JORGE BUSTAMANTE ALSINA

JORGE BUSTAMANTE ALSINA
Doctor en Jurisprudencia de la Universidad de Buenos Aires . Profesor Extraordinario Consulto de la Facultad de Derecho de la Universidad de

TEO

ERAL

Buenos Aires.
Profesor Titular de Derecho Civil de la Universidad del Museo Social Argentino

LIDAD

(UMSA).
Miembro de Número de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de

Buenos Aires.
- Miembro de la Academia Interamericana de Derecho Internacional y Comparado. - Miembro de la Rama Argentina de la Intemational Law Association. - Miembro de la Rama Argentina de la Association Internationale de Droit des As·

swances.
Ex Decano de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de

Buenos Aires. - Ex Presidente del Tribunal de Etica Forense de la Capital Federal.
Conjuez de la Cámara Federal en lo Contencioso Administrativo de la Capital Federal. Socio Honorario y Presidente de la Comisión de Derecho Civil del Colegio de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires.

NOVENA EDICiÓN AMPLIADA Y ACTUALIZADA

ABlElEDO-PERROT
BUENOS AIRES

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PARTE mSTÓRICA

CAPtruw 1
LAS ETAPAS DEL PROCESO
l.-LA REACCIÓN HUMANA FRENTE AL DAÑO

1. Una visión histórica del fenómeno jurídico de la responsabilidad civil nos remonta al origen mismo del derecho, es decir, a las primeras manifestaciones de la actividad humana reguladas normativarnente. En las primitivas comunidades todo daño causado a la persona O bienes de otro despertaba en la víctima el instinto de la venganza. El hombre respondía a un instinto natural de devolver el mal por el mal que había sufrido. Era una reacción absolutamente espontánea. Así como el niño golpea la piedra contra la cual ha tropezado, el hombre primitivo bajo la impresión del dolor reaccionaba involuntariamente movido por un sentimiento de cólera contra la causa aun inocente de ese sufrimiento. "El dolor gobierna soberanamente el sentimiento jurídico del hombre primitivo. La injusticia es apreciada no según su causa, sino según su efecto; no según las circunstancias relativas a la persona del autor sino desde el ángulo de la víctima. La piedra lo ha golpeado, él siente el dolor y el dolor lo empuja a la venganza. Cuando la pasión es excitada no importa mucho que sea la intención o la negligencia o aun el azar que haya conducido la mano que ha causado el mal. La pasión impone la expiación aun del inocente" '.
1 IHERING. Rudolf von, Érudes Complémentaires de rEsprit de Droit Romain. De la Faute en Dro;, Privé, Pari" 1880, pág. 10. ,

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LAS ETAPAS DEL PROCESO
IlI.-LA DIFERENCIACIÓN DE LAS SANCIONES

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2. Bajo el imperio de la pasión son dos las notas que destacan la conducta de la víctima frente al autor del hecho lesivo en aquellos primiti vos tiempos. Por una parte, la pasión dominante hace perder de vista la culpabilidad. Por otra, interesa más el castigo del ofensor para satisfacer el espíritu vengativo de la víctima, que perseguirlo para obtener la reparación del daño sufrido por ella. Puede decirse que en esta época la cuestión de los daños y la necesidad de su resarcimiento se hallan al margen del derecho. El ataque a la persona y a los bienes no constituye en sí mismo el agravio sino que, a través del daño material, se quebranta el sentimiento de autoconservacíón y la propia estimación de la víctima comprometiéndose la solidaridad del grupo al que ésta pertenece. Es el imperio de la fuerza. A la violencia se opone la violencia. El mal se paga con el mal. Por el daño recibido se causa un daño semejante. Es la Ley del Talión: "ojo por ojo y diente por diente". Es éste el período de la venganza privada, la forma más imperfecta y más antigua de represión de la injusticia.
ll.- ORGANIZACIÓN JURÍDICA DE LA SANCIÓN

5. LA REPRESIÓN DEL DEUTOYLAREPARACIÓN DE LOS DAÑos.Finalmente el Estado no solamente va a fijar las composiciones sino que también va a intervenir en el castigo de los culpables. El Estado aparece ya interesado no solamente en la represión de las infracciones dirigidas contra él, sino también de aquellas dirigidas contra los particulares pero que no por ello representan menos una alteración de la tranquilidad pública. "Cuando el Estado es bastante fuerte suprime la composición corno ha suprimido la venganza; procede por sí mismo a la represión, erige los delitos privados en delitos públicos. Es lo que hacen los Estados modernos 2. Desde el día en que el Estado asume la función de aplicar las sanciones represivas castigando a los culpables, se produce una notable transformación del concepto de responsabilidad. Desde ese momento esta noción se desdobla: por un lado, la responsabilidad penal que persigue el castigo del delincuente y, por otro, la responsabilidad civil que tiende a resarcir a la víctima del daño sufrido.
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3. DE LA VENGANZA A LA COMPOSICIÓN. En una época posterior la pasión humana se modera; la reflexión priva sobre el instinto salvaje y la víctima del daño que tiene el derecho de venganza también puede perdonar mediante la entrega por el ofensor de una suma de dinero libremente consentida. Es ya la época de la composición voluntaria, del rescate, de la pena privada. Las composiciones son entonces puramente voluntarias. El ofendido si quiere puede aún vengarse; no está constreñido a la pena. El ofensor puede ofrecer la entrega de dinero para rescatar el agravio inferido evitándose tener que soportar la venganza de la víctima en su propio cuerpo. Si ésta acepta deberán acordar el monto de la pena. 4. Cuando las organizaciones políticas se consolidan y la autoridad se afirma, se ve la necesidad de institucionalizar el sistema de las composiciones haciéndolas obligatorias para asegurar la tranquilidad pública. Este es el período de la composición legal y del delito privado. El Estado fija para cada delito una cierta suma de dinero que el ofendido debe nCl'[ltur y l'l ofensor está obligado a pagar.

6. En otros tiempos tan sólo la vÍCtima tenía la carga de sancionar con una pena al autor del daño; pena corporal, luego pecuniaria (composición), pero que constituía siempre la expresión de la venganza. En lo sucesivo el Estado es el que pena, y muy pronto, él es el único que pena. ¿Quiere decir esto que ha terminado el papel de la víctima? No, sino que se ha transformado; la víctima pide sólo una indemnización, ya no es cuestión de venganza sino de reparación '. Al Estado incumbe la responsabilidad penal; la acción represiva ya no corresponde a la víctima. El particular que ha sufrido un daño tiene desde entonces la acción de daños y peIjuicios, distinta de aquélla y que atañe sólo a la víctima por la respOnsabilidad civil del autor.

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1 GIllARD, P. F., Droit Romain, Pans, 1918, pág. 403. ) MAZEAUD, H . y TuNC. A. , Tratado Teórico Práctico de la Responsabilidad Civil Delietualy Con/rae/ual, Bs. As., S"ed. 1%1. T. 1.1, pág. 37.

CAPITuLO

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LA CUESTIÓN EN ROMA
l.-LA LEY DE LAS DOCE TABLAS

7. Las etapas del proceso que han sido brevemente expuestas se hallan bien demarcadas en Roma, donde se advierte la evolución desde la venganza privada, pasando por la pena privada de las composiciones, primero voluntaria y después obligatoria, hasta llegar en la época de Justiniano a la distinción entre las acciones puramente penales y las acciones reipersecutorias por daños y perjuicios. A los primitivos tiempos de la venganza privada sigue la época de la composición voluntaria, cuando el Estado trata de poner fm a aquélla reemplazándola por una suma de dinero que valía tanto como el rescate del daño padecido. La autoridad fue de esa manera tomando en consideración los hechos lesivos que más frecuentemente se producían, y así fue describiendo las primeras figuras de los delitos privados más comunes y fijando su reparación en montos variables. El casuismo tan característico no sólo de la legislación romana sino de la mente misma de sus jurisconsultos, se expresa aquí en la falta de un principio general de la responsabilidad. Sin embargo veremos luego los esfuerzos de estos últimos y de los pretores para extender los casos previstos en los textos legales a otros no previstos. Se proponían de esta manera satisfacer una imperiosa exigencia de los hechos cuando se causaban daños en condiciones que no respondían a las caracterizaciones tan particulares de la norma legal. 8. La Ley de las Doce Tablas dictada el año 305 de Roma nos muestra la transición de la composición voluntaria a la composición legal. Por ejemplo, en el robo flagrante (jurtum manifestum) la composición es aún

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voluntaria y, en cambio, es legal para el robo no flagrante (furtum nee manifestum); en la injuria es legal para la injuria corporal y lesiones ordinarias, y es voluntaria en cambio para el caso de fractura de un miembro donde puede aún aplicarse la Ley del Talión. Se advierte que en los casos más graves donde la ofensa tiene características de excepción, la víctima puede todavía satisfacer su venganza si no hay arreglo en cuanto al monto de la composición. La víctima no está compelida por la ley a aceptar la composición que esta última fija. La suma (poena) que constituye la composición legal sigue siendo en la Ley de las Doce Tablas el precio de la venganza; es una pena privada. El derecho romano, tal como lo afirman MAZEAUD y TuNC " no llegará nunca a librarse completamente de esa idea; a hacer de la condena civil lo que es en la actualidad: una indemnización. 9. En la época de Justiniano se distingue lo que se llaman acciones reipersecutorias, acciones penales propiamente dichas y acciones mixtas (penales y reipersecutorias). Las reipersecutorias son acciones civiles por daños y petjuicios; las segundas son acciones penales que persiguen la aplicación de una pena privada, pero la distinción ha sido vacilante y nunca se han apartado de las acciones reipersecutorias ciertas reglas que son propias de la idea de pena; por ejemplo, los herederos del autor del daño no podían ser perseguidos sino por la víctima, salvo, durante el Imperio, en el caso de enriquecimiento por el delito cometido por el causante, con fundamento en el enriquecimiento sin causa'.

Para reprimir estos daños (damnum iniuria datum) se dictó un plebiscito propuesto por el tribuno Aquilius en fecha incierta pero que se hace remontar a la época de las disensiones entre patricios y plebeyos (287 A.C.). Esta es la Ley Aquilia que instituía contra el autor de ciertos daños una acción única que era, en la época formularia, del doble en caso de desconocimiento o negativa, y que debía ejercerse por el procedimiento de la manus iniectio en la época de las acciones de la ley. La acción establecida tenía por objeto el monto del perjuicio calculado sobre el más alto valor que la cosa destruida o deteriorada había tenido sea en el año, sea en el mes que había precedido al delito. 11. Desde el punto de vista de la clasificación de las acciones en penales, reipersecutorias y mixtas, Gayo y Justiniano dicen que ella es a la vez penal y reipersecutoria: el primero la considera así porque ella persigue la reparación del doble en caso de negativa injustificada, y Justiniano, a su vez, no solamente por esto sino porque ella permite obtener la diferencia entre el valor en el momento del delito y el más alto valor en un cierto período. Sin embargo, esta acción está regida por las reglas de la acción penal ' . En caso de pluralidad de autores ella se da acumulativamente contra todos; en caso de que el autor fuese alieni iuris se da como noxal; no se extingue por la capiris diminutio y sí por la muerte del deudor salvo el enriquecimiento sin causa de los herederos. 12. En cuanto a los hechos que sanciona, la Ley Aquilia constituye, al decir de G/RARO', una tentativa de generalización en relación al derecho anterior, pero ella está aún muy lejos de constituir una regla de conjunto que obligare a reparar todo daño causado injustamente a los bienes de otro. La Ley Aquilia procede por solución de especie encarando en tres capítulos principales los daños que requieren urgente represión: la muerte de esclavos o de animales que viven en tropel (animalia quae pecudum numero sunt); el daño causado a un acreedor principal por el acreedor accesorio (adstipulator) que ha hecho remisión de la deuda en petjuicio del primero, y, por último, la lesión de esclavos o animales y la destrucción o deterioro de cualquier otra cosa corporal.
, GIRARD. op. cit., pág. 422. 7 GrRARD, op,y loe. dls.

n.-LA LEY AQUILlA
lO. Dentro de los delitos privados que sancionaba la Ley de las Doce Tablas se hallaban junto a la injuria y al robo (furrum) algunos otros que no entraban en la noción de injuria porque eran delitos contra los bienes y ésta constituía un ataque a la persona; pero tampoco entraban en la noción defurtum porque no comportaban propósito alguno de lucro en sus autores. Tales eran aquellos actos que se traducían en daños a los bienes ajenos.

• MA7J Aun y T\INC, op. cit., pág. 39. , GIRARI), "p. cit. , pág. 406.

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13. Los hechos indicados precedentemente no constituían delitos sancionados por la Ley Aquilia si no presentaban los siguientes caracteres bien definidos ': 14. a) Que el daño consistiere en la destrucción o deterioro material de una cosa corporal (corpus Ioesum) y que él fuese causado corpore, es decir por el cuerpo: el contacto mismo del autor del delito. Así el que mata al esclavo de otro golpeándolo y no encerrándolo y dejándolo morir de hambre. 15. b) Era necesario que el daño hubiese sido causado sin derecho (in¡uria). Es decir, no solamente cuando el autor del daño ha actuado con dolo sino también cuando hubiese cometido la más leve culpa sin intención de dañar. Sin embargo, según MONIER " bastaba que el daño hubiese sido causado sin derecho; es decir que la persona perseguida no hubiese estado en el ejercicio legítimo de su derecho: la persona que mata al esclavo que lo había atacado no puede ser molestada pues la ley autoriza la legítima defensa. 16. Si la ley preveía únicamente los actos cumplidos sin derecho (iniuria) ella no exigía que el autor del daño hubiese cometido la menor falta (culpa). MONIER 10 sostiene que han sido los jurisconsultos romanos de la época clásica quienes han introducido la noción de culpa en la responsabilidad delictual, pero ellos no han distinguido muy claramente el carácter culpable del carácter ilícito de la infracción; en efecto, no pudiendo en presencia de los términos precisos de la ley, hacer de la culpa una condición distinta de la existencia del delito, ellos se vieron precisados a decir que la noción de iniuria implicaba que el autor del daño había cometido una culpa; poco importaba además que ésta fuese más o menos grave (in Iege Aquilia el levissima culpa venir) 11 . Coincidenternente con lo que antecede, FLlNlAUX 12 dice que fueron tan sólo los jurisconsultos de fines de la República, entre otros Quinto Muscio Escévola, los que por influencia de las ideas griegas dedujeron
' I'ETrr. Il .. Traité de Droit Romain , 4' ed., Pari" 1903, pág. 464. • MONJE', R., MfJJIUI!/ d. Droit Romain. Paris, t936, T . lI, pág. 69. 10 MONU:R, lJp. dt. 11 G AYO, /n.!titut"'·, IlI, 202 Y2 11. 12 J1l.1NIAtrX. Andr~, ('o urs dt' Droil Romain de lerne. AMée, Pans, 1929/1929.

la concepción que se hizo famosa de la culpa aquiliana: Impunitus es qui sine culpa el dolo malo casu quodam damnum commirit. 17. La palabra iniuria se convirtió en sinónimo de culpa. La existencia de una culpa en derecho clásico resulta de las circunstancias objetivas que rodean al daño, más bien que del estado de espíritu de su autor. No se estaba obligado por no haber culpa, por ejemplo, cuando se hubiese advertido del peligro mediante el aviso cave canem. El leñador que poda las ramas de un árbol e hiere a un pasante será o no culpable, segUn que se hallase trabajando en el bnrde de un camino o bien en pleno bosque. Se atribuye a la época de Justiniano el haber separado la noción subjetiva de culpa de las meras condiciones objetivas y hacer de ella un elemento distinto del elemento objetivo que consiste en la ejecución de un acto ilícito 1'.

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18. c) Por último, era necesario que el daño proveniese de un hecho del hombre. Por ejemplo, si un deudor está comprometido hacia su acreedor a un cierto grado de diligencia, es responsable de sus omisiones. La situación era diferente cuando las personas no se hallaban ligadas por un vínculo, pues segUn el derecho romano, aunque no en moral, nadie está obligado a actuar en interés de otro y las omisiones no pueden por lo tanto comprometer la responsabilidad. Para que hubiese delito es necesario un acto, un hecho por el cual se hubiese inmiscuido uno en la esfera del otro. Poco importaba además que el daño fuese causado por el hecho mismo o por una negligencia que ha seguido a un hecho no petjudicial: así la Ley Aquilia se aplicaba al médico que después de haberoperada a un esclavo enfermo lo ha dejado morir por falta de cuidados. En cambio no se sancionaba a la persona que viendo producirse un incendio no ha tratado de extinguirlo. 19. Los casos previstos por el texto legal fueron ampliados más tarde, tal vez en la época de Ulpiano 1'. y asíel pretor concedió acciones útiles al hombre libre víctima de un accidente, También acordaba el pretor estas acciones a quienes invocaban la opinión de los jurisconsultos durante la época clásica. Por ejemplo, aunque el daño no fuese causado cor13 ARANG10 RULZ, Vicente. Responsabilitá Contractuale, 2- ed., 1934, pág. 226. 14 MONIER, op . cit., pág. 71.

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pore, como si una persona envía a un esclavo el veneno que éste ha de ingerir, aquélla debe ser penada conforme a la Ley Aquilia. Así también <.Icsde esa época la acción ha podido ejercerse incluso por quienes eran titulares de derechos reales distintos de la propiedad como estaba previsto por la ley y aunque no fuesen ciudadanos. Las acciones útiles se acordaron al poseedor de buena fe, al usufructuario y al acreedor prendario aunque fuesen peregrinos. 20. No obstante la ampliación pretoriana de los alcances de la Ley Aquilia, los romanos no formularon nunca una regla general de responsabi lidad y por eUo subsistían casos excepcionales en que ciertos hechos dañosos no daban derecho a ninguna acción, con tal sin embargo de que no hubiese habido una intención fraudulenta de parte del autor del daño: un simple acreedor no podía quejarse de la destrucción involuntaria de la cosa debida, pero en caso de daño voluntario podía intentar la acción de dolo.
III.- LOS DEUTOS PRIVADOS DEL "IUS ClVILE"

Adviértase la importancia de determinar las figuras delictuales previstas en la ley, pues uno de los caracteres de los delitos era precisamente que el hecho fuese prohibido por una disposición expresa de la ley (nulla poena sine lege) a condición, bien entendido, de considerar el derecho positivo en un sentido amplio, comprensivo del edicto de los magistrados. 23. LA INJURIA. El término iniuria significa de una manera general "acto cometido sin derecho" y, según las épocas, se ha comprendido en esta figura un número variable de ataques a la persona física, al honor y a la consideración y aun al libre ejercicio de los derechos o actividades de una persona. 24. ELROBO (furlum). Es el delito que consiste en el hecho de apoderarse de la cosa de otro o de utilizarla en el propio provecho. Tanto este delito como el anterior se hallaban previstos en las Doce Tablas y experimentaron una notable evolución, particularmente por las reformas pretorianas y también legislativas, cuyo análisis escapa al interés perseguido en esta obra. 25. EL DAÑO CAUSADO INJUSTAMENTE (OOmntlm iniuria OOlum. Ver supra nro. 12). 26. LA RAPIÑA. Este delito no se hallaba contemplado en la Ley de las Doce Tablas y aparece posteriormente dada la necesidad de reprimir ciertos hechos que no caían bajo la sanción de la legislación vigente. El damnum iniuria OOtum no era castigado, por lo menos, con bastante severidad, cuando se trataba de daños causados por un grupo de individuos u hombres armados. Por otra parte, el robo con violencia escapaba a las penas deljitrltlm manifestum como consecuencia de la imposibilidad de la víctima del robo de apoderarse del ladrón. En el año 76 A.e. el pretor Lucullus acordó en su edicto una nueva acción penal, reprimiendo los daños causados en banda o con armas. Luego se agrega a ese delito una cláusula destinada a reprimir el robo con violencia aunque hubiese sido cometido por una sola persona. 27. OTROS DEUTOS (delilos pretorianos). Existían también otros delitos sancionados por el pretor que completaban el ius civile y que los

21. La Ley de las Doce Tablas preveía numerosos delitos que eran originariamente castigados por una multa fija o la pena del doble. Algunos de Jos delitos previstos eran Jos siguientes: Mutilación de árboles. Hacer pacer ganados fuera del tiempo de las cosechas en terreno ajeno. Empleo de una viga robada en la construcción de una casa. Apropiación de bienes del pupilo por el tutor legítimo. Depositario infiel. Daños causados por los animales. En el derecho primitivo se autorizaba la venganza sobre el animal mismo. Después de las Doce Tablas se intentaba un procedimiento contra el dueño del animal, que tenía la facultad de abandono (noxal) si no quería pagar la multa. Enajenante que habiendo vendido la cosa de otro no ha impedido la evicción del verdadero propietario contra el adquirente. 22. Sin embargo, los principales delitos del ius civile eran: la injuria, el robo, rl <.laño causado injustamente y la rapiña.

tales eran la violencia (metus) y el dolo (dolus). quien podía darle muerte o venderlo en el extranjero.- 29. cuando hubiese complicidad del adquirente. originada en una acción pretoriana in factum. Cuando el juez dicta una sentencia inicua o tachada de ilegalidad. 31. Si han sido colocados o suspendidos objetos (De positis vel suspensis) en un edificio sobre un pasaje público y amenazan causar un daño por su caída. "PETIT. existían en Roma otros hechos que. 32. pues las reglas generales que se aplicaban en Roma a los delitos son también aplicables a los cuasidelitos. no bastando el mero peIjuicio que solamente hacía viable la acción contra los adquirentes a título gratuito aun de buena fe. cit. En nuestros días estas cuestiones son tratadas como vicios de la voluntad capaces de detenninar la nulidad del acto jurídico celebrado en tales condiciones. puestos en posesión del patrimonio (missio in possessionem). Los cuasidelitos citados en las [nstitulas de Justiniano eran los siguientes: Si el juez hace suyo el proceso. El pretor sancionaba a ciertas personas que habían cometido un acto culposo o doloso y quedaban éstas obligadas de la misma manera que si lnobligución hubiese nacido de un delito (quasi ex delito tener. vuelve el proceso contra él (litem suamfacit): quedaobligado a reparar el daño causado. V . . también fue considerado delito el fraude a los acreedores (fraus creditorium). La acción es popular. pág. pues su insolvencia no lo llevaría más a la muerte y ni siquiera a la pérdida de su libertad como acontecía anteriormente. Reunidos ciertos requisitos se podía desde entonces atacar los actos de empobrecimiento del deudor. Se ha considerado durante mucho tiempo que la fuente más antigua de las obligaciones era el delito. en adelante. Si objetos sólidos o materias líquidas son arrojadas (De effusis et deiectis) de un edificio a un lugar donde el público tiene el hábito de pasar y se causa un daño. sea por simple culpa o por dolo.. comportaba una condena a una multa variable según los casos. pero ellos son también causa bastante para obligar al autor de la violencia o el dolo a resarcir el daño producido. según el cual el deudor insolvente era entregado al acreedor. Es una cuestión difícil de resolver al decir de PETIT " Yademás sin interés. no constituían delitos. Las acciones nacidas de los cuasidelitos eran numerosas y la sanción. El pretor concedió entonces contra el deudor en los casos mencionados una acción pauliana (del nombre de cierto pretor Paulus) castigando como delito elfmus creditorum. 468. 28. Por último. Este peligro no era de temer para el deudor. el cual después de cumplidas ciertas formalidades y al cabo de cierto tiempo era vendido en block al mejor postor (venditiD bonorum). En los últimos siglos de la República el sistema de las Doce Tablas. Hasta ese momento el deudor podía realizar toda clase de actos aunque supiera que con ello se tomaba insolvente o agravaría su insolvencia perjudicando a sus acreedores. La doctrina romanista se ha preguntado muchas veces el porqué de estas figuras de cuasidelitos que hacen nacer obligaciones separadas de las que se originan en los delitos. el autor puede caer bajo la aplicación de la Ley Aq uilia. Además de los hechos ilícitos que hemos considerado precedentemente. Los acreedores fueron.. El objeto ya no era el deudor sino su patrimonio. el habitante de la casa es también responsable y obligado al pago de una multa. vidmtur). IV.Op. LOS DELífOS y CUASIDELITOS COMO FUENTES DE OBLIGACIONES 33. responden los patrones de buques y hoteleros.38 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 39 romanistas han dado en llamar "delitos pretorianos".LOS CUASIDELífOS 30. Si los pasajeros de un buque o los que se hospedan en un hotel sufren pérdidas O daños en sus efectos ocasionados por la tripulación o los dependientes. aun a título oneroso. reprimidos por el pretor. desapareció a favor de una concepción más humana de la relación obligatoria.

' enim obliga tío vel ex contractu nascítur vel ex delicto . habría tenido enseguida la idea de crear una tercera categoría donde se ubicarían todas las obligaciones que tuvieran su origen en otra fuente que el contrato y el delito. Fue también POTHIER lB el primero que distinguió los delitos de los cuasi delitos según que existiese o no en el autor del acto intención dolosa. . comprendía las obligaciones que nacían de modos diversos (variae causarumfigurae). teniendo en cuenta la clasificación tradicional de Justiniano.. como también de obligaciones que sin nacer de hechos ilícitos no tenían su fuente en los contratos. pues éste hace nacer primitivamente un derecho a la venganza privada o a la toma de posesión de la persona física del culpable. No se crea ningún VÚlculo jurídico entre el ladrón y su víctima. mientras que el acreedor de la obligación. Las Instituciones de Justiniano a su vez nos muestran una división cuatripartita de las fuentes de las obligaciones 17: "out enim ex contractu sunt quasi ex contractu aut ex maleficio sunt quasi ex maleficio ". 1774.. sino que ha impuesto también al delincuente el deber de pagar y a la víctima el derecho de exigir la composición legal. Así existía en Roma el delito por culpa como en el damnum injuria datum y el cuasi delito por dolo como en el caso del juez que hace suyo el pleito. Pari. La víctima del delito satisface su venganza sobre el autor del daño apropiándose de su persona física. dr. . los jurisconsultos de fines de la época clásica habían ya advertido la existencia de obligaciones que sin nacer de hechos lícitos. Sin embargo.. ttl MONII:M. l' POTHIER. sin crear simultáneamente la facultad para el delincuente de librarse cumpliendo una prestación en provecho de la víctima. es decir el ladrón sorprendido en flagrante delito. Desde que se ensayó en Roma una clasificación de las obligaciones por su fuente aparecen los delitos junto a los contratos. es sólo como un medio compulsivo para obtener la satisfacción de su crédito. 39. como hemos visto. 13.. T.2. 34. Tal vez el primer intento de clasificación fue obra de los jurisconsultos clásicos. 35 . 37. criterio éste que. Robert! . es imposible admitir que la noción moderna de obligación haya nacido en el hecho de haberse cometido un delito.. Instituciones. 17 JUSTINtANO. 138. aparecía como un estado de conciencia jurídica mucho más desarrollado que el que supone la necesidad de acordar a la víctima de un delito el derecho a una reparación. Traité des Obligations. el mismo Gayo. En esta forma de represión del delito no se advierte el mismo tipo de sujeción que la que presenta la situación del deudor frente a su acreedor. agregó la equidad como quinta fuente de obligaciones.40 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 41 El contrato. Sin embargo. Pothier. t t6. 1. o seo que constituye una fuente autónoma de obligaciones. Esto ha ocurrido cuando la ley no solamente ha fijado la tasa de la composición pecuniaria. III. que en sus Institutas no conocía sino una clasificación bipartita de las obligaciones. que todas las obligaciones nacen de los contratos o de los delitos. pá~ . La obligación de pagar la pena que libera al delincuente tiene su fuente no en el delito mismo sino en la convención subsiguiente. El delito no ha sido más que el motivo por el cual una obligación se ha contraído. 38. o sea que nacían sin acuerdo de voluntades. Debure. nro. 8. no fue el seguido ni en la clasificación bipartita de Gayo ni en las Instituciones de Justiniano para oponer frente a la obligación que nace de un delito aquella que nace de un cuasi delito. como lo señala MONIER 1'. . aquél no tiene ningún deber que cumplir frente a esta última para liberarse de la sujeción a que queda sometido. pág. Así las Institutas de Gayo (alrededor del año 150 D. o sea el acuerdo de voluntades destinado a crear obl igaciones entre las partes. Es así como la Ley de las Doce Tablas admite aun que elfur manifestus. 36. Recién posteriormente se ha podido decir que el delito da nacimiento inmediatamente a la obligación de pagar una suma de dinero. Es decir.) distinguen dos fuentes esenciales de obligaciones: omn. no nacían tampoco de delitos. 0/1. si pone la mano sobre la persona del deudor. sea atribuido a la víctima del robo. Esta tercera fuente que aludía a una categoría un tanto vaga. Según un texto del Digesto.C. La idea de deuda en materia delictual sólo aparece en virtud del pacto por el cual la víctima renuncia a su derecho de venganza mediando la promesa de una suma de dinero.

debía soportar la retribución exigida por la víctima.FUNCI6N DE LA CULPA 40. 24. Se aplica entonces pura y simplemente el 20 IHERlNG. porque no recaía la venganza sobre la persona misma del ofensor. Sin embargo. En materia de responsabilidad contractual el derecho romano de la época clásica no ignoraba tampoco del todo la necesidad de la culpa. op. se encuentra en todas partes. cit. vez no resulta tan inapropiada la expresión referida a la situación de tales cosas frente al derecho de la víctima. Ni en la Ley de las Doce Tablas ni en la Ley Aquilia. 41. por ejemplo el robo. a entregarlos para pagarse del daño causado. Concluye afirmando este autor que "la noción de culpa es la medida general de la responsabilidad en el derecho romano privado en la época de su desarrollo". sal va en algún supuesto excepcional. los jurisconsultos introdujeron el concepto de la culpa. 42. 43. 16). Aunque parezca hoy chocante hablar de responsabilidad atribuida a los animales y a las cosas inanimadas. como hemos visto (supra nro. en una etapa más evolucionada. sea de obligar al propietario de tales cosas.. La idea de culpa. el autor del hecho. debía sufrir la pena del Talión. El tono de esta última resultaba ya más moderado. En esas leyes se castigaba el delito. De cualquier manera la culpa del autor era absolutamente indiferente. dt. significando con ello el ilustre jurisconsulto alemán que no se puede concebir en el derecho romano clásico una responsabilidad sin culpa. Es así que se puede decir que no hay relación jurídica que no esté afectada paresIa idea. tal 19 POTItTBR. que es la base de la distinción entre la injusticia objetiva y la injusticia subjetiva. dice IHERING "'. Una mera relación de causalidad material era suficientemente indicativa del destino de la venganza. Más tarde. o aun siquiera para graduar el alcance del deber de responder. VI. LA CUESTIÓN EN ROMA 43 POTHIER "lIama delito al hecho por el cual una persona por dolo o malignidad causa daño o cualquier perjuicio a otro. incapaces ambos de comprender el alcance de sus actos. La evolución del fenómeno histórico considerado nos muestra cómo en las primeras épocas la venganza se ejercía ciegamente contra el autor material del daño.. el que causó el daño. aunque fuese ejecutado por menores cuya falta de discernimiento excluye toda idea de culpa. pero esta forma de liquidar la pendencia no significaba aún reparar el perjuicio sino más bien satisfacer la venganza por el agravio sufrido. El objeto de la venganza era el mismo sujeto de donde partió el daño. 01'.. ya sea en su cuerpo o bien en sus bienes. la primera manifestación de la idea de culpa va a aparecer cuando el pretor no admita la acción nacida del delito contra el menor y el demente. el autor del daño quedará sometido a la composición forzosa. aun la más leve. pág. los animales por ejemplo. sin importar la reparación del perjuicio ni la culpa del ofensor. 43. Los jurisconsul tos clásicos consideraron que ciertos contratos determinaban estrictamente la obligación del deudor (debe de custodia) cuando una de las partes confiaba a la otra una cosa cierta y esta última se obligaba a su restitución. 44. como requisito para el ejercicio de las acciones nacidas de la Ley Aquilia. pero estuvo lejos de haberle concedido el lugar que se cree generalmente 21. op. Recién a fmes de la República. .42 RESPONSABIllDAD Crvn. cit. Así se tratara de lesiones corporales o de la destrucción o deterioro de las cosas de otro. culpable o no. inocente o culpable. pág. primero. A tal punto la imputación era puramente material u objetiva que aun los animales y las cosas inanimadas debían responder del daílo que ellas habían ocasionado.. cuasidelito es el hecho por el cual una persona sin malignidad pero por una imprudencia no excusable causa cualquier perjuicio a otro. Hay coincidencia en esta última afirmación con lo que hemos expuesto acerca de que la idea de culpa aparece recién en Roma en la época clásica de la evolución del derecho. sea de retener las cosas que causaron el daño cuando cayesen en sus manos. 21 MAZEAUO y TUNC. y segundo porque la intervención del Estado fijaba el límite de la composición. di. es decir en la cual la presencia o la ausencia de culpa no comporte una diferencia de responsabilidad. v loe. la culpa era un factor computable para determinar la responsabilidad del autor.

entonces el deudor ha incurrido en culpa y debe responder del daño que le ha causado en virtud de ello. 47. Se responde de la más leve culpa. LA CULPA GRAVE (lata). o que atienden sus propios intereses a la vez que los ajenos. El deudor debe poner la diligencia de un muy buen padre de familia cuando el contrato le reporta ventajas solamente a él. Otra cosa sucede en los demás contratos. Intérpretes del derecho romano han dado este nombre a la culpa apreciada de una manera concreta. sino simplemente en desplegar una conducta diligente y de buena fe para lograr cierto fin que dará satisfacción al acreedor. t. las leyes de Partidas y autores franceses antiguos hicieron una clasificación tripartita incluyendo la culpa levísima. LA CULPA LEVE EN CONCRETO. pá~.i'. afirma que la expresión culpa levísima s610 aparece una vez en las fuentes del derecho romano. Posteriormente a la época clásica la teoría de la culpa se modifica sustancialmente y la responsabilidad de los deudores no se considera de la misma manera que en el siglo 1II. Se responde siempre de la culpa grave aun cuando el deudor no obtiene del contrato ninguna ventaja: como el depositario y el mandatario. pero ese pasaje carece de significaci6n técnica y no está empleado en oJXlsici6n a culpa lata o culpa leve. según la conducta habitual del deudor: es la culpa que éste no cometería en la administración de sus propios negocios. como el comodatario que está obligado a restituir al comodante la cosa que ha recibido en su solo interés 23bt. 46. Se aplica al copropietario.-LA CULPA LEVE EN ABSTRACTO. y la aplicación de la misma por la jurisprudencia francesa como 'oblilladonC's g:enerales de prudencia y diligencia y obligaciones determinadas" yr' nueslro tr. Barcelona.\ 2Jbis Los glosadores. 99. al tutor. la culpa grave. 50. Si éste se ha conducido de mala fe o simplemente de modo negligente e imprudente y por ello se frustró la expectativa del acreedor. los juri~consultos del Bajo Imperio habían asimilado al dolo. se aplica a un examen de la conducta del deudor comparándola sea a la de un buen administrador. . como se sanciona el hecho de no comprender lo que todo el mundo comprende o de no tomar las precauciones más elementales. tanto se responde de los actos que sólo se distinguen del dolo por la falta 21 Sobre la cl~sificación y sistematización de las obligaciones ex. De nada vale en este caso apreciar su conducta pues su falta de culpa no mejora su condición. 2. 22-23. ' JI MONtI.bujo "L. MAlNz. El derecho bizantino en lugar de examinar simplemente la relación que une el daño a la actividad del deudor. ' 49.puestas por DEMOClUr: en su Traué d~s Obligations. y pesa sobre el vendedor. entonces sí es necesario investigar y apreciar cómo ha sido la actuación del deudor. . solamente el caso fortuito puede liberar al deudor. 48.. o aun de su culpa levísima ". prueha de la culpa". Los comentaristas de derecho romano designan así la culpa que no cometería un buen administrador: se compara de una manera abstracta la conducta del deudor a la de un buen padre de familia (diligens parer familias) y se le tiene por responsable del daño causado al acreedor cuando se estima que éste no ha actuado como lo habría hecho este buen administrador. Se responde de esta culpa cuando las dos partes tienen interés en el contrato.R.L. sea a a su manera habitual de actuar: establece así grados en la culpa y admite que según los casos el deudor será responsable de su culpa grave. basta con comprobar que este último no ha cumplido su obligación de restituir. 45. 174). de intención de dañar. se les exige el mismo cuidado que en la cuestión de su patrimonio. dI. En este caso la culpa es relevante 22. en un fragmento de Ulpiano. nro. Como la promesa del deudor no consiste ya en un resultado determinado. al curador y al socio. pág. T. En una época anterior a Justiniano de la que no se habla en sus Instituciones ni en sus Constituciones. Hay aquí una responsabilidad sin culpa. págs. En la época de Justiniano era el derecho común en materia de contratos de buena fe. Constituye una atenuación de la responsabilidad en favor de ciertas personas que administran un conjunto de bienes. como sobre el acreedor prendario y aun sobre el mandatario en mandato oneroso. 287. (Curso de Derecho Romano. LA CULPA LEVfsIMA.. ya no es suficiente el solo fracaso del resultado para considerar incumplida la obligación. de medio y obli~ocjoncs IJc resultado". de su culpa leve considerada de una manera abstracta o concreta. C. 886. . L. bajo la denominación de "obligaciones. 1892.44 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 45 contrato: todo incumplimiento compromete la responsabilidad del deudor. Cuando la naturaleza de la prestación no está determinada de modo tan preciso.

Sin embargo. según el cual no había un concepto de delito sino delitos diversos y su correspondiente tabla de rescate impuesta obligatoriamente al autor y a la víctima.EL ANTIG UO DERECHO 52. 9-10. También se cita la Costumbre de Thegis. Tratándose de los delitos privados la acción reconocida a la víctima conservaba en muchos casos carácter penal. el delito civil del delito penal. particularmente en aquellos hechos que por atacar a la persona y atentar contra el honor concitaban el espíritu de venganza. Luego. Por ejemplo. Habría que admitir. Esa acción era lade reparación civil. de 1266. DEMOGUE 24 dice que en la segunda mitad del siglo XII fue cuando se puso en claro la separación de la reparación y de la pena. De la Réparation Civile des Délits. como consecuencia de lo expuesto. según la concepción clásica. que declara que en los casos en que corresponda confiscación de bienes se comienza por reparar el daño. a una pena corporal o a una multa y además a restituere damnum. no se distinguió en Francia sino bastante tiempo después. el depositario obligado a restituir la cosa al depositante resultaría responsable por el solo hecho del incumplimiento. en este mismo caso del depositario. 1" DEMOGU6. No existía en las leyes bárbaras un principio general en materia de responsabilidad civil. 53. es decir que responde de su culpa grave. Sería ésta una obligación de resultado. citado por . René. Más aún. Tampoco en las antiguas costumbres francesas se advierte lIn sistema distinto del establecido por el derecho romano. que Mazeaud y Tune. alrededor del siglo . págs. La teoría de la graduación de las culpas que particularizaba el sistema romano de la responsabilidad contractual en la época de Justiniano. Es decir que el sistema que imperó durante mucho tiempo no fue otro que el de la composición legalmente obligatoria. no resulta compatible con el reconocimiento en el período clásico de ciertas obligaciones cuya prestación precisamente determinada excluía toda idea de culpa y cuyo solo incumplimiento imponía la responsabilidad del deudor. En el Mediodía la Costumbre de la Isla de Jourdain (condado de Toulouse) condena al homicida o al que haya golpeado.46 RESPONSABILIDAD CIVIL 51. la culpa no sería extraña a la responsabilidad del depositario sometido a una obligación de resultado.. pudiendo liberarse nada más que por caso fortuito o fuerza mayor. xn. 54. que en la época posclásica del derecho romano se habría desechado la idea de una responsabilidad sin culpa en materia contractual. CAP!1VLOill LA CUESTIÓN EN FRANCIA 1. en Querey. la teoría romana de la prestación de las culpas le impone el deber de cuidar la cosa como lo haría una persona común aplicando las más elementales atenciones.

pág. Queda así expresado en la más autorizada doctrina que precedió e lflsplró el Código Civil francés. 1777. Les Laix Civiles dans leur Ordre Naturel. sea por haber contravenido algún deber o por haber faltado al mismo. Esta últIma acción tenía el mismo sentido y alcance que la acción reipersecutona en Roma hacia la época de Justiniano (supra. 58.48 RESPONSABJLIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 49 JUICIOS . L JIl. op. 29). Adviértase que si la cuJpa fue también en la época clásica del derecho romano un requisito para la responsabilidad aquiliana. y por otra parte aquéllos en los cuales el incumplimiento lleva consigo la responsabilidad. Georges y BOULANGER. al igual que en la época posclásica del derecho romano. 159. n. L. Ello resulta así porT. aunque ella obedece a conceptos totalmente diferentes. Bs. o que el incumplimiento por sí mismo constituye una culpa. están obligados a reparar el mal que han hecho". Jean.ese momento. 55. Jean. el principio general según el cual quien ha causado un daño por violar el deber general de conducirse diligentemente para no dañar a otros es responsable del perjuicio ocasionado. Sin embargo. corno lo hemos señalado (supra. 1965. Tíl. 9). . o sea que lo ilícito es culpable y lo culpable es ilícito. por un lado. es innecesario apreciar la conducta del deudor. nro. ~f DOMAT. un elemento indispensable de la responsabilidad por atnbUlr al acto la nota de ilicitud que da nacimiento al deber de resarcir. En cuanto a la responsabilidad contractual". nro. 59. distinguían tres casos de culpa: la culpa dolosa (dolo) y la culpa lata (grave) que se asimilan. 54.. Así consideraron que en algunos contratos el deudor se ha obligado precisamente a un resuJtado: en tal supuesto basta con la prueba de la existencia de la obligación. Tratada de Derecho CIvil. . DOMAT 28 resume bien esta teoría y así considera por una parte los casos en que es necesaria una apreciación de la conducta del deudor. el deudor está obligado a 27 MAZEAUD Y TuNe. As.. sedistinguía netamente de la acción por indemnización de daños y perLa pnmera era de carácter penal y correspondía al precio de la sangre persiguiendo el castigo del ofensor. en otros contratos el deudor sólo se obliga a cumplir sin negligencia ni imprudencia. tal corno se hacía aún en aquella época en relación a los diferentes contratos: in lege Aquilia et levissima culpa venit. la noción de iniuria (acto contrano al derecho) implicaba la culpa de su autor (supra. Héricourt. 16). la generalidad de los autores franceses inmediatamente anteriores a la Codificación napoleónica. 142. Sec. POTHIER 29 refiriéndose a las obligaciones de dar dice que cuando el objeto de la obligación es un cuerpo cierto." fg~fsT. La segunda no tenía ya carácter penal sino resarcitorio de los daños ocasionados a los bienes. TII. denominándose a estos últimos cuasidelitos por seguir la tradición romana de clasificar los ilícitos. cir. cit. Es decir que por haber violado la norma genérica que impone ese deber de conducta o sea por haber actuado culposamente se ha cometido un acto ilícito que da nacimiento al deber de reparar el daño. IX y X. nro. que no cumplir el deber de comportarse con diligencia es a la vez culpa (falta de diligencia) e ilicitud (violación de un deber legal). esa culpa no inducía la ilicitud sino que. que inspiró a los redactores del Código Napolean los artículos 1382 y 1383. ap. Es también importante destacar que en materia de responsabilidad por acto ilícito no se distinguían los diversos grados de la culpa. en materia de responsabilidad extracontractual a partir de . Pero en el fondo la noción de culpa se confunde con la de ilicitud. 56. Eso sí. nro. parágs. también llegaron los autores del antiguo derecho francés a parecidos resultados que aquellos logrados por los jurisconsultos romanos del período clásico. que aquellos que ocasIonen algún daño.. pág. Es así que DOMAT ". cil.. V. "DOMAT. por el contrario. 29 POTHIER. V. entonces hay que examinar cómo se ha comportado. y por otro dos categorías más de la culpa: la culpa leve y la culpa levísima. Para estos últimos casos parece declarar que la responsabilidad se encuentra comprometida fuera de toda culpa. JJJ. Así lo dicen Domat y Pothier y el Código Ci vil francés no ha hecho más que recoger esa tradición 25. . estableció el siguiente principio: "Es una consecuencia natural de todas las especies de compromisos particulares y del compromiso general de no causar mal a nadie. El antiguo derecho francés llegó a establecer como regla generalla reparación de todo daño causado por culpa. 57. La culpa es. op. se diferenciaban los delitos intencionales de los no intencionales.

La palabra "hecho" en este artículo. c) La culpa tanto puede ser intencional como por simple negligencia o imprudencia. designa el "hecho ilícito". c) La culpa se juzga en abstracto. Por ejemplo. b) La imputabilidad del daño al autor del hecho no tiene otro fundamento que la culpa. . en la compraventa la obligación del vendedor de entregar la cosa. b) El incumplimiento de la obligación importa la presunción de culpa del deudor. Estos principios resultan enunciados en el texto de los artículos 1382 y 1383 del Código Civil. El artículo 1148 establece: "No ha lugar a daños y peljuicios cuando a consecuencia de una fuerza mayor o de un 60. La teoría romana de la prestación de la culpa tal como aparece expuesta en la época de JuslÍniano ha sido recibida por POTIlIER pero. Conforme a lo que acabamos de expresar el Código Napoleón iba a echar las bases del moderno sistema de responsabilidad extracontractual estableciendo los siguientes principios fundamentales: a) Obligación general de responder por el daño causado a otro. Fue así que quedó definitivamente establecida la distinción entre pena (sanción represiva) y reparación civil del daño (sanción resarcitoria). También fue principio incontrovertido que todo daño debe ser reparado por aquél por cuya culpa fue ocasionado. Si el contrato concierne a la utilidad común de los contratantes el deudor está obligado a prestar a la conservación de la cosa el cuidado ordinario que las personas prudentes ponen en sus negocios y es responsable por Jo tanto de la culpa leve. éste se halla obligado a poner en la conservación de la cosa no solamente un cuidado ordinario. no fue adoptada después por el Código francés. ella convierte en ilícito el acto ejecutado en tales condiciones. si ha lugar. El artículo 1383 a su vez dispone: "Cada cual es responsable del daño que haya causado no sólo por su hecho. El cuidado que debe aportar a la conservación es diferente según la diversa naturaleza de los contratos. Los redactores del Código Civil francés siguieron el cauce del antiguo derecho. ya sea en razón del incumplimiento de la obligación. 1I. 1147 Y 1148. 61. f) La obligación de responder es una sanción resarcitoria y no represiva que consiste en reparar el daño causado. al pago de daños y perjuicios. 62. no hay responsabilidad sin culpa. d) No existe graduación de la culpa en relación al mayor o menor provecho que el contrato reporta al deudor.EL CÓDIGO NAPOLEÓN d) Siendo la culpa la violación del deber genérico de no dañar a otro. el deudor no está ohligado sino a poner huena fe en la conservación de la cosa y no responde sino de la culpa grave equivalente al dolo: tal el caso del depósito. Estos principios resultan enunciados en los artículos 1137. obliga a repararlo a aquél por culpa del cual ha sucedido".. Por último. aunque no haya ninguna mala fe de su parte". en el primer párrafo dispone: "La obligación de velar por la conservación de la cosa ya sea que la convención no tenga por objeto más que la utilidad de una de las partes. cuantas veces no justifique que el incumplimiento proviene de una causa ajena que no puede serIe imputada. tal el préstamo de uso. En materia de responsabilidad contractual el Código francés sienta los siguientes principios: a) El deudor debe responder de los daños y perjuicios que ocasiona al acreedor el incumplimiento de la obligación. ya tenga por objeto su común utilidad. El artículo 1137. siguiendo e1lenguaje de Domat. es decir la "culpa intencional" (dolo del delito civil).. El artículo 1147 dispone: "El deudor es condenado. sino también por su negligencia o por su imprudencia".. ya sea en razón del retraso en el cumplimiento. El primero dispone: "Todo hecho del hombre que causa a otro un daño. e) Sin daño no hay responsabilidad civil.". sino todo el cuidado posible y es por lo tanto responsable de la culpa levísima. somete a quien tiene la carga de ella a prestar todos los cuidados de un buen padre de familia .50 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 51 prestar un cuidado conveniente para la conservación de la cosa hasta el momento del pago. si el contrato no es hecho más que para la sola utilidad del deudor. Así dice Pothier que cuando el contrato concierne a la sola utilidad de aquél a quien la cosa debe ser dada orestituida. como veremos.

t rc. porque se había constatado que ella ocurrió por un vicio de construcción..' jlll ' lll "P.1.: ('11 l'r.!dl .¡~! . que tiene una disposición especial en el artículo 1386.]" 1 11]111 a un CI"'l. ntlp. L·l1t<llH.tjll 1. "( If\SAIHI IIJ \1) ('1\ 11 LA ClJllS11ÓN P.Hln a <llliL'1l ~l' k pllt:U(: achacar una actitud qllL' jlilld iJlljllnll 1111 11 rt: PI I1\:h. 111 (}!\i !L' h. cit.· Lt ..·'.¡. La Corte de Casación acogió el argumento en un fallo dictado el 16 de junio de 1896.. Entretanto. 2 n párr....I...¡ 1..:ll1ll. que causa un daño. como por ejemplu.11 11 na lk lu .NT \1I0l'rL'l1dio lI ll. abilídad :-'lIbjL")\'~1 VIlO llllld. A ese resultado se llega por diversas tendencias que se manifestaron a fines del siglo pasado ".¡ uivt!r~as.1t 11111 j" . . había ganado terreno en Francia la escuela positivista italiana del derecho penal para fundar en el ámbito civil la existencia de una responsabilidad sin culpa. 1111".·~(·lll. d nlro (:u t. 13X)). IIH .:1 1: ti 1 ' 32 En la exposición de este tema seguimos a MAZEAUD y TuNC. I. 1-11.. Sín cmbargu. in(lla1l1hiL~n de aquel qllL' 1.IIH t.QC i ~1 L :t p. T. 11. 68. al sistema del fallo de 1896. Nació así la teoría del riesgo.dl.LAI~1I11osfa\losap licaronelartícul l)lJXh .ld .:L'lllll .\ /-:\'(If.HI. '·//I/'//J/I. . . 11.\ 1111111d . se va a discutir un principio que..lbilld.·~taha pi Cllllhulp" I q tl /. en la historia de la responsabilidad civil.. r 111111\ 1" IJI 01 ti uaba tamhién plena satisf.l"'l'1I1.t~ 1'1 . 67. dicen MAZEAUD y TuNe JI. 1 . Se pretendió que esta sentencia admitía la tesis de la responsabilidad objeti va..1' I 11 .1:-. sin embargo.111.111 d 11 ti I . 86. !..t'lllt 11" ha hl'cholu que k' t. . ti hd¡ ) di IIn 1 . ocoITicndu a casi todas l'l~ vír.. pág. Pero estas cosas no son los animales del artículo 1385.1... que constituye por ello una tesis puramente negativa.1t h . allku(\OI \l' laha ooll11<1do.. La jurisprudencia actual ha vuelto.111 . ación PUt'''> aparte uc cubrir amp li~IJlH '111(' l'l .ti 11 I h. 11 hit' ti 111. 3i (...j.1 IIIIII~ qq" . u aplic.) y oc tratar de la rc~p\m.'\igt::T1una va Joraci6n de las condu('la~ d.digo antc~ tk cnumcmr los casos ue rc:-.1 1! I lith L'I ~.. obliga al autor a la reparación. 1 111111'.lI1illl~IlL·'" (arl. Ill lt'V(.spun .I ' ("fÚNf)/·.. no r!l. .\11 '" . lo que excluía el caso fortuito y la fuerza mayor.Hlh lit. d L'''' 1.!o tllos ojO$ y al espíritu ue l()~jurj . 1" )] l' . d. qIIL' ~elkherc~J1nlltkr()dl ' 1. .\ln" .. JlIII "II'llljllll ¡"'L'ho.1. declaran que todo hecho culposo O no. Se decidió allí que el propietario de un remolcador era responsable de la muerte de un mecánico causada por la explosión de la caldera. 1A f)(}(TH/N.. que propugna la responsabilidad civil independiente de toda idea de culpa.q. Es la teoría del riesgo integral.'j.1 111l' .IIIIJI'·HH I.tl'i6n a otro~ ca~os.1 I \X 1. La I!:oría de Ii. "Su aparición señala.poll".HJIIIIII"'111111 "dl l " 1 1.l' Itll d ('l'.IW"II' ·.' '1 11 1.. . hasta entonces. parecía intangible: la necesidad de una culpa para exigir la responsabilidad civil de aquel que por su actividad haya causado un daño". lo que fue inmediatamente rectificado por un nuevo fallo de la Corte de Casación dictado el 30 de marzo de 1897.1 II .1I 111>1111111 1111 11 ' ¡j.. op.. MAZEAUD y TuNC. sino que establecía un principio de responsabilidad por el daño causado por las cosas inanimadas.1 (la .l mlly preciso. · t l tallte Cilla cu lpa se aplicaba pacíficamente.1 dc.1. una fecha memorable.N FRANCIA 53 ~': \sn lortlllto. o sea "las cosas que se tiene bajo la guarda".. produjeron una in4uictalllt.J. hahían anunciauo('stas dispo"'IL 1\1111" . I I l 10 Lid ~iglo anlcrior. l-I.1<1 .1 1al! dL' apl k. par" lJlll' IHld!! 11 .. cit . .. I .. \ 1\ 11111.1as nucva!\condici(mL'~ lI~' \ Id" ~I\ 1' " 1IIIII .. La tesis de Laurent era que este texto no anunciaba las responsabilidades aludidas. mi. '1 ti h 1 .lIasta entonces schabíaJidm (I"~' 1"" 1I d.t 11. 1 1 t l~pnllkm: i<l a buscar el medio de cJispen~aJ a la. \ ...·!J/(!/(illl.1\ '1 1 11 El :-:islema elaborado durante siglo . 66.".lhilldad 1)\ l' .>:ln'olln de la gran industria y del I1l.HI di 1/11 I 111' d.. .l y~llmrl'dido din 1\ !t.1 . map:istrado!l.Í. fenómenos que. en forma crccien!!: y dc'.' . Ol:asi()naJo~ . .1 .I·.I\.. 13X4.. T. sino otras cosas: aquellas cosas inanimadas con excepción del edificio en ruina.. 1111' . ' 1 111 .lI ''''{\/'IIIIO/ y lA I n.1 ~ I\'UI 11 1<111. porque con ella por primera vez.l:n Bélgica el ci\·ilistaLAL'RF. 1" dd'Glr 11Is instrumeIltus Icgalc~ que habían lk rq!ld. la ruina de edificio.IS/A ('{() N '" bajo lo guarda". op.It. que solamente podía aducirse contra la presunción legal.Iilllel p:írral'u: "S~ L'S re~ponsabk!lo sO!. Entre los partidarios de la teoría del riesgo algunos se niegan a reconocer la necesidad de la culpa para fundar la responsabilidad. 1' " /lolahk\ y PI tlfllndo~ cambios en el medio !-.rtÍculo 1384. I t IIt'l lilllh' JI\'I . ' U. 1'.1I t" d.lIl1cl1h' dl ·1.i.lhh 1 1 1 (l4 .

"""U. Así se ha buscado distinguir el acto anormal del acto normal.. "L'exercde du droit 'eoll . Hay quien~s en nombre de la moral y la equidad han adoptado del Código Civil.."~. De l'Exercise du Droil de Propriété dans ses Rapports avec lts Propriétes Voisines. nro.. Es equitativo que las consecuencias danosas de un acto recrugan sobre el que lo ha realizado y no sobre quien tuvo un papel puramente pasivo. ec r"'\1 H \NU I HII". h \111. porque dependía del primero y no del .. para una sociedad de fisonomía individualista. Emmanuel. interesa solamente saber si socialmente dehe ser reparado ". P .conomi . Así restringido el concepto sólo abarca la responsabilidad por el hecho de las cosas y ciertos casos de responsabilidad por hecho ajeno. op. El hombre no cuenta como individuo: sólo existe la sociedad y el ~creeho no debe ocuparse sino de ella. suprimir la persona es suprimir la culpa ]J." '11 "'IIHI .:!oo. 11J03. ol'. y . I (l1tI~1l1/111i". 71 Por úl~im". 70. M' " I """'J' . 111 . 558 y "Ven l'objectivation de la respo~bilitédu fait des ehoses"..orie Cénérale sur le Fondement de la Responsabilité t '" ~j IC'''I''.\'. les G~u~emements.\ \1I\'ljI 1:<O4l1l0/l dl' 1:'/ rc~ponsabilité el des risque::.0I1 ("I'U. sin embargo. lIou 1/.'1{' l'\lOlutlOll du ~oclahsme. Algunos juristas ven en los conflictos del derecho solamente palrlmonlOS en presencia y quieren eliminar la persona. cláSIca deja a la víctima todo el peso del daño. 69. lA'. queJel 111111 . 75. 1" tesIS del nesgo. 72. V 'I). cit. 1014.'nal "ar el derecho y arrojar por la borda su lado psicológico. I I \.. L'!{tat. 1903.. Partiendo de la premisa según la cual el propietario de un fundo es responsable del daño que cause a sus vecinos sin que haya que averiguar si ha incurrido en culpa o no. es justo que cargue Con su reparación.I}' i4~. siendo solamente el primero que compromete la responsabilidad de su autor./'JrIll. es la teoría denominada del riesgo provecho. afirma este autor que "el acto comprendido en los límites legales compromete no obstante la responsabilidad de su autor...54 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 55 . DH..-l'Cf.". les Agents. 31 JOSERRAND.\ IltIfI\/IfJrl..I..\ tI'/ltI. d. nro.l. 39 JOSSERAND. AI'(. quien la descubrió al estudiar un capítulo particular de la responsabilidad: el de la responsabilidad entre vecinos". 96. y bajo la influencia de la escuela histórica de Saallfl1Jo que el derecho no es sino un producto del medio social "'''k'udoll SllS t".ág.' Métolllor I'II'Jses f. 38 RIPERT... no puede bastar equitativamente para resolver los conflictos que se suscitan en nuestros días entre los individuos y las colectividades poderosas que han asumido los servicios públicos: en presencia de la colectivización y del monopolio de las empresas de transporte. Existe una i~justicia nac¡Ja del azar que el derecho debe hacer desaparecer. cit. Pero si no ha cometido culpa alguna la docIr. pág. . LI:VY. Aix. Otros tienden a la eliminación de la culpa por la socialización dd dcr~cho. . hallar un culpable. por ello se ha dicho: "El artículo 1382 \' 11''')''. p. 636. " "..1111'//111.. 74. 210 . noté! 1).. ' .. si no ha obrado según las condiciones normales de su época y de su ambiente". escrito enseguida de la Revolución. !.. 1. desde el instante en que su actividad es anormal.. Esta tesis ha sido defendida por Ripert. t938. . 71."/14/".)-rd. Tan sólo son responsables sin haber cometido ninguna culpa aquellos que obtienen provecho de una explotación. pero deja fuera de su alcance la responsabilidad por el hecho propio.('lIp. . se afirmó la necesidad de errar "lIn nuevo derecho" 36. 65.. que no se puede admitir que todo hecho dañoso obligue a su autor a repararlo. la antigua noción de culpa se torna anticuada y debe hacerle sitio a la del riesgo creado . pág. 10 16. pág. \Wt"II. Advierten que entre los hechos dañosos hay algunos que son fuente de provecho para sus autores y por ello deben soportar el perjuicio que ocasionan (ubi emolumenrum ibi onus).. tesis.LES Ra mond fu. A la parte negativa de la teoría corresponde agregar la consideración de aquellas tendencias que han tratado de darle una fundamentación positiva. Pero esta noción se limita a considerar "provecho" solamente el beneficio de la "especulación económica"". nro. ~"I"'" I f""..formaciones. I'JO !.'76. Un patrimOIllO no .. La mayoría de aquellos que rechazan la culpa comprenden. C'5ln referencia a los accidentes del trabajo y la situación social quC' se habla creado porla falta de una legislación adecuada que contemplara la afllgente sItuacIón de las víctimas que quedaban sin indemnización por no poder probar la culpa patronal. 'fll(. crón. No interesa en presencia de un dano.. I'lfIh. El azar no debe lu~clonarcomo repartJdorde daños. I>UlilJlI.SALEfi."curre en culpa. ..".1 IJ 11 I J\ I I)'W'" 1... SI el causante del daño incurrió en culpa. es preciso mat. " 'gundo que el daño no se realizara". 11111\14 tlll" . {). cd ..XII. r.' 1..·"." \ 1111 '4: 111 \ 1'" 1.le socialisme "trridi ue" Revue ti f """111" IIIIIIIIIIU' .".

¡1II~ .. se han mnnir. nro. " UI MIKI\J1..a ley del7 de noviembre de 1922. "" !tI Responsabilil¿ Civile en Droit Fral'lfais..'h. 11' 1'1 momento en que se dictó la Ley de Accidentes de 1111". considera que la teoría del riesgo debe aplicarse cuando el duno ~ causa empleando un "organismo peligroso". lo de la máquina o que se hubiera producido en un mon. lis..1"/)"'1'.1I11 dicho ": "La teoría de la culpa es lógica para el espíritu..tAIIII derecho es inexacta de raíz..AUD y TuNC..m<lo M' d. . por su parte 46 reconoce que si una res1 . VIllO a consagrar legislativamente por una vía indirecta la tfiI 11 "" '11. Jq SI hll'lIl.. La responsabilidad dvll no es sino la determinación y la sanción de la responsabilidad morol .'rvarsc a un valor humano más bien que a una NIII . Algunos otros autores que han aceptado la teoría del riesgo tI" minaron por exponer tesis mixtas. 1928...I"oo "11r IÚO.184 según el cual cuando una cosa incendiada causa dllllll A IlllIt M' d.III1VIlIIlIlIl' . cuando se trataba de daños causados con • \IIdlllll~"I:".lrllIO. ni siquiera el prinl.s Civiles..". <4 J PI ANIOI • Marccl. Jw...1111 Ovtt.IIIII' d"pl'lI.' probar la culpa de aquel a quien se le atribuye la resI"t"oAltlluIrul. T.. As . El automóvil estaba entonIIII" Ad...• T.. cir. y ''''''Iklllll r.. 11 . nnúlI que si se suprime la apreciación de las culpas en las relaciones hUIIIAn. IV .. Regle Morale dans les Obligarion.111'1111'111101 dl'.·ia .. el pOd~llko IUI idealismo.'ndientemente de este alcance limitado que se daba nI "Iko" IIhlllllll'lI!o".. 1939. . A lno porque lo ha causado injustamente.. fue per1111'1/01 d. 'Études sur la responsabilitéci vile".'11 'lul' lIudie se encontraba al volante. li. no M porque ha creado el riesgo que debe reparación el autor del dano.1111"1110 1. ado de probar la culpa para obtener la repara111r1."0". El derecho no puede pretender rt'lIir . que al lito •• 1111111 11111 \11111'11 ido autónomo al artículo 1384 del Código Civil. sino contrariamente a lajusticia. ."ln . /'/"" " (1I·IJ. Ugisl.. clln 111 alma y con su voluntad: al contrario. .1<-1'" 1I'.. PLANIOL 42 atacó rudamente el sistema expr.[¡Iba afectada por un vicio propio. Il. en virtud de la cual el obrero accidentado . lo que no quiere decircontrariall~1\ te al derecho. GAuDEMET..· .tuha hajo la acción del hombre.. 1965.. 1""11 que experimentara sin embargo una sensible evo1uÑI1I1t'lIluvol dI' las víctima. eriJ.l tlt's Obligations. Paris. 111.. I1I ('u. es plenamente rcspon sable el autor del daño. 1111 1 ' 111 '" ludo... causa del daño. 310.. .".ulllllllr que no había acción de la cosa..también podía decirse de éste que carecía de fuerza 0"'11 \r Ulr r ll 1 :tlIín de que emanaba de una circunstancial interpretación IIP 11I111I1 ~IIIlIIII·II.• 1949.' parlida de un nuevo desenvolvimiento jurispru11r". (i.'II'·I"'"0 doctrinario la teoría del riesgo fue expuesta . . por sí sola afirma en una sociedad la necesidud d~ 1111 lit· den moral.-lIn. R¡PERT 4J refiriéndose a la teoría del ricsllo cb~ que la fórmula no es inexacta. 11' pueúe alribuirel rol único. n. d"I·1I d riesgo se justifica perfectamente en el dere. (·. La teoría del riesgo ha sido severamente crili~udu pur dlvt'J.! Í<'ulo 1384. 1''' dlh'I. 111111111... 111 l" 'rllllllkp..1<. aunque limitada a un resarcimiento parcial.I-H. para la equidad.~II FRYPtt' COnlem~raine .lldllllllllld.rl. sino en dos casos: Itllltldll 11110"1 ". As{UllMO mm . lul"d 11.l1.: ('ARnoNNIER. primeros momentos de su aparición. Sirey. se co""'''' 1111111 .. T. Por su parte. TraladlJ ... el 1'11)\. !aúlI contra la teoría objetiva.. nro. párrafo primero.. 111 N. 1'1Hdr . 1.. 569. MAZI. Pari" 1957. no puede eliminar a la personll. . al agregar un pá1101 11111. """.11111 dI' 1H9H. 78. a menos que el accidente se tIItItlC'1 1I1I1I1I dd" . UI" .ubrió el artículo 1384. manteniendo un lugar reservado a la culpa pentro del cuadro general de la responsabilidad civil. Des Caracteristiques de Natre Temps sur I'ldét de RejpOllJablUJ~ pág../. Tmílf d('s Obligations.oír Cl\'iI.1111111\1 ". siempre con vida". 1959. op. 4' ea.I·1III exclusión de los ya nombrados paladines de la tesis (Saleillcs y Jo" rand) y apartando también a Demogue y Savatier. T.. sino la idea sobre la que ella reposa. y frente a las fuerzas oscuras del materialismo.. párrafo primero. l.. nro. 77.. tIlIlYOI·1 I'ulllo d.. 5..'s. T. Si no ha incurrido en culpa debe reparar sólo In J. T. ". no está hecho sino pam . pág.I. COLlN ~ CAPrrANT et JULLIOT DE LA MORAN IlIf MI'. MAZEAUD y TUNe~' señalan que la concepción mUI~rillh. Paris. pero cuando se ha empIca dn un objeto peligroso y se ha incurrido en culpa. • [{"'I k r." autores. 1001. se destruiría toda justicia.56 RESPONSAülLIDAD CIVIL 1A ('UESTION EN FRANCIA 57 76.-I".lo. nro. suti~lIn·lml. u.1 \lo' .. pág. 293.. 66) el fallo de 111'11"111101 ( 'Ivll dI' la Corte de Casación del 16 de junio de 1896. 22A . pllS.... RIPERT YBOULANGER.Rev. 11r11" 'IIII' 1" SAV A"l'llil{. Casi la totalidad de la doctrina fruncc. pág. .·. 179...11111" relaciones entre patrimonios... ('".. ~I RiCO! . la jurisprudencia de los tribunales france ses se 1'11 l"IlIIsiderar a la culpa como el solo fundamento de la '-¡1III'-llltlhdud.. Droir Civil. 1037.. 1I<'1110S mencionado antes (supra.

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RESPONSABILIDAD CIVIL

I,A CllliSTlríN EN FRANCIA

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fuerza de la presunción que la jurisprudencia había hallado dentro de aquella disposición, 82, Consolidada así la vigencia de la presunción del artículo 1384 del Código Civil, los tribunales trataron de ensanchar el campo de su aplicación, Fue así que se condenó la distinción entre el hecho del hombre y la acción autónoma de la cosa, en la sentencia dictada por la Cámara Civil el2l de febrero de 1927 en el caso promovido por la viuda Jand' heur contra Galeries Belfortaises, El caso fue originado al haber sido atropeUada y lesionada gravemente la menor Lise Jand'heur por un camión perteneciente a la empresa demandada, La acción se fundó en el artículo 1384, párrafo primero, sin ofrecer la prueba del vicio del automóvil, y subsidiariamente en el artículo 1382, para el caso de que se juzgara inaplicable aquéL El Tribunal de Belfort, considerando que la cosa que había causado el daño era peligrosa, declaró que debía aplicarse el artículo 1384, párrafo primero, aun cuando no se demostrase vicio de la cosa, La Corte de Besan~on modificó el fallo: estimó que al no probarse el vicio de la cosa era inaplicable el artículo 1384, párrafo primero, Admitió sin embargo la demanda con fundamento en el artículo 1382 y autorizó la prueba de la culpa del conductor. 83, Llegado el caso a la Corte de Casación, ésta, por la Cámara Civil y con el voto de Ambroise Colin, casó el2l de febrero de 1927 el fallo de la Corte de Besan~on, En 10 sustancial, el fundamento del fallo fue: "Considerando que la ley por aplicación de la presunción que ella contiene (art, l384, párr, 1°, Cód, Civ,) no distingue según que la cosa que ha causado el daño sea O no accionada por la mano del hombre; que es suficiente que se trate de una cosa sometida a la necesidad de una guarda en razón de los peligros que ella pueda hacer correr a otro",", 84, La Cámara Civil al casar el fallo envió el proceso a la Corte de Ap"lacion<,s de I.yon, cuyo criterio, se sabía, era contrario al que sirvió ue fUlluWllentn u In Cámara; quedaba así abierto el pronunciamiento de lna ('411111rna Rt'UllidIlS, l.a Corte de Lyon, como estaba previsto, resolvió NI IlIunl ~nlitln tIlle la ('orte de Bensan~on, El argumento más saliente tII' IlIlC'nlC'nda fue el Milluicmle: "Considerando", que el hecho del autom6vIl cllndllcld" lit' cnnfund~ necesariamente con el del hombre, mientrM 'I"r /11 <:ClIIIIIII'III, rl hrdlO rrnrio de la cosa, estableciendo una rela-

l'ion de causalidad entre ella y el alcance de su accionar, es en el fondo,

,,1 hecho dañoso de ésta considerado aisladamente, y así el daño de la actividad humana, se diferencia del daño objetivo",", 85, Largamente esperado, el fallo de las Cámaras Reunidas se produjo el 13 de febrero de 1930, Entre sus considerandos la Corte expresó: "Considerando." que la presunción de responsabilidad establecida par el artículo 1384, párrafo primero del Código Civil, en contra de quien tiene bajo su guarda la cosa inanimada que ha causado el daño a otro, no puede ser destruida más que por la prueba de un caso fortuito o de fuerza mayor o de una causa extraña que no le sea imputable; que no es suficiente probar que no se ha cometido ninguna culpa o que la causa del daño es desconocida ... ; Considerando: que la ley por aplicación de la presunción que contiene no distingue según que la cosa que ha causado el daño Sl'a o no accionada por la mano del hombre; que no es necesario que ella t~n­ ga un vicio inherente a su naturaleza y susceptible de causar el daño, ~I artículo 1384 une la responsabilidad a la guarda de la cosa y no a la cc"a misma .,,", Al casarse el fallo, lacausa pasó a la Corte de Dijon, que dehio inclinarse ante la decisión de las Cámaras Reunidas, 86, Quedaba aún por definir el concepto de guardián de la cosa, cuya responsabilidad quedaba comprendida en los términos de la sentencia del 13 defebrero de 1930, Para algunos el guardián es quien aprovecha económicamente de la cosa, Criterio éste del provecho económi, ca, seguido por los partidarios del riesgo, Para otros, es guardián quien tiene la dirección material de la cosa, o la persona a quien se le ncuerda un derecho de dirección sobre la misma, o, finalmente, quien tiene In dirección intelectual, o sea el poder de dar órdenes en relación a la cosa, el gobierno de la misma. La cuestión fue resuelta por las Cámaras R,'uni das de la Corte de Casación el 2 de diciembre de 194 1: "es ~uard¡'ín quien tiene el uso, la dirección y el control de la cosa" (criterio ,i<' la tli rección intelectual), 87, Al suprimir la distinción entre acción de la CO~" y hrrhn dC'1 hombre, el recordado fallo del 13 de febrero de 19)0 hn condC'nnclnln existencia del "hecho autónomo de la cosa", pues la preslll1dón d~rlvalll' la guarda (hecho del hombre) y no de la cosa mi\,ml (11\'<,11" dI' l. \ 1",11 al decir de la sentencia, Pero si siempre huhiere llt'dw eld hlllllhlC' Y111111

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RESPONSABILIDAD CIVIL
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RESPONSABILIDAD CIVIL

LA CUESTIÓN EN FRANCIA

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los accidentes causados por las aeronaves en la superficie; ley del 8 de julio de 1941 con respecto a los daños causados por los telesféricos. En ambos casos los explotadores están obligados a reparar los daños que causen a menos que prueben una culpa de la víctima. Igual alcance tiene la responsabilidad en los casos de daños producidos por los reactores nucleares, de acuerdo a lo que resulta de los términos de la Convención de la O.E.C.E. del 29 de julio de 1960 y laConvención de Bruselas del 25 de mayo de 1962 sobre responsabilidad de los explotadores de navíos nucleares. 91. Sin embargo los pasos más firmes que se han dado en Francia, a nuestro modo de ver, en la aplicación de la teoría objetiva, o sea eliminando la culpa como factor de responsabilidad, se hallan en la sanción de la ley del3 de enero de 1968, que introduce un nuevo texto en el artículo 489 del Código Civil; y en la sanción de la ley del 4 dejunio de 1970que agrega al Código Penal el artículo 314, estableciendo la responsabilidad civil de carácter colectivo en los casos de daños allí previstos, además de las penalidades correccionales. El artículo 489-2 del Código Civil estatuye ahora: "El que cause un daño a otro hallándose bajo la influencia de una turbación mental, no está menos obligado a la reparación". Anteriormente la irresponsabilidad del alienado estaba admitida, salvo que ese estado fuese consecuencia de una culpa de su parte, o que la demencia no hubiese sido total so. Obsérvese que la solución de la ley de 1968 no da una indemnización de equidad, pues se dice allí que el alienado no está menos obligado a la reparación; es decir que se debe un resarcimiento integral, y no que éste puede o no existir, y que puede ser atenuado como corresponde cuando la equidad constituye el fundamento so o,. En cuanto a la ley del 4 dejunio de 1970 ", véase infra, nros. 17471756, donde se trata extensamente la cuestión.
\O Rouen. 10-V -1955, D. 1955,515; Trib. Civ. Seine, 22-11-1955; Gaz. Pal., 1955. Tahl. 1. Resp. Civ., nro. 49. Caso Trichard: C. Cass., 18-XlI·1964, D. 1965, 191. "" tII_ ~~brc I~ !ntluencia ,de la refonna del arto 489·2 en el sistema general de la ~!lpnnMlhll1dad CIVil en FranCia. puede consullarse: VrNEY, G., "Réflexions sur l'artide .189 l..Ju Codo Civil", Revue Trimeslrielle de Droít Civil. nro. 2, 1970. págs. 252· 267. y (icIMAA N()(lMAN. K .. "I ..a réparation du préjudice causé par les malades menfaux". ","lu nu.nul n-vÍ\la. nro. 1, 1971, págs. 29·60. , J UUS I AMAN n~ AUiJNA. Jorge ~I., "La responsabiüdad colectiva en el resarcimien· In .1< da"',,". 1 1•• 1. 14Z, p6~. Q16.

92. Culminando este proceso ha podido así decirse" que "la evolución moderna nos lleva a casos de indemnización que no tienen nada de común con la fuente en cuestión: delito ocuasidelito; se trate de la responsabilidad del principal, del guardián de animales o cosas inanimadas, del propietario de edificios, del explotador de aeronaves o telesféricos, del patrón en el accidente del trabajo; en todos estos casos, hay una responsabilidad sin culpa, una indemnización no delictual, que no tiene por fuente el delito ni el cuasidelito". "Solamente la responsabilidad consagrada en los artículos 1382 y 1383 (salvo indemnización del daño moral) permanece fiel al principio de nuestra institución", refuiéndose a la culpa 93. En el terreno de la responsabilidad contractual también ha repercutido la interpretación del artículo 1384, párrafo primero, aunque no sea aplicable a aquella responsabilidad. La jurisprudencia ha hallado, en el contrato, una responsabilidad por el hecho de las cosas, en todos aquellos casos en que la intervención de una cosa causa la inejecución de una obligación puesta tácitamente a cargo de una de las partes; se trata de la inejecución de la obligación contractual de seguridad. Tal vez no sea la misma" sino de lejos el resultado de la teoría del riesgo, pero al menos se inspira en el mismo deseo de socorrer a las víctimas. Esa obligación de seguridad consiste en el deber de restituir al otro contratante, o sus hienes, sanos y salvos a la expiración del contrato. Luego de una sentencia de la Cámara Civil de la Corte de Casación dictada el 21 de noviembre de 1911 "que afirmó que el transportista de p..'rsonas estaba obligado en virtud del contrato de transporte a conducir al trnnsportado sano y salvo a destino, la obligación de seguridad se ha "hi~rto camino. Esa responsabilidad ha ensanchado el ámbito de la responsubilidad contractual a expensas de la responsabilidad delictual.

"GOMAA NOOMAN, M. K.. Théorie des So"rees de /'Obligarion, París, 1968, pág.
152.
"MA~MUD y TUNC, op. cit., TI-l. pág. 104. "D. 1913, 1.249 Y nola de Sarrut, citado por Mazeaud y Tune.

LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO

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de la norma del artículo 184 del Código de Comercio a todo contrato de transporte y aun al que se realiza en automóviles taxímetros (infra, nro. 1186). 108. La reforma introducida al Código Civil por la ley 17.711 incorporó ya al sistema de la responsabilidad civil, la llamada responsabilidad objetiva por riesgo creado en los daños causados por el riesgo o vicio de las cosas (art. 1113 en su agregado). 109. También aparece aceptado por la legislación vigente en la actual redacción del artículo 907, donde se consagra la responsabilidad objetiva por los daños que causan las personas que carecen de discernimiento, con fundamento süficiente en la solución de equidad que el juez debe dar en la especie. 110. Hoy se dice también que la responsabilidad del principal se fundaen una obligación de garantía de carácter objetivo por ser ella inexcusable y asimismo se dice que se funda en la teoría del riesgo creado la responsabilidad por los daños que causan los animales (infra, nro. 942).

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PARTE SISTEMÁTICA

CAP!TIJLO V

CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD CIVIL
1.- EL DEBER DE RESPONDER

111. Responder significa dar cada uno cuenta de sus actos. La conducta de los individuos se traduce en actos unilaterales o bilaterales que a su vez producen una modificación del mundo exterior. La alteración unilateral de las circunstancias que forman el entorno de los demás, puede ser favorable al interés individual o colectivo de éstos, o bien puede ser contrario. 1 12. Cuando la alteración favorece las ansias ajenas y proporciona satisfacciones a los demás, o bien se traduce en ventajas para otro, el autor de aquélla puede aspirar a una recompensa o retribución benéfica de quien recibe la utilidad. A veces la moral impone el deber de gratitud hacia quien así ha precedido. Otras veces el derecho somete al beneficiario de la conducta a una obligación específica dentro de las condiciones que configuran el presupuesto de la norma juridica atributiva del derecho subjetivo. Tal es el caso del que ejecuta un negocio en interés ajeno ocasionando un enriquecimiento no justificado del patrimonio de éste. Quien recibe el provecho queda sometido a una obligación legal respecto del que ejecutó el acto.

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RESPONSABILIDAD CIVIL

EL DEBER DE RESPONDER

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113. Cuando la alteración ocasionada por acto unilateral constituye la violación de un deber moral o jurídico". y menoscabándose el interés ajeno se invade la órbita de actuación de otro. se produce en el sujetopasivo del acto una reacción desfavorable que se traduce en una insatisfacción. El autor de la alteración no puede aspirar en este caso a una recompensa: al contrario. se halla frente a la víctima en actitud de dar respuesta a la perentoriaexigencia de ésta. La moral y el derecho señalan cuál es la respuesta que puede pretender el ofendido. Esta respuesta fijada por la norma moral y por la norma jurídica. a veces. constituye la sanción adecuada a ese proceder. El autor debe responder entonces de su acto lesivo cumpliendo la sanción que le viene impuesta consecuentemente ".

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114. Adviértase que aludimos a la alteración de las circunstancias por acto unilateral y hemos señalado ya antes que eUo puede ocurrirtambién por acto bilateral; es decir. por una conducta común concurrente a ese resultado. Por ejemplo. las convenciones celebradas por las partes pueden modificar también las circunstancias recíprocas. Sin embargo. el contrato pone desde su celebración misma (ab-initio) a los dos sujetos contra" DEL VECClUO. G.• Filosofia del DerecJw. Barcetona. 1953. pág. 349. expresa que los proyectos morales son subjetivos o unilaterales y los preceptos jurídicos son esencialmente objetivos o bilaterales. Conf.: ROUBIER, Paul, Théonoe G¿nérale du Droit, Paris, 1946: "La verdad es, desde luego, que no hay oposición de principio entre el derecho y la moral. Habrfa oposición si el derecho ordenase hacer cosas que la moral prohEbe; pero ello no ocurre jamás, porque la moral y la reglajuridica son ambas reglas de conducta edificadas en función del bien: la sola diferencia es que en la moral la regla es establecida en función del bien del sujeto, mientras que, en el derecho, la regla está establecida en función del bien común". DELlYANNIS, La Norion d'Ac/e lllici/e Consi~ d~rlt en 5Q Qualit¿ d'Élemem de la FaUle Delictuelle, Paris, 1952, págs. 23-24, nro. 21. $6 Consideramos que no debe confundirse deber jurfdico con responsabilidad: en el primer caso (deber) el sujeto está constreñido a ajustar su conducta a la específica regulación normati va que le impone una sanción para el caso de violarla; en el segundo caso (responsabilidad) el sujeto está sometido a la sanción prevista por haber violado el c.Jeher impuesto en la norma. Nos parece por ello acertado el planteo de responsabilidad que hace. LóPEZ Ol,ACIREGUI en "Notas sobre el sistema de responsabilidad del Código Civil. Balance de un siglo·' (Rev. Jur. de Bs. As.• t. 1964-IV. pág. 61). expresando que lal plumeo se compone con tres presupuestos: a) un acto de un individuo; b) un deber; e) una infracción; y agrega "cuando su acto no se ajusta a su deber el individuo incurre t"" n"' rKm labilitlac.J". Adcmá~, d~ntro del concepto amflio quedamos de responsabilidad ~ romptt'ndt rualt¡uief violación de una norma lega que detenrune una sanción civil, pelO rn .rnudo t'ltriclo "se refiere a actos que por haber causado daño patrimonial ilfltrrmlnl n ullIlndcomnl/.ft(.'ión" (LÓPF..z OLACIREGUI. op. y loe. cit.).

tantes frente a frente. unidos por un vínculo que eUos mismos han creado con su voluntad acorde. Las partes regulan de ese modo a través de las estipulaciones de la convención todos los efectos del acto celebrado. de tal manera que los beneficios y las cargas han sido perfectamente atribuidos por la libre determinación de aquéllos. Desde ese momento cada una de las partes espera que la otra corresponda a la confianza comprometida. No se trata entonces de dar respuesta a la exigencia de satisfacción de uno nacida del acto lesivo que comporta el incumplimiento del otro, sino del deber de cumplir de buena fe lo convenido, dando satisfacción a la confiada expectativa de cada parte. En este caso es cuestión de cumplimiento; en aquél. de responsabilidad por inejecución. colocándose recién entonces el incumplíente en la situación de dar respuesta por su acto unilateral de carácter lesivo.

115. La distinción que hacemos corresponde al análisis de la estructura de la obligación que ha conducido a fmes del siglo pasado a la doctrina alemana. en particular por los trabajos de BRlNZ y BEKKER. a señalar la existencia en el vínculo obligatorio de una idea de deber (shulá) y una relación de responsabilidad (haftung) ". 116. De lo dicho resulta que la responsabilidad civil comporta siempre un deber de dar cuenta a otro del daño que se le ha causado. A veces el acto unilateral lesivo recae sobre quien no tenía con el autor vínculo alguno anterior; otras veces el comportamiento dañoso se produce frente a un sujeto con quien el autor de aquél tenfa un vínculo jurídico anterior que le imponía el cumplimiento de una específica conducta. Es decir que a veces el acto lesivo constituye la fuente de una obligación nueva. y otras veces el acto lesivo aparece como consecuencia de una obligación anterior. De allí que la doctrina clásica del derecho francés haya visto una dualidad de culpas y una pluralidad de regímenes de responsabilidad adecuado a cada una de ellas.
57 El tema ha sido exhaustivamente estudiado a través del desenvolvimiento histórico del concepto de obligación desde el derecho romano antiguo hasta el derecho moderno. Ver KONDER COMPARATO. Fabio. Essais d 'AMaJyse Dualiste de l'Obligation. en Droir Privé. Pari,. 1964. pág. 111; G¡ORGlANNI. LA Obligación. Barcelona. 1953. pág. 153.

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RESPONSABILIDAD CIVIL
ll.- LA IUCITUD

LAll1CITUD

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117. Alubicar la cuestión en el plano de la responsabilidad civil nos ponemos de inmediato frente al problema de la ilicitud de la conducta y de la sanción que es su consecuencia.
118. CONCEPTO. Por definición lo ilícito es 10 contrario a la ley. El co~cepto presupone entonces la existencia de una ley, o sea de una no~a que Imponga compulslvamente una determinada conducta. La compulsión se manifiesta en la sanción prevista para el caso de violación. Ilicitud .en sentido genérico o conducta antijurídica, es cualquier obrar contrano al ordenalTIIento conSiderado en su totalidad y no en relación a sectores normativos parcializados. Así por ejemplo si es una reg.la de derecho la que establece que nadie debe causar daño a otro, está Sin embargo Justificado el daño que se cause en legítima defensa o en estado de necesidad. . 119. SANCIÓN. Cuando la conducta no se ajusta a la previsión normauva " se Impone una sanción que consiste fundamentalmente en un deber de obrar en el sentido querido por aquélla y no respetado por el infractor: es deCir, en el deber de reponer las cosas al estado anterior al acto Ilklto. Ésta es la sanción resarcitoria que obliga a la reparación restableciendo la situación anter!~r (statuquo ante) ~n cuanto fuere posible desmantelándose la obra ¡jlclta mediante el anlquilaroiento de sus efectos pasados, presentes y futuros.

obra ilícita, disponiendo la restitución a su dueño del objeto del robo, mandando destruir los documentos falsificados o la liberación de la víctima de la privación ilegal de libertad, etcétera.

121. Adviértase asimismo que la sanción resarcitoria no es la única, con ser la principal, en el derecho civil. Así la sanción es resarcitoria en el caso de nulidad del acto jurídico" y lo es también en caso de actos ilícitos que ocasionan daños patrimoniales.
'9 ARAuz CASTEX, Manuel, Derecho Civil. Parte General, Bs. As., 1965, T. n, págs. 382-384, clasifica las sanciones en derecho civil, en resarcitorias y represivas. ('uando la sanción es igual o equivalente al deber jurídico incumplido se llama sanción resarcitoria, y consiste en imponer por vía de sanción la misma conducta que era debida por vía de prestación voluntaria. Cuando, en cambio, la sanción consiste en un hecho diferente de la conducta debida, se llama sanción represiva. La nulidad, para este autor, e-s una sanción resarcitoria en cuanto priva de aCCiÓn] obliga a la restitución de 10 e-nlregado. LLAMBlAs, Jorge J., Tratado de Derecho Civ·. Parte General, Ss. As., 1961, T. 11. pág. 575, reproduce esta clasificación de Arauz Castex. Por nuestra parte, hemos t'cmsiderado que la nulidad es una sanción típicamente resarcitoria, o sea una especie lfd resarcimiento (BuSTAMANTE ALsINA. LA Sanción Resarcitoria, Abeledo-Perrot, Monograflas Jurídicas. nro. 103, Bs. As .• 1966, pág. 14). El efecto de la nulidad está \C't'mlado en el an. 1050 del Cód. Ci v., que dispone en términos generales que "la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o estado en que se hallaban II00es del acto anulado". Tambi~n hemos dicho allí que e acto jurídico nulo o anulable C'\ un acto ilfcito y la nulidad una sanción, y no compartimos la opinión (LúPEZ ()I AClREGUI, "De la nulidad de los actos jurídicos", Lecciones y Ensayos, año 1960, nro. 1") que: ve en la noción de nulidad W1 simple acto ineficaz que no llega a ser un acto jurídico carece por 10 tanto de la tutela del derecho. Pensamos que tal acto no es indiferente al y ur, C'n juñdico contra el cual parece no atentar, sino que, al contrario, es un verdadero acto Ilft'lIn porque tiene la existencia que le comunica la conjunci6n de los elementos vitales del ",,'h) y aunque lleve en sí mismo el gennen de su descalificación, fluyen de él los efectos 11111 nmlC'·s en contradicci6n con el orden juridico que reserva esos efectos, para los actos que \C" L'(mfunnan a sus prescripciones. La nulidad surge entonces como una sanci6n. o sea como la lhrulmiclt de la nonna violada que descar§3 sobre el acto su fuerza para restablecer las \HIIIIUIIII,,'unrorme a derecho. TambiénORGAZ. 'El 3C1O ilicito", LL , t 140, pág. 1099, en nota mu K, lik.e que alf.!nos autores han pretendido establecer sin embargo una tercera categoria, l. <1..1"¡ICIO Ilegal .; en ella enlraÓan los ne¡¡ocios jutfdicos nulos o anulables. A diferencia dr In llu(' ocurre en el acto iliciro arguyen: 'el autor del acto ilegal no va oontra el derecbo. ,11tu 'lUt' va fX>r un camino donde no encuentra la prolección del derecho; no se resuelve eClIl(11t utlU interés jurídicamente protegido, sino que omite realizar las oondiciones indis1"'1I..hl.., p.... conseguir la tutela jurídica de un inJerés propio: PerRQCEU.l, 8., L 'Antigiu· ,,,llt 11(1 Waúova, 1947, nro. 6 y autores citados)". En contra, dice Orgaz, ha de señalarse que Ir,. "" (n~ nulos o anulables 00 son, evidentemente, confonnes a derecho, y que si se respeta "1 UUC'11U ('~ncial de la distinción, no cabe duda de que son ilícitos: esto no se evita U.ttU\ndulns ilce;ales. ni señalando posibles diferencias accesorias, en cuanto a sus efectos. "111 ntltl\ tlelos Ilfcitos.la misma denominaci6n de "ilegales" denuncia ya la base precaria I ItllJllIIIllI1l..'i6n. pues los actos "iJfcitos" son también, desde luego, "ilegales". La distinción. . "r"ulu nu ha lenido sino mínima aceptación. Termina señalando ORGAZ que nuestro ('nd "11 ('Ivil illude expresamente a la ilicitud de los actos nulos o anulables (art. 1056).

¡r,a!

'Ille

120. Como lajusticia no se satisface solamente con volver las cosas al estado anterior, también impone a veces una sanción ejemplar para que esos hechos ~o se repitan, haCiendo sufrir al autor un mal por el mal que ha c~usado. Esta es la sanci?n represiva propia del derecho penal, lo que no slgmfica que sea exclUSiva de los delitos criminales como tampoco que la sanción resarcitoria sea ajena a estos últimos. Obsérvese que el Juez penal debe ordenar en primer lugar el desmantelamiento de la
"La pre VISl ··6 n nonnatlva . a que nos referimos tanto es aquella contenida en la le como aquella otra expresada en la ~láusula de un contrato, pues que al fin de cuenJ~ lu flirtc'¡' pueden r~glar Sus actos lIbremente si~mpre que no atenten contra la ley, la mara o as buenu <: ostumbres (art. 953, Cód. CIV.). y esas convenciones hechas en los (~~.t(~~~(t~jn(~~r)IID" partes una regIa a la que deben someterse como a la ley misma

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RESPONSABILIDAD CIVIL

En cambio la sanción es represiva cuando consiste en la suspensión o pérdida de la patria potestad impuesta al padre que no cumple los deberes puestos a su cargo por las leyes que organizan el régimen de la familia, y asimismo la pérdida de derechos impuesta al cónyuge culpable del divorcio por no cumplir los deberes de asistencia, fidelidad y cohabitación que nacen del matrimonio.
122. Si bien lo expuesto resulta del panorama actual del derecho, que distingue netamente el ámbito del derecho civil del ámbito del derecho penal, no eran tan diferenciadas las sanciones, como hemos visto (supra , nro. 9) en el primitivo derecho romano y aun en los antiguos derechos germánico y francés. 123 . La idea de pena sustituida por la de reparación del daño causado es el resumen de los progresos realizados a través de' muchos años. La pena es la expresión del sentimiento jurídico excitado que tiene por insuficiente la reparación de la injusticia. Como dice IHERlNG "', "la pena tiene por fin devolver el mal por el mal y responde a la idea de venganza más bien que a realizar la idea del derecho; la pena es por lo tanto una forma imperfecta, patológica, de la lucha contra la injusticia en derecho civil". Continúa el sabio jurista alemán expresando que si era perfectamente legítima en épocas en que se justificaba aún la pasión puesta al servicio del derecho, ella pierde ese carácter de legitimidad a medida que la pasión es excluida en la persecución del derecho. Esta exclusión se completa cuando la pena se transformaen reparación del daño. Es recién entonces que lajusticia civil rechaza definitivamente lo que la pena le comunicaba de accidental y arbitrario, y se eleva hasta no ser más que la simple negación de la injusticia subjetiva o, más exactamente, de sus consecuencias dañosas. 124 . Señala muy bien IHERING los caracteres que definen la pena privada y la diferencia de la reparación del daño. La primera es esencialmente positiva, pues en lugar de llevar su límite en sí misma, son las circunstancias históricas variables las que condicionan o el desarrollo más 1) m~nos grande del sentimiento jurídico o las variaciones en la estimad6n U~ los bienes dañados, etcétera. La reparación del daño, en cambio,
*' lm'MINII, 01', dI.. pág. 69,

CAP!TULON

LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO
I.- SÍNTESIS DE SU EVOLUCIÓN

94. Cuando Vélez Sarsfield redactó nuestro Código Civil campeahu .in disputa la culpa como único fundamento de la responsabilidad ci-

vil.

I!I eje. sobre el cual gira nuestro sistema de responsabilidad extra.'onlructual se halla en el artículo 1109, que tiene su fuente en el artículo 1 IK.l del Código francés. Sólo la culpa justifica la responsabilidad. Todo "1 '1ue viola el deber genérico de no dañar implícito en la norma del arIIL'\llo 1109 es culpable, comete un acto ilícito y debe responder por el duno que ocasiona. Cuando el daño se ha producido por el hecho propio debe probarse In L'ull'adel autor; si la víctima no aporta la prueba de la culpa que imputa ni (h'mandado éste no ha de responder del daño que aquélla hubiere surrido. Otra es la solución legal cuando el daño proviene de otras personas JI"r lus cuules debe responderse, o cuando ha sido causado por las cosas Il1tUlimudas o por los animales. Siguiendo nuestro Codificador al Código Ir um·,ls, que le ha servido de fuente principal en esta materia, mejora noll1hl"ll1l'nle la condición de la víctima mediante el juego de las presun' Illnrs I~gales de culpa, que invierten la carga de la prueba en algunos ca" " ,\ imponen, en otros, una responsabilidad que no puede excusarse.
I) ~ .l'cro como el sistema del Código radica en la culpa, no se puede hnl,lur hino de una culpa in eligendo O in vigilando cuando se trate de la IA llUll\lIbi lidud del principal por el hecho de los dependientes, y esa culI r Jlrrsumidn ¡"ris el de iure, o sea que no se puede probar en contra

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RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO

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de la presunción, como por ejemplo que el principal no incumó en culpa alguna en la elección o en la vigilancia de su subordinado. (Sobre el valor de estas presunciones, véase infra, nro. 939). 96. En otros casos la culpa en el ejercicio de la autoridad que se lÍene sobre otros es presumida iuris tantum, como en las hipótesis contempladas en los artículos 1114 al l 17. Los padres, tutores, curadores, maestros artesanos y directores de colegios pueden probar que no pudieron impedir el daño. 97. Finalmente hay culpa también en el sentido del Código Civil cuando la cosa inanimada que una persona tiene bajo su guarda o de la que se sirve ocasiona un daño a un tercero (art. 1113), aunque no le sea dable probar al guardián que no incurrió en culpa alguna. Hay también culpa presumida del dueño de la cosa inanimada (art. 1133), que invierte la carga de la prueba permitiéndole a aquél liberarse probando que de su parte no hubo culpa.

,,"to de introducir a través de los textos vigentes atisbos de responsabiIId",1 objetiva, fueron muchos los que se alzaron para mantener mcólu1111' ,'1 principio de la culpa. 10 1. La jurisprudencia, a su vez, no dio cabida a la teoría objetiva ti" I • il"go y siguiendo las aguas de la jurisprudencia francesa hiZO preva I,',,"r siempre la teoría tradicional. Parlicularmente en los casos. de ac,·.tI,'ml's de automóviles fue, por la frecuencia crec.ente de los mIsmos, tlolI,k' tuvo ocasión de pronunciarse conciliando los textos con las eXI1',"II"laS de una justicia que imponía perentoriamente la necesIdad de so'Olll'r a las víctimas cada vez más numerosas. 102. Si bien los tribunales nacionales no recibieron la influencia de l•• 1"' isprudencia fijada por la Corte de Casación francesa en el cas,o "'llIlld'¡'cur c/Galerías Belfortaises" (supra, nro. 85) en cuanto supnmla r ,tll toda distinción entre daño causado con la cosa y por la cosa, ese fallo \11 \" '0, sin embargo, para afirmar también en nuestro medIO el pnnClpIO ti" qlll' la responsabilidad deriva de la~ulpa en la guarda y no de!a cosa IIU'lIla, tal como enfáticamente se dIJO en aquel fallo de las Camaras
1~ I'llIlIdas.

. 98. Las mismas presunciones de culpa en la guarda sienta el Código cuando se trata de animales qlle ocasionan daños a otros, así sean domésticos o feroces los animales agresores (art. 1124), aunque solamente puedan liberarse el guardián o el dueño probando la culpa de la víctima, de un tercero por el cual no responden, o el caso fortuito o fuerza mayor, salvo, excepcionalmente, la prueba de que el animal doméstico se soltó o escapó sin culpa de aquéllos.
99. Los tribunales del país tuvieron ocasión de resolver numerosos casos que se iban presentando a tenor de las nuevas circunstancias, notoriamente influidas por el creciente desarrollo de la técnica y la progresi va concentración de masas en los centros urbanos con la consiguiente intensificación de las actividades. 100. La doctrina tradicional no se hizo eco de la corriente positivista, que veía en la teoría del riesgo creado la solución integral de los nuevos problemas que se suscitaban por la necesidad de acordar indemnizaciones u Ins víctimas cuando el sistema clásico de la culpa parecía ya lIlSUfiCll' ntl'. Durante mucho tiempo nuestros autores siguieron viendo l'O In l'ulpD In única justificación de la responsabilidad civil, y si alguno

10.1. Salvo algunos casos aislados (infra, nro. 1013), inspirados por r l voto <id Dr. Salvat, los tribunales nacionales deCIdieron sIempre que 11IlIlld" l'l daño era causado por el automóviIconducido, ~a responsablIldud 1'l11l'r!(fa del hecho propio y quedaba regida por el articulo 1109 del ('udlgo Civil, Y si el daño era causado por un vicio de la cosa, como ser IUlOtU.lI d~ la barra de dirección, falla de frenos, estalltdo de neumátICOS, rlll'll'ru, ~I caso quedaba regido por el artículo 1113: última parte. y por " lllIltl'ulo 1133, con fundamento en la culpa presumida del guardián en pi ]lllln~ r ''uso y del dueño en el segundo. I(~1. El prudente criterio de nuestros jueces conformó, sin embar110, UIlU jurispnldencia funcional que, con el d~bl.do apoyo e~ las normas II'Imlr h, Iud lit6 grandemente la acción d~ la vlclima favoreCIendo la neI ," ulud (Il' indemni71lrla sin alterar el pnnclplO de la culpa. I'm d juego de numerosas presunciones hominis en algunos c~sos y ti ntln. por aplicación particular de presunCIOnes legales contemdas "u 1 11 I ... y dl'l Tránsito 13.893 se había "afinado" a tal punto el concepto

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LA ILICITUD

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s~puesto en que la culpa del corfctucto~ ~es~to Ser la regla. Casi no había
blese lesionado a un peatón 11' o ese presumIda cuando se hudescargo no la prueba de su f~l~e dee;~ al punto de exigir a aquél en su u daño, sino la prueba concreta de la cUl ~~ qlue ~eJa inCIerta la causa del el cual aquél no responde o d 1 e a VlctJma, de un tercero por e caso ,0rtUlto o de fuerza mayor.

de culpa que la inversión de la rueb

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105. Finalmente portratars d 1h h ban a funcionar inmediatamente ~ e .ec. o.propio del conductor, entradirecta del principal favore'd os prmclplOS de la responsabilidad inlación de depende~cia co CI a por una concepci?n muy fluida de la reelástica interpretación del ej:i~~~ae ~u~onz~clOn para actuar, y una cla o razonable relación entre ésta y el ~ ~ncI(~ ,com? mera mcumbenano. ease mfra, nro. 1018). 106. En el ordenamiento ju 'd' . sin embargo, iba a tener acceso I~ t~~O, argentmo anteriormente a 1968, na obJellva del nesgo profesional a través de la Ley de A 'd CCI entes del TrabajO 9688 y . . ' en matena de responsab¡(idad extracontractualla t 'd 1 . digo Aeronáutico (ley 14 307 d eona e nesgo creado a través del CÓvigente) para los casos de dañ~s ~~~~a;:a por la ley 17.285 actualmente ronave en vuelo o por cosas o pers a oS,~n la SUperfIcIe, sea por la aepor el ruido anonnal de aquélla (;~~5~~ as o arrojadas de la misma o bTd d .. 106 bis. En materia de resp ley 17.048 del 2 de diciembre deo~~~61 ~ :0 c-,vll gor daños n,ucleares, la D _ P bó la ConvenclOn de Viena sobre Responsabilidad C'l R ' . IVI por anos Nucleares 1963" fi d epubllca Argentina en Viena el 10 d b ' nna a parla nro. I de dicha Convención ex e octu re de 1966. El artículo IV, dar por daños nucleares será ::~~av,!u~la responsa~ilidad del explotaque SI el explotador prueba q ue 1; er' contmu~~lOn (n,:,. 2) dIspone los produjo o contribuyó a 11 p sana que sufno los danos nucleares omisión dolosa, el tribunal c~mosefec;::eg]¡g;,n~la ?rave o por acción u legislación, exonerar total o Pal podra, SI asIlo dIspone su propia dL' IIbonar una incJernnizació~arcI I me;t~ al explotador de su obligación HM,' principio armoniza hoy c~~rl os ,anos sufndos por dicha persona. a re,onna de la ley 17.711. 10'1. TUlllhiL'n significó un avance de la ' '. IInd6n dr 1~I1IIlIlI(n () M'guricJacJ la r '6 t~o~la obJellva como obli, ap Icacl n Junsprudenclal extensiva

considerada como simple negación de la injusticia, encuentra en esta úllima solamente su fundamento y su medida; aquí está al menos su límite l'xtremo, ella puede quedar de este lado pero no puede pasar de allí. Todo lo que hay de personal, tennina expresando lHERlNG, todo lo que podría recordar la idea de pena, está excluido en la reparación del daño. Ella no tiene otro objetivo que el interés del patrimonio. Es recién cuando ha llegado a este grado de desarrollo que la idea de reparación del daño se ha convertido en una verdad histórica. 125. LA SANCIÓN RESARCITORlA. Como hemos dicho (supra, mo. 119), la sanción resarcÍloria tiende a restablecer las cosas al estado anteI ior (statu quo ante) en cuanto fuere posible, desmantelando la obra ilí"ita mediante el aniquilamiento de sus efectos pasados, presentes y futuros.

126. La ley se preocupa de reparar los efectos del acto ilícito ya su,""tlitlo, sean los daños presentes o futuros. El art1culo 1067 del Código dlrL': "No habrá acto ilícito punible para los efectos de este Código, si no Iruhicse daño causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que 11 sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia". No auto11/.'1 la ley, sin embargo, a reclamar ninguna garantía (cautio damni inr¡'c'Ti) para asegurar la indemnización por el daño eventual que se pueda m,,'usionar 61, La refonna de la ley 17.711 al artículo 2499 del Código Civil" farullu ahora a pedir judicialmente medidas preventivas de seguridad para l'VJ\ur el hecho dañoso allí previsto. Esta acción, llamada en el antiguo
fI1 El arto 1132 del Código dispone: "El propietario de una heredad contigua a un t"lllf,du que amenace ruina, no puede pedir al dueño de éste garantía alguna por el )(IIIUldu eventual que r.'drá causarle su ruina. Tampoco podrá exigirle que repare o IIIMtl "rmoler el edificio' . El Codificador, explicando las razones por las que no autoriza A I,rchr C"tlU ~urantfa. dice enla nota al art. 1132 que "La caución damni infecti del Derecho "011111110 (1. 6. Dig., 'De damni infecli'), cuyo fin era procurar al vecino una caución IMun ",\UITiU c:l perjuicio que podría causarle la caída de un edificio, no tiene objeto desde 'lul' \C' C' ('onecde acción por las pérdidas e intereses del perjuicio, cuando lo sufriese. I ,. ",111I1"'16n de: una acción preventiva en esta materia da lugar a pleitos de una resolución OlA' CI ruC'n()~ arbitraria. Los intereses de los vecinos inmediatos a un edificio que .rurnn,'C' ruina, están garantizados por la vigilancia de la Policía, y por el poder nrrllhnrnte' C"oncedido a las municIpalidades de ordenar la reparación o demolición 1m rdtlll'ins que amenacen ruina". " 1.11 Iry 17.711 agreltÓ al arto 2499, Cód. Civ., un párrafo donde establece que • JIU .. " trina que' de un edificio o de otra cosa derive un daño a sus bienes, puede • nUne Inr r"C' hC'('ho JI juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares".

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derecho ':de daño temido", no es otra cosa que el interdicto de obra vieja u obra rumosa legIslado en la Ley Española de Enjuiciamiento Civil de 1855, y en la Ley 50 de Procedimiento Federal, y que desapareció de nuestro Código de Procedimientos ,'127. Cuando el acto ha producido ya el peIjuicio,la sanción resarcitoria consiste particularmente en restablecer el patrimonio al estado en que se hallaba antes de aquél. Así: a) Si el daño se ha causado por un acto ilícito, debe reponerse el patrimonio al mismo estado en que se hallaba antes de haberse ejecutado aquél. b) Si el perjuicio ha sido producido por el incumplimiento de un contrato, el patrimonio debe colocarse en los mismos términos en que s~ .hubiere hallado si el contrato se hubiese cumplido restableclendose el eqUlhbno que el crédito representaba en el patnmomo del acreedor. Es lo que Ihering llama interés de cumplimiento (infra, nro. 158). c) Si el daño resulta de la frustración de un contrato porno haberse conclUIdo, o por no haberse concluido válidamente, el patrimoOla debe ser colocado elllos mismos términos en que se hubiere hallado si la negociación no hubiera sido emprendida, o el Contrato no se hubiere realizado. Es lo que lhering llama interés de confianza (infra, nro. 158). 128. La sanción resarcitoria tiende a suprimir el daño y, actuando como contradaño, obliga al autor a reponer en el patrimonio del damnificado los elementos que sufrieron menoscabo. El patrimonio se repone haciendo restitución de los bienes de los que fue despojado el titular, si existieren, y reponiendo las cosas dañadas al estado anterior, si fuere posible. 129. LA REPARACrÓN EN ESPECIE. Este último es el sistema de la reparación en especie o in natura, adoptado por el Código alemán (art. 249), y que ahora se ha incorporado a nuestro sistema jurídico para los
111 I~ ('Ó(h~n [)ml'C'sal vi~ente para los tri.buna1e~ nacionales sancionado por la ley l' 4\4. r1'rurnmdu rOl lu ley 22.434. no leJPsla el mterdicto de obra vieja pero por

actos ilícitos, por la reforma introducida al articulo 1083 del Código Civil parla ley 17.711, cuyo nuevo texto dispone: "El resarcimiento de daños consistirá en la reposición de las cosas a su estado anterior, excepto si fuere imposible, en cuyo caso la indemnización se fijará en dinero. También podrá el damnificado optar por la indemnización en dinero". Conforme con el texto transcripto, este sistema constituiría el modo normal de reparar el daño, salvo cuando fuere imposible por la índole del mismo, o si el damnificado optare por la indemnización. 130. Es éste, sin duda, el sistema más perfecto de resarcimiento. pero en la práctica pone a cargo del deudor una obligación de hacer sobre cuyo preciso cumplimiento puede suscitarse entre las partes una serie de cuestiones, que tornan complicada e insatisfactoria esa solución. Por ejemplo, en el caso de daños ocasionados a un automóvil, el autor debería tomar a su cargo el trabajo de reparar y reacondicionarel motor, arreglar la carrocería, etcéte"'ra, trabajos éstos que deben ser aceptados por el damnificado, pues, en caso contrario, se reabre una nueva discusión sobre el exacto cumplimiento de aquella obligación.
1lI.- LA /NDEMNlZAC/6N

131. CONCEPTO. La indemnización consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al daño sufrido por el damnificado en su pa-

trimonio 64y6S.
132. NATURALEZA JURIDlCA. Constituye una obligación de dar una suma de dinero y, por consiguiente, se halla sujeta al régimen de estas últimas en cuanto a la naturaleza de la prestación habida cuenta de la fuente que le da origen, sea el acto ilícito. sea el incumplimiento contrac¡'rM. T. LXXXVIII. 1968. pág. 128: "Los daños e intereses constituyen una indemniI,udón que no tiene otro fin que la reparación del daño sufrido por la víctima. Todos los uOlores están de acuerdo para decir que los daños e intereses deben ser iguaJes al rx-rjuicio sufrido, ni más ni menos. En fin. el resultado perseguido no es 0([0 que el rC',tublecimicmo del equilibrio roto por el hecho dai\oso. El fin perseguido es e:ll;:clusivunu'nte económico: consiste en poner los elementos pasivos y activos del patrimonio tlt" lu vfctima en el mismo estado en que se encontraban antes del hecho". ,,\ Sobre los distintos sistemas de reparaci6n del daño y además aspectos del ffl""ucimicnto puede consultarse nuestra monografía La Sanción Re:rarcitoria.. Abeledn I'c'rrot, nro. 103, 1966.
M GOMAA NOOMAN, M. K., "Théorie des sowces de l'obligation", Bibl. de Droit

.ptif.'t«"cln 1"II(\jll\'lI útl Pfuc'·(.·dimic".to prevIsto para el interdicto de obra nu~va. puede
Iquc'lI. uamll,u\c- fXu vlu deol prn('e,hmlcnto sumarísimo.

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lua!. A este respecto debe señalarse que no constituye una deuda pura de dinero, u obligación de suma o dineraria, sino una deuda de las llamadas de valor no sujeta al principio nominalista y, por lo tanto, reajustable al tiempo del pago en consideración a la depreciación monetaria (infra, nro. 5(0)". 133. El resarcimiento por equivalente o indemnización constituye el sistema tradicional del derecho romano, seguido por el derecho francés y adoptado por nuestro Codificador tanto para los actos ilícitos, como para el incumplimiento de los contratos. El artículo 1083 decía antes de la reforma: " Toda reparación del daño, sea material o moral, causado por un delito, debe resolverse en una indemnización pecuniaria que fijará el juez, salvo el caso en que hubiere lugar a la restitución del objeto que hubiese hecho la materia del delito". Modificado ahora el artículo 1083 citado, queda el sistema de la indemnización impuesto necesariamente para la inejecución de los contratos (art. 505, inc. 3") y subsidiaria y opcionalmente para los actos ilícitos. 134. El sistema de la indemnización en dinero ofrece ventajas indudables sobre el de la reposición en especie y podemos imaginar que la reforma en esta materia será letra muerta. El pago de una suma de dinero por el equivalente del daño causado, siendo la reparación integral, satisface al acreedor y termina defmitivamente la cuestión que le dio origen. 135. CARACTERES. La indemnización constituye una obligación autónoma cuando se trata de reparar los daños y perjuicios originados por la ejecución de un acto ilícito, y tiene en éste su fuente directa.
" CARBONNlER, op. cil. , T. n, pág. 682: "Se puede observar en el juego de l. responsabilidad civil una serie de obligaciones. que salen las unas de las otras por metamorfosis. La
obli~aci6n

136. En cambio cuando los daños y perjuicios se producen con motivo de la inejecuci6n de un contrato, la indemnización, como obligación resarcitoria o reparadora, tiene carácter subsidiario y reconoce en la violaci6n del contrato su fuente directa, y su fuente indirecta en el contrato mismo. 137. Puede decirse entonces de la indemnización como obligación nacida del incumplimiento contractual, que es: a) subsidiaria y b) accesoria. a) Subsidiaria: El artículo 50S, inciso 3°, señala cuáles son los efectos anormales, accidentales o subsidiarios de las obligaciones, y dice allí que: "Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: 1° Darle derecho para emplear los medios legales ... 3° Para obtener del deudor las inderrmizaciones correspondientes" . El acreedor debe exigir del deudor el cumplimiento directo o especifico, ya sea por el mismo deudor o por un tercero si ello es posible; recién cuando el acreedor no puede obtener la prestación podrá reclamar la indemnización de los daños y peIjuicios. Ocurrirá tal cosa en las obligaciones de dar cuando haya desaparecido el objeto de la obligación, sea 'lue este objeto haya perecido por culpa del deudor o bien que la prestación prometida no tuviera utilidad si no se realiza en determinado tiempo 61. En consecuencia el acreedor no tiene una opción a su favor para "lq~ir la solución del pago o de los daños e intereses. La ejecución indin..~ tu está prescripta en la norma legal en el último término, y ello armoni7.1l perfectamente con el derecho que tiene el deudor de efectuar el pago de lo debido (art. 725, Cód. Civ.) y de compeler al acreedor a recibirlo por 10 vía de la consignación (art. 757, inc. ¡O). Los jueces no pueden imponer al acreedor que reciba el pago de los danos y peIjuicios a cambio de la prestación, mientras el cumplimiento especflico sea posible ". Finalmente tampoco puede el deudor optar por el pago de la indemnización, pues convertiría a la obligación en facultativa (art. 643, Cód. Civ.) y ello sólo puede ocurrir si se hubiere pactado asfpor oponerse a tal solución los artículos 631, 658 Y740 del Código Civil"'.
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"

¡oída! es aquella que no se ha cumplido (si se define la

"."ulpa como la violaCIón de una obligación preexistente). De su violación nace la

uhhRUc.: ión de reparar que la encerraba virtualmente, lista para surgir en caso de trnnsgresión . La obligaclón de reparar es una obligación de hacer: se trata de vol ver in~lnn~, de colocar en el estado anterior, resultado que podrá lograrse de distintas rnlUlC."I Ua, rn especie o en dinero; en capital o renta, Tal como ella nace del hecho j1trmlltlrcC' hll.,la la sentencia; no tiene expresión monetaria; es una deuda de valor. La N"nttTJrll1. 1 .. unN rmmará en una obligación de daños e intereses que es una obligación tlf luma dt tlUlC'W, Altf el derecho de la víctima a la reparación es anterior a la sentencia, u la'" dftdr 1. rC'ulllUC'ión del daño , pero su crédito indemnizatorio preciso recién 1lpt.tC'\'t C'n J I r",'hI Ur lu ACntrnda que lo consagra ,

Busso, Eduardo B., C6digo CivilAnolado, T. lu, pág. 217, nro. 86.

61 COLMO, Alfredo, De las Obligaciones en General, pág. 40, nro. 50. .. LLAM8!AS, op. dI" T . 1, pág. lll, nro. 96-c.

Cód.pág. la doctrina en general se ha referido al supuesto de los daños derivados del incumplimiento contractual. Siendo la indemnización el resarci- mknl" de 1daño causado. La exigencia de la coexistencia de obligaciones es meramente temporal. . \ I 139.). 195. nro. 11 I J AMOI"". 01' dI. 1lI. nro. Es decir que al fijar el valor del daño se está determinando el quantum de la indemnización. cuando la una es la razón de la existencia de la otra". En cuanto al fundamento de la indemnización. 374). T. que expresa: "De dos obligaciones. T. Remisión. 138. VALUACIÓN. una es principal y la otra accesoria. y así "cuando después de satisfecha la indemnización se establece la inexistencia o invalidez de la obligación incumplida cuadra repetir el pago de la indemnización como pago sin causa" ". "1""'''111 t. perjuicio. Criticando este fundamento dice LAFAILLE n que aparecería de este modo limitado el problema al orden convencional. Civ. Tm'Cl«a dr /as Obligaciones. y se ha considerado así que tal fundamento estaría dado por un pacto tácito entre acreedor y deudor. En realidad. Jltrhn. en cualquier caso. r!lg. como lo hace la mayoría de la doctrina. 54. Sin embargo. y semejante condición sólo tiene lugar en las hipótesis de retardo en el cumplimiento" 70. según el criterio acertado del articulo 523 del Código Civil. nota 1. FuNDAMENTO. . 213. Por ello tratamos el tema al anahzar lo relativo al daño como elemento de la responsabilidad civil (infra.. el derecho a obtener la debida indemnización reconocida a quien sufre un daño por el hecho de otro. nro. halla suficiente fundamento en el principio de justicia que impone la necesidad de restablecer el estado anterior a la lesión causada injustamente. op. carácter accesorio. 19. parece razonable atribuirle. ni. 433.1 Hl RESPONSABILIDAD CIVIL LA INDEMNIZACIÓN 83 b) Accesoria: Podría decirse que la indemnización no tiene carácter accesorio pues "no puede pensarse en una obligación accesoria sino con la condición de que en un momento dado se verifique su coexistencia con la obligación principal correlativa. (Véase nota al arto520. pero conceptualmente no podría negarse la dependencia que caracteriza a las obligaciones accesorias. pág. su valuación se determina por la valuación del IV /luno. y además disminuida su importancia hasta depender en absoluto de la voluntad de los interesados. pues ella depende en su existencia de que hubiere existido a su vez la obligación incumplida. T. 1.

1.. 141. pág. La doctrina clásica 7J ha distinguido la culpa contractual de la culpa extracontractual. XXXI. sea ésta una obligación convencional. La Culpa en el Derecoo Civil Moderno. 355-356. T. Mareel. se impone el concepto de unidad de la culpa civil. n.CAP!TIJLO VI SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD 1. 11.RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL YEXIRACONTRACTUAL 140. pág. pág. Así "la obligación nacida de la culpa tiene por objeto la reparación del daño causado. nros. COLlN et CAPITANT.. 379. la culpa extracontractual es independiente de una obligación preexistente y consiste en la violación no de una obligación concreta sino de un deber genérico de no dañar. pág. nota 25. preexistente. Madrid. que Llcdica un tomo a la culpa contractual y otro a la culpa extracontractual. 7. 300. 1904. T. . pues aun cuando se trate de la llamada culpa contractual la obligación resarcitoria que de ella nace no se confunde con la obligación primitiva del contrato. BAUDRV LACANTlN~RlEel BARDE. Traité Élementaire. VII.. 95. Huc. sea una obligación legal cuyo objeto es ordinariamente una abstención. La culpa contractual supone una obligación concreta.. Esta obl igación es en7J AUBRY el RAU. la culpa extracontractual es fuente de una obligación nueva. 3. IV.ETIE. 472 y . DEMOLOMBE. lOO.Igs. en cambio. T. De allí que la culpa contractual es simplemente un efecto de la obligación y. DUALIDAD y UNIDAD DE LA CULPA. Definida la culpa como la violación de una obligación preexistente ". T. T. T . SAlNCfFl. formada por la convención de las partes y que resulta violada por una de ellas. nros. En ambos casos la culpa es la causa o fuente de la obligación de indemnizar al daño causado. nro. delictual o aquiliana. CHIRONI. De la Responsabilité el de la Garantie. 74 PLANIOL. nro.

con lo que se coloca en una posicIón umtarla. sea éste ge~éric? o específico. rur ulm parte. En la responsabilidad aquiliana el daño resarcible es mayor: se deben no solamente los que sean consecuencia inmediata sino también aquellos que sean consecuencia mediata del acto ejecutado y que el autor previó o pudo prever empleando la debida atención y conocimiento de la cosa (arts. Sin embargo. op. As. v loe. LL. Tratado de Derecho Civil.t' "umUucrll lluC' el incumplimiento del contrato puede ser denunciado cuando el üt'utkn nu hu lIC'nflllo una de las obligaciones legales implicadas en la naturaleza del "unlrftlu. T.. siempre y en todos los casos.ksvanece la diferencia entre las dos fuentes de responsabi7' PANIOL.. pág. por lo tanto. 903 y 904. 509. 189 y sigs. una abstención. "PAn IIIONI. consideran que de/Incumplimiento contractual nace Una obligaCIón nueva dlstInta de la establecida en el contrato. 2. págs. La interpelación del deudor es necesaria para constituirlo en mora cuando no hubiere plazo expresamente convenido "pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación" (art.711). es sencillamente concurrente. 1967. ilícitos. op. Civ. un hecho. 177.~. Esta cuestión la tratamos con mayor extensión más adelante (infra. por el contrano. Cód. por lo tanto. 824. La diferencia rnVIt'I1C de ~~e la obhgacJ6n de la reparacl6n nace del incumplimiento del contrato en 11 . PACCHIONI 77 considera que existe una diferencia entre la culpa contractual y extracontractual. parte 2-. . 11 PAn IIIONI. Concordante mente con lo expuesto se puede afirmar que "la culpa es una noción unív~a que el derecho trata diversamente a través de dos diferentes regímenes de responsabilidad. en pleno: autos "G6mez. pág. b) Extensión del resarcimiento En el incumplimiento contractual culposo el deudor debe solamente responder por aquellos daños que sean consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación (arl. VI. 667. Cód. en la culpa contractual la diligencia debida se relaciona con un deber concreto y específico asumido convencionalmente o de otro modo. Obligaciones. l. 540. 144.A. 1959-1. Más adelante (op. 76 R!PERT et BÓULANGER. IJiriUo Civi/e Italiano..6n de reparar el daño causado.. La diferencia resulta de la diversa naturaleza de las obligaciones. pág. la violación de éste constituye la fuente de la nueva obligación dl'lndcmmr. cit. La conclusión a que llega este autor 18 parece ser la más aceptable pues SI bIen la culpa consiste siempre en la violación de un deber de cond~cta. los intereses correspondientes a indemnizaciones debidas por delitos y cuasidelitos se deben desde el día en que se produce cada peJjuicio objeto de la reparación 8. corresponde a la víctima probar la culpa del autor del daño.. la obligación nacida de la culpa tiene siempre por objeto la reparación del daño. T. (Ju}v.r\J'M:lI1. la mora se produce de pleno derecho. adrmte. pág. adonde remitimos). St' I. 1. se define la falta delictuosa como violación de una H~~ u'm prC'C"I\It"nlr.lI1ni.ar.. Civ. e~traña la obligaci. DIFERENCIAS ENTRE AMBOS REGfMENES a) Prueba de la culpa Se afirma que la culpa se presume en el incumplimento contractual y. que los efectos no son. Cód. "/' v 1(1(' nI.. En materia de culpa aquiliana.. T. incumbe al deudor la prueba del cumplimiento o la circunstancia impediente o extintiva de la obligación. Sin embargo. según que esa culpa sea conSIderada en la inejecución de los contratos o en la comisión de hechos cit:. no tIene el mIsmo objeto. ordinariamente pecuniaria. nro. 143.~hilldud contractual y de la falta cometida en la reslxmsabilidaddelictual.Y.0. de la lesión causada a la otra parte por la inejecución del objeto debido" y lO. reformado por la ley 17.).1 !l. Jorge 1. 80 CNCiv.. La obligación primitiva podrá tener un objeto cualquiera: una dación. 79 LLAMBf. En cuanto a la responsabilidad extracontractual culposa. esta diligencia específica no es excluyente de la genénca ni la absorbe. Pero 11. 93. Civ. Esteban c/Empresa Nacional de Transportes". y JI. Ss. cit. pág. s~guiendo ~l concepto unitario de In c~lpa. t. Demostrado el título de su crédito por parte del acreedor. el acreedor no debe probar la culpa del deudor.). los mismos. 142. 458) dicen: "Ya sea la responsabilidad l'(lnt~IlClllal () lIclictuo~a. Vol. en ésta la diligencia debida se refiere a la actitud que toda persona debe asumir ante los demás con independencia de toda relación obligatoria especial formada ~tes.86 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL 87 teramente distinta de la obligación que ha sido violada por la culpa. Hay una sola culpa y un doble régimen de responsabilidad culposa" 79. 520. V.AS. quC? d~finen como la InfraCCIón a uC!a o~bgac16n p~e~lstente. t. c) Constitución en mora r.

575). Cód. utenuándola si fuere equitativo (art. nro.·. e) Discernimiento no tendrá derecho a otra indemnización. Cód. Civ. que establece el plazo de diez años. 725) que integran un sistema donde la culpa cede su lugar a un número considerable de excepciones que escapan al principio de responsabilidad subjetiva. Excepcionalmente aparecen el factor objetivo del riesgo profesional en el contrato de trabajo (ley 9688). equidad. 1078. particularmente en Francia. En cambio. Cód. la obligación de resarcir el daño causado por los actos ilícitos "comprende" además de la indemnización de pérdidas e intereses. 184. 522.'stu III~nuacilÍn de responsabilidad. pero existen numerosos casos de responsabilidad que tienen otro fundamento distinto. 4037. Com.). Cód. Civ. La responsabilidad extracontractual exige que el menor tenga discernimiento para los actos ilícitos. ¿pueden las partes invocar el sistema de responsabilidad que deriva de la culpa aquiliana? 146... donde a las dificultades que el problema suscita en sí mismo se ha agregado la confusión que produce la equívoca denominación que se ha dado al problema. "podrán" considerar la situación patrimonial del deudor. Civ. Cód. RESPONSABILIDAD CON1RACTUAL y EXTRACON1RACTUAL 89 d) Prescripción La prescripción de la acción por daños y perjuicios derivados del incumplimiento contractual no tiene plazo especial y se rige entonces por el artículo 4023 del Código Civil. 921. cuando las partes se hallan unidas por un vínculo contractual.ult. aunque pueda limitarse convencionoItllrllt'· yD .. La cuestión ha dado lugar a arduas discusiones en la doctrina extranjera. nro. 145. y adversarios de la acumulación los que niegan a los contratantes la ¡Josibilidad de invocar los artículos 1382 y siguientes del Código francés. Es lo que resulta de la reforma introducida en esta materia por la ley 17..). g) Atenuación de la responsabilUJad Los jueces. la reparación del agravio moral causado a la víctima (art.88 RESPONSABILIDAD CIVIL .). En la responsabilidad por incumplimiento contractual no rige . Cód. Se declaran partidarios de la acumulación los que admiten que la responsabilidad delictual puede aplicarse entre contratantes. de acuerdo con la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso (art.. pues es desde esa edad que la ley los considera con discernimiento para los actos lícitos. agregado por la ley 17 . aunque pruebe que la pena no es indemnización suficiente" (art. Civ. Civ.u en virtud de una cláusula limitativa de responsabilidad n '1111" .). reformado por ley 17.).k una clúusula penal en virtud de la cual "el acreedor . Cód. que ha creado una problemática en tomo de los alcances de la misma (infra. Civ. h) Factores de responsabilidad diferentes de la culpa Los menores comprometen su responsabilidad contractual recién desde los 14 años en todos aquellos casos en que la ley les reconoce ex· cepcionalmente capacidad para contratar. y en cuanto al segundo.71l). etc. En el caso de responsabilidad contractual el juez "podrá condenar" al responsable a la reparación del agravio moral que hubiere causado. 1069.71l.. todos los efectos propios del sistema de responsabilidad aquiliana.711). En la responsabilidad extracontractual el factor de responsabilidad es también esencialmente subjetivo y reside en la culpa del autor del hecho. garantía.) (infra. 655. La acción que corresponde por responsabilidad civil extracontractual prescribe en el plazo de dos años (art. Delimitados ambos campos de la responsabilidad contractual y extracontractual parece sencillo asignarle al primero todas las consecuencias del sistema de responsabilidad que corresponden al mismo. Pero.. y el factor objetivo "deber de seguridad" en el contrato de transporte (art. Es así que se habla de "acumulación" de las responsabilidades contractual y delictual.· . al fijar las indemnizaciones por daños ocasionados por un cuasidelito.-l1n r. OPCIÓN EN1RE AMBOS SISTEMAS. constituyendo factores diversos de atribución de responsabilidad (riesgo.. f) Daño moral En la responsabilidad contractual el factor de responsabilidad es esencialmente subjetivo y consiste en la imputabilidad con culpa del deudor en la inejecución del contrato. o sea desde los 10 años de edad (art.

ya sea la vía aqniliana. T.:'-l. quien podrá fundar su acción resarcltona en el sIstema contractual o en el extracontractual si así le convmlera. sin que se destaque unidad de criterio en los autores acerca de cuándo y en qué manera cabe esa posibilidad. Tal como si por error un farmaceutIco vende al chente en lugar del medicamento pedido un veneno que éste ingiere y muere a causa de eJlo (art. obtendría así un doble resarcimiento.). 0. Los adversarios de esta tesis niegan. 1970. 149. . Conviene señalar desde ya que el Título artículos aludidos en el artículo 1107. se admite por los partidarios de la acumulación que pueda elegir entre una u otra responsabilidad. 2 . Scm. y segun ello. " C. si bien no autoriza la acumulación de dos indemnizaciones de distinto origen. causándole perjuicio por ello aunque no tuviera intención de prodUCIr el daBa bastando la intención de tener la cosa como suya (art.sponsabilité Aquilienne ~t Contrats.. sino la de la opción entre las dos responsabilidades. mc. si no degeneran en dehtos del derecho qu~ contIene los criminal". Paris 1933. op. habiéndose admitido la acumulación en tal caso. . Esta posturn no tiene adhesión de la doctrina. Conforme a dicha norma cuando el incumplimiento contractual configura un delito del derecho criminal. 84. L(mites de la Reparación Civil. Re. págs. Con respecto a nuestro sistema señala ALTERlNI 84 que buena parte de la doctrina admite el ingreso de la responsabilidad contractual en el campo aquiliano.90 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL 91 147. Pen. El hecho puede constituir delito o cuasldehto c~vtl..). según la expresión del artículo 521. Cárn.1924-1-105. se aplicarán las normas de uno u otro ilícito. y así el acreedor que ha sido damnificado por el incumplimiento del deudor sólo podrá atenerse a la responsabilidad contractual. Si el incumplimiento contractual fuere doloso y a la vez configurase un delito del derecho criminal. . El incumphmlento contrac!?w culposo si configura delito del derecho cnrrun. estableciendo que la víctima no puede. Aix . cuando se hallan reunidas las condiciones que dan a la responsabilidad una naturaleza contractual" . Tal corno SI un mandatano no entregare al mandante lo recibido en virtud del mandato. Cód. la prescripción más larga de la acción puede inducirlo a fu~darla en el ~ont~to incumplido. En cambio. ' " C. No está permitido a un contratante que ha sido perjudicado por el incumplimiento del otro invocar ---es decir. Sin embargo. Civ. no estan comprendIdos en los artículos de este útulo. Algunas otras sentencias no se muestran tan firmes cuando la inejecución del contrato resulta de una infracción penal" . Atilio Arúbal. por su parte. 11-1-1922. 12-1-1954. Por ejemplo. Cód. permite al acreedor accionar reclamando de cada uno de 81 MAZEAUD YTuNc. Cass. corno se ha dicho ya.ambas responsabilidades. estudia el tema con abundantes referencias doctrinaria. Cód. puede no constItuIr un dehto del derecho civil.?isiones en ~l cumplimiento de las obligaciones convencIonales. Esa compatibilidad puede ejercerse por vía de opción O por vía de cúmulo.711). Jean.. invocar las reglas de la responsabilidad delictual. lur . toda posibilidad de hacerlo. en cambio. 1954-lJ-8040.1954-1-338. Responsabilidod Civil.. S.. y la bibliogratTa allf citada y en partIcular la obra de VAN RYN. 150. todos están de acuerdo en reconocer que no es cuestión de permitir acumular las dos responsabilidades ". se refiere a las obhgaclOnes que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos".. el simple incumplimiento consciente de la obhgacl6n ~udlendo hacerl? Faltaría en tal caso la intenci6n de dañar que caractenza el dol. . La Corte de Casación ha sentado el principio de la no acumulación. En Francia no existe una norma expresa que resuelva la cuestión. acumular. La opci6n implica la posibilidad del acreedor de elegir ya sea la vía contractual. .). Es decir que nuestro C6digo admite la compati~ili~ad de ambos sistemas decidiéndose por una opción limitada o restrmglda en los términos que fija el artículo mencionado. Nuestro Código Civil contempla expresamente el problema disponiendo en el artículo 1107 que "Los hechos o las o. La cuestión debatida no es entonces la de la acumulación. 151. Abeledo·Perrot.. los sistemas lo que más convenga a su interés. 173. tal vez la mayor extensión del resarcImIento puede mchnar su opción por la culpa aquiliana. si entendemos por incumplimiento "malicioso". la. S4 AUERINI .. 251 y sigs. 148. El cúmulo.opción nace para el acreedor. 1. cit. n:: 152. aunque tenga interés en hacerlo. Pen . 1072. La jurisprudencia se ha mostrado más bien contraria al principio de la llamada acumulación. Código Civil (reformado por la ~ey 17.o propIO del delito civil (art. Civ.constltUlrá enlo CIVIl un cuasidelito.

lllth' Urul (klhle' rt"fllrx)fl~llhthdnd: la que surge del mcumpltmlento doloso y La que tmlJ\Q ¡Jr) hrrhu IIf('Un. o sea el llamado dolo delictual. pornuestra parte. tiene por función asegurar el respeto de las leyes. En este ca. que por ello mismo son a la vez delitos civiles. Sostiene el autor la tesis dualista al extremo de reservar la expresión responsabilidad para aquella que tiene carácter delictual y a la que emerge del contrato la llama garantía. constituye por eIJo mismo una figura delictual del derecho civil cuyo régimen puede aplicarse con independencia de que constituya o no al mismo tiempo delito criminal. que el artículo 1 J07. 196'. uunqucdisienlen en la conceptuación del incumplimiento malicioso' l1uC'flPIll'U ("ate' Llltimo uutor se. que. la garantía tiene por fin asegurar el respeto de los contratos. dejar de implicar dos regímenes radicalmente distintos. compartimos la opinión de quienes sostienen que el incumplimiento contractual con intención de causar daño al acreedor.UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO 93 153. Toda cuestión de garantía no es más que de intereses privados y puede ser resuelta a gusto de las personas a quienes concieme". dice el autor. expresadas una por la ley y la otra por los contratos". ya no será ese tipo especial de ilicitud con un régimen propio. Obligaciones . Jurisprudencia (. la voluntad pública o el acuerdo de las voluntades privadas. presentados corno las dos únicas fuentes de las obligaciones. Es decir que no sería necesario que el incumplimiento contractual producido por un acto del deudor con el deliberado propósito de causar daño al acreedor. que ubica el hecho dañoso en el régimen más severo de los delitos. es muy ilustrativa una referencia al origen de la cueslion a fmes del siglo XIX. J. 1146 a 1155). según LLAMBIAS" el acto queda mudado de especie. Para ubicar metodológicamente el tema de la unidad de la responsabilidad civil.'o. y por el otro. exige la doble configuración civil y penal. 154 bis. precisamente. a hacer o no hacer alguna cosa. como la que opone el artículo 1 J07 para los cuasidelitos. pero no restringe dentro de sus términos a aquellas inejec~clOnes caracterizadas por la intención de causar daño.. "La responsabilidad. sino un verdadero delito civil. TESIS DE LA DUALIDAD: En 1884 aparece la obra de Charles SAINC1ELETTE titulada De la Responsabilité et de la Garantie. 154. nota 140. se refiere s6lo a los hechos ilicitos que no son delitos. r~uiere que exista inte~ción de ~a':lsar daño.AMULAS. Por elJo. fuese al mismo tiempo delito del derecho criminal. Por un lado. según SAINCIELETTE. consistente en la deliberada inejecución de la prestación debida. para los casos de incumplimiento culposo o doloso (bien entendido que hablamos del dolo obHgacional). Considera el autor nombrado que no hay objeción legal para que el acreedor invista simplemente el carácter del damnificado por un delito. de las voluntades privadas a la voluntad pública. o sea a los que se ejecutan con culpa y sin intención delictual. Toda cuestión de responsabilidad es de orden público y no puede ser resuelta sino conforme a las leyes. la responsabilidad delictual y cua- II'Nonllllll. Es verdad que ha sido tradicional el estudio de los dos órdenes de responsabilidades y ello ha sido incitado por el plan mismo del Código Civil francés. "El vínculo de derecho que constriñe a una persona frente a otra a dar. para que se aplique la responsabilidad delictual" .l'6¡1 77).. 111. y a su evolución hasta nuestros días.I. Esta dualidad de fuentes no puede. obra de las voluntades privadas.92 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO IT. Jorge. 138. Adviértase que los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales a que se refiere aquel artículo son del tipo de los que están comprendidos en los demás artículos de ese Título IX. El punto de partida de su tesis se halla en la afirmación de una oposición radical entre el contrato y la ley. por oposición al dolo obligacional (contractual o "malicia"). Otra cuestión distinta se suscita cuando el dolo en que incurre el deudor al incumplir la obligación se caracteriza por la intención de causar daño al acreedor. Reforma del Código Civil. pues no hay para estos hecbos ilícitos una barrera. pág.711. la ley imperativa en un orden regulador de orden público en todo cuanto concierne al daño causado fuera de los contratos. 1969. el contrato como expresión de la voluntad privada en el ámbito de las leyes supletorias. Os. Para SAlNcrnLE1TE bay de la garantía a la responsabilidad la diferencia de /'obligation a l'engagement.. del contrato a la ley de orden público. Código Civil. obra de la voluntad pública. donde la responsabilidad contractual está reglamentada rntrc los contratos (arts. Consideramos. As. T 1. emana necesariamente de una u otra de estas dos fuerzas: la sociedad o los individuos. Nos parece exagerado deslindar ambas responsabilidades ubicándolas en sectores totalmente opuestos desde el punto de vista de la normativa que los rige. En tal caso: JIIl~n ello l'oincide con BORDA (Tratado de Derecho Civi/Argentino. Ley 17.I.

sin embargo. se trata de las obligaciones que nacen de los contratos y también las reglas sobre los daños e intereses en las obligaciones (Libro n. .. 1892. la Responsabilité ou Nature Delictuelle A. Revue 11IlI6. se ocupa de los actos ilícitos. que defme como violación de una obligación preexistente.'.1"1.. y por lo tanto las obligaciones que de ellos ~ace~. ya sea que ella se origine en el incumplimiento de un contrato o en la violación genérica legal de no dañar. L. una obligación eXlstla entre ellos. partiendo del concepto unitario de la culpa. .rr (jlthNtJMUIJIIN. Aquí no existía vínculo alguno entre el autor del daño y la víctima antes de haber sido causado. dejando de lado las normas del Código Civil que expresamente atribuyen consecuencias distintas al deber de reparar cuando el daño es el resultado de una infracción contractual. la fuenlIIu te de esta obligación legal no puede ser más que el articulo 1382 del Código Civil. como ya tendremos oportunidad de señalarlo más adelante.. 298-299 . T. Jenn.. "'. 6qu. porque hace girar todo el problema en tomo de la culpa.Hl r VIiRh. En efecto. 877-891. 293-300. p4j11. dualista y monista. el1. crítica ésta que también cabe formular a la tesis dualista. F. TESIS DE LA UNIDAD: La tesis dualista seguida hasta fmes del siglo XIX por la mayoría de la doctnna francesa fue refutada a partir del trabajo publicado en 1886 por A. y que la obligaci6n de pagar daños y p~rJulclOS no es por lo tanto la obligación primitiva nacida del contruto. el delito o el cuaslddlto que hace nacer la obligación. M" Trailé Élementaire.. ""''''''. 48~ y "¡¡S. en 1892. En primer lugar. no es la responsabilidad contractual que hace nacer la obligación./1f'lUtrlll¡ltl¡JOUf ~'lOlari()fI de. Se insiste en el hecho de que la 0?hgacl6n iniCial naCIda del contrato. parti. Reim~. . y que la responsa116quinquies PLAN10L.lJe "Uniré de TESIS INTERMEDIAS: Hacia 1930 varios autores ensayaron una síntesis en las tesis opuestas.:ularmente arts. Cuando se trata de la responsabilidad contractual el resPo~s~ble y la víctima estaban ligados por un contrato. págs n6 . Secci6n JI.94 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARClTORIO 95 sidelict~al esobjetode un capítulo especial (arts. En nuestm Có<hgo CI v~l se observa también una metodología análoga pues en el Libro ll. se extingue por la pérdida o imposlhllldad de. págs.~ Obligations Contrac~lles (tesis). es solamente un efecto de la obligación contractual. ella no es fuente de obligación. el autor sostJene que la ley y el contrato. Este plan parecía a la mayoría de los autores perfectamente fundado en la 16glca. . Se pronuncian en favor del principio dualista de la responsabilidad. En ambos casos.ll. Secci~n 1. Poco después. Secclon III. n? llenen una esencia diferente. y es por la inejecución de esta obligaci6n que el acreedor reclama reparación al deudor. siempre hay la violación de una obligación preexistente. F. LEFEVBRE ". 1362 a 1386). considera PLANIOL que hay en las dos situaciones una sola diferencia.l. n". En el Libro ll.. Por lo tanto. Títulos VIl! y IX. En cuanto al régimen en uno y otro caso. La situación.1objeto por culpa del deudor. ':Oe la responsabilité délictuelle et contractuelle". tan importante como lo habían sostenido los autores de aquella doctrina ya clásica sobre la dualidad fundamental del sistema de la responsabilidad civil. Patis . y que esa diferencia desaparece casi en la práctica a causa del poder soberano que tienen los jueces de los hechos para apreciar el monto de los daños.. En ambos casos laculpa es la causa o fuente de la obligación de indemnizar el daño causado. 519 a 522.. de donde resulta que los efectos de aquélla deben regirse por los principios de ésta. es absolutamente diferente en caso de responsabilidad deIIctual o cuaslde}¡ctual. y sobre las obligaciones en relaclon a su objeto). ( rltI't'''' . A.e~onJ de Droit Civil .. En segundo lugar. actualmente se admite que la responsabilidad contractual no es simplemente un efecto del contrato. la obligación resarcitoria que de ella nace no se confunde con la primitiva derivada del contrato. SIOO una obligación nueva nacida de la ley. referente a la extensi6n del resarcimiento. por lo tanto. la responsabilidad delictual o cuasldehctual es fuente de obligación. l. MA1MUJ). es. pues "un cuando se trate de la llamada culpa contractual.. 1956" T 1I . que será la conneta y precisa defmida por el contrato O la genérica de obrar con diligencia y prudencia que contempla y sanciona la ley. nros. dice el autor. expone también una concepción unitaria en punto a la responsabilidad ci vil. IJ. no considerándolo. Los autores fueron llevados así a estudiar la responsabilidad delictual como una de las fuentes de las obligaciones y la responsabilidad contractual como un efecto de las obligaciones contractuales . Porlo tanto. otro autor "'''''' combate a fondo la tesis dualista en su fundamento.. porque identifica o subsume la cuestión de la responsabilidad contractual en la responsabilidad de fuente delictual. 16 "'. Consideramos criticable esta soluci6n monista del problema.. Posteriormente PLANIOL . según estos autores.

. son. Entre nuestros autores señalamos a LLAMBfAS SO". Agregan esos autores que existen diferencias entre esos dos órdenes de la responsabilidad. y el otro a la responsabilidad contractual. Tanto una. se caracteriza por la búsqueda de un equilibrio entre las tesis extremas desarrolladas antes. y L. J.. Obligaciones... 376. Admite por ello que existe un doble régimen de responsabilidad CIVil Y adopta la metodología que consiste en escindir la responsabilidad contractual como el efecto anormal de la obligación porun lado. Este autor encuentra que el concepto de culpa es siempre el mismo como error de conducta reprochable exento de ~all­ cia. Tracado Te6rico y Práctico de la H. 1986. dicen que "los autores que han separado la responsabilidad contractual de la responsabilidad delictual han desconocido así la unidad de la responsabilidad civil. 196. 1964.IV.. el Código ha elaborado una teona general del responder". responsabilidad contractual y responsabilidad delictual son consideradas como referidas a la vez a la teoría de las fuentes y a la de los efectos de las obligaciones. con el mismo título.. que no quiere ver en la responsabilidad contractual sino un aspecto de la cuestión de las fuent~~ U~ lu~ ob! igaciones. 1961. pues ellas desempeñan roles complementarios y presentan numerosos puntos comunes. al abordar el estudio de las normas singulares que conforman el sistema.1. MA71!AUD. Comenzamos por formular una seria crítica a las tesis anteriores que hemos examinado. . \. H. dice VI· NEY .1 ¡¡. pág. En nuestro país. dentro de un plan único. sino que "en lugar de dividir esta obra en dos libros.. se considera hoy que una obligación.' va. Este movimiento doctrinal. pero que esas diferencias no son fundamentales.. La dualidad no traduce. Tratado de Derecho Civil. 86 noYItl.. de allí que deban pensar que cabe agrupar. págs.. queremos juntar estos dos esturlios". Por ello se considera errónea la tesis clásica. Bs."". Génevieve. 113 y 'p.. 1.. y en general en los países de Europa continental de trarlición jurídica romana. una fuente de obli-: gación. T. LóPEZ OLACIREGUI """""'. T. pues. M."". 161U\f1 Los MAZEAUD . sea en su origen contractual o legal.. LóPEZ OLACIREGUI. aun en el estado actual de los textos la semejanza es tan grande que las dos responsabilidades deben ser estudiadas concurrentemente". Lefons de Droil Civil.. 1'11. Por consiguiente. Reconociendo la existencia y lo bien fundado de la distinción.. apunta la siguiente observación: "Sin peIjuicio de distinguir los dos tipos aludidos en el número anterior (responsabilidad por incumplimiento de obligaciones y re~­ ponsabilidad por actos ilícitos). saus la diréction de Jacques . R. T ."poIIIQ/JllldaJ ("j". no solamente porque escinden el sistema cuya organicidad se halla fuertemente estructurada en los elementos comunes a los cuales aludiremos más tarde. y por el otro la responsabilidad delictual como efecto del acto ilícito. todos los problemas planteados en una y otra esfera Criticando las tesis dualistas.. las que han prevalecido en la doctrina francesa. As. André.. y luego agrega: "Se expone en tal forma una teoría integral del responder que pone de man¡f1esto la umdad conceptual de la materia". J.. ~. por lo que acabamos de ver. en defmiti..96 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO 97 bilidad delictual no es la única fuente autónoma de la obligación de reparar los daños. consagrando el uno a la responsabilidad delictual y cuasidelictual. (~1II'11N. Revisra Jurldica de Buenos Aires. pág. 1967. Las tesis intermerlias. 16decies LLAMBÍAs. .. pág. 175.. una diferencia de naturaleza entre las dos instituciones. 1. En ambos casos. T. 299. TESIS DE LA UNICIDAD: Más modernamente. Y TuNC.. como otra responsabilidad son.. 73. As. La culpa es un factor de imputabilidad que determina en algunos sectores de la responsabilidad el deber de reparar el daño. cuando afinnan que no seguirán la tesis dualista. Bs. Es destacable la consideración que respecto a esta cuestión hacen MAzEAUD y TUNC . como tampoco depende la responsabilidad delictual de la exclusiva cuestión de las fuentes de las obligaciones. Vol... no atañen a los principios rectores.. nro. L. estos autores consideran que las dos ramas de la responsabilidad no deben ser sistemáticamente opuestas.. Por mucho que 86 ""'" MA2EAUD. "Notas sobre el sistema de responsabilidad del C6di~o Civil". YINhY.. [. la de reparar el daño causado.. dicen aquellos autores que el estudio de la responsabilidad contractual no depende del exclusivo problema del efecto de la obligación. como perteneciente a la tesis intermedia.. [·IV. pero que la ley somete esa misma conducta a un trataml~nto dls!l~to. aunque adopta un eclecticismo singular.. pág. Afirma este autor que "hay una sola culpa y un doble régimen de responsabilidad 'culposa· . nosotros adherimos a la tesis de la unicidad del fenómeno resarcitorio que conduce a través del elemento del daño a la concepción unitaria de la responsabilidad civil.. el l. Trailé de Droit Civil.liclual y COlllracrual. sino también porque el eje de ambas tesis reside en la culpa. n. ha sido violada y que ello da lugar a una obligación nueva.

Por nuestra parte ... exponiendo los presupuestos de la responsabilidad civil "cualquiera sea el comportamiento juódico que la desencadena". formulando las si¡¡. nrn 114 y genéri~o que contemple todas las situaciones en las cuales existe una atnbuclOn del daño por el ordenamiento jurídico que impone el deber de resarctrlo.. afirmaba la doctrina clásica). 1. na deben olvidarse por ello de las normas comunes". Lo ~Ievante de ambas situaciones jurídicas es la ~CCI:. trata la materia del daño desde el punto de vista de su unidad conceptual y expresa que "si la disciplina de la responsabilidad extracontractual se diferencia parcialmente de la responsabilidad contractual. y con relativa autonooúa cienúfica dentro de la teoría de las obligaciones..I.w. entre las llamadas responsablltdad contractual y responsabilidad delictual..uientes recomendaciones: . admitiendo "la igualdad de principios fundamentales de la infracción contractual y de los actos ilícitos" . En efecto. "cqwnquie~ TuN~. Para un enfoque científico de la materia debe partIrse de la uOlcidnd del fenómeno resarcitorio. ' desd~ un principio hemos expuesto la teona general de la responsabilidad Civil con un criterio unitario. de ahí que "puede hablarse de un 'derecho de daños' o de una responsabilidad por daños al referirse a ella". Como lo señala Jl6quatuordtdes BUST AMANTE A 1973-1992.. que integramos. alh tambIén que las reglas legales aplicables son fundamentalmente Iguales.. 16~'" RtSpolUabilidad por Daños. más allá de los ámbitos contractual o extracontractual en los cuales tiene origen.... teniendo en cuenta que los elementos o presupuestos del deber de indemnizar el daño que se le ocasiona al acreedor por el incumplimiento de la obligación Impuesta al deudor en un contrato. ya sea subjeuvo u objettvo.l. Pans.". pág. Madrid. En el derecho español contemporáneo la teoóa de la responsabilidad civil es expuesta por SANTOS BRlZ "'oo"""."Debe unificarse la responsabilidad civil en los ámbitos comprendIdos en el sistema: incumplimiento de obligaciones y actos ilícitos". Esta exigencia de justlcJa es el punto de partIda de la re~ponsabilidad civil. .. Jaime. 1981. . 11 a ."""". 1966. 1963 Y LA Responsa· Mul. 2. habida cuenta de la introducción de factores objetivos de atribución del daño que generan la obligación de repararlo con prescindencia de la existencia de culpa en la ejecuc..bases sobre las que . André. en la cual se inserta como una de sus fuentes principales.. ed. Mos../l Danno. En la doctrina modema los autores exponen el sistema de responsabilidad con un c. "1. llllRRAS1'Il.... ':U.. Vol. se expidió con un despacho unánime que luego fue aprobado por la Asamblea.. En algunas legislaciones más recientes es una satisfacción constatar que ciertos sistemas juódicos modernos han realizado de forma bastante c~~pleja esa función deseable 86"."it. . el daño es el presupuesto central de la responsablhdad civil. En nuestro país. DE CUPIS .tI Ov. 329..~dad de reparar el dano que sufre el damnificado. la Comisión Nro.. TENDENCIAS LEGISLATIVAS A LA UNIFICACIÓN: La concepción umtarla de la responsabilidad civil prevalece actualmente en la doctrina como un sIstema orgánico con autonooúa conceptual. 1. """. en orden a los elementos comunes que le son propios. pero seóa inexacto afirmar que no hay responsabilidad sin culpa.. en la vigilancia del hecho ajeno o en la guarda de la cosa que causa el perJUIcio.ión del acto.sostiene igualmente el criterio de la unidad conceptual a través del daño.98 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARC1TORIO 99 haya sido importante la culpa en el régimen de la responsabilidad civil durante el siglo anterior y en los primeros años del presente (pos de respOllsabilité sallsfaute. .se enge el Sistema sean las mismas cualquiera sea el amblto en que se angina. pág. son los mismos del deber resarc!tono que IOc.. p. J"Teorfa General de la Responsabilidad Civil.. MOSSET ITVRRASPE . Hoy puede decirse pas de responsabilité sans dommage. ......umbe al autor de un acto ilícito por el daño causado a la vlctlma. Mlldri<l. ya no lo es tanto hoy día.. destacan la trascendencia del daño como elemento común Y tipificante del fenómeno resarcitorio. T. Adriano. daño.. relación de causalidad ~ntre el hecho antijuódico y su consecuencia dañosa y un factor atributIVO de responsablltdad que le sirve de justificación ético-juódica.. Derecho de Daños. en collection Études Juridi- ques ompara~ves.. La Responsabilitl Civile. LSINA. 1970. 1971.. que requiere un tratamiento sistemático 1tI1I11IJtr\~n (J¡: ('U PIS. y ello explica que las.. pág. Milano. En las V Jomadas de Derecho Civil realizadas en Rosario en el año 1971. 45. 5. Todo esquema de responsabilidad civil se integra con los siguientes elementos esenciales: antljundlcldad.riterio unitario que. de.IH SANlOS BRt1.

La mayoría de las leyes suizas en materia de responsabilidad (servicios de interés público. Es también por ello que la responsabilidad individual tiende asimismo a convertirse en una responsabil idad social. unifica a su vez los sistemas de responsabilidad civil contractual y extracontractual (ver Apéndice VII. 24) y la Convención Internacional de Bruselas de 1961. poniéndolo en situación de causar daño o el de sufrirlo como víctima. pero ello está mostrando que la noción de reparación está ideológicamente ubicada después de aquella que encierra el concepto de responsabilidad. y por ello es un destino incierto el que se ofrece al individuo día a día. a la par que aumentan el confort.) rechazan la distinción entre ambas responsabilidades.presión no comporta necesariamente un reproche de conducta que conlleva moral y jurídicamente a la aplicación de una sanción represiva y a la vez ejemplar. con la participación colectiva. contemplándose todas las situaciones en que el ordenamiento jurídico atribuye un daño e impone el deber de resarcir. sino en la víctima para repararle el daño que injustamente ha sufrido. El desarrollo de la ciencia y de la técnica. Hoy cada p~rsona se halla cotidianamente expuesta al riesgo de dañosidad y al riesgo de vulnerabilidad. ley 66. ha ido cediendo lugar a una responsabilidad objetiva sin fundamento en la conducta reprochable. Siguiendo la corriente moderna a que nos hemos referido. sustituti va de la que hasta hoy se denomina teoría general de la responsabilidad civil. las someten a los mismos principios. sobre unificación de ciertas reglas en el transporte de pasajeros por mar. elevan el nivel de vida. instrumentándose los medios para que. se reparen los daños que las condiciones de la vida moderna hacen más frecuentes e inevitables. Responsabilidad como categoría del pensamiento ético concierne al deber de responder. según el cual nadie puede perjudicar a otro sin causa que lo justifique .420). que vuelve las cosas al estado anterior reponiendo en el patrimonio de la víctima el valor de los bienes dañados. navegación marítima y aérea. En el ámbito del derecho. así como las condiciones de la vida moderna.NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 154 ter.100 TUNC RESPONSABILIDAD CIVIL NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 101 en el trabajo citado en la nota precedente. pero atribuyendo responsabilidad por el riesgo del obrar o por el peligro de ciertas cosas que. cada vez con más frecuencia. promueven los consumos. Si bien la preocupación del jurista se orienta hoya la reparación del daño mediante la sanción resarcitoria. la responsabilidad civil significa la instrumentación de un sistema jurídico que permita la determinación de un .032) y vetado por el Poder Ejecutivo (decreto 2719/91). ello no significa que aquel designio sea el punto de partida de la formulación de una teoría general de la reparación. también aumentan los riesgos de daños y exponen al hombre a un destino incierto que lo enfrenta día a día con una realidad inesperada y fatal. A nivel internacional la Convención de Varsovia de 1929 (art. "La unidad del sistema resarcitorio"). esto es.. ferrocarriles y otros medios de transporte. La unidad del fenómeno resarcitorio muestra en el sistema de la responsabilidad civil el elemento relevante del daño ajeno y la imperiosa necesidad de repararlo para dar satisfacción al principio de justicia. llevado por el progreso científico y tecnológico. El legislador francés ha unificado el régimen de ambas responsabilidades en el dominio de los transportes por aire y por mar. utilización pacífica de la energía nuc1ear. o cualquiera fuese el fundamento de su acción (art. el hombre emplea en su actividad. Esta refonna elimina el riesgo de ver rechazada la demanda por la sola razón de una errónea calificación de la responsabilidad. dinamizan las comunicaciones. fundada en la culpa del responsable. Es por eso que la responsabilidad civil desde una óptica moderna no pone el acento sobre el autor para castigarlo por haber incurrido en culpa. tienden a mejorar el estado sanitario de la población y prolongar la duración normal de la vida. Esta última ex. el legislador en numerosos países ha adoptado disposiciones reduciendo al mínimo la importancia de la tradicional distinción. el Proyecto de Ley de Unificación Legislativa y Civil y Comercial que ha sido sancionado por el Congreso de la Nación en diciembre de 1991 (ley 24. Es así que el Parlamento británico ha logrado con más o menos éxito eliminar algunas de las diferencias existentes. Es cierto que el fenómeno resarcitorio se analiza actualmente en su unidad. el deber de dar cada uno cuenta de sus actos. La responsabilidad subjetiva. 42. accidentes de la circulación. quienquiera que sea el demandante (la propia víctima o un sucesor). Las nuevas fronteras que se abran a la responsabilidad en el presente y en el futuro alejan cada vez más este sistema de aquella estructura simple y rudimentaria del acto ilícito que desde la época romana hasta principios de este siglo confonnó la llamada responsabilidad aquiliana. III. etc.

el acreedor tiene derecho a la indemnización del "interés positivo" o "de incumplimiento" que comprende todo el daño ocasionado por la inejecución. Rosario. "De lafaute in c0111rahendo ou des dornmages-interéts ¡Jan. La responsabilidad es de naturaleza contractual aunque nace en el período previo a la formación del contrato: se ha violado el deber de diligencia que tanto debe observarse en la ejecución del contrato como en el período previo a su formación. Se trata de saber quién soporta los gastos producidos con motivo de la ejecución del contrato: envío de la mercadería (embalaje. la seguridad. RuhC'rlo 11 . en Oeuvres Choisies. 156. . pues en un orden 16gico si no hay un responsable sindicado no habrá resarcimiento para dar satisfacción a la legítima expectativa de la víctima.102 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL 103 responsable. Otra cuestión que ha preocupado a los juristas es aquella que suscita el daño producido a uno de los contratantes o negociadores de un contrato: a) cuando el contrato se anula por culpa de alguna de las partes. en la formación del esquema jurídico del fenómeno resarcitorio. que es el objeto de la obligación cuyo cumplimiento dará satisfacción al interés legítimo de la víctima. sino también en el transcurso de las relaciones anteriores al mismo. pues no llenaba los requisitos que la Ley Aquilia ponía como condición para su ejercicio.ulC'" ••rC'. Ihering expone su teoría del "interés negativo". cuestión en el ámbito de la responsabilidad extracontractual. y que el daño se produjo como consecuencia de la acción de una de las partes mientras se contraía la relación contractual (in contrahendo). o sea de quien tiene el deber de dar respuesta al reclamo de la víctima inocente de un daño injusto. o por muerte o incapacidad de alguno de los precontratantes antes de la perfección del acuerdo contractual ". Probado el error. Resulta entonces más relevante la categoría jurídica de la responsabilidad que aquella que enuncia la reparación. RINCl ". la deterlIÚnación del responsable como deudor del resarcimiento está antes que la noción de reparación. En la extensión del resarcimiento que corresponde a este caso. fletes. la solidaridad y la justicia le imponga el deber de reparar. Kudulf VOIl. 20. París. El vendedor damnificado no podría demandar con fundamento en el contrato nulo. Algunas tienen una base contractualista. debiendo restablecerse el patrimonio a los mismos términos en que se hallaría de no haberse realizado las tratativas que condujeron al negocio nulo. por ello las tentativas anteriores no originan responsabilidad alguna. nullca ou lC'st~es imparfaites". sea éste causado por culpa de aquél o por cualquier otro factor de atribución objetiva del daño que con fundamento en la equidad. R. lHiNDO".. operación ésta desechada a causa de la existencia de aquella negociación supuestamente válida. etc. b) cuando no se llega a la perfección del convenio por haberse retirado de las tratativas alguno de los negociadores y el otro ha sufrido un perjuicio con motivo de la ruptura. con los gastos realizados. En el supuesto de culpa in contrahendo debe resarcirse el "interés negativo" o "de confianza". IC'. M. 158. Tal vez podría hacerlo fundándose en un tipo de responsabilidad extracontractual. 1957. ronve-nUon. Distintas doctrinas pretenden explicar el fundamento de la responsabilidad civil durante el período de formación del consentimiento. 1. y el lucro cesante consistente en la ganancia frustrada por no haber realizado el negocio jurídico válido y útil con un tercero.RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL 155. I1 hU'ruNU. tidad superior a la deseada. y otros sitúan h. Ese deber de diligencia nace con la oferta. Los primeros estudios sobre esta materia los realizó IHE. consistente en el daño sufrido por haber confiado en la validez del negocio. 157. DOCTRINAS CONTRACTUALISTAS: A) CULPA "IN CONTRA. ued. En el derecho romano esta última acción estaba descartada.. el contrato se anula. Sistemáticamente. T. El interés negativo comprendería el daño emergente consistente en los peIjuicios que no hubiere sufrido empobreciendo su patrimonio. IMIIO.sponsabilidad Contractual. FUNDAMENTO. Ihering señala que la culpa se cometió en el período previo de la formación del contrato. La culpa in contrahendo consiste en la violación de la obligación de diligencia que las partes deben observar no sólo en el cumplimiento del contrato. IR91. N. pág. debiendo restablecerse su patrimonio a los mismos términos en que se hallaría si el contrato se hubiese cumplido. Se plantea este autor el caso de una compraventa en la que el comprudor incurrn en error esencial al formular la oferta poniendo una can"lIRr BillA. En el supuesto de incumplimiento de un contrato válido. y que no hubiera sufrido de otro modo.).

pero. 691 a . y en la cual según Fagella también se puede incurrir en responsabilidad. B) RESPONSABILIDAD PRECONTRAcruAL. 983.T.ANnJI. a fin de establecer las recíprocas expectativas y el grado de confianza que se hadespertado en la conclusión del contrato. Las teorías extracontractualistas. ya sea frustrando la celebración normal del mismo o motivando la concertación de un negocio jurídico claudicante por causa de nulidad. 11. que no era tenida en cuenta por el jurista alemán. por el que todo aquel negociador que incurre en culpa en las tratativas de un contrato. "Obligaciones".\1 FAOI'U A.D. Contralos. El tema fue replanteado posteriormente cuando el jurista italiano Gabrielle Fagella publicó un nuevo trabajo sobre la responsabilidad precontractual so. nro. "Oc losJ>erlodos preconlractuales y de su verdadera y exacta r. que. 92 Busso. \10 SAl 1. la ruptura no debe ser intempestiva. DOCTRINAS EXTRACONTRAcruALlSTAS. 1925. 5' ed. Paris. ninguna de las partes puede. Responsabilit Civile. 1907. obviamente. XXIV. La extensión del resarcimiento se limita al daño emergente. pero no comprende el lucro cesante. Gubriclle. T.rs . Así para WINSCHEID ". Pans. O. T. En la doctrina francesa adhieren a la tesis contractualista SA· LElLLES. As .11 I. nro. a nuestro juicio. 163. 1908. Ss. nro. 59.If 104 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD PRECONTRAcruAL 105 159.¡ L. La responsabilidad es de tipo aquiliano y encuentra suficiente fundamento en el articulo 1382 del Código francés". 7'Inttl l/Im"""'rt . T. los actos cumplidos en las tratativas independientemente de que existiese o no oferta. 164. COLMO. 116 a 121. trad de Fadda y Bensa. para otros esa responsabilidad tiene su fuente en la voluntad unilateral y también en el abuso del derecho./. 105.. 115. Puede no haber culpa o dolo. 1939. /11 Rrtp'>IIsabiliri Précontractu. arto 519. Código CivilAnotacú>.. 397. Deberán considerarse en la especie. 188. llI. por considerar que el apartamiento de las negociaciones configura un hecho culposo que no escapa a la citada norma general. no en la culpa.!. 160.'a". en Stuúi GiuriJici in Onore de Carlo FaMa. 343 . nro. SAVATIER. Bs. LAFAULE. l' 162.. De las Obligaciones en General . T. 91 AUBRY et RAU. es subdividida por éste en dos momentos diferentes: el de las negociaciones preliminares y el que tiene por objeto concretar la oferta definitiva.'cldn t'icnlfn<. interrumpir el curso normal de las negociaciones impidiendo su culminación en el contrato o el desacuerdo total. Ninguna de estas etapas. IV. T.rl. 9J W1NSCHElD. El solo hecho de entrar en negociaciones con vistas a la formación de un contrato. 1.lle. Bernardo. ubican la responsaabilidad fuera del contrato. 1925. Responsabilicé Civile. H. En nuestro Código Civil no existe norma alguna que contemple la responsabilidad en los casos que acabamos de analizar. 92. T. MAllAUO. 5& ed. o sea a los gastos realmente realizados durante las tratativas. ¡.C. El fundamento de esta responsabilidad se halla. Divide el perfodo previo a la formalización del contrato en dos etapas. tienen a su vez diferentes fundamentos. 161.~ 1. . n. DEMOLOMBE Y PLANIOL "'. nros. pues de todo ello dependerá la existencia de culpa en la conducta del que motivó la interrupción de la gestión o la nulidad del acto. T. el retiro de la oferta constitu ye un caso de responsabilidad legal. "Contratos". 1. las hipótesis dadas no escapan al principio contenido en el articulo 1109 del Código Civil. 1. Aunque las partes conservan en todo momento el derecho de separarse de las tratativas cualquiera fuese el grado de adelanto en que ellas se encontrasen. R. 1. es decir. J)~M()WMDI·.• 1961 . Pan. Diritto delle Pandette. COLMO y LAFAILLE ". A5. pág. T. T. . Torino. sin justificación suficiente.unllruf. 1931. Cours de Droit Civil Fran9ais. Napoléon. nro.. La primera comprende las tratativas realizadas por las partes antes de que se emita la oferta. ni las anteriores a la oferta. pág. 271.Ir Orolt Civil.. En la doctrina argentina son de la misma opinión Busso. ('"d. se diferencian entre sí en punto a la responsabilidad. págs. se halla bajo el amparo del derecho y es susceptible de producir consecuencias jurídicas.IIl. Esa primera etapa anterior a la oferta. quienes encuentran el fundamento de la responsabilidad en el articulo 1109. debe resarcir el daño causado a la otra parte. nro. Otras teorías han sido expuestas fuera del marco de las señaladas. ni la que sigue a ésta. sin responsabilidad.. l~. 1897. y la segunda comienza con la emisión de la oferta y termina con la conclusión del contrato O la cesión definitiva de las negociaciones. basta una separación arbitraria. sino en la violación del acuerdo concluido expresa o tácitamente entre las partes para entablar negociaciones. donde rechaza la tesis de lhering y expone su propia concepción. C". pág. Pans..

30. 165. aunque no produzcan los efectos de actos jurídicos. 3. nro. no son sfriero sensu actos ilícitos. Bs. 1M HJ l u[t\lC'. . causa daño a otro y es imputable al autor o atribuido al mismo en virtud de un factor legal de responsabilidad civil. tn oC" nuluJud del contrato se ha1la expresamente contemplado en el arto (' . y no se rigen en consecuencia por las normas establecidas en los Títulos vnr y siguientes del Libro Segundo. 1960. ya sea en absoluto (renuncia a la facultad de retirarla). sea su muerte o incapacidad sobreviniente (art. Cód. En cuanto allucro cesante.. Por otra parte. el deber de indemnizar que nace del solo hecho de haber ignorado el aceptante. los efectos de los actos ilícitos.Id C'lv " ORGAZ. Alfredo. Existen entonces dos ámbitos de responsabilidad civil: el del incumplimiento contractual (responsabilidad contractual) y el del acto ilícito (responsabilidad extracontractual). de acuerdo a lo ruspuesto en el artículo 1150 del Código Civil. o de los hechos en general. sino por las especiales del Libro Segundo. del Córugo. sea que el daño resulte la consecuencia de un acto ilícito. producen sin embargo. con el criterio con que se juzga la périlida de una chanceo I CAPfTULOvn ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 1. Título nr. As. 1156. a menos que degeneren en delitos del derecho criminal. fuera de toda relación convencional. aunque sean sustancialmente contrarios a derecho. y hayan ocasionado un daño al acreedor. pág. El artículo 1056 del Código Civil dispone: "Los actos anulados. el resarcimiento alcanzaría a aquellos daños que sean consecuencias inmediatas y mediatas de la conducta culposa del responsable. Por una parte. Ello permite considerar que en estos casos son aplicables las normas que rigen la responsabilidad extracontractual en cuanto a la extensión del resarcimiento. . también deberá ser motivo del resarcimiento en la medida en que constituya un daño cierto. que consiste en la privación de la ganancia que pudo haberse obtenido de no realizarse las negociaciones frustradas o el contrato anulado. El Daño Resarcible.DOBLE ÁMBrro DE LA RESPONSABILIDAD 166. Tales son aquellas disposiciones que regulan el ius revocandi en materia de ofertas contractuales. Civ. reservarnos la denominación de acto ilícito para aquel que. En cualquiera de los dos supuestos enunciados el autor del daño ha incurrido en una conducta antijurídica. Sin embargo. 167. En este sentido habrá que determinar en cada caso la mayor o menor probabilidad de ganancia. conservando una terminología tradicional que nuestro Código ha adoptado. Sección 2'. Excluimos de estos principios aquellas soluciones previstas expresamente en la ley y que se rigen por lo dispuesto en cada caso. cuyas consecuencias deben ser reparadas". 168. Sección 1'. de conformidad con los artículos 901 a 904. sea que el daño se hubiese originado en el incumplimiento de un contrato. sea la retractación del proponente.) 106 RESPONSABILIDAD CIVIL . culpables. En virtud de ello. la renuncia del derecho de revocarla. El problema de la reparación del daño causado a otro constituye una cuestión de responsabilidad civil.) ". Estos dos ámbitos tienen un I ~ I IO~6 . ya sea temporalmente (obligación de permanecer en ella hasta una época determinada). Con un criterio análogo dice ORGAZ" que los actos de incumplimiento de las obligaciones provenientes de los contratos.

4° Factores de imputabilidad o atribución legal de responsabilidad. 3° Relación de causalidad entre el daño y el hecho. al decir de este autor. "El acto illeilo' • LL. Jaime.. 1970. con Especial Rtft- "ncia al Derecho Civil. As . Los textos de los diversos códigos no son siempre. Hemos señalado antes (supra. . t.• 1967. 140. págs. que el concepto de ilicitud suele originar dudas y aun divergencias favorecidas por un lenguaje confuso sobre textos legales diferentes. Il.. "ORGAZ. j distinto régimen normativo y configuran por lo tanto dos distintos sistemas de responsabilidad civil. nro.. LU1S M" Responsabrtuiad Conceptos Generales. refiriéndonos por separado a cada uno de ellos y puntualizando las diferencias que existieren según la distinta naturaleza de cada uno de los sistemas. 2° Daño. 21-23. \69. Alfredo.. . al menos lIteralmente. Dice ORGAZ .199. Son elementos comunes a ambos regímenes de responsabilidad: l° Antijuridicidad. Ahora vamos a tratar lo relativo a los elementos comunes que integran la responsabilidad civil. Hemos dicho antes que lo ilícito es lo contrario a la ley. puede llegarse a un concepto aceptable de antijuridicidad . La Res~nsabilidad Civil. aunque puede entendérselo con una mayor comprensión por abarcar no solamente los casos de violación directa de la ley..: HOI']1 BOGGERO. incluyendo los pactos contractuales.LA ANT/JURlDICIDAD EN EL ACTO ILíCITO 170. sino las hipótesis de infracción del deber impuesto por la voluntad de las partes en el contrato.INTRODUCCI6N. Conf. 172. pág. Madrid. Expresa SANTOS BRIZ que si la palabra ley se toma en sentido lato. . 1.108 RESPONSABILIDAD CIVIL .ELEMENTOS COMUNES CAPfTULO VIll ANTUURIDICIDAD 17I. El concepto de antijuridicidad es sinónimo de ilicitud. que son ley para los contratantes.."" SANTOS BRIZ. 173. El acto ilícito consiste en una infracción a la ley que causa daño a otro y que obliga a la reparación a quien resulte responsable en virtud de imputación o atribución legal del perjuiCIO. CONCEPTO DE ACJ'O ILfCITo. análogos. quien ordena los códigos en dos grupos. ~44) las diferencias existentes entre ambos sistemas en cuanto a su respectivo régimen legal.. y esta circunstancia deterllÚna discrepancIas doctrUlarlas en el derecho comparado. Bs. pág. 24.

cit... etcétera. según el artículo 1351 del Código de 1865 (derogado). 1074) "". mI OIUJAZ. nro. I '. 1910). y aun9ue esta voluntad no haya '\ltUtkl ("11 mC'dl<. y loe. edicto de policía u ordenanza municipal (art. 1947. Suizo de las Obligaciones (art. 2043). causado en iguales condiciones de imputabilidad. 3. o sea culposa o dolosamente. Nos parece que las referencias contenidas allí a la antijuridicidad o ilicitud de la conducta o del daño. 11 IN' h. aparece el elemento ilicitud diferenciado del elemento culpa. sino que caracterizan precisamente el daño que debe ser resarcido y definen consiguientemente el acto ilícito. MIlano. no señalan la existencia de un elemento distinto de la culpa. 1382 a 1386). 823)." clrcuns~anclas relativas a los sujetos que realizan la acci6n.1 '1I1poner la obligación de indemnizar el daño que se causa cuando ~' "I""lIla un h~cho por culpa o negligencia. y así lo señala el propio ORGAZ".O. Cód.. está obligado a la reparación del petjuicio .' pllurá aplicar pena o sanción de este Código. Sin duda Freitas se ha ins1''' . el artículo 1383 del Código h . donde no existía un principio ge'U'I al de responsablltdad y donde los delitos eran expresamente d~"'1I1"nados en la ley o en el edicto del pretor. bien entendido que el concepto de ley está to111.. aunque haya sido practicado pClI mI SUJC. de manera ilícita. que dedica solamente cinco artículos a la materia de la responsabilidad extracontractual (arts. 'lila ley general. como habría correspondido. 843) Ymexicano (art. I . 97 OROAZ. ManuaJt de Diriuo Civile e Comudale.llllliI cspecfryca O". "-'nI! . 177. 1109. dice que la ilicitud en su cabal sentido es objetiva 'IUk It"fllndu . w '\IJ nplic~ci6n del art..1. Lo que señalan aquellos preceptos es que para que el acto se considere ilícito y obligue a la reparación del petjuicio. 159).. respectivamente.'l'f lo que está ordenado en la ley (art.íl)'a SIdo la voluntad de los agentes. de aquella persona causante del daiío. pues de otro modo respondemos de nuestros actos ". prudentes. 1902). asr el acto ". pues el artículo 1066 del Código Civil así lo declara expresamente: "Ningún acto voluntario ten- d. 41). cit. es inexcusable su fa 'llIllIIIIhlhllldud ror haber mcurndo en culpa al empujar a la víctima.Ir h.. peruano (art. En otro grupo se incluirán los códigos alemán (art. 5. Franccsco. nro. 174. La doctrina francesa unánimemente no menciona la ilicitud como un elemento diferenciado de la culpa. con pre$cin~ tlrlU '1 cJ('I I.a ú('r~cho es siempre y por esto un acto i1fcito. El CÓdll'" Napoleón no tiene una norma análoga.110 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILÍCITO III En un grupo estará el Código francés.. italiano (art.!llu a su vez en el ~. 'Icnta un pnnclplO general de responsabilidad por el hecho pro1If' 1 . ~i~ . El artículo 1066 de nuestro Código particulariza el alcance del 11111..• puede haber ilicitud por el solo hecho . no creemos que pueda inferirse de dichos textos esta conclusión. "obrando ilícitamente".'uál h.~Io roro la contrariedad del acto a las normas del derecho.ks. si no hubiere una disI'''''''"in de la ley que la hubiese impuesto". Esta regla 'nrllrll IIItegra la específica de no hacer lo que está expresamente prohiIIIIIt". En nuestro ordenamiento civil no puede negarse que la ilicitud constituye un elemento del acto ilícito independiente de la culpa. agregn. "viola ilícitamente". Por nuestra parte. según el citado autor.'1 que ejecuta un hecho.I\l lncumdo en culpa. es decir que debemos ser previsores. 1066). pdg. y a ningún acto ilícito \l' 1. op.n la letra de dicho artículo se encierra una regla genérica de conducta 'I"~ ""pone tácitamente el deber de actuar de tal manera que no se cause ""no" IlIS demás.'lu Sin voluntad o que ha obrado sin culpabilidad. a su juicio.. 11"1 carácter de ilícito.IJ("lIn Por ejemplo: SI una penana sale apresuradamente de su casa y empuja a un """\('llIlh' ~IIIC' cae sob~e la vereda y se lesiona.. 169. En estos últimos artículos.109 que. portugués (art. igual al francés. prohi~lci6n legaJ de ejecutar un detenrunado acto que ~casiona un . Ellos contienen estas expresiones: "de forma antijurídica" "de una manera iIícita'\ "un daño injusto".Más a~Jante expresa que la ihcitud de un acto es indef't"ucJl('1ntt dr lu". o que el daño debe ser injusto."trnrlo . 176. mUnicIpales o reglamentos de policía..HlwnlC la aCtltud."101. Aunque no exista ley alguna que regule '~P't IIh . al igual que su fuente. hah. Lo que no habrá. El citado artículo dispone: l"dtl. 1136) y brasileño (art. QII Mf. quien agrega que aun MEsSlNEO" define el acto ilícito con los únicos elementos de la culpa y el daño. en cada uno de los citados artículos. salvo en el caso del artículo 1109 Cinfra.recho romano.rn" a otro. 822 del Esbofo). 175. "" sentido amplio y no en el estricto de ley por su forma. y en ninguno de ellos menciona el carácter de ilícito.a norma exige una expresa prohibición legal siguiendo el princil}f" /I"I/a poena sine lege. 857).a fuente del anículo ha sido Freitas (art. Una disposición semejante se encuentra en los códigos español (art.111"'\. diligenk·\....tI)(.!a alguna . que por su culpa o negligencia ocasiona 1111 d. . o sea que la IhClttld se confunde con la culpa aunque no 'hl. y loe. si no fuere expresamente prohibido por las leyes ""I"Hlrras.. éste debe ser causado de forma antijurídica. Yol.ssINF. I . es decir.

se causaron.r~u:violen la ley 10'. e ó Creemos que ambos cnconstituye un elemenfto difer~~e y . No se tratarla de una ilicitud en la conducta que precedió al daño sino en aquella que implica la resistencia a indemnizarlo. ongmados en . armónicos si. a1t~~~~~~~ factores extrínsecos al acto mismo.. que ha seguido la doctrina clásica. pág. Así como quien se enriquece a expensas de 00'0 debe. trario a la ley. debe reparar.!~ ~~Ia ~~~~~~i~~ de la norma! tolerancia entre vecinos.. jeto inimputable en las ClTcunst~~~ 'Ií'to en el sentido de que tales ac. o del En cambio hay otros actos en que e de una persona dependiente de otr: ~~ra~~qación involuntaria de un suempleo de una cosa con nesgo. la cul~a debe p~obarse. tenciales. 1 daño es el resultado del actuar ue ésta debe garantía. a la ilicitud terios. 1964. continúa. Tratado de oerec o .hdad Clvll. sino más bien un hecho neutro (ni licito ni ilIcito) al cual la ley le imputa la obligación de indemnizar. sino en el razonable motivo de considerarse justo que 10 indemnice. . tu pena. II. sea en el orden CIvil para l~ \nde~Tdad de escindir entre los elementos Que .su~e~~~Z.. 211. pero lo novedoso de la soluci6n resulta del hecho de que no se trataría de una ilicitud anterior por violaci6n del deber social de reparar daños que sin culpa. es por ello que conservamos la terminología tradicional llamándolos genéricamente "actos ilícitos".~~~~ cas~ probada la ilicitud le a! la culpa se presume. 180. agr~amo: la I~CI~: .la 'licltud h ~ civá Argentino. pues samente robar la culpa citud genérica que conSISte en dan~ a otro~~. deftend~ . 10'2 LóPEZ OLACIREGU1. se llaman actos o hechos ilfeitos no solamente a los actos u omisiones personales del responsable que intencional o culposamente ha ocasionado un daño a terceros. 1 fu nte de la obligación e resarcrr e . pero cuando la responsabilidad surge de los daños ocasionados por un tercero o una cosa no hay. expresa que en el Código. Por ejemplo: a) Prohibición expresa (específica) contenida en la Ley de Tránsito u ordenanza municipal que prohíbe atravesar las bocacalles con la luz roja del semáforo: el conductor que lo hace incurre en culpa si ello es ocasión de un daño que se causa a un peatón que cruza a pág. lI. Balance de un siglo". o . cu ilícitos poactos ilícitos. explicando la necesidad de imputar el daño al autor inculpable más bien que a la víctima también inculpable. la ley impone el deber de no dejar sin resarcimiento el daño que se ocasiona 102.LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILicITO 113 112 RESPONSABILIDAD CIVIL el artículo 1074. . por razones que suelen diferir según los casos. es punlblh~a~ para el ~gente. propiamente hablando. I-IV. La idea que se utiliza. podría comportar una forma de ilicitud. cabrá afirmar que toda resistencia a la indemnización podría comportar una marufestaci6n de egoísmo antisocial que el derecho debe reprimir. T. 'zací6n de los daños.oentes s m s' rocedentes del derecho romano a " ori' nada en los artícuespecífica que prescnben las norma P través de Freitas. Una distinción debemos hacer aun. "Notas sobre el sistema de responsabilidad de] Código Civil. aS!ega.. Este deber es el precio legal de aquella facultad". 65. es decir. Más aún. por la violación de una especifica norma g identificarse con la iliel segundo caso.ea~~r':us der!hos. Obligaciones. cuando no ha habido culpa de ninguno de los dos y el análisis de las circunstancias da motivo para imputárselo.~~ es dem¿~trar la ilicitud en la ejecución del hecho por acClOn u o misma.con tnfa". sosteniendo que hay ilicitud en el agente que se niega a restituir lo que por azar lleg6 a su patrimonio. t. ya¡. . o sea que los efecros son los mismos en el acto ilícito propiamente dicho que en el potencial~ mente iUcüo. Ilicitud objetiva Y subjetiva. 937). " con179 Actos iUcitos propiamente dle os Y ac o . :u 181. pero con propia acci6n. La ley se viola por actos positivos o de comisión (culpa por acción) o por actos negativos o de omisión (culpa por abstención). . allnque no la hubiera habido en su conducta anterior al enriquecimiento mismo (Traité Elémentaire. sino porque al conjugarse con otros en estOS casos. José M. 'ando nos referimos a los 178. Revista Juridica de Buenos Aires.:. y c~usa daño ~otro. En los 1382 Y1383 del C Igo r~ces.• pAlI. Actos de vio/aci6n positivos y negativos.~ ~:de ndientemente de la culpa. ~~~~~~~~~~:e. dice que tal imputación no se fundará en un materialista "haber provocado el daño". ' h t s ilícitos potencia/es. o porque el uso ~~~ ~~I~ ~~~:r:e.EI artículo 1066. A cripción leg~1 es en SI ~~=~~~~ i¡¡cituden la culpa.¡e. entre actos ilícitos propiamente dichos y actos 177 bis. El acto de violación es positivo cuando la ley prohíbe su ejecución. 1(1) En ambos casos la ley impone el mismo deber de reparar el daño causado. constituyendo así su v~z eldarticbUIO 11~ donde la ilicitud al identificarse con la culpa no la !lICltU su ~etlva. nro. a poSI I ~b' eti va t'onfilluran In rcspo~!ab. es similar a aquella que PLANIOL desarrollaba al ubicar el enriquecimiento sin causa entre los actos ilícitos. I daño Pero no son cualquiera de esos hechos es tam leOl cid' . T. un hecho ilícito. así también el que por desplegar su Libertad daña a otro. ClUlUermo. pero que conducen a la misma conclusión: la vinculación de un responsable con las consecuencias dañosas de ese hecho. También ALTERINI. Finalmente expresa: "Por esta forma la teoría de la responsabilidad se reencuentra en las ideas de infracción al deber y de ilicitud que son su fundamento conforme al criterio clásico. prefigura una il~ci~d ~~~~~~~:~~~~=ealapres­ de la culpa. 68. sea en el orden penal para la aplicación de "1'. Considera impropia esa terminología y piensa que la denominación de hechos ilícitos deberla reservarse para los hechos propios del responsable. sino también a los daños ocasionados por sus dependientes o por las cosas de que se sirve." d ti... nll [JoMnA. Todacon?uctaque~ . cit. ura porque el hecho en SI mismo es Hay actos cuya llicltu se con g ue el a ente actúe con culpa. restituir. Su ilicitud es potencial 1. fácticas que lo hacen responsable.

Otra parte de la doctrina 106 considera que la responsabilidad exi>te solamente cuando la ley hubiese impuesto el de1/)4 ber de cumplir el hecho omitido. tanto vale como "acción" que como "omisión" .'" BORDA. . Civ. Quien omite por negligencia o por culpa una conducta que guarde conformidad con la naturaleza de las cosas y de las circunstancias (art. será responsable solamente cuando una disposición de la ley impusiere la obligación de cumplir el hecho omitido".. 104. Civ. si donde no hay semáforos un conductor cruza la bocacalle a gran velocidad y sin observar que otro vehículo se encuentra ya en el cruce. cód. "Hecho". 10' ORGAZ.) viaJa lo dispuesto en el artículo 1109 y por ende es responsable lO'. b) Orden genérica (tácita) de cumplir el acto omitido contenida en la regla general de conducta que impone el deber de actuar con prudencia y diligencia para no dañar a los demás: si alguna persona viendo el peligro que acecha a un transeúnte por la caída de materiales de un edificio no le fonnula sin riesgo para él alguna advertencia y aquél sufre un daño. . op. b) Que el artículo 1109 no puede seria ley a que se refieren los artículos 1066 y 1074. 512. 18) era necesario un acto positivo. nro. pág. y corresponde a una etapa más evolucionada del derecho que no tenemos por qué despreciar.). lo embiste y le ocasiona daños. es decir. se referiría a un acto de comisión. 217. 11. Quedan comprendidos en los actos positivos o de comisión las omisiones en que se incurre a veces en la acción.). T. El acto de violación es negativo cuando la ley ordena su ejecución. cit. op. Civ. Si por omisión de esta obligación sufre daño un peatón existe culpa del contratista que omitió cumplir el hecho ordenado por la ley. ". en tanto que el artículo 1074 trata de actos de omisión 107. No se castigaba la omisión. aunque la ley no imponga expresamente el deber de actuar. porque aquél dice: "todo el que ejecuta un hecho . y finalmente el Código Napoleón consagró el principio general de la responsabilidad civil contenido en los artículos 1382 y 1383. Cód. Autores como BORDA 1'" consideran que las omisiones en la acción (comisión poromisión) comportan responsabilidad.". Nuestro artículo 1109 subsume en un amplio contenido los alcances de los artículos 1066 Y 1074.. nro. aunque en nuestro Código existan esas normas que no contiene el Código francés. Hemos visto que para que hubiese delito conforme a la Ley Aquilia (supra. 183-b. 512. Por ejemplo: el médico que en una operación ha cortado una arteria y al no ligarla deja que el paciente se desangre y muera.. 183 . Lo relevante de esa norma es la culpa en la ejecución del hecho y la culpa tanto puede consistir en una acción como en una omisión. Esta cuestión relativa al acto de omisión y el deber de cumplirlo es motivo de seria controversia en la doctrina nacional. pues ella se caracteriza por omitir la conducta debida (ar!.. Cód. Ver: ínfra. y apoyan su afirmación en los siguientes puntos: a) Que el artículo 1074 ha previsto expresamente que "toda persona que por cualquier omisión hubiese ocasionado un perjuicio a otro. Por ejemplo: a) Orden expresa (específica) de cumplir el acto contenido en una ordenanza municipal que impone la obligación de contratar carteles anunciadores de las obras que ejecutan los contratistas en la vía pública. 1109.114 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTlJURIDICIDAD EN EL ACTO ILÍCITO 115 favor de la luz verde. no haciendo lo que según las circunstancias se debe hacer o haciendo lo que según las circunstancias se debe omitir. esa omisión le obliga a responder segun las circunstancias. así fuera cometida en el curso de una acción. 182. c) Que el artículo 11 09 carece de autonouúa y no puede entenderse sino en [unción de los artículos 1066 y 1074. pág. en el artículo 1109... pág. El antecedente romano fue superado cuando el principio nulla poena sine lege fue dejado de lado por el antiguo derecho francés en la doctrina de sus más ilustrados autores. Son situaciones en que puede hallarse una persona como consecuencia de un acto suyo que crea un riesgo y que sólo puede evitarse la producción del daño mediante la ejecución de otro acto que se omite. es decir la llamada comisión por omisión. y no "todo el que omite un hecho . Consideramos que esta norma es congruente con la del artículo 1066 del Código y corresponde exactamente a su antecedente romano. No nos parece aceptable este argumento que se atiene a una significación estrictamente gramatical al atribuir a la palabra hecho el sentido de un acto positivo solamente. en nota 8. b) Prohibición genérica (tácita) contenida en la regIa según la cual se debe actuar con diligencia y prudencia para no dañar (art. La Culpa. la l. cit. que determinan un ORGAZ.

La responsabilidad contractual supone obviamente la existencia de un contrato. requiere la dinámica de una acción o de un movimiento. 184. Si así no fuera no habría obligación alguna que tuviese su fuente'eñ e"l mismo. pág. 109 bis MOSSET ITURRASPE. 1050 y sigs. si éste se cruza de brazos esta actitud no es normalmente y en abstracto una condición idónea o adecuada para producir la muerte. d) Que en los actos de pura omisión no hay relación causal entre la abstención y el daño.) se encuentra el gran venero de "omIsiones antijurúJicas". ¿puede decirse que no es causa idónea para la producción de un daño la pasividad de un individuo que ve avanzar un tren en un paso a nivel y no hace señas al conductor de un automóvil que se lanza al cruce inadvertidamente? Creemos que no. Resporuabilidad por Daños. cit. es decir una acción necesaria que por no suceder. 30. Civ. sin embargo. 111. las lesiones o la destrucción de cosas ajenas ''''. hay.. cit. no constituyen generalmente una condición adecuada para la producción de un daño que. Pensamos. 108 ORGAZ.116 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTIJURIDICIDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACJ1JAL 117 Pero. pág. Así ante una situación de peligro que es absolutamente ioimputable a un sujeto. honesto y respetuoso de sus semejantes debió hacerlo.. considera que en el abuso del derecho (art. No es necesario que la ley guíe todos sus pasos diciéndole lo que en cada caso debe hacer y lo que no debe hacer. Es éste por lo demás. Lo expuesto no empece la responsabilidad extracontractual de la parte culpable de la frustración del contrato (art. ".'" ORGAZ. As. sin riesgo para una persona. S i bien el accidente lo habrían ocasionado ambas máquioas accionadas hasta el punto mismo en que ambas se encontraron. una condición negativa que por serlo. 1071. La norma encierra un priocipio de alto valor moral y social. El más mioimo sentido de solidaridad humana y de amor al prójimo constituyen un deber ioexcusable en las circunstancias apuntadas.. op. Cód. nacerán como efecto de la nulidad obligaciones restitutorias entre las partes. y solamente con su hecho. Cód. nro.la falta de aviso fue una de las condiciones adecuadas para que el daño se produjese. marcando con ello una favorable evolución en las relaciones humanas y una tendencia a la espiritualización del derecho. haciendo emanar la ilicitud solamente de aquellos dos artículos y no de la mera culpa a que se refiere este último. 1056. Civ. 1971. El contrato debe ser válido.. el priocipio que consagra el Código francés en esta materia. 177) pensamos que el principio general de responsabilidad por culpa contenido en el artículo 1109 domina todo el sistema del Código en esta materia y constituye un positivo avance sobre el casuismo característico del derecho romano (nulla poena sine lege). La ley impone a veces expresamente el deber de actuar en una precisa emergencia. evitar un daño? Sin duda que el deber genérico de prudencia y diligencia que impone el artículo 1109 tanto vale para actuar cuando es preciso como para abstenerse cuando es necesario 109 bis. . que una actitud puramente pasiva de una persona como la inerte presencia de una cosa inanimada.. el cual impone al deudor la obligación que resulta violada por éste y que al causar un daño al acreedor obliga a aquél a repararlo. Si las partes hubiesen ejecutado el contrato que después resulta iovalidado por una sentencia de nu lidad.-LA ANTlJURIDIClDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL por su parte la exigencia de la ilicitud del acto. ¿Qué duda hay de que el aviso pudo evitar el daño? Luego. Bs. el individuo debe orientar sus actos de modo de respetar a sus semejantes y está librado a su sola conciencia determinar la conducta que para ello debe observar. ese artículo debería entenderse como si dijera: "Todo el que ilícitamente ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia . 105. Según ORGAZ 'os. ¿Puede negarse que la ley imponga tácitamente el deber de actuar cuando. Por lo dicho anteriormente (supra. Civ. desde luego. pág. Esto significa hacer prevalecer los citados artículos 1066 y 1074 sobre el artículo 1109 en cuanto al carácter ilícito del acto. como se ha dicho.). .. Jorge. ésta puede con su hecho. Si ha cometido un error de conducta será juzgado y sancionado por no haber obrado como un hombre prudente.). deterrnioa que el choque se produzca. op. II. cód. cuyo régimen está fijado en la ley (arts. por constituir una modificación del mundo exterior. NECESIDAD DE UN CONTRATO VÁLIDO.

T. La culpa en el acto ilícito se patentiza en el daño causado a otro con negligencia o imprudencia. . § l. Se entiende por mora del deudor el retardo en el cumplimiento de la obligación. 84). I. Cuando el incumplimiento de la obligación se hace imposible en el futuro existe un incumplimiento absoluto. para no caer en la confusión de conceptos que originan autores que.:tá frente a un incumplimiento del deudor que. de nada sirve el análisis de este elemento propio de la responsabilidad con110 Debe distinguirse bien la diferencia que existe entre la. No se advierte aquí qu~ cuando la ineje~uci6n es total. lugar y tiempo de la ejecución de la prestación. a la naturaleza de la obligación impuesta convencionalmente. MORA 191 . que jurídicamente se llama inejecución total. aunque no inseparable de la Ollsma. Ese daño y esta conducta constituyen en sí mismos y por su conjunción. no puede hablarse de mora o de cons~tucl6n en mo~a" No eXiste mora sencillamente porque la obligación no está ya pendIente de cumplmuento: el acreedor c¡. ~om~ segu~da condiCIón eXIge que la inejecución o retardo en el cumpbrnJento de la obligaCIón sea tmputable al deudor y.s e mtereses. que da origen a la responsabilidad del deudor por los daños moratorios. que agrava su responsabilidad si le es imputable liO. 186. cuando ha habido mora en la ejecución. La mora constituye un incumplimiento relativo. 189. el ilícito extracontractual cuando no se viola una específica norma legal. Desde el momento en que nos referimos a la mora estamos aludiendo a un caso de responsabilidad del deudor y no meramente al incumplimiento material de la obligación. mora como incumplimiento relativo y la ¡nejecución total o absoluta de la obligaCión. ~mo SALVAT (op. A) CONCEPTO. porque ello da origen a un capítulo de los daños e intereses. pues SI bien aquélla va a mostrar objetivamente el contenido obligacional del acto. 192. El incumplimiento contractual tipifica la conducta del deudor en relación a cada contrato considerado. Advertimos sobre este punto porque el retardo en la ejecución es el elemento objetivo de la responsabilidad cuando del incumplimiento relativo se trata. porque la violación de este particulardeber jurídico tiene en el contrato y en la ley su regulación propia. finalmente.1\8 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 119 185.-INCUMPLIMIENTO RELATIVO. SI ademas ha habido culpa del deudor. absoluta o definitiva porque la prestación n~ eS. que jurídicamente se denomina mora. o los daños e intereses compensatonos. ci~. y no ya al genérico e indeterminado deber legal de actuar de tal manera de no causar daño a otro.192. Es así que el incumplimiento contractual está regulado normallvamente en cuanto al modo. La necesidad de que exista un contrato señala la presencia de un elemento más estricto en esta responsabilidad que en la responsabilidad extracontractual. Tiene particular relevancia en la consideración del incumplimiento contractual. Cuando el deudor no cumple la obligación en el tiempo debido existe un incumplimiento relativo. ya que si bien el deudor no ejecuta la prestación en tiempo oportuno. 188. exigen que el deudor haya sido con~tjtuldo en mora como pnme~ <:<>ndlc~6n para que el acreedor pueda reclamar d~. absoluta y definitiva. La mora aparece así como un retardo jurídicamente calificado.susceptlble de ser cu~phda en udelante. Cuando la obligación no es susceptible ya de ser cumplida. que es la culpa o dolo. La culpa en el incumplimiento contractual se manifiesta por el daño causado al acreedor con negligencia o imprudencia en la observancia del específico deber jurídico establecido convencionalmente. De allí que sea imprescindible considerar la estructura del contrato como un ele: mento distinto de la culpa. la culpa consistirá en una valoración de tipo subjetivo referida a la conducta del deudor en relación precisamente a la que debió cumplir según la naturaleza de esa obligación convencional. Sin embargo. en cada caso. 187. pág'. cesa la mora y el deudor cae en un incumplimiento total o absoluto. dará a aquél el derecho de exigir el pago de los daños e intereses compensalonos. 190. Ello es así porque la culpa tiene que ser referida. nro. y ello con independencia de la imputabi lidad del deudor que supone la concurrencia de otro elemento. El artículo 508 del Código Civil establece: "El deudores igualmente responsable por los daños e intereses que su morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de la obligación". puede aún hacerlo. cuando además concurren otros requisitos que vamos a ver más adelante. si le es il!1putable. porque ello motiva la disol~ción de la obligación.. y tiene también relevanCIa lo relaovo a la imposibilidad de cumplimiento. lo relativo al tiempo en que la prestación debe cumplirse. que haya causado un daño.

Traité Élémentaire de Droil Romain. si se hubiese convenido o estipulado. Véase LLAMBlAS. Es decir que en la generalidad de los casos. La constitución en mora del deudor puede producirse sea por una interpelación que el acreedor le hace para que pague (mora ex persona). se requiere la constitución en mora. De un texto de Marciano en el Digesto se induce que en Roma no había mora ex re. sea que ella se produzca por el mero transcurso del tiempo (mora ex re). págs. nros. T. T. la mora se operaba por la sola fuerza de las cosas (ex re). El deudor retarda el cumplimiento de su obligación cuando su conducta no se ajusta al comportamiento debido en relación al tiempo en que aquélla debi6 ejecutarse.. y. Civ. ha podido afirmar en la nota al artículo 509 que "por las Leyes de Partida y por las del Código romano. T. Paris. 684. y que. 196. 475. Civ. el simple vencimiento 112 MAYNZ. ni. Paris. 11. Cours de Droir Romain. No existe tampoco responsabilidad: el retardo por sí mismo carece de significación 111. 618. op. 470. 120-b) al final. 1903. 136. Cód. rigen las disposiciones legales pertinentes (arts. a) EL RE! ARDO. no hay acuerdo entre los romanistas 113. nro. pero aún puede esperarse que ejecute la prestaci6n: no se ha realizado. cit. 510. o sea. Sobre esta cuestión. c) Daño sufrido por el acreedor. d) Relaci6n de causalidad entre el incumplimiento y el daño ocasionado. A estos cuatro elementos debemos añadir un quinto elemento que es propio del incumplimiento relativo: laconstituci6n en mora del deudor. sin embargo. 11) GlRARD. pág. nro. 31 ed. o sea el incumplimiento material en relación al tiempo en que la obligación debió cumplirse. PhTrr. El Codificador se inspiró en la doctrina de los romanistas de los siglos XVI y XVII Y siguiendo la opinión defendida por Cujas. Según algunos romanistas 112 la interpelación por el acreedor sólo era necesaria para producir la mora del deudor cuando la obligación no tenía término de vencimiento. 179-180 y 264. 90-91. y en el caso en que el retardo en la ejecución equivaliese a una inejecución completa. nro. b) Imputabilidad del incumplimiento al deudor por su culpa o por su dolo. no hay retardo. párr.120 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 121 tractual. 2. es decir que el deudor no estaba en mora sino después de la interpelación por el acreedor. nro. VAN WETIbR. pero su realización es posible. IIl}. B) ELEMENTOS. cuando el deudor se ausentaba sin dejar representante por negl igencia o mala fe. a falta de estipulación. 194.págs. 566 y sigs. 198.). si prescindimos de considerar a la vez los otros elementos sin cuya concurrencia aquél es totalmente inoperante en el ámbito de la responsabilidad civil. J924. sólo excepcionalmente. Doneau y la mayoría de los autores de esa época. sino que ella era ex persona. habida cuenta de que la gran mayoría de las obligaciones estipulaban plazos de vencimiento. La mora del deudor supone los siguientes elementos: a) El retardo. El elemento mencionado en primer término (retardo) y al que hemos aludido como quinto elemento (constitución en mora) son propios del incumplimiento relativo. El deudor cae en incumplimiento. El tiempo en que la obligación debe cumplirse es cuestión regulada por el contrato. . Los elementos que hemos identificado bajo las letras b). cuando la obligación tenía plazo determinado el solo vencimiento de éste constituía en mora al deudor produciendo los mismos efectos de la interpelación (los glosadores expresaban este efecto en la regla dies interpe/Io! pro homine). Cuando el incumplimiento es absoluto. 11 1 Por excepcí6n.. Pandectes. El retardo en el cumpli miento de la prestación que constituye el objeto de la obligación es jurídicamente relevante cuando integrado en los demás elementos configura la situación de mora del deudor. 195. total y definitivo. b) LA CONSTITUCIÓN EN MORA. consideran el punto como dudoso. 193. 301. por consiguiente. lo convierte en responsable del daño ocasionado al acreedor. Cód. el simple retardo produce un efecto negati vo cuando el acreedor que interpela se encuentra en aquella situación de incumplimiento material de su obligación recíproca por aplicación del art. EL SISTEMA DEL CÓDIGO (mora ex persona). La mora se producía excepcionalmente sin interpelación (ex re). en cambio. 1. El incumplimiento material del deudor debe ser jurídicamente calificado por la constitución en mora para que aquél responda de los perjuicios que pudieren habérsele causado al acreedor. Manuel clémentaire de Droir Romaill. era necesario el requerimiento del deudor. 1. . si se trataba de una obligación de restituir proveniente de un robo. 620 y 625. 197.. c) y d) son los mismos que hemos mencionado antes como elementos comunes de la responsabilidad civil. pág.

El plazo tácito que resulta inducido de la naturaleza y circunstancias de la obligación puede a su vez ser esencial o no. El inciso 1° del artfculo 509 disponía la siguiente excepción: "Cuando se haya estipulado que el mero vencimiento del plazo la produzca". en tal caso hay un plazo indeterminado que el juez debe fijar (ans.. 203. considerando más equitati va el sistema de la mora ex persona. Si el plazo es esencial.. . el pacto debía ser expreso. fue un motivo determinante por parte del acreedor"). Este ~istema es también seguido por los códigos español (an. como lo es el plazo expreso. 201.. o por razones atinentes a la situación de mora en sí misma. Es en virtud de ello que V élez Sarsfield. Estos supuestos excepcionales producían el efecto de la constitución en mora por la sola fuerza de las cosas (mora ex re). total y definitiva. cuando alude a los casos en que el deudor se encuentra constituido en mora. pero las partes no han establecido cuándo se producirá el vencimiento. El inciso 2° del citado artículo 509 establecía la segunda excepción en estos términos: "Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligación resulte que la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación.122 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 123 de la obligación a plazo equivalía a una interpelaci6n.. no existirá mora sino inejecución completa. Civ. holandés (an. un plazo determinado. El principio señalado no era de carácter absoluto. adoptó el criterio seguido por el Código francés en el artículo 1139. por lo tanto. sin necesidad de interpelación: . pero la naturaleza y circunstancias de la obligación permitirán demostrar que un cumplimiento tardío no satisface el interés del acreedor y por consiguiente. 114 Nosotros hemos enseñado siempre desde la cátedra que éste era un caso de excepción impropia. Cuando el plazo tácito no es esencial puede aún interesar al deudor el cumplimiento de la prestación y. El plazo tácito es. El Código establecía en el artículo 509. 202. 3°) Todas las veces que el retardo en la ejecución equivale a una inejecución completa". como en el caso previsto en la supuesta excepción considerada ("la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación. Los casos de mora ex re tenían su origen en la convención de las partes o cuando la ley misma constituye al deudor en mora de pleno derecho y sin interpelación.. o sea que no constituía una verdadera excepción al régimen del requerimiento al deudor.. Finalmente existían algunos casos asimilados por razón de las circunstancias en que nace la obligación. 1100). sin duda. necesaria". por lo tanto. que cita en la nota '''. 2) EXISTENCIA DE UN PLAZO ESENCIAL. siendo inoperante la ejecución ulterior. Puede haber entonces mora si además del retardo se constituye en mora al deudor. Será una cuestión de interpretación de la voluntad tácitamente manifestada por las partes.. la cuesUón debía resolverse a favor del deudor. fue un motivo determinante por parte del acreedor". en la duda. pues de otro modo. como también puede serlo el plazo expreso. y ésta no era. 618 y 751.. mediante el requerimiento por parte del acreedor. debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor . el siguiente principio de carácter general: "Para que el deudor incurra en mora. la obligación es todavía susceptible de cumplimiento. no porque hubiese un pacto tácito de mora automática. 1336) y peruano (art. 1) MORA CONVENCIONAL. 1274).. Cód. según que conforme a la intención común sea indispensable o no que en ese preciso momento y no en otro se ejecute la obligación. Es éste precisamente el caso que menciona el Codificador en la nota al artículo 509. 199. ~a derogación del principio tiene fundamento en el pnnclplo de autonomla de la voluntad que ampara el artículo 1197 del Código Civil. sino porque el retardo en laejecuci6n equivale a una inejecución completa. En este caso las partes convienen que la mora se produzca en forma automática al vencimiento del plazo. conforme a la regla general (mora ex persona). el requerimiento estaba de más. Existían casos en que no era necesario que el acreedor interpelase al deudor para que la mora de éste se produjese. antes de la reforma de 1968. 1254). Sin embargo. 200.). El plazo indeterminado supone la existencia de una voluntad común de acreedor y deudor de no exigir el pago inmediatamente a la constitución de la obligación. uruguayo (art.

en el supuesto del poseedor vicioso (art. 1. el mandante debe intereses por las sumas que el mandatario aplicó para el cumplimiento del mandato desde el día en que se hizo el anticipo.. también se admitió la mora automática en los cuasidelitos desde la fecha en que se produce cada peIjuicio objeto de la reparación JJ1.113. 2·) Cuando la obligación resulta de una posesión de mala fe o de un delito". pág. Enrique V. Por ejemplo: el artículo 1242. a nuestro m~o de ver.A. 1959-1. 3) MORA LEGAL.L. tal como ocurre en todos los casos en que el deudores constituido en mora (arts.. Igual solución en la gestión de negocios (arlo 2298. En este caso era necesaria la constitución en mora por el consiguiente requerimiento al deudor y se deberían desde entonces los daños e intereses morntorios 115. La mora del autor de un acto ilicito está expresamente prevista en el Código para el supuesto de delito en el artículo 1093 con referencia a la usurpación de dinero: "Si el delito fuere de usurpación de dinero. . 207.. 1. 208. 2436. el artículo 1913 dispone que el mandatario debe intereses de las cantidades que aplicó a uso propio. "Iribaren c/Sáenz Briones". el artículo 1722. sobre promesa de dote. de considerar que cuando el plazo no es esencial la mora se tl. mora ex pUs(m(l . la obligación puede aún cumplirse ejecutando música los días subsiguientes. Esta responsabilidad le Incumbe de pleno derecho y sin interpelación alguna. lOO-a). Existen numerosos casos en que la mora se produce ex re por disposición de la ley.I963. Cód. . señala 116 CNCiv. debe los intereses desde el día en que los usó y además los peIjuicios que por ese hecho hubiese sufrido la sociedad. Civ. Es necesario que el deud~r se dé por constituido en mora. El Codificador alude a estas situaciones de excepción en la citada nota al artÍéulo 509. La contratación de una orquesta para determinada ceremonia a realizarse en día fijo constituye un plazo tácito esencial.J.). 667. La mora del poseedor de mala fe está contemplada en el artículo 2435 del Código Civil.. nro. . el delincuente pagará los intereses de plaza desde el día del delito". posteriormente. 513 y 889. por consiguiente. Cód. 540. debe los intereses de ella. no es necesario constituirla. 209. y por el artículo 1950. en cuanto a su obligación de restituir carga el nesgo de pérdida o deterioro de la cosa por caso fortuito. no hay mora y. el socio que usó los fondos sociales en provecho propio. agravada. 4) CASOS ASIMILADOS. Cód. desde el día en que lo hizo. en SALvAr (op. pero no igual. que pagará la destrucción o deterioro de la cosa. Desde el momento del incumplimiento se deberán de pleno derecho los daños e intereses compensatorios. 1943-1. Cap. Nosotros creemos. L. 29. Cap. el artículo 172 l dispone que el socio que no aportase a la sociedad la suma de dinero que hubiere prometido.. 205. Se contrata una orquesta para amenizar una exposición que se inaugurará ~n un día determinado y funcionará durante un período. 704. T. debe distinguirse el plazo tácito esencial del que no lo es. no siendo suficiente el simple reconOCllTuento de que la deuda existe. pero incurre en el err~r. 16-XlI-1958. U8 en pleno. Civ.A. En los ejemplos que dan generalmente los autores. sin que sea preciso interpelación judicial. cuando ella se hubiese hecho imposible por una circunstancia imputable al mismo lIS. 210. También se produce la mora sin interpelación cuando el deudor reconoce expresamente que se encuentra en mora. I5·1II.ene por producJda por el simple vencimiento. conforme a lo estableCIdo en el texto. la inejecución es completa. que dentro del sistema del Código Civil era de aplicación en este caso la regla general de la GALU.. LL. Según la fuente de la obligación el deudor se hallará en mora todas las veces que su deuda se origine en un acto ilícito o su condición de poseedor se halla agravada por la mala fe. Cil. desde el día en que debió hacerlo.124 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 125 204. 93. 85 1. después de ese día el acreedor no tiene mterés en la ejecución. 112.. 1. y. No es necesaria la interpelación para constituir en mora al deudor. 1.). Un fallo plenario de las Cámaras Civiles de la Capital estableció el principio general de la mora en los delitos desde la fecha de comisión del mismo !l6. en pleno. pues aunque no se haga presente la orquesta el primer día. sobre restitución de bienes dotales. . l. IU la distinción entre plazo esencial y no esencial. Civ.. pág. 206. pág. el artículo 1322. Veamos un ejemplo parecido. aunque. "Gómez. En este caso el plazo es esencial.. estando en poder del dueño no lo hubiese éste evitado. pág. El plazo tácitamente establecido no es esencial. Esteban c!Empresa Nacional de Transportes" Véase la nota al arto 509.). págs.. 111 CNCiv. J.

213. relaCiones entre las panes. es conforme a la buena fe que cumpla su promesa. Colombia (art. 2104).mento debe hacer efectiva su obligación el deudor. fomentar la mala fe del deudor que especulará con la eventual sensibilidad de un acreedor contemplativo. El plazo es el tiempo que transcurre desde su iniciación hasta su finalización. "La reforma del Código Civil. 960). Plazo determinado es el que tiene prefijado un término. esto es. Tolerar que al vencimiento del término el deudor permanezca indiferente a su obligación hasta que el acreedor lo conmueva con un requerimiento. pág. También es erróneo confundir plazo indetermi- nado con plazo incierto. la mora se produce por su solo vencimiento. el deudor debe probar que no le es imputable". como lo hace el artículo citado. . 98 a ] 17. ha sido para diferir el cumplimiento hasta ese momento. Por consiguiente nada hay que esclarecer cuando llega el vencimiento de la obligación. Portugal (art. crear la incertidumbre sobre el momento de la ejecución. es privar al vínculo de su virtual eficacia. ya sea por las partes mismas si se pusieran de acuerdo. 1608) y Venezuela (an. que cuando éste desea hacer valer sus derechos. pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación. a menos que el acreedor opte por acumular la~ acciones de fijación de plazo y de cumplimiento. Estudio de la Reforma .). El plazo determinado puede ser cierto o incierto. 1629).s francamente mconveruente. CRíTICA .rt. Italia (art. a pedido de parte.ce: El slstema que reqUlc~e que el ~creedor in~erpele al deudor cuando la obligación tiene plazo e. en el segundo caso no se sabe el día en que ocurrirá el hecho fatal o necesario que pone fin al plazo. 8". No compartimos esta opinión. Mora". Ponderando el sistema de Código Civil se ha dicho que tiene un fundamento ampliamente justificado que reside en la conveniencia de esclarecer la conciencia de las partes para que entre ellas reine la buena fe y ninguna pueda abusar de situaciones equívocas. 102). 805).ldoptado por los modernos códigos de Alemania (art. C) EL SISTEMA LEGAL DESPUÉS DE LA REFORMA (ley 17. Se agrega que de ordinario las relaciones entre acreedor y deudor se mantienen en un terreno amistoso que relega a un segundo plano los derechos estrictos del acreedor.71 J ha introducido una reforma fundamental al sistema del Código que venimos de analizar. 211 bis. consideramos que cuando el deudor se ha obligado a cumplir una preslación en un cierto tiempo.D. págs. El nuevo artículo 509 establece lo siguiente: "En las obligaciones a plazo. .il (art. o por el juez. compJica inútil. Mé. supeditar eJ IUU':lmlento ~e la obhgaclón a un nuevo recaudo puramente formal. Cód . en cuyo caso el deudor quedará constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligación. ml'ntc ta!. E. el deudor debe cumplir la prestación a que se obligó. lo haga saber categóricamente exigiendo el pago al deudor. Plazo indeterminado es aquel que difiere la exigibilidad sin término. "Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora.126 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 127 211. el juez. ~. 284). Civ. el acreedor deberá interpelar al deudor para constituirlo en mora. "Si no hubiere plazo. El término es el día preciso en que concluye el plazo. Gujllerm~..k<l (. 120 LLAMBfAS.. en caso contrario (art. La ley 17. 29. En el primer caso se conoce el día en que se produce el término.. el cual es un plazo determinado aunque no se sepa el momento en que se producirá su término. Muy al contrario. Al fijarse la fecha del pago se ha indicado "'(m t09<l ~andad en qu~ m0. lo fijará en procedimiento sumario. ni antes ni después del vencimiento del término: el acreedor espera recibir la prestación y el deudor sabe que debe estar preparado para ejecutarla el día preciso de cumplirse el plazo. 212. 75] . Una autorizada doctrina 120 ha formulado" una severa crítica a la reforma que comentamos. Plazo y término. a fin de que el último no resulte sorprendido y sepa a qué atenerse. t.71 J). Es impropio identificar obligación sin plazo con obligación de plazo indeterminado. Si el plazo es indeterminado se impone la necesidad de fijar su término. pues todo está dicho y estipulado. Consideramos que el sistema adoptado por la reforma es adecuado a la modema dinámica de las relaciones jurídicas y es coherente desde el punto de vista normativo "'. 509. 1219). Si se fijó un plazo expresamente. "Si el plazo no estuviere expresamente convenido. cuando no con las dificultades o embarazos que éste pueda tener para formular el requerimiento de pago con las formalidades de lt!y 121. ~~ I B<?RDA . El deudor conoce exactamente el momento en que . Suiza (art. 11 9 El principio de la mora automática por el vencimiento del término ha sido . y parecería justo entonces. REFUTACIÓN. el último día en que se opera el vencimiento a las 24 horas de aquella fecha.

que establece que "en las obligaciones a plazo. y esto también podría considerarse· como un defecto de técnica". y loco cit. y el vencimiento del término. debe cumplir~ por consiguiente. la declaración del deudor de que no cumplirá la obligación. resulta inútil y superflua la exigencia delainterpelaci6n. En éste se aludía a un plazo esencial que resultaba tácitamente de la naturaMOISSET DE EsPANÉS. En efecto. enumerando luego taxativamente las excepciones "'. 123 LLAMBÍAS. t. 215. aduciéndose que bajo el ángulo de la técnica científica el nuevo artículo 509 es harto imperfecto 123. y va a sanear las relaciones jurídicas de la perniciosa costumbre de dejar las cosas para mañana. como hemos visto. el acreedor deberá interpelar al deudor para constituirlo en mora". sino que señala cómo se produce la mora en los distintos casos allí contemplados: es el casuismo en acción ''''. Plazo expresamente convenido. Este texto es diferente al del inciso 2° del antiguo artículo 509. pág. 122 El Código Civil estableció en el arto 509. en las relaciones surgidas del trato corriente entre deudor y acreedor. que para quedar constituido en mora el deudor debe ser interpelado. Parece mejor técnica la de la reforma nuestra. aunque sea una obligación a plazo expresamente convenido. 216.. amparadas en el artículo 1197 del Código Civil. que debilita la confianza recíproca y estimula la desidia y la mala fe 112. que impone la necesidad de que las relaciones jurídicas de orden patrimonial tengan un rápido trámite. También se ha criticado la coherencia del sistema. A continuación menciona las excepciones en que no es necesaria la constitución en mora. Es decir que siempre que la excepción no estuviese especialmente prevista (mora ex re). el deudor suele encontrar excusas para su demora que el acreedor tolera para no llevar las cosas al extremo de una reclamación legal. 1968-V. 104. 124 LLAMBtAS. el principio general según el cual para que el deudor incurra en mora debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor. Pensamos que en la reforma de la ley 17. EXCEPCIONES: MORA "EX PERSONA". llegaremos a la conclusión de que las excepciones son tan numerosas e importantes que la verdadera regla la constituye la mora automática. aunque esos códigos·establecen como principio la necesidad de la interpelación. 125 El arto 1219 del Código italiano. o sea el de la mora automática. Se dice que el precepto no enuncia un principio general en materia de constitución en mora. b) EXISTENCIA DE UN PLAZO TÁCITO. la mora se produce por su solo vencimiento". perjudicándose indebidamente en sus intereses. lA. 214. recibiendo el acreedor puntualmente los bienes y servicios prometidos. PRINCIPIO: MORA ·'EX RE". op. dispone que "el deudor es constituido en mora mediante intimación o requerimiento hecho por escrito". cit. 797. pág. sin procedintientos superfluos. complicados y onerosos.711 se ha seguido una técnica inversa a la de aquellos códigos para consagrar en definitiva el mismo principio. si la prestación debe ser cumplida en el domicilio del acreedor. privándolo de percibir intereses o de beneficiarse con cualesquiera de las restantes consecuencias de la mora". op. que la mayor parte de los profanos ignoran. . no resulta simpático un requerimiento formal. Constituyen excepción a la mora ex re los casos siguientes: 217.128 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 129 El sistema del Código conspira contra la dinámica de las relaciones modemas. Entre esas excepciones se menciona la deuda originada en acto ilícito. 216 bis. Esta crítica nos parece también infundada. en la práctica la regla se ha invertido. la conciencia de que las deudas deben pagarse cuando llega el momento. La técnica de los modernos códigos parece consagrar como regla general la necesidad de la interpelación. "La mora y la refonna del artículo 509 del Código Civil 126 urgentino". Las partes pueden convenir. La mora automática va a imponer por la fuerza del sistema. 218. por ejemplo. pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación. Es injusto que esa tolerancia y buena voluntad lo Si estudiamos a fondo las normas de esos cuerpos legales. Además. perjudiquen.. para poder a su vez atender con igual regularidad los deberes que él ha contraído en el giro de su actividad. a) INTERPELACIÓN CONVENCIONAL. Bien dice MOlSSET DE ESPANÉS '26: "En realidad nos parece que. cumplido el plazo. La segunda parte del nuevo artículo 509 expresa: "Si el plazo no estuviere expresamente convenido. las numerosas excepciones a la mara ex persona en aquellas legislaciones reducen a muy poca cosa el principio general en cuanto al ámbito de su aplicación. y ello significa sentar un principio general según el cual la mora es automática (ex re) y cubre todos los casos no exceptuados absorbiendo en el mismo las hipótesis específicas de mora legal. se aplicaría el sistema de la constitución en mora mediante requerimiento al deudor (mora ex persona).

1409. el sistema legal está claramente establecido en el siguiente párrafo del artículo 509: "Si no hubiere plazo. ])0 LLAMOrAS.p. la obligación del comodatario de restituir la cosa recibida en préstamo. 112. !27 BORDA. Civ. En los casos de plazo indeterminado (arts. Civ . y son exigibles desde su misma constitución "en la oportunidad más próxima que su índole consienta" 12'. Nada se dice allí de que el término fuese motivo determinante para el acreedor. pero que no ha estado en la intención de las partes integrar la estipulación con una decisión judicial sobre el momento de cum· plimiento. Se justifica la interpelación en este caso. dado que el plazo tácito es generalmente impreciso. Cód. Ahora. la obligación de restituir o recibir la cosa depositada "5i fue por tiempo indeterminado. 1964-11. cit. 2225. Cód. El deudor cumplirá o no. La redacción está mejorada. 618. No son sin duda las obligaciones de plazo indeterminado contempladas en los artículos 618 y 751 del Código Civil. Luego. párr. 2285. ha considerado que el inc. 1J98). Cód. conforme a la interpretación que nosotros hemos dado al Frente a estas obligaciones están aquellas que no se ejecutan instantáneamente. Civ. cit. pág. la mora automática está prevista en las obligaciones a plazo.. Pero quien tenga la potestad de exigir el cumplimiento debe manifestar su voluntad mediante una exigencia previa a la ejecución de la obligación. T del anterior arto 509 se refeña a plazo tácito. b). Por ello es razonable que el acreedor requiera al deudor para que éste sepa que aquél entiende que el plazo se ha cumplido. como hemos dicho. . a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijación de plazo y de cumplimiento. en que el cumplimiento de la obligación está deferido a la potestad de una de las partes o de ambas: el comprador. Cód. lo fijará en procedimiento sumario. ElJo OCWTe porque este autor. conforme al principio de buena fe que preside la ejecución de los contratos (art. d) EXISTENCIA DE UN PLAZO INDETERMINADO. pues en éstas las partes han querido diferir el cumplimiento para un tiempo ulterior a determinarse también más adelante. 109. atendiendo a la naturaleza de la obligación y de- más circunstancias. Es decir que el deudor debe ser puesto en mora (mora ex persona). contrariamente a lo que dice LLAMBÍAS 130. existen obligaciones puras y simples que están exentas de toda modalidad. cuando cualquiera de las partes lo quisiera" (art. 220.L. L. esos supuestos de obligaciones puras y simples no están comprendidos en los casos de mora ex re . permitiendo inducir de ellas que el cumplimiento en término fue el motivo determinante para el acreedor.A. Salo "A". solución que no ha variado con respecto a la del Código. Como bien señala LLAMBIAS 12R. como la generalidad de la doctrina. Cód. sino de incumplimiento total. o podrá cuestionar judicialmente el vencimiento del término. pág. Estos casos son de obligaciones sin plazo. pág. 609 y 740. Si el plazo es esencial o fundamental para satisfacer el interés del acreedor. liT. la obligación del vendedor de entregar la cosa vendida "si no hubiese sido convenido el día en que el comprador lo exija" (art. pues éste resulta de la naturaleza y circunstancias de la obligación.).. no están al margen del artículo 509 del Código Civil. op. lo que estaba tácito en el inciso en cuesti6n era el carácter esencial del plazo. absoluto. y su régimen está dado precisamente en las normas legales respectivas.130 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 131 leza y circunstancias de la obligación. el depositante o depositario. 219. ap. 452. en cuyo caso el deudor quedará cons- artículo anterior 121. pág. 213.). t. cuando quisiera el comodante "si no se pactó la duración del comodato ni el uso de la cosa. completo. l.).). La redacción actual no alude a un plazo esencial sino solamente a un plazo tácito. 129 CNCiv. 751 Y 752. mediante un requerimiento en un término razonable. op. . Por ejemplo: las obligaciones pagaderas a la vista (arts.. 620. considera que la reforma adopta un sistema distinto al del Código en el caso de obligaciones sujetas a plazo tácito. En efecto. no puede hablarse de mora. el comodante. Para nosotros. el juez a pedido de parte. Civ. c) OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES.). 107. pues de este modo no hay dudas de que no comprende el plazo esencial. 221. y éste no resulta determinado por la costumbre del pueblo" (art.. como hemos expresado anteriormente. ]28 LLAMOfAS. t. Todos estos casos.. pero no será sorprendido por una mora automática. Com. cit. Requiere interpretar la voluntad de las partes en la fijación del plazo.. la excepción impone la necesidad del requerimiento al deudor cuando el plazo es tácito.

CNCom.132 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 133 tituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligación". que en términos categóricos revierte el sistema anterior de la mora ex persona por el sistema de la mora ex re. 4536. L. t 1977-D. Si lo es en el domicilio del acreedor. no existen otras. D) LA INTERPELACIÓN. 232). pág. será necesario interpelar al deudor que no cumplió su obligación en el término fijado. 2-VIII-1982. la mora se produce ex re. Si el plazo incierto resulta tácitamente de la naturaleza y circunstancia de la obligación. fallo nro. A. L. Tampoco cabe hacer distinción alguna según el lugar en que la obligación debe cumplirse. pero no cuando el plazo es incierto.. con nota del autor "Los jueces y G. Cuando la mora no se produce ex re es necesaria la interpelación del deudor para la constitución en mora (ex persona). acordándole un plazo no inferior a quince días para que cumpla.L. 238.059. 31. J. con nota de BORDA. L.. mientras el acreedor no le hubiese notificado el hecho o no lo hubiere conocido por otro medio. pág. t. Fuera de las excepciones apuntadas. como si se estipulare el pago de una obligación cuando ocurra la muerte de una persona 131. Así lo ha resuelto la Sala "A" de la Cámara Nacional en lo Comercial en fallo del 12 de junio de 1978 I31bl'. por el solo acaecimiento del hecho fatal que lo constituye. 223. 1l1. G. Si el plazo incierto está expresamente establecido queda regido por la primera parte del artículo 509. En el caso de no haberse convenido el pacto comisario expresamente.. fallo nro. 205.L. nro. o sea que el acreedor nonnalmente interesado en recibir la prestación cumplió con su parte. nro. pág. "La mora del deudor y la concepción dínámica del patrimonio". El sistema de la refonna resulta ser el siguiente: el deudor quedará en mora por el solo vencimiento del plazo expresamente convenido. Algunos autores han considerado que este sistema sólo debe aplicarse en el caso de plazo cierto.D .r y 131 quinqulu. A.. lo que ordinariamente sucede. ello no suscita cuestión alguna. cuando expresa al final del artículo 509: "para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora. "Una saludable reacción". X. en pleno.. pág. No hay razÓn para excluir de la mora ex re a las obligaciones de plazo incierto. 221 bis. Pero esto no es una interpelación.. el deudor debe probar que no le es imputable".• 30-Ylll-1978. ·c) PLAZO EXPRESO EN OBLIGACIONES RECíPROCAS CON PACTO COMISORIO TÁCITO. con nota de BORDA. fallo nro. las leyes justas". 21. La regla legal resulta claramente expresada en la primera parte del artículo 509 reformado. como en el caso del artículo 219. la solución no tiene por qué ser distinta.'. E. Pedro N. Luego. 222.L. La ley no ha hecho distinción alguna y no existe razón para hacerla. "Hacia un plenario en materia de mora". 1 31 bis LL . t. Esta interpretación armoniza con una moderna concepción dinámi- ca del patrimonio i31quale. que presume siempre la culpa del deudor. 13 1 CAZEAUX. Revista del Colegio de Ahogados de La Plata. L. "La refonna en el derecho de las obligaciones". nro. 841. nro. La jurisprudencia de los tribunales de la Capital Federal parece orientarse en el sentido indicado en el texto. Ninguna disposición legal acuerda una solución diferente. 1978-C..L. no cabe incluirlo en la excepción referida al plazo indetenninado. pero éste podrá demostrar que el acreedor no concurrió a recibir el pago. PLAZO INCIERTO. inciso 3° del Código Civil italiano.. Aun es más clara la solución de la ley.095. la buena fe que debe prevalecer en las relaciones recíprocas impondrá como solución necesaria que el deudor no caerá en mora. Si la realización del hecho incierto resulta ignorada por el deudor. será necesaria la interpelación.419. t. Igual doctrina aplicó la Sala "C" de la Cámara Nacional en lo Civil en fallo del 15 de agosto de 1978 131 . La interpelación es un hecho voluntario lícito por medio del cual el acreedor requiere de pago al deudor i32. y en lugar de presumirse el incumplimiento del acreedor se presume ea quod plerunque jir. 24-VlIl-1982. 131 quinquie5 En el mismo sentido: CNCív . la mora se produce ex re. debiendo distinguirse el caso en que exista plazo expreso del supuesto en que el plazo sea tácito (infra. 76. Si lo es en el del deudor. en pleno: 21-111-1980. 131 qllater BUSTAMANTE ALSINA. 20-X-1978. El plazo incierto es un plazo determinado como lo es el plazo cierto. es decir. 132 Al definir la interpelación como un hecho voluntario lícito señalamos que en . 123. 161. En todos los casos en que el pago sólo puede hacerse mediante una actividad del acreedor la prueba se invierte... 1980-B. 76. 224. en cuyo caso queda el deudor exento de responsabilidad por no haber incurrido en mora.

En todos los casos en que la obligación no pueda ser cumplida sin un acto de cooperación del acreedor. 1201). pues éste goza de la facultad de ejecutar el hecho del requerimiento para producir los efectos propios de la mora. Todo acto de procedimiento judicial que comporte la voluntad del acreedor de exigir el pago de la obligación es suficiente para constituir en mora al deudor. 226. No es necesario que el interpelante esté en mora para privar de eficacia al requerimiento. así puede hacerse por lademandajudicial cualquiera sea la clase de proceso: ordinario. sumario o ejecutivo.134 RESPONSABILIDAD C(Vll MORA 135 225.). si por su parte no ha cumplido o no ofrece cumplir su respectiva obligación. siempre que sea cuanto a su naturaleza jurídica no es un acto jurídico (art. o destinada para ser iniciada nuevamente. impide que uno de los sujetos invoque la mora del otro (art. b) Es un hecho voluntario que consiste en una exigencia categórica de pago. . deudor. La interpelación extrajudicial puede hacerse por cualquier medio: verbalmente. el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligación que le es respectiva". que no puede impedir la mora sino cumpliendo la prestación debida. es aconsejable la utilización de un medio que facilite la prueba. Cód. basta que se halle en retardo de cumplimiento. Civ. c) Es unilateral. cód. y no que resulte inducida de hechos o circunstancias que permitan conocer indirectamente esa voluntad. 917. en cambio. por escrito o por signos inequívocos (art. En armonía con lo dispuesto en el artículo 1201 del Código Civil. Carecería de eficacia. Un mero aviso de vencimiento. El requerimiento debe ser realizado en condiciones tales que el deudor razonablemente pueda cumplir la prestación que se le exige. 944. una declaración de voluntad tácita (ar\. quien debe tener conocimiento de la misma para que la mora se produzca. el requerimiento no es tal. 918. sino un hecho íurídíco (art. El acreedor persigue un fin (>uramente material : obtener la efectividad del pago. Tales son: a) Cumplimiento posible. produce efectos independientemente de la voluntad del deudor. Civ. por telegrama. Sin embargo. La declaración de voluntad puede en este caso hacerse bajo cualquier forma expresa o positiva: verbalmente. c) Ausencia de incumplimiento por el interpelan/e. con conexidad de vínculos. por escritura pública. por lo tanto. o fuese entablada ante juez incompetente. etcétera. no constituyen la interpelación necesaria para colocar en mora al deudor. La interpelación como hecho jurídico reúne los siguientes caracteres: a) Es un derecho potestativo del acreedor. e) No esforma/. No es un acto juridico porque no tiene por fin inmeruato producir una consecuencia jurfdica. por carta. 899. sino simplemente una fórmula para patentizar la mora que el interpelado no puede evitar.). Civ.). La ley adscribe al hecho un efecto Jurídico: la mOTa del notificada al deudor y aunque fuese nula por vicios de forma. 510) o le exija el cumplimiento de la obligación (arl. Depende de la sola voluntad del acreedor y. 227. Cív. éste debe ofrecerla en términos precisos y crrcunstanciadamente para que el deudor no encuentre trabas en el acto de cumplimiento. pues la exigencia de pago que constituye la interpelación debe ser terminante y precisa. Es decir que cuando el acreedor es deudor a su vez de su deudor por obligaciones que se originan en una misma fuente. Cód. El requerimiento de pago debe cumplir ciertas condiciones para producir el efecto de colocar en mora al deudor. La declaración de voluntad del acreedor está destinada al deudor. y para ello es necesario que la voluntad se manifieste por medios directos de exteriorización. o se hubiese producido la perención de la instancia que opera la caducidad del proceso pero no puede aniquilar el efecto sustancial del requerimiento moratorio. Cód.). Si el acreedor al interpelarlo no le da oportunidad para ejecutar la obligación. d) Es recep/icia. b) Ofrecimiento de cooperación. un recordatorio de la obligación u otras fórmulas que no impliquen una inmediata exigencia de pago. Conforme a lo dicho el requerimiento puede hacerse judicial o extrajudicialmente. el artículo 510 dispone a su vez: "En las obligaciones recíprocas.

ni puede hacer funcionar en su favor el pacto comisorio expreso o efectuar el requerimiento previo en caso de pacto comisorio implícito (art. 132 e). La doctrina señala una distinción entre el riesgo de la cosa y el riesgo del contrato "'. 888. que comprenden todo el daño sufrido por el acreedor (resarcimiento integral) y que en tal carácter absorben a los moratorias y se deben en lugar de la prestación prometida (carácter subsidiario). Civ. pág.). La obligación se convierte en la de pagar daños e intereses (art. nro. 148. Si la obligación se toma de imposible cumplimiento no se deberán ya desde ese momento daños e intereses moratorias sino solamente los compensatorios. Cód. 1203. E) EFECfOS DE LA MORA. La obligación queda disuelta (art. TI. pero no el único. El riesgo del contrato es la eventual idad de que se pierda la utilidad o beneficio que la obligación debe reportar al acreedor por imposibilidad de cumplimiento no imputable al deudor. Si el deudor termina por cumplir la obligación voluntariamente o la ejecución le es impuesta forzadamente. después de aquella reforma la cuestión admite una distinción.). ni invocar la imprevisión (art. 230. 1203. . El riesgo de la cosa es la eventualidad de que la cosa misma que constituye el objeto de la prestación se pierda sin culpa del deudor. La mora confIgura un incumplimiento relativo de la obligación imputable al deudor por su culpa o dolo. Es éste el principal efecto de la mora. Por consiguiente. '34 LLAMBlAS. La obligación se convierte en lade pagar daños e intereses (art. "'II\I~~II. 232. Cód. Cód. Así por ejemplo: 10) Si A dueño de la cosa le debe entregar aB portransferencia de dominio.). y la cosa se pierde sin culpa de aquél: B pierde la cosa como dueño y soporta el riesgo como acreedor.711 al artículo 1204. cit. Civ . Otro efecto de la mora es la traslación de los riesgos que estaban a cargo del acreedor y que en adelante deben ser soportados por el deudor. Ese riesgo lo soporta normalmente el acreedor. 889. 229. que se acumularán al cumplimiento.). Civ..) . C'ód . (. ni demandar el cumplimiento de la obligación recíproca que compete a su deudor en un contrato bilateral (art. Cód. se consideraba que para hacer valer la resolución era requisito previo la constitución en mora 134. ap. La obligación queda disuelta (art.). sea el deudor. Civ. No existe uniformidad acerca del criterio de diferenciación entre ambos conceptos. 'r. Antes de la reforma de la ley 17.). Cód. El riesgo lo soporta normalmente el dueño.). 90. Civ. 510. Cód. Así el deudor moroso no puede invocar como acreedor la mora de su deudor (art. nros . 23 J . y la cosa se pierde sin culpa del deudor: A pierde la cosa como dueño. Civ. tlI' f'II. Civ. Civ. Si A deudor de la cosa le debe restituir a su dueño B. Sin embargo. 889. A como deudor queda liberado. B carga con el riesgo como acreedor y pierde lu utilidad o ganancia. Además de la responsabilidad del deudor por los daños e intereses moratorios y por los daños e intereses compensatorios en todos los casos en que por efecto de la traslación de los riesgos el deudor moroso debe cargar con los mismos. Cód. surge de ese estado la responsabilidad del deudor por el daño que resultare al acreedor como consecuencia del retardo en la ejecución de la prestación debida. 1201.). Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallándose en mora el deudor: B pierde la cosa como dueño pero no soporta el riesgo como tal ni como acreedor. 1198. A como deudor carga con los riesgos que soportaba el acreedor B .3 0 ) 40 ) dose en mora el deudor: A pierde la cosa como dueño y carga con el riesgo que soportaba el acreedor B. Cód. en razón del incumplimiento de aquél (art. infine. sea el acreedor. La mora del deudor atribuye a la otra parte la facultad de resolver el contrato. La responsabilidad del deudor consiste en la obligación de indemnizar los daños e intereses moratorios.iv. aquél sólo deberá los daños o intereses ocasionados por la mora. existen otros efectos negativos que el deudor moroso no puede invocar en su carácter de acreedor recíproco de una obligación conexa. P~R. 54-80. IV. 888.136 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 137 228 . 2") Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallán- .

1204). Otro efecto particular de la mora es la suspensión del curso de la prescripción. En el primer caso el deudor deja de estar en mora sin que ello importe relevarlo de la responsabilidad que le incumbe por los daños y perjuicios ocasionados al acreedor mientras se hallaba en mora. Civ. pues en tal caso hay que interpelar para constituir en mora (ar!. 525. 1204. 3986. se entiende implícita la facultad de resolver las obligaciones emergentes del contrato en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso (art. Al término de este último plazo sin que la prestación hubiese sido cumplida. Cód. 233. F) CESACIÓN DE LA MORA. total y definitiva que abre laresponsabilidad del deudor por los daños e intereses compensatorios que absorben en su integridad los que hasta ese momento la mora hubiese causado al acreedor. n. y nace la facultad de resolver el contrato.L. bajo apercibimiento de resolución. aun sin culpa. op.) y que opera ese resultado por inducción de la voluntad tácitamente expresada por el acreedor a falta de una reserva expresa en contrario (art. Siendo el pago indi visible. op. en forma fehaciente. En consecuencia la mora cesará cuando la prestación ya no exista. 509. 237. porque la prestación no podrá cumplirse en el futuro... Cód. la resolución se producirá de pleno derecho y surtirá efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora. 235 .. También puede cesar la mora por renuncia del acreedor que concede a su deudor un nuevo plazo para el cumplimiento de la prestación. arto 743. La cuestión es diferente si hubiere solamente plazo tácito. cit. 1lI1. cit. T. quedarán resueltas ipso iure las obligaciones emergentes del contrato. sea por haberse extinguido por su cumplimiento o bien por haberse hecho imposible con culpa del deudor o por un hecho que no le sea imputable. Si el acreedor recibe el pago de la prestación sin reserva alguna. L. todo 10 cual creemos puede hacerse al mismo tiempo. pero su falta de culpa no lo libera de los daños e intereses compensatorios por efecto precisamente del estado de mora en que se encontraba y habida cuenta de los efectos de ésta que antes hemos analizado. el deudor deberá ofrecer el pago íntegro de lo debido.). texto de las leyes 17. pero únicamente cuando el deudor es interpelado en forma auténtica (art. Es decir que. Civ. en pleno. En el segundo caso la imposibilidad culpable hace cesar la mora. . Esta suspensión sólo tendrá efecto durante un año o el menor término que pudiere corresponder a la prescripción de la acción. El vencimiento del plazo expreso produce las consecuencias propias de la mora (art. C'1l SAl VA'I. 1. \110. Existirá entonces una inejecución absoluta. CNPaz Len.. En el último caso la imposibilidad.138 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 139 Si las partes han pactado expresamente que la resolución se produzca en caso de que alguna de las obligaciones no sea cumplida con las modalidades convenidas.940). En el primer caso el pago pone fin a la mora.. de la renuncia a los efectos de la mora. Cód. págs.71 I Y 17. 495. Debe distinguirse la cesación del estado de mora. 740. 234. ese estado supone necesariamente la subsistencia de la prestación. 236. T. 918. Esta renuncia alcanzará solamente al estado de mora. el acreedor tendrá opción para demandar la ejecución o la resolución judicial. la mora se produce por el solo vencimiento.) 135. 742 Y ILrg. Civ. l' parte). Civ.3' parte). pero que no implica . 1204. Cód.'mili.: [1"OllA. cesará la mora pero cesará también el derecho a reclamar los daños e intereses moratorias producidos hasta el día del pago. Cód. cumplido el plazo. que cesará desde ese momento por acto voluntario del acreedor. pone fin al estado de mora por la misma razón que hemos señalado precedentemente. 380-381. Si el pacto comisario no estuviere expresamente convenido. Siendo la mora un estado de retardo imputable en que se encuentra el deudor. 509) y seguidamente requerir en el plazo de gracia el cumplimiento de la obligación (art.. incluyendo el monto de los daños e intereses moratorias si fuesen líquidllS. Si en el requerimiento no se hubiese incluido apercibimiento. En el segundo caso el acreedor abdica el derecho que tiene a reclamar los daños e intereses moratorias. La situación de mora en que el deudor se puede hallar no lo priva de su derecho de pagar (ius so/vendO en cualquier momento.) en cuanto a responsabilidad y riesgos. su voluntad de resolver (ar!. I'~ (lAIII. pág. rftv. t. completa. Civ. Es un efecto de la relación de subordinación en que se halla la obligación accesoria respecto de la principal (art. pero el acreedor no está facultado para resolver sin previamente requerir el cumplimiento en un plazo no menor de quince días. 1I ofreciendo pagarlos una vez liquidados si no lo fueren (arts.

3°) Cuando la obligación se extingue por cualquier causa. expresa : "El acreedor se encuentra en mora toda vez que por un hecho o una omisión culpable.INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 243 . En el Código Civil no se legisla sobre la mora del acreedor. 241 . La nota al artículo 509 del Código Civil. A) PRESTACIÓN IMPOSIBLE. Cesa la mora del acreedor en los casos siguientes: 1°) Si el acreedor acepta la prestación después de estar en mora. donde el Codificador cita a Maynz. 2°) El deudor se libera de los riesgos de la cosa debida que estaban a su cargo como dueño de la misma antes de la tradición. 1° Y 3"). La responsabilidad del deudor existirá solamente si la inejecución tata! es imputable a! deudor por su culpa o dolo. 4") Cuando la obligación se extingue por efecto del pago por consignación que tiene el derecho de efectuar el deudor en todos los casos en que el acreedor resista el cumplimiento de la obligación o por su culpa no pudiere efectuarse (art. Esos efectos son: 10) Responsabilidad del acreedor por los daños que cause al deudor la no recepción de la prestación. sin perjuicio de los efectos de la mora del acreedor antes de la extinción. Civ. no encontrándose en el lugar convenido para la ejecución o rehusando concurrir a los actos indispensables para la ejecución. o si éste se hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o de fuerza mayor. por ejemplo. La mora del acreedor debe serie imputable por culpa o por dolo. . cesa también el curso de éstos en igua! caso. incs. como por ejemplo los gastos de la oferta y ulterior depósito y guarda de la cosa. cesa el curso de dichos intereses desde que el acreedor es puesto en mora.140 RESPONSABILIDAD CIVIL INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 141 necesariamente renuncia a los efectos hasta ese momento producidos. 757. § 2. esos riesgos se trasladan a! acreedor. Si el deudor no está en mora y debe intereses compensatorios convenidos durante el plazo de la obligación. 240. como la medida o el peso de los objetos que se deben entregar.). rehusando aceptar la prestación debida en lugar y tiempo oportuno.). o Sea por haberse constituido en mora (art. el acreedor solamente incurrirá en mora cuando sea interpelado por aquél para que reciba el pago o preste la cooperación necesaria. salvo las hipótesis particulares de los artículos 1630 y 2015. puede incurrir en mora al omitir aquellos actos e impedir así la ejecución de la prestación debida. . Cód. o la liquidación de un crédito no líquido". 889. Considerando que la iniciativa del pago debe tomarla el deudor obligado al cumplimiento de la prestación. en la misma medida en que éste debe realizar una conducta tendiente a que el deudor cumpla a su vez la obligación. En este caso el acreedor deberá hacer expresamente la reserva del caso. Por excepción no será necesaria la interpelación en los casos siguientes: 1°) Cuando el acreedor hubiese manifestado con anterioridad su voluntad de no recibir el pago. 238. 239. 242. cód. Sin embargo. 2") Cuando el requerimiento se hiciese imposible por culpa del acreedor. 3°) Se suspende el curso de los intereses que estaban a cargo del deudor. Los efectos de la mora del acreedor se inducen analógicamente de los efectos de la mora del deudor. 2°) Por renuncia expresa o tácita del deudor. 873 y 918. para evitar que su voluntad se interprete en el sentido de la renuncia (arts. Existe inejecución tota! de la obligación con carácter de absoluta y definitiva en los siguientes casos: 244. sea en virtud de una cláusula que lo cargue con los pe_ ligros que por ellos vengan. hace imposible o impide la ejecución de la obligación. Civ. Si el deudor está en mora y ejercitando su derecho de pagar ofrece el pago íntegro de lo debido más los intereses moratorias. pues aunque la ley nada diga a! respecto no puede haber responsabilidad si el retardo en recibir la prestación es ajeno al acreedor. G) MORA DEL ACREEDOR .

247. T. Ello importa acordar al acreedor una opCIón lflcompatlble con el derecho que a dste le reconoce el arto 505. pág. por sí o por un tercero. 88. debe ejecutar el hecho en un tiempo propio. cil. 577. 504. cit. pág. Sin embargo. pág. SI a. cit. 144. y sólo se entenderá pérdida en el caso que se haya destruido completamente o que se haya puesto fuera del comercio. Lo mismo se considerará imposible el hecho o la abstención si el deudor se resistiere a cumplir la obligación y fuere necesario ejercer violencia física contra su persona para lograr la ejecución (art.).) . 243. 354. Cód. Civ. op. cit. 277·279. HI. por cuenta del deudor. Así el acreedor podrá negarse a pagar el daño proporcional a esas deficiencias o hacer ejecutar las reparaciones por un tercero a cuenta del deudor y demandar a éste por daños y perjuicios "'En cambio carece de todo derecho a indemnización el acreedor que ha consentido sin salvedad alguna la variante en la ejecución. r.. como si se tratara de un hecho fungible o subrogable. 354-355. disponiendo: "El obligado a hacer. op. inc.l. op. 892. Cód. "" LLAMnlAs. El pago debe hacerse con observancia de lo estipulado en cuanto a modo. podrá aquél considerar la obligación de ejecución imposible y reclamar los daños e intereses compensatorios. B) CUMPLIMIENTO IRREGULAR O DEFECTIJOSO. u obligaciones de dar sumas de dinero. El artículo 625 del Código Civil fija estos principios en cuanto a las obligaciones de hacer. nro. 597.). 96. T. As( el arto 630. 629. pág. 1. págs. LLAMBÍAS. Por asimilación también se considera que existe inejecución total aunque exista un cumplimiento irregular o defectuoso que el acreedor no está en el deber de aceptar. Además. hallando éste suficiente satisfacción con el resarcimiento del daño que resulte por la necesidad de corregir aquellos defectos 138. nro.. cit. 955. nro. cit. nro. si el deudor debía cumplir. [l. 2°) Si la obligación es de hacer o de no hacer y se hace físicamente imposible como si el deudor tuviese un impedimento físico que lo inhabilite. La actitud del acreedor que pretende la destrucción de lo mal ejecutado cuando el defecto es de poca importancia constituye un ejercicio abusivo de su derecho (art. 890. T. nro. y el que no ha sufrido menoscabo a causa de la variante aludida ''"'. Es decir que cuando el deudor ejecuta malla prestación por no ajustarse a las circunstancias que debía tener en cuenta por haber sido convenidas o realiza una ejecución incompleta. Civ. existe inejecución total que debe resolverse en el pago de los daños e intereses compensatorios "'.. Civ . o de entregar cosas fungibles o no fungibles determinadas sólo por el género.. la prestación nadie más que el acreedor será quien decida si le intere53 o no que un tercero la cumpla aunque la prestación objeti varnente resulta ser la mism~. 1. cit.).. 136 LLAMBÍAS. Cód. . pág. Cód. 740. nro.). y del modo en que fue la intención de las partes que el hecho se ejecutara. de ese modo --o sea negando el derecho a tener lJ7 Busso. nro. pág. Cód. Cód. T. 747 y 750. 246. en SALVAT.. o legalmente imposible si el impedimento es de orden legal.. o solicitar los perjuicios ~ int~rescs po. se tendrá por no hecho. Civ . el derecho del acreedor a rechazar la mala ejecución no constituye una facultad absoluta que puede ser ejercida al solo arbitrio de aquél. T. La ejecución de la prestación porun tercero en los casos en que ello fuere posible. 13e). como por ejemplo si éste enajena a otro el inmueble que tenía prometido en venta y le hace tradición (arts. La prestación resulta imposible: 1°) Si la obligación es de dar cosa cierta y ésta óe pierde (art. 245. 84. Cód. 139 BORDA. op. 1071. T. nro. m LAFALLLE. O podrá destruirse lo que fuese mal hecho".). constituye una facultad del acreedor ')6. Civ. págs. op. Cód. GALL(.). lOO. Civ . dice que el acreedor podrá ser autorizado a ejecutarlo. o que haya desaparecido de un modo que no se sepa de su existencia (art. l. 76 bis. Civ.r la inejecución de la ol11igación. tiempo y lugar (arts. En todos los casos en que el acreedor puede obtener el cumplimiento específico de la obligación porun tercero. 1. Si se tratara de pequeñas imperfecciones juzgadas con un criterio adecuado de razonabilidad habría que rechazar la oposición del acreedor a dar por ejecutada la prestación. COLMO. Si de otramanera lo hiciera..142 RESPONSABILIDAD CIVIL INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 143 Si la inejecución no se produce en las condiciones mencionadas la obligación se extingue sin responsabilidad para el deudor (art. op. o a prestar algún servicio. 888. En efecto.. 240. Lo mismo se considera imposible la ejecución si la cosa cierta que era objeto de la prestación ha salido del patrimonio del deudor.op. pues el interés del acreedor no puede considerarse insatisfecho por un defecto menor fácilmente subsanable. Civ. 3265 Y 3269. cit.T. op.

"El cambio de circunstancias y el contrato" lA .. 1944. Civ. 12. SecoDoctr. t. 24. Cód. 165 b) . T. cir. C) CUMPLIMIENTO TARDfo.. dI. 249. nro. . allI"Busso. 378.711) atnbuye al deudor una facultad para demandar la extinción de la obligación y su consiguiente liberación sin responsabilidad. Burdeos. "Derecho de obligaciones". Essais sur la Notion d'lmprevision el sur son ROle en Matiere .. como veremos. 22. suizo. no ha habido propiamente retardo sino incumplimiento 1". 2". art. 146 BRUZIN. Esta facultad del acreedor para realizar la prestación tardía.. los caracteres del hecho constitutivo de la imprevisibilidad son los mismos del caso fortuito o fuerza mayor. ' 145 GALU. REMISIÓN. Civ. ver ENNECCERUS-LEH- Conrracruelle. 1922. 2° del arto 509.). op. op. arts. Bs. En las obligaciones de no hacer. D) OBLIGACIÓN DE NO HACER. pues si el deudor hizo aquello que le estaba vedado. 253. 147 FORNIELES. Civ. no es necesaria la interpelación para que el deudor incurra en incumplimiento. no interrumpe el nexo causal y no determina la extinción de la obligación. . se evita el sacrificio de los valores econórrúcos en juego . T.. S. . La teoría fue introducida por el derecho canónico en relación al concepto de usura que comprendía toda ventaja injusta incluida aun en contratos libremente celebrados 147. Cód. ap.cuya conservación interesa a la sociedad 1'1. ese hecho que no hace Imposible la prestación. no sólo para el deudor sino también para el acreedor (art. pág. en Cuestiones de Derecho Ctvll. 251. completamente inútil a causa del retardo. Busso. n.. Por consecuencia. el deudor no será responsable de los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligación en tal caso (art. Los autores al fundar esta opinión señalan que la constitución en mora tiene por objeto comprobar el retardo del deudor y tal comprobación no tiene fmalidad en las deudas de abstención. Civ. en SALVAT. Cód. Cód. Civ. pág. nro.. 1959·IV. Cód. Cód. En este caso no puede hablarse de mora pues la prestación.. no ha sido expresamente reconocida en nuestra legislación. pág. rebus sic stantibus intelliguntur ("los 141 LLAMB1AS. en Tratado de Derecho Civil. Veremos que elcaso fortuito o fuerza mayor interrumpe el nexo causal y ubica la causa del daño fuera de la órbita de actuación del deudor (in/ra. o sea cuando la designación del tiempo en que la obligación debía cumplirse fue un motivo deterITÚnante por parte del acreedor (antenor redacción del inc. Bosch. M ASNATTA. 286. cuando por consecuencia de la mora la prestación carece ya de todo interés para él. pág. y doctnna extranjera 1 citada. nro. 178. 3. IV. aunque susceptible de cumplirse en cuanto al deudor. La teoría de la imprevisión incorporada al ordenamiento jurídico por la reforma del artículo 1198 del Código Civil (ley 17. arto 107. Esta situación se presenta en todos los casos de plazo esencial.). 250. As . dI. aunque el principio fue expuesto por los jurisconsultos en casos particulares 146. alemán.). . no lo es en relación al interés del acreedor que constItuye un factor decisivo en la constitución de la obligación. 254.).fNIMPUTABIUDAD DE LA INEJECUC1ÓN 145 por no ejecutada la obligación e impidiendo destruir lo hecho en tal caso-. extinguiéndose el vínculo (arts. 895. Vol. op.144 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN § 3. No despertó la atención de los glosadores y recién los pos glosadores analizaron la cláusula corriente en las convenciones de los concilios: contraclus qui habenllraclum succesi· vum vel dependentiam de futuro. B) IMPREVISIÓN. 633 Y 634. 724 y 888. en principio y contrariamente a lo que ocurre en las de hacer. 513 . oág. En el derecho romano era desconocida la teoría 1". 248. y loe. 1. T. Andr~. 252. También existe inejecuci6n total cuando el cumplirrúento tardío de la obligación careciera de interés para el acreedor. pág. 1954. H. pág. En otras legislaciones 1" se confiere al acreedor el derecho a rechazar la prestación debida y a pedir indemnización por incumphrrúento. a) Orígenes y desenvolvimiento de la teoría. 87 . 250. 705). Eventualmente se puede llegar a ese resultado si el acreedor no ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato. 1 " 14) MANN.T. A) CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR. 267. . lIT. ruO. Aunque. pero es aceptada por la doctrma 14'.!. "La cláusula rebus sic stantihus".

expresa que "los contratos son. H. Bs. nro. As. desde fmes de ese siglo prevaleció a favor de las teorías liberales de la época. l"ompuMndolo en fa disidencia A. 3. sustenta y sostiene al tronco y a las ramas". (Soheran{a V Crisis del Contrato en Nuestra Legislación Civil. 1954. La teoría se extendió después por Alemania e Italia durante el siglo XVIll.'lonul de Derecho Civil (Córdoba. pág. VI. 216.~ ESIl4dios de Derecho Civil. 152-153.. 30. y desdeñe el fondo común de los presupuestos o creencias. 256. El acreedor que trata de obtener de su contrato todas las ventajas que comporta.. 2) Base del negocio. As. sino tam148 DEMOGUE. que constituye la condición implícita del acto jurídico que resultaría sustancialmente modificado al cambiar las bases sobre las que se contrató y ello autoriza a suprimir los efectos jurídicos del negocio. Introduccwn al Derecho Civil. 1. no de modo ocaSIOnal -y que puede variar de un sujeto a otro. bién aquello que presuponen y forma el sustrato del mismo. El que se atenga sólo a lo dicho en el contrato. 1933. 255. lB OERTMANN. C. A. un acto de previsión. La legislación de emergencia dictada en Francia con motivo de la Primera Guerra Mundial contempla la aplicación de la teoría para corregir el desajuste de los contratos producido por las nuevas circunstancias 1". nros. a" La Régle Morale dans les OblígaJíoru Civiles. T. Sin embargo. 11. 166. 01' dt" V(II. 188). b) FUNDAMENTOS JURfmcos. y la teoría quedó desplazada. Abusa de su derecho si encuentra en el ejercicio de su acreencia Un enriquecimiento que es injusto. aun sobre los principios de la buena fe. nros. en Nuevo."ck (JII Congte. C6rdoba. puede resultar culpable de una verdadera injusticia frente a su deudor. con olvido de la raíz que. pág. Madrid. lo que se halla por debajO de éste. pág. págs. Se han expuesto numerosas teorías para dar fundamento a la doctrina de la imprevisión 15"259. 1930. 152 ORGAZ. I~En franca oposición a la teoría de la imprevisión. Alfredo. 261. 394. por antonomasia. 154 GIORGI. 632-633. Abelenda y R. 55.. expresa o tácitamente.1 WINsnllllh.• T. anaJiza en este trabajo la teorfa RlsOLÍA. el principio de la autononúa de la voluntad y el consiguiente respeto a la palabra empeñada. 1962. págs. 258. 1949. 86. Labor. 97 a 100. 257. como los motivos-. Guaglianone. m RIPERT. suprimiendo toda desigualdad entre las partes y buscando aquella utilidad común que dio origen a la celebración y ejecución del contrato". El aforismo pacta sun servanda se opuso a la cláusula rebus sic stantibus. T.4) Abuso del derecho. Con parecidos fundamentos expone OERTMANN 153 su teoría de la base del negocio jurídico. 260. . Existe así una base impensada que constituye el clima en que se forma la convención y que al faltar se desintegra la voluntad contractual y deja a la obligación sin el presupuesto que la justificaba y le servía de causa 1". 262. sino también lo que está sobreentendido esen~aJmente en ese querer explicito. Teoría de las Obligaciones. quien expresa que "razones de equidad y de justicia distributiva exigen que la ley obligue al magistrado a restablecer el equilibrio legal. Paul. aunque oculta.146 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN 147 contratos de tracto sucesivo o dependientes de lo futuro se entienden obligatorios mientras las cosas así sigan siendo"). nro. Según señala WINSCHEID 151. El Código polaco ha incorporado la teoría en el artículo 269 y también el Código italiano de 1942 en el artículo 1467. IV. En Italia esta teoría es seguida por GIORGl 154. No obstante. la palabra empeñada. RIPERT 155 considera que la teoría de la imprevisión reposa sobre una idea moral según la cual el acreedor comete una suprema injusticia usando de su derecho con extremo rigor. la confianza recíproca. Bs. 149 Ley Faillo! del 21-1-1918. el etlfmulo de una ventaja futura. tuvo vigencia en el derecho administrativo y fue aplicada en las decisiones del Consejo de Estado durante la segunda mitad del siglo XIX 148. "El contrato y la doctrina de la imprevisión". Giorgio. 1) Presuposición. 1%1) este aUlor reiteró su criterio adverso a la tecnrll. que son el alma del comercio". se los pacta como definilivos y se presume su irrevocabilidad. 1958. No tuvo influencia en Francia y los autores del siglo XIX y los tribunales la rechazaron. Traill. tomará por todo el árbol únicamente lo que está sobre la superficie. 3) Equilibrio de las prestaciones. En ellIl Congreso NM. puesto que es para él el resultado del azar y para el deudor una fuente de ruina. porque por encima del interés de los l'ontruluntes está In seguridad del tráfico. Marco A. sino sustan· cialmente en todos los contratos realizados en análoga situaci6n.Parte. WnlOnjD P.'o Nacional de Derecho Civil. debe considerarse no solamente todo lo que las partes ponen en el contrato. nro. de Winscheid y la de Oertmann y termina expresando que "el contrato no es únicamente lo que las partes han puesta en él con reflexión. Paris.. 1. pág. 616 Y 77Rl 1.

Ss. ONEROSOS Y CONMUTATlVOS. nro..1139). 1138. Andreas. siendo la regla el cumplimiento contractual y la revisión la excepción. si la medida de gobierno no responde a leyes económltu y conltituye una disposici6n excepcional con fines de política económica general. La otra parte podrá Impedir la resolucIón ofreCIendo mejorar equitativamente los efectos del contrato". mil 2M I hiR 159 MESSINEO. 245. y la desvalonzacIón o devaluación dispuesta por la autoridad pública. La prudencia de los jueces sabrá darle justa aplicación. J. A. Debe quedar sujeta al arbitrio judicial la determinación de la excesiva onerosidad 159. El Código no define el contrato conmutativo pero resulta a contrario del artículo 2051. 160 PARDO. interpretación y ejecución de los contratos que se pretenda imponer a una parte el cumplimiento de su obligación cuando han cambiado sustancialmente las condiciones en que aquél se originó 15'. pues en este caso se asegura el carácter sinalagmático ah initio y en el otro. El mismo principio se aplicará a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio del contrato. 1 138). 266. excepto en lo que se refiere a la virtualidad de la incidencia del mismo sobre el vínculo: no ha de imposibilitar en forma absoluta el cumplimiento de la obligación. Son contratos bilaterales o sinalagmáticos aquellos en que las partes se obligan recíprocamente la una hacia la otra (art.!O en las de v~l~r sUJ. Son unilaterales los contratos en que una sola de las partes se obliga hacia la otra sin que ésta le quede obligada (art. infine).5) Buenafe. 267. 156 VON THUR. 1139. 1952. interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o puc. Cód. 11. 136. 269. debe provocar la excesiva onerosidad de la prestación debida 158. los unilaterales pueden ser onerosos o gratuitos. La Teor(a de la Imprevisión. con el nuevo arto 954. ¡S8 Se ha cuestionado si la depreciación o la devaluación monetaria puede constituir un hecho invocable para obtener la revisión de las prestaciones contractuales por aplicación de la imprevisión. Así el criterio de aplicación tendrá que ser restrictivo para los casos' en que el contrato pierda el verdadero carácter bilateral 1'''. pág. Carlos. lIt pág. Es contrario a la buena fe que debe presidir la formación.2 parte. Así será conmutativo el contrato que desde su formación determina ciertamente cuáles son las ventajas y las pérdidas para cada una de las partes. Los Efectos ]urldicos de la Buena Fe. La doctrina tiene aplicación solamente en los contratos a que se refiere expresamente la citada norma legal. cuando sobreviene un evento imprevisto y extraordinario". 1284-1285. Dalmiro A. 1S7 El arto 1198 dice: "Los contratos deben celebrarse. Admitida la teoría de la imprevisión en el artículo 1198 del Código Civil (nuevo texto adoptado parla ley 17. 1) Caracteres del hecho. Civ. CONTRATOS BILATERALES CONMUTATlVOS. Doctrina General del Contrato. En el primer cas~. págs. por el otro.148 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN 149 263. la locación. pUM InvoCGnC' por l'C'unir los caracteres seBalados semejantes al caso fortuito. En esta matena hay que dIStJ. 1961. Desde luego que la cuestIón se plantea solamente e':llas obligaciones de dinero en que rige el principio nominalista y !. IV -B: en la nota 3D. párr. en cambio. T. pero. si ~l perJudicado hub~ese obra~o con culpa o estuviese en mora.711). expresa: "Debemos conectar el arto 1198.etas a reajuste por la depreciación de la moneda. COSSIO. Son bilaterales y conmutativos: la compraventa. 1935. Hn cste caso no constituye un hecho que reúna los caracteres requeridos para ~er invocudo para IOfrar una revisi6n de la prestación contractual so pretexto de exceSIva onL"roliuad. CONTRATOS UNILATERALES. C6d. Tratado de las Obligaciones. T. la deprc:ciación es efecto de un proceso inflacionario que responde a leyes econ6nncas per(cctumente previsibles y que se manifiesta en forma progresiva aunque a veces aguda. 142.. la parte perjudicada podrá demandar la resolución del contrato. ALSINA ATIENZA. Madrid. c) RÉGIMEN LEGAL. En los cantralu5 de ejecución continuada la resolución no alcanzará a los efectos ya cumphdos. debemos estudiar el régimen vigente 1". As. 375. la permuta. . En los contratos bilaterales conmutatlvos y en los unilaterales onerosos y conmutati vos de ejecución diferida o continuada. por un lado. que define el contrato aleatorio que constituye su término opuesto. infine). Bn e segundo caso. Son unilaterales onerosos : el depósito y el mandato remunerados así como el mutuo con intereses.. si la prestación a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa. la sociedad. Son onerosos o a título oneroso los contratos cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino por una prestación que a ella le ha hecho o que se obliga a hacerle (art. obrando con cuidado y previsión.~gW~ la depreciación o envilecimiento de hecho de la moneda. 46. independiente de toda prestación por su parte (art. etcétera.lieron entender. pág. 251). 265. 1934. 268. LL.. El hecho debe reunir los caracteres del caso fortuito o fuerza mayor a que nos hemos referido antes (supra. Abeledo-Perrot. t. Civ. No procederá la resolución. Los contratos bilaterales son por su propia esencia onerosos. pág. 2) Ámbito de aplicación. Ver 1"".: "Incorporación de la teoría de la imprevisión al Código Civil".. tienen este último carácter los contratos que aseguran a una de las partes alguna ventaja. 264. por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles. Francesco.

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270. Los contratos gratuitos han sido excluidos de la previsión normativa. Cuando se discutió este tema en el lIT Congreso Naciona! de Derecho Civil, Salas objetó este criterio por entender que no había razón para tratar más desfavorablemente a! deudor de una prestación a título gratuito que a! deudor por un contrato oneroso '6i. Sosteniendo la objeción de Salas expresa LLAMBfAS 162 que "no se justifica que al deudor gratuito se lo trate peor que a! deudor oneroso: he ahí un deudor de una renta vitalicia onerosa (art. 2070) Yotro donante de una pensión vitalicia gratuita (art. 1810, inc. 5°). Si, imprevisiblemente y por la deflación sobrevenida, la deuda se toma excesivamente gravosa, el primer deudor puede ampararse en la teoña de la imprevisión; el segundo no, pese a que actuó desinteresadamente y no consintió en asumir un sacrificio tan pesado, como el que le ha resultado" '''. 271. CONTRATOS ALEATORIOS EXCEPCIONALMENTE COMPRENDI· DOS. El principio no se aplica a los contratos aleatorios, salvo cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio del contrato. La solución es justa pero no resulta fácil determinar cuándo la excesiva onerosidad resulte de causas ajenas al alea normal del contrato y cuándo se está en presencia de una deuda muy gravosa, habida cuenta de la incierta paridad de las prestaciones en función del alea prevista. Son contratos aleatorios: la renta vitalicia, el contrato de juego, el de apuesta, el de suerte, etcétera. 272. CONTRATOS DE EjECUCIÓN DIFERIDA O CONTINUADA. La imprevisión está siempre referida a un acontecimiento futuro en relación al momento de formación del contrato. Los contratos de ejecución instantánea, cuya virtualidad se agota inmediatamente por el cumplimiento y la consecuente extinción del vínculo, no son afectados por la modificación de las circunstancias que pueden producirse en un tiempo ulterior. Solamente en los contratos de ejecución diferida (obligación a plazo) o de ejecución continuada (obligaciones de tracto sucesivo), se puede pre'" III Congreso Nacional de Derecho Civil, Córdoba, 1962, T. n, pág. 593. 162 LLAMBIAS, Reforma... , pág. 312. 161 Hubiera sido más simple mencionar en el art. 1198 a los contratos onerosos y conmutativos, pues asr quedan comprendidos los bilaterales, que son esencialmente

sentar el caso en que las prestaciones se tomen excesivamente onerosas por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles. 273. Son contratos de ejecución continuada aquellos que necesariamente perduran en el tiempo, sujetando al deudor a un cumplimiento que no se agota en el momento inicial sino que se prolonga por un período durante el cual se reiteran las prestaciones "'. Por ejemplo: el precio de la locación de cosas y los intereses del capital. 274. Los contratos de ejecución diferida son aquellos en los cuales la exigibilidad de las obligaciones está sujeta a plazo suspensivo "'. Por ejemplo: en una compraventa puede estipularse el pago del precio en un plazo determinado, al vencimiento del cual la obligación será exigible. Puede también estipularse que el precio se pague en cuotas con vencimientos periódicos; en este caso el contrato no será de tracto sucesivo, porque no existen obligaciones independientes que nacen en el transcurso del tiempo, sino una sola obligación fraccionada a los efectos del pago con sucesivos plazos de vencimiento que postergan la exigibilidad de cada cuota. 275. No están comprendidos en los contratos de ejecución diferida, aquellos que están sujetos a condición suspensiva. Esta modalidad del acto influye en el vínculo de manera esencial, afectando la existencia misma del derecho del acreedor, y no solamente su ejercicio, como sucede con el plazo que posterga la exigibilidad del derecho "'.
. 164 Son los llam~dos ~~rechosj1uyentes (RAYCES, Alejandro, "Reducción legal de Intereses} arrendamientos ,l.A, 1. 42, See. Doctr., pág. 19) , que son poderes subjetivos

que rri!U1eren ser fecundados por la acción, d~l tiempo.

onerosos, y los unilaterales onerosos.

No se contempla aqUl el plazo ex.t1ntlvQ, porque éste afecta a la fuente misma de donde nacen las obli~aciones sucesivas (el co~tr~to). poruendo u~ límite en el tiempo al acto generador. Por ejemplo: el plazo de venCimIento de la locaCión o en el contrato de renta vitalicia. la l'Il:uene. del beneficiario. Estas obligaciones nacen y se extinguen dentro del plazo de vlgenCla del contrato: son de tracto sucesivo Y. como tales, les comprende la teoría de la imprevisión. 166 LLA~B1As, Reform~ ... , pág .. 316; T!~tado ... , T. 1, pág. 250, nro. 223, considera q~e 1 .3 extens~ón ,de la leona de la ImpreVISión a los contratos a plazo o de ejecución dlfenda c~nstJlullvos de~éditos no fluyenfes es jnco~s(il~cionaJ por infringir la garantía de la prople~d ~stableclda en el art. 17 de la ConstJtuclón Nacional. Expresa que "el dcrec~o .cred.itono no fl\;1yente aunque sujeto a un plazo, 10 que hace que por ahora no sea eXIgIble, es una pr~ple~ad .del acreedor que está garantizada en su intangibilidad por el arto 17, Consl. ~ac, . Sl~endo ~ ~ORDA. afirma PARDO en el trabajo citado en la nOla 160, que aplicando la ImpreViSIón se aseguran las garantías constitucionales;

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276.3) Requisitos de aplicabilidad. Para que el deudor que se halle obligado a cumplir una prestación estipulada en un contrato de los que hemos analizado y que resulte excesivamente onerosa por hechos constitutivos de la imprevisibilidad, pueda pedir la rescisión y su liberación sin responsabilidad, es necesario que no hubiese obrado con culpa o incurrido en mora (art. 1198, infine). Las dos situaciones contempladas son las mismas que se mencionan en el artículo 513 para impedir los efectos liberatorios del caso fortuito. 277.4) Pacto de garantía. En cuanto a la posibilidad de que el deudor tome a su cargo la excesiva onerosidad mediante un pacto de garantía, puede decirse que no existe ningún impedimento y que la situación es análoga a la prevista en el artículo 513 para el caso fortuito. En tal caso la cláusula será válida e importará una renuncia del deudor a invocar la teoría de la imprevisión. Puede tener carácter general o referirse en particular a ciertos hechos que agraven o hagan más onerosa la prestación. En este último caso no se aplicaría la teoría precisamente porque el hecho ha sido previsto.
278. 5) Efectos. S i la parte peljudicada ejerce el derecho de demandar la rescisión 167 del contrato, puede impedirse ese resultado si la otra parte ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato. 279. RESCISIÓN. La obligación quedará extinguida sin responsabilidad para el deudor, obrando la imprevisión como causa de inimputabiIidad. En los contratos a plazo la obligación se extingue antes del advenimiento del término que postergó la exigibilidad. Si el contrato es de tracto sucesivo se extinguen las obligaciones de futuro, pero no son alcanzados los efectos ya cumplidos.

La rescisión solamente puede ser demandada por la parte peljudicada y no por la que resulte beneficiada. Tampoco puede declararse de oficio por el juez, porque está establecida en el solo interés de la parte peljudicada.
280. REVISIÓN. La parte beneficiada puede impedir la rescisión, ofreciendo mejorar los efectos del contrato . La revisión es, entonces, una facultad de la parte beneficiada y no una opción de la parte peljudicada. Si las partes no se ponen de acuerdo en el ajuste de las prestaciones respectivas deberá hacerlo el juez con un criterio de equidad, aumentando el valor de la contraprestación y no disminuyendo la prestación más onerosa, pues se violaría el principio de integridad del pago en perjuicio del acreedor. Así, si debían entregarse cuatro objetos por cien mil pesos, podrá aumentarse el precio pero no disminuirse la cantidad de objetos. Contrariamente a lo expuesto, alguna parte de la doctrina sostiene que la excesiva onerosidad sobreviniente acuerda al peljudicado tanto la posibilidad de obtener la resolución del contrato como la de lograr su modificación mediante el ejercicio de la acción de revisión o reajuste. Se argumenta que quien puede pedir lo más (la resolución) puede pedir lo menos (el reajuste), o sea que el remedio mayor encierra necesariamente el remedio menor, y además que es conforme con la solución analógica del artículo 954. Este criterio corresponde mejor, se dice, a una política de conservación de la realidad contractual 167'•• Sin embargo, nos parece que debe respetarse el texto legal en su letra, pues revisar un contrato es más grave que resolverlo, desde que comporta su modificación, y ello requiere la voluntad coincidente de las partes 167 ,"o La jurisprudencia ha ido más lejos aún, apartándose del artículo 1198, pues ha dispuesto la revisión sin mediar pedido de partes y aun contra la voluntad expresada por el perjudicado que demandó la resolución (véase infra, nro. 281 bis).

C'Xrrcsílnuo una 0rinión que compartimos. agrega que el cambio de la base del negocio jurfJko disloca e contrato y convierte su cumplimiento en una iniquidad que nuestra ('nrtl1 Fundamental no puede proteger. !4\1 IAl lC"y menciona la palabra "resolución", pero ella es impropia para expresar el vt'ulaUrrn ('fC'Clo que produce en el vínculo la imprevisión. La resoluci6n es una causa extlntlvR ÚC' lu [("lodón jurídica que aunque sobreviniente a su constitución la extingue rC'lwarIlVllmt"nlC' (,.. tune); en cambio la rescisión opera siempre sus efectos para el rUIUfU (,.. mml') ()h\~rvcsc que en los contratos de ejecución continuada los efectos Inndu( Ido. no !tun IIkanrJIdos por la extinción.

161 bis MORELLO, A. M., Ineficacia y Frustración del Contrato, 1975, pág. 267; MOSSET ITURRASPE, J., Teor{a General del ContraJo, pág. 395; CASLELLO, 1. l, "Re~ ajuste de saldos ... Teoría de la imprevisión", L.L., t. 1978-B, pág. 1012. 167ler ROCA SASTRE Y Pula BRUTAU, "El problema de la alteración de las circunstancias", en Estudios de Derecho Privado, Madrid, 1948, Vol. l, págs. 236~237, con cita de LENEL, en Revista de Derecho Privado, Madrid, 1923, pág. 193.

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281. En cuanto a las pautas que deben tenerse en cuenta para resolver con equidad el reajuste de la contraprestación, es necesario tomar en cuenta: a) Si el beneficiado ofrece mejorar hasta un cierto límite, el juez no puede exceder del mismo. La facultad de impedir la rescisión pertenece a la parte beneficiada, y ella puede establecer hasta dónde llega su interés. Si puede dejar que la rescISIón se produzca, nada impide que se llegue a ella si se pretende i~po­ nerle un sacrificio mayor que aquel que consulta su mteres. b) El juez no tiene que ajustar necesariamente las prestaciones recíprocas a un nivel que restablezca el equilibrio original. La solución de equidad está dada desde que se suprime la excesiva onerosidad y se deja la prestación en un punto en el cual normalmente hubiese sido inadmisible la aplicación de la teoría de la imprevisión, no obstante la agravación moderada de la prestación del deudor. 281 bis. IMPREVISIÓN y DEPRECIAOÓN MONETARIA. En presencia del proceso inflacionario que ha producido hondas perturbaciones en el régimen de los contratos bilaterales por la pérdida del poder adqulSltlvO de la moneda correspondiente a la prestación dineraria, resulta necesarIO referirse en particular a la aplicación de la teoría de la imprevisión a los di versos supuestos que aquella realidad plantea. La cuesttón se ha SUSCItado especialmente en las compraventas de inmuebles en todos los casos en que la ejecución del contrato ha sido diferida, sea por la ex.i.stencia de un plazo o sea que el cumplimiento ha sido postergado por CITcunstancias de hecho. El desequilibrio de las prestaciones recíprocas que altera la ecuación económica originaria se ha producido y continúa produciéndose en el lapso que media entre la formación del contrato y su ejecución, por hechos que afectan a la prestación dineraria, dis~nuyendo s.u poder de compra. Cabe distinguir entonces: a) DepreclaclOn o envllec!miento de hecho de la moneda como consecuencIa de un proceso economicn de sostenida y creciente inflación. No es imprevisible el acontecimiento. h) Devaluación de la moneda como consecuencia de medidas de lI11hit'rno que ulteran súbitamente el proceso econór.nico.. . ., En t'str úllimo supuesto serla aplicable la teona de la ImprevlSlOn pOI 11Is ,'urucl~r(sticus del hecho extraordinario, imprevisible e inevitablL', Tul ruc In,!u., \x'urrió enjunio de 1975, en que el paquete de medIdas

económicas propuestas por el entonces ministro Rodrigo elevó de un día al otro el precio de los bienes y servicios en más de un 200 por ciento, constituyendo una verdadera devaluación de la moneda corriente en un porcentaje equivalente. Hasta que se conocieron aquellas medidas económicas el artículo 1198 carecía de aplicación en la jurisprudencia. Los tribunales rechazaban su aplicación fundándose en que "las partes pueden y deben prever las repercusiones que sobre sus obligaciones tendrá la inflación y por consiguiente, aunque el cumplimiento devenga excesivamente oneroso, no se puede invocar la imprevisión para desligarse

de 1as obligaciones

167qUjl.~r.

281 ter. A partir de 1977 el criterio jurisprudencial ha variado radicalmente. Los fallos coinciden en afirmar que el llamado "Rodrigazo" ha sido un acontecimiento imprevisible que ha alterado en forma súbita y extraordinariamente el proceso inflacionario. La Cámara Nacional en lo Civil de la Capital Federal ha aplicado diversamente la teoría de la imprevisión y en algunos casos ha echado mano del abuso del derecho para encontrar soluciones de equidad cuando aquella teoría parecía inadecuada. Los fallos puede agruparse de la siguiente forma, teniendo en cuenta el alcance de las decisiones respectivas: a) Aplicación ortodoxa del artículo 1198: 1) Se decretó la resolución de la venta pedida por la aclora sin que la demandada optase por la revisión (Sala "B", 17-V-I 977, L.L., l. 1977-C, pág. 553). 2) Se dispuso la revisión pedida por la accionada ante la demanda de resolución (Sala "C", 9-V - 1977, L.L., t. 1977 -C, pág. 539; Sala "F", 6-IV-1978, L.L., 23-VI-1978). b) Aplicación anómala del artículo 1198: 1) Se dispuso la revisión no pedida por las partes a pesar de haber ¡"\'ocado la demandada la resolución. Se dio como fundamel"" ~ue en todos los supuestos en que unade las partes pretendeeJ r , ·uplimiento literal del contrato y la otra persigue su resolución 'eben considerarse, en principio, sometidas a la potestad jur. "iccional todas las hipótesis que, como en el caso del reajuste l'.'III.atiVO del precio, pueden considerarse intermedias (Sala" A,- ,- Vil 11978, L.L., 6-X-1978, fallo nro. 76.347) 161",,,,,,,. 2) Se \·,denó
16' , ...", CNCiv., Sala "B", 1-VlII-1970. l.A.,t. 6-70, pág. 885; Sala "P', 30-Xl-l 971, l.A., 1. 15-72. pág. 170; Sala "D", 20-VIIl-1975, L.L. 1. 1976-D, pág. 197. __ _ Ll'i7quinqlliu En este fallo el tribunal ha extralimitado sus poderes violando el pnnclplO

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la revisión del contrato mediante el reajuste del precio ante la demanda de cumplimiento sin que la demandada invocase la imprevisión. Aquí se aplicó el abuso del derecho. Se expresó en los fundamentos que los jueces no pueden dejar de computar el fenómeno económico de la depreciación monetaria, ejercitando su función integradora del orden jurídico resumiendo el espíritu del derecho vigente. También se dijo que si lo abusivo no radica en obtener la escrituración sino en lograrla mediante el pago de un precio irrisorio, el artículo 1071 debe funcionar no para sustentar la resolución del contrato sino para expurgar la antifuncionalidad con que el envilecimiento de la moneda ha teñido el derecho que se ejercita (Sala "E", 8-VllI-1977, L.L., t.1977-0, pág. 462; Sala "A", 20-X-1977, L.L., 23-VI-1978). 281 quater. Las soluciones anómalas de la jurisprudencia señaladas precedentemente en b-I) son criticables, pues la imprevisión es una subespecie del abuso del derecho específicamente regulada en la ley, de tal manera que no corresponde su aplicación sino en los casos, en las condiciones y mediante el ejercicio de los respectivos derechos que excepcionalmente acuerda a las partes dicha norma legal. Además dichas decisiones no observan el principio de congruencia al que nos hemos referido en la nota 167 quinquies. En cambio, nos parecen bien fundados los fallos citados en b-2) pues ha habido en esos casos acción de incumplimiento sin que las partes encuadrasen el caso en la imprevisión. Los jueces pueden aplicar aun de oficio el principio que veda el ejercicio abusivo de los derechos (art. 1071, Cód. Civ.), pues siendo éste un "standard jurídico" o idea fuerza que mueve a la moralización de las relaciones jurídicas, domina toda la dogmática legislativa y no debe detenerse ante el principio nominalista que rige en las obligaciones de dinero conforme al artículo 619 del Código Civil. 281 quinquies. La estipulación de las prestaciones en ¡noneda dólar () en pesos sujeta a valor dólar, han motivado diversas cuestiones a partir tI,- 111 devaluación de dicha moneda dispuesta por resolución del Banco
dr ,'.nMIU.lldu (un. 163, inc. 6', Cód. Proc.), pues ha resuelto más allá de lo pedido por l• • I1Irtrli, tilo lmn¡¡ ólrhitraria la sentencia, pues la circunstancia de acordar derechos
M

Central de la República Argentina el2 de febrero de 1981 y las subsiguientes durante dicho año y en el curso de 1982. En particular la excesiva onerosidad de la prestación dineraria originó un debate sobre la aplicación de la teoría de la imprevisión y también acerca de la facultad de revisión judicial de dichas cláusulas. por considerarse usurario el lucro resultante a favor del acreedor "'''00,

NI."

flNllLk.. nI ""lmtIlJ", en el

. 16~ ~~, BUSTAMANTE ALSIN,~' J:. "La .d~valuaci6n del peso y la teoría de la lmpre~s16n • E.D., t. 95, pág. 757; Lalmprevlsl6n frente a los sistemas convencionales d~ reaJuste del valor d~ l~ ,deudas d.í~erarias", L.L, t 1981-D, pág. 858; "El proceso

pleito vulnera las garanúas de los 8ns. 17 y 18, Const.

extranjera", E.D., t. 99, 15-Vll-1982.

eJecutlvo Yla facultad JUdicIal de reVlSlón de la cláusula de reajuste pactada en moneda

CAPfTULOIX

DAÑO
282. CONCEPTO. Nadie está autorizado a desbordar su órbita de facultades e invadir la ajena. Si ello ocurre Se configura el daño en sentido lato, pero cuando la lesión recae en los bienes que constituyen el patrimonio de una persona, la significación del daño se contrae y se concreta en el sentido estricto de daño patrimonial . Si se causa un daño no justificado a un tercero menoscabando su patrimonio, es conforme al señalado principio de justicia que el autor responda mediante el debido resarcimiento que ha de restablecer el patrimonio a su estado anterior. Este deber de resarcir es lo que actualmente se llama responsabilidad civil. 283. Esta denominación, sin embargo, se ha incorporado bastante recientemente al lenguaje juridico. No se halla en Domat, pero sí excepcionalmente en Pothier. La expresión parece haberse tomado de Inglaterra por los filósofos del siglo XVJIl. "Se halla en Necker y el abate Feraud dice en su Dictionnaire Critique (1789) que es una palabra de Necker"
16fl.

284. Si en derecho civil hablamos de responsabilidad civil, circunscribimos esta noción al deber que tienen los hombres de dar cuenta de sus actos cuando ellos se traducen en un daño material, o sea susceptible de valor económico; bien entendido que la noción de responsabilidad abarca un sector más amplio en el ámbito de la moral y del derecho.

168 CAPITANT, Cours de Droic Civil Approfondí. Paris, 1926-1927, Maze.ud y Tune, pág. J.

citado por

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DAÑO JUSTIFICADO

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Con este enfoque no hay responsabilidad civil si no hay daño causado, es decir que no se puede imponer la sanción resarcitoria donde no hay daño que reparar. El daño es entonces un elemento del acto ilícito sin el cual no existe la responsabilidad civil 169. 285. El artículo 1067 del Código Civil dice: "No habrá acto ilícito punible para los efectos de este Código, si no hubiese daño causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia" . Sin embargo puede haber daño causado sin deber de responder. Desde ya que si el daño se lo ha causado la propia víctima no se puede hablar de responsabilidad: sólo nos referimos al daño ajeno.
1.- DAÑO JUSTIFICADO

valo lúcido, y cualquiera que ejecuta el acto accidentalmente privado de razón (art. 921, Cód. Civ.), siempre que no haya llegado voluntariamente al estado de inconciencia, como en el caso de ebriedad (art. 1070, Cód. Civ.) (infm, nro. 767). 288 . INCULPABILIDAD. Cuando el autor actúa con voluntad viciada por el errOr o la violencia que excluyen radicalmente toda culpa (infra, nro. 751). 289. INCAUSALIDAD. Se interrumpe el nexo causal cuando sobreviene en la relación de causalidad un hecho ajeno a la órbita de actuación del presunto autor, corno un caso fortuito o fuerza mayor, un hecho de un tercero por el cual aquél no debe responder, o resulta de la exclusiva culpa de la propia víctima (infra, nro. 678). 290. JUSTIACACIÓN DEL HECHO. Cuando el daño es causado por un hecho justificado por la ley 110 o por el consentimiento de la víctima.
A) POR LA LEY

286. Hay hipótesis de daños a terceros que no engendran responsabilidad civil cuando el daño está legalmente justificado. Por ejemplo, está justificado el daño en el sentido de que no debe repararse, en los casos siguientes: 287. INIMPUTABIUDAD. Cuando causa el daño un sujeto inimputable por carecer de discernimiento, salvo la solución de equidad contenida en el artículo 907 del Código Civil, reformado porla ley 17.711. Son inimputables el menor de diez años, el demente que no actúa en un in ter169

291. a) ESTADO DE NECESIDAD. La cuestión se plantea cuando una persona para salvarse a sí misma o a otro, o sus propios bienes o los ajenos, daña a un tercero . Para algunos autores quien ·así procede comete un acto ilícito y debe reparar el daño causado 171. 292. Para otros, que son mayoría, la acción necesaria no tiene por móvil inferir agravio, ni éste se realiza por culpa o imprudencia, sino en razón de una causa extraña a su autor, cerrándole todo camino para salvar su persona o bienes o los de un tercero; por ello, no puede ser consi-

Se ha dicho que el daño no es un elemento esencial del acto ilícito: s610 sería

una concüción de la acción por dallos y perjuicios. ACUÑA ANzoRENA , Arturo (en SAlVAT, TraJadode Derecho Civil Argentino. Fuentes de las Obligaciones. T. IV. pág. 74. nota 22); ORGA2, Alfredo (El Daño Resarcible, 2' ed., 1960, pág. 18), expresa: "lo

que el Código quiere significar en el citado artículo 1067, es algo más reducido, esto es que no habrá acto ilícito punible para los efectos de la responsabilidad civil del a$ente. sin dnf'io causado. Esto importa hacer del daño un elemento, no 5610 del acto ilíCito en símismo, ni siquiera de la punibilidaden general, sino sólo de esta punibilidadespecífica que tiene en vista particularmente el Código: la responsabilidad civil. Fuera de esta relación de responsabilidad, hay también acto ilícito purtibJe en muchas otras situaciones en que no hay dllf'to causado y en que la sanci6n de la ley asume formas variadas: por ('j~mpln . ella {>uede conslstir simplemente en la privación de los efectos legales que el D\,'to, tJc ler I(CllO, hahría normalmente producido,como ocurre con la sanción de nulidad ~'(m 1t'Ip"lu a lu! aclos o negocios jurídicos jlicitas (arts. 1039 y sigs.); puede importar, otrll \1 ,"\,'('" la autorizoción al afectado para restablecer {!Or sí mismo la situación 1l"I"rIOl. ,,~ omu ne.'urre' en el caso legislado en el art. 2517: SI alguien pone una cosa en un prrdln I\.ftnu. ~¡n "',,,"scntimlento del duei'1o del predio, la ley faculta a éste para rrlnoYe'lhl. IIln lutvln lI\' i ~(l, etcétera",

170 También pl:led~ con~iderarse daño justificado aquel que la misma ley autoriza a causar a otro. La Jusuficac16n está en el hecho de causarlo, pero ello no quiere decir que pueda dejar de repararse. Tal por ejemplo, los casos previstos en el ano2553, Cód. Civ., que autoriza la búsqueda de tesoro en predio ajeno, garantizando la indemnización de t<?d0 daño al propi,etario .. y el.art. 3068, C6d. Civ" que autoriza la imposición de la sefV1dumbre de tránslto, sausfaclendo el valor del terreno necesario para ella, y resar· dendo todo perjuicio, . 17: CHIRONI, G. Po, citado por ACUÑA ANZORENA en SALVAT, Derecho Civil Argenlino, Hechos Jl(ciros, 1958, T. IV, pág. 63.

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derado un acto ilícito sino el ejercicio de una facultad legítima sometida a ciertas condiciones necesarias m. 293. Esas condiciones son las siguientes, segun la doctrina predominante "': que se haya llegado al estado de necesidad sin culpa del autor del hecho; que el riesgo no se pueda evitar de otra manera que ocasionando daño al tercero; el peligro debe ser inminente y actual, no bastando la eventualidad de un daño; el daño causado deber ser menor cualitativa y cuantitativamente que el que se pretende impedir. 294. Reunidas estas condiciones queda legitimado el daño causado en estado de necesidad. Ahora bien, la circunstancia señalada no debe ser motivo suficiente para que quien causó el daño ajeno para impedir el propio, no deba contribuir en alguna medida a soportarlo: sería contrario a la equidad y al siempre buen sentido que aquél salve todo lo suyo a expensas de la víctima de su acto necesitado. Distinto sería si pudiese determinarse quién creó el estado de necesidad por su culpa, o si el bien salvado perteneciese a un tercero. En el primer caso toda la responsabilidad incumbe al culpable; en el segundo, quien se benefició con el acto debe contribuir en la medida de su enriquecimiento 174. 295. b) LEGITIMA DEFENSA. Nuestro Código no contiene ninguna norma que justifique el daño causado en legítima defensa "'. Sin embargo, ella está expresamente autorizada por la ley como medio de defensa privada de la posesión (art. 2470, Cód. Civ.) y constituye además suficiente justificación por aplicación de la norma contenida en el artículo 34, inciso 6° del Código Penal. Esta noción, aunque es vecina al estado de necesidad, difiere de éste en que el que se defiende causa daño a quien lo ataca, y en cambio el que actúa en estado de necesidad produce un perju icio a una persona ajena al hecho.

296. Las condiciones que debe reunir la legítima defensa para ser tal, son las siguientes: agresión ilegítima, o sea injusta, es decir, aunque provenga de quien carece de voluntad, y recaiga sobre la persona o los bienes materiales o morales de quien se defiende; el ataque debe ser presente, o sea comenzado y no terminado; debe haber necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresión, es decir proporCIOnado a la gravedad de ésta; finalmente, no debe haber provocación por parte de quien se defiende no. 297. cl AUTOAYUDA. Esta figura tiene un parentesco próximo con el estado de necesidad y la legítima defensa; tiene con ellas en común la fuerza de la circunstancia externa que autoriza a actuar aunque con ello se dañe a otro. Es la expresión jurídicamente controlada de hacerse justICIa por mano propIa In En principio está prohibido hacerse justicia por sí mismo; constituye una reglaelemental de laconvivencia para impedir que reinen el caos y la violencia. En ciertas circunstancias la autoayuda no es sino el ejercicio del derecho de proteger una pretensión legítima que puede verse frustrada irreparablemente o dificultada manifiestamente su efectividad, por la imposibilidad de requerir y esperar el auxilio o la intervención del Estado 178. 298. Si bien el Código Civil no contiene ninguna nOrma expresa, como tampoco en relación al estado de necesidad y la legítima defensa, que establezca esta causa de justificación, constituye sin duda aplicación del principio lo dispuesto en el artículo 2517 del Código Civil, en cuanto faculta al propietario de un predio para remover sin previo aviso las cosasque se hubieren puesto en el mismo, sin su consentimiento, y más claramente aún la última parte del artículo 2470 del Código Civil que, artIculando la defensa extrajudicial de la posesión faculta al desposeído para recobrar la posesión de propia autoridad sin intervalo de tiempo (in confinenti), con tal que no exceda los límites de la propia defensa, y, bien
.176. BORDA, oP'. cit.. págs. 233-234. señala que sobre estas condiciones existe unalllmuiad en doctnna; MAZEAUD, H , y L., Lefons de DroÍl Ctvil, Paris. 1956, T. JI. pág. 378, agregan que bastan esas condiciones. no siendo necesaria la demostración de que el7~taque era imprevisible e irresistible, es decir. que constituía fuerza mayor.
' ., Ludwig y NlPPERDEY, Hans e, Tratado de Derecho Civil. Barcetona, t950, Vol. 2. pág. 546.
l7!i ENNECCERUS,

172 ACUÑA ANZORENA. op. cit., pág. 65 . l7J BORDA, op. cir., pág. 231 ; DE GÁSPERI, Luis y MORELLO, Augusto M.. Tratado de Derecho Civil, Respon.s~ilidaf Extracontractual., 1964, T. IV, pág. 3 ~ 5; COLOMBO. Leonardo A.. Culpa Aqwltana, 2 ed., nro. 75; ACUNA ANZORENA, op. en., pág. 65. 174 JULLlOT DE LA MORANDI~RE. o{'. cil.. T. pág. 642, con referencia a la

jurhprudencia francesa en el mismo sentido. m El (,ódi~(t (,ivil italiano de 1942. dispone en el arto 2044: "No es responsable quien ocasiona el d;.¡f'lo eu Ic~rtim;.¡ defensa de sf mismo o de otro".

n,

pág. 272, nro. 45.

PEIRANO FAClO,

Jorge, Responsabilidad ExtraconttacruaI Montevideo 1954

aunque de ello resulta perJUICIO a otro.. como lo dice el artículo un poco antes refiriéndose a ésta. 301. 299. Ello tendría el valor de una convención sobreentendida con otra persona. con pleno conOCImIento. nros. se comete un acto abusivo ejerciéndose antifuncionalmente el derecho y. la moral y las buenas costumbres". Las condiciones que legitiman esta conducta son las siguientes 11': que se procure proteger una pretensión o derecho reconocido por la ley. Re vue Trime. (JI'. por el contrario. 303. 1) Actos de abnegación o altruismo . después de la reforma introducida por la ley 17.slrieUe de Droit Civil . d) EJERCICIO DE UN DERECHO. di. 223. pág. Michel. ya sea por abuso de los rrusmos. 306. B) POR EL CONSENTIMIENTO DEL DAMNIFICADO 304.711: "El ejercicio regular de un derecho propio O el cumplimiento de una obligación lega! no puede constiluir como ilícito ningún acto. constituyen hechos o actos ilícitos de los cuales debe responderse cuando se causa daño a terceros (infra. • Es el que ejecuta una persona que. I IV 1i00UlA. o por exceso de aquella normal tolerancia. asume el riesgo de sufrir un daño. y a causa de ello causa a otro un perjuicio. La reforma ha recogido expresamente el principio que prohíbe el ejercicio abusivo de los derechos. el daño que se causa es ilícito y su autor debe responder del mismo. 1957. 234. Si el titular de un derecho lo ejerce regularmente dentro de las pautas que seña!a la ley y sin contrariar los fines y límites señalados en la norma citada. en los casos en que los auxilios de la justicia llegarían demasiado tarde. no existe deber a!guno de repararlo. 779 y 816. de donde resulta que la actividad que no exceda la normal t?lerancia que debe admitirse entre vecinos. . que exista peligro de que sin la autoayuda ese derecho se frustre irreparablemente o se dificulte de manera manifiesta su efectividad. 302. Se considerará ta! a! que contraríe los fines que aquélla Iuvo en mira al reconocerlos o a! que exceda los límites impuestos por la buena fe. constituye el ejercicio legítmlo del derecho de rea!izarlaen un inmueble. Tampoco se responde del daño que se causa a otro en las relaciones de vecindad cuando aquél resulte de acti vidades en inmuebles vecinos que no excedan la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar. b) CONSENTIMIENTO TÁCITO: Aceptación de riesgos.164 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO JUSTIACADO 165 entendido. Se encuentra así legitimado el daño que se causa a! ejercitar por mano propia la justicia privada. páp:. DIspensa del dolo y de la culpa. Analizaremos los casos más corrientes para establecer si en todos ellos quien se expone y asume voluntariamente el peligro debe soportar O no el daño sufrido. consagrando así en la letra de la ley una orientación bien marcada de la jurisprudencia de nuestros tribunales. a) CONSENTIMIENTO EXPRESO: Cláusulas de irresponsabilidad. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. aludiendo al consentimiento tácito que la víctima parece prestar en todos aquellos casos en que. por la cua! aquélla renuncIa por antiCipado a reclamar eventualmente una indemnización . 1231 y 1233). acepta dehberadamente el sacrificar espontáneamente su vida ' para prestar auxilio a otro lOO. el derecho se ejerce dentro de sus límites formales pero contrariando los fmes que justifican su reconocimiento o excediendo los límites impuestos por la buena fe. El artículo 2618 (reformado por la ley 17. Expresa el artículo 1071 del Código Civil. 300. 305. 1110 RIOU. la mora! y las buenas coslumbres. El daño está justifIcado y no hay responsabilidad para quien lo causó. Se habla en genera! de aceptación de riesgos. Si. por ello. acorde con la opinión más autorizada de nuestros tratadistas. que no haya tiempo para acudir a las autoridades públicas. en ausencia de toda obligación Jundlca. nros. "L'acte de devouément".711) establece este principio. Los excesos en el ejercicio de los derechos. Remisión: infra.

u tlUHlr". sin embargo. y concordancia entre el resultado tenido en vista y los medios de que se disponía. Re\'¡. aparentemente. I~\~. Este autor trata externamente esta materia 1_1TIUOO RI. 314. en el segundo.:J·fCl·SAS. El acto de abnegación es. pdp' 101916Q. el acto de abnegación no importará culpa para su autor. El acto aparece caracterizado por las circunstancias siguientes: necedidad en que otro se encuentra de ser auxiliado. Es. 313. pág. se podrá decir que la víctima aceptó tales riesgos y. El acto para no ser reputado culpable debe cumplir determinadas condiciones que lo califican: aSÍ.rgentina resuelto por la Suprema Corte de la PrOV1nCI3 de Buenos Alfes. 156. una reflexiva deci~ión para que a la par que logre éxito en su abnegado propósito. Otra solución cabe si el riesgo ha sido extraordinario porque el autor del daño excedió los lfmites de lo que constituye la ley del juego. o no. t. el daño que sufre el salvador es la consecuencia de su propio hecho. y conforme a ellas. LL. aunque fuese temerario. año 1. En cuanto a la reparación del pequicio. y que no se producen normalmente en la actividad de que se trata. Alhcno. m re "Oliva de Palomeque c!Rolandi. riesgo grave para su vida e integridad. 2) Participación en una competencia riesgosa Por ejemplo. op. 3-XII-1958. por 10 cual. 311. intervención voluntaria del salvador. la apreciación de la actuación del salvador es algo que debe quedar al criterio del juez por la infinita variedad de casos y matices que puedan presentarse. puede servir de instrumento de interpretación la norma del articulo 512 del Código Civil. 310. 308. y resulta lesionada como consecuencia de esa participación. Cód.l Colegio de Abogados de La Plata. cabe hacer una distinción según que exista un responsable de la situación de peligro. y trae un ~o ~nteresante de la junsp~udencia a. siempre y cuando hubiese cierta proporción entre el valor del bien amenazado y el arriesgado en su salvación. sino por una falta imputable a ella. 2. del 15-X-1957. por lo tanto. cit. en nuestro derecho. pero. la acción de la víctima deberá dirigirse contra éste. que dispone: "El hecho que no causa daño a la persona que lo sufre. Dadas las condiciones en que el acto de arrojo generalmente se produce. En el primer caso. 1. si una persona acepta acompañar a un corredor de automóviles en el curso de una competencia. porque la obligación de prestar el auxilio necesario a toda persona herida o inválida o amenazada de un peligro cualquiera se impone cuando ello pudiese hacerse "sin riesgo personal" para el salvador. el salvador puede hacerse indemnizar por la persona socorrida. Pen.166 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO JUSTIFICADO 167 307. no puede llegarse al extremo de exigir en el salvadoruna previa evaluación de las circunstancias. cuya traducción normativa está contenida en el artículo 1111 del Código Civil. ¿tiene derecho a reclamar indemnización habiendo voluntariamente intervenido y asumido de ese modo los riesgos propios de esas actividades? ¿puede entenderse que ha consentido tácitamente en dispensar toda culpa ajena? La respuesta se puede dar distinguiendo entre los riesgos que son propios de la actividad que la víctima comparte.'vcntualmente sufra. ni del causante del daño que desarroUó una actividad normal dentro del riesgo propio de la misma. nro. podrá decirse que no hay culpa alguna de la víctima que participa en una competencia más riesgosa. Como bien lo señala TRIGO REPRESAS 182.). o interviene en un match de box. espontáneo. 1. En 182 TRIGO . 312.". "El acto de abnegación y la reparación de los daños "ulruh)l¡lUl' .. Siendo así. por lo tanto. carecería de acción indemnizatoria conforme a la regla volenti nonfit iniuria. . o en un partido de fútbol o de rugby. de aquellos otros extraordinarios. La omisión del auxilio no expone al delito de abandono de personas (art. 309. ninguna responsabilidad existe a cargo de otro: aquélla soportará todo el daño.fla d. Más aún. no se encuentre en situación de no poder pedir reparación por el daño que . En el primer caso. 108.REPRESAS. generalmente admitido que quien se expone voluntariamente a un peligro para alejar a otra persona de un riesgo considerable e inminente no incurre en culpa '''. inexistencia de obligación legal de auxiliar. no impone responsabilidad alguna". pero normal y regularmente dispuesta y controlada.

Sala 1. Esta interpretación favorece la situación del conductor benévolo. 1109. el conductor. pág.. 13-VIl-I962. u. I1. 123 y sigs.l 1961-1. págs. 1946-1V. 1. 32.. En cambio deberá responder si intencionalmente o con reiterada torpeza aplica golpes bajos prohibidos y determina una grave lesión interna a su rival. Vol. lA. Civ. mismo tribunal. t. al invitar o aceptar el pedido del pasajero. sino que deberá ser probada (art. En efecto. por lo tanto. 1736. Re.DAÑO RESARCIBLE 319. es decir. cód. Así lo tiene resuelto una reiterada jurisprudencia de nuestros tribunales"'. nros. 904.. l' La PlaU!. l. tU BREBBtA. PERETT1-GRIVA. Civ. 1961. t. "En el transporte benévolo no se puede invocar como factor de responsabilidad el vicio o riesgo de la cosa". la aceptación a compartir el viaje por el conductor debe ser hecha como acto de cortesía o por hacer un favor al extraño. y finalmente el viajero no debe estar obligado a retribuir el transporte. Sala "D". pág. 1113. LL . no tiene la intención de obligarse de ninguna forma con él.A. CONCEPTO.3) Caso del transporte benévolo Se comprende dentro de concepto de transporte benévolo. Ill. Si el viajero transportado en las condiciones que estamos considerando. aquellos casos en que el conductor. El viajero clandestino no ha contado con el consentimiento del conductor para subir al vehículo y.. dueño o guardián del vehículo invita o consiente en llevar a otra persona. CM Civ. la víctima tendrá derecho a ser indemnizada. 316. Rosario. Accidenles de Automotores. t. 1.. ya que aquél no se hallaba fuera del vehículo. 318. sufre un perjuicio originado en un accidente. No hay responsabilidad para el boxeador que lesiona a su contrincante con un golpe rudo y efectivo. Apel. 778: Cám. Señala BREBBIA que para que exista el transporte benévolo son necesarias las siguientes condiciones: una manifestación de voluntad del conductor en el sentido de admitir en el vehículo a un tercero... 317. gracioso o de complacencia.) sin que pueda invocarse por la víctima el riesgo o vicio de la cosa (art. 152. As. alterar o suspender el viaje. nro. Sin embargo esta posición contractualista ha sido criticada con serio fundamento... Responsabilitá Civiie Atrinenli a la Circolazione dei Veicoli. T. probada la culpa del autor. por acto de mera cortesía o con la intención de hacer un favor. Apel. sino que era desplazado dentro de éste por la acción del conductor """. el daño que eventualmente pueda sufrir es consecuencia exclusiva de su propia culpa (art. 1111. el caso de quien sube clandestinamente a un vehículo y mientras es transportado sufre un daño. 231. El artículo 1068 del Código Civil define así el daño patrimonial: "Habrá daño siempre que se causare a otro algún peIjuicio suscep'''CNCiv. En cuanto a la naturaleza jurídica de la responsabilidad nacida de esta clase de transporte. pág. 101 . cuya culpa no se presumirá por aplicación del artículo 184 del Código de Comercio. y tomar todas las disposiciones sin hallarse limitado en ninguna forma por la presencia de su acompañante. se sostuvo durante un tiempo en la doctrina extranjera '84 el carácter contractual de la misma.<ponsabilité Civil. bis BUSTAMANTE ALSINA. 114 . reformado por la ley 17. S'V'TIE'. significa el menoscabo que se experimenta en el patrimonio por el detrimento de los valores económicos que lo componen (daño patrimonial) y también la lesión a los sentimientos. pág. pero lícito dentro de la reglamentación respectiva. tendrá que colocarse en el terreno de la responsabilidad extracontractual para obtener la reparación del daño. sin que el viajero se encuentre obligado a efectuar retribución alguna por el transporte '''. No se comprende en el supuesto analizado.J. y así aquél puede libremente invitarlo a descender. en relación a la responsabilidad civil de que estamos tratando. en Responsabilidad Civil yorros Esrudios. 255 y gigs. 315. El daño como elemento del acto ilícito. Sala "A".711).. Bs. Roberto H. D. Cám.). el beneficiario del transporte debe ser una persona que no esté unida al transportador por una relación jurídica que determine de una manera más o menos directa la necesidad de realizar el viaje. 177. A) DAÑO PA TRIMONIAL 320. LL . al honor O a las afecciones legítimas (daño moral). l.168 RESPONSABILlDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 169 tal caso. pág. pág. Cód.

y la certidumbre consiste en tal caso en la necesidad de la consecuencia ulterior del acto ilícito o en la prolongación inevitable del daño actual. se imponen algunas previas distinciones. sea por la ejecución del acto ilícito o por la inejecución de la obligación a debido tiempo. 329. El daño patrimonial está integrado por dos elementos: el daño emergente. !87 COLlN. en su caso. 11. El daño cierto puede ser actual y determinado en su monto. 327. 277. por ello mismo.170 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 171 tibie de apreciación pecuniaria. ya sea actual o futuro. El lucro cesante consiste en la frustración de una ganancia o de la utilidad que haya dejado de percibir sea la vfctima del acto ilfcito. nro. y el lucro cesante. cierta. subsistente.wción correspondiente. CIt. cit. 353). 321. 324. la mera posibilidad de que ocurra un peIjuicio no autoriza a reclamar resarcimiento. La noción de daño cierto se opone a la de daño 1. 607. y afectar un interés legítimo del damnificado. pág. debe ser cierta. para establecer si corresponde o no que el autor del acto ilícito deba asumir la reparación.E .. a) Daño cierto 328. El daño patrimonial en función de los demás elementos del acto ilícito "' debe también reunir ciertos requisitos para que sea indemnizable. con referencia a los actos i!fcitos.C'ntu~ flcnerales son los que configuran el acto ilícito o la inejecución tmpulnhll:" y "undkiulli11l h. § 1. el deudor. Con ello estamos diciendo que no basta un daño cualquiera para que el autor del acto ilícito o. como si el acto tuviese por consecuencia la destrucción o deterioro de una cosa. Daño Resarcible.. aludiéndose allí a los "daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". susceptible de ser indemnizada (in/ra. 325. T. op. ¡·I. hipotético o meramente conjernral cuya existencia no sea. como se dice en el encabezamiento del Título III de la Sección l' del Libro II. ORGAZ. Si el responsable ha indemnizado todo el daño éste habría desaparecido y la obligación habría quedado extinguida por pago o por otro medio extintivo equivalente. T. b) Subsistente 323. Traité de Droit Civil. En uno U otro caso se impide el enriquecimiento legítimo del patrimonio. pág. 301. o sea el peIjuicio efectivamente sufrido. op. El perjuicio no deja de ser cierto por no ser actual ni ser líquido. " sea debe ser constatada para poder condenarse al pago de la indemni. si así fuera. segun el caso. E"u~ elt"". Como si la lesión en una pierna hiciese necesaria la amputación de la misma y la posterior colocación ·de una prótesis. La existencia del daño. 95. MAzEAUDet 1\JNC.. o directamente en las cosas de su dominio o posesión.REQUISITOS DEL DAÑO RESARCIBLE hipotético o eventual. y. El daño no debe haber desaparecid~ en el momento en que debe ser resarcido. No se tiene en cuenta para el resarcimiento el daño eventual.. El daño emergente comporta un empobrecimiento del patrimonio en sus valores acrnales. o el acreedor de la obligación por la falta del oportuno cumplimiento. LLAMBÍAS. Ese daño furnro es indemnizable si es cierto y su monto susceptible de ser determinado o apreciado judicialmente l8'.. Estos conceptos están dados en el artículo 1069 del Código Civil. 322. 1. personal del reclamante. 326.l responsabilidad del autor o del deudor. La jurisprudencia moderna considera que la pérdida de una chance es un daño acrnal y cierto. Puede también ser futuro y determinable. se vea constreñido a resarcir. pág. Puede ser un daño futuro: es decir no realizado aun al momento del hecho o aun al momento de la sentencia. en su caso. y en el artículo 519 de ese Código se reproduce la misma idea. . o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos O facultades". T. por lo tanto. es decir la ganancia de que fue privado el damnificado. Este daño debe ser: cierto. CAPrTANT et JULUOT DE LA MORANDl~R. pág.

" ~Irno. 1O-X-1978. En el patrimonio vuelve a existir la cosa en su integridad y por su valor. Nadie puede pretender ser indemnizado de un daño sufrido por otro. que por él hubiese sufrido. pues no le es dado invocar los efectos de un contrato en el que no fue parte (art. Cód. Así lo establece el artículo 1079 del Código Civil: "La obligación de reparar el daño causado por un delito existe. Lo común es que el asegurador reclame del responsable el recupero de las sumas pagadas al asegurado. el pago del asegurador queda sin causa al desaparecer el daño..418. que es a la vez víctima del hecho. Civ.361). aunque sea de una manera indirecta". . corre~ponde considerar la posible depreciación de la ""'''''. 336. es daño indirecto el que sufre cualquier persona que realiza gastos para atender la curación de otro que ha sido-víctima de un accidente .) Qt'l"IOna una compañía aseguradora en razón de lo dispuesto en el arto HO. el perjuicio que era la causa de aquel pago ha desaparecido (art. percibida la indemnización de manos del responsable. Es directo el que se produce cuando el acto lesivo recae sobre la persona o bienes del damnificado. el daño subsiste en el patrimonio de aquélla y debe ser indemnizado. ú(I1It:~ 1 11b11('uDnd. fallo 76. deja subsistente el vínculo con respecto al deudor (responsable).k. en cambio. tal subrogación no se produce en el caso de que el ase- gu rador pague la suma estipulada con motivo del siniestro producido por el hecho de un tercero responsable. El responsable no puede alegar la extinción de su obligación. En cambio el asegurador podrá reclamar la restitución de lo pagado.. o sea el seguro de vida o el de acci[X'rsonale. El daño personal puede ser directo o indirecto. Civ.. El daño queda subsistente a los fines del resarcimiento porel autor del acto ilícito porque la indemnización recibida por el asegurado tiene su fuente en el contrato de seguro. aunque derive éste del mismo acto ilicito que perjudicó a aquél. Si la propia víctima ha transformado el daño en su entidad.). 3D . debe resarcirse por el responsable de un acto ilícito. sino respecto de toda persona. sin que cuadre repetición alguna por parte de aquél como en el supuesto del seguro de daños. y es indirecto cuando el acto ataca los bienes o la persona de la víctima y se refleja en el patrimonIO de otro que resulta damnificado. c) Personal 335.418 Y que constituye una cláusula de estilo en las pólizas de seguro 1871n. . es daño directo el que sufre la víctima de lesiones que debe realizar gastos para atender su curación. 337. la indemnización estipulada. víctima del hecho. 333. . El daño debe ser propio de quien reclama la indemnización. 727 y 768. costeando la reposición o reparación de la cosa destruida o deteriorada. En este último caso la suma que se paga por muerte o invalidez no está en relación con el daño sufrido sino con el monto de las primas contratadas. En ese caso el beneficiario del seguro puede acumular a las sumas percibidas del asegurador las que debe el responsable en concepto de indemnización.172 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 173 330. 1199. .). 793. La razón radica en que en este último. Cód. 332. El daño personal. no sólo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente. en las primas pagadas por aquél. quien debe pagar al tercero (acreedor subrogado) la misma suma que éste desembolsó para desinteresar a aquél (arts. LL. El daño puede haber sido reparado por Un tercero. p6H 1°. Por ejemplo. En tal caso se producen los efectos de la subrogación. inc. (('N( ' IV. y su causa. no puede decirse que el daño causado por un tercero sobre esos bienes desaparece cuando el asegurador paga al asegurado. 22·IX-1978.). 331. . si por haber indemnizado el daño el autor del hecho. Civ. ya sea directo o indirecto.In lcoy 17. En el seguro de personas. en tanto que en el seguro de personas ello no ocurre porque no se persigue con él una indemnización sino que constituye un contrato de previsión. que al extinguir la obligación en relación al acreedor (damnificado) que obtiene satisfacción. 334. Si el damnificado ha contratado un seguro contra daños cubriendo bienes de su patrimonio. pero aquél ha disminuido exactamente en la medida del desembolso efectuado para ello. Cód. invocando la subrogación que le acuerda el artículo 80 de la Ley de Seguros 17 .

DIFERENTES ClASES DE DAÑOS 339. 1983. si las circunstancias de hecho que rodean y califican un cierto comportamiento social justifican una solución de equidad que. § 2. pág. t. El deudor sólo debe resarcir los daños que experimenta el acreedor y no los que indirectamente puedan sufrir otras personas ajenas al vínculo contractual. 37.1. Dalloz. Cód.. como lo ha establecido la jurisprudencia de los tribunales de Francia 1~7 xexies.). en tanto no medie impedimento de ligamen" (LL. del poder de actuar para exigir su satisfacción o goce.ntASPI·. particularmente referido a la acción de la concubina que pretenda un resarcimiento por el homicidio de su compañero. solamente estos últimos tendrían acción. no tiene fundamento en norma legal alguna".~ ZANNONI. pág. además. I 995-C. 1961. T. cuando asuma la condición de daño cierto implica el perjuicio a que se refiere un precepto de tanta latitud como la constituye el artículo 1068 del Código Civil. Civ. Desde ya que la lesión de un interés contrario a la ley o ilegítimo no merece protección. Aunque su interés no sea ilicito. no basta un interés "de hecho". 642). pág. d) Interés legítimo ción violatoria de una norma de interés público". conduciría a un resultado inicuo o groseramente injusto.' piensa que el daño resarcible es el daño cierto. no es ilícito ni inmoral.ión n un derecho subjetivo o a un bien jurídicamente protegIdo. se pueden considerar distintas clases de daños.it. E. en la doctrina nacional MOSSET ITURRASPE 181 q". pues en tal caso podrían ser aplicables los principios de la responsabilidad extracontractual. 339 ter. A su vez ZANNONI 1874uinq~ies afirma que "exigir que el interés sustanciallesionado gozase. A . creemos después de una mayor reflexión sobre el tema. Sin embargo. OIWA/."'1". de no contemplarse en un caso concreto. La Réparation du Préjudice dans la Responsabilité Civile. pág 146.fpOnSllbilidad por Daños. el daño personal indirecto no debe indemnizarse en el caso de incumplimiento de un contrato. aunque no se halle jurídicamente protegido. Re. Si como consecuencia de la falta de entrega de una mercadería en el tiempo estipulado el comprador no puede a su vez entregarla a otro a quien se la vendió.In I. que la cuestión no puede resolverse con absoluto rigor y que no es contrario a la ley admitir excepcionalmente una indemnización cuando se afecta un interés que. Según que los daños se originen en la inejecución de un contrato o en un acto ilícito. 2& ed" 1987. y dIce '1 m.itín " un interés personal y directo "que no surge de una situaIR"'l 340. Y.l74 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 175 338. Por ejemplo.. tampoco puede reclamar daños y perjuicios el beneficiario de periódicas limosnas. solamente aquel adquirente y no este último puede invocar un daño personal contra el vendedor incumpliente. La cuestión es motivo de controversia en la doctrina nacional..Fl J>atío Resarcible. 1. Sin perjuicio del criterio que venimos sosteniendo. Ja7quinqll. que los jueces no deben desproteger a la concubina que sufre la interrupción de la convivencia por muerte del compañero que la sostenía. debe ser un interés "jurídico". no los primeros. Es por ello que pensamos que aunque se reconozca el requisito de que el daño afecte a un interés legítimo. 1 J07. La Cámara Nacional Civil en pleno (4-IV -1995) estableció que "se encuentran legitimados los concubinos para reclamar la indemnización del daño patrimonial causado por la muerte de uno de ello como consecuencia de un hecho ilícito. cuando esa unión tenía carácter estable y no adulterina por parte de ella. l.. salvo que la mejecución configure a la vez un delito del derecho criminal (art. un contrabandista no puede reclamar daños y perjuicios a su cómplice que se niega a reconocerle su participación en las utilidades del negocio ilícito. MIl'isJ I Illll. el perJuIcIo jurídico es el que resulta de la lesión de un derecho o de un bien personal protegido por la ley.-. En cambio. L 1971.. Dice ORGAZ 18'« que hay que distinguir entre quienes sufren un perjuicio meramente de hecho y quienes experimentan un perjuicio jurídico. . 10. puede admitirse como solución de equidad en el caso de concubinato. 24. 339 bis . pág. La lesión de un interés cualquiera no es suficiente para legitimar el daño resarcible. 187 seXIe. no siendo admisible la exigencia de un nuevo requisito: que el daño sea consecuencIa de una le. Ese interés debe ser tutelado por la ley.~ CHARTlER. El Daño en la Responsabilidad Civil. al autor del homIcIdIO de quien se las daba.

"1' .176 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 177 algunos propios de uno y otro tipo de responsabilidad y otros comunes a ambas. Según lacausa que determina el daño. DAÑO DIRECTO Y DAÑO INDIRECTO. Existen dos distintas acepciones en relación a esta clasificación. nro. pero si el compradores un comerciante que vende refrescos. 342. sobre las demás cosas del patrimonio del acreedor. Se identifica el concepto con el de consecuencias inmediatas y mediatas definidas en el artículo 901 del Código Civil. !l. las segundas son las que resultan de la conexión de un hecho con un acontecimiento distinto. b) Daños en la responsabilidad extracontractual 341. 2) DAÑO INTRfNSECO y DAÑO EXTRÍNSECO. Daño propio es el que sufre una persona determinada por circunstancias que le son particulares. según que la lesión recaiga en las "cosas de su dominio o posesión". El daño común es el que habría experimentado cualquier persona con motivo del incumplimiento de la obligación. T. 347. que sólo debe incluirse en el resarcimiento si fuera conocido del deudor al contraerse la obligación. La falta de entrega por el vendedor de una heladera. aquella a que nos hemos referido al tratar del daño personal (supra . 343. como naturales y ordinarias. Daño intrínseco es el que se produce en relación al objeto mismo de la prestación. pág. Se trata del daño en relación a los sujetos legitimados para reclamar indemnización: es directo si lo reclama la víctima del hecho.·u. Tal la hipótesis prevista en el artículo 1079 del Código Civil. Si el incumplimiento del contrato es definitivo. 348. El concepto no ha variado: las consecuencias inmediatas cuando se trata de una obligación de dar recaen en la cosa que es objeto de la prestación: las mediatas. c) Daños en ambas responsabilidades Si el incumplimiento es relativo y se opera un retardo en la ejecución. o indirectamente se refleja en el mismo "por el mal hecho a su persona.711). Las primeras son las que resultan según el curso natural y ordinario de las cosas. . 344. En tal caso la indemnización entrará en sustitución de la prestación originaria. Según el ámbito de la responsabilidad que se considere. Por una parte. La indemnización en este caso se acumula al objeto de la prestación y constituye un accesorio de la obligación primitiva. el daño es compensatorio por involucrar todo el menoscabo patrimonial que se produce. no así el daño propio. a) Daños en la responsabilidad contractual El daño común siempre es objeto de reparación. habrá que ubicarse en el incumplimiento contractual o en el acto ilícito para considerar cuáles son aquellas consecuencias que derivan de uno u otro hecho. Daño extrÚlseco es el que eventualmente sufre el acreedor en otros bienes distintos del objeto de la prestación..3) DAÑO COMÚN YDAÑO PROPIO. directamente en el patrimonio de la víctima. 162. ha tenido vigencia en nuestro Código Civil a través del artículo 521 (ahora modificado por la ley 17. O bien para poner en conexión con aquellos hechos otro acontecimiento distinto que concurra a la producción de la consecuencia mediata. 346. Por otra parte. configura como daño común la diferencia de su valor de reposición si éste hubiera Gumentllúo. se considera el daño como directo o indirecto. 336). I II I~)IIIII·M. es decir. 1) DAÑO INMEDIATO Y MEDIATO. tal como lo expresa el artículo 1068 del Código Civil. 1) DAÑo COMPENSATORIO y MORATORIO. o a sus derechos o facultades". /oC configura un daño propio por la imposibilidad de realizar su negocio. éste puede ser compensatorio o moratoria. Esta clasificación aludida por POTHIER 18. el daño es moratoria y comprende el peljuicio que cause al acreedor la demora en cumplir su obligación. es indirecto si lo reclama otra persona distinta de la víctima que ha sufrido perjuicio en un interés propio y legítimo. 345.

e imprevisible el que no ha podido preverse. se ven privados de obtener una ganancia probable o de evitarse un perju icio conjurable. CAPITANT et JULLlOT ... FUTURO Y EVENTUAL. Sala "A". t. y no de la ganancia. 1"'. op.. Daños imprevistos son los que no han sido considerados en los casos expuestos. una circunstancia cierta: la "oportunidad" de obtener la ganancia o de evitarse el perjuicio. los causales son imposibles de prever. Si la probabilidad hubiese tenido bastante fundamento. por lo que aquélla deberá ser apreciadajudicialmente según el mayor o menor grado de posibilidad de convertirse en cierta. 608. y esa oportunidad cierta se ha perdido por el hecho de un tercero.. 275-280. L. En la doctrina nacional la opinión es también favorable 1'1. op. Cass. Pal. IV.. cit. o a causa de la inejecución de la obl igación por el deudor. 353. Cód. 96: lLAMe!AS. ¿corresponde alguna indemnización a cargo del responsable? En otras palabras. 191 ORGAZ. Y la jurisprudencia nacional se ha inclinado a adoútir el resarcioúento en varios casos en que se planteó la cuestión acerca de la pérdida de una chance o probabilidad de una ganancia i92. T. nota 20. La pérdida de una chanee en el incumplimiento contractual malicioso o doloso. T. Si bien lo que daría al daño el carácter de eventual sería la probabilidad de obtener la ganancia o de evitar el perjuicio.4) PÉRDIDA DE UNA "CHANCE". pág.L . 616.. ACUÑA ANZORENA. El daño actual y el daño futuro llenan el requisito de ser "ciertos" para atribuir al daño la calidad de indemnizable (ver supra. lO' CNCiv. nro. D. J. op. op. pág. J-I. 23·XlJ·1947. pág. considerando una persona de previsibilidad media que actúe con la debida atención y conocimiento de la cosa (art. no y consiente por eUo una sentencia adversa a su cliente. 352. L. o del autor del acto ilícito en su caso. pág. pág. L. t. .... cit. hay. 171. L..L. t. Gaz. 267. se mide en relación a estas distintas consecuencias que se imputan o no. 1948·J·I08. 356 bis.L. 1954·627. cit. El análisis se hace en este caso en abstracto.. 84. Sala "F". 1 " MAZEAUD et TUNC. La cuestión ha sido debatida en doctrina. págs. la pérdida de ella debe indemnizarse. la pérdida de una chanee ¿es un daño cierto o debe considerarse eventual y.3) DAÑO ACTUAL. Cuando como consecuencia del incumplimiento de un contrato o de la cooúsión de un acto ilícito.'ra. en SALVAT. 107. Se analiza la actuación concreta del sujeto.178 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 179 La extensión de la responsabilidad del deudor. sea el acreedor o la víctima. los mediatos son de previsibilidad posible. La indemnización deberá ser de la chance misma. () si un abogado o procurador deja vencer un térmi- 354. T. Los daños inmediatos son de previsibilidad presumida por la ley dada la forma en que suceden. pág. y 9-VlJ-1954. En Francia los autores modernos están a favor del resarcimiento 18' y la jurisprudencia considera hoy que la pérdida de una chanee es un daño actual y cierto 190. por otra parte. 78. no susceptible de resarcimiento? Por ejemplo: si el deudor envía al acreedor lardíamente un caballo ue: currcr~ y pierde por ello la oportunidad de disputar un premio. DE LA MORANDI~RE . es una consecuencia mediata previsible y por lo tanto resarcible solamente en ese caso conforme con lo dispuesto en el artículo 521 del Código Civil 192 • b • 190 C. 207. 107.2) DAÑO PREVISTO E IMPREVISTO: PREVISIBLE O NO. Cám. Daño previsible es el que ha podido preverse en iguales circunstancias. COLIN. 98. cit . ¿se debe indemnizar en estos casos? 349. por lo tanto. cit. Civ. 350. 324).. el valor de la frustración estará dado por el grado de probabilidad. op. 355.L. o si el rllblllJo es muerto por alguien cuando se hallaba ya inscripto para interwnir"n \11111 cllrn. BUSTAMANTE ALSINA. Esta clasificación se conjuga con la de daños inmediatos. 351. Civ.). Daños previstos son los que el deudor o el autor del acto ha considerado posibles al contraer la obligación o ejecutar el acto. pág. 1993-D. Sala "D". 356. 1. 904. pág.. t. mediatos y causales.

T. no corresponde el rechazo de la acción sino que quedará al prudente criterio judicial la fijación del mismo. a) MODlFICACIONES INTRINSECAS. pueda abrir un capítulo de resarcimiento por la invocación de un pretendido daño material. el daño originariamente causado puede experimentar modificaciones que lo disminuyan o que lo aumenten. las alteraciones en el valor de la moneda deben tomarse en cuenta para fijar la indemnización Cinfra.. la pérdida o disminución de una chance matrimonial debe ser tenida en cuenta. al damnificado que pide el resarcimiento le corresponde probar la existencia del daño y la cuantía del mismo. Tales alteraciones son notoriamente intrínsecas. ésta recibe el beneficio de una pensión o percibe un seguro por accidentes personales que disminuye la repercusión patrimonial de las consecuencias de su incapacidad. cil . Por ejemplo: si con motivo de un accidente de tránsito una persona sufre una fractura en una pierna y su posterior tratamiento médico produce la total recuperación de su función. según lo que dispone el artículo 166 de la ley 17. 282. reforrnadapor ley 22. En consecuencia. El daño que debe indemnizarse es el que subsiste en el momento de dictarse la sentencia que condena a su pago. Entretanto. 9 Y10. 99. 5) OTRAS CLASES DE DAÑOS. 360. Finalmente la clasificación del daño en patrimonial y daño moral. Esta clasificación. cit. Creemos. para determinar la existencia del daño en su exacta medida y valuarlo fijándose la pertinente indemnización al día en que aquélla se dicte.180 RESPONSABILIDAD CIVIL DETERMINACIÓN DEL DAÑO § 4. por el contrario. La responsabilidad precontractual puede dar lugar a la indemnización del daño al interés negativo o de confianza. Las modificaciones computables son solamente las intrínsecas. que el matrimonio es una institución de elevado carácter espiritual y moral. Por consiguiente. LLAMBIAS. por consiguiente. con Orgaz. pág. op. nro. y allí sí. es decir sobre la suma de dinero que forma la indemnización correspondiente. 249. como lo hacemos más adelante (infra. 158). Si. que resulta así alterado por circunstancias externas al mismo 1'"'. pág. las condiciones de la víctima no favorecen la curación y el proceso de la lesión lleva a la amputación total del miembro.454. y que. 362. No deben tomarse en cuenta las modificaciones extrínsecas. 363. 359. que produce una disminución del mismo.. La pérdida de la chance matrimonial ha sido algunas veces motivo de aceptación como circunstancia susceptible de resarcimiento en cuanto daño material o patrimonial "3 . nos lleva a considerar separadamente el daño moral. Pero si con motivo de la incapacidad definitiva de la víctima. que ubica enfrente de este último elllarnado daño al interés positivo o de cumplimiento. 19J Puede verse la doccrinaextranjera y nacional. Otra cosa es el daño moral. 536). sino que Son un factor que incide sobre su valuación. 194 en "p. como así los fallos que cita ORGAZ. Al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos del derecho que invoca en la demanda. existe allí una agravación del daño por la incapacidad definitiva sobreviniente.. 434). que son las ajenas a la normalidad de dicho proceso. Por ello..l. nro. Las alteraciones en el valor de la moneda no constituyen modificaciones del daño. no debe computarse ningún cálculo de valor patrimonial en el acto de su celebración. En la sentencia deben contemplarse las variaciones que experimente. dadas las particularidades de este último. nolas 8. 358. sin distinción entre el hombre y la mujer.PRUEBA DEL DAÑO 361. existe allí una modificación intrínseca del daño.DETERMINACI6N DEL DAÑO 181 357. la hemos tratado antes y allí nos remitimos (supra. . § 3.434 (Código Procesal Civil y Comercial de la Nación). Probado el daño y no habiéndose establecido su monto por una prueba directa. serán éstas modificaciones extrínsecas no computables para la determinación del daño resarcible. nro. no puede admitirse que la frustración de unas nupcias esperadas. o sea las que experimenta el proceso normal de los elementos constitutivos del daño. nro.

pero que dará SIn embargo como resultado el daño que el responsable debe indemnizar. en general. . 227. J. cil. dI. Sin embargo.. LLMIBlAS op. pág. puede demandarse la revisión solamente si la sentencia reservó la facultad de hacerlo 1". Se hace prevalecer la estabilidad de las decisiones judiciales. T. 368. no puede pretender después invocar una agravación de éste por una mayor pérdida de utilidades sobrevinientes. nro.. no requiere una norma legal específica que la imponga. Vol. en cambio. pues se trata del proceso natural que conducirá a la determinación del daño resarcible. b) COMPENSACIÓN DE BENEFICIOS. Sin embargo. págs. la víctima puede encontrar en el hecho de aquél la ocasión de un lucro o beneficio "". Pero si las modificaciones intrínsecas del daño deben computarse en la sentencia. op. Cód. por lo que en caso de mejoramiento aun notable de la vÍctima. . si la misma sentencia hubiese declarado que se cubrían allí todas las contingencias futuras del hecho petjudicial 197 • A la inversa. RIPERT et EsMElN. LALOU . 365. 5& ed. contraria a la que hemos expuesto.. eham. Montpellier. 1943·11·2208. después de compensar los rubros favorables y desfavorables de las secuelas del acto ilícito. La jurisprudencia de los tribunales franceses tiene resuelto '" que la indemnización acordada en forma de capital tiene carácter "forfatario y defmitivo". como veremos. 196 COLIN. En la doctrina italiana las soluciones son parecidas '99. Se impone entonces la necesidad de determinar la medida del perJUICIO que experimenta el patrimonio del damnificado. Civ. computando las consecuencias perjudiciales del acto. 233·244. Pal. T. De allí que se puede afirmar que sin agravar la condición del responsable. 710. CAPITANT et JULLlOT DE L. en caso de agravación del petjuicio se decide generalmente que la víctima puede obtener un suplemento de indemnización a condición de demostrar que esta agravación proviene de la misma causa anterior 196. no pueden ser computadas para disminuir el daño. para lo cual el juez tiene amplias facultades para la estimación del daño futuro o no mensurable con exactitud "".. 30-XII-1946. cit. . Z. 366. el damnificado no ha demandado la indemnización por el lucro cesante. Si. el responsable carece de toda acción de revisión posterior a la sentencia que fijó aquélla. 811. nro. algunas ventajas que de un modo ocasional se vinculen con el hecho ilícito. pág. La v(ctima no debe enriquecerse a expensas del responsable. o sea que el acto ilícito no debe ser una fuente de lucro para la víctima: ésta debe obtener el resarcimiento integral del daño causado. Ésta.A MORAND~RE. 202 PLANIOL. Compartimos esta opinión y la concordante de LLAMBÍAS lO' pues conSIderamos que la cosa Juzgada acerca del daño producido fija definitIvamente su entidad y su valor e impide su ulterior revisión. 351. " 1.182 RESPONSABILIDAD CIVIL DETERMINACIÓN DEL DAÑO 183 364. 1947-1-153... cit. dicen con acierto que El ~erecho no debe proponerse procurar una compensación general de suertes y 201 . En la doctrina nacional la solución es. ]·1. o sea del menoscabo que en definitiva deriva para el patrimonio de la víctima como efecto de la acción ilícita. Adriano. 197 MAZF. lOS C. pero no más.P. Otra cuestión es la que suscita la modificación del daño después de dictarse la sentencia. 171 y sigs. pág. esa operación jundicamente valiosa es lo que se llama "compensación de beneficios" o "compensación del lucro con el daño" (compensa/io lucri cum damno). salvo que la mIsma sentencia reservara para un juicio posterior la determinación de un daño eventual.:AUDe[ TUNC. . 25·XI·1941.. 691. así llamada compensación de beneficios. Cass. No sería revisible. 283. 2W ORO . 11 Danno.. si la indemnización ha sido fijada en forma de renta para reparar un perjuicio posterior permanente y susceptible de variación. 367. nros. op.. buscándose así que la cuestión de la indemnización quede resuelta definitivamente en un solo juicio. op. pero también las beneficiosas que hubIeren resultado eventualmente del mismo. pág.. 288. 1'" DE CUPIS. " desdichas".. 369.) como un modo extintivo de obligaciones. 1. Req. Obligations.. H. nota 45... El balance dará un resultado neto.c. por ejemplo. que no es técnicamente aquella compensación que se legisla (art. ellas deben haber sido oportunamente reclamadas por el interesado antes de dictarse el pronunciamiento. Gaz. '" C.

op. Nos hemos ocupado antes de la determinación del daño o sea de. IJ VII I'J~q. págs. b)V ALUAC1ÓN CONVENCIONAL.184 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 185 En consecuencia. 370. Se ha decidido 204 que "en la indemnización a favor del locador de obra.. La valuación legal resulta de ciertas leyes que prevén topes máximos o mfnimos de indemnización para supuestos en ellas contemplados.. Cuando la ley no fija el monto del resarcllruento. 832). pero que no es causado o determinado por él. 284. convencional o judicIal.i~. n . 14 y 15. T. § 5. en materia de despidos. J. 0/1 .._En el primer caso las partes pactan una cláusula penal según la cual el dano queda lmlltado al monto de la misma. 1If(' 5. y 11. 373. su existencia o entidad. debe descontarse el beneficio que el trabajador puede obtener verosímilmente de la aplicación de su capacidad de trabajo que ha quedado liberada". a) VALUACiÓN LEGAL. § 6. 375. "'11" 379. solamente una mera ocasión para que nazcan. El lucro causado por el acto ilícito tanto puede consistir en la obtención de una ganancia.729. las partes pueden establecerlo convencionalmente. Tales los casos de las leyes 9688.. cit. conviene dar algunas precisiones para hallar las pautas que permitan la compensación del beneficio con el daño. Lo mismo sucede cuando al fijarse la indemnización por el daño causado al dueño de un automóvil que lo utilizaba para el ejercicio de su profesión de médico o corredor de comercio al ser privado del uso. cit. 205:J 210. se ha considerado que son acumulables con la indemnización los siguientes beneficios: liberalidades. constiruye una ventaja para la víctima que tiene el derecho de conservar por ser virtualmente extraña al hecho que causó el perjuicio. xw I'aUo ill~dil" dIado por IJ.'11. el monto del resarcimiento . nro. 193 Y204. Sala "A". La valuación del daño puede ser legal.AMBIAS. 478).693 . IOly.l.1. considerar. nros. nro . págs. Ahora debemos ocupamos de la dete~ina­ clon de su valor. 372. jubilaciones y pensiones. De otro modo queda descartada toda posibilidad de que se plantee la cuestión de la compensación. para el uso de su propio vehículo. por J01 ENNI:('CHWS y LEHMANN. Ello constituye el problema de la valuadón del daño. Por medio de}a cláusula . CNCiv. en op. 371.penal. T. 378 bis. pues se trataría de dos hechos desvinculados entre sí que producirían automáticamente sus respectivos efectos 2OJ. alimentos. por ruptura del contrato. 377. y no meramente la "ocasión" de que éstos se produzcan. las partes convienen anticipadamente a la meJecuclOn de la obltgaclOn. herencias "". Los Daños Civiles y '" II'I""''''ÜS" . En segundo lugar el acto ilícito debe ser la "causa" tanto de los daños como de los beneficios a compensar. ORGAZ. a): FISCHER. seguros. En cambio. lo acuerdan por vía transaccional (art. Madrid. y SI este fuese dudoso o litigioso.cLÁ USULA PENAL 13.- VALUACI6N DEL DAÑO 374. El lucro que se produce con ocasión del acto. etcétera. pág. como en evitar un desembolso. páMs. En el segundo. reformada por la ley 12. c) VALUACIÓN JUDICIAL (ver infra..que todos ellos tienen en el acto ilícito que da lugar a la indemmzaclOn. . 1928. suscripciones públicas. se le descuenta por compensación el beneficio que representa para la víctima no haber hecho gastos de combustible. En primer lugar debe existir una conexión causal del beneficio y el daño con el mismo acto ilícito. 378. H.867. 'il\ OIUIA/. de AcCidentes del Trabajo. las part~s convl~nen dIrectamente el monto del resarcimiento del daño produCido. y debiendo reembolsársele los gastos de alquiler de otro vehículo. 376. es dedr de cómo medirlo en dinero para fijar la correspondIente mdemmzaclón. 186. ya sea por un acuerdo anterior a la existencia del daño o por un acuerdo postenor.

As. Revista del No/ariado. 98. citados en la nota (el arto 1226 está citado por error como 1126) junto con las Leyes de Partidas y los códigos de Nápoles. 295. ENNECCERUS. El Código chileno destaca el carácter accesorio de la cláusula penal con relación a la obligación principal. 755. T. 288 y 292. nro. considera que la regla general aconsejaría verla como pena. nro. pues refuerza el vínculo y suministra a! acreedor un medio de eficacia más intensa que la simple acción encaminada a la prestación. La Cldusula Penal. 1. 450. 187. 1952. IV. El artículo 652 define la cláusula penal diciendo que es "aquélla en que una persona. VON THUR. 1977. DEM?LOMBE. 210 PLANTOL.. 1925. 562-563. mucho más simple. En ta! forma. 37. 382. pues por regla general todas las convenciones son obligatorias por sí mismas y la ejecutabilidad de las obligaciones lícitas está asegurada por la ley 'u 387. cit. 86. . 1219... nro. 385. cit. n. 111. cit. T. Aparece como un refuerzo del contrato y es una nueva incitación al cumplimiento ante el temor de la pena. 1928. que colocado en la necesidad de cumplir la obligación o pagar la pena. 635: GlOROI. "La cláusula penal". sardo y holandés. nro. Las fuentes inmediatas de esta definición son el artículo 1535 del Código de Chile y el artículo 1226 del Código francés. T. T. Ul8 SAVIGNY. Aída. se niega en doctrina la pretendida función compulsiva de la cláusula penal. pág. op.• T. 263 . 254. cit. 383. nro. IMI ltuf't. 201 WINSCHElD. DE GAsPERI. op. La c1áusu la penal tiene una doble función: compulsiva. a) FUNCIÓN COMPULSIVA. se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligación" 2OSbi'. Obligaciones.. op. T. quedando la función compulsiva subordinada a esa circunstancia..' que constituye un nuevo motivo de compulsión para iIQ. set-oct. que le baste demandar el pago de la pena o multa estipuladas" . pág. Le Droit des Obligations.lt' . lu l'Il'rtu ~.• T. nro. VII. CLl . Ss. op. Huc. 30 l l. Precisando la definición legal podemos decir que la cláusula penal es una estipulación accesoria a otra obligación. Extremando esta función se dice '09 que es la única importante. dice que "el acreedor tiene siempre el derecho de reclamar la ejecuci6n forzada de la obligaci6n.ín compulsiva como lo más destacado de la estipulación. es decir como sanción punitoria. En cuanto a la liquidación anticipada del daño. agregando que la pena debe consistir en un dar o en un hacer algo. nro. Traité Elémentaire de Droit Civil. m DE RUGGIERo. por la cua! el deudor o un tercero se obliga a favor del acreedor o de un tercero a una determinada prestación. por una parte. cuyo cumplimiento tiende a asegurar. 381.'un\ulliusC': . cit. no tiene. 1I. Pan.. mayor importancia y es sólo una consecuencia accidental . el deudor "'. porque una cosa es que para llegar a la indemnizaci6n el acreedor tenga que empezar por probar y hacer liquidar sus perjuicios. nro. Torino. El Código francés además del artículo 1226 tiene el artículo 1229..• págs. bajo este aspecto. según ese concepto.. pág. Pero es racional pensar. con el fin de asegurar el cumplimiento y de fijar el límite del resarcimiento en el caso de retardarse o de no ejecutarse la obligación principal. Se dkc I\Ul' lIunqul' no añade nada a la obligatoriedad y ejecutoriedad del . 11 •• IIJHI.. pág. 218. c . págs. 235. una gran parte de la doctrina atribuye a la cláusula penal milI fllnd. 152. KEMELMAJBR DE CARLUCC1. Atendiendo a su origen histórico (i/lIm. U. III. pág. op. pág. muchas veces el deudor optará por lo primero. la cláusula penal nada agrega aja eficacia del vínculo jurídico que ella crea.. sea por vía directa . cit. 366. Sólo por mantener el concepto romano se puede sostener que la cláusula penal sirve para asegurar la ejecución de las convenciones.l86 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 187 que el deudor deberá pagar al acreedor por concepto de daños y perjuicios. op.. para asegurar el cumplimiento de una obligación. . 209 bis MOSSET ITURRASPE.. y éste es el propósito de la ley. Diritto delle Pandette. Paris. sea por vía indirecta de indemnización de daños y perjuicios (an. La pena sólo funcionará como medio compulsorio cuando su monto sea notoriamente superior a! valor de la prestación principal.lUCillo. Tratado de Derecho Civil Argentino. resulta que no es un elemento esencial ni necesario de la institu'" SAVIGNY. 384. T. 21\ SALVAT. que constituye una confirmación o sanción del contrato principal 20'. !l. Por otra parte 'lO. apartado 1°. pág. donde se dice que la cláusula penal es la compensación de los daños y peIjuicios que el acreedor sufre a consecuencia del incumplimiento de la obligación principal.• T. 324. op..• T . e indemnizatoria. Este concepto no es exacto en derecho modemo. F. T U-V-I. 505). CONCEPTO. nro.'o 386. 194. B. nro. nro. xxv~. "7 380. 1525. año LXXX. nro. U'I1&hn •• 11.. FUNCIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL. 1873. por la aIra. y otra.

sino que tiene derecho a reclamar la cláusula penal aunque no hubiese experimentado daño alguno (art. nro.. nro. nro. Sin embargo. 196. Sin embargo. pues no guarda relación con la existencia de perjuicios ni con el monto de éstos (arts. [l. 518 y 666). op. 1204. con excepción precisamente de lo referente al daño..: BARAssr. Derogado ahora y reemplazado por otro texto (in/ra. op. BORDA.IV. . pues no apunta al cumplimiento específico de la prestación. 393. sin embargo. Busso. como lo hacemos. si hubiere pactada una cláusula penal en el contrato. GALU.188 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 189 ción. IV. pág. 467. Esta relación de la cláusula penal con la indemnización de daños y perjuicios ha sido advertida por el Codificador 21" que cerraba el Título III de la Sección 1del Libro de las Obligaciones. que es simplemente. Desde luego que cuando la cláusula penal se ha pactado para asegurar el cumplimiento de una obligación natural (arts. sino que ello resulta de la cuantía de ésta. no es forzoso que tenga tal carácter. 391. En los contratos con prestaciones recíprocas se entiende implícita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que una de las partes no cumpliere su compromiso (art. cit. sino por ambos. J.. es decir de algo extrínseco a la cláusula penal como categoríajurídica "'. salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor. 77. T. 181 b). 73. T. T. Por esta última razón se ha dicho que si bien evita todas las cuestiones relativas a la prueba de la existencia del daño y su monto. 570). pág. cit. cit. op. cit. podrá exigir el acreedor el cumplimiento de la obligación o de la pena. Este requerimiento no es necesario cuando el pacto comisario fuere expreso. LLAMBfAS. en un plazo no inferior a quince días.AMBfAS. T. 392. un efecto accidental de aquella estipulación. cit. Es lo que resulta del texto del citado artículo 1204 después de la reforma. op. opina que aunque de ordinario la cláusula penal llena esta función resarcitoria..ulsivo o resarcitorio. 394. pues aporta al vínculo imperfecto el único medio de asegurar la efectividad de los derechos del acreedor. Busso. Ello 21~ 216 211 219. nro. reformado por la ley 17. 1948. conforme a lo dicho antes (supra. Nosotros consideramos que la función resarcitoria que cumple la estipulación de la cláusula penal prevalece sobre la función compulsoria. m Con!. 386. nro. Busso. . 389. 194a. pág. c) FuNCIÓN RESOLUTORIA. op.. cit. T. l. 388.). cit. la función compulsoria de la cláusula penal aparece como esencial.711). 655 Y 656). la mayor compulsión no surge del hecho de que la pena por sí misma tenga esa virtualidad. Con . nro. nro. 166. 70. 316 a.. pá~. en cuanto a los elementos de la responsabilidad. L. calculada sobre la base de una representación de los daños que las partes tienen en cuenta al contratar 213. Aun en aquel caso. 386. La relación que existe entre la cláusula penal y los daños e intereses da lugar a que se aplique a aquélla en general el régimen legal de éstos. IV. en SALVAT. con el artículo 522 m. 461. pues el acreedor no está obligado a probar la existencia de este último. Adhiere finalmente este autor a la idea de qlle la naturaleza de la cláusula penal es compleja y que por tanto. sino a la obtención de una indemnización coercitivamente exigible. que hacen a la plenitud de la institución. pág. 220. debe previamente requerir al incumplidor el cumplimiento. a su arbitrio (art. nro.Op..: LI. 316 a). desde que el deudor se halle en mora. 353. pág. nros. T. indirecta. La Teorfa Generale delle ObbligaÚoni. 461. no puede explicarse la cláusula penal por su solo carácter comF. denominado "De 211 213 los daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". 390. op. b) FuNCiÓN INDEMNIZATORIA. l. J. pág. y no siempre. no puede darse una cantidad ni mayor ni menor". pág. 1218. nro. cit. SALvAr.. T. pues ciertos deberes de conducta insusceptibles de apreciación pecuniaria pueden ser fortalecidos en su cumplimiento por la estipulación de una cláusula penal. Esa función compulsoria es. sería un error considerarla como una indemnización propiamente dicha 216 y que en cierto sentido mla indemnización que la cláusula penal implica es ficticia y arbitraria. En virtud de ello nos parece adecuado el tratamiento de esta materia dentro de la teoría general de la responsabilidad civil. nro. 386 y 387). no ejecutada la prestación. primera parte. Milano. 395. para que el acreedor pueda optar por la resolución. 659). T. pág. y referida a la valuación convencional del daño. pues en tal caso la resolución se opera de pleno derecho. que disponía: "Cuando en la obligación se hubiere convenido que si ella no se cumpliese se pagaría cierta suma de dinero. La cláusula penal constituye una liquidación anticipada de la indemnización que corresponderá al acreedor por inejecución o retardo. op. 656).

402. nosotros tratamos esta cuestión dentro de los daños y perjuicios. La cláusula penal (stipulatio poenae) tenía originariamente en Roma la finalidad práctica para el acreedor de no tener que probar los perjuicios ni establecer su monto. pág. por tanto. En efecto.nq~e no e. 480. de que se trata.190 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 191 significa que si no existe pacto comisario expreso. 84. CÍ/. y la excluimos de una teoría general de la obligación.. la cláusula penal no constituye en sí misma una obligación que se particularice por su objeto. '"'l. FlNALlDAD PRÁCTICA. 38?. ya que el enfoque de la cláusula penal debe hacerse desde el ángulo del incumplimiento contractual y la responsabilidad consiguiente. El Proyecto de 1936 se ajusta a lo expresado. Esta última no es un equivalente de la prestación o un sucedáneo de ella. 659) autoriza a dejar sin ef~cto ~a prestación conv~ru~a y optar por los ~"ftos y perjuicios. nro. cII.xlstlere pacto l"umiMlfIO expreso o no mechare intimación previa al mcumphmlento. en caso de inejecución de una obligación que no tuviese por objeto una suma de dinero: evitaba la eventual arbitrariedad del juez "'.. Libro II) desde los artículos 652 a 666 bis. Conforme resulta de la definición del artículo 652. es de la esencia de dichas cláusulas que el acreedor pueda optar. 398. e~to e. Sm C'mb~lrgo . cit.ln l'tlmlSOnO tácito. pero reconoce que este criterio adolece del defecto de desarticular el régimen legal de los daños y perjuicios. y podrá resolverse el contrato a opclOn del acreedor desde que el deudor dejare de cumplirlo en término. pág. Actualmente la cláusula penal continúa llenando la misma finalidad práctica para el acreedor. 1. nro. la cláusula penal compensatoria no puede ser demandada juntamente con el cumplimiento. Esto mismo lo sostenía ya Busso 218 bajo la vigencia del régimen anterior a la reforma. pág. T IV. existen dos clases de cláusulas penales: la estipulada para el caso de retardo o mora en el cumplimiento (cláusula penal moratoria) y la estipulada para el supuesto de incumplimiento total y definitivo de la obligación (cláusula penal compensatoria). CLASIFICACIÓN. 236. T. 222 PETIT. cuando se trata de las indemnizaciones emanadas del incumplimiento. La cláusula penal moratoria es acumulable con la exigencia de cumplimiento de la prestación. op. cuya valuación convencional constituye el contenido propio de la estipulación 21'1 Este concepto no es compartido porLLA~~tAs COp_. dI. pues entra en lugar de la prestación principal y compensa el daño que experimenta el acreedor por la inejecución total de la misma (art.AI'''I. ol'. sino que dada su función fundamentalmente resarcitoria debe ser legislada junto con los daños e mtereses. si es verdad que la cláusula penal ue~e una func~6n comp~lsona 9.. MÉTODO DEL CÓDIGO. t~blén es CI~rto que el r~p. cit. nro. 659). nro. bajo el rubro genérico "De las obligaciones con relación a su objeto". 133. . op. T. aU. 400. En cambio. !\I" \1M: BORDA.I. 655). T. COLMo. 397. pero sí una cláusula penal. pág. "" Busso.Op. Agrega LJue lo normal es que la cláusula penal confi~e el contra~o y no que lo . res~lver la ~bhg~clón.. J. 396. En efecto. op. J. sino una indemnización y..dIsuelva. quien considera que la idea no encierra un anáhsIs apropIado de la sJtuac~6n. pág. en caso de incumplimiento. 182. El Código legisla sobre la cláusula penal en el Título XI.CiT. LLAMBIAs. 317). Dice con razón el autor citado que la cláusula que instituye una pena compensatoria importa un pacto comisario en favor del acreedor. pág. optar por la pena eqUivale a disolver la obligación y reclamar las indemnizaciones sobre la base de la estimación anticipada que de ellas se ha hecho 219. Clt. En virtud de ello y para mantener la unidad de la teoría de la responsabilidad civil. 221 LAFAILLE.s a.E... nro. entre demandar la prestación principal o la pena. La cuestión sin embargo no ha variado en relación al efecto resolutorio de la cláusula penal cuando el pacto comisario está implícito en el contrato. 164. 474. .i meo legal de ella (art. pudiéndose agregar que también para el deudor es beneficiosa en cuanto limita su responsabilidad por daños y perjuicios al monto estipulado (art. 167. 219. "De las obligaciones con cláusula penal" (Sección 1. cuya unidad impone se agrupen los preceptos en un solo sector "'. 462.ue apunta 11 su cnnCírmación por la ejecución de la prestaclón converuda. Así dice LAFAILLE que podría legislarse acerca de esta materia junto con los contratos en general. 1. 401. op. 391. rit. Este método es justamente criticado por la doctrina 220. T. pá~... no será necesario el emplazamiento previsto en el ~upuesto de pacto comisorio tácito. nro. Y loc. 399. o{'. pues su finalidad es resarcir al acreedor de los daños e intereses por el retardo solamente. SI se tratase de 11.

op. pág. op. nro.192 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 193 403. MACHAOO. cit. 432. . VII. El primer supuesto aparece previsto en el artículo 664. pág. cit. 23-24. 640. 412. op. 1163). nro. pág. pág. 405. Huc. cit. U. se afirma que la pena da vida a la obligación principal en vez de recibirla de ella. a) Es ACCESORlA de otra obligación (art. pues el hecho del tercero no está en la obligación sino que funciona sólo como otra condición.. 2) Venia de cosa ajena. op. no obstante la nulidad de la obligación principal y precisamente a causa de ella. 505. cir. En contra: SALVAT. T. 11. 523) de la cual depende la relación de subordinación para asegurar su cumplimiento (art. op.. poIljue a ese efecto no tienen trascendencia las razones determinantes de la nulidad de la convención 22'. 506. El artículo 666 dispone que "la cláusula penal tendrá efecto. cit.. PLANIOL. quien hizo la promesa es deudor de la indemnización en el caso de que el hecho no se cumpla (art. Por las mismas razones dadas al considerar el caso anterior. y por ello constituye también una excepción al principio de accesoriedad. 410. nro. CARACTERES. DE GASPERI. Tmité Pratü¡ue de Droit Civil Frallfais. cit.3) Cosas inexistentes. 1172). el acreedor tiene acción para exigir la obligación contenida en la cláusula penal. podemos sostener que también en este supuesto no hay sino una excep224 DEMOLOMBE. SALVAT . en tanto que el tercero cuyo hecho se ofrece no es deudor de la prestación. La cláusula penal presenta los siguientes caracteres: 404. nro. que dispone: "Subsistirá. m Conf. aunque la obligación no tenga efecto. Es decir que la obligación de la cláusula penal no es accesoria de otra obligación. T. siempre que no sea reprobada por la ley". nro. Si bien funcionan aquí los principios de la accesoriedad en cuanto a la existencia y naturaleza de la obligación accesoria. nro. cit. en la cual el promitente se hubiera obligado a pagar al estipulante una pena. T. Por consiguiente.. 369. T. 642. vn. XXVI .. En realidad el efecto previsto por el artículo 664 no constituye una excepción a la regla del artículo 663. T ... El mismo efecto se produce en el caso de haberse estipulado una cláusula penal en un contrato sobre una cosa inexistente. 224. 1) Obligaci6n natural. cit. sin embargo. En la doctrina francesa . T. nro. }ll Busso. l. Se trata de la hipótesis del artículo 504. En tal forma nada impide que se tenga a la estipulación penal como válida determinación de los daños e intereses. COLMO.. De ello resulta que la nulidad o extinción de la obligación principal causa la nulidad o extinción de la cláusula penal (arts.. 359. Busso. 202. nota al arto 663. nro. ~ü. nres. la obligación de la cláusula penal. 872. pág.. nro.. nro. LLAMBÍAs. para el caso de no cumplirse por ésta lo prometido".4) Excepciones impropias. 663 y 665). DEMOLOMBE. T. op. cit. op. 221i BAUORY-LACANTlNERIE et BARDE. IV. 384. RIPERT et EsMEIN. T. 355. El segundo supuesto tiene analogía con el primero. pago 445. Si la cosa vendida es ajena y el comprador lo ignoraba. IV.l. 515) pero. op. 1. pág. el contrato es nulo y el vendedor debe daños e intereses (art. 171. que resultan detenninadas por la existencia y naturaleza de la obligación principal. 407. XXVI. 200. op. para quien tanto este caso como el del anfculo 666 conshtuyen verdaderas excepciones al rrincipio. como si existiese. 19. En consecuencia. nro. pero no sucede a la inversa. Paris. el deudor debe la cláusula penal que se hubiere pactado. si ella se ha contraído por otra persona. op. se admiten algunas excepciones.. T. T. en cambio. 1329). cit.10. entre las partes no hay otra obligación que la de la cláusula penal sujeta a la condición suspensiva de que el hecho del tercero no se cumpla 225 411. En este supuesto la obligación principal no puede ser exigida judicialmente (art. 524). 406. sabiendo el contratante que la cosa no existe o ha dejado de existir (art. op. op. 1. para el caso de no ejecutar la obligación a favor del tercero. T . 468. 223. 409. aunque sea puesta para asegurar el cumplimiento de una obligación que no puede exigirse judicialmente. 408. Se ha considerado por parte de la doctrina 22' que constituían excepciones al principio de accesoriedad los supuestos de cláusulas penales en contratos por terceros y en estipulaciones a favor de terceros.• T. 20. En la promesa del hecho ajeno.. cil.

la obligación de la cláusula penal está sometida a la condición suspensiva de carácter negativo. 659). el c. nro. 357: COLMO . que opte por la cláusula penal si aún es posible el cumplimiento específico (art. que configura una (:~mdici6n anómala. COMPARACIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL CON OTRAS OBLIGACIONES AFINES. f) Es DEFINITIVA. op. 1. nota 16). porque si no lo fuera. 659). 1. se obliga a pagarle $ 500. sólo podría reclamar esta última no. El monto estipulado en la cláusula penal no es susceptible. 395. 422.'umplimiento o incumplimiento de la obligación principal. debe siempre interpretarse y aplicarse con criterio restrictivo 230. 171. que la obligación principal no se cumpla por el deudor. a saber. I. Aunque pueda inducir a confundirlas la circunstancia de que existen en ambas más de una prestación. GALLT. 190: LLAMBlAs. el supuesto de obligaciones de sujeto plural cuando la prestación de la obligación principal y de la obligación penal son de distinta naturaleza: divisible o indivisible (infra. 1) En la obligación Con cláusula penal existen dos vínculos obligatorios en relación de interdependencia. desde ese momento. 2) Consecuencia de lo que antecede es que las prestaciones en la obligación con cláusula penal están en relación de subordinación. 202 a. 402) en sustitución de la cual puede el acreedor reclamarla a su arbitrio (art. de revisión o modificación. En realidad hay dos obligaciones independientes: una es aquella que obliga al promitente frente al tercero. 224. En efecto. 416. nro. en la alternativa todas ellas están en el mismo rango. T.5) Casos de pluralidad de sujetos. 137 a). 1. c it. 417. y otra es aquélla de la cláusula penal que el promitente debe cumplir a favor del estipulante en el caso de no ejecutar la primera 127. 419. pág. tiene carácter definitivo y no puede el deudor negarse a pagarla aduciendo que ha desaparecido la causa que la motivó... esto es. b) Es SUBSIDIARIA. pág. Una vez que la cláusula penal se hace exigible. 414. y por 10 tanto susceptibles de ser modifIcadas y aun suprimidas por decisión judicial (art. ciJ. cit. en cambio.194 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 195 ción impropia. se incorpora al patrimonio del acreedor. pues el hecho del cual depende la efectividad de la pena. l~' BORDA. . 413. \21 t) . 2° Obligación alternativa: A se obliga a entregar a B un caballo o $ 500. nro. pág. 22~ '127 Busso. nro. nro. a) Con las obligaciones alternativas 420. En esto se diferencia de las astreintes. op. t.. pág.. 395. cit. que son provisorias. 655). pág. c) Es CONDICIONAL. 505. d) Es DE INTERPRETACIÓN RESTRICTIVA. en SALVAr. Formulación de ambas: l°) Obligación con cláusula penal : A se obliga a entregar a B un caballo dentro de cierto plazo y en caso de no cumplir. T. En la obligación alternativa el vínculo es solamente uno con diversas prestaciones (ar!.. pero aún es necesario que secumpla otra condición que depende de la voluntad del acreedor. e) Es INMlITABLE. 137. en principio. T.AMBiAs. Puesto que la cláusula penal es un derecho excepcional que se reconoce al acreedor. 477 b). cit.. nro. T. porque la inejecución le debe ser imputable porsu culpa o dolo. probando que la pena no es indemnización suficiente (art. 229 Señala con razón LLAMS{AS (op. 666 bis infine). 171. De allí también que no sea acumulable a la prestación principal (supra. El monto de la cláusula penal constituye un crédito que. no pudiendo el acreedor reclamar otra indemnización. 418. De allí que puede decirse que la condición es potestativa del deudor. op. nro. se pueden señalar las siguientes diferencias : 421. nro. 415. op. nro. 656). y. 635). IV.. ni el deudor podrá eximirse de satisfacerla probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno (art. Para precisar con el debido rigor la caracterización de la cláusula penal. cit. pág. op.-.. Ll. 453). Sobre inmutabilidad de la pena se trata más adelante (infra. nro. T. es necesario compararla con otras obligaciones con las que tiene alguna afinidad. Es decir que la cláusula penal compensatoria tiene el mismo carácter subsidiario que se le ha reconocido a la indemnización de daños e intereses (supra. 21. es susceptible de coerción. pág. T. 435 . También constituye excepción al señalado principio de accesoriedad m en cuanto al distinto régimenjurídico.

Com. no obstante.4) Podría hallarse una semejanza entre la cláusula penal y la facultatIva anormal (art. 430. como la tendría si fuese facultativa "'lb•. 324 b. T. 641).. La circunstancia de que en la obligación con cláusula penal ésta aparezca como condicional (supra. 493. porque la facultad del deudor en este caso solamente puede ejercitarse después de la mora y una vez elegida por el acreedor la prestación principal. 648). 644. del Der. 658. 659). 432. el deudorno tiene opción. junio 1971. En este caso tampoco se confunden ambas obligaciones. 2") Obligación facultativa: A se obliga a entregar a B un caballo con facultad de sustituir el objeto del pago por $ 500. En conlra: LLAMEfAs. 21.. IV. el vicio que afecta a una de las prestaciones o la pérdida de cualquiera de ellas por caso fortuito o fuerza mayor. 420). 637). y de las Oblig. c) Con las obligaciones condicionales 425. si se hubiese reservado ese derecho (art. 1. En consecuencia. Sin embargo. la cual subsiste con respecto a las demás prestaciones. nro. En la obligación alternativa. en cambio. j~lO 431. 6. La diferencia radica. Roberto E. aunque en relación de accesoriedad con aquélla (arts. que se puede disipar advirtiendo las siguientes diferencias: 433. 396. . 658). se pueden señalar las siguientes diferencias: 427. nro. 1) En la obligación con cláusula penal existen dos vínculos obligatorios en relación de interdependencia. nro. '·Objeto del pago". pág. Formulación de ambas: ID) Obligación con cláusula penal (Sllpra. 1) En la obligación con cláusula penal la obligación principal es pura y simple y el derecho del acreedor existe plenamente desde la constitución de la obligación.3) Sin embargo.-. pues se trata de una cláusula penal y no de una obligación facultativa. Formulación de ambas: 1D) Obligación con cláusula penal (supra. GRECO. sólo puede elegir la cláusula penal si el acreedor reclama la prestación principal. en la facultativa anormal se supone necesariamente la pérdi~ da de la cosa o la imposibilidad del hecho que constituye la prestación. pues también en la obligación con cláusula penal hay opción para el acreedor (art. T. antes no puede rechazar la prestación principal que le ofreciera el deudor. 260. cada uno con su respecti va prestación .. En la obligación alternativa tiene la elección el deudor entre una u otra prestación para extinguir la obligación cumpliendo una sola (art. En la obligación facultativa hay una sola obligación con una sola preslación debida y otra en facultad de pago (art. infine). pero aquélla tiene vigencia aun cuando no se hubiere perdido la prestación principal y el deudor se hallase en mora· en cambio. por culpa del deudor. por consiguiente. 2") Obligación condicional: A se obliga a pagar $ 500. 230 . En la obligación condicional el vínculo está sujeto a una modalidad (condición) y el derecho. no está definitivamente adquirido. en la obligación con cláusula penal se producen los efectos propios de la accesoriedad en cuanto a la nulidad y extinción de la obligación principal. se asemejan en el caso de que la elección le correspondiera al acreedor en la obligación alternativa (art. 643).196 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 197 423. pág. nro. 426. Sin embargo. 658). Rey. Puede inducir a confusión la circunstancia de que en una yen otra hay prestaciones interdependientes en una relación de subordinación. nro. en que el acreedor en esta última sólo tiene opción después de la mora del deudor..a B si no le entregara un caballo dentro de un plazo determinado. 645 Y 647). 643). págs.. pero si éste reclama la cláusula penal. el deudor puede elegir la pena. 424. no afecta la obligación. 3) Por la misma razón. en la obligación con cláusula penal no ruede eximirse de la obligación principal pagando la pena (art. Busso. 415) es motivo de confusión conceptual .2) En la obligación facultativa el deudor puede sustituir el obdel pago (art. 428. 4) En la obligación con cláusula penal el deudor no puede eximirse de la obligación pagando la pena (art.397. b) Con las obligaciones facultativas 429. 420). nro. se diferencia de ésta en que la elección del deudor es más restringida.

pág. 436.198 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 199 434. 139) '. pues constituyen una cláusula de arrepentimiento O pacto de displicencia. nota 22 al finol) que "aun en los supuest~ de mc~phm~ent~ (y n~ de arrepentimIento) el Impone de la señajuega como un ~frumo de Indemruz~cJ6n SI el acreedor no prueba fallo alguno.. 400.. S. 1. aunque no sean contratos 234. cit. 658) "'.2) El caballo constituye el objeto de la prestación en la obligación con cláusula penal. cit. VON THUR. pá~.-n este ca'iO entrega de una cosa y en aquél no. 5) En caso de incumplimiento la cláusula penal constituye la indemnizacion convencional que fija el tope resarcitorio. t. pág. en cambio.. 121. l'llIlIO "sil'oU de ratificación JU "mil. 2.. dI. T. 1202). la falta de entrega del caballo es la condición suspensiva. Título I de la Sección m del Libro 11). Sala 'A'.l4 WINSCHEIO. d) Cláusula penal y arras 440. En la obligación bajo condición no constituye el objeto. Puede estipularse la cláusula penal al tiempo de constituirse la obligación.2) La cláusula penal funciona a favor del acreedor. TIEMPO.... pero antes de la inejecución. y constituyen prestaciones accesorias de otras obligaciones. Ambas estipulaciones tienen en común que fijan convencionalmente el monto del resarcimiento independientemente del daño realmente experimentado (art.". Siendo la cláusula penal una obligación accesoria convenida por las partes. 443. pág. . urra" (urt. T. 2. . 2. En materia civil las arras tienen el carácter de penitenciales 2. op. En cambio. pues careceria de sentido en cuanto a la función compulsoria y no sería la anticipada liquidación de daños e intereses que es esencialmente dicha cláusula. En cambio. CAUSA FUENTE DE LA OBLIGACIÓN PENAL. En general se admite por la doctrina que las cláusulas penales pueden tener su fuente en todos los actos creadores de obligaciones. pág. nro. o puede dejar de cumplirlo perdiendo la señal. Cód. las arras facultan a ambas partes a ejercer el mismo derecho. no" ID."rte (fallo inédito. \~ hubiere u'servacJoel deudor el derecho de no cumplir laobJigación pagando 1 In ""nu (nfl. Com. quien hubiere recibido o entregado arras puede liberarse de la obligación arrepintiéndose .4) El acreedor de una obligación con cláusula penal no puede rechazar el pago de la prestación que le ofrezca el deudor en tiempo oportuno.). op. 438. 105. puede rechazar ese ofrecimiento si hubiese arras.sa nro. hahrla un pacto de displicencia que no se confunde con la IfIr~nl u unUl¡.. LARENZ. A falta de cláusula penal y no obstante la señal entregada. sino que está en la modalidad del vínculo.. 286. pues ellas son preVIstas para el supuesto de arrepentimiento. También puede sujetarse la estipulación de la cláusula penal a todas las modalidades propias de las obligaciones en general: condiciones. Sin embargo tienen entre sílas siguientes diferencias: 437.3) El deudor de una obligación con cláusula penal no puede eximirse de la obligación pagando la pena (art. 6~H.\1. f'lu"lur huy c.8~8. El artículo 1202 dispone que . . T. o postenormente. las ~s no cumplen esa función en caso de inejecución. sin que pueda ninguna de las partes rerractarse.. que la de aquel que ejerce el derecho de arrepenurse.1) Las arras autorizan a las partes a disolver el contrato.nl En materia corncrciallas arras tienen el carácter de confirmatorias pues vaJen del contrato.lJ Observa LLAMBtAs (op. 370. nro. Puede también arrepentirse el que la recibió. 236. la cláusula penal no permite el arrepentimiento. plazo y cargo (Títulos V y VI de la Sección 1 del Libro 11). se rige por los principios generales de la fonna y prueba de los contratos (Capítulos IV y V. 2 purte). El objeto en esta última es la entrega de los $ 500.12. Se invoca como razón que no puede ser mejor la sItuaCIón ~el contratante que deja de cumplir. 441. pretendiendo la cláusula penal. cit.. td. LL. 2-VIII-1961. 445. cau. 439. efec!lvamente probado es mferior a aquel imp. el acreedor tiene derecho a reclamar todo el daño que experimente a causa del incumplimiento "J. 47~.-. 444. devolviendo la señal doblada. o si el daño 86. Las aras o señal constituyen una estipulación en virtud de la cual una de las partes da una cosa a la otra para asegurar el contrato o su cumplimiento (art. 1. negati va y potestativa del deudor a que se sujeta la existencia de la misma. 1189). quien la dio puede arrepentirse del contrato. op. FORMA Y MODALIDAD DE LA ESTIPULACIÓN. 442. 435. y en tal caso debe devolver la señal con otro tanto de su valor.

art. en el caso de atrasarse en las cuotas '''.l . 476. pero se le aplican los mismos principios jurídicos m Aunque no es común. nada obsta a que tanto el sujeto activo como el pasivo sean terceros en relación a ésta. T IV. cil.m. BARASS!. T. T.. op. pág. nro. Sin embargo. un hecho o una abstención 243. 236 DEMOGUE. 188. op. 167. Si se pacta el beneficio de la pena a favor de un tercero (art. ell.Op. ci'. o cualquier otra prestación que pueda ser objeto de las obligaciones . VaN TlmR.. cit. T 1. 228. op. Este principio tiene los siguientes fundamentos: 1) La estipulación persigue una finalidad práctica. 216. 453. De allí que deba ser posible. si en un contrato de compraventa de inmuebles por mensualidades se estableciese la pérdida para el comprador de las mejoras que hubiese introducido en el IIÚsmo.. 187. 483. Otros autores sostienen. 42.. 451. que legalmente se compone de una suma de dinero "". cit. 01'.. nro. 653). 239 Busso.. IV. T. T. cit. '" BORDA. al'. por definición.. Lo normal es que la pena consista en el pago de una suma de dinero. Generalmente los sujetos activo y pasivo de la pena son los mismos sujetos de la obligación principal. Por ejemplo. pagará una multa al legatario por la mora y lo mismo si el legatario no cumple un cargo.. IV. T. nro. Y (oc. GALLI. pág. 329. 453. T. 466. Lo corriente en estos casos es que el testador disponga que si el legatario no cumple con el cargo establecido en favor de un tercero. aunque sea lícito estipular cláusulas con ese alcance. se inspira en su función fundamental de indemnización. ci. 447. T. pág. 452. En tal concepto se aceptan las multas incluidas en las disposiciones de última voluntad: en los testamentos'" y en las particiones hechas por ascendientes 236.pág. susceptible de apreciación pecuniaria y lícito. 404-405. pág. existiría una estipulación en favor del tercero '" DEMOGUE. 403-404. T. 1. al'. nro. TI. no constituirían verdaderas cláusulas penales que. . al'. T. ell. págs. T. 228. 183. m Busso.. La indicación especial y preferente a la suma de dinero como objeto de la cláusula penal. Lo núsmo sucede después de hecha la opción por la cláusula penal 2". nro. XXVI. En estos casos la denonúnación de "pena convencional" no es del todo exacta. IV. éste adquiere el derecho después de la opción del acreedor por la obligación penal (art. nro. Si se hubiese pactado que el solo incumpliIIÚento del deudor abriese el derecho del acreedor. 1. son obligaciones accesorias 24'. COLMO. al'. 243 DEMOLOMBE. nro. 1061. cit. op. pág.á 80. pág. la pérdida o caducidad de un derecho que el contrato reconocía al deudor. En este caso existiría un cargo resolutorio y no una cláusula penal "'. nro. 355.. al'.. INMUTABIUDAD DELAPENA. en SALVAT. op. nro.: LLAMOlAS. determinable. 417). cit . cual es la de evitar en el futuro toda cuestión sobre la existencia y 241 LLAMBlAs... 643. 451. T. T. SAVfGNY.. '" BORDA. 448. 328. VI. op. págs. arto 606. al'. cit. pág. 403. 208 a. Se considera que puede ser objeto de la cláusula penal. GALLI.. T. la situaciónjurídica de éste es análoga a la de un fiador que linúta su responsabilidad al monto de la pena estipulada 240 449. Y loe. pág. al'.pág. Con respecto al objeto dispone el artículo 653: "La cláusula penal sólo puede tener como objeto el pago de una suma de dinero. Il. nro. cit. cit. 10. nro. cit. pero nada impide que sea objeto de la obligación penal cualquier otro. op. 109. op. TI. nro. Anteproyecto Bibiloni. puede hacerse un legado con la disposición de que si el heredero no lo entrega en un plazo dado. IV.. 1.. nro. Sin embargo. nro. 330. 86: LLAMBIAS. g. cit. op. 141 f... perderá el beneficio. pues no cumplen la función resarcitoria propia de estas estipulaciones D'I. y lococit. 504) 24'. cit" T . 1. Cuando un tercero se obliga mediante una cláusula penal. ". 177. 01'. SALVAT. nro. nro. 450. 11. ano 1072. 452. cit. (art... si fuere aún posible. T. nro. MACHADO. "" Busso. 659).. Anteproyecto Bibiloni.200 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 201 446. 170. GlORGl. cit. AUBRY el RAu. pues antes de ello el acreedor podría decidirse por exigir el cumplimiento de la prestación principal. 292. al'. cit. cit. nro. 309.. pág. 237. 382: BORDA. por el contrario. nro. Uno de los caracteres de la claúsula penal es su inmutabilidad (supra.. pág.. que las penas impuestas por el causante en su testamento no son cláusulas penales.. en SALVAT. 1. 208. SUJETOS y OBJETO DE LA PENA. cit. op. pág. ya se trate de una cosa cierta o incierta. al'. El objeto debe reunir todos los requisitos esenciales y de validez que corresponden a todo objeto de obligación en general. nro. 244 Busso. 118 a. Proyecto /936.

salvo el caso de pacto usurario. La cláusula pactada en tales condiciones adolece de nulidad relativa. El principio romano de la inmutabilidad lo siguen. 250 nro. nro.I. quedó incorporado en la letra del Código lo que ya era un principio recibido por la jurisprudencia en orden a la reducción del monto de las cláusulas penales excesivas. Sin embargo. 1059) expresa o tácitamente (art. la facultad de moderar el monto de la pena estipulada "'. El Código Civil alemán (art. aunque atemperado por aplicación jurisprudencial (art. ex-soviético (art. b) INMUTABILlDADRELAl1VA. sin embargo. lo mismo que el Código Federal Suizo de las Obligaciones (art. La única limitación era que podía ser dejada sin efecto si encubría un pacto usurario 247.711. LLAMBfAS. 163) Siguen la solución contraria: los jueces tienen la facultad de moderar las penas con el fin de impedir que ellas constituyan el medio de cometer abusos. c) REDUCCIÓN DENTRO DE CIERTOS LíMITES. ello no se lograría si fuese posible alterarla modificando su monto. configuren un abusivo aprovechamiento de la situación del deudor".. Puede también ser confinnada (art. pág. 454. a) INMUTABILIDAD ABSOLUTA. 406. op. cit.los códigos alemán (art. nro. 1048). 1349. Se 'consideraba que era equitativo moderar las penas excesivas.. 458.711. CII" T. Con anterioridad a 1968. Se derogó el artículo 522. cil. T. 1. J49 DEMOl. nros. 1Il. T. EL RÉGIMEN DE NUESTRO CÓDIGO. pág. 1227). 460. además del Código francés (ar!.. Suizo de las Obligaciones (art.<J. 85). 1152) Y los códigos que lo siguieron adoptan la doctrina opuesta conforme al principio de autonomía de la voluntad: los jueces no tiene~.OMBE. XXVI. no puede darse una cantidad ni mayor ni menor" . 110. 663-664. pero también la posibilidad de su revisión cuando la pena es excesiva. chino (art. L disposición legal que la sanciona ha sido establecida en protección del interés particular del deudor. Este criterio fue también seguido por POTHIER "'. . BAUDRY· ACANTINERIE et AARllE. T. 343). 920). conforme al principio de la libertad de las convenciones (art. 1154). ciz. op. 457. venezolano de 1942 (ar!. Además se agregó el siguiente párrafo al artículo 656: "Los jueces podrán. al menos en pnncipio. op. sin facultad para el juez de modificarla. yT. 142) Y Polaco de las Obligaciones (art. 953) y postenormente por la reforma de la ley 17. que disponía: "Cuando en la obligación se hubiere convenido que si ella no se cumpliese se pagaría cierta suma de dinero. En el antiguo derecho francés. 2) El respeto de la voluntad de las partes libremente expresada en el pacto que celebran sobre los daños e intereses. 455. En el antiguo derecho no se autorizaba la revisión judicial de la cláusula. ya el principio de inmutabilidad de la pena no era absoluto. el Código Napoleón (art. y lo mismo el de México (art. mientras no se atente contra la moral y las buenas costumbres (art. . habida cuenta del valor de las prestaciones y demás circunstancias del caso. En el derecho comparado se siguen distintas orientaciones. evitándose los abusos perfectamente posibles. y solamente por él puede ser invocada (art. 490. Dictada la ley 17. Consagran el principio de imnutabilidad. 307. 1843). uruguayo (art. que derogó el artículo 522 y modificó el artículo 656 al incorporarle un párrafo en la parte final de su texto. 734) no autorizan la cláusula penal que exceda del duplo del valor de la prestación principal. pues la 332. porque una reiterada y uniforme jurisprudencia de nuestros tribunales había admitido la reducción de las cláusulas penales cuya excesiva onerosidad comportaba una violación de los principios de moral y buenas costumbres que debían prevalecer en las relaciones jurídicas por imperio de lo dispuesto en el artículo 953. 1276) y nuestro Código por lo dispuesto en los artículos 522 y 656. '''' SAI. En nuestro país se ha consagrado el mismo principio legislativamente por obra de la ley 17. El Código de Brasil fija el límite de la pena en un valor equivalente al de la prestación principal (art. 1061). nro. nro. reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan. 456.Op.202 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 203 monto de los daños. y bajo la influencia de Dumoulin se había reconocido la facultad de los jueces de reducir las cláusulas. 953). 544) y de Bolivia (art. 241 VAN WETIE~. 459. 1152). Este principio ha tenido su origen en el derecho romano: la pena quedaba librada exclusivamente a la libertad de las partes. los códigos español (art. 1.711.. 1197). n. 213. 230. 1347). Los códigos de Chile (art. En el derecho germánico la evolución ha sido inversa. aunque fuese excesiva. T. 252).VAT. pág. La norma es aplicación del principio de la lesión subjetiva legislado en el nuevo artículo 954 . 461. 343).

.. . pág. 670:671.LL. Cuando las partes no ajustan de común acuerdo la reducción de la cláusula penal. habida cuenta de la inmutabilidad de la cláusula penal y del principio nominalista que rige a la deuda de dinero 25""'. Con anterioridad la Sala "D" negó el reajuste por aplicación del principio de inmutabilidad de la pena (Sala "D".125). 15-IX-1976.000. en relación con la utilidad que le hubiese reportado el cumplimiento total "'. el acreedor perjudicado por la pérdida del valor de la estipulación penal puede demandar la resolución de la cláusula para pedir el resarcimiento total del perjuicio realmente sufrido si el deudor no optase por el reajuste. t. Este autor considera sin embargo que la re~a no es absoluta.. ISala B. op. ella debe hacerse judicialmente y en forma proporcional. CASO DE CUMPLIMIENTO PARCIAL O IRREGULAR. pues siendo el acontecimiento imprevisible. En el supuesto de una cláusula penal pactada en una determinada cantidad de dinero. 1.. 1977-D. cit. en relación a la demora en la ejecución (ver infra. 877). pág. L. si construye cinco metros debe pagar una pena de $ 500. Por ejemplo. nro. en comparación con el provecho o utilIdad que le habría deparado la satisfacción de la prestación total" (nota nro. esta finalidad no se logra sino con la construcción total. nros. se admitió el reajuste de la cláusula penal considerando que ello no significa incorporar un nuevo capítulo resarcitorio a la indemnización fijada por las partes. 464. En cambio. 238. 371. la depreciación de la moneda reducirá el valor real de la estipulación en perjuicio del acreedor y en beneficio del deudor. La consecuencia es que se resiente así la función compulsiva y no se satisface la función resarcitoria. si la obligación hubiese sido de encerrar un fundo con cinco hilos de alambre y se hu251 SALVAr.-. cit.L. 418. Cód. T.S. 742 y 673). 2-VIll-1978. porque siendo ella de encerramiento. También corresponde tener en cuenta si la cláusula penal dineraria moratoria o compensatoria ha sido estipulada en obligaciones de dar que no sea dinero. 9~lX~ 1977. Según este criterio. t. habida cuenta de que aunque no cumple la finalidad. o si. sino adecuar el importe de la pena al valor actual de la moneda. ?39.204 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 205 461 bis. por el contrario. XXVI. Por ejemplo. El ejemplo que da este autor se asemeja al caso a). . El artículo 660 dispone: "Si el deudor cumple sólo una parte de la obligación. si hubiere de aplicarse íntegramente la cláusula penal. puede sin embargo admitirlo.g. la pena debe disminuirse proporcionalmente. o fuera del lugar o del tiempo a que se obligó. nro. y el juez puede arbitrarla si las partes no se conviniesen". 2~Obi5 CNCiy" Sala "E". En este último caso se trata de intereses moratorias o la cláusula funciona como pacto de intereses. 55). A su vez la Cámara Comercial negó el reajuste de la cláusula penal por entender que uebfa . Distinta es la hipótesis de la devaluación. 462.:e~petarse el principio de la auronomÍa de la voluntad del arto 1197. CLÁUSULA PENAL Y DEPRECIACIÓN MONETARIA. existen tres posiciones: a) Una que considera que debe reducirse en proporción de lo ejecutado y de lo dejado de ejecutar 251. 1. E. op. habría una indebida acumulación de la prestación y la pena (art. cit. Civ.. ha sido estipulada como moratoria en obligaciones de dinero.en caso de no cumplir. Corresponde aquí distinguir si el deterioro de la cláusula se origina en un proceso de depreciación o a causa de una devaluación monetaria del tipo del llamado "Rodrigazo". en el caso anterior la construcción de una parte de la pared no proporciona al acreedor una ventaja equivalente a lo ejecutado y dejado de ejecutar. nro. Si se trata de una cláusula penal compensatoria en las demás obligaciones que no sean de dinero. IO-X-1977. y el acreedor la acepta. op. b) Otra considera que la reducción debe hacerse no en relación al valor material de lo ejecutado. En consecuencia no cabe reducir la pena en un 50 por ciento. o la cumple de un modo irregular.fallo 76. y que el Juez goza de una cierta facultad de apreciación. no obstante que adhiere a la . pá. sino en una proporción menor. 664 ter). 659). si A se obliga a construir una pared de encerramiento de diez metros de longitud y a pagar a B una mul ta de $ 1. en caso de envilecimiento de la moneda pudo pactarse el reajuste o estabilización de la cláusula penal frente a aquel hecho previsible.?luclón b) cuando expresa que "la deducción debe hacerse en fW1ción del provecho o utlhdad que repres~~ta para el acreedor la prestación parcial cumplida. de hacer y no hacer. Lo dispuesto aquí constituye una limitación legal del principio de inmutabilidad. 463. el acreedor aceptó la ejecución parcial. LLAMBíAs.D. 2 DEMOLOMBE. y en este caso. Acerca del criterio a seguir para la disminución proporcional. Si bien el acreedor no está obligado a aceptar un pago insuficiente (arts. es decir a prorrata temporis. T. 249. T. 4. pág. sino en función de la utilidad o ventaja que la ejecución parcial haya realmente proporcionado al acreedor.

. 2:S6 GALLl. op. 392). cil" T.. el deudor que no cumple la obligación en el tiempo convenido. RIPERT et BsMETN. pág. 468. El artículo 654 parece establecer un régimen distinto en este supuesto. 486. VI. Es así que el deudor no responde por el pago de la cláusula penal si no le es imputable la inejecución por su culpa o dolo. la utilidad o provecho para el acreedor sería casi el mismo. sufre excepción cuando el incumplimiento del deudor es doloso. 486-487. 2) Efecros respecto del acreedor. op. BORDA. T. es acumulable a esta última (art. r. sino que se pacta por el retardo en el cumplimiento. op. op. cit. salvo que se hubiese reservado expresamente ese derecho. 471. op. inclusive el caso fortuito o fuerza mayor que hubiere impedido la ejecución. por consiguiente. CASO DE INCUMPLIMIENTO DOLOSO. 462 bis. pues no es admisible que invoque la cláusula penal para disminuir la responsabilidad del daño que él ha ocasionado con su inejecución a designio "'. las condiciones de su aplicación son las mismas que rigen en general la responsabilidad civil del deudor. T. T. 422.. 469. 247"nro.. nru 142 470. es decir "que se '" lIusso. 659). quien puede exigir el cumplimiento de la prestación principal.. cit . aforado sobre la base de la valuación que del incumplimiento total se haya hecho al incluir la cláusula penal. 1) Efectos respecto al deUilor. aunque por justas causas no hubiese podido verificarlo". El derecho de opción tiene carácter de irrevocable. nro. GIORGI. IV. cit. excepto en lo relativo al daño (supra. de modo que no puede liberarse de la obligación ofreciendo el pago de la pena (art. 1. nro. infine). 659). VII. nro. b) Otros autores sostienen que la opción es irrevocable si el acreedor ha elegido la pena. K6 1): lItlS'O. pág. cit. "p. 169.. nro. op. sin embargo. divergencias: a) Algunos autores consideran que la opción es definitiva desde que la elección ha sido notificada debidamente al deudor. pág. 466. En consecuencia no cabe reducir la pena en un 80 por ciento... 255 DEMOGUE. flro. PLANIOL. 19. I. Producida la inejecución de la obligación. La cláusula penal moratoria no es subsidiaria de la prestación principal. T. 659. 472. pero no puede reclamar ambas a la vez (art. al disponer: "Incurre en la pena estipulada. dI" T. e) Según otro criterio "'. y no si ha reclamado el cumplimiento "6 pues no se entiende que ha renunciado a aquélla. T. Si el acreedor opta por el pago de la cláusu la penal. T. 232 a. 185: LLAMBÍAS. T. VI'. Podría pensarse por ello que se ponen a cargo del deudor todos los riesgos. El significado de este principio de irrevocabilidad suscita. CLÁUSULA PENAL 207 haya estipulado que por el pago de la pena no se entienda extendida la obligación principal" (art. sino que debe graduarse con relación al valor de lo no cumplido. Siendo la principal [unción de la cláusula penal el resarcimiento de los daños que el incumplimiento del deudor ocasionare al acreedor. 24 y 47: LLAMBÍAS. 665. . la pena no tendría que reducirse en la medida del valor de lo ejecutado. 658). cil. CONDICIONES DE APLICACIÓN. nro. op. cit.IV. nro. 498. si es aún factible. 1. La regla según la cual el acreedor no puede pretender otra indemnización aunque el daño por él sufrido sea mayor (art. nros. la obligación del deudor se extingue en relación a la prestación principal. infine). pd~ 421. pág.206 RESPONSABILIDAD CIVIL biesen colocado cuatro. pues la finalidad de clausura se había logrado. dada la indivisibilidad del pago y el carácter accesorio de ésta. o el pago de la pena. desde ese momento el acreedor no puede volver sobre su decisión "'. Según que la cláusula penal haya sido pactada como compensatoria o como moratoria. Su obligación principal sigue siendo la pactada. IV. en SALVAr. cit. nro. 114 DhMO(JlII~. El acreedor puede exigir ambas a la vez y el deudor no puede pagar la prestación principal sin pagar al mismo tiempo la cláusula penal moratoria. T. nace el derecho de la opción para el acreedor. págs. EFEcrOS DE LA CLÁUSULA PENAL. VI. 474. b) Cláusula penal moratoria 465. sino en un porcentaje mayor. sus efectos son distintos: a) Cláusula penal compensatoria 467. 344.

Busso. op. siempre que sea divisible la obligación de la cláusula penal". nro. T. la cláusula penal tiene igual carácter aunque no se haya estipulado solidaridad. 179. cit. cit. 20. nro. la excusa sería admisible "'. o sólo por su parte según que el objeto de ésta sea indivisible o divisible. Lo mismo en cuanto a la demanda de pago que cada acreedor podrá hacer por la totalidad o por su parte. Sin embargo. 1. según el cual no bastan simples dificultades para justificar los casos de retardo o incumplimiento. 7\0 y 711) Yque se traslada a la cláusula penal"'. UI' CIt. 437. T. "p. la opinión mayoritaria de la doctrina ha afirmado que la mora del deudor se rige por los principios generales.208 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 209 473. cit. Las distintas hipótesis que se pueden presentar combinando obligaciones principales con obligaciones accesorias (cláusula penal). "p. fág. 239. cada uno de los codeudores o de los herederos del deudor. 250. 1.711). IV. nro. conforme al principio de representación recíproca (art.. cada uno de los codeudores. 222-223. 20. 474. 243.. 448.. f) Si la prestación principal es solidaria todos los codeudores están obligados a pagar la totalidad de la pena. cit. cit. nro. 257. DE GAsPERr. El Código se ha limitado a consignar una aplicación particular de un principio fundamental en materia de obligaciones. nros.. 477. d) Por excepción. 2'" SALVAT. nro. op. op. En lo que respecta ala mora del deudor. 449. y en relación a la exigibilidad de pago por parte de cada uno de los acreedores o herederos del acreedor. 369. nro. IV. pág. ell. La solución expuesta permite afirmar actualmente. nro.I. nro. Este supuesto no está contemplado. aunque la obligación contenga una cláusula penal "'. El artículo 661 dispone: "Sea divisible o indivisible la obligación principal. nro. T. LLAMBfAS. 141-142.1 AMIIIAS. 25' SALVAT. SAl VAl. 360. nro. que si en la obligación se ha estipulado un plazo expreso la mora se producirá por el mero vencimiento (supra. op. pág. T.. los artículos 654 y 655 habían dado lugar a divergentes interpretaciones . cit.. Sin embargo. 236. y según la modalidad del vínculo (solidaridad o mancomunión simple). según la naturaleza del objeto (divisible o indivisible). OBLIGACIONES DE SUJETO PLURAL.. habida cuenta del principio de personalidad de la culpa lO". Ante la circunstancial redacción del artículo prevalecen los principios generales que rigen la responsabilidad civil. e) S i la prestación principal es indivisible. 1. 501. DE GASPERI. 577. op. Los artículos 661 y 662 reglamentan la forma cómo se incurre en la pena cuando son varios los deudores o los sucesores del deudor.. 1. se pueden resolver aplicando los siguientes principios: 1'7 SAl VAT. 578. IV. pá~s. cit. nro. T. I1I. 478. 1. T. pág. LLAMBIAS. Busso. 367. ~. 475. IV. 211). queda obligado a satisfacer la pena entera". 1531. sólo están obligados a pagar su parte en la pena o totalidad de la misma el deudor o los deudores culpables de la falta de cumplimiento de la obligación. 257. pero la solución deriva del carácter de garantes que tienen entre sí todos los deudores solidarios (arts. 249. J. pág. ' " ('<11 Mil. De allí que. la obligación de la cláusula penal se considera con independencia de la obligación principal en relación al cumplimiento por cada uno de los codeudores o herederos del deudor. nro.. cit. no incurrirá en la pena sino en proporción de su parte. nro. tanto los codeudores como los coacreedores se someterán al régimen de la cláusula penal. Si las dificultades configurasen casos de fuerza mayor.. 7\0) 261. 501. T. 476. T. op. op. después de la reforma del artículo 509 (ley 17.. rll.. 16. cit. págs. 1~ 10. b) Sea la prestación principal divisible o indivisible. c) Sea la prestación principal simplemente mancomunada y la cláusula penal simplemente mancomunada o solidaria. nro. Busso. . pág. en principio. no es así. IIJ. ci~. o si fuere solidaria aunque divisible. 221. al'. op. a) No rigen en esta materia los efectos de la accesoriedad en cuanto a que la naturaleza de lo accesorio se determina por la naturaleza de lo principal. 247. 0"'. cualquiera sea el culpable de la falta de cumplimiento de la obligación. 26 SALVAT. pág. pág... En contra: Busso. 1. al'. pág. T. 500. T. o de los coherederos del deudor. T. El artículo 662 dispone a su vez: "Si la obligación de la cláusula penal fuere indivisible. 256. pág. 1. pág. T. si la obligación principal es solidaria. pág. la cláusula penal se deberá cumplir en su totalidad por cada uno de los codeudores. nro. pág. T. IV. cit.

ley 17 . ru~el ¡ofenar al q. Es el envilecimiento de hecho del signo monetario que resulta del fenómeno inflacionario '6'. en principio. 38-39 y doctrina a1lf cItada.. 18. As.. G. reduce en virtud de disposiciones legales. considerando la constante y creciente depreciación que sufre la moneda como consecuencia del fenómeno económico de la inflación. la inflación puede defimrse como una notable elevación del nivel general de los precios provocada por un aumento desproporcionado en la cantidad de dinero y de otros medios de pago puestos en circulación . cuyo poder de compra disminuye en la rmsma medida en que ese aumento se produce. op. 1960. LA Depreciación Monetaria y el Régimen de las Obligaciones Contracluales. 483 . siempre que esté acreditada la existencia del perjuicio. 485. el daño resarcible debe ser valorado al tiempo de la sentencia o momento más próximo a esa época que sea posible". Este valor. c) VALUACIÓN 1UDICIAL. porque el billete en sí no tiene valor económicamente relevante. 166.. a) Valor intrínseco. pero la alteración del valor de la moneda con que se va a hacer la reparación requiere la adopción de una solución que contemple ese factor desquiciante para que el resultado sea justo. :64 BANCIUO. Proc. GIORG!. 182. Bs. El dinero tiene un valor intrínseco un valor nominal y un valor en curso o valor de cambio 26S.. 1960. 267 RISOLÍA. VALOR DEL DINERO. Este valor en el caso del papel moneda y en el de la moneda de papel carece de significación. M. Bs. que podría resultar defraudado si para repararle el daño se le entregara una cantidad de dinero muy inferior al valor actual del daño". Madrid. En un sentido estricto y literal es aquel que corresponde al metal en que está elaborado. es el precio de la moneda considerada como mercancía 266. : : HERNÁNDEZ GIL. .ue terna en relación al Oro o a alguna divisa fuerte. 482. Derecho de Obligaciones. 480. llamado también real o metálico.. eXIste desvalonzac16n o devaluaclón monetaria. 31. Precisamente ese aumento general del nivel de precios nos muestra el.. 251. 481. Atendiendo a sus efectos más perceptibles. habida cuenta de que un lapso separa el tiempo del hecho generador del daño. As. LA DEPRECIACIÓN MONETARIA. 487.210 RESPONSABILIDAD CIVIL VALUACIÓN 1UDICIAL 211 478. hay una correlación entre valor intrínseco y metalismo. impone la necesidad de analizar los distintos problemas que se suscitan en tomo de este último. pág. C . Ofl. disminución progresiva del poder adquisitivo de la moneda.454). 1965. 479. detenninar el importe del resarcimiento.. del tiempo en que éste va a serreparado. que se caracteriza por las grandes oscilaciones en el valor de los bienes y por una siempre creciente inflación monetaria y consiguiente pérdida del valor adquisitivo del dinero. nro. aunque no estuviere justificado su monto (art. ya de la oferta o de la demanda. Si las partes no acuerdan el monto de la indemnización y ella tampoco es fijada por la ley. A.. págs. pág. A. Y adelantando la solución agrega el autor citado: "En suma. Obligaciones de Valor. Cuando ~I v~or ~el dinero se. con lo que queda descartado en un mundo donde se han adoptado con progresiva generalidad la moneda fiduciaria y el curso forzoso "" .1 AMnrAS. La depreciación monetaria . La cuestión de la valuación del daño concentra su interés en la determinación del momento y época en que debe realizarse. ÉPOCA DELA VALUACIÓN. cil. ' 486. E. corresponderá al juez en la sentencia que dicte. Cód. de la Nación. Esto significa que la depreciación de la moneda afecta el valor de cambio o valor en curso de la misma sin que se modifique su valor nominal. Lo esencial es que el valor del dinero está en función del valor del metal.. la elección de la fecha de la valuación del daño es vital para el damnificado. pág.. La circunstancia de que la indemnización consista en el pago de una cantidad de dinero. permaneCiendo malterable su valor nonunal.envilecimiento de la moneda. pág. Salvo el caso de reparación in na· tura prevista en el artículo 1083 del Código Civil. ("/1. Ese espacio puede ser más o menos prolongado. 263 lle:rándolo a u~ . 286. el valor de éste depende ya del costo de producción. 484. la indemnización debe fijarse en una suma de dinero. Bien dice LLAMBÍAS "': "En nuestra época.'onstituyc un fenómeno de naturaleza económica que se traduce en una ''' 1.

y a la inversa. y solamente constituye la expresión del poder del Estado en la fijación de valor de la moneda. como tal. b) Valor nominal. Corno la moneda s610 lo es propiamente en cuanto realiza o encama la función del dinero. Hay entre cada pieza de una determinada especie de moneda. y eJ curso forzoso. El instrumento. 491. será menor cuando hubiese de emplearse mayor cantidad de unidades para el mismo fin. que se produce si los billetes convertibles se deben aceptar obligatonamente como medio de pago. Por ello el valor de la moneda era exactamente igual al valor de mercado de una pieza de metal (oro o plata) del mismo peso y ley. La primordial es la que cumple como instrumento de pago. 270 La doctrina distingue tres formas de circulación monetaria: el curso fiduciario.212 RESPONSABILIDAD CIVIL FUNCIONES DEL DINERO 213 488. . Cuando el dinero de pleno contenido se transformó en dinero signo surgió la distinción entre valor nominal y valor intrínseco "'. es la moneda o el SIgnO monetario. dice NUSSBAUM "'. Así el poder de compra del dinero será mayor cuando menos unidades del mismo sean necesarias para adquirir la misma cantidad de bienes o servicios. porque dentro de un determinado sistema monetario cada unidad del respec· livo signo puede ser reemplazada por otra de la misma especie y valor. las monedas son cosas de consumo. es esencialmente el reflejo de la realidad económica. toda reclamación ulterior de la propledad".. gasto que hace tan imposible. El valor nominal y el valor en curso son los únicos que tienen actualmente vigencia cuando nos enfrentamos con la realidad económica y jurídica. El segundo. Es el que representa el poder adquisitivo o de compra del dinero. c) Valor en curso o de cambio. relarivo. en rigor. porque sin destruirse físicamente es susceptible de un fraccionamiento infinito en cuanto al monto. 494. y la otra función consiste en servir como medida de valor de los demás bienes. y las piezas de moneda tomadas aisladamente no son susceptibles de ser distinguidas. divisibilitÚld ideal. que existe cuando el billete es inconvertible y por 10 tanto es medio de pago con JXlder liberatorio. se repUla consumido desde que no se distingue en su individualidad. FUNCIONES DEL DINERO. 62 y sigs. 492. El dinero en cuanto objeto (la moneda) es jurfdicamente una cosa mueble que tiene los siguientes caracteres: fungibilidDd lJbsoluro. Cambia sus propios bienes y sus servicios por dinero. o sea como medio legal cancelatorio de las obligaciones que tienen por objeto de su prestación la entrega de dinero. Como medida de valor de los demás bienes hace posible la estimación económica de éstos. dIce el Codificador: "El dinero pertenece a las cantidades. 271 NUSSBAUM. es aquella que el acreedor no puede rehusar jurídicamente cuando le es ofrecida en pago por el deudor. 493. el curso l~al. El dinero cumple dos funciones eco- Una de esas funciones consiste en actuar como medio o instrumento de cambio en general. págs. Esto es lo que se llama el curso legal de la moneda 270 . Los bienes. la moneda no era sino una mercancía. una diferencia tan poco sensible como en cada grano de un montón de trigo. servicios y utilidades que se obtienen a cambio del dinero determinan cuál es el valor de éste. 490. La compulsión sobre el acreedor. ciJ . mediante su relación con un factor constante como es el dinero. el valor nominal coincidía con el valor intrínseco. y es el influjo de ésta la que determina las variaciones de aquel valor. Cuando imperaba el concepto del dinero de pleno contenido. y corno éste precisa de una objetivación material. donde el dinero cumple las funciones que explican y justifican su existencia. 489. 36. nómicas esenciales 2M 268 BANCHlO. porque si bien no existe destrucción material del signo monetario al efectuarse un gasto. Arthur. únicamente puede ser creada por la ley". que es el que corresponde a la moneda convertible en metálico por el mismo importe que expresa y que por consecuencia puede ser aceptada o no como medio de pago. Como instrumento de cambio es idóneo para proporcionar otros bienes que el hombre necesita para satisfacción de sus necesidades. es decir la obligatoriedad de aceptación o irrecusabilidad. El primero no es un valor en sentido económico. por el contrario. En la nota al artículo 616. Derecho Monetario Nocional e Internacional. pág. que a su vez le permite obtener de otros aquellos bienes y servicios que le son necesarios. El dinero cumple también funciones jurídicas. Bajo el punto de vista jurídico. 269 Con la expresión dinero nos referimos unas veces al concepto del dinero que resulta de la ponderación de sus funciones. "Moneda de curso legal. Es el que le asigna el Estado y se expresa de una manera numérica al acuñarse la moneda. resulta cienamente difícil aplicar con exactitud y separación las expresiones "dinero y moneda". en el sentido de que su uso verdadero consiste en el gasto que se hace. y otras al objeto o instrumento representativo del dinero. como si la materia se hubiese consurnido. es inherente al curso legal y. consumibilrdad op. 495.

.. pues ésta se habría contraído al cabo de cierto tiempo. A. moneda o billete. 500. en el contrato de compraventa la contraprestación a cargo del vendedor es un precio cierto en dinero (art. 498. restitución de aportes societarios. 1958. .). 1323.). ' apreciación pecuniaria 272. una función valorativa como módulo o medida de valor que permite establecer el razonable equilibrio entre las prestaciones recíprocas cuya desproporción o alteración puede dar lugar a la nulidad del acto por vicio de lesión subjetiva (art. o sea que consisten en una indemnización por medio de la cual se hace efectiva la responsabilidad civil del deudor o. la cifra numeral inscripta en el respectivo signo. que el Estado le atribuye. 499. udcmd!ol de. dice que para averiguar si una determinada prestación es patrimonialmente valorable debe ser tomado en consideración el ambientoJuridico·social en que la obligación surge. trascienden a lo jurídico y son objeto de regulación normativa. en su caso. En cuanto a la función económica de medida de valor. Civ. el ser susceptible de acto ilícito. La valorabilidad pecuniaria de una prestaci6n viene a indicar que. Todo el curso de la vida de la obligación queda inserto en el principio no273 RISOÚA. Barcelona. Distinto era en aquellos tiempos de estabilidad económica 273 en que el principio nominalista tenía una fácil explicación. a fines del siglo xrx y en los primeros años del siglo xx el mundo conoció la estabilidad económica y. Cód. a la vez. y lo mismo en la locación (art. DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR. Como medio legal de pago el dinero tiene particular significación en el derecho de obligaciones por ser éste fundamentalmente patrimonial. La depreciación de la moneda en cuanto constituye una alteración de la relación existente entre su valor nominal y su valor de cambio. pues uno de los caracteres de la prestación obligatoria es precisamente la patrimonialidad de la misma. pág. Civ. si hubiéramos de prescindir en todos los casos de las consecuencias que derivan de las variaciones del poder adquisitivo del dinero para ajustarnos estrictamente a su valor nominal. El valor nominal expresa así una relación de igualdad conforme a la cual un peso vale siempre un peso. crea por ello mismo una problemática particular en el ámbito del derecho al incidir en las diversas funciones del dinero que acabamos de señalar. pues incurnmos en la irrazonable actitud de pretender medir comparativamente dos objetos con una vara distinta. 1493.·iul. o su resolución por modificación sobreviniente de las bases del negocio jurídico en los casos del artículo 1198 del Código Civil. es evidente que la función valorativa quedaría anulada y la función de cambio distorsionada. con abstracción hecha de que la cantidad de dinero valga intrínsecamente (moneda metálica) o en curso (moneda de papel o papel moneda) más o menos. Cód. 35. según algunos hasta la alegría de vivir antes de la guerra del' 14". constituye el valor del dinero. esto es. Civ. M. 954. op. 29. resulta que se ha de pagar la misma suma o cantidad que aparezca como debida. y. por supuesto. en el momento del pago que en el momento de la constitución de la obligación. 502. colación. Según la teoría nominalista. 497. se aprecia también jurídicamente en la valuación del daño a los efectos de fijar la indemnización por responsabilidad civil del deudor o del autor de un '" GJOROIANNI. Es así que el dinero sirve no solamente para extinguir las obligaciones convencionales que tienen por objeto una suma de dinero.. Proyectando el principio del nominalismo sobre las obligaciones que tienen por objeto sumas de dinero. enriquecimientos sin causa.E DINERO Y DEUDAS DE VALOR 215 496. fijación de cuotas alimentarias. ley 11. y en el contrato de trabajo se debe hacer en dinero el pago de la remuneración o salario (art. ¡O.. Así por ejemplo. cualquiera sea el poder de compra o valor de cambio. En efecto. y también en las indemnizaciones por expropiación.nquC'lIa pl"C'ltación y que" C'sto puede tener lugar sin ofender los principios de la moral y lOA UIUI' 1I0clal("". dice: ".lo~ sujetos e~tdn di~pllestos a un sacrificio económico para gozar de los beneficios ¡Je:. etcétera. 50 l . M. en un determinado ambiente juridicoMx.). cíl. pág. cuyos orígenes algunos hacen remontar al período clásico del derecho romano y que expuesta después por DUMOULIN y POTHIER fue recogida en el artículo 1895 del Código Napoleón.214 RESPONSABILIDAD CIYIL DEUDAS Q. Pero conviene también señalar que aun las indicadas funciones económicas del dinero como medio de cambio y medida de valor. La Obligaci6n.. En todos estos contratos el dinero cumple una función de cambio de bienes y servicios. Cód. la ley. sino también aquellas obligaciones que se resuelven en el pago de una suma de dinero.278). del autor de un acto ilícito.

cit. . y notas de Alberto D . el otorgamiento del recibo y la cancelación correspondiente. 505. R1s0ÚA.. "Nació así la teoóa de la imprevisión. buscando soluciones de justicia allí donde resultaba negada por el rigor de aquel principio 21'. de las obligaciones o deudas de valor. expresada numéricamente con referencia a la unidad de un determinado sistema monetario. op. El caos fecundó la inquietud de los juristas. Por otra parte. un rublo por Cincuenta mil millones de la antigua moneda correlativa. I. 279 Conf. 1952. se multiplicaron las acciones de in rem verso. En Alemania la jurisprudencia se mantuvo al principio fiel a la teoóa del valor nominal. únicamente interesa la cantidad: se debe un quantum "'. págs. 34l. Milano . Derecho Monetario NaciorUll e Internacional. WALO. ASCARELLJ. 1954. HERNÁNDEZ GIL. pero la revalorización (o sea la elevación del importe de una deuda pecuniaria expresada en el dinero desvalorizado) fu e exigida de una manera cada vez más resuelta. pág. Introducción al Dinero. Madrid.. 213 Conf. Los procesos económicos posteriores a la Primera Guerra Mundial exhibieron el espectáculo de una acelerada inflación y de una caída catastrófIca del valor de los signos monetarios "'. Aunque el fenómeno presentó en Alemania sus características más ¡¡. la doctrina comenzó a distinguir las obligaciones o deuda de dinero. con una moneda totalmente envilecida que no representaba ciertamente aquel signo con el que la obligación se constituyó. especialmente por los acreedores hipotecarios. Como quiera que el legislador no intervenía. se pudiese cancelar la deuda o efectuar los pagos respectivos. Tulio. como deuda de suma o de cantidad. Revista de Derecho Privado.. A. Corno característica de la deuda de dinero se destaca que el objeto de la prestación está constituido siempre por una cantidad o suma de dinero. En tales condiciones la aplicación del principio nominalista constituía una verdadera injusticia. Schóo.. Tratando de circunscribir el ámbito de aplicación de la teoría nominalista. se arguyó con la teoría de la causa ilícita y de la causa inexistente. un estado de inseguridad juódica e inestabilidad económica. la mutación de circunstancias trajo consigo ese fenómeno universal que es la legislación de emergencia" 2H 507.Op. 248. 509.. trad. señala que producida la reforma monetaria en Alemania.gudas. Barcelona. y hasta se sostuvo con innegable agudeza que quien exige el cumplimiento de un contrato no obstante la mutación fundamental de las circunstancias que determinaron su ajuste. págs. sin duda. Amold. 506. El Tribunal del Reich se pronunció ellla sentencia del 28 de noviembre de 1923. 39 y sigs. cit. As. y en Rusia.216 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 217 minalista. n. intervenía finalmente la jurisprudencia. Aplicap20 da y LEHMANN. se hicieron aplicaciones osadas de la teoóa del error. L. NussBAUM. abusa de su derecho y no puede hallar amparo en justicia. :ns COULBORN. 503. Esta sentencia llegó a ser la base de la doctrina que afirma la procedencia de la revalorización de todas las deudas pecuniarias afectadas por la inflación. Bs. No se podía aceptar sin cometer un grosero agravio al buen sentido que en aquellas obligaciones afectadas por un proceso de ejecución diferida o de tracto sucesi vo. Sludi Giuridici su/la Maneta. 508. descansa además sobre el valor nominal del dinero y el principio nominalista. en pro de la procedencia del derecho a la revalorización de los créditos derivados de mutuos con hi poteca. A. op. que protestaban contra el pago de ladeudaen su importe nominal y que rechazaban la extinción. Vol. El principio de revalorización individual resultante de lajurisprudencia creaba. una regulación unitaria con una medida fija de revalorización '16. 1954.. W. 276 ENNECCERUS '14 HERNÁNOEZ GIL. Derecho de Obligaciones. El concepto nítido de la deuda de dinero. 30-31. . por lo cual el legislador se vio obligado a dar para los casos más importantes de créditos a revalorizar.ngs. 504. también en Francia constituyó una seria preocupación la estabilización del franco. pág. La cantidad con que se enuncia la deuda expresa invariablemente el contenido de la prestación "'. cit. un rcichsmurk se cambi6 por un billón de marcos de anteguerra. De allí en adelante la doctrina de los juristas y las decisiones jurisprudenciales se esforzaron por sustraer a la aplicación de la tesis nominalista a ciertas obligaciones. 188-189. T .

o sea detenrunada situación patrimomal. ~on deudas que tienden a asegurar al acreedor un quid. "La notion de dette de valeur .Essai d'llile théorie". pág. dinerarias". J. etc. En esta clase de obligaciones la prestación está integrada originariamente y en todo el curso de su existencia por una expresión dineraria. J.. 281 qualCr PIERRE-FRANI. pág. Paris. 584: LÓPEZCABANA. colación sucesoria. t. las obligaciones o deudas de valor. se caracteriza porque la prestación no está integrada por dinero. alimentario. J. pág. pues la moneda caso 201 b•• En contra se han pronunciado algunos autores.qu~junto a las. "Deudas de dinero y deudas de valor. 1957. a su vez. el interés que ofrece esta distinción reside en que la aplicación del principio nominalista rige las obligaciones o deudas de dinero. pág.A. t. LL. 149. 96.. "Obligaciones de valor y de dinero".. cit. 871. Se asemejan a las obligaciones in natura en cuanto la deuda es invariable en su contenido real en relación a los demás bienes. y escapan. En esta clase de deudas el objeto de la prestación está integrado por un valor que está en función de una expectativa patrimonial del acreedor. 63. 1959. RAY. l. cit. un Medio de Defensa contra a Depreciafao Monetaria. t. lA. La noción de deuda de valor es ajena a la tesis nominalista. LLAMBlAS. heredero. 25. "Indexación de deudas de dinero". Bib. A. J. A. o a la satisfacción de la necesidad de subsistencia y mantenimiento del nivel de vida (alimentos).. 673. t. sino por un valor aunque se extinga la obligación pagándose una suma de dinero. t. 368. CXXXVm. Aquellos valores deben ser traducidos a una suma de dinero en el momento de realizarse la expectativa del titular del derecho (acreedor. 2S1ler MOSSET IruRRAsPE. ALTERINI. Del mismo autor puede consultarse también: A Cláusula de Escalll M6vel. 1975.isten otras que no deben ser alcanzadas por la depreCIaCIÓn monetana. En ella influye la depreciación monetaria de modo que el proceso económi281 bi!I BUSTAMANTE AL'SrNA.soes Decorrentes de Atos /licitos. 515. pero se diferencian de éstas en que su expresión monetaria se fija por un número variable de unidades en períodos de depreciación monetaria. de Droit Privé. El concepto de deuda de dinero es inseparable de la teoría nominalista. Como se ha dicho.) y para ello se procede a liquidar el crédito o beneficio para convertirlos en la moneda que será el medio de satisfacerla.D.. t. R. n. Siguiendo a CARBONNIER 281quinquits se incorpora junto a las obligaciones in natura (de hacer) una categoría intermedia que participa de la naturaleza de éstas durante la existencia y de las de dinero en el momento de su ejecución: son las deudas de valor. o a la necesidad de imponer una relación igualitaria en la participación en bienes comunes (disolución de sociedades. no sólo in solutione 28'. op. D.. T. un cierto número de unidades monetarias". considerando la posibilidad de suprimir la distinción y arguyéndose que la distinción ha funcionado como si fuera un standard para conceder o no compensación por desvalorización de la moneda 281"'. por lo que en último término quedará extinguida mediante el pago efectuado en igual cantidad que la debida. LL. 1975-D. J. pág. Rio de Janeiro.. Jiágs.. 29-IX-1976. "ImprocedenCIa del reajuste de las deudas dinerarias".. 514. 297. Droit Civil. L. diferenciándose de aquéllas en que no se pagan en especie sino en dinero.OIS. 2& ed. esencial u ontológica. pág. Se asemejan a su vez a las deudas de dinero en cuanto se pagan en dinero. deudas de dinero ex. a dicho principio. pág. Se debe un valor: un quid y no un quantum 281.218 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 219 510. Allí no ejerce influencia alguna la depreciación monetaria para alterar los términos de la obligación (seguridad jurídica). op. Rio de Janeiro. Alcance de la distinción y posibilidad de suprimirla". 512. 1975-B. aunque pueda significar una grave lesión para el interés económico del acreedor (resultado injusto). Lo fundamental en este tipo de obligaciones es que el dinero está in obligatione. La deuda de valor. "Hacia la indexación de las deudas de dinero". 281 Q.. pág. t. 1971-1. y no un quantum.. 281 WAl. 25 y sigs. en cambio.D. 2 BANCHIO. Paris. . 513. . medianería). LL. 513 bis. pág. 1958. "Responsabilidad por daños". L.. La distinción entre las deudas de valor y las deudas de dinero es real. pues un análisis científico de las mismas permite señalar la diferente estructura del vínculo en uno y otro Teoria das Dividas de Valor as Pen. 952. que corresponde: al restablecimiento de los ténninos económicos del patrimonio si ha sido alterado (indemnizaciones en general y enriquecimientos sin causa).L. E. J. G.. 275.. abstracción hecha de todo valor que no sea el nominal.uioquies CARBONNIER. 516. La diferente naturaleza de ambas obligaciones ha sido bien señalada por la doctrina francesa 2g1qua~r. "La indexación de las deudas no ha sido tenida en cuenta como objeto de deuda sino como medi~ de va~or. dice: "Se admite . 29-1975. 511.

actualización monetaria. Para paliar los efectos de la rigurosa aplicación de la teoría nominalista. 48. 519. "''''' Ley 21. el Congreso de la Nación dictó la ley 23. LACUESllÓN ENELDERECHOARGENTINO. Numerosos son los tipos de cláusulas y estipulaciones que se pueden incorporar a las convenciones para mantener el equilibrio económico del contrato a través del tiempo. 518 bis. etcétera. considerándose cumplido el requisito de especialidad al consignarse la cantidad cierta de la deuda originaria y en la cláusula de reajuste los índices de actualización adoptados. consideradas de orden público. op. y las normas de los códigos que. en la misma medida en que disminuye la aptitud del dinero para sati~facerla. El punto de partida para el tratamiento de esta materia en nuestro derecho se halla en las disposiciones del Código Civil referentes a las obligaciones de dar sumas de dinero.. B. CLÁUSULAS DE ESTABILIZACIÓN. por su interés como antecedente de esta reforma legislativa. cit.. "La reforma monetaria (decreto 1096/85)". Ante la persistencia del fenómeno inflacionario. Teniendo en cuenta los caracteres peculiares del dinero y particularmente su fungibilidad y consumibilidad. hierro".a. que comenzaría a regir con una inflación "O".928 de convertibilidad del austral con el dólar de los Estados Unidos de América y se dispuso la reducción del monto de ciertos créditos anteriores all o de abril de 1991 que se hubieren ajustado por mecanismos contractuales o legales de indexación. al monto que resultare de la cotización del austral en dólares estadounidenses entre el origen de la obligación o el mes de mayo de 1990 y ello de abril de 1991. los períodos de ajuste y el tipo de interés convenido. 1m. variación de costos O cualquier otra forma de repotenciación de las deudas. IO-V-1976. 517. Se dispuso una congelación temporaria de precios y salarios y se estableció un sistema de desindexación o desagio de las obligaciones nacidas antes de aquella fecha convirtiéndolas en australes según una escala legal que detrae la inflación contenida en el monto de cada crédito en la proporción del I por ciento diario. 518 ter. el austral. "c láusula de estabilización con refereneiaal valor de ciertas mercancías: trigo. Jorge H. t. Realiza la justicia sin afectar la seguridad jurídica: el titular del derecho recibe el valor que se le debe. 520. En materia de prendas e hipotecas se autorizó 18"u a pactar en los respectivos contratos constitutivos cláusulas de estabilización o reajuste. precios o tarifas de los bienes o servicios 212 '''''''. Por citar algunas de dichas cláusulas mencionaremos las siguientes: "cláusula oro" o "valor oro" o pago en alguna "divisa fuerte". sólo determinadas por su especie. "cláusula de revisión periódica según alteración de circunstancias". existen recursos con los que las partes pueden precaverse al celebrar los contratos. incorporaban casi sin excepción el principio nominalista 518. de los resultados desquician tes de la depreciación monetaria.220 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 221 co inflacionario repercute inversamente aumentando el monto de la deuda. 114.309 deI7-V-1976. carbón. pág. impuestos. 893. Básicamente constituyó una reforma monetaria creándose un nuevo signo.. "cláusula de escala móvil con índice costo de vida". El decreto 1096 del 14 de junio de 1985 282 « estructuró una política económica y financiera con el propósito de atacar el proceso in2M2 RISOÚA. en materia de obligaciones de dar sumas de dinero. y sobre las obligaciones de dar cantidades de cosas no individualizadas. con más un 12 por ciento anual. "cláusula de sometimiento a jurisdicción extranjera".928. .. 2R2ler BuST AMANTE ALSlNA. pág. Igualmente se derogaron a partir de esta última fecha todas las normas legales o reglamentarias que establecen o autorizan la indexación por precios. Refiriéndose a estas c!ánsulas. estableciéndose una equivalencia al15 de junio de 1985 de mil pesos argentinos por un austral. esta clase de obligacio282 quaJer Conservamos en la obra los parágrafos que contienen la evolución de la doctrina y jurisprudencia relacionadas con la depreciación monetaria y los mecanismos de correcCión hasta el dictado de la ley 23. Elanícu10 616 del Código Civil dispone que es aplicable a las obligaciones de dar sumas de dinero lo que se ha dispuesto sobre las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles. flacionario que por entonces alteraba la pacífica convivencia social. expresa RISOÚA '" que al principio se las impugnó y se las persiguió sobre la base de considerar que herían y eludían las leyes organizadoras del sistema monetario.

523. Desde luego que en la época en que el Código se dictó la realidad económica no presentaba las fluctuantes variaciones que caracterizan a nuestro tiempo. Sin embargo. por el metal. 521. y agrega: "Por cierto que hoy la moneda no se estima por la cantidad que su sello oficial designe sino por la sustancia. Es decir que. sino que -al igual que la moneda de curso legal. Se mantiene así el principio nominalista del anterior artículo 619. . el deudor debe dar. La ley 23. No existe posibilidad de opción para el deudor de moneda extranjera de entregar su equivalente en moneda legal según la relación de convertibilidad determinada por la ley. Aludiendo sin duda a la desvalorización de la moneda y no al envilecimiento de hecho de la misma.222 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 223 nes diferenciada por la naturaleza del objeto de la prestación. no es sino una simple especie de la obligación de dar cantidades de cosas "'. ahora modificado en su texto. prefiere dejar al Congreso regular los efectos en el supuesto de que se adoptara esa medida. su pensamiento favorable al valor intrínseco no obstante la adopción del nominalismo. suponiendo la alteración de las monedas. cumple la obligación dando la especie designada. El artículo 607 del Código Civil. Conforme al nuevo artículo 619: "Si la obligación del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda. que estableció la libre convertibilidad del austral con el dólar a partir del 10 de abril de 1991 y prohibió la aplicación de cláusulas de indexación de los créditos desde esa fecha. siéndoles aplicables en lo pertinente las disposiciones del Código sobre estas últimas. una cantidad correspondiente al objeto de la obligación. 522. sin que se prevea allí ni en ninguna otra parte del Código las soluciones a adoptarse en el caso de que se produjese la alteración del valor intrínseco (sistema metalista) con relación al valor nominal del signo. establece lo siguiente: "Si la obligación del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda corriente nacional. se revela en estas palabras del Codificador en la misma nota: "Hoy los conocimientos económicos dan a la moneda otro carácter que el que se juzgaba tener en la época de las leyes que hicieron nacer las cuestiones sobre la materia". que iría creciendo año tras año.es considerada como una obligación dineraria.928. la obligación debe considerarse como de dar sumas de dinero". En concordancia con este artículo. 521 bis. hasta pág. V élez Sarsfield explica en la nota al artículo 619 que se abstiene de "proyectar leyes para resolver la cuestión tan debatida sobre la obligación del deudor. el619 del Código Civil. considerando casi imposible aquella alteración de la paridad entre el valor metálico y el valor nominal de la moneda. La teoría nominalista se aplicó rigurosamente por nuestros tribunales hasta que aparecieron en nuestra realidad económica las primeras manifestaciones de una tendencia inflacionaria. ya en el capítulo que trata de las obligaciones de dar sumas de dinero.. establece en relación a las obligaciones de dar cantidades de cosas: "En estas obligaciones. cuando ha habido alteración en la moneda porque esa alteración se ordenaria por el Cuerpo Legislativo nacional. Esto significa que la obligación que tenga por objeto una moneda extranjera no es de dar cantidades de cosas. Finalmente. Este último artículo contiene en su normativa la tesis nominalista. 524. a su vez. se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la República Argentina. cosa casi imposible". 211J COLMO. cumple la obligación dando la especie designada u otra especie de moneda nacional al cambio que corra en el lugar al día del vencimiento de la obligación". En adelante dichos artículos quedan con la siguiente redacción: Artículo 617: "Si por el acto por el que se ha constituido la obligación. nosotros aceptaríamos el artículo del Código de Austria". modificó también los artículos 617 y 619 del Código Civil. que adopta netamente la tesis nominalista. En pleno auge del metalismo. de la misma especie y calidad". agrega: "La ley declararía el modo de satisfacer las obligaciones que ya estuviesen contraídas". en las postrimerías de la Segunda Guerra Mundial. adhiere a la solución contraria del Código de Austria. y después de transcribir el artículo 1895 del Código francés. oro o plata que contenga". 281 . con estas palabras: "Si hubiese de darse ley. cit. el día de su vencimiento". en lugar y tiempo propio. op.

Las cuestiones que podían originarse en cuanto al carácter de las deudas por medianería. pág.. 531. 529.S. En cambio. . En lo sustancial resolvió la Corte en dicho caso: "Que para mantener intangible el principio de la justa indeITUJización frente a la continuada depreciación de la moneda. como es del dominio público. La depreciación de la moneda es así un factor de distorsión de la vidajuridico-económica. 1". 11. pág. y que la demora en el pago del precio no da al expropiado un derecho distinto del que da la mora a cualquier acreedor de sumas de dinero (art.J. que pueden no haber aumentado en la proporción que exige una revalorización a nivel aumento del costo de la vida "'. han quedado superadas por la reforma introducida por la ley 17. más allá de la teoría nominalista consagrada por nuestro Código. CNCiv.. L. 528. 47. Cód. "'JA. C.S.N .. de Santa Fe clNicchi. 1S7 e. cil. de Dios y otros c1Dirección Gral.N . debemos señalar en primer término el desenvolvimiento que ha alcanzado hoy la teoría de las obligaciones de valor. 13 J. 622. que al permitir el reajuste de la deuda. nro. 1961·V.• 26-VI-1967. supuesto que entonces se transfiere el dominio y que el pago sigue a esa sentencia sin apreciable dilación". 184. 8. o sea la fijación o liquidación de su monto.L.A . han sido las relativas a expropiaciones y a indeITUJizaciones de daños y perjuicios. Civ. Fallos posteriores de la misma Corte habían decidido que la indemnización debe cubrir el valor a la fecha de la desposesión sin admitir compensación alguna por la desvalorización monetaria habida entre ese momento y el de la sentencia "'. 653. 527. fallado el 20 de agosto de 1947.• T. 595."o variando su anterior jurisprudencia. ~ág. 995. Civ..711. el valor del bien expropiado debe fijarse al día de la sentencia defmitiva. Cód. "Ortega J. pág. Federico" "". 1962-11. 517.• t. pues no puede dejar de tenerse en cuenta al fijar o actualizar su monto los recursos y posibilidades del alimentante. Ello importa reconocer a .J. '" LLAMBfAS. las deudas de alimentos constituyen una categoría especial. pág.• t 1967-IV. 526. al momento más próximo a la fecha del pago. Refiriéndose en particular a lo que constituye el tema que estamos tratando.L. La Cámara Civil de la Capital '" resolvió que es equitativo el aumento de cuotas "dado que el costo de la vida ha aumentado notablemente en nuestro país.A . 20. inc. Carlos A . 866. J. mantuvo firme su tesis contraria al reconocimiento de la depreciación de la moneda en la fijación del monto a pagar por el bien expropiado.SJ. J. t. después del conocido caso "Gobierno Nacional clDumas.224 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 225 convertirse en un fenómeno regular con variaciones solamente en el grado de intensidad y aceleración con que se manifiesta en distintas épocas. y a fin de que la actora pueda mantener una situación similar a la que poseía durante la vida en común con su marido". "Pcia..VIII· 1947.• Sala ··A". 12-Vl-1968..L. Las cuestiones que han suscitado los primeros pronunciamientos jurisprudenciales sobre esta materia. 152. En lo que respect8 a ias prestaciones de alimentos también se ha contemplado la depreciación de la moneda. t. En materia de expropiaciones la Corte Suprema de Justicia de la Nación. señalando que en la expropiación hay una venta (art. Cap .. pág. m CNCiv. J 966-IV. Sin embargo.. 115. 1959-IlI.). el 26 de junio de 1967 dictó un fallo . 525.. Modificada la composición del Alto Tribunal.. nota 14.. 223 . pág. t. L. que agregó al artículo 2736 del Código Civil el siguiente párrafo: "El valor computable de la medianería será el de la fecha de la demanda o constitución en mora".. t 101. de Fabricaciones Militares". '" C. es decir. a la valuación de los daños y perjuicios. t. en materia de retrocesión la misma Corte resolvió el 12 de junio de 1968'" que: "No es aplicable a la retrocesión la doctrina del cómputo de la devaluación del signo monetario que se aplica en la actual jurisprudencia de la Corte Suprema en juicios de expropiación".. t. pág. pone al acreedor o beneficiario del derecho a resguardo de la pérdida del valor adquisitivo del signo monetario. Sala "A' • L.N.). op. 1324. pág. que alcanza actualmente niveles muy acentuados. 530. lo cual ha conducido a la jurisprudencia de nuestros tribunales a buscar soluciones que contemplen elementales principios de justicia y equidad.

t. que dispone: "Los créditos de los cónyuges contra la sociedad conyugal al tiempo de la disolución de ésta. porJo tanto. . Asílo resuelve el nuevo articulo 13 16 bis. y así fue que la Cámara Nacional en lo Comercial. 50. t. reconociéndole el carácter de deuda de valor. debe establecerse el monto de la indemnización en relación a la fecha de la última sentencia. LL.". t. A. Tratándose de créditos o sumas de dinero. J. los tribunales declararon que los daños y perjuicios contractuales debían determinarse a la época en que el contrato debió ser cumplido 294. del 15 de abril de 1952 29 '. § 7. quedando por consecuencia excluidos los que provienen de la alteración del valor de la moneda '95. 65. En cuanto a la responsabilidad contractual. al que no se opone el principio nominalista". pág. 538. los jueces pueden determinar un equitativo reajuste según las circunstancias del caso". teniendo en cuenta la fecha en que se hizo la inversión y las circunstancias del caso". pág. David cJl)escours y Cabaud S. 532. 1956-IV. 539.1 963-Il. 3' Apels. pág. 22-X-1961. 66. A. t. aunque sea discutible lo relativo a la época de la liquidación de la misma. II .~ág 239.711 establece: "Dichos valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesión. en la reparación de daños e intereses sólo se comprenden los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación. 1960·Il. t. la Suprema Corte Nacional se mostró en un principio contraria a esta posición. Por último la reforma ha alcanzado también a la obligación de colacionar..197. y resolvió entonces m que "la desvalorización de la moneda constituye circunstancia a considerar para la determinación judicial de la indemnización en materia de responsabilidad aquiliana". t. I953-IV. sensible a las alteraciones del valor de la moneda para la fijación del monto del daño resarcible. Cám.LL. El agregado hecho al articulo 3477 por la ley 17. '''CNCom.L. 29' 2'>' l.". En otros casos se declaró que. t.Sala "A". 535. la solución apuntada llegó con más retraso. se determinarán reajustándolos equitativamente. como son las generadas en los hechos ilícitos.R. agregado al Código Civil porla ley 17. pág. luris. 176. es privativa del Superior Gobierno de la Nación". 17-Ill-1953. lA. clOrau y Mora S. Caso: "Mónico. lambién varió su criterio. Sin embargo. S imón P. 8. pág. pág. Rosario. Es así que. conforme al principio de la reparación plena. Igualmente se ha reconocido el carácter de deuda de valor a las restituciones y recompensas que se deben los cónyuges a la disolución de la sociedad conyugal.A. al igual que la de emitirla. Sala "B'·. al modificar su composición. conforme al artículo 520 del Código Civil.-LA DEPRECIACIÓN MONETARIA Y LOS DAÑOS Y PERJUICIOS 536.. 28-XII-195 1. Sala "B". 1961-V. lA . . En esta materia la jurisprudencia se ha mostrado. La jurisprudencia varió posteriormente. debe tener- 534. . que la valuación del daño debe hacerse a la fecha de la sentencia que determina el monto de la misma. el concepto de "deuda de valor" fue utilizado por primera vez en la jurisprudencia nacional por el Dr. lA. Posteriormente la Suprema Corte de Justicia Nacional. . pág. 659. pág. 190 TRIGO REPRESAS.. . En un fallo dictado en 1953 292 declaró que "la justicia no puede acordar excedente alguno en concepto de desvalorización actual de la moneda porque ello significaría cohibir una facultad que. a) LA INDEMNIZACIÓN COMO DEUDA DE VALOR. "Algunos aspectos del reconocimiento judicial de la depreciación monetaria". en un principio. t. Según TRIGO REPRESAS "". Resulta obvio reproducir aquí la larga lista de fallos en tal sentido. 73. Seco Doctr.226 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACiÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 227 esta deuda el carácter de una deuda de valor. Desde entonces hasta la fecha la jurisprudencia de los tribunales lanto nacionales como provinciales ha sido constantemente reiterada en el sentido de considerar a la indemnización por daños y perjuicios derivados de un acto ilícito una deuda de valory. desde tiempo atrás. t. Héctor L. en el cual sostuvo: "En virtud de la desvalorización monetaria en las obligaciones de valor./. '96 Caso: "Maggi. en fallo del 4 de abril de 1956 2% resolvió que "para apreciar el valor de los daños y perjuicios.711. 414. 2. Safontás en un falJo de la Cámara Primera de La Plata. 537. sea que existan o no en poder del heredero.A. 533. cuando éste se origina en un acto ilícito. 453.. "" L.

sin que medie petición de parte. 24-IX-1959. Con respecto a la valuación del daño en el caso de que el vendedor no cumpla su obligación de entregar el inmueble vendido porque lo enajena a otro comprador..A. 1961. viola la garantia de la propiedad y de la defensa enjuicio.L. fallo 67. págs. El Dr. b) OPORTUNIDAD PROCESAL PARA INVOCAR LA DEPRECIACIÓN. 421. Con anterioridad el criterio de la Cámara Nacional en lo Civil había sido fijado en estos términos: "Es posible la invocación del factor económico de la desvalorización monetaria con posterioridad a la traba de la litis. lOO JO! 541. L. de Santa Fe clNicchi. 1960-IV.. 302 'éORDA. es decir. en que se cumpla la sentencia que disponga el resarcimiento.1. Este criterio es el prevaleciente en la jurisprudencia de nuestros tribunales. pág. pág. 107. 144. 1967-IV. 1955-III'lág. C. J. 334. 1960-11. 5. a partir del 8 de noviembre de 1973 '99 el Alto Tribunal declaró que no compartía la doctrina anterior del tribunal según la cual la sentencia que concede una compensación por desvalorización de la moneda que no fue solicitada en oportunidad de la demanda o de su contestación. Guillermo A.. "" "1-'1 Primera.. 201-202. 82. la valoración del inmueble que no llegó a transferirse al comprador por haber sido previamente enajenado a un tercero. es decir. 1. Por ello se ha declarado reiteradamente que "El reajuste por desvalorización monetaria no debe practicarse con criterio matemático aplicando directamente los coeficientes indicativos elaborados por los orgaeNCiv . pág. 1. l . entre ellos. 7-IlJ-1960. debiendo tenerse en cuenta la naturaleza y alternativas del bien cuyo valor. la Cámara Nacional en lo Civil de la Capital. l. L. CIa.. inclusive hasta la oportunidad de alegar de bien probado o al tiempo de expresar agravios según se haga el pedido en primera o en segunda instancia" '00 543...081 CNCiv .1. tiene resuelto que "la indemnización que debe satisfacer el vendedor que se encuentra impedido de transmitir el dominio de la cosa al adquirente por haberla enajenado a un tercero.. en caso de existir.". Córdoba. en pleno. 370. pues no se trata de depreciación de la moneda. Sin embargo. 540. BORDA.A '''1. 545. Este criterio es el seguido por el Dr. Sala hA" 297. sólo es computable hasta el momento en que el inmueble salió del patrimonio del vendedor". al resolver que el valor del bien expropiado debe fijarse al día de la sentencia definitiva )(l). aun en épocas de inflación.A. no siempre refleja aumento sino que a veces disITÚnuye".. declaró que "Para determinar el monto resarcitorio no cabe aplicar indiscriminadamente a todo género de expropiaciones un índice que corrija la desvalorización monetaria. lA. Congreso Nacional de Derecho Civil". dictámenes preliminares del TU . sino de valoración de los bienes concretos cuya pérdida motiva la indemnización ''''. p~g. . 410..A. LLAMBÍAS en su voto en disidencia expresó: "A los efectos de la indemnización correspondiente. Declaró también que tampoco es admisible considerar la depreciación monetaria de oficio por los jueces. mediante la entrega de la suma de dinero necesaria para que el actor pudiese comprar un automóvil como el convenido el día en que se hiciese efectiva dicha entrega". La Corte Suprema Nacional. e) CRITERIO DE LA VALUACIÓN. es decir.. de donde resultaría que al hacerse la valuación del daño al tiempo de la sentencia deberán computarse los factores de valorización del mismo y. l . En algunos fallos se ha sostenido que en los supuestos de indemnización de daños debe tenerse en cuenta su valor actual a la época de la sentencia. de Seguros y otro". . 152. 544. el que resulta inversamente de la depreciación de la moneda. en el momento en que venció el plazo acordado para escriturar". pág. Actas. "Observaciones a los. 1.228 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 229 se en cuenta el momento en que se haga efectiva la reparación. 542. 115.1. . p~g . t. 5-X-I971. 1%3-1. 1. Sala "A". La Corte Suprema de Justicia de la Nación había resuelto reiteradamente que la suma reclamada en la demanda constituía el tope de la indemnización que debía fijarse en la sentencia "". quien considera que lo que debe reconocerse no es la depreciación monetaria sino la valorización de los objetos concretos cuya pérdida origina la demanda por indemnización lO'. )!l) Caso: "Prov. consiste en la diferencia entre el precio pactado en el contrato y el necesario para adquirir otra éosa igual en el momento en que decidió no cumplir la sentencia. 1.A.

LL. 546. LL. pues es una cuesti6n que debe quedar librada al prudente arbitrio judicial. 851. 16-X1l1958. y de ahí en adelante. LL. t. 137. la núsma Cámara Civil (Sala "A") resolvió que "No cabe relevar de intereses a la suma que se adiciona en concepto de desvalorización monetaria pues la misma.LL. LL . pág. \37. pág. pág.L. Sala "O". no se advierte cuál es la razón para que no devengue intereses o los devengue desde una fecha distinta" . 1977-C. 3(16 CNCiv. '" C.. pág.. se entiende que debe aplicarse laque cobra el Banco de la Nación Argentina en sus operacIOnes de descuento ordinario.57.. Sala "C"". 890. 548. La demora en accionar o en la tramitación del pleito atribuible a cualesquiec~nsiderado )()1 CNCiv. pág. '" CNCiv. Sala "P'. 2Q. g. pág. desde la fecha de la notifIcación de la sentencia"". aunque el crédito se haya actualizado en función de la depreciación monetaria 311 bi'. Tales intereses deben correr. Sala' C". t..IX-1978. t. juntamente con otros factores. nro. Sala "E"... 135.. Este criterio jurisprudencial no tenía en consideración que tal interés es el fruto civil del capital constituido por la indenmización debida.. CNCiv.. LL. el LIMITACIONES AL PRINCIPIO DE ACfUALlZAClÓN. 909. t. LL. el curso de los intereses ha suscitado alguna jurisprudencia contraria al principio adoptado en el citado plenario. 6-IV-1977. 26-VIJ-1976.. pudo ser de inmediato aplicado a una actividad productiva... pá2. 328. las demás salas de dicho tribunal '10.230 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERIUICIOS 231 nismos oficiales.SJ. t. pág. CNCiv. L. t. 550. Se ha en reiteradas decisiones jurisprudenciales que no procedía fijar el valor del daño al día de la sentencia cuando ha habido retardo en accionar imputable al damnificado m Sin embargo. '" . LL. En efecto. Es decir que "la corrección del resarcimiento por causa de desvalorizaci6n monetaria no es materia que dependa de índices vinculados con el mayor o menor costo de vida" . LL. siendo como éste una suma de dinero. Con el concepto de que el resarcinúento debe ser pleno.A. t.. sería aceptar dos medidas compensatorias sobre el mismo capital. t. pá. CNCiv. causa hGómezclEmpresa Nacional de Transportes". 549. en pleno. y que "la desvalorización monetaria constituye un fenómeno que no necesita demostración y los índices de costo de vida sólo constituyen una guía para el juez. por constituir un capital. Sala "B". LL.!\.. El resarcimiento no resultaba así pleno o integral. se deben intereses desde que se produjo cada perjuicio objeto de la reparación "". 111. LL. . 1977-C~ág. el criterio que ha prevalecido ha sido el contrario.. 854.o<. CNCiv. 8 Y LL.. Siguiendo el razonanúento que antecede es uniforme hoy el entena de que sobre la suma reajustada por depreciación monetaria deben liquidarse intereses al6 por ciento (puro aneto l anual desde la fecha de los perjuicios hasta la sentencia definitiva de segunda instancia. LL. 93. 547. 309 310 . . t. 1977-1. y si una y otra son idénticas. 18·IX-I969. t. . a estilo de los que cobra el Banco de la Nación Argentina en sus operaciones ordinarias de descuento 311. 935. Sala "P'. 250. 1. 138. 14-111-1968.. la Sala "P' de la Cámara Nacional en lo Civil había resuelto reiteradamente que "Imponer intereses sobre la cantidad fijada por el tribunal en concepto de reajuste por desvalorización monetaria y desde el momento en que se produjeron los daños. Éstos constituyen uno de los elementos a computar que. LL. d) EL CURSO DE LOS IN1ERESES. 1977-D. 1068. 188. Sala "D". por consiguiente. 132. resulta también afectado por la depreciación monetaria. En relación a la valuación del daño a la época de la sentencia. 138. 27-IX·1978. 77. 551. En el mismo sentido.. LL.295. reemplaza sin agregar un solo peso a aquella que debió pagarse cuando ocurrió el daño. pág.. pág. CNCiv. de donde es justo que se reconozca a la víctima dicho interés sobre el monto revaluado desde la época en que debió percibir la indemnización que. 906. t 137. 135. hasta el efectivo cumplimiento de la condena. J. Sala "P'. t. lo cual es contrario al fundamento legal de la indemnización.N. Sala "O". en pleno.. 667. influyen para fijar la indemnizaci6n o el importe del crédito" . y que. pág. ~. 22-IX·1977. 15. 137.. \38.. Sala "F'. t. Ante el silencio de la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada que condenó el pago de intereses pero no fijó su tasa. Sala "A".. CN iv . quien no se encuentra obligado estrictamente a los datos que suministra ese trabajo estadístico" "". fallo 76. CNCiv. que se acuerda a quien es merecedor de ese beneficio. 138. pág. 89.. Sala "E"... Sala "A". t. LL. Trátese de delitos o cuasidelitos. Sala "B". t.. lB. CNCom . l .. pág... pág. 96\.

pá$' 137. También se argumentó que el bien que ha sido reparado al conllevar la reparación misma..... más tarde con progresiva firmeza. comienzan y terminan con su existencia. L. Sala "F'. 1974. principal entre todos. 801 . Puede afirmarse así que la vida es. por tanto. 1976-B. pues la deuda de valor que significa la obligación de indemnizar por lo ya gastado no se transforma por eso en deuda de dinero en relación a quien está obligado a hacerla efectiva" 'IS. Es que los derechos de la personalidad. IG-IlI-1976. se valoriza en igual medida aunque inversa a la depreciación de la moneda . pues son derechos extrapatrimoniales. 1. es irrelevante al efecto de considerar el reajuste por depreciación monetaria 312 "'. ha surgido en la jurisprudencia de nuestro país la doctrina según la cual la vida humana tiene. § 8. "La vida humana como valor económico' • ED . L.. . '1' 851. t. pág.LA VIDA HUMANA COMO DERECHO DE LA PERSONALIDAD Y SU VALOR ECONÓMICO 554.L. También en un principio la jurisprudencia desestimaba el cómputo de la depreciación monetaria en aquellos casos en que las cosas dañadas habían sido reparadas o sustituidas por el damnificado.232 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 233 ra de las partes o a ambas. físicas o espirituales de la persona. considerados en sí mismos. dejan de existir los demás derechos personalísimos que. pero su violación puede dar lugar a una reparación del daño material o moral que se satisface en una suma de dinero. Alfredo.L. 31 7 ORGAZ. 109. desde el punto de vista axiológico todos los derechos de la personalidad son valores de igual jerarquía. El criterio jurisprudencial señalado ha variado actualmente. SaJa "B". CNCiv. L.L. con prescindencia. Santos. 909.L. satisfaciendo sus necesidades materiales y los fines éticos que está destinado a cumplir. 138·955. pág. 395. el honor y el secreto de la vida privada. cuya unidad. y por ello. lI2 . 1. Aunque la existencia física no experimente daño alguno. LL. como cualidades propias del hombre. no tolera el ataque o desconocimiento de cualesquiera de ellos. 1. el CNCiv. Sin embargo..1. porque el interés jurídico que pwtegen es el goce o satisfacción que los bienes que se busca preservar producen a la persona humana. en un valor pecuniario. t. pág 961. pág. esto es. . en ~Ieno. como atributos o calidades adjetivas del ser humano. Sala "A". l15 CNCiv. pág. 112. Sala "A". por lo menos. la vida es una categoría esencial o existencial a la cual se subordinan las demás categorías que. Sala "B". pág.L. 1.L. pág.. Señala ORGAZ 317 que desde el comienzo de este siglo. pág. 553. por sí misma.L. 111. el desmedro de los otros bienes significaría privación o lesión de su goce. y se ha decidido que "Corresponde la actualización del crédito por resarcimiento de daños a causa de la depreciación monetaria al tiempo de la sentencia aun cuando la víctima anticipara el importe necesario. 138. entendiéndose que se habría producido una transformación de la obligación de valor en deuda de dinero. con anterioridad al momento de la fijación de la indemnización en la sentencia.. 1. Sala 'D". lo ubican en el plano ontológico. 1. no tienen valor económico. 103. l 135. el primero. 1127. III CNCiv. que son parte inescindible de su existencia misma. LL. L. valor económico o patrimonial. como ser ético físico. 552. porque el hombre los posee por su calidad de tal y le sirven para desenvolver su personalidad en el ámbito de la sociedad en que vive. Sala "E". en adelante se debería el precio de la reparación y como tal sería una deuda de dinero sujeta al principio nominalista "'. 230. 112. Desde el punto de vista del pensamiento lógico.l<. 613. a veces con timidez.. frustrándose un interés legítimo que el orden jurídico no puede dejar de repudiar como un agravio a la dignidad del hombre. objetivadas por el ordenamiento normativo y llevadas al rango de bienes jurídicos 316. 102. Los derechos de la personalidad son aquellos que constituyen manifestacionesdeterminadas. la libertad. de lo que ella produzca o pueda producir y aunque su productividad futura sea puramente eventual o hipotética... pues si se suprime la vida. L. Son sin duda bienes de la mayor importancia. L. Esta fue una inteligente creación jurisprudencial que se justificaba cuando el Código Civil autorizaba la indemnización del daño moral en l !ó CIFUENTES. Estos bienes no tienen en sí mismos un valor económico. pág. 56. SaJa "C".. La vida del hombre es un derecho de la personalidad que el orden jurídico ampara junto con la integridad física. L. en el orden de los derechos de la personal idad. la salud. Los Derechos Persona[[simos.

representan un valor económico en cuanto son instrumentos de adquisición de ventajas económicas. es decir. que ha de medirse no por un supuesto valor económico de la vida '¡Jtil llORf)A. El o los damnificados son siempre indirectos. pIlg. sino por los frutos que la actividad humana produce. volO del Dr. PLINER. de la víctima. . hoy derogado). Es que la vida no tiene valor económico en sí misma.. daño éste que se mide por la cuantificación del deterioro patrimonial que sufre el reclamante con prescindencia de un supuesto valor autónomo de la vida ajena. Vale sí cuando puesta en relación con otras personas o con las cosas produce bienes y éstos sí son apreciables económicamente. La muerte no causa un daño emergente en el patrimonio del tercero damnificado. Resultaba tan irritante JI"" la solución legal. 567. 1078.234 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 235 caso de delitos del derecho criminal (art. Blanca. sino que habrá de legitimar su acción invocando y probando su interés legítimo afectado por el hecho ilícito. y si se lesiona o ataca así un interés legítimo de un te rcero el responsable de esa muerte debe resarcir el perjuicio causado. L Il. y ello es así porque la muerte determina el fin de la persona. que ni la ley ni los pronunciamientos judiciales han atribuido un valor a la vida humana independientemente de los damnificados por su pérdida. permutada o alquilada.dhlt"'. ¿tiene por sí sola un valor económico . porque el perjuicio lo experimentan en sus propios patrimonios como consecuencia de la muerte de otro. 849. lA . la habilidad técnica y la misma belleza del rostro o del cuerpo. quienes obviamente no son el muerto.. En este sentido puede decirse que la vida tiene un valor económico para quien durante su existencia despliega una actividad lucrativa.. Cluillermo A. 114. Cuando el reclamante recibía prestaciones asistenciales del muerto durante su vida dejará de recibirlas en adelante. pág. y ése será el daño resar317 . Pero quien quiera que reclame un resarcimiento no lo hará aduciendo que la vida tiene de por sí un valor económico. Apels. El Daño en la RespoTlSabilidad Civil. 1959..IU ) . Después de que la ley 17. B. En este orden de ideas. como dice ZANNONl "'. no vale por sí misma. Esto no significa que la desaparición de alguien no perjudique a otros. quien no sufre un menoscabo patrimonial ni moral por su propia muerte. Nadie puede discutir que la vida humana. 318 ZANNONI. de suerte que no habrá ya sujeto titular de un supuesto resarcimiento. exclusión hecha de los gastos de asistencia y funerarios que el artículo 1085 del Código Civil impone como obligación del delincuente de pagar a quien quiera que hubiese hecho esos gastos. desde el instante en que esta fuente de ingresos se extingue 3 17 ter. pág. porque no está en el comercio y no tiene por lo tanto valor de uso o de cambio. pero esa vida no está en el comercio para ser vendida. no puede cotizarse en dinero. No está de más puntualizar. pero en consideración a sí misma. Eduardo A.. al extinguirse. de ahí surgió la doctrina de que la vida humana tiene un valor económico por sí misma. sino por la cuantía del daño efectivamente sufrido. el daño cierto que la muerte de la víctima le ocasiona en su patrimonio. 10 que se llama elípticamente la valoración de una vida humana no es otra cosa que la medición de la cuantía del perjuicio que sufren aquellos que eran destinatarios de todo o parte de los bienes económicos que el extinto producía. . constituye un daño cierto. "La vida humana. no produce empobrecimiento o disminución en sus bienes. que los tribunales encontraron una vía para indemnizarlo sin decir que se indemnizaba. 1982. Cám. así como las aptitudes de la inteligencia y del espíritu. . o sea de la víctima del homicidio. La pri vación de los beneficios actuales o futuros que la vida de una persona reportaba a otros seres que gozaban o podían gozar de aquéllos. Los otros daños que se pueden causar en el patrimonio de terceros sólo tendrán el carácter de lucro cesante por la pérdida de beneficios económicos que aquéllos recibían del muerto o el carácter de pérdida de chance por la frustración de la posibilidad de recibirlos en el futuro. Traducida la doctrina judicial. como consecuencia previsible de ese hecho. puede afirmarse que la vida humana tiene un valor económico para alguien que no es la víctima. esto es. no ocasiona perjuicio a quien fuera portador de ella durante su existencia. era tan injusto privar a las víctimas de un hecho ilícito (aunque no fuera delito de derecho criminal) de la indemnización del daño moral. l.. Una vida. 555. aquella jurisprudencia que había declarado que la vida humana es un valor económico de por sí resarcible no tiene ya sustento..711 reformó el artículo 1078 admitiendo la reparación del daño moral sufrido como consecuencia de un hecho ilícito. sin referirla al bien que produce o puede producir. La vida es potencialmente una fuente de ingresos económicos y de ventajas patrimoniales susceptibles de formar un capital productivo. 1 JO.

que compartimos. si la lesión afecta la integridad corporal o la salud de las personas. y en general toda clase de padecimientos ¡n susceptibles de apreciación pecuniaria. cit . perjuicio material o daño en el patrimonio de otros por la repercusión que en sus bienes tiene la desaparición de un ser humano. cit. 556. 1084 y 1085). no afecta al patrimonio pero lesiona los sentimientos de la víctima. 223. 557. La cuantía de la reparación estará determinada. op. cit. FISCHER. 10) Finalmente. por lo que fuere necesario para la subsistencia de quienes recibían el beneficio de la víctima. en cambio. Podemos definir entonces el daño moral como la lesión en los sentimientos que determina dolor o sufrimiento físicos.. ORGAZ. Para algunos autores Ji9 la distinción entre daño patrimonial y daño moral depende de la índole de los derechos atacados: si la lesión se dirige a los bienes que forman el patrimonio. op. Como sÚltesis se puede afirmar: 1) Que la vida no tiene valor económico por sí misma. la mayoría de la doctrina radica la distinción sobre los resultados o consecuencias de la acción antijurídica: si ésta ocasiona un menoscabo en el patrimonio. que es el que interesa a los fines del resarcimiento. inquietud espiritual o agravio a las afecciones legítimas. el daño es material o patrimonial. B) DAÑO MORAL 4) 5) 6) 7) hereditatis. a un interés no amparado por la ley siempre que no sea ilícito ni inmoral. 555 bis. en primer lugar. pág. Esta segunda noción. y la acción resarcitoria se ejerce iure proprio y no iure 3) 8) Que el lucro cesante a indemnizar se mide por los beneficios que el tercero hubiera recibido de la víctima si viviera. afectando su actual composición o sus posibilidades fumras. .236 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 237 cible. sino porlos beneficios potenciales y reales de carácter pecuniario que comporta la actividad del hombre a sí mismo mientras existe. Que el daño puede consistir solamente en el lucro cesante o en la pérdida de una chance que sufra el damnificado al verse privado de beneficios que recibía del muerto o al frustrarse la posibilidad de obtenerlos en el futuro. págs. 9) Que la pérdida de una chance es un daño cierto y actual que debe estimarse según el grado de posible certeza de realizarse la legítima esperanza de un tercero de recibir beneficios de la víctima de no haberse producido el fallecimiento. es la correcta. Sin embargo. excepcionalmente como solución de equidad. Que el damnificado que pretende reparación debe invocar la existencia de un daño cierto a un interés legítimo y. CONCEPTO. op. 251 y sigs. Que el damnificado que pretende un resarcimiento debe probar el perjuicio que sufre en su patrimonio. Que el daño sea consecuencia inmediata o mediata previsible por su relación causal adecuada con la muerte producida por el acto ilícito de un tercero.. 2) Que la muerte de una persona puede causar. Que la reparación debe ser integral. J2n nro . salvo excepcionalmente en los casos de presunción legal iuris tontum (arts. porque toma como base el concepto de "daño". atendiendo a lo que dispone el artícu lo 1084. debe sentarse la premisa de que la cesación de la vida por sí sola no es fuente de resarcimiento para nadie ni para quien se va de este mundo ni para los que quedan en él. ajuicio de ORGAZ 320. el daño es material o patrimonial aunque el derecho atacado sea inmaterial. DEFlNICIÓN.. existe daño moral y no patrimonial. pero no se computa el lucro cesante que hubiera beneficiado a ésta en el futuro y que su muerte frustra. además de daño moral. si se reúnen respecto al damnificado todos los requisitos que lo legitimarán como titular de la pretensión resarcitoria. 149. debiendo el juez estimar y cuantificar prudentemente la reparac¡<in. porque los bienes atacados son inmateriales. quedando a la prudencia de los jueces fijar el monto de la inmdemnización y el modo de satisfacerla. 31 9 LAlOU. habida cuenta de las circunstancias que determinan las necesidades que quedarán insatisfechas respecto a la subsistencia futura del damnificado. el daño es moral y en ningún caso patrimonial. si.

el daño es extrapatrimonial o perjuicio moral. . 557 ter. se tiene el daño material o patrimonial. Esta a su vez es una exigencia que proviene de la falta de alguna cosa y busca la propia satisfacción postulando el bien idóneo para obtener ese resultado. El daño privado puede ser definido como patrimonial o no patrimonial. Si el daño recae sobre un bien jurídico inmaterial atacando la vida. segUn tenga por objeto un interés patrimonial o extrapatrimonial. La mayoría de la doctrina no funda esta distinción sobre la índole de los derechos afectados. sino sobre los resultados o consecuencias de la acción antijurídica: si ésta ocasiona un menoscabo en el patrimonio. e igualmente los valores existenciales de ella que constituyen los derechos de la personalidad. si el daño recae sobre un bien jurídico material destruyendo o deteriorando una cosa que es objeto de un derecho patrimonial y afecta al mismo tiempo un interés legítimo de carácter económico porque altera la integridad del patrimonio disminuyéndolo. hay daño moral o no patrimonial. así como el daño patrimonial. Lo expuesto permitiría afirmar de un modo simplista que el daño moral es menoscabo cuya entidad se agota en el ataque o lesión a derechos extrapatrimoniales. Sin embargo. pero también un perjuicio pecuniario: gastos de asistencia médica. que sirve al hombre para satisfacer sus necesidades. el bien es el presupuesto del interés. sino por la índole patrimonial O no patrimonial del interés afecludo . el daño es moral indirecto. Son también bienes jurídicos los atributos o calidades de la persona humana como sujeto de derecho. Interés legítimo es aquel que impulsa al hombre para realizarse mediante la satisfacción de las exigencias físicas y espirituales consustanciales con la naturaleza humana. sea en sus posibilidades futuras. sea en su existencia actual. Es raro que un perjuicio moral no esté acompañado de un perjuicio material: una herida causa sufrimientos a la víctima (daño moral). como lo hemos dicho al princjpio. produciendo un desequilibrio emocional a causa de la pena o la angustia de su pérdida. como la pérdida de una ventaja económica por disminución de laclientelade un profesional. la salud. conviene aclarar que la diferenciación entre estas dos ('utL'¡:orfus de daños no está determinada por la naturaleza de los bienes IItuclldos. El daño consiste en un perjuicio ocasionado a un interés privado que tenga relevancia para estar sujeto a resarcimiento cuando goza de tutela jurídica.238 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 239 557 bis. el honor o la libertad de una persona y afecta al mismo tiempo un interés jurídico no patrimonial. cual es mantener la integridad de su composición. como es la incolumidad del espíritu o los sentimientos. El interés patrimonial. Debe determinarse el concepto de patrimonialidad para poder aclarar qué es interés patrimonial o no patrimonial. Cuando se distingue entre el daño patrimonial y daño moral el criterio de la distinción no radica en el distinto carácter del derecho lesionado. El concepto de bien puede ser fácilmente determinado considerando. Todo interés legítimo goza de protección legal mediante los poderes de actuación que constituyen los derechos subjetivos. incapacidad para el trabajo. Una difamación importa un atentado al honor (daño moral). Sin embargo. la integridad corporal. . mientras que el daño material es pura y exclusivamente lesión o menoscabo a bienes materiales. BIEN JURfDICO E INTERÉS LEGíTIMO. el concepto de interés no puede entenderse si no se explica previamente el concepto de bien del cual el interés es complementario. la intimidad. Bien jurídico es todo objeto material o inmaterial. estamos en presencia de un daño patrimonial directo. Si el daño recae sobre un bien jurídico cualquiera y repercute en la persona afectando un interés jurídico no patrimonial. la salud. el daño es patrimonial. sino en el diverso interés que es presupuesto de ese derecho. rePL'n'utl' ~II ~I plltrimonio urcctando un interés legítimo. cualquiera sea la naturaleza patrimonial o no del derecho lesionado. el honor. pero hace sufrir a la persona en sus intereses morales tutelados por la ley. que él se identifica con todo lo que puede satisfacer una necesidad. el daño es patrimonial indirecto. Los bienes jurídicos son entonces las cosas que constituyen objeto de los derechos patrimoniales. tales como la vida. y también a menudo un perjuicio material. Si el mismo daño repercute en el patrimonio por la pérdida de un beneficio económico afectando así un interés jurídico patrimonial. la imagen. la libertad. Así. y qué es daño patrimonial tl cxtmpatrimonial. Si ~ I ¡JIU'" que recae sobre un bien jurídico. el cuerpo. etcétera. cualquiera sea éste. sea de valor económico o no. DAÑO PATRIMONIAL Y DAÑO EXTRAPATRIMONIAL. y si ningUn efecto tiene sobre el patrimonio. Si el mismo daño repercute en los sentimientos por el valor afectivo de la cosa atacada. así como los derechos mismos.'s uquél susceptible de apreciación pecuniaria. El objeto del daño en sentido jurídico no es otra cosa que un interés humano jurídicamente tutelado. el daño es moral directo.

como cuando se anuncia un acontecimiento familiar sin el consentimiento del interesado. Paris. Existen muchos casos en que los atentados a la reputación de una persona. con rigor científico. el bien o derecho atacado por el acto ilícito y el interés juódico afectado. Nos parece. atentados al derecho a la imagen que se protege en sí misma independientemente de la intimidad. la usurpación de la paternidad de una obra o el empleo de la fotografía de otro sin autorización. 1985. Droit Ovil.'. pero el daño resarcible consiste en las repercusiones espirituales o económicas que constituyen los intereses jurídicamente protegidos. Aquí la reparación del daño moral es corrientemente admitida. 70. sin embargo. de la integridad corporal O de la preservación de la vida. pág. En la doctrina y la jurisprudencia se ha suscitado la cuestión de si la lesión estética es resarcible en sí misma. por la necesidad de atender los gastos de asistencia médica para la recuperación de la salud. perjuicios a la estética (esthérique). Yves. o si. 1983. SI ARK . como expresiones o manifestaciones difamatorias e injuriosas. porque si bien pueden afectar intereses extrapatrimoniales. El atentado a la vida y a la integridad corporal no es menos importante y delicado que lacuestión anterior. así como la del daño patrimonial que conlleva comunmente. también.. al interés extrapatrimonial que representa la privación de la satisfacción estética de poseerlo y gozarlo. Esos perjuicios directos que sufre la víctima del ataque se clasifican en perjuicios al placer (d'agrément). Rnrí~. Boris. por el contrario. Para deslindar el ámbito del daño que debe repararse es necesario distinguir. También la intromisión en la vida privada. La Réparation du Préjudice. a) El primer supuesto es aquel que la doctrina francesa denomina daños "puramente morales". 78. los cuales resultan del ataque a ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal. tales como la violación de la paternidad de la obra. La lesión estética ataca un bien extrapatrimonial como es la belleza o la integridad corporal. Se comprende aquí la destrucción de cosas y atentado a la vida o a la integridad corporal . de. no estar en condiciones de realizar un viaje de placer.film o con fmes comerciales). como podría ser una obra de arte. en relación a la actividad productiva de quien es el sujeto pasivo de estos ataques. como categoóa autónoma o independiente. por otra parte. pieza de teatro. que es un derecho de la personalidad. Obliga/tomo Pans. además del perjuicio económico que puede representar lu pérdida de un cuadro valioso. muchas veces se produce el peljuicio indirecto a intereses patrimoniales. la indemnización tiene por fm reparar el daño patrimonial el daño moral. y. Creemos que el perjuicio estético constituye un daño patrimonial indirecto o se absorbe en el daño moral que la víctima puede padecer. El perjuicio estético existe cuando una persona es desfigurada o experimenta mutilaciones o cicatrices diversas en el cuerpo o en el rostro. Un actor que sufre desfiguración del rostro padece la angustia de su afeamiento como persona y. A este efecto es dable distinguir los daños morales que resultan de ataques a los derechos extrapatrimoniales distintos de la vida y de la integridad corporal. Cuando se atenta contra la vida o la integridad corporal.240 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 241 557 quater. La jurisprudencia francesa registra casos de atentados al derecho moral de autor o inventor. el uso del nombre ajeno. El perjuicio al placer depende de las secuelas del hecho ilícito en orden a la privación de los goces de la vida como no poder practicar deportes. perjuicio sexual (sexuef). por la repercusión de la lesión de bienes no patrimoniales. el daño moral se manifiesta de diversas maneras que podemos distinguir considerando el daño sufrido por la víctima (daño directo o inmediato) y el daño padecido por terceros (daño indirecto o mediato) que la doctrina francesa llama par ricochet. O sea de rebote. op. Tratándose de la destrucción de cosas inanimadas. La diversificación de la lesión a intereses no patrimoniales pemúte detemúnar la amplitud del daño moral. así como imputaciones falsas que peljudican la reputación de una persona. pág. AMPLITUD DEL CONCEPTO DE DAÑO MORAL. pág. Se enuncian entre ellos los ataques al honor. que es impropio llamar a estos daños "puramente morales". los daños morales que resultan de ataques a bienes materiales y a los derechos extrapatrimoniales a la vida y a la integridad corporal 32Obi. b) El otro supuesto es el del daño moral resultante de un ataque material o corporal. atentados al nombre cometidos por usurpación de la personalidad y el empleo de un nombre real en una obra del espíritu (novela. el o 320 Ler CHARTlER. privación del olfato y del gusto. STARK. repercuten en el patrimonio ocasionando pérdida de beneficios por lucro cesante. 680. . no poder disfrutar de la danza. perjuicio juvenil (juvénile) y perjuicio de sufrimiento (souffrance) '''. también puede padecerel dueño un daño UUI!!..

E. Nadie más que estos últimos tienen legitimación activa en el caso. únicamente tendrán la acción los herederos forzosos". Responsabilitl CiviL. Cód. 1967..711. cit. ru. Este último caso. UAMBIAS. 91. Es así que este autor llama a la ofensa "agravio 12I bu MOSSET IURRASPE. No constituye un resarcimiento sino una pena civil mediante la cua! se reprueba ejemplarmente la falta cometida por el ofensor.. o aun por la vista de los sufrimientos o la invalidez de la víctima si sob~vive a! accidente. La mayoría de la doctrina 321 afirma que la reparación del daño moral no difiere de la reparación del daño. 577 y 1078. 224 YSlgs. FUNDAMENTO y NATURALEZA DE LA REPARACiÓN. ¿Pena o reparaci6n?".. OROAZ. SA vAT1ER. se denomina perjuicio de afección (pretium affectionis). la función no es de equivalencia sino de compensación o satisfacción a quien ha sido injustamente herido en sus sentimientos O afecciones. op. si se trata de la pena provocada por la muerte de una persona querida. 28-VUI-1978. puede señalarse que la ley habla de la "obligación de resarcir" y de la "reparación" del agravio moral. 215-2t6. ni se invoca ningún fundamento legal que autorice una conclusión distinta 321 "c. Cuando el daño moral lo padece indirectamente otra persona distinta de la víctima. se caracteriza por el dolor físico consecutivo a un accidente corporal. op. nros. En cuanto al perjuicio de sufrimiento. op. T. 302.!. y ninguna de estas expresiones tiene algo que ver con el concepto de "pena" o "sanción". A lo expuesto se agrega la opinión de MOSSET lTURRASPE 321 '".. A) TEORfA DEL RESARCIMIENTO.como éste no son sino especies del daño y por consIgUIente. A. op.D.. Además de los fundamentos que hemos dado precedentemente. L. El carácter resarcitorio de la reparación del daño 'moral parece ser el que mejor se adecua al régimen legal después de la reforma de la ley 17.. B) TEORÍA DELASANCIÓNElEMPLAROREPRESIVA. Paris. cil. pág. pág. Nuestro CódigoCivilestableceenelartículo l 078 injinequc ''La acción por indemnización del daño moral sólo competerá a! damnificado directo. nro.. T. T. 232. sino para determinar sus alcances. págs. En síntesis. El dinero no representa en la reparación de los daños morales la misma función que en los daños materiales. O sea el dolor en el sentido médico del término..242 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 243 daño económico que importa la disminución patrimonial por la pérdida de las chances de ser contratado para actuaciones teatrales o televisivas. En éstos cumple una función de equivalencia entre el daño y la reparación.. no corresponde en nuestro sistema lega!. Reparar un daño no es siempre rehacer lo que se ha destruido. donde la ley no impone un régimen limitativo de titulares de la acción. que es reparadora: desentona con ella y es más propia del campo penal. pdg.II. como que no puede invocarse. sino por el lado del ofensor.. El perjuicio sexual y el perjuicio juvenil son considerados aspectos de la privación de placeres y satisfacción de la vida (préjudice d'agrément). pág. que comprende también el dolor o la pena del alma subsiguiente a una incapacidad física permanente. nro. Otra parte de la doctrina JU rechaza categóricamente la tesis del resarcimiento y se pronuncia por la de la sanción ejemplar. S'L~AT y GAW..L. puede afirmarse que las notas esenciales del sistema de reparación del daño moral establecido por la reforma de 1968 demuestran acabadamente que la reparación del daño moral no tiene el menor carácter punitivo. así como de la "indemnización del daño moral" (arts. op. cil. quien dice que la idea de pena no se compadece tampoco con toda la estructura de la responsabilidad civil. La cuestión relativa al fundamento y naturaleza de la reparación del daño moral ha dado lugar a un debate doctrinario que tiene proyecciones en la interpretación de las normas legales. Ello significa que el pretium affectionis en nuestra legislación no puede invocarlo ningún tercero y no cualquier pariente de la víctima. 4534. si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. H. T. en cambio. sino solamente los herederos forzosos si del hecho hubiese resultado la muerte de esta última. 313 Ysigs . que aquél. 389. nro. Civ. Según LLAMB/AS la reparación del daño moral encuentra su justificación no por el lado de la víctima de la lesión. 210 y sigs. 321 tef ORGA2. 406. 322 DEMOGUE. admitido por la doctrina y junsprudenc\3 francesas. no para desechar tal reparación que expresamente consagra la ley. IV. 1. T. 28-XI-1978.• T. pág. T . 558. lo cual es casi imposible. "El daño moral. ObligaJioru. págs. "Reparación del dolor: solución jurfdica y de equidad". 560. 102.. en aquéllos. 559 bis. cil. en el sentido afectivo del término. R. 11. '" MAZEAUD el TUNC. y constituye lo que se ha dado en llamar pretium doloris. R.. pág •.. la reparaclOn en ambos casos cumple una función resarcitoria. T. CII. Obligaciones. es también dar a la víctima la posibilidad de procurarse satisfacciones equivalentes a las que ella ha perdido. 414. m~terial. 1923.). 1. . 559. Busso. LAFAnLE.. 1939. 1. PLAN1oL. cil. op. Paris.

no cabría un resarcimiento donde no hubiera daño ni siquiera moral. donde siguiendo a TuNC ) 25 la mayoría de los autores han criticado la multiplicación de los capítulos del petjuicio. J 12 . ) 24 AGUlAR ENOCH. por lo menos han de paliar sus efectos l". quien ha señalado que este criterio conduce a la posibilidad de fijar una doble indemnización por el mismo daño. se agrega. a la Imagen. ConSideramos que SI a todo dolor o padecimiento se le atribuye ese carácter. La Responsabilité Civile: Effecrs. materiales. no se compadece con una c?ncepclón cnsllana de la Vida.. . DETERMINACIÓN y VALU ACIÓN DEL PERJUlCIO EXTRAPATRIMONIAL. Además. ~ágs 44-46. pues parece proscribir el gozo y la alegria como expresIOnes del pecado. 280.. M" "El matrimonio como poslblhdad y las leSiones a la estéuca LL. que puede manifestarse como ataques a ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal (ataques al honor. el agravio. QUien padece un dolor merece un consuelo. . I .. perJUicio de sufrimiento y de afección. derecho y reparaci6n del daño moral" . Bs. pág. finalmente. el cual se redimiría con el constante sufrimiento para la salvación del alma.. poner precio al dolor O a los sentimientos mlimos constituye una inmoralidad. En cuanto al argumento de la arbitrariedad de la estlmaClOn en dinero. t. V. la impone como padecirrnento grato. Esta tesis es refutada en sus fundamentos 323 diciendo que ella resuel ve el problema por una prohibición genérica de gozo. Pans. 198. . pág.. La Securité Routiére. lo que resulta maceptable habida cuenta de que el resarcimiento debe ser pleno pero no excesivo. merece una pena civil ejemplarorepresiva. SI se trata de ataques a la vida o a la integridad corporal pueden manifestarse diversamente como perjuicio al placer. y atribuir a todo dolor la naturaleza de bonne souffrOJlce. porque resultaría siempre arbltran~ la estimación en dinero de ese resarcimiento. sino que es un instrumento cuyo valor POSItivo O negativo depende del uso que se haga de él.Pans. no parece razonable desesllmarndiendo. 1966. 232. As . el dinero es el único medio idóneo de dar a la víctima aquellas satisfaCCIOnes que. 325 TU Ne. Héctor P. I. ~g. Por ello. t951 . SI no harán desaparecer los sufrimientos padecidos. generadoras de verdaderos despojos "'. \988. ni cabría tampoco una sanción ejemplar a quien ha proporcionado al doliente "un maravilloso instrumento de perfección moral". "Ética. . quedará al arbitrio judicial la fijación de su monto at7 circunstancias del caso y cuidando no desvirtuar su finalidad mediante un resarcimiento exagerado.a las la.. pues no puede saberse cuanto vale un dolor. al nombre. Hechos y Actos Jurídic:os.244 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 245 moral" cometido dolosamente. a la intimidad. . E.). o si deben reagruparse como un perjuicio único totalizador del daño moral. 56 I . Hemos visto antes la amplitud del concepto de daño moral. desde que es un maravilloso instrumento de perfección moral. El dinero con el que se cumple el deber resarcitorio no es bueno ni malo en sí mismo. etc . en cambio.. '" VINEY. y por ello el resarcimiento no repone el statu quo ante. pág. Suponer que el causante del daño moral ha proporcionado a la víctima una expectal! va ~e goce celesllal eqUivale a adrrntlf que quien reclama una indemmzaclOn por ello se constituye en sujeto activo de la prostitución del dolor. . a la repu' tación. y seña así una especie del denominado daño moral que sufre la víctima el cual no da lugar a reparación. . dmero. tiene. Expresa que el daño moral es msusceptlble de apreciación pecuniaria y no habría equivalencia posible en. )27 SALERNO. A. El tema ha sido particularmente conSiderado en la doctnna francesa. la fInalidad de compensar el padecimiento con goces que no necesariamente han de ser :m 1RlBARNE. \ .. sino que es ~ medIO que el hombre puede emplear para acceder a su efectiva feliCidad. que termina por qUitarle su verdadera significación y conduce generalmente a mdemmzaclOnes múltiples. En cambio. una degradación de los valores que se qUiere salvaguardar y. o sea con intención de dañar. La cuestión que se suscita entonces en orden a la determinación del daño moral es si dehe hacerse de cada perjuicio un capítulo dlstmto a los fines de su reparación por separado.. la cuestión del daño moral en esta tesis quedaría fuera de toda regulación normativa y. a falta de otro medio más idóneo. . petjuicio juvenil. En efecto.D . por lo tanto. G. este criterio~ más moralista que moral. V lene a ser la bonne souffrance que arranca al hombre de las cosas de la tierra y le permite volver la mirada al cielo. un padecimiento. desde el punto de vista del ofensor. en los distintos supuestos: Dice que el dolor no constituye un fin en sí mismo. petjuicio a la estética. \ 982-0. Creemos que desde el punto de vista de la justicia como realización del derecho. porque no puede tener una función de equivalenCia dada la naturaleza de las cosas. de toda valoración juñdica. En nuestra doctrina se ha pronunciado en el mismo sentldo SALERNO " ' . \ 6.

Jorge H.. cit. La esencia del daño moral o extrapatrimonial se demuestra a través de la estimación objetiva que hará el juez de las presuntas modificaciones o alteraciones espirituales que afecten el equilibrio emocional de la víctima. lo cual conduce a conSIderar una reparación diferente de aquellos perjuicios morales que soporta la víctima directa. Nadie puede indagar el espíritu de otro tan profundamente como para poder afirmar con certeza la existencia y la intensidad del dolor. Para ello debe tomarse en consideración cuál pudo ser hipotéticamente el estado de ánimo de una persona común. la apreciación por el juez para fijar en dinero su compensación debe ser necesariamente objetiva y abstracta. aquella tIpIficación diferenciada es útil para que el juez en cada caso pueda apreciar la hondura de la lesión que provoca en los sentimientos de la víctima. pues este presenta aspectos que le son propios. Establecida la entidad del daño en su unidad conceptual y como categoría ontológica. No creemos que el daño moral debe ser objeto de prueba directa pues ello resulta absolutamente imposible. 199. Todas aquellas diferentes manifestaciones tienen en común un único resultado. Aunque el reagrupamiento de los diversos aspectos del daño moral es absolutamente razonable a los fines de un único resarcimiento.L. no se puede establecer por equivalencia su valuación dineraria. Para probar el daño moral en su existencia y entidad no es necesario aportar prueba directa. el dolor y el perjuicio estético baJo el rubro "perjuicios incorporales" o "perjuicios afectivos" 327 bu.. Su entidad y magmtud resultarán de la extensión e intensidad de la repercusión que produzca aquél en los elementos del patrimonio.. 327 quller VINEY. La entidad o magnitud del daño moral resultará de la extensión e intensidad con que aquéllas se manifiesten en los sentimientos de esta ¡1\tima. Para probar el daño material basta aportar los elementos probatorios que lleven a la conciencia del juez el convencimiento de la existencia de circunstancias objetivamente reveladoras de la presencia del perjuicio y su entidad. Al damnificado que reclama el resarcimiento le incumbe la prueba en juicio de la existencia y cuantía del daño. Se debe recurrir en tal caso a pautas relativas según un criterio de razonabilidad que intente acercar su valuación equitativamente a la realidad del perjuicio 327"'. 201.L. 1111111 YlNEY. el daño emergente y el lucro cesante.. ~onviene sin embargo distinguir el daño de afección de los otros. adoptando los jueces en lo posible criterios relativamente moderados y uniformes de compensación para evitar lo que se ha llamado la "10tería judicial". los autores franceses en su mayoría han propuesto reagrupar los distintos componentes del daño moral. pág. También se propone reagrupar el perjuicio al placer. falta determinar su valuación estimativa para fijar su representación en dinero constitutiva de la reparación. G.246 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 247 Siguiendo esta corriente.. colocada en las mismas condiciones concretas en que se halló la víctima del acto lesivo. . o sea el desequilibrio emocional que atenta contra la incolumidad del espíritu. lo cual es imposible. pág. conviene puntualizar que si el perjuicio no es mensurable por su propia naturaleza. Si es cierto que el daño moral es una aiteración emocional profundamente subjetiva e inescrutable. sino en función de su constatación por eljuez y de su evaluación objetiva (en abstracto) en el límite de lo reclamado en la demanda 327 q~". sino que eljuez deberá apreciar las circunstancias del hecho lesivo y las calidades morales de la víctima para establecer objetiva y presuntivamente el agravio moral en la órbita reservada de la intimidad del sujeto pasivo. Ll indemnización del daño moral no está en función de la representación que de él se hace la víctima (no en concreto). aunque se manifieste a veces por signos exteriores que pueden no ser su auténtica expresión. Así los perjuicios morales consecutivos a las heridas podrían ser referidos al perjuicio fisiológico y dar lugar a una indemnización global. op. En cuanto a la cuantía del daño. G. Se llegará así a la determinación equitativa de la cuantía de este daño no mensurable. esto es.la verdad de un padecimiento. La esencia del daño material o patrimonial se demuestra mediante la comprobación de sus elementos constitutivos. pero en su diversidad presentan aspectos cualitauvos del daño moral que no pueden dejar de ser considerados en el momento de su cuantificación para estimar el debido resarcimiento compensatorio o satisfactorio. 327~r BUSTAMANTE ALSINA. dada la índole del mismo que reside en lo más íntimo de la personalidad.I-V-1990. la realidad de la angustia o de la decepción. cit. porque el padecimiento lo soport~n personas diferentes de la víctima inmediata. Op. "Equitativa valuación del daño no mensurable·'..

125 y SlgS.. 1148. p. O hiriendo sus afecciones legítimas". 562. en Revista Crítica de Jurisprudencia. 1943-111. LAFAlUE. Cód. no hade ser pasible de ella sino quien con pleno designio ha obrado el hecho que la ley reprueba". art. nro. 7117. 3l Re: "bibarren. 563.N. pág. t. 332. en función de lo dispuesto por los artículos 1068. admitía solamente la reparación en los delitos civiles que fuesen al propio tiempo delitos criminales. IlI. véase igualmente la abundante jurisprudencia que cita LLAMOfAs. pág. 16-VI-1988. SALVAr. hoy derogado por la ley 17. 17-XI-1988. molestándole en su seguridad personal..111. 1. nro. Civ. pág. En la responsabilidad contractual quedaba así excluida la reparación del daño moral. ) 31 ORGAZ. 224. ~p. 325. en lA. 1916. nro. 596. 136~ GALLI. 11%. lA. T. 704. MAZEAUD et TUNC. nro. Decía ese artículo: "Si el hecho fuese un delito del derecho criminal. arto2059: Cód. págs. 2· parte.CB. cil.. 317. LL. no obstante la Calta de una norma expresa.: y la Junsprudencla de la S. . dice este autor. En el derecho francés. tesis ésta reafirmada en el plenario de la Cámara Nacional en lo Civil'" con respecto al daño moral en el transporte. op. nro. contenía el precepto general en tomo del cual se propugnaron varias soluciones interpretativas.711 y reemplazado por oiro texto. cit. cit. m lA. 415. 566.. y armonizando esa concepción con lo que disponía el anterior artículo 1078. así fuesen delitos o cuasidelitos 3JO. op. resarcimiento en los delitos y cuasidelitos puramente civiles. El artículo 1078. T. alemán. pág. 1. Una tendencia de la doctrina y lajurisprudencia se manifestaba favorable a una reparación amplia en toda clase de actos ilícitos y también en los supuestos de incumplimiento contractual"'. 3 30 COLOMBO. previsto..I. cit. ~ág.. 1075 y 1083. T. L. no había.W"".S. 568. op. T. porque la valuación de aquél sólo debe establecerse en función de los valores espirituales afectados sin consideración alguna a los bienes patrimoniales que resultaren lesionados y que son un capítulo aparte en el resarcimiento. La tesis más restrictiva era la sostenida en nuestro medio por LLAMBfAS 334 quien. Cód. arts. pág."'¡~ C. págs.248 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 249 Además... 276. italiano de 1942. Con menor alcance. art.. . 234 y sigs. 11 . tiene disposiciones sobre la reparación del daño moral "'. dSáenz Bnones". cit. . T . 1. "Si. 328. RÉGIMEN LEGAL DE LA REPARACiÓN.ágs. nro. 61. 1. 565. la obligación que de él nace no sólo comprende la indemnización de pérdidas e intereses. 2!O. 79 y sigs. este tipo de reparación tiene el sentido de una pena. en cambio.. art.. 417. es preciso considerar que la estimación del daño moral debe hacerse con independencia de la cuantía del daño material. Nuestro Código Civil. arto 263 y Cód)aponés. arto 710. conforme con el fundamento represivo que atribuye a la reparación del agravio moral. LL. la /'unsprudencia ha "admitido con un criterio muy amplio lo relativo al resarcimiento de daño moral incluyendo aun ~os casos de incumplimiento de obligaciones contraelunlcs. reparación del daño moral: C6d. Conforme a lo resuelto por la mayoría en dicho plenario. venezolano. op. 3& ed. 29. rv. aunque con distintas regulaciones. 1. suizo. Más restringida aún fue la interpretación que le dio a dicho artículo un sector importante de la doctrina nacional y la jurisprudencia mayoritaria 331.. F. 87. enop. 25.nro. lJ4 LLAMBfAS .. t. pág. pág. peruano. AGUlAR. Cód.. DASSEN.. pero en cambio. arto 28. Culpa Aquiliana. cit. su nota 564. lo consideraban procedente en todos los casos de actos ilícitos. Esta doctrina predominante en la jurisprudencia fue la adoptada en el fallo plenario de las Cámaras Civiles de la Capital Federal el 15 de marzo de 1943 332. t. otros autores excluían del ámbito de la responsabilidad contractual el resarcimiento del daño moral. '" Busso. 47 Y49: Cód.. Se consideró que conforme el texto expreso y la fuente del citado artículo 1078 del Código Civil. op.MO. era necesario que hubiese condena criminal para la procedencia del daño moral en las obligaciones derivadas de delitos o cuasidelitos. o en el goce de sus bienes. el daño moral sólo era resarcible cuando el hecho ilícito fuese además "un delito en el derecho criminal". libanés. T. C6d. 256. _28: C01. pág. ano 253.D_. lJI. :32R Los códigos modernos han E. pág. Ctt. nro.. t. op. cit. la Suizo de las Obligaciones. mq.. baJo la inspiración de ACUNA ANZORENA. 105. t. 567. 844. contrariamente al Código francés y a los que en él se inspiraron. op. Cód. 363.A. pág. donde se estableció que en la norma del artículo 184 del Código de Comercio no se comprende el resarcimiento del daño moral. nota 44. mexicano. La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado que para fijar el daño moral debe tenerse en cuenta su carácter resarcitorio y que no tiene necesariamente que guardar relación con el daño material 327 . 1943-1. nI.. pág. sino también del agravio moral que el delito hubiese hecho sufrir a la persona.

por lo tanto. 446: "De acuerdo con la reforma introducida al arto 1078. Ahora dice el artículo 522: "En los casos de indemnización por responsabilidad contractual el juez podrá condenar al responsable a la reparación del agravio moral que hubiere causado. Ello quiere significar que la reparación del daño moral forma parte de los capítulos de daños que el acreedor tiene derecho a reclamar del deudor incumpliente. si ha existido delito civil y no meramente un cuasidelito. cuando pudo hacerlo. 573. pág. Sin embargo. 570. Es evidente que el sistema de la responsabilidad en materia de reparación del agravio moral se ha ensanchado. sino porque verosímllmente esa actitud del contratante puede infundir en el acreedor una auténtica reacción de sus sentimientos frustrados frente a la confiada expectativa de cumplimiento. Se han incorporado con la reforma dos textos nuevos: el del artículo 522 y el del artículo 1078. le da u~ alcance limitado que no coincide. El artículo 1078 a su vez dispone: "La obligación de resarcir el daño causado por los actos ilícitos comprende. 574. si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima.?mo causa efic~~te de la lesión en los sentimientos. absolutamente imposible por la índole del mismo que reside en lo más íntimo del alma. si bien manifiesta que aprueba la reforma realizada. co~cuentemente con su pensamiento. dice el artículo reformado. con quien creó un vínculo jurídico voluntario.AMBÍAS. . Tal vez pueda decirse que en el incumplimiento de los contratos el agravio moral existirá excepcionalmente cuando el deudor actúe con dolo. generalmente conocido del acreedor. Dice que. 146. .. para configurar un verdadero agravio a los sentimientos. sean ellos delitos o cuasidelitos.. la reparación del agravio moral ocasionado a la víctima. es decir. en la mayoría de los casos. LL. El nusmo alcance hmJtado ~e atribuye al nuevo arto 1078 de donde resuUarla que solamente cabe reparar el agravJo moral cuando el actor ha ~ctuado con dolo. corresponde resarcir el daño moral ocasionado por un cuasidelito". 31-XII-1968.711. desde luego. la nueva norma no impone necesariamente la reparación del daño moral. 522.250 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 251 569. padecida por el acreedor. CNCiv. El anterior artículo 522 del Código Civil aludía a la cláusula penal y su inmutabilidad. 135. con el que ~ropugnamo..?nsecuencla de ello y conforme a la argumentación que desarrolla en base a las expreSIOnes del n~evo texto del art. ley 17. de acuerdo con la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso". El juez podrá condenar al responsable a la reparación del agravio moral que hubiese causado. Sala "P'. además del daño material que experimenta. La acción por indemnización del daño moral sólo competerá al damnificado directo. Civ. pág.'. La ley defiere al árbitro judicial la invocada existencia de un agravio moral. 1078. no de cualq wer daño moral. sufre también una lesión a sus sentimientos atacados con o sin designio maligno por 'su autor m. LL.. de donde nace la necesidad de imponer la reparación del agravio moral cuando lo pida la víctima de cualquier acto ilícito. La detenninación de la legitimación activa para reclamar reparación por 335 I. que sustituyen la anterior redacción. pues la falta de diligencia del deudor. Tal vez ello no ocurra en el incumplimiento culposo. Distinto es el caso de los actos ilícitos. consistente en la lesión intencIonada". pero no para reprimir esa conducta maliciosa. El agravJO m~raI es una especie de ese género. C. En relación a la responsabilidad originada en el incumplimiento de los contratos.s en el texto. t. )340. es un evento de algún modo esperado que no tiene aptitud suficiente. La ley reputa que todo aquel que soporta los efectos de un acto ilícito. ni. la reforma "tiene el acierto de contemplar la reparación del agravlO moral. confonne a los criterios doctrinarios que dan mayor amplitud al resarcimiento.. pág. no ejecutando sus obligaciones a conciencia. no basta que se invoque la existencia de un agravio moral. 571.. es que considera necesario el dolo del deudor c.711 ha modificado sustancialmente el sistema del Código que acabamos de exponer )340. Civ. 572. Cód. y el artículo 1078 tenía la redacción que conocemos.t. 133. aunque se manifieste por signos exteriores que pueden no ser su auténtica expresión. inesperado e inevitable por su propio carácter. y corresponderá al prudente juicio de los magistrados en cada caso admitirlo o no. 8-Vn·I968. ha quedado desacrualizado el plenario del tribunal sobre cuándo procedía la reparación del agravio mora1"~ CNCiv. expresa" que comprende a ~a lesión en los sentimientos por el sufrimiento o dolor que algwen I?adece. se exige su prueba. LEGITIMACIÓN AcrIVA PARA RECLAMAR REPARACIÓN. además de la indemnización de pérdidas e intereses. únicamente tendrán acción los herederos fonosos".. I I Cód. 747: "De acuerdo con el nuevo texto del art. según "la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancia del caso". Sala "B". La ley 17. t. Allí la norma tiene un sentido imperativo. Reforma del Código CiviL . el dat\o moral es el género.

Por la misma razón es que los acreedores del acreedor del resarcimiento por daño moral no pueden ejercer por vía subrogatoria esa acción. Civ. Bs. pág.. sa la muerte de la víctima. 577. tienen también atributos que si bien indirectamente les son atribuidos para la consecu- . así en casos de usurpación de nombre o menoscabo de su reputación . En cuanto a los damnificados indirectos no rige el principio del artículo 1079 del Código Civil. 28-Il-1994. que carecen de toda subjetividad. Continúa e"presando el citado artículo "si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. reservada como está a la conciencia de la víctima el ejercicio de esta última. E. """ ZANNONl. los herederos forzosos legitimados para reclamar la indemnización por daño moral según 10 previsto por el artículo 1078 del Código Civil. pues solamente por excepción yen las hipótesis legalmente admitidas puede el damnificado indirecto reclamar la reparación del agravio moral. E. Siguiendo este cauce. en principio.. es dado suponer que los vínculos de solidaridad familiar transmiten a los más allegados a ésta y solamente ellos.. Cód. solamente la víctima podría reclamarlo a título personal y como damnificado directo. únicamente tendrán acción los herederos forzosos" . "Ruiz. agrega. dejar de contemplar. El criterio legal es muy restrictivo para evitar que puedan invocar el carácter de damnificados por la acción recaída en otros. 1987. compatibles con su naturaleza. I DS bi.D. en pleno. de 10 cual tampoco les es dado aportar una prueba siempre difícil y dudosamente convincente. Cuando la víctima directamente lesionada en sus sentimientos ha entablado la acción civil. por consiguiente. expresa que a diferencia de las personas físicas no cabe hablar en "relación a las personas jurídicas del daño moral por ataque a bienes jurídicos extrapatrimoniales que suponen la subjetividad del individuo físico y existencial. pág. quien expresa que las personas colectivas o jurídicas. El Daño en la R. La cuestión relativa a si las personas jurídicas pueden sufrir daño moral está controvertida en la doctrina y la jurisprudencia. "dotadas de subjetividad jurídica.\ CNCiv.. 576. es decir que nadie que no sea la víctima pueda reclamar reparación mientras ésta viva. As . Esos parientes pueden demandar la reparación a título propio pero como damnificados indirectos. sin injusticia.). nro. ésta pasa a los herederos y sucesores universales (art. El artículo 1078 del Código Civil dispone que la acción por indemnización del daño moral sólo competerá al damnificado directo.sponsabilidad CIvil. así la vida. El interés jurídico que la ley protege. pág. lo que hasta entonces era la lesión de un sentimiento reservado a su conciencia. Es decir que la legitimación activa solamente la tienen los terceros a título propio pero como damnificados indirectos. 594. As. 71. aquellas personas que presuntamente no han padecido lesión alguna a sus sentimientos. A. 275. y pretender la reparación del daño consiguiente. La ley presume en este caso que esos parientes tan próximos experimentan un perjuicio de afección que les autoriza a demandar la reparación.. para convertir en un resarcimiento pecuniario que integra el patrimonio. un padecimiento moral que el derecho no puede. Civ.252 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 253 daño moral equivale a establecer quiénes son sujetos pasivos del perjuicio y.). está de tal modo adscripto a la persona del ofendido que. y siempre que tengan el carácter de herederos forzosos. ZANNONI 336 . A continuación agrega: "pero pueden experimentar otros perjuicios morales. 575. La naturaleza particular del daño moral impone la necesidad de regularlo jurídicamente mediante una normativa peculiar distinta de aquella que es propia del daño patrimonial. o sea la incolumidad del espíritu cuya lesión se pretende reparar. sufrir ningún daño moral que consista en molestias a la seguridad personal. 336 ORGAZ. lo cual se justifica porque el ofendido ha optado por la instancia judicial.• 1960. si el hecho cau. s1daños y perjuicios". El Dailo Resarci51" Bs. Cód. no pueden. Cuando del hecho resulta la muerte de la víctima. Nicanor y otro clRusso.. no son sólo los de grado preferente de acuerdo al orden sucesorio 33"•. En contra de que las personas jurídicas puedan sufrir daño moral se pronuncia en principio ORGAZ " 6. 4' 7. Lo expuesto está referido a la legitimación activa en caso de que el daño moral lo sufran las personas físicas. en el goce de sus bienes o que hiera sus afecciones legítimas (art. 1099. t. titulares de la acción.. 157. ". Pascual P. Ello es así porque si bien el agravio moral ataca los sentimientos íntimos de la víctima. . la integridad corporal. la libertad sexual o la honestidad". como es obvio. 1078. Pero "las personas jurídicas"..

y agrega que ':la tutela del buen nombre es considerada independientemente de un daño patrimonial. El nombre no es como el de las personas físicas. los derechos de la personalidad que se les reconoce a los seres humanos. son reconocidos públicamente como un modo de ser sujeto a la valoración extrapatrimonial de la comunidad en que actúa". no tienen tampoco estado civil y el domicilio de las personas jurídicas está determinado voluntariamente en el acto constitutivo y no por la residencia habitual. atribuyéndoles la titularidad de ciertos derechos que pueden ejercerlos independientemente de las personas que los forman. que indican una relación de familia. ideales o morales. pero ello Uene por fin preservar la mtegridad de su patrimonio y de ninguna manera la incolumidad del espíritu del que carecen. 1953.S. C. No se nos escapa que esos ataques a bienes extrapatrimoniales de las personas jurídicas puedan prod1. al ser vulnerados sus derechos extrapatrimoniales..L VECCHIO. la probidad comercial. pueda sostenerse que una persona jurídica pueda experimentar perjuicios morales. pues son sujetos de derecho enteramente distintos de la persona jurídica a la que pertenecen. G. o sea si sufren perjuicios indirectDs de esta índole. ~g. del que carecen. Civ. Las personas físicas o de existencia ideal pueden ser sujetos paSI VDS de daños patrimoniales si soportan el ataque de sus bienes materIales. Lajurisprudenciade la Corte Suprema de Justicia de la Nación estableció hace algunos años '36". 30-VI-1977.... para poder desenvolver su existencia como sujetos de derecho. pág.qua¡cr MOSSET lTURRASPE.254 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 255 ción de sus fines u objeto.. J. Cualquiera sea la teoría que justifique su existencia y determine su naturaleza jurídica. que es siempre un padecimiento. 579...D. . '36 •. Pero que sean sujetos de derecho no significa que lo sean como seres biológicos con existencia psicofísica y ética. como la vida la integridad corporal. como el buen nombre. la probidad comercial y su buena reputación si repercutiesen desfavorablemente en el patrimonio. 1078. el honor. que las personas jurídicas no pueden.". ' Es CIerto que el nombre de ellas está protegido contra la usurpación y también está protegida su reputación contra todo menoscabo. e/Gobierno Nacional y/o Mlrus~no d.. por el contrario. Barcelona. 19S4-C. sufrir un daño moral. y no puede negarse que su personalidad es distinta de los individuos que la componen 336ter. 511. Nosotros no compartimos ese criterio y pensamos."'" . Expresa que "tal acaece con el prestigio. t.l. Las personas jurídicas tienen atributos. 73. la intimidad y la imagen. Esos entes. etcétera". o sea una lesión a los sentimientos. Agricultur.1. Sin embargo.. Las personas jurídicas no tienen. . éstos no pueden reclamar reparación por ese daño. obviamente. 717. y Ganaden. porque no puede existir lesión a los sentimientos ni alteración de su equilibrio emocional. 578.R.• "¿Pueden las personas juódicas sufrir un dono moral? . la libertad. son reconocidos por el derecho por la necesidad de realizar ciertos fines colectivos indispensables para la vida del hombre en sociedad. la persona jurídica no tiene vida privada y no se alcanza a comprender cómo si daño es sinónimo de perjuicio y el daño moral importa siempre un sufrimiento. I. o sea calidades.. declarando: "No resulta indemnizable el daño moral invo]~. Cód. 417.1. una doctrina a la que adherimos plenamente. aun cuando dicha tutela reconozca mediatamente un nexo con el fin de la persona jurídica".. no puede afirmarse que esos entes tienen existencia física propia. en ningún caso.. No se puede sostener que las personas jurídicas. pero esos atributos tienen los límites propios que impone su personalidad moral. Filosojfa del Derecho.IN. Pero en este último caso no podrían nunca invocar daño moral.L. el buen nombre. . que se orgaoizan institucionalmente para lograr resultados de interés común público o privado. si bien no tienen una existencia psicofísica... E. que el derecho les atribuye. pág. el cual ataca la incolumidad del espíritu produciendo un desequilibrio emocional. 'Industria Maderera Lanfn S. Como dice MOSSET lTURRASPE 336 '~"'. DF. precisamente porque su existencia es puramente ideal y se les reconoce solamente para cumplir los fines de su creación y actuar en el derecho negocial dentro de la capacidad que tienen sus limitaciones en su objeto mismo. y sólo compete la acción al damnificado directo (art. Esos fines se pueden cumplir mediante el reconocimiento de subjetividad jurídica a grupos de personas individuales. carecen de toda subjetividad para afirmar que no pueden ser sujetos pasivos de daño moral. o sea a la persona jurídica.Icir padecimientos morales a sus miembros y representantes."".

pues dado que su capacidad jurídica está linútada por el pnncIplo de e~­ pecialidad (arts.segun el cual no cabe una reparación de esa índole en favor de una socIedad ~omerclal. Derecho Civil Español Común y Foral. José. "'"" la necesidad de acordar tutela jurídica a estas expresiones o manifestaciones esenciales de la persona humana.A. . Fayt y Jorge Antonio Bacqué (este último según su voto). ley citada): todo ~quello que pueda afectar su prestigio o su buen nombre comercIal. 1. RoSSl y Pedro J. flllédittl) . compuesto por los doctores Enrique Santiago Petracchi. 579 bis. Derecho de Daños.. y fuera de los casos permitidos por la ley. se ha pro~unclado declarando que "comparte el criterio de Fallos. .WlXIII'. Gabrielli.256 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 257 cado. Madrid.. El Código de Portugal de 1966 tiene en los artículos 70 a 81 una regulación completa de los derechos de la personalidad. estableció en su artículo 12: "Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada. En consecuencia: . T. Augusto César Belluscio. Fnas. solo son mdemnIzables SI afectan directamente el patrimonio. a causa de ataques a bienes extrapatrimoniales de los entes morales de los cuales forman parte. 3365ep. La Declaración Universal de Derechos Humanos. En algunas legislaciones extranjeras existen normas apropiadas. contienen normas que aseguran el respeto de esos derechos. tal como el Código italiano de 1942. CONCEPTO DE INTIMIDAD. _ Los ataques a sus derechos patrimoniales. Cód. pág. 6°. clProvincia de Jujuy y otro". .550) y que su fmalldad propIa es la obtención de ganancias (art. que los henen en cuanto sujetos de derecho. 7°y 10. sobre el derecho al nombre y con referencia al abuso de la imagen ajena. Heredia. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra tales injerencias o ataques". l°. su domicilio o su correspondencia. al honor y a la disposición del propio cuerpo. Y2°. constituyen aspectos sociales de su personalidad. se ha sentido la necesidad de una formulación normativa específica que establezca las consecuencias civiles de su violación. _ Esos derechos extrapatrimoniales. y en Italia como diritto alla riservateua. pás:. 1963.S. Civ. o bIen redunda en la disminución de sus beneficios o bien carece de trascendencIa a los fmes indemnizatorios. El derecho a la intimidad de la vida privada se halla en la esfera secreta de la propia persona y se le conoce en el derecho anglosajón como right of privacy.. ley 19. tales como el nombre y la reputación. Carlos S..?ercial y no parece aquí apropiado endilgarle un padecumento de esa mdole. 1956. juntamente con el derecho a la vida.) moral que sufran indirectamente.. ya que se trata de entes que no son susceptIbles de sufrir padecinaientos espirituales". La doctrina ha señalado desde tiempo atrás . Madrid. 749. 196. su familia. ante amenazas de violación y para hacer cesar sus causas. 298:223. Es el derecho a exigir el respeto de la vida privada y familiar de cada persona.. Abelardo F. fallo del 23-IlI·1990 336 OC~ CAST ÁN TOBEÑAS. bIen que su presidente a título personal haya podido sufrirlo con motlvos más que justificados" . . aprobada en 1948 por la Asamblea General de las Naciones Unidas. El respeto a la intimidad de la vida privada constituye uno de los llamados derechos de la personalidad.'" el mismo Tribunal. así como la legislación represiva. 35. El Alto Tribunal estaba entonces compuesto por los doctores ~oracio H. garantizándose el normal desenvolvimiento y la tranquilidad particular. e. y gozan de protección jurídica mediante el reconOCimIento de derechos subJetIVOs que constituyen poderes de actuar en su defensa preventIvamente.titS SANTOS BRlZ. _ Las personas jurídicas en cuanto no son susceptibles de sufnr padecinúentos espirituales no están_legitimadas actlvamente para reclamar resarcimiento por presunto dano moral. El año 1990 336 . C) PROTECCIÓN JURÍDICA DE LA INTIMIDAD . Si bien las constituciones de los diversos países.N . 579 ter. sin que en modo alguno. ni de ataques a su honra o a su reputación. que se refieren a actos de disposición del propio cuerpo. a la libertad.l . en sus artículos 5°. aunque no sean los ~smos que se reconoce~ a las personas físicas como seres humanos. pero no legltlman para demandar resarcinúento por daño moral y sí solamente SI hubIere daño patrimonial indirecto. Adolfo R. " _ Los miembros y representantes de las personas Jundlcas no eslán legilimados para reclamar a título propio indemnización por el daño l. Jaime. a la integridad física. se admitan intromisiones extrañas 336 septies. puesto que en el caso la actora es unasociedad co. "Kasdorf S.

.. . pág. SIn embargo.. u otra forma de mortificación en las costumbres o sentimientos. lo )16 undede. por mtermedio de ningún Poder del Estado para impedir esa publicación.a 'de otra persona. a pedido del agraviado. h·. El dispositivo legal funciona para hacer cesar la intromisión y ordena las mdemnlZaclOnes correspondientes si del hecho hubieran resultad~ daños materiales y. divulgación de correspondencia. más allá del periodismo de notICias.JO". 60 á 927 31/Ít!ecia¡ OROAZ.Ios relativos a los derechos a la intimidad. l. y loc. 700. cit.173. pues tiene sus límites legales en el respet~ a la honra que merece el biografiado y en la preservación de su intlll1l~ad. el cual goza de la implícita garanha consntuclOnal que privilegia la dignidad del hombre en su honor y pnvacldad cualquiera que sea el medio por el cual se hubiere de divulgar_una biografía supuestamente violatoria de aquellos derechos personalislmos. el prmclplO de legalidad contenido en el artículo 19 de la Constitución Nacional expresa que nadie está obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohíbe. ya que en numerosos casos de ejercicio legítimo de un derecho o de cumplimiento de l :M lIOviu RlSOÚA.p g. publicando retratos. Para la más ade:uada reparación puede el juez. además. de acuerdo con las circunstancias.u Cualquier acto de intromisión en la vida privada ajena es motivo de I~ preVISión legal. . El artículo vigente eliminó esta última expresión y alude ahora al que "arbitrariamente se entrometiere . sea que consista en publicación de retratos. ante la mera sospecha o temor de que a tra~és de ella se cometa semejante ilicitud. como artículo 1071 bis. o perturbando de cualquier modo su intimidad. mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos.. obviamente. "La ley sobre intimidad".. DERECHO VIGENTE. pues se trata de eVitar la SUperposlclon de legISlaCIOnes sobre un mismo hecho "' _. de tal modo que se perturbe la intirttidad de otro. que derogó la ley anterior y dispuso que se incorporase al Código Civil. a pedido de parte. t. en tanto obre dentro de los límite~ de su derecho u obligación..O. La garantía constitucional de la hbertad de expresión constituye el amparo absoluto de ese derecho. a la imagen y a la dispOSIción del propio cuerpo" . Dado que el régimen general de la responsabilidad en el sistema del Código Civil es subjetivo. Alfredo. el siguiente: "El que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena. que son u~a creaclOn del penodismo de crónica que. pues la atribuía aun a quien hubiere actuado sin dolo ni culpa. y el hecho no fuere un delito penal. la reparación del daño moral que segun las circunstancias parece que ineludiblemente se ha de producir.. qu~ es ~n derecho personalísimo. ED. . op. 58. ordenar la pubhcaclOn de la sentencia en un diario o periódico del lugar. Este derecho no es absoluto. D . Marco A. como pueden ser. El artículo actual ha seguido indudablemente la propuesta de Orgaz .nene el alcance de autorizar a cualquiera a escribir y publIcar la blOgrafí. 25-X1974). será obligado a cesar en tales actividades si antes no hubieren cesado. que no es otra cosa que la historia de una Vida. Este tem~ roza el de las llamadas "biografías no autorizadas". ORGAZ. Esta circunstancia dio motivo a la ley 21. recomendando que "se incluyan en el Código Civil o en leyes especiales preceptos que regulen las consecuencias civiles del principio constitucional del respeto a la personalidad humana.no se puede aplicar la policía preventiva que comporta la censura preVIa.889 (B. ordenar la publicación de la sentencia en un diario o periódico del lugar. incorporando al Código Civil el artículo 32 biS sobre el derecho a la intimidad. si esta medida fuese procedente para una adecuada reparación". promulgada el 15 de octubre de 1975. . Esta ley tuvo una irregular tramitación en el Congreso de la Nación. 579 quinquies.. podrá éste. difundiendo correspondencia. quien aconsejó un texto que difiere muy poco del que fuera finalmente aprobado. debe admitirse que sólo podrán imputarse los hechos ilícitos que describe la norma si su autor ha obrado con dolo o culpa.. Ademas. Alfredo. . entre otros.258 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 259 579 quater. Cabe destacar que la ley derogada establecía una responsabilidad de tipo objetivo. persigue despertar el interés del lector utilizando un señuelo engañoso.J6dtt. Recién en 1974 se dictó la ley 20.. ". En nuestro país el IV Congreso Nacional de Derecho Civil (1969) aprobó un despacho sobre el tema número 2 (Los derechos de la propiedad y su protección legal). y a pagar una indemnización que fijará eq~itativarnente el juez. La garantía del artículo 14 de la Constitución Nacional atribuye a todos los habitantes de la Nación el derecho de publicar sus ideas sin censura previa y."". El precepto excluye los casos de violaClan de la mnnud~d 9ue fuesen a la vez delitos penales.. que descalificaba al acto como expresión de voluntad legislativa . La intromisión en la vida ajena debe ser arbitraria. "A propósito de la protección jurídica de la intimidad". una obligación legal se causan mortificaciones y aun daños que no comprometen la responsabilidad del agente.

. 3) Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o esos ataques".. El Pacto de San José de Costa Rica sobre Derechos Humanos. en su domicilio O en su correspondencia. consiste en un acto consciente y deliberado con el fin de engañar. fama o decoro de que se goza ante los demás. 885. pág. pág. La información es errónea cuando ella es el resultado de un concepto equi vocado que en la mente del informante difiere de la realidad. SI la InformacIón no verdadera es transmitida por error. "Los efeclos civiles de lil~ informaCiones mCKactas o agraviantes". en un sentido amplio comprende la libertad de dar y recibir información como ha sido expresamente señalado en el artículo 13 inciso 10 del Pacto de San José de Costa Rica.J. nro..S. pero cuando ella se da falsamente. debidamente ratificado por nuestro país. ella Razón y otros". 1. Su artículo 11 dispone: "1) Toda persona lÍene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. C. tambIén: BUSTAMANTE ALSlNA. el autorno sería responsable civilmente del perjuicio causado si el error fuese excusable. . cuando afecta la dignidad de las personas hiriendo la propia estima que cada uno tiene de sí mismo o cuando ataca la reputación. . independientemente de ser inexacta o no. que debe ser motivo de una legislación especial. si ellas tipifican delitos que la ley repome. Sobre los alcances de esta convención americana nos hemos referido en nuestro trabajo "La protección jurídica de la vida privada frente a la actividad del Estado y a las modernas técnicas de la información" (E. Del mismo . 579 sexies. La información es falsa cuando ella es engañosa. que consiste en el obrar cauteloso y prudente de reclbIT y transrm!lr la mformación. C. t. sería responsable si hubiese faltado al deber de veracidad. 1986-C. t. no se sicnte. 6526). En uno u otro caso la información no es verdadera.260 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 261 cual no quiere decir la impunidad ulterior para quienes cometieron esos ilícitos. y también en relación al ataque que ellos comporten al derecho de la personalidad consistente en la preservación de la honra y la reputa¡:ión de cada uno. y. No se puede invocar entonces la garantía constitucional de la libertad de expresión como un valor superior a aquellos que protegen el honor y la intimidad. ha sido aprobado por ley 23. firmado el 22 de noviembre de 1969.. La información inexacta es aquella que no concuerda con la verdad por ser falsa o errónea. producen efectos CIVIles además de las consecuencias penales..-.N. 406. Otra consecuencia civil es la que puede tener origen en el derecho de rectificaci6n o respuesta. Jorge H. En cambio.L. 15-V-1986. L. que resultan consumados desde el momento en que se hacen públicos por los medios de comunicación. ni de ataques ilegales a su honra o reputación. forma parte del derecho interno argentino. La información es agraviante. 118. Desde el punto de vista de los efectos civiles la cuestión debe ser considerada en relación a la responsabilidad por daños que tales informaCIOnes pudIeran causar. . en la de su familia. "Campillay.La responsabilidad civil en tal caso está sujeta al régimen de la ley comun que Impone el deber de mdenmizar el daño ocasionado. esto es. honor. LL... fingida o simulada para dar al hecho una apariencia distinta de la realidad. El artículo 14 establece que "toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general. el actor es responsable. D) PROTECCIÓN JURIDÍCA DE LA PERSONA CONTRA INFORMACIONES INEXACTAS O AGRAVIANTES Si la información no verdadera es transmitida con falsedad. civil y penalmente según la naturaleza del bien jurídico afectado. t. El informador obra de buena fe. ' La Corte Suprema de Justicia de la Nación 336'''''''"" ha establecido con toda precisión cuál es el alcance y cuáles son los límites del derecho • Ver el Apéndice IV .. Ve. tiene derecho a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley".D. 15-VIl-1986. como la mfonnaclón agravIante desde una valoración subjetiva. Tanto la inf?rmación inexacta desde una apreciación objetiva."Responsabilidad civil por informaciones inexactas" '" . Cuando la inrormución se da por error consiste en un acto no consciente que no se quiere. atención y diligencia para evitarlo. 1989-D.054. 2) Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada. La libertad de expresión que el artículo 14 de la Constitución Nacional enumera reconociendo el derecho individual de publicar ideas sin censura previa. si hubiese empleado los debidos cuidados. El informador obra con dolo o de mala fe . a) La responsabilidad civil por daños ': 579 septies. ni se piensa.

"El marco normativo dentro del cual debe ejercerse la libertad de prensa".A. la intención de menoscabar la dignidad o la reputación del accionante. . El medio de información tiene el deber de aplicar la mayor diligencia y prudencia en la obtención de ella y en el modo de divulgarla conforme a la obligación de medios de ser veraz. más conocido como derecho de réplica.. 26S. Luego.J. clAnes Gráficas Edil. consistente en el deber de publicar por el mismo órgano de difusión la rectificación o respuesta que exija la persona afectada. E.ANCA'OLA. Este derecho. el factor de imputabilidad subjetiva debe probarse. ver C. el cual no comporta la garantía de que la información sea cierta. l 1993-E. pues la referencia a la doctrina de la "real malicia" aplicada por la Corte norteamericana en el caso "New York Times c/Sullivan" impone al querellante excepcionalmente el deber de probar la malicia y la negligencia delórgano de información. "Efectos civiles del ejercicio ilc(ftimo de la libertad de prensa" y "La proteccJón de la Inumidad y ¡. pág. 1.. sin peljuicio de la responsabilidad civil que les corresponde conforme a los principios del derecho común a que nos referimos antes. 2-VII-1993. En nuestro derecho vigente no existe la responsabilidad objetiva por actividades riesgosas que estaba prevista en el Proyecto de Unificación Legislativa vetado por el Poder Ejecutivo. pues ni la culpa ni el dolo se presumen. El derecho de informar está condicionado al ejercicio razonablemente cuidadoso y diligente de esta actividad.A. no surgirá responsabilidad para el órgano de información si el accionante no prueba la culpa de éste o el dolo por el conocimiento de la falsedad y. I99S. ni impone restricción alguna a la libertad de expresión. Todo el que pretenda reclamar indemnización por el daño sufrido por la información impugnada debe encuadrar su acción en el sistema general de la responsabilidad civil. 54. en Responsabilidad Civil y O/ros Estudios.S. cuyo eje lo constituye el artículo 1109 del Código Civil. b) El derecho de recrificaci6n o respuesta: La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado que "no existe en nuestro ordenamiento legal un sistema excepcional de responsabilidad objetiva para aplicar a la actividad supuestamente riesgosa de la prensa. en tanto que el derecho de respuesta lo ejerce quien es víctima de una información agraviante que afecta su honra y su reputación. Si la información es objetivamente inexacta porque no concuerda con la realidad.. comporta un límite del derecho dé información que se reconoce a los órganos o medios masivos de comunicación. tiene derecho a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley". así como en el derecho a obtener reparación de todo daño moral o patrimonial que culposa o dolosamente le causare. Vol. Gerardo.libenad de prensa '. el deber de resarcir debería imponerse ante la sola comprobación del daño. III. ·P..J. 83.: ¿un retomo alas fuentes?". si fuera así. En este aspecto la protección de la libertad de prensa en nuestro país es más amplia que lo que parece resultar del fallo de la Corte del 19XI-1991 en el caso "Vago clEdiciones La Urraca S. . . que es la cualidad propia de quien usa o practica la verdad. visuales o escritos no escapa al principio genérico de responder por el daño causado a otro que contiene el artículo 1109 del Código Civil.rensa de la C.D.N.. cindible probar aun el factor de imputabilidad subjetivo -sea la culpa o el dol~ de la persona u órgano que dio la noticia o publicó la crónica". .N.A. es la específica sanción que impone al responsable además de la reparación del daño. 959. en el sistema legal vigente es impres- El artículo 14 del Pacto de San José de Costa Rica establece que "toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general. Lo verdaderamente novedoso en el sistema jurídico que implanta la Convención Americana sobre Derechos Humanos..S. en caso de agravio.A. El órgano de comunicación masiva por medios orales. o lo es supuestamente juzgada en abstracto. pág.. 273 y 283. la cual halla su límite natural en el derecho que cada uno tiene a recibir una información veraz o creíble aunque pueda ser intrínsecamente falsa. pág•. . Por ello. LL . Argentina S. . "A propósito del ~Itimo fallo sobre libertad de r.262 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 263 de información. autor. presumiendo la legitimidad de ésta e invirtiendo la carga de la prueba solamente cuando la información tiene trascendencia institucional por implicar una cuestión de interés público 33'' ' <cio>. El derecho a reclamar la rectificación corresponde a quien es alcanzado por una información inexacta..

quienes se hallarían en adelante impedidas de ejercer la acción. cuando no se trata de un simple disenso de opi- niones.". Además merece nuestra crítica el alcance casi irrestricto que el tribunal reconoce al derecho de réplica. respetándose así el principio de legalidad que contiene el artículo 19 de nuestra Constitución. Héctor c/Municipalidad de la Capital y otros" (L. Miguel A. porque toda restricción a la libertad de prensa debe ser establecida en una norma legal expresa. 978. si más allá de la normativa en cuestión. en una total coherencia de fundamentos. t. el cual puede ser ejercido no sólo por quien ha sido aludido o mencionado personalmente por un órgano de difusión. Afirma así que el derecho invocado por el demandante es un derecho subjetivo de carácter especial. el cual goza de protección legal mediante los poderes de actuación que se le reconocen. pág.264 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 265 La cuestión que se plantea en la doctrina y la jurisprudencia es si la norma de artículo 14 del Pacto es directamente operativa o solamente programática. Bernardo y otros" (L. según el fallo. c/Ediciones La UrracaSA y otro" (L.A. pág. que son aquellos que buscan la afirmación de principios morales o religiosos. 18). t.. )16""_. Éstas son las cuestiones que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha resuelto en los casos "Costa. al legitimar su ejercicio aun cuando no se atente directamente en forma individualizada contra los sentimientos de una persona determinada. pero que nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la forma republicana de gobierno. t. es decir que no es autofuncional u operativa mientras el Congreso de la Nación no dicte la reglamentación para su aplicabilidad. pág. "Ekmekdjian. nosotros hemos sostenido que el derecho de réplica como derecho individual de jerarquía constitucional no es directamente operativo y que debe ser reglamentado solamente por el Congreso de la Nación 336q~tr"'tt". R.l 1986-E. a través del cual se tutelan los denominados intereses ideológicos. "Sánchez Abelenda... Con anterioridad a estos fallos de la Corte.L.) . 267). t. 7-VIIl-1992). permite contestar a las ofensas de gravedad sustancial.L. por un lado. La réplica. 211. Esta jurisprudencia de la Corte varió fundamentalmente con el fallo dictado el 7 de julio de 1992 (L. pág. .. Creemos que la buena doctrina en esta materia es aquella que ha fijado la Corte en los casos que hemos citado anteriormente y que afirma que el derecho de réplica no ha sido objeto aún de reglamentación legal para ser tenido como derecho positivo interno directamente operativo. 1989-C. Tampoco puede considerarse este derecho como una garantía implícita contemplada en el artículo 33 de la Constitución Nacional.. sino también por quien se ha sentido mortificado en sus sentimientos más profundos por expresiones ínsitamente agraviantes para su sistema de creencias .L. M. Los fallos citados expresan. esto es.. 551). c/Sofovich..L. Bastaría así para ser admitido que se invoque la participación en una creencia común o colectiva como si se tratara de la defensa de un interés difuso y no de un interés legítimo propio que constituye el derecho subjetivo. U". Decide también que quien primero replica ejerce una suerte de representación colectiva del resto de las personas que se sintieren afectadas. en la causa "Ekmekdjian. y por el otro. 1986-C. LL. que el derecho de rectificación establecido en el artículo 14 del Pacto de San José de Costa Rica constituye derecho positivo interno aunque la norma que lo instituye es meramente programática. G. pág. Allí se admitió que en nuestro país está vigente el derecho de réplica. 1987-B. el derecho de réplica puede ser considerado uno de esos derechos y garantías no enumerados. clNeustadt. 1989-B.

1 ¡ I CAP/TULOX RELACIÓN DE CAUSALIDAD ENTRE EL DAÑO YELHECHO 580. . Cuando hablamos de un hecho aludimos a una modificación del mundo exterior que sucede en un momento dado y en cierto lugar. El daño cuya reparación se pretende debe estar en relación causal adecuada con el hecho de la persona o de la cosa a las cuales se atribuye su producción. que vincula el daño directamente con el hecho. Por ello la relación causal es un elemento del acto ilícito . Los hechos son siempre fenómenos complejos por la concurrencia de circunstancias diversas que actúan como condición del resultado. Es un elemento objetivo porque alude a un vínculo externo entre el daño y el hecho de la persona o de la cosa. Es el factor aglutinante que hace que el daño y la culpa." . Sin embargo. del daño cuya reparación se pretende. CONCEPTO. en nuestro caso. cada hecho no es sino un eslabón en una cadena causal en la que se suceden inexorablemente hechos que son antecedentes de aquél y hechos que son su consecuencia. o en su caso el riesgo. e indirectamente con el elemento de imputación subjetiva o de atribución objetiva. se integren en la unidad del acto que es fuente de la obligación de indemnizar. Es necesaria la existencia de ese nexo de causalidad.y del incumplimiento contractual. o sea. 581. 1. con la intervención de personas y cosas que constituyen los elementos actuantes. pues de otro modo se estaría atribuyendo a una persona el daño causado por otro o por la cosa de otro.

). ~¡ Se refiere a ello BIRKMl::YER. 979.UAR.sino aquella otra persona que realizó el cambio.. eUas no son equivalentes. . toda vez que cada indIVIduo que puso una sola de las condiciones debía responder de todo el resultado. Se trató entonces de elegir una de esas condiciones como causa uOlca del efecto considerado. El Daño Resarcible.l¡. qua non. dolosa o culpablemente. pág. pág.~ohn. 586. Tratlé des Ohhgarums en Gtflhal. con ser necesaria.41 Expueslo por BIDING y OERTMANN.268 LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL RESPONSABILIDAD CIVIL 269 582. la doctrina alemana se preocupó por hallar una formula que con el ngor de un sistema pudiera dar las soluciones. era la causa del resultado.>rsas condICIOnes necesarias de un resultado que se halla temporalmen::: ST. su eficacia resultaba total: sin esa participación aquel no se hubiera prodUCido. El ngor de la lógica no se compadecía con la bondad de la justicia. JA. t. Tuvo su auge en Inglaterra y halla su fundamento en un pasaje de Francis Bacon en sus Maximes 01 Law "': "Sena para el derecho una tarea infinitajuzgar las causas de las causas y las influencias de las unas sobre las otras. 1939.. a) Teoría de la equivalencia de las condiciones te más próxima a éste. por cierto. 2'ed.. y S'IOP" no y MAYER. pág. d) Teoría de la causa eficiente 589. se la da al enfermo y éste muere. resulta ser aquella condición que rompe el equilibrio entre los factores favorables y contrarios a la producción del daño. >39 Citado por ANTOUSEI. Esta concepción merece la crítica que le hace ORGAZ "" en el sentido de que no siempre la condición última es la verdadera causante de un daño: por ejemplo.L. T. Esta leona conducía a soluciones inaceptables. 587. Y por MARIY. cambia el remedio que debe suministrarse a un enfermo por una sustancia tóxica. S~gún esta teoría. Il Rapporlo de CaUjalitá nel Diriuo Pena/e. citados por AN'roLlSE1. 67. Padova. Dr'M()(Jl1F:.tnante del efecto. ignorando la sustitución.IV. influyendo decisivamente en el resultado "'. A SY~lem. T' ed. suprimida una sola. 379. pues algunas resultan más eficaces que otras 3". citados por SPOTA en "El problema de la <ou. MH. con rigor lógico debla admlllrse que cada una de las condiciones. Se expuso así la teona de la equivalencia de las condiciones o de la c~ndictio sin.rir. Esta teona parte de la base de. en el trabajo mencionado..que no todas las condiciones tienen la misma eficiencia en la producción del resultado. en In misma obra aludida anteriormente. se llama causa solamente a aquélla de las diVf. 1942-lI. ORGAZ. y la enfennera. 585. 584. Segun est~ teona. en Revu TrimeSlritllt de Droit Civil. En consecuencia. F. ¿cuál?. 1943. ya que cada condición era en sí misma causa de éste Por mínima que hubiese sido la participación en e'l complejo fáctico de~ terr~. según esta teona. Pero. P-d. el resultado no se daba. por Von Buri entre los años 1860 y J 885 "'. . La cuestión de determinar en cada caso cuál de los hechos antecedentes es la causa de un cierto resultado es problema que ha preocupado desde tiempo atrás a filósofos y juristas. y por ello se contenta con la causa inmediata y juzga las acciones por esta última sin remontar a un grado más lejano" . 1923. f. STUART MILL J37 había ya establecido en el terreno filosófico que la causa de un resultado es la suma total de las condiciones positivas ynegallvas tomadas en conjunto que concurren a producirlo. si una persona. causante o autor de la muerte no es. En el ámb~to del derecho penal. todas las condiciones positivas o negativas concurrinan necesanamente a prodUCIr el resultado de manera tal que. pág. 11. ¿qué criterio selectivo podía adoptarse que fuese razonable para imputar el efecto a una solade las condiCiones concurrentes? b) Teoría de la causa próxima cl Teoría de la condición preponderante 588..{)fÚJgic."ción en la responsabilidad aquiliana". 696. 1835. 1960. citado por MARTY. 583. pág. . las otras son simplemente "condiciones". de ell~s. La causa. Se critica a esta (eona la imposibilidad de establecer mayor eficiencia de una condición sobre otra. mig. T. la enfermera --que puso la condición más próxima. 52.

. ANZORENA. 343 bis SAtrrOS BRIZ. ésa es la causa. Obli acione~. 1967. Por su p~e. y luego . Este criterio de la previsibilidad en abstracto es el que nos parece más razonable para determinar la adecuación del resultado a su causa. págs. 1991. es decir.erecha IV1. son solamente condiciones antecedentes o factores concurrentes.5l2) .. Y DEMOGUE. Es más difícil cuando el daño cuyo resarcimiento se pretende es el resultado final de hechos antecedentes que no en forma concurrente sino sucesiva se producen. 34) MARTY. aunque no sea consecuencia inmediata de su hecho. juzgada ella en abstracto. nota ~4. hubiese podido prever como resultado de su acto 343 bis. se suscita el problema relativamente simple de atributrlo a uno de ellos. "'''' Responsabilill Delicluel/e. págs. podrá decirse que se domina por la voluntad esa evolución causal cuando la nusma es previsible" . 1.. quien explica que cuando el daño es sólo uno que aparece como resultado de la concurrencia de varios hechos antecedentes.. se hace necesario considerar el hecho defectuoso que obligó a realizar la intervención. J. ~ue es en definibva lo que determina su {lersonalida~. Ésta es una novedosa teoría expuesta por Noe DEIEAN DE LA BATIÉ J44"'. Se originan así daños en cascada y resulta necesario determinar la causa eficiente del perjuicio cuya reparación se reclama. Civ. 1378. . Si bien la causalidad es material. Tratado de D. y es aquí. pág.270 RESPONSABILIDAD CIVIL e) Teor(a de la causa adecuada LA CAUSAUDAD EN EL CÓDIGO CIVIL 271 590.. 243 ' T IV á ' " Con! AGUlAR Heches y Actos ¡uridicos. nro. Esta responsabilidad ?e. 289) expone su punto de vista favora~le a!a tesiS de la . La Responsabilité Civile DeUcruelle.p gs. donde no puede prescmdlrse de una apreciación racional. 1. Bs. 1. 593. op. 17-29. objetivamente '''. 692. cir. Es la que predomina actualmente y fue expuesta por VON KRlES "'. del tiempo y del lugar (art. En este eslabón anterior de la cadena causal se puede hallar la causa idónea del resultado fatal para atribuirle responsabilidad al dueño o guardián de considera la rectificación obrada por el derecho de la relación de causalidad natural la 9u~ ~n el ordenamiento jurídico positivo da lugar a cinco tipos de relaciones causaÍes Jundlcamente relcvanres. ág. cit. referida a la aptitud normal de preVISIbIlIdad considerada en abstracto.ficaCl~n que les Impone el tc:gfslado r. este auto~ (~&:. o sea que alude al. 15. 591. Revista del Colegto de Abo8Ca~'!t de Úl Plata año 1. :ncadenanuento de los fenómenos que acontecen externamente en relaclon al h~mbre. precisamente. cit. 1950. debiéndose investigar cada uno de los eslabones de esa cadena hasta llegar al punto en que uno de aquellos hechos puede ser considerado la causa idónea del resultado dañoso.. Inleresa determinar jurídicamente el nexo causal para Imputar ~ este un resuLtado. pág. 342. n?ta 1. pág. LLAMBlAs. Paris. 161-363 y 385 ' ACUt'I. el cual. 1991-E. " . Otra cosa es la culpa que alude a la previsibilidad de un sujeto determinado para imputarle aquel resultado que debió prever. LL. 592. de los distintos criterios doctrinarios segUldos para apreciar la IdoneIdad de la causa en orden a la producción del resultado de que se trata.. 1958. Las demás condiciones que no producen normal y regularmente ese efecto. expresa: El ordenamIento JurídiCO ¡y. MAISTRE Du CHAMBON. T. si la víctima de un accidente de tránsito muere en una clÚlica después de haber sido intervenida quirúrgicamente sin que quepa Imputar mala praxis a los médicos que la asistieron. 1989. T. hasta hallar en uno de ellos una culpa o un factor objetivo como el riesgo que al aparecer en el proceso causal lo interrumpe para atribuir responsabilidad a un sujeto indirectamente involucrado con el daño. Librairies Téchniques. op. pero contemporáneos. Cód.• op. t. "La previsibilidad como límite de la obhgaclón de hasta donde el curso causal pueda ser dingido y dOmInado por la voluntad: umc~mente ~esarcimiento ~n la responsabilidad extracontractual". Presses Uruversltalres de Grénoble. Según esta teoría no todas las condiciones necesanas de un resultado son equivalentes. empleando la debida atención y conocimiento de las cosas (art. f) Teoría del seguimiento continuo del efecto dañoso 593 bis. T. Para establecer cuál es la causa de un daño conforme a esta teoría.be llegar uede disponer que el hombre responda hasta donde alcance el pode! . y ese juicio de probabIlIdad no puede hacerse sino en función de lo que un hombre de mentalidad normal. pág. 289. derivando un mal de otro mal que es a su vez su causa.de su voluntad. se halla en una relación adecuada de causalidad. Ver nuestro trabajo "Una nueva leona explicativa de In relación de casualidad"'. es necesario formular un juicio de probabilidad. Por ejemplo. 904.) atendiéndose a las circunstancias de las personas. pág. 192~ 193. Aquella que según el curso natural y ordmano de las cosas es idónea para producir el resultado. Comienza por identificar el hecho segun su potencia generadora. o sea conSIderar si tal acción u omisión del presunto responsable era Idónea para productr regular o normalmente un resultado. As.COndlCl n re ~nderante o de la causa eficiente sujetas a !a rectJ. cit. trae una eX'poslc~on b~eve pero comgleta. y desarrollada por Phlhp~ C0f'o!T~ y P . t. A tal efecto debe partirse de este último y continuar La investigación para atrás a través de los diferentes hechos defectuosos de los cuales se derivan otros. .

a. que cl6n tecmcamente peuec Ó CIVIL En nuestro C6digo Ci594. .clas remo s t bies las consecuencias remotas.' u imprevisibilidad corta mentalmente el nexo causal. salvo cuando el autor del hecho COllcI'Ctamente las hubiere previsto dadas ciertas condiciones particula- . Tales consecuencias son producidas por un acontecimiento fortuito y. Aquí la ligazón con el hecho reputado causa no es directa.. porque al romperse el nexo causal. Finalmente el artículo citado menciona la consecuencia casual. LA CAUSALIDA? EN EL C. a ey . 600. condiciona o es meramente indiferente al resultado. 273 hecho con un acontecimiento distinto. El artículo 90 1 defm~ a las c~~~~~. e al embestir al peatón le causó heridas la cosa riesgosa (el vehlculo). El grado de aptitud o idoneidad del primero Con relación al segundo para ser reputado causa de este resultado es ya Un proceso mental hecho de experiencia y razón. una consecuencia mediata desde el punto de vista de su conexión causal can el hecho considerado. estas conse"uencias casuales no son imputables. La adecuacl6n de la consecuen a lo ue es previsible para un a ci6n a la previsibilidad en abstractr o se 0~a1. debe necelas cosas.está I~~ l~~~~secuencia inmediata ella Por el acaecer natural y or m~oli ada al hecho que la produce de cs la que aparece en la cadedna~a~~ co. 60 I . 598. muerte desen ace s e . por lo tanto. pues aquella d' ariarnente a un hecho. 599. me. Esta es sin duda. . constltudye a::~laci6n de cau.ópue 1C6digo de Prusia de 1784 cuando 1888. cia a la causa se juzga en rela596.s~c~:~~7~ o~dinario de aquellas que acost~m:~~ ~s:~~ i%~~rc:ta en el concepto. es el de la vil.alidad. imprevisible. Blen:s c s laqmismafue expuesta alrededor de afirmarse que adopto esa teona. el Código las llama simplemente casuales. La prevlsl I I a consecuencia que sigue natural ye~tel::e un hombre normal por la f~erza sariamente representarse en la m ul Es or ello que en la expresIva y de una experiencia const~te y reg ~ d P xpresarnente a la previsibielegante definición del CódIgo no s~. en el proceso causal aunu '1 c luego interrumpido.onn .exi6n con otro hecho. Vélez Sarsfleld adopto un cn::~~ q~e~ cron~16gicamente no puede causalidad adecuad. El C6digo CIVIl c1aslflca a~ co arel artículo 906 menciona . qu l é t que DO pudo evitar la opera. la sucesión de hechos Consecuentes ha llevado su desarrollo al punto en que sobreviene el hecho imprevisto. Agrega el artículo que las consecuencias casuales son las consecuencias mediatas que no pueden preverse. o cuando empleando la debida atención pudo preverla. o sea existe entre aquel ade cierta consecuencia. que no que "En nmgun caso son Impu a d lidad" tienen con el hecho ilícito nexo adecuado e causa . aquéllas queunn desvinculadas del hecho considerado y por 10 tanto no puede afirmarse que sean su consecuencia. una manera dIrecta e lnme la I 'ul 901 las consecuencias mediatas. porque en la cadena causal aparece aquél interferido por otro hecho que determina. . pues de DI ra manera no hubiese acontecido la Consecuencia casual. Por mantener la precisión terminológica indispensable en esta materia. En este senIido. u 1: e t lidad de esta consecuencIa: ell~. I nsecuencias en inmediatas. coadYuva. Sin embargo.. ta Y alude a a causa I las consecuen. . Sigue definiendo el artlC l~ sol~nte de la conexión de un diciendo que son aquellas que resu . también. Precisamente por no ser previsibles en abstracto. que constituye la previsibilidad de un hombre normal. . Efectivamente esas consecuencias escapan a toda previsibilidad porque corresponden a hechos que sobrevienen inesperadamente en el proceso causal e interrumpen su normal desarrollo.\¡atas y causa es. Es por ello que can precisión conceptual dice la norma que es imputable esta consecuencia al autor del hecho cuando la hubiere previsto. ésta es una consecuencia mediata aunque derivada de un hecho que flor . hecho y este resultado una a ecu . 1 L 1 17 71I a l re. d' atas corno 597. y el Codificador se msplr en e redactó los artículos 900 a 911. Tal vez podría afirmarse que las consecuencias casuales no son ni siquiera remotas. precisamente porque es previsible en abstracto. 595. 1 I'dad adecuada al dIsponer . .272 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL . d~te~maron su -" ta ~ la cual fue sometido en una climca. DIGO bien 'uede decirse. Lo que para la menhombre medio dotado de una mte Igen~l~ ~doneidad para producir UDa talidad del hombre medIO tlen~ apmu ésta.

Tales principios constituyen sin duda valiosas pautas para la determinación de la imputabilidad material de las consecuencias y atribuir su autoría en cada caso. y que la doctrina ilustra con apropiados ejemplos. Prescindiendo de la equívoca redacción del artículo. sea que éste recaiga también directamente sobre personas o cosas. 606. y el daño mismo. O. el nuevo artículo 906 se refiere a las consecuencias remotas que no tuvieren relación de causalidad adecuada con el hecho. No obstante el esfuerzo de sistematización que comporta la clasificación de las consecuencias que hace el Código Civil. el IlUsmo tribunal declaró que "el ~ardián debe probar que la cosa dcsempenó un rol puramente pasi vo y que había sufndo una acción generadora del daño" (21 .. Consecuencias imputables que el autor debe indemnizar: a) Consecuencia inmediata: El daño emergente consistente en los gastos de asistencia médica. En defmitiva. C.. Éstas no son jamás imputables. En la jurisprudencia francesa también se admite la "presunción de causalidad' con el alcance que damos en el texto.1 y 19-11-1941. corno lo hace ORGAZ '''. debe ser facilitada por las partes. La prueba de esa conexión causal s~rá bastante para que se tenga Juego por presumida la adecuación eficiente y se considere a la persona o a la cosa corno causantes del daño. como hemos dicho. como si se presumiera la relación causal. 603. necesidad de que la víctima probase la relación de causa a efecto. La concurrencia en la relación causal de numerosos hechos antecedentes quita eficacia al hecho considerado.. 1'. pero se hallan de tal modo alejadas del hecho considerado que por ello mismo no pueden preverse. presume la responsabilidad del guarctián. y posteriormente(21-VI·1937. para comprometer en el hecho a un tercero absolutamente ajeno al mismo. Por último. 905. 23·V· 1945. desde que se prueba que la cosa que se halla bltjo su ~arda ha participado materialmente en la producción del dafio. 2. Cass. 604. Civ.274 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL 275 res del mismo. 1917-1-133) estableció l.). internación y farmacia. 185. b) Consecuencia mediata: El lucro cesante consistente en la pérdida de la remuneración de una actividad lucrativa independiente. la diversa y compleja manifestación del fenómeno hace difícil aplicaresos conceptos y adecuarlos a la realidad . serán los jueces quienes han de apreciar según las circunstancias y con un criterio de razonable objetividad cuál de las circunstancias concurrentes ha tenido aptitud para producir naturalmente el resultado. Así. ya sean personas o cosas. Consecuencias no imputables que no deben indemnizarse: c) Consecuencia casual: Agravación del daño por prolongarse la asistencia médica a raíz del contagio de una enfermedad que sufre la víctima en el establecimiento donde se asiste. 1941-85. señalaremos que estas consecuencias remotas son también mediatas. La Culpa'J'ág. y debilita a tal punto su eficiencia que no puede normalmente sostenerse que sea la causa adecuada de esa remota consecuencia.p. Para destruir la presuncIón. Esa tarea que es. y actuase teniendo en miras ese resultado (art. Habrá que probar siquiera una conexión entre los factores eficientes del daño. Cód. n. Para ilustrar las distintas consecuencias a que acabamos de referirnos. S. DP. . proponernos el siguiente ejemplo: Un conductor de un automóvil arrolla a un peatón produciéndole la fractura de una pierna. función judicial. ine.P. pues de otro modo bastará la afirmación de la víctima. 1937-1-350) afirmó que el ano1384. que tienen el deber procesal de aportar las pruebas de los hechos que alegan. 602.. d) Consecuencia remota: Pérdida de la chance de ganar un concurso por no poder presentar Un proyecto a causa de las lesiones que padece la víctima. (17-VII-1917. adecuando en la relación causal el efecto a su verdadera causa. Es en este sentido que puede hablarse de presunciones de causalidad. No debe entenderse que la relación causal resulta presumida en cualquier caso en que la víctima atribuya el '" ORGAZ. l. 1945-317). 605. será carga procesal del actor acreditar la relación de causalidad entre el daño cuyo resarcimiento persigue y el hecho de la persona o de la cosa a los que atribuye su producción.

. En este sentido prevalece el concepto de la responsabilidad plena o integral. 622). Tales son los casos en que se ha estipulado una cláusula penal (art. parece que deba buscarse en a ilicitud 11(" l\U ~:omportamicnto iUcito no es siempre el incumplimiento culposo. Solamente se debe responder dentro de los límites fijados por la ley de aquellos daños que son consecuencia adecuada del acto o de la inejecución. F. En este punto se detiene la responsabilidad porque. 1202) o se trata del deudor moroso de una suma de dinero (art. De lo expuesto resulta una inversión de la prueba en cuanto a la real adecuación del daño. un acontecimiento fortuito que. y adaptando didulII principios a las normas legales de imputación o atribución según ION distintos órdenes de responsabilidad. o bien la culpa de un tercero extraño al imputado que puso con su acción o con la intervención de la cosa una de las condiciones que resulta ser en definitiva la causa adecuada del daño. Daño Resarcible. 607. 6 12. como en la Ley de Despidos (11 . pág. ambos del Código Civil. siempre dentro de los límites que la ley ha fijado con carácter general para la responsabilidad en el derecho. la plenitud del resarcimiento no quiere decir plenitud material. que POTHIER 341 expuso con relación a la inejecución de los contratos. porque existen situaciones excepcionales en que se restringe expresamente la obligación de resarcir. As. 608. También se atenúa excepcionalmente el deber de resarcir en el supuesto del artículo 1069 o en el del artículo 907. 609. es decir lo que ~e denomina cuestión de la extensión del resarcimiento. se podrá determinar la exten~Ic'ln drl n'snrcimicnto en cada caso. surge inmediatamente la cuestión de determinar el alcance de la responsabilidad respecto de dichas consecuencias. sino que fue otra de las circunstancias concurrentes extrañas al hecho o la cosa. Las reglas de imputación que adopta nuestro Código están inspiradas en una concepción subjetiva. o sea que debe existir una relación de causalidad adecuada entre el daño producido al acreedor y la inejecución del contrato imputable al deudor. 154. como las de la Ley de Accidentes de Trabajo (9688). casuales o remotas. italiano (1942) dice que si el incumplimiento se dt"Oc: a dolo. no debe entenderse que el deber de reparar se extiende ilimitadamente a todo el daño materialmente ocasionado. De allí en adelante las consecuencias podrá ser consideradas como inmediatas. IV. \~ ORGAZ. pues corresponderá al demandado si pretende exonerarse de responsabilidad. T.jurídica. cit. o. tambi~n el daño imprevisible debe ser resarcido. por dt"finll'ión. es de aplicación al incumplimiento contractual. EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO. como es obvio. mediatas. Nada de eso. La raz6n del diverso y más severo trato usado con el deudor que se haga dolosamente incumpliente. sUj'etándolo nI rC"!illrcímlcnto del dai'lo tarnbj~n imprevisible. o limitadas por topes máximos. o sea que el responsable debe reparar todo el daño que ha causado. Sin embargo. Todo lo que acaba de exponerse con respecto a la relación de causalidad en cuanto al acto ilícito. 177.. 160. 610. Lo mismo sucede en los supuestos de indemnizaciones tarifadas. pág. nro. Esa reparación integral del daño constituye el principio general en materia de responsabilidad. como dice ORo GAZ 34<. sino. presente en el hecho. ha tertido idoneidad bastante para ser reputado la causa naturalmente productiva del daño.276 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 277 daño al hecho o a la cosa de otro. L'S el incumplimienlo doloso.. Establecidas en forma sistemática las diversas consecuencias dañosas que derivan tanto de un acto ilícito como del incumplimiento de un contrato. atribuyendo mayor alcance a la obligación de reparar cuando se ha actuado con dolo y no solamente con culpa "'. pág. Manual de Derecho Civil Y Comercial. 611. Aplicando los principios ~Kpuest()s que determinan las diversas consecuencias en relación adecUlldn con el acto ilícito o el incumplimiento del contrato. 0['. como por ejemplo la culpa de la víctima protagonista también del hecho dañoso. finalmente. quedando aquélla eximida de probar el nexo de causalidad. Probado el nexo causal por quien lo invoca. probar que aquella condición demostrada no fue la determinante del perjuicio. \411 MESSINGO. 147 POTHJER. es decir. pero no es absoluto.. aplicando el mismo criterio que hemos analizado en función de lo dispuesto en el artículo 90 I del Código Civil. 1955.I. T.11. refiriéndose al arto 1225 del Cód. i1fcito. 655) o se han dado arras (art. Bs. 613. se presume que entre las diversas condiciones que concurrieron a producir ese resultado aquélla ha sido su causa adecuada. 24M.729).

habrá /li~mpre de responderse por tales consecuencias. el autor alude a todos los supuestos de incumplimiento imputable. T.. Bs.. nro. el alcance del resarcimiento es también diferente. op. a su conexión o relación de causalidad con el hecho o la omisión del obligado. A su vez. han consagrado el criterio objetivo de la responsabilidad con la reparación integral. de conformidad al concepto expresado en el artículo 901 ..278 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 279 614. 619. 615. otras legislaciones. 222.. La hipótesis prevista no se condiciona con la exigencia específica de la culpa o del dolo. . lo que está corroborado por la parte final de la nota al artículo 520. 205. 176 e. en la edición "La Pampa" uparece incluido el adverbio "no" en el periodO final del artículo de la siguiente manera: . 620.. 1. pág. que interprelaqueel articulo 520 contempla las hipótesis M . Los textos vigentes eran los siguientes: Artículo 520: "En el resarcimiento de los daños e intereses sólo se comprenderán los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación". agrupa las normas respectivas que se hallan contenidas en los artículos 519 a 522. T. 219. 1. dI. dI. lo que es contrario al sistema general c. los daños e intereses comprenderán sólo los que han sido ocasionados por él. o sea de tipo objetivo. 1. El Código Civil regula separadamente ambos casos: en el Título III de la Sección 1 del Libro n. se responde solamente de los daños e intereses que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación. 1961. Atendiendo al diverso ámbito de responsabilidad. l. op. 301. nro. pág. 617. Esrudio de las Obligaciones. 43 Y 49). Artículo 521: "Aun cuando la inejecución de la obligación resulte del dolo del deudor. 711 al texto de este último. As. Luis (. contiene en los artículos 616 a 624 las disposiciones pertinentes a esta clase de obligaciones. Por consecuencia inmediata debe entenderse. sea culpable o doloso 349. Según el artículo 520.. la indemnización resarce los daños e intereses que son consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento o retardo "'. Entendemos que al no 616. 204. una cuestión polémica vinculada con la extensión del resarcimiento en el caso de culpa y en el de dolo... 249 y 252) Y el Suizo de las Obligaciones (arts. La interpretación armónica de los artículos 520 y 521 ha susci)4~ RE2ZÓNICO. en SALVAT. que prescinde del elemento subjetivo de la previsibilidad e imputabilidad y sólo atiende a la materialidad del perjuicio. como el Código alemán (arts. Se trata por consiguiente de una imputación objetiva de las consecuencias producidas. en el Capítulo IV del Título VII de la misma Sección y Libro. a) OBLIGACIONES QUE NO TIENEN POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO. la que resulta según el curso natural y ordinario de las cosas. .. lo cual implica admitir una responsabilidad contractual sin culpa. No resulta ase aceptable el criterio de LAFAn. Al responsable del hecho solamente le pueden ser imputadas y tenidas en cuenta en la determinación del daño. Karl. no de una imputación subjetiva a título de culpa 3SO. y no los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes". aunque están específicamente referidas al caso del epígrafe los artículos 520 y 521. aquellas consecuencias adecuadas al hecho generador de la responsabilidad. 1) Antes de la reforma 618.• T. bajo el rubro "De los daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". de inejecución no calificada en términos que por el mero hecho de producirse.Ic nuestra ley. . Es decir que toda vez 3 ~1 Este lexto corresponde a la edición de Nueva York. En cambio. pág. de aquéllas cuyo objeto es dar sumas de dinero. 42.. y por distintas causas. Veremos más adelante que aun después de la reforma. En la órbita de la responsabilidad contractual es necesario distinguirlas obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero. Vol .LE.onwcionarsc a la exigencia espec(fica de culpa o dolo. cit. y los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes" 351. bajo el rubro "De las obligaciones de dar sumas de dinero". lo mismo que nuestro Proyecto de Reformas de 1936. )'2 GAW. El artículo 520 no suscitaba cuestión alguna. Al RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL tado antes de la reforma introducida por la ley 17. también hoy se cuestiona el alcance del resarcimiento según la diversa imputabilidad del incumplimiento. LARENZ. pág. a la medida del daño. "p. en todos los supuestos.

La fuente inmediata del artículo 520 es el artículo 1016 del Proyecto de GARCfA GOYENA "'. y limita el alcance de las consecuencias inmediatas a sólo aquellas que recaigan sobre la cosa objeto de la prestación misma. así como en laedición oficial de "La Pampa" de 1883. t. 1852. ya que la responsabilidad que surge de este último es mayor que la que el amculo 520 prevé para la hipótesis de culpa "'. l~ AI. sino determinada por otro hecho que es el incumplimiento "'.oNI. Tampoco nos parece razonable entender por consecuencia necesaria la que no ocurre libre O espontáneamente.. Dar este alcance a la expresión "necesaria" nada agrega al concepto de inmediata. y se consideran tales los daños que el acreedor sufre en la cosa objeto de la obligación o i!ltrínsecos (propler rem ipsam habitam) y. En resumen. y luego de 1874 y 1882. 116·117. cit. la noción de consecuencia necesaria corresponderá a todos los daños intrÚlsecos determinados por la falta de cumplimiento o retardo "'. 0(1. Por nuestra parte descartamos la intervención de AGutAR '''. cit. 625. liJAn . que no aparecía en los borradores escritos por el Codificador. op. CA1. págs.l:AlIX. ese daño resulta ser una consecuencia inmediata de aquel incumplimiento que será su causa adecuada. pág. 410.pañol. ni en la llamada "Ley de Fe de Erratas" 1196. 42 y sigs. ' 112. "Acerca de las consecuencias necesarias en la responsabilidad contracluul y clttracontractual". 203. Córdoba. . lS'I GARetA GOYENA. Con el criterio que acabamos de e"poner habría que considerar inaplicables a las obligaciones contractuales la norma del artículo 901. Coincidimos con la doctrina que afirma que las consecuencias necesarias equivalen en el Proyecto de GARCfA GOYENA a los daños intrínsecos " '. T. 11111 142. apareció interpolada la palabra "no". J.. si fueron previstos al contratar. nros... op. respecto al primero el deudor sólo responde por los peljuicios previstos o que ha podido prever en el momento de contraer la obligación. y no se produce libre o espontáneamente. como 10 expresa el Codificador en la nota a dicho artículo. T. por excepción. pág. declarada auténtica con la primera planilla de correcciones. 57. pág. los extraños a la cosa misma. TEXO. Aorencia. El artículo aludido señala también que las consecuencias deben ser necesarias. Con Daño Económico lndemnizable. ni en la edición de Nueva York de 1870. Madrid. 1946. cit. 622. mencionando también como fuente el artículo ll50 del Código francés. 340. 623. pá. nro. pág. Anleproyecto. m. MOlivos y Comentarios del CMi· X" ('¡vi/li.S4 624. ORGAZ. '" COLMO. Revista Jurldica de C6rdoba . con la sola excepción de que alude a la falta de cumplimiento del contrato y el nuestro se refiere a la obligación. quien conforme al concepto de Freitas en el artículo 433 del Esbaro. El daño es así la consecuencia que resulta según el curso natural y ordinario de las cosas y por ello se presume su previsibilidad (supra . I l •. 626. Parece ser la interpretaci6n más coherente nml" fuente mediata. Este autor distingue el caso de culpa del caso de dolo. pág.TERINI . porla ley 527.. 241 y 'I¡¿. ni en la primera edición de las dos primeras secciones del Libro Segundo realizada en la Imprenta de Pablo E. Pedro N . 3. cit. COLMO. Juan A . 194"8. I 76 d). "El texto auténtico del artículo 521 del Código Civil". op. año 1. pues esta consecuencia es también determinada por el incumplimiento. pues son pocas las veces en que el daño se producirá fatal o ineludiblemente: puede suponerse por lo general que la presencia de una circunstancia ajena al incumplimiento pudo haberlo evitado. El texto del Proyecto de GARCfA GOYENA es idéntico al de nuestro artículo 520. Concordancias.. considera que la consecuencia necesaria es la que infaliblemente debe existir. 263. GALU. pág. conviene destacar que para algunos autores el citado artículo agravaba la responsabilidad del deudor doloso en relación a la responsabilidad del deudor culposo prevista en el artículo 520. Ss. nro. Coni de 1872. '" Busso.. 145 a. el Código no distinguía ambos casos. 178). nro. que es precisamente P011iTER (01'. lW ('hORA!. 114. 55 y 56. 597). nro. En primer lugar. Para otros.. n. El amculo 521 ha motivado las más diversas interpretaciones. Coni en 1866. 465 y lSJ AOUIAR. del año Hl82 "9. J. As" págs. págs. La polémica ha quedado abierta desde que en la edición privada de Pablo E. 'ii~s .\.. siendo en uno y otro igual el alcance de la responsabilidad. op. pág.280 RESPONSABILIDAD ClVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 281 que del incumplimiento en sí mismo deriva un daño sin conexión con otro hecho distinto. 621.gs. 883. J. Historia del Código Civil argenn'no. elf. nro. Si le diéramos este alcance limitaríamos excesivamente la responsabilidad del deudor.. cit.

op. 112. 1. prescindiendo del indiscutible valor de la sanción legislativa.la crítica resulta aún más severa. pero no puede negarse que en un incumplimiento consciente. Queremos. . pues considera este autor que no corresponde distinguir el caso de culpa del caso de dolo. claro está. 2. sin duda. T. cit. Mientras en la disposición general la reparación se limita a los daños intrínsecos. 136. La mala fe del deudor es lu contracara de esta imagen: es el deudor que falta a lo prometido. Nosotros adelantamos desde ya nuestra opinión en favor del texto original (redacción de Vélez Sarsfield) y auténtico (edición de Nueva York.. no mala fe ni intención de dañar (como en los hechos ilícitos). pág.• T. pág. ni intención de dañar.• T. 206. además. Y loe. 629. formular algunos reparos de otra índole a las opiniones expuestas. se extienda a situaciones exteriores o alcance bienes ajenos a la prestación debida siempre que hayan sido previstas o existiese la posibilidad de preverlas. que es sólo la falta de cumplimiento. BORDA . pág.. arto521. Agrega que "está bien que así sea. 362 BORDA. que se burla de la esperanzada expecIlIIiva del acreedor. o retardo. tres limitaciones: una en la causa del daño. En lo que respecta a la formulación de GALLI parece. cit. 1. op. existe mala fe. como que le corresponde el no que no le sancionaron. nro. acertada la conclusión a que llega. por querer incluir el adverbio "no" respetando la sintaxis. pero solamente si fueran previsibles o realmente previstos. en cambio. Supone simplemente el cumplimiento a designio. sea que éste afecte el cumplimiento de la obligación. admiten la inclusión del "no" hecha en las últimas ediciones oficiales a partir de la de "La Pampa" "". incomodan el "aun" del principio y el "sólo" de la mitad. 628. única aprobada por ley de la Nación). por el otro. que ha inspirado un sistema diferenciado y acorde con el criterio de PoTHIER. sin embargo. cit.. y dos en la extensión del daño. pág.. no es exacto que en materia de responsabilidad contractual el Código haya distinguido entre dolo y culpa para graduar la responsabilidad. cit. pues éstos son precisamente los daños extrínsecos. Los daños a que se refiere el artículo 520 son los que constituyen consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento. T. solamente porque le parece mejor no cumplir. Entre estos autores cabe señalar las particulares concepciones de GALLJ. op. de otra manera incoherente. 142. En el caso de dolo la responsabilidad resulta agravada en la medida en que el deudor debe responder de los daños extrínsecos. imponiéndole. 196. )51 GALU. pág. 630. Expresa el autor citado que: "Interpretado el artículo 521. en el caso de dolo se extiende a los daños exlrÍosecos previstos o que empleando la debida atención y conocimiento hayan podido preverse. fuerza el significado del artículo así redactado. habría que leer "y también los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes". 1. no se merece la crítica de identificar la medida del cumplimiento o retardo culposo con el doloso". op. Algunos autores. la obligación subsidiaria de pagar los daños y perjuicios". nro. 631.. Sin embargo. que alcanza únicamente al que es efecto inmediato y necesario del incumplimiento. que no cumple su palabra empeñada. COLMO. Esta conclusión es contraria al pensamiento del Codificador. T. solamente por no cumplir pudiendo hacerlo. pero no revela mala fe. o sea en sus otros bienes.. GALLI '61 sostiene que la coherencia del texto legal impone su inclusión. ' 60 SEGOVlA. 128. Pero además resulta verdaderamente inadmisible el fundamento que expone. y de BORDA. de las consecuencias de su dolo. deliberado. El deudor doloso responde.Op. La supresión del "no" quita sentido a la norma. BORDA. Bien es cierto que el dolo contractual difiere del dolo delictual en que hay aquí intención maléfica de causar daño. y no los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes". Con relación a la opinión de BORDA. cit. 3. cit.. dice que la inclusión del "no" da sentido a la frase. MACHADO.282 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 283 627. Ese incumplimiento en especie tiene inclusive un cierto matiz de licitud en el sentido de que la ley protege a quien se niega a cumplir una obligación de hacer al no permitir la com- pulsión física. La buena fe del deudor en la ejecución de la obli¡¡ación consiste precisamente en no defraudar al acreedor en su legítima expectativa de obtener la prestación prometida. 179 aJ. pues allí donde diría" . LLERENA. Hay pues en este resarcimiento. porque el dolo contractual no tiene por qué agravar la responsabilidad. Según BORDA el incumplimiento doloso es un incumplimiento a designio. por un lado. op.

637. ráR. G. BORDA. pero limitados a los que sean consecuencia mediata y previsible del incumplimiento. como por error se ha entendido. la responsabilidad en caso de dolo comprende no solamente los daños intrínsecos. señala que la sustitución de la palabra "maliciosa" eIt lugar de "dolosa" ha sido deliberada. dice BORDA que ese incumplimiento en especie tiene cierto matiz de licitud que la ley protege. es la que expone la doctrina mayoritaria.lAS. T. No puede en modo alguno ser lícita la conducta de quien. 632. Nosotros pensamos que lo ha logrado. . Dice este autor 364 que malicia no equivale a dolo. no tiene por 9ué ocasionar mayorresponsabilidad que el incumplimiento culposo. nro. Responsabilidad contractual".711. 635. aunque con algunas variantes 'M. No comprende en ningún caso las consecuencias casuales. 628). 21J. al no permitir la compulsión física. La expresión "sólo los que sean ocasionados por él" está señalando una restricción causal. incumplimiento doloso significa intención de no cumplir. En consecuencia.. Sin duda que el propósito de la reforma ha sido hallar una fórmula clara que elimine los problemas interpretativos del artículo reemplazado. en su nueva redacción después de la reforma de laley 17. Nos parece indudable que la interpretación que más se aviene sea los ocasionados en los otros bienes. 763. Ésta era la interpretación dominante al tiempo de sancionarse la ley 17. Conforme al criterio de POTHIER citado como fuente por el Codificador en la nota al artículo 521. solamente porque no autorice a ejercer la compulsión física. sino también los extrínsecos. 366. b) indiferencia del incumplidor ante las consecuencias dañosas. comprendiéndose aquellos que ha sufrido en sus otros bienes (Damni el interesse propler ipsam rem non habitam). o 16. o sea que reconozcan su causa adecuada en la inejecución y que por ello mismo son previsibles. que es verosímil que el acreedor entendiera que el deudor podía lícitamente desentenderse de cumplir la prestación prometida y que a su vez también el deudor entendiera que podía dejar de cumplir aquello a que se obligó? Además no puede decirse que la ley proteja al deudor de una obligación de hacer que no quiera cumplir.284 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 285 Más aún. nota 63 . Esta es la tesis sostenida con anterioridad por BORDA bajo la vigencia del anterior artículo 521. cuya participación en la elaboración de la reforma ha sido noto'ria. y ese incumplimiento intencional. consecuentemente ¡:on su criterio expuesto anteriormente (supra. ¿Puede suponerse acaso. en caso de dolo la responsabilidad del deudor resulta agravada por la extensión más allá de los daños y perjuicios sufridos porel acreedor concernientes al objeto de la prestación. 2) Después de la reforma 636.. interpretación y ejecución de los contratos . por sí solo. en el caso de las obligaciones de hacer.de acuerdo a lo que verosímilmente entendieron o pudieron entender.' Puede verse una exhaustiva y minuciosa exposición de esta doctrina en LLAM.. y por su resultado es la más conforme con el criterio de justicia que da a cada uno lo suyo. cil. obrando con cuidado y previsión". sin duda. El artículo 1198 del Código Civil. continúa dicho autor. Analizaremos ahora la cuestión después de la reforma. 633. se somete al imperio de la norma auténticamente vigente. El nuevo texto del artículo 521 que ha venido a sustituir al anterior dice así: "Si la inejecución de la ohligación fuese maliciosa los daños e intereses comprenderán también las consecuencias mediatas". pág. respeta las fuentes como instrumento interpretativo.711 de reformas al Código Civil que introdujo el nuevo texto del artículo 521. "La reforma del Código Civil. 1. que son por definición imprevisibles. Éste es. Malicia es un dolo calificado por alguna de las siguientes circunstancias: a) intención de causar un daño. actúa de mala fe. como está demostrado. impone expresamente la regla de la buena fe en la celebración. 634. Sin embargo. lA4 n()RnA. Ésta no se puede ejercer simplemente porque no se puede obtener la ejecución del hecho con el motor de una voluntad ajena. un grave error de apreciación. Las partes deben actuar "". E. En materia contractual. que muy probable y previsiblemente surgirán al acreedor del incumplimiento. El Dr. t al espíritu de la legislación del Código. aún puede plantearse una divergencia fundamental según la significación que se asigne a los términos "inejecución maliciosa".D. op.

en este caso debe responder con mayor extensión hasta de las consecuencias mediatas. 1198. obrando con cuidado y precisión (art. o de propósito. y para ello hay que distinguir diversas clases de intereses.286 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 287 638. 153). b) OBLIGACIONES QUE TIENEN POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO. los hechos ilícitos que no son delitos. Coincidimos con BORDA en que la inejecuci6n dolosa es aquella en que el deudor no cumple intencionalmente. o 1969. Jurisprudencia Argentina. a la que nosotros adherimos. 642. el incumplimiento malicioso es más grave que el doloso desde el punto de vista de la conducta del deudor. debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. 640. no cumpliendo 10 que el deudor debía y podía cumplir. que ubica el hecho dañoso en el régimen más severo de los delitos . Concepto 643. que este concepto no se diferencia de la inejecución maliciosa. Se impone previamente aclarar qué son intereses moratorios. Conforme a lo dicho.. 138. esto es: una ejecución de buena fe y de acuerdo con 10 que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender. y el mutuante sólo podrá exigir los intereses moratorios. el mutuo se supone gratuito. Esludio de la reforma del Código Civil. Los primeros constituyen el precio que se paga por el uso de un capital ajeno y compensan al acreedor por la pri vación del mismo. unidos a los compensatorios y moratorios. Civ. Con toda razón continúa diciendo LLAMBfAS: "si lo hiciera actuaría de mala fe por contrariar deliberadamente 10 que le exige la ley. por inejecución maliciosa de la obligación ha de entenderse la que es practicada ex profeso. desde el vencimiento de ella. es decir a los cuasidelitos. Los intereses compensatorios en materia civil sólo pueden ser convencionales. según esta inte!pretación del nuevo texto.)". cuando el deudor incurre en dolo. nro. pero pensamos.LLAMBIAS. éstos pueden ser convencionales o legales. LLAMBlAs.g68. Si no hay intereses convenidos. su responsabilidad es alcanzada por lo preceptuado en el artículo 521: " . por lo tanto.los jueces podrán imponer como sanción la obligación accesoria de pago de intereses que. se pueden clasificar en compensatorios o retributivos y moratorios o punitorios..711 agregó el siguiente párrafo: "Si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligación de sumas de dinero o que deba resolverse en el pago de dinero. Si el deudor ha tenido intención de causar daño al acreedor incurriría en dolo delictual: "el acto de incumplimiento queda mudado de especie: ya no será ese tipo especial de ilicitud con un régimen propio. Los segundos se pagan en concepto de indemnización por el perjuicio que experimenta el acreedor por el retardo en obtener la restitución del capital o el pago de las sumas adeudadas. op." JO•• No seria necesario que el hecho fuese a la vez un delito del derecho criminal para aplicarle las normas que rigen los actos ilícitos. Los intereses moratorios pueden ser convencionales o legales. 130. pág. . 1) Intereses. los jueces determinarán el interés que debe abo- nar lt • A este texto la ley 17. consistente en la inejecución deliberada de la prestación debida --<lolo obligacional-. y. Por la virtualidad de la obligación ya no puede éste sustraerse a designio a la realización de la conducta comprometida a favor del acreedor.. y que. a) Según la función económica que los intereses desempeñan. Es una malicia específica referida al deber de prestar que pesa sobre el deudor. cód. El artículo 622 del Código Civil dispone: "El deudor moroso debe los intereses que estuvieren convenidos en la obligación. Según el artículo 2248 del C6digo Civil: "No habiendo convención expresa sobre intereses. podrán llegar hasta dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios". cit. sino un verdadero delito civil. que suponen culpa y no dolo (ver supra. . por lo tanto. Según otra inte!pretación 365. 641. 639. pues esta restricción está solamente referida a J'S. sin adelantar por ello un propósito de perjudicar. los daños e intereses comprenderán también las consecuencias mediatas". nota 140. Si no se hubiere fijado el interés legal.. b) Según la fuente que da origen a laohligaciónde pagar los intereses.. por el contrario. El artículo 1107 del Código Civil no constituye una barrera que no pueda franquearse si el delito civil no es a la vez un delito criminal.

487. op. pág. rit. DE GAsPERI. nro. como ya se ha dicho. 341.. pág. pág. Según otra opinión 37'. 308.. Civ. págs. nro. 912. 652. LL. T. pág. nro. I. IV. Los intereses de los que nOS ocupamos al tratar de la responsabilidad civil por la inejecución de obligaciones contractuales o por la comisión de un acto ilícito. y cuya cantidad se encuentra determinada 36'. I n. T. pág. t. hoy puede considerarse resuelta la cuestión en el sentido de que la liquidez no es requisito para que corran inter~ses mor~to­ rios. LAFAn. cit. J. 5°. Los intereses moratorios. sin necesidad de constitución en mora. 622.e de obligaciones. pág. 16·XH- 111 BORDA. COLMO. 218. 645. se discutía en la doctrina si el artículo 622 del Código Civil constituía una excepción al sistema de la mora ex pero sona. Op. op.. nota 53 al . cuando tienen origen convencional. nota 99. SALVAT. . . op. ha sido debatida en doctrina y jurisprudencia 369. 496. el artículo 622 no modificaba el régimen general del artículo 509. cit. cód. El artículo 622 derogaba los principios contenidos en el artículo 509. T. pág. op. n . 646. 1959·1. 11. en preno. IV . son solamente los intereses moratorios que cumplen una función resarcitoria. T. l. por lo tanto.Op. SAI. T..). l. 650." (1Ilsso. ellos ca· rrían desde la constitución en mora. en pleno. Y posteriormente se resolvió que en las mdemmzaclO)67 POTHIER.VAT.. Sin embargo. T. 29. En materia deactos ilícitos es obvio que no puede hablarse de intereses compensatonos. según la cita del Codificador en l.711 al artículo 509 del Código Civil. de Transpones". Según algunos autores 373.. "p. de suma o de cantIdad) y también las que se resuelven en el pago de una suma de dinero (deudas de valor). 304. 650. "" BoROA. nro.LE. .. ell. la constitución en mora era necesaria en materia de obligaciones pecuniarias. siempre era necesaria la constitución en mora tanto cuando se ha convenido el interés moralorio o cuando nada se ha estipulado. 171 CNCiv. 628. ruo. 309. Cód. 1 1943-1.. y ello ocurría tanto ~lIando había intereses convenidos como cuando no los había. CNCiv. 15·111·1943. 3) Curso de los intereses moratorias 647. pág. cit. nota 130. De allí que la HI "Gómez clEmpresa Nacional ( ~~K. cit. 1... 489.a ~ota del~. 498. arto622. op. 2) Deudas sujetas a intereses moratorias nes provenientes de delitos o cuasidelitos los intereses deben liquidarse desde el día en que se produce cada peIjuicio objeto de la reparación "'. cil. oP: eU"8ág... . El mutuo comercial se presume oneroso (art. nro. pág. art. lA . rit. o sea mediante la interpelación del deudor que aquel artículo esta· blecía como principio general. sean éstas dinerarias o no. La cuestión de la liquidez del crédito para que el deudor incurra en intereses moratorios. Cap. b) Si se trataba de intereses moratorios no pactados. La doctrina agrega que no deja de ser líquida la deuda fácilmente liquidable con arreglo a bases establecidas en la escritura de constitución o cuando se trata SImplemente de calcular el importe de una venta hecha a tanto la medida y con indicación de la superficie"'. Devengan intereses moratorios tanto las deudas líquidas co~o las que no lo son. y Jun~prudencla que cita. nro. T.. 254. 439. T. pág.A. Mil . 649.288 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 289 las pérdidas e intereses de la mora". los intereses ~orren desd~ el día del hecho 3". LlAMBtAs. era preciso hacer una distinción: a) Si se trataba de intereses moratorios pactados... nro.. había en el texto expreso del artículo 622 una excepción a la regla general del artículo 509. 110 644. op.• T. Las deudas sujetas a intereses moratorios son todas aquellas que tienen por objeto una suma de dinero (dinerarias. )6. y.. siempre que la deuda sea cIerta 37') En relaCión a los danos y perJUIcios originados en la comisión de un delito. inc. 648. T. Finalmente. 432. cit. 648. Com. ellos corrían desde la fecha del vencimiento. 219. Se llama deuda líquida aquella cuya eXIstencIa es cIerta. fU" 1UK4. 1. 704.. pág. en DE GASPERI. cit.. \611 Busso. 844. 1.). Con anterioridad a la reforma introducida por la ley 17. 540.I. en opinión de Busso "'. op. 651 . 342·343. pues no había en este caso ninguna disposición legal que permitiese apartarse de esta exigencia formal. 819 . resultan de la estipulación de una cláusula penal moratoria (art. Cap. Después de la reforma del artÍCulo 509 pensamos que el ar(fcu lo 622 armoniza perfectamente con el sistema general establecido pura toda c1a. 435.

1197.Ios intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. T. Cap . En las provincias se toman en cuenta los intereses que para las mismas operaciones cobran los bancos oficiales respectivos. salvo que el interés legal sea superior a aquél. pues en las obligaciones pecuniarias el objeto principal se halla expresado desde su origen en dinero. T. 655. que se refiere a los intereses de plaza e intereses corrientes como aquellos "que cobra el Banco Nacional". 17. nro. En las obligaciones pecuniarias se deben intereses aunque no se haya causado peIjuicio. Si las partes han estipulado una cláusula penal moratoria fijando convencionalmente el monto del interés que por tal concepto deba pagar el deudor. Si las partes han convenido un interés compensatorio. pág. Ello es sólo concebible en las obligaciones de dar (no siendo dinero). T. Si no se hubiere fijado el interés legal. en una suma fija con prescindencia del monto real de los perjuicios experimentados. RIPERT et BOlJLANGER. l.. Considerando que el dinero es esencialmente fructífero. Procede aunque el daño experimentado hubiese sido menor. 1959-1... IV. en cuyo caso prevalecerá este último "'. en daños e intereses compensatorios que se pagan en otra suma de dinero de valor equivalente al de la prestación.. Los intereses mora torios cumplen una función indemnizatoria específica que corresponde al retardo en el cumplimiento de las obligaciones pecuniarias. La tasa del interés punitorio pactada es inmutable y no es necesario probar la existencia y monto de los daños e intereses moratorios para reclamarlos (art. No se deberían eventuales daños e intereses de carácter compensatorio. por ello. Esta particular forma de resarcir los daños e intereses moratoríos se diferencia del régimen general que corresponde a prestaciones de "tm naturaleza. se entiende que aquél continuará debiéndose en adelante como interés moratorio. Así: a) En general los daños e intereses moratorios se determinan sobre la base de una estimación de Jos peIjuicios reales yefectivos sufridos por el acreedor. IV. los jueces determinarán el interés que debe abonar" (art. se requerirá la interpelación para la constitución en mora.UlO 4'i17cJ . ellos comienzan a correr desde que se produce cada daño "'. es decir sea éste convencional O legal.711.A. los jueces aplican por analogía lo dispuesto en el artículo 565 del Código de Comercio. XXIV. corresponde aplicar la tasa establecida (arts. Si no hubiera plazo determinado se procederá de acuerdo a lo establecido en la penúltima parte de aquel artículo. Cód. Es una liquidación a pérdidas yganancias m m IJlJsso\ 0(1. el acreedor vería en cualquier caso frustrada la renta que habría obtenido si el pago hubiese sido oportuno. 652. T. que es variable de acuerdo a las circunstancias económicas y al mercado crediticio. pág.). op. 540. En consecuencia. Constituyen por lo tanto el resarcimiento que se debe por los daños e intereses moratorios. que prevé el caso de una cláusula penal abusiva. en SALVAT. Carecería de sentido pensar en la posibilidad de reducir la prestación de dinero. En nuestro país no se ha fijado tasa alguna de interés legal y. 1. cit. Civ. 653.. 656).. 622). 922. se deben " . Si el plazo fuese tácitamente establecido. cit. se hubiese o no estipulado el interés moratorio. hacer y no hacer. .aH. en principio. se fija la tasa de interés que tiene establecida el Banco de la Nación Argentina en sus operaciones de descuento ordinarias. . nros. cit. '''' DI 'MOI OMBE. t. 657 . sin peIjuicio de la facultad judicial de reducirlos de acuerdo al último párrafo agregado al artículo 656 por la ley 17. 4) Monto de los intereses moratorias 652. en pleno. pág. GALU. 5) Resarcimiento suplementario 656. 654. Si no se ha estipulado la tasa del interés moratorio. y no se acrecienta por haber sido mayor. Se adopta una base arbitraria. 621. y por lo tanto el pago no puede ser nunca imposible por circunstancias que se refieren a la prestación misma. ni tampoco intereses compensatorios. 616 a 619.290 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 291 constitución en mora del deudor de una suma de dinero se produce por el solo vencimiento del plazo fijado. . Si los intereses moratorios se debiesen por el resarcimiento de un acto ilícito. y nada han establecido sobre el interés moratorio. op. '76 CNCiv. h) La indemnización consiste.

cit.. 531 . nros. y en ambos casos además del interés moratorio se debe la indemnización de todo otro perjuicio) confirmarlan la regla limitativa del artículo 622. págs. T. cit. L. Esta alternativa apunta. op. creemos que tiene suficiente fundamento dentro del sis1<'lIla general de la responsabilidad civil adoptado por nuestro Código. art. 431-532 . T. 231. op.1lI... T.. op. cit. y el mutuante sólo podrá exigir los intereses moratorios. V. foág. y que parece tener aplicación. nros. 19&. En cuanto a la mayorexten. pág. nro. 111' finanzas". 575. II . por no haber logrado el dinero en término. Nosotros compartimos esta tesis limitativa por los mismos fundamentos enunciados precedentemente. 659.ín del resarcimiento en el supuesto de que el deudor incurra en dolo en la incjecución. nro. en principio. op. 661. En los intereses moratorios la suma debida en concepto de intereses está en relación al capital adeudado y en función del tiempo que dura el retardo. Además. Abeledo.. Tít. T. y que. 662.. que se refieren precISamente al resarcimiento de las obligaciones que no tienen por objeto una suma de dinero. que dispone: "en las obligaciones que consisten en el pago de cierta cantidad los daños y perjuicios que resulten del retraso en el cumplimiento. y al fiador subrogado. 2. Civiles.. T . 306. 2) Que establezca la mala fe del deudor (el deunro. cit. 1 DOMAT. DE GÁSPERl y MORELLO. T. 2. L. la extensión del resarcimiento al monto de los intereses convenidos o legales en el caso de mora del deudor 37•• 660. 237. T . pág. en el que se disf~I!I" quc "no habiendo convención expresa sobre intereses. !I. no corresponde aplicar los artículos 520 y 521 . Lois \IIL POTHIER. cit.. 62&. nro. págs. 9J 7.. dI. 495.292 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 293 658. T. 294. nro. cit. nro. CARBONNIER. salvadas las reglas particulares aplicables en el comercio yen las dor es de mala fe si tenía conciencia del perjuicio que iba a ocasionar al acreedor por no pagarle) "'. op. pág. Conforme a este agregado el acreedor de una suma de dinero puede obtener daños y perjuicios suplementarios con una doble condición: 1) Que justifique haber recibido un perjuicio independiente del retardo.. CoLMO.. 622. cit. 663.1 AMnfAs. 95. et J. Este principio tendría. Posteriormente la ley del 7 de abril de 1900 agregó a dicho articulo un inciso redactado así: "El acreedor al que su deudor en atraso ha causado por su mala fe un perjuicio independiente de ese atraso puede obtener daños y perjuicios moratorios aparte de los intereses del crédito". 1)11<' agrava la condición del deudor doloso. 2. op. que constituyeron la fuente del artículo 1153 del Código Napoleón. pág. 430. IMI ( 1. T. op. A favor de la limitación se argumenta que el artículo 622 no prevé otro posible daño que el moratorio. . o sea extraños al abstracto y uniforme que consiste en la no disposición del dinero. MAZEAUD. 106-112. n. " las pérdidas c intereses de la mora". algunas excepciones. En cuanto a si los intereses moratorios constituyen el límite de la responsabilidad del deudor en las obligaciones pecuniarias. Bien entendido que deberá referirse a daños no contemplados en el interés moratorio. 169 y 170. op. distinto de ese perjuicio abstracto y uniforme que consiste en la no disposición de los fondos (así. 10&4. pág. T.. n. MACHADO. '01110 bien lo señala LLAMBIAS 383 . 31 a 36. c) Los casos en que el deudor ha incumplido dolosamente. en el artículo 2248. pág. en la moratoria se acrecienta a prorrata temporis. existe una fuerte tendencia de la doctrina nacional a considerar que efectivamente nuestro Código limita. sin embargo. LLAMBIAs. 921. cit. pág. cit. T. sin duda.. m SALVAT y GALLI. 1. op. Se asimila a una cláusula penal moratoria. 1. pág.. b) La existencia de una estipulación convencional que fije el resarcimiento del mayor daño no cubierto por los intereses moratorios. Los autores que así opinan siguen la corriente del derecho clásico francés inspirado en las soluciones de DOMAT 380 y POTHIER 381. no habiendo otro texto legal. pero existen algunas diferencias: en la cláusula penal moratoria la suma que se adeuda es fija. Le~ons de Droít Civil. haber caído en falencia)."'UJONNIEK. IV. 11. Anteproyecto. BIBILONI. op. 851. H. por tratarse de una convención perfectamente válida (art. Busso. las excepciones contempladas expresamente en los casos de los artículos 1722 Y 2030 (que se refieren respectivamente al socio que lOmase dinero de la caja para usos propios. a) Las ya señaladas de los artículos 1722 y 2030. no consistirán nunca sino en la condenación al pago de los intereses señalados por ley. el mutuo se 'UPO"l' gratuito. n. 1197) que no afecta al orden público. 433. pág.

517 y 518). op. modificada por la ley 21. 1.. IV.928 llamada 'de Convertibilidad del Austral'''. Inflación y Actualizaci6n Mon<laria. arto622. es decir que aplicando ese principio el deudor cumple su obligación entregando al acreedor la cantidad de signos monetarios correspondientes al valor numéricamente establecido en la obligación. n.. sino un principio afirmativo de obligaciones del deudor. 5 bis) Indexación de deudas de dinero . ". cil. Los casos de los artículos 1722 y 2030 son precisamente ejemplos de aplicación del principio. nro. y... Vol. que la deuda originariamente contraída en una determinada suma de dinero queda regida por el principio nominalista hasta el momento mismo en que el deudor cumple puntualmente con el pago de lo debido. nro. 326. en el primer caso. en ese supuesto dicha estipulación funciona como cláusula penal e impide pretender una indemnización mayor. 1981. BORDA. 296.. nros. Numerosas leyes en el ámbito privado y en el sector público particularmente referidas estas últimas a títulos públicos. Puede llegarse a la revisión de una prestación dineraria por aplicación de la teoría de la imprevisión (ver supra.• trabajos citados en nota 281 bis. dispone en el artículo 276 (1. dI. en Rtsponsabilidod Civil y Olros ESIUdios. nro. op. op. Hemos sostenido reiteradamente '" bi. 622. Actualmente es común aplicar los índices de precios mayoristas no agropecuarios (nivel general) u otros que reflejan las variaciones del costo de vida y que publica el Instituto Nacional de Estadística y Censos (lNDEC). que el artículo 622 se aparta en su redacción y su sentido del modelo francés. 468. 468. nro. 60. '" Busso. pág. d) Reajuste en caso de mora del deudor.s. y por dolo. Sostienen esta tesis por estimarla justa. b) Valorismn legislativo. pág.744 de Contrato de Trabajo. es posible establecer excepciones en las cuales la deuda dineraria quedará sujeta a las variaciones del valor en curso de la moneda. 1. 40. art. nro. Ver parágrafo 521 bis de esta obra y el trabajo del autor: "Reflexiones en tomo a la ley 23. cil. T. De ahí en adelante. por el contrario. la ley 20. Universidad. T. BORDA. y no hallan en el Código limitación alguna. Bastaría que ellas pacten cláusulas de estabilización o de reajuste referidas a índices diversos cuya aplicación introducirá a la deuda en el ámbito del valorismo y la marginará de la rigidez del nominalismo (ver supra.. dicen JI. pág. en el segundo. precisamente. si el deudor no curopIe la cuestión se introduce en la órbita de laresponsabiJidad civil. rescatándolas así del rigor del principio nominalista. considera que sólo corresponde hacer excepción en el caso de que el contrato haya estipulado expresamente intereses moratorios. Luis. 297. 664 bis. 281 bis). 390n6) que los créditos provenientes de las relaciones laborales tendrán igual reajuste. Un aspecto del daño que ocasiona al acreedor la mora del deudor es.. 3&6·1 Puede consultarse: MOlSSET DE EsPANt.. han adoptado diferentes índices para el reajuste de dichas deudas. '" Busso. situación ésta no contemplada en el artículo 619 del Código Civil. así no enuncia un principio limitativo de los derechos del acreedor. a su vez. La ley 23.297. Sin embargo. op. con prescindencia absoluta de las alteraciones del poder adquisitivo de la moneda. 510. 298. pág. BORDA ". la pérdida del poder adquisitivo de los signos monetarios que debieron ingresar oportunamente en el patrimonio de aquél. 325-326. .928 del 27 de marzo de 1991 ha derogado para el futuro las cláusulas de indexación. pág>.0.294 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 295 al supuesto de un incumplimiento por culpa. que debe ser ni más ni menos que lo debido.32 de Normalización de Locaciones dispone en el artículo 8° que el valor locativo se actualizará de acuerdo con la variación del índice del salario del peón industrial de la Capital Federal.. c) Valorismn judicial. 1992. Otra importante corriente de opinión 38' considera que si el acreedor demuestra la existencia de otros perjuicios puede reclamarlos además de los intereses. Conforme con lo dispuesto en el artículo 619 del Código Civil. Existen medios que permiten indexar o revalorizar las deudas de dinero. deudas fiscales y previsionales. dec. 515 Y 522) se hallan regidas por el principio nominalista. lN6biJ BUSTAMANTE ALSINA. conforme a la regla de los artículos 519 y siguientes. Existen diversas técnicas que las partes pueden utilizar en sus convenciones para mantener constante el valor real de la moneda. a) Valorismn contractual. cil. T. nros. puede afirmarse que las deudas de dinero (ver supra. 664. En materia de alquileres la ley 21. J.

1. ·'Valdez.'" resolvió que corresponde revalorizar una deuda de dinero en relación con la depreciación monetaria en el caso en que el deudor hubiese incurrido en mora sin que sea obstáculo a ello el hecho de que las partes hayan obtenido intereses moratorias.. t. pág. Por su parte. 9-IX-1977. CNCiv. 1.. p~g. ".711 prevé en forma subsidaria... I976-D. Lo primero porque prevalece la fuerza obligatoria de la cláusula pactada (art. Cuando el capital se revaloriza por el deterioro de la moneda los intereses moratorias deben liquidarse sobre el importe que resulte del reajuste. 619).N. Sala ··A". para el caso de que las leyes procesales no hubiesen previsto sanciones por inconducta procesal maliciosa del deudor. t. ''''''''''1'''' CNCom. la aplicación de un interés adicional al compensatorio. El agregado hecho al artículo 622 por la ley 17.A. Esta tesis ha sido muy controvertida en la doctrina y resistida por la jurisprudencia.S."o.w. ... pero referido específicamente a la mala fe procesal.. 23-IX-1976. 1976-0. declaró que debe aceptarse que el capital exigido sea expresado en la moneda indexada y a la vez conceder el cobro de la pena convencional cuan!lo ella hubiera sido establecida para sancionar el retardo. En consecuencia. la Cámara Civil de la Capital '86~. 21-VI-1977. S. CNCom.. 19-1Il-1979. pág. 74. pág. porque el remedio indexatorio está constituido precisamente para supuestos en que las partes no lo hubieran contemplado. LL.. quien distingue que no corresponde indexar el capital si se ha pactado una cláusula de intereses destinada a prevenir la inflación.J. Contempla una agravación de la responsabilidad para el deudor doloso. LL. pero la tasa debe limitarse a dos veces el interés puro. IK9. 186. t.). no sería de aplicación el reajuste en caso de mora del deudor. La hipótesis considerada precedentemente supone que no ha existido estipulación de intereses moratorias.." los tribunales del país admitieron que corresponde revalorizar una deuda de dinero en relación con la depreciación monetaria en el caso de que el deudor hubiese incurrido en mora 386 qlU. Este último es un daño consecuencia inmediata y necesaria (o sea intrínseco a la prestación misma) de la falta de cumplimiento en término de la obligación (art.q.. c1Gobierno Nacional". que llena una función represiva de aquella conducta. 656). 24-XI-1978. 663) Yno es necesario aludir al daño mayor que sólo corresponde en caso de dolo del deudor. en cuyo caso sería de aplicación la jurisprudencia citada. de Bs. J. Ese interés. 1197) Y la inmutabilidad de la misma (art.. LL. R. en pleno. Pero si las partes han pactado el interés moratoria. No corresponde en tal caso revisión de la tasa de interés contractual ni revalorización del capital. compartimos el voto en disidencia del Dr. 2) parte de interés que corresponde a la tasa de inflación y que debe compensar la depreciación monetaria repotenciando el capital en la medida del deterioro sufrido por la pérdida del poder adquisitivo de los signos monetarios no ingresados oportunamente en el patrimonio del acreedor. !3-IV-1977. o sea el 12 por ciento. 6) Intereses represivos 665.ltr.". 248 Y "Vieytes de Femández. precisamente porque el perjuicio que soporta el acreedor ha sido motivo de la previsión convencional. ''' ~ .. 20-VIIl-1978. los jueces determinarán el interés que debe abonar el deudor moroso. pág. La Cámara Comercial de la Capital '86 . 241. As. 664 ter. conlleva en la tasa correspondiente: 1) parte de interés puro neto o lucrati va que corresponde a la privación del uso del capital que experimenta el acreedor y está determinado por las fluctuaciones del mercado de capitales.. la responsabilidad del deudor moroso tiene la limitación que impone el artícu lo 622 (ver nro. Sin embargo.. SUCo e/Prov. por ser resarcitorio. . L 1977-B. Bosch. Cód. Dispone esta norma que si no se hubiese convenido el interés moratoria o no se hubiese fijado el interés legal. C. Sala "D".296 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 297 El régimen de la responsabilidad civil en esta materia está específicamente fijado en el artículo 622 del Código Civil. en pleno.B. 521.L. a partir de los primeros fallos de la Suprema Corte de Justicia de la Nación '&6. CNCiv. Lo segundo porque el principio nominalista no admite considerar otro valor que no sea el nominal (art. t. Ello sin perjuicio de que si correspondiese aplicar la teoría de la imprevisión el acreedor pueda pedir la resolución de la cláusula de intereses moratorias notoriamente bajos y en ese caso pedir el reajuste de la deuda conforme al criterio de los plenarios mencionados. de igual fecha.. Cap. Nosotros.D. 22-IX-I978. L... Civ. U. LL.. que atribuimos mayor importancia a la función resarcitaria de la cláusula penal. 1977-D.C. . E.

si no hubiere monto determinado. desde que ella resulta subjetivamente previsible para el agente que obró sólo en vista de la contingencia de que ocurriera dicha consecuencia. Hemos ya aclarado (supra.. 11. '" OROAZ. 670. págs. 83. 672. Parte G. 905).ll.ral.. cuando el autor del acto ilícito actúa dolosamente y entra en sus miras la producción del resultado dañoso que el delito causó a la víctima. 154. 349). es decir.. pág. En esta materia son de aplicación el artículo 901. pág. Los primeros son aquellos que suceden según el curso natural y ordinario de las cosas y se hallan en conexión directa con el hecho. podemos decir que el responsable debe resarcir no todo el daño materialmente causado a la víctima. De donde el autor de un delito puede llegar a responder aun de las consecuencias que no se hallan en relación causal adecuada con el hecho. 511). T. 1961. . esa consecuencia será siempre casual "". salvo casos de excepción en que se admite una reparación limitada. Hemos analizado precedentemente las diversas doctrinas que se han expuesto en tomo de este tema de la relación causal y hemos llegado a la conclusión de que no todas las condiciones que concurren a la producción de un cierto resultado pueden ser consideradas causas del mismo.298 RESPONSABIUDAD CIVIL EXTENSiÓN DEL RESARCIMIENTO 299 gencia la expresada norma supletoria. y por ello mismo su previsibilidad está presumida en la ley.. 1412. como debe ser. sino solamente aquel que se halla dentro de los límites fijados por la ley y que se define por su adecuación normal a su causa. Con respecto a estas consecuencias inmediatas y mediatas ninguna distinción hay que hacer en caso de delito o cuasidelito. LóPEZ OLAClRl!OUI. en el caso del artículo 905 se da una hipótesis de consecuencia mediata y no casual. 903 y 904). siempre debe responder de esos daños (arts. y los artículos 903. pág. Según alguna doctrina 38'.. Es decir que el resarcimiento que debe el autor del acto ilícito comprende plenamente todo el daño que ha causado. pero la idoneidad de aquél para determinar naturalmente el resultado lo hace también previsible empleando la debida atención y conocimiento de las cosas.a $ 500. 210·21 \. nro. Se trataría de una consecuencia prevista pero no previsible (supra. previsibles por el autor del mismo. Sin embargo. o de $ 10.. pág. 11. '" SALVAT... T. agrava sin duda '" OROAZ. en SALVAT.000. nro. Es decir que se hallan en conexión causal adecuada con un cierto acto solamente aquellas consecuencias que son normales y. nro. sea que el agente actúe con dolo o con culpa. sino solamente una: aquella que es idónea para producirlo y que por ello constituye su causa adecuada. nro. Sin embargo. 904. 591) que este deber de prever se determina en abstracto. 1964. Bl RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 667.000. por lo tanto. que establecen las reglas de imputación. nro. la reparación debe ser plena. 20S. Nosotros creemos que no por ser prevista en concreto y subjetivamente una consecuencia casual deja por ello de serlo. no debe entenderse por lo afirmado que el autor responsable esté obligado a resarcir todo el daño causado materialmente con su acto 317. 297. meramente casual (art. mediatas y causales. El citado artículo 45 impone una multa del 10 al 30 por ciento del valor del juicio. Los segundos aparecen en conexión del hecho con otro acontecimiento distinto. nro. La ley circunscribe el deber de resarcir de los daños que son consecuencia inmediata y mediata del acto ilícito. El DoIlo Rtsarcibl. la reparación del daño debe ser integral. 1964. nro. La imputación de las consecuencias casuales que han sido previstas o han sido tenidas en mira porel autor de un delito. 674. El daño . que contiene una clasificación de las consecuencias en inmediatas. 673. 669. 39. 160S' LLAMBÍAS Parte " Cimual. Considerada objetivamente y en abstracto. dentro de esos límites. 905 Y906. Como hemos explicado antes (supra. debe responder también de esa consecuencia aunque fuese imprevisible. 668. 160S-B. Conforme a lo que hemos expresado acerca de la reparación integral y las reglas de imputación legal. bien entendido que. . 671 . T.

\lID el TUNe. IV. Parecería que el criterio de la Ley de Accidentes del Trabajo en orden a la reparación limitada tiene fundamento en la facilidad que reconoce a la víctima en cuanto al ejercicio de la acción y al relevo de la prueba de la culpa patronal. Bib. la medida del resarcimiento está también determinada por un criterio de equidad cuando los jueces pueden considerar la situación patrimonial del deudor para atenuar la indemnización. 677 bis . EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO EN LA RESPONSABILI· DA D OBJETIV A. de una u otra manera. Se trata de establecer si un sistema jurídico admite a tíEL Daño . mas no si el daño fuere imputable al dolo del responsable (art.. como ocurre bajo la vigencia del derecho común lO"'.. M. ' 91 MAZE. Más aún. sufre un daño y requiere un resarcimiento pleno. Ersai d'une Théorie Générale de /tI Rrsponsahilítl Civif~. Itr RoUJOU DE BouvtE. no puede dar origen a la obligación de pagar a la víctima una indemnización integral y comprensiva de todo el daño producido. Este sistema que generaliza la responsabilidad patronal con prescindencia de la culpa o negligencia del empleador en todos los accidentes del trabajo. 556. y loe. STARK. E. 399. facilitándose de ese modo la garantía que comporta la repartición de los riesgos a través del contrato de seguro. agregado ley 17. 675. imponiendo el resarcimiento con una connotación francamente represiva para el autor doloso. Paris.'. En el ámbito contractual resulta claro cómo el sistema de la responsabilidad por accidentes de trabajo fundada en el riesgo profesional trae aparejada como contrapartida una limitación en la cuanúa de la reparación. pág. '111 LÓI'EZ OI. riesgos de la aeronavegación. Es así que la ley 9688 limita la reparación dentro de un régimen de indemnización tarifada. cie. En algunos casos puede admitirse una limitación de la reparación por razones extrañas al fundamento de la responsabilidad.711). 8. texto de la ley 17. fá . sino con un profundo sentido de justicia. op. 2363.. 906. 39. que. M. que de modo alguno puede hallarse en aquél la causa adecuada del daño (consecuencias remotas). 1178). nro. "en ningún caso son imputables las consecuencias remotas. pág. pág. por la interacción de otros acontecimientos distintos. . en el cual no existe una norma específica como la de nuestro artículo 905. 676. ASÍ. que establece la responsabilidad objetiva por el riesgo de la cosa (ver infra.VEALI. 1069. tulo de principio general la incidencia del fundamento de la responsabilidad sobre la extensión del resarcimiento. Sin embargo. Finalmente . Pans. cit . En este caso "la imputación legal se hace más amplia para castigar la mala intención. T. 313. En definitiva. No es válida en nuestro derecho la afirmación de que la reparación se mide por el daño y no por la culpa como lo afirma ORGAZ 390. 153.o "Essai sur la notion de reparadon". T. ~ 1j2 J9tl ORGA7~ "lb" DF. la imputación del daño se hace no solamente con un criterio de razonabil idad en función de las consecuencias previsibles normalmente. 380. no parece existir ningún principio jurídico ni moral por el cual deba imponerse al responsable de un daño una reparación limitada cuando no ha habido culpa. Es que si la teoría del riesgo tiene como fundamento el provecho que obtiene el responsable. que no tienen con el hecho ilícito nexo adecuado de causalidad" (art. se responde del daño casual que se previó como posible aunque el daño sea casual. nro. 3-1. Tratado de Derecho del Trabajo. sea de su actividad o sea de la cosa de que se sirve. Si no se justifica una reducción de la reparación del lado del responsable. t. J972.. no se responderá nunca de aquellas consecuencias que en la relación de causalidad se encuentran tan alejadas del hecho. 677. No obstante la impropia sintaxis utilizada en la redacción del texto..711). Hay en esto un afinamiento del sentido de justicia en el castigo de la intención dolosa" '''.• pág. no se ve razón que justifique una limitación de la reparación 392. la cual hoy puede fundarse en el artículo 1113 del Código Civil. op. pues si el accidentado pretende una reparación integral tendrá que deducir la acción ordinaria de derecho común. consideraciones de índole financiera pueden hacer necesario un límite a los riesgos asegurados. Droit "mi. Tal es lo que ocurre en materia de accidentes del trabajo y en la responsabilidad por lo. A. 1966.ACIREOUI.300 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 301 su responsabilidad al atribuirle el deber de resarcir el daño causado en mayor extensión que al autor que sólo ejecutó el hecho culposamente. CXXXV. haciendo suyo el principio que enuncian los MAZEAUD 391 con respecto al derecho francés. g. nro. 947. menos aún tiene justificación del lado de la víctima.

. En las VII Jornadas de Derecho Civil.. 1113).. quedan excluidos del régimen de los cuasidelitos. E.. En resumen. 2()' VIlI. l. sea que el acto ilícito fuere delito o cuasidelito. "De lege lata: "1 ° La extensión de la reparación en la responsabilidad objeti va. op. impresa en Espaila.receptos legales en contrario. El Código de Portugal de 1966 tiene el articulo 499 ~ue dispone: "Son extensivos a los casos de responsabilidad por riesgo.la medida del resarcimiento debida por aquél es igual a la reparación debida por este último. la responsabilidad objetiva no excluiría tampoco ese capítulo del daño resarcible. "4° Son reparables los daños morales originados en el riesgo de la cosa" . la reparación del daño en tal caso se rige por las reglas propias de los cuasidelitos en cuanto a la extensión del resarCÍnúento 392 Q\iln4u:\eS y )91 stxil:ll. si el origen contractual o extracontractual de la responsabilidad puede influir sobre la extensión de la reparación. las disposiciones que regul an la responsabIlidad por actos IlkiLos".. pág.. como en el supuesto de la responsabilidad del principal por el daño que causa el dependiente (art. "3° La atenuación de la responsabilidad prevista en el artículo 1069 del Código Civil es aplicable a la responsabilidad objetiva. 19 l . '" ". Por las mismas razones es aplicable a la responsabilidad por riesgo.. • I'uhlicoción de La Ley. "ExtensIón de la reparación en la responsabi- li dad objetiva". . "2° N o son reparables las consecuencias casuales emergentes del hecho de la cosa. se aprobó la siguiente recomendación: ]92 q. teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima. y no existiendo fundamento alguno que justifique una limitación del resarcimiento. en la parte apbca~~e y a falta de r. J. En el caso del artículo 907 la extensión del resarcimiento queda al arbitrio judicial. se rige por las mismas disposiciones legales que regulan los cuasidelitos. parece en cambio imposible hacer variar esa extensión en función de la naturaleza subjetiva u objetiva de la responsabilidad '" '''. realizadas en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires los días 26 al29 de septiembre de 1979. 1981. Si la responsabilidad objetiva es de garantía. l~r RoUJOU DE BOUBÉE. dado que el Código Civil no contiene ninguna norma que regule específicamente los efectos de la responsabilidad objetiva. cit" pág. Los casos de los artículos 907 y 1113 del Código Civil. con excepción de los casos específicamente legislados en leyes especiales. Son indemnizables las consecuencias inmediatas y mediatas.I 979. no habiendo razón alguna para excluirla en caso de riesgo.302 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 303 Colocándonos del lado de la víctima y considerando el carácter resarcitorio de la reparación del daño moral. M .'.. así como los supuestos específicamente regulados en leyes especiales. la atenuación de la obligación resarcitoria que legisla con criterio de equidad en caso de cuasidelito el artículo 1069. 391qulnqujeJ BUSTAMANTE ALSINA.L.. 315. En consecuencia.

Por último.. puede existir pluralidad de causas: si se probara la culpa del autor del hecho. .'. Es decir. cit. haber culpa de la víctima. o de un tercero o un caso fortuito o de fuerza mayor. todas las veces que el daño es el resultado de una causa ajena. El vÚlculo de causalidad falta. cuando la causa del resultado es un acontecimiento extraño al hecho del demandado '. nro. o las cosas de que es dueño o guardián y el daño sufrido por la víctima. 10. sin embargo. op. pág. Cualesquiera de estos acontecimientos pueden haber actuado de '9) MAZEAUD el Tui'lC. T. como la tempestad o la guerra. podría. 680. es decir. ni la víctima o acreedor. 2-11.CAP!TULOXI INTERRUPCIÓN DEL NEXO CAUSAL 678. de una persona que no sea el demandado. El daño puede ser causado también por el hecho de un tercero. La invocación y prueba de la existencia de una causa ajena interesa al demandado para excusar su resPllnsabilidad por falta de relación de causalidad entre su hecho propio. 679 . Ese acontecimiento puede ser la culpa de la víctima o del acreedor: sucede con frecuencia que quien demanda reparación haya causado por sí mismo el daño de que se queja. puede ser la causa del daño un acontecimiento que no quepa imputarle a nadie. el de sus subordinados. Si bien el demandante debe probar la culpa del demandado. LA CAUSA AJENA. o sea que se intenumpe el nexo causal. Es decir que el interés del estudio de la causa ajena se manifiesta en los siguientes casos: a) En los daños causados por el hecho propio sin intervención de cosas. 1429. el daño resulta entonces de la fuerza mayor o del caso fortuito.

1. l' parte. tanto para eximirse total como parcialmente de su responsabilidad. puede el demandado suministrar la prueba de la causa ajena excluyente de responsabilidad. nota 7. T .306 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VíCTIMA 307 b) c) d) e) forma tal que resulten ser la única causa adecuada para producir daño. cambio.CULPA DE LA V/alMA 682. También se presume la culpa de los padres. pues ésta no viola ningún deber de conducta impuesto en inlerés de otros. 305). nro. ¡101 ~ "MtV"' Q un nif\o en trance de ser atropellado. descuidada o imprudente respecto de su persona. . cuando la víctima acepta un riesgo conocido expone su persona al peligro de sufrir un daño para alcanzar un fin propuesto "'. Ni ENNI~(. el principal no podrá probar su falta de culpa.711) puede tomarse en consideración el hecho como si se hubiese causado un daño a sí mismo. cit. como en el supuesto del artículo 1113.711). no impone responsabilidad alguna". 80.. Si el daño se ha producido por la exclusiva culpa de la víctima. aplicando por analogía la solución de "'Juidad a favor del demandado 396. Vol. lo que resulta evidente.ERUS y LEHMANN. o del dueño o guardián del animal o de la cosa peligrosa. 79. En "or de diez años. l. como en el supuesto del artículo 1113. no existe responsabilidad alguna. Sin embargo. Cuando la víctima actúa culposamente es negligente. sino en determinar si está justificado que solamente por ello la víctima soporte el daño.. El hecho de un inimputable no excusa la responsabilidad del demandado. Sólo puede hablarse de culpa de la víctima en sentido impropio. un hecho ajeno que interrumpe el nexo causal y excusa la responsabilidad del autor del hecho. No podrá el dueño o guardián probar su falta de culpa. El hecho debe ser culposo. cit. comete un acto culposo por imprudencia 685. Esta cuestión se vincula con la aceptación de riesgos que hemos tratado antes (supra. etcétera. En cambio. fuese -por las circunstancias en "unJldrntemente el riesgo. directores de colegios y maestros artesanos (arts.imprevisible o inevitable. por ejemplo un me- '1"" se produce. op. Derechotk Obligaciones. un insano. interfiriendo con su hecho en el proceso causal y determinando su propio daño. si el hecho del inimputable. En los casos en que la responsabilidad tiene por fundamento una garantía hacia terceros. En efecto.. la aceptación de riesgos no es lo mismo que la culpa. o concurriendo con ella para constituir en común la causa adecuada del mismo. LARENZ. Si aquél se halla en las condiciones de la última parte del artículo 907 (agregado de la ley J7. aJ. si un desaprensivo peatón atraviesa la calzada cuando avanzan los vehrculos a favor de la luz verde del semáforo. 683. No todo hecho de la víctima constituye causa ajena. 684. se estaría en presencia de un ti d"'M. Sin perjuicio de probar contra la presunción demostrando falta de culpa. Puede entonces decirse que el acto voluntario de asumir el riesgo constituye. comete un acto de abnegación asumiendo 221. ENNllCCl!RUS y LEHMANN. pero puede presentar la prueba de una causa ajena tanto a la relación de dependencia. I'parte. Sin embargo. exponiéndose por ello al peligro de sufrir un daño. sino por una falta imputable a ella. En los casos de inejecución de una obligación contractual. curadores. excluyendo de la relación causal aquella culpa del autor.. Sin embargo. 394 Por ejemplo. pero puede demostrar una causa ajena al vicio o riesgo de la cosa. como al ejercicio de la función encomendada a su dependiente autor del daño. En los daños causados por el hecho propio con las cosas. En los casos en que la responsabilidad se funda en el vicio o riesgo de la cosa. a) CULPA EXCLUSIVA DE LA VfCTIMA. el darrmificado debe ser imputable. el daño no hubiera sobrevenido a la víctima si eUa no se hubiera expuesto voluntariamente al daño potencial. la verdadera cuestión reside no en afirmar que el nexo causal no existe. la culpa del dueño o guardián se presume (art. op. sino que s6lo infringe el mandato de atender a su propio interés "'. Por lo tanto. 681. 1113.711. pág. 1. pág. tutores. El artículo IIII dispone: "El hecho que no cause daño a la persona que lo sufre. agregado ley 17. al igual que la culpa. en el segundo período de la primera parte agregada por la ley 17 . si un peatón se arriesga en la calzada en igual circunstancia para . aunque exista una culpa del autor del hecho o un riesgo creado por una cosa peligrosa. . 1114 y 1117).'ui¡Jo.

y otro vehículo lo embiste en pleno día a causa de su velocidad excesiva o de una maniobra inhábil.I.)' loe. nro.khc al acreedor pare deudor tendrá que ser disminuida enrelaci6n a la influencia I r In . el insano. \97 ORGAZ. 227. Ocurre frecuentemente que un daño se produce por la concurrencia de diferentes factores: la culpa del demandado y la culpa de la víctima.. Es decir que no basta con establecer la participación de distintos hechos o cosas en la producción del daño. pero abandonada ya en Inglaterra y parcialmente en Estados Unidos 402. 2-11. cita el ejemplo siguiente: "Si el menor. 1504. que se divida la responsabilidad concediendo a la víctima una reparación disminuida. el riesgo de la cosa del demandado y también la culpa de la víctima.lIlIl'H. y por ello quedan descartadas: a) Aquélla en que no existe otra culpa que la del demandado. atemorizado.. 1109). tlI1 MAZr:AlIDCl TUNe. . op. pág."l~tlndo tampoco cUf!lple con !Iansportar en condicio~es adecuada~ como.¡ se hubiese dispuesto de cami6n frigorífico . cit .1 'lI·Yl'Z la mercadería en las condiciones entregadas hubiera llegado a destmo Sin I'IC'Hlrr\. Hemos dicho que la relación de causalidad debe establecerse entre el daño como resultado y el factor de imputabilidad o atribución de responsabilidad como causa (supra. 2) Aquélla en que la culpa de la víctima ha sido determinada por la culpadel demandado: si el conductor de un vehículo lo lanza imprudentemente a gran velocidad y uno de los ocupantes.308 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VfCTIMA 309 caso fortuito o de fuerza mayor que excluye también la responsabilidad del demandado . Esta solución no ha tenido éxito alguno en la legislación 4'". ~fll MAí'I~AIJI)Cf TUNe.Tercer sistema: Es el comúnmente llamado de la "compensad<Ín de las culpas". \<.1 olio lugar. es preciso determinar la idoneidad de la culpa o del riesgo. Suizo de las Obligaciones (art. se lanzó a la calle sorpresivamente al paso de un vehículo.. l'l<:étcra. b) Aquélla en que no existe otra culpa que la de la víctima. Éstas son las cuestiones que vamos a analizar ahora. Es por ello que aunque existan varias causas posibles del daño.Primer sistema: La culpa del demandado absorbe la de la víctima e indemniza todo el daño (art. 44) Y portugués (art. op. N9 La culpa concurrente del demandado (deudor) y del demanda~te (acreedor) en de incumplimiento de una obligación contractual presenta los rrusmos problemas \. . dI" pág. pues 1'11'('\1. cit. Ha sido seguida en el common law. cir.'0(]0 congelado probablemente no se hubiera perdido aun sin camión frig.. 688. Tal vez sea razonable atribuir el 50 por ciento a cada uno.'udcrfa vendida a un comerciante que debe transportarla en camiones frigoríficos . 1111). y el primero no cumple su obligación y entrega el pescado sin congelar y rl ". que sea enteramente absuelto. según los casos. Nuestro Código no contiene solución expresa para este supuesto como.orífi~o y . También quedan descartadas estas otras dos cuestiones: 1) Aquélla en que la culpa de la víctima no tiene significación: si ésta deja su automóvil estacionado en un lugar prohibido. Pueden proponerse tres soluciones 400: que soporte la totalidad del perjuicio el demandado. 1508. 254). pág. nada puede reclamar).U '¡lit" . Por ejemplo. se arroja del vehículo en marcha y sufre lesiones a causa de ello "'. op. non intelligitur damnum sentire (la víctima que haya participado en el daño.pcctivas culpa"i.1 MAZI~AIJDet TuNe. No procede distinguir según sea su culpa o no la única causa del perjuicio. La Culpa. 570).. Es decir que en presencia ¡ l' U1I incumplimiento por culpa conjunta de acreedor y deudor. la tienen los códigos de Alemania (art."686. es necesario deterDÚnarcuál es la causa jurídicamente relevante paraimponer responsabilidad. en cambio. . La mdemmzac16n '¡U~· !<Il't. 1 . 687. 103. •'.. 1) Culpa de la víctima y del demandado '" 689.IM Los ejemplos son de ORGAZ.Segundo sistema: La culpa de la víctima absorbe la del demandado y soporta todo el daño (art. sin dar tiempo al lnnduclor para evítar el accidente. es~ba ll1l1\'l'llido esa rncrcadena. deben compensarse las I Illpas atenuando el resarcimiento en función de la influencia de las respectivas culpas l'!! l'¡ daño causado. nro. para producir normalmente el resultado dañoso. 580). y es aceptado por la doctrina y la jurisprudencia universales. si un mayorista de pescado debe entregar congelada l. T. nro. yroducléndose por ello su pérdida total. Se sigue actualmente en la legislación de casi todos IllS países.'onsideramos en el texto y las soluciones son las mismas.. 101. op. b) CULPADELA VICTlMA CONCURRENTE CON CULPA O RIESGO DEL DEMANDADO. pág. Éste ha sido el sistema del derecho romano que Pomponio formulaba de la siguiente manera: Quod si quis ex culpa sua damnum sentit. rt'¡. no habría responsabilidad en caso de muerte o lesión (11:1 incapaz". 230.' .

104. nro.71 1). Esta solución aparece en la mayoría de los fallos de nuestros tribunales. en segundo término. Si existiese culpa exclusiva de la víctima. 403 HALL. arto 254. c) La regla que parece ajustarse mejor a la idea de casualidad que preside la atribución del daño es aquella que establece que cada cual debe soportar el daño en la medida en que lo haya causado . 1113. ~" ORGAZ. 85. arto 78 . y la culpa de B en un 75 por ciento.). Sala "D". 403. Constituye un procedimiento rudimentario y subsidiario al que recurrirá el juez en los casos en que no pueda hacer otra Cosa 403. 207. 1111. sino que su propia culpa ha determinado nonnalmente ese resultado (art. pág. 96. Civ. ello será suficiente para excusar la responsabilidad del dueño o guardián de la cosa (art. pág. b) Otra regla distribuye el daño en consideración a la gravedad de las respectivas culpas.ER. pues es el que propugna la distribución del daño en la medida en que cada uno ha contribuido a causarlo. op.500. en SALVAT. t. 1966-V. Ha sido adoptada por algunas legislaciones"" y cuenta con la adhesión general de la doctrina. En casos de daños ocasionados por los automotores será siempre de aplicación la leoria del riesgo. es perfectamente posible que la culpa más grave haya sido la de menos influencia en la producción del peIjuicio y que éste.. LL ..A. y. 141.000.711 ha incorporado la teoria del riesgo creado en el sistema de la responsabilidad (infra. se haya debido principalmente a la culpa menor.. •" Acu~A ANZORENA. en primer lugar porque no está de acuerdo con el sistema general de nuestra ley.-. Cód. 235. al contrario. En consecuencia. SaJa "E".. 134.000. período del párrafo lro. pág. B debe pagar aA $ 62. LL. T. Civ . nro. 694. LA Culpa. 693.. nro. pág. 15-VIl· 1966. "" MAZEAUD et TUNC. Essai sur I'lnfluence du Fail d~ la Faute de la Victime sur son Droit de Réparation.. t. se darán con mucha frecuencia los casos que contemplamos bajo este rubro. Esta solución está desechada universalmente. 1063. sea por el vicio de la cosa (defecto de fabricación o conservación) o por el riefogo o peligrosidad de aquéllos cuando están en movimiento bajo la conducción de alguien. y conforme a ella el autor de la culpa más grave debe responder en mayor proporción al resarcimiento del daño "". la distribución del daño debe hacerse por mitades. agregado por la ley 17. Sala "E". 2792.310 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VíCTIMA 311 690.-.500. pág.. pero puede suceder que el autor de cada una de las culpas sufra un daño (daños recíprocos). En tal caso se aplicarán los mismos principios analizados para establecer la causalidad de las respectivas culpas en la producción del daño de cada uno. Ni el vicio ni el riesgo han sido la causa adecuada del daño sufrido por la víctima. La reforma introducida al artículo 1113 del Código Civil por la ley 17. Proyecto de C6digo Frunco·ItaJiano de las Obligaciones. participando ambos culpables en la misma proporción. 2-U.será resarcido por A en $ 12. 2do..será resarcido por B en $ 75. En nuestro país también se adopta este sistema en forma unánime por la doctrina y lajurisprudencia: si existe culpa concurrente corresponde disminuir el monto del resarcimiento a cargo del responsable. pág. 4t11 Códs. no se habria producido el daño. 28-VlII-1956. 01()4 CNCiv. T. alemán. Sala "A". Compensando ambas deudas (art. 108 Y 118. 818. Pari" 1926. Yel daño de B de $ 50. 119.. Marguerite. 29-1II-1968. Existen diversos criterios para la determinación de las proporciones en que debe hacerse la división y atenuar consiguientemente el resarcimiento. Ha sido criticada por ORGAZ 40'. el daño de A de $ 100. págs. t. l . t. cit. 1958. dice que este sistema es el que mejor se compadece con esta búsqueda de la relación más justa. pues aquella circunstancia corta el nexo casual del daño con el vicio o riesgo de la cosa. Cap . 1019).. . Suizo de las Obligaciones. 21-X- 2) Culpa de la víctima y riesgo de la cosa del demandado 692. Luego. arto 44. ACUÑA ANZORENA .-. pág. nota (eh).000. 1510. 691_ Hemos considerado hasta ahora la hipótesis en que se hubiese causado un solo daño. que no admite ni autoriza la distinción en grados de la culpa a los fines de la responsabilidad. a) Una primera regla se enrola en la teoría de la equivalencia de las condiciones: si cualquiera de las culpas no hubiera existido. Cód. IV. Así si la culpa deA ha contribuido en un 25 por ciento a producir los daños. LL.).

78. nro. 697. D.. 96. al declarar que el riesgo recíproco no excluye la aplicación del artículo 1113. y recíprocamente. 698. 20-111 . 700 bis. al principio. Esta exención parcial supone una di visión del daño. Conforme a este criterio se reconoce una doble responsabilidad a cargo de cada uno de los guardianes.. Este sistema no tenía la aprobación de la Corte de Casación. 'In C.. 1109.. al crear presunciones concurrentes de causalidad.. Este criterio ha sido razonablemente criticado "'. 3) Riesgo de ambas cosas (del demandado y de la víctima) 696. Civ .. con "' . la solución que consideramos aceptable es aquélla de la primera jurisprudencia de las Cortes de Apelación francesas: las responsabilidades recíprocas se neutralizan cuando los riesgos son equivalentes. en caso de daños recíprocos '11. En la jurisprudencia francesa la cuestión fue ampliamente controvertida sobre la base de la existencia de presunciones recíprocas de culpabilidad atendiendo a la interpretación dada al artículo 1384 del Código Napoleón. año LII. 22-XII.• "Los r:ie~gos recíprocos en la producción del daño". finalmente.S. 24-VIl-1930.. pues cIJa resulta más adecuada al principio de.• T. U. obligado a reparar los daños causados por el otro.1933. nros 1529 y sigs. 238w 239. cuando se trata de daños causados por automóviles. en pleno. y luego. 1019). 699. sino la responsabilidad civil de ambos automovilistas. cil . y la cita que hace de RIPERT en la nota •• SAVATIER. cJPcia. Incorporado el principio del riesgo a nuestro ordenamiento jurídico en virtud de la reforma al artículo 1113 (infra. nro. si ninguna culpa puede probarse. Proc. todo el daño sufrido por él mismo. salvo que se prueben circunstancias eximentes que las destruyan por la existencia de culpa de cada una de las víctimas recíprocas. la carga del daño sufrido por uno y otro... ninguno de los guardianes estaba..J. D. La tesis fue condenada por la Corte de Casación. 700. del 10 de noviembre de 1994.. El artículo 1113 en la parte reformada ha previsto la exención parcial de la responsabilidad para el dueño o guardián acreditando la culpa de la víctima. "ENTe!. Rectificando nuestro criterio anterior adherimos a esta tesis. Estanislao clEl Puente S.responsabilidad objetiva que consagra el artículo 1_113 del Código Civil m. Cass.). cit. C. explícitamente en caso de daño unilateral "'. Civ.. no parece justo atribuir obligaciones desiguales.. Trailé MA'HUI> el TUNC.. Civ . J.T. IX I9~R. .. por 700 leT. nros.1987. 510: op. IWI-E. Cód . no tan claramente. Distinto sería el caso si la culpa de la víctima no fuese la única causa del daño sufrido por ésta. 1933-1 ·137. de la Responsabilité Civile.A. pues como los daños recíprocos son normalmente desiguales. de Bs.312 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VÍCTIMA 313 695. 1939. las respectivas compañías de seguros que han asegurado no el daño directo. '" C. de tal manera que uno podrá demandar del otro. 173 • nOla de AI. 1933-1-75 . En este supuesto la cuestión tendría que resolverse como en el de culpa concurrente del demandado y de la víctima.) lo siguiente: "La responsabilidad del dueño o guardián emergente de accidentes de tránsito producidos como consecuencia de una colisión plural de auto- 41 1 OROA7... Cód. 1. LL. . 2-11. El damnificado que pretende el resarcimiento de su daño deberá probada culpa del otro conforme al régimen general de la responsabilidad por el hecho propio (art. pág. As . y otro". pág. La Corte Suprema de Justicia de la Nación adoptó un critena distinto ". a menos de probarse la culpa. la cual se hará en la proporción correspondiente a la influencia respectiva del riesgo y de la culpa de la víctima en la producción del mismo. Esta solución parecía estar más de acuerdo con el efecto práctico de hacer soportar. nro. cada uno cargará con su daño (véase i'!fra. págs. T. 11 . Las Cortes de Apelación se habían mostrado al principio favorables a la neutralización de las responsabilidades. 132. lo que debía conducir lógicamente a una doble responsabilidad y no a una ausencia de responsabilidad . Atilio A IIJtrr BUSI'AMANTE Al ~'\INA. Si ninguna culpa puede probarse.pág . La Cámara Nacional Civi l. Cass. establece como doctrina legal obligatoria (art..TERINI. op.). 303. desconocía el hecho de que el accidente se relacionaba a la vez con el riesgo de ambos vehículos. 1070 y sigs.N. ~37. en autos "Valdez. nro. por la sola circunstancia de que el daño de uno sea menor que el del otro.

. Es lo que expresa el artículo 1113. t6~ . estamos en presencia de un acto ilícito cometido por varios sujetos.. t'195-A. no constituye un eximente de responsabilidad para la otra parte la prueba de la culpa de los padres de aquél por haberlo autorizado a circular en bicicleta en condiciones riesgosas.. 704 bis.: "Comentario al fallo de la CNCiv. la "fuerza mayor" alude a 10 irresistible. el hecho del tercero solamente puede constituir una causa de excusación si reúne los caracteres del caso fortuito. Osear E. Comúnmente se llama "caso fortuito" a lo que acontece inesperadamente. ~s decir a 10 "inevitable"._"..711). t. 148.EAUD et TUNC. cil.. el principio de responsabilidad objetiva por riesgo no queda excluido. 14 x 11-1993. ""OO"' 1.. 1964-C. Civ. pues ambos conceptos se hallan asimiludos legalmente. En consecuencia. es necesaria la demostración de la culpa de la víctima o de un tercero por quien no se debe responder. T 2-11. Juan C.314 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO PORTIJITO 315 motores en movimiento.. en aulos 'Ortiz. r~g.711: " .CASO FORTUITO 701. <Il MAl. y otro e/Cabrera. Si en el hecho generador del daño intervienen un automóvil y una bicicleta en movimiento.. III. En el segundo caso. para excusar o disminuir la responsabilidad del dueño o guardián de uno u otro vehículo. r:\~ . señalando como único responsable a ese tercero. sino también cuando el perjuicio no se debe al hecho de nadie. Es necesario establecer en primer lugar si los términos "caso fortuito" y "fuerza mayor" tienen distinto significado y diferentes efectos . 704. como en el riesgo de la cosa 705... es necesario que se trate de un sujeto imputable susceptible de incurrir en culpa. Sala "e". a) CONCEPTO. Cód. como de un cuasidelito en este último por la pluralidad de culpas concurrentes. En el primer caso.. Il. la cuestión Se rige por el artículo 1113 del Código Civil. 1081 y 1l09. Tercero es quien no tiene vínculo jurídico alguno de subordinación ni con la víctima ni con el presunto responsable. en el segundo período del primer párrafo agregado de la ley 17.. l. puede serlo en las circunstancias en que ella se emplea o utiliza. 702. que bien pudieron actuar como coautores o solamente partícipes. 1540.1. aunque en sí misma no sea peligrosa. Queda así interrumpido el nexo causal y la responsabilidad se proyecta fuera de la órbita de actuación de éste. La responsabilidad compartida en términos de solidaridad existirá. Si la víctima resulta ser menor de edad. La culpa del tercero puede haber sido la única causa del daño.CULPA DE TERCERO del presunto responsable con la culpa de un tercero. Desde el punto de vista de los efectosjurídicos ninguna distinción hay que hacer. 136. Si así no fuere. Es decir: tanto si un ciclista arrolla a un peatón tratando de adelantarse a un automóvil que avanza velozmente. existe entonces una causa ajena al demandado que es también ajena a quienquiera que sea 4]3. como en el caso de un automovilista que arrolla a un peatón por esquivar a un ciclista que realizaba una torpe evolución. nro. pues esta última. no debe encuadrarse en la órbita del artículo 1109 del Código Civil" '12~~. LL. . La responsabilidad es en cualquier hipótesis solidaria entre todos los autores o partícipes (arts. 706. El vínculo de causalidad no sólo falta cuando resulta posible relacionar el daño con un individuo determinado que sea distinto del demandado (la vÍCtima o un tercero). 703. ley 17. ese hecho constituye una causa ajena al presunto responsable demandado por la víctima. o bien pudo haber concurrido con la culpa del presunto responsable. sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa . La culpa debe ser de la propia vÍCtima '12. o sea a lo "imprevisible". Si en el proceso causal sobreviene el hecho culposo de un tercero que determina normalmente el daño que otro experimenta. pág. 412'1\1ll1qu1tS BUSTAMANTE ALSlNA. o de la cosa riesgosa que le pertenece o que tiene bajo su guarda. y de acuerdo con la doctrina que hemos expuesto sobre riesgos recíprocos. o de un tercero por quien no debe responder". J. tanto de un delito o cuasidelito en el primer supuesto.. y otros'. op. tanto en el caso de que exista culpa del presunto responsable en cllncurrenciu con riesgo de la cosa de otro.

710. que los romanos deI"¡(lll\(~. o bien la existencia de caso fortuito y la inexistencia de culpa '''.3) Hecho ajeno. determinará o la existencia de culpa y la inexistencia del caso fortuito. nro. si puede demostrarse que el daño tiene su causa normal en un acontecimiento distinto y ajeno al vicio y al riesgo. nro. cuando en el proceso de 1·. cuando éstos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor.. 2-H. presu. nro. El hecho debe ser ajeno al presunto responsable. aunque pa. cit . al igual que el Código Napoleón (MA2EAUD et TuNC. De otra manera estaríamos en una hipótesis que no es precisamente "causa ajena". cuando el daño ha sido incrementado por la influencia de un caso fortuito.711. El Código Civil no considera directamente el caso fortuito en materia de Conf. Evidentemente que al no mencionarse en la norma el caso fortuito. y otros que definen particularmente el 414 casus en relación a la in imputabilidad del incumplimienIo de las obligaciones comerciales. LI . cuidados y esfuerzos normales en relación al hecho de que se trata.11 • r~~. y sí caso fortuito.llI~:ll·lón del daño InICIado por un acontecimiento Imprevisible e inevitable. :11 Puede haber también excepcionalmente concurrencia de culpa y de caso rcspon~ abiJidad extracontractual. 71 l. Cód. Es decir que eljuzgamiento de la conducta en función de las mismas circunstancias concretas de personas. T.nto responsable que acrece la intensidad del perjuicio. ( un!. pág. alegarlo para una exención parcial. Lo que sale de lo normal y del curso ordinario de las cosas.z~ que una situación exc1u~e la otra. Caracteres generales: 712.. entre las causas que pueden eximir de responsabilidad por el daño causado por el riesgo o vicio de la cosa. elf. op.AMOrAS.. Civ. El rasgo de inevitabilidad o irresistibilidad es el definitorio del caSI/S. Que el hecho sea extraordinario o anorinal no es un carácter distinto de la imprevisibilidad e inevitabilidad. constituye una circunstancia que excusa la responsabilidad de un presunto responsable del perjuicio que se le atribuye por su acto o por el hecho de la cosa con riesgo que le pertenece o cuya guarda ejerce 41'. considerando las circunstancias concretas de lugar. falla por su base la pretendida responsabilidad "'. sobre todo porque nO había razón para que no quepa la eliminación parcial de responsabilidad. 512. 1611. El hecho debe ser imposible de prever. sino que señala precisamente las circunstancias en que el hecho no puede preverse o evitarse. 264. 106. conforme con lo que dispone el artículo 902 del Código Civil y atendiendo a las circunstancias del artículo 512. MAI'. 714. El artículo 1113 no menciona el caso fortuito en el agregado hecho por la ley 17. en cambio. 1) lmprevisibilidad. 41~ 41(. 108. (592). pág. que el presunto responsable alegue y demuestre la existencia de un hecho con las características del caSO fortuito. Existen caracteres consIitutivos del caso fortuito que son de carácter general. nola 312. se presenta II~III culpu del demandado. . El Código Civil define el caso fortuito en el artículo 514 diciendo: "Caso fortuito es el que no ha podido preverse.316 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTUITO 317 707. 265. para eximirse de la responsabilidad toda vez que ésta sólo podría derivar del vicio o el riesgo de lacosa: luego.. Se ha criticado este silencio de la reforma "'. . 708. El hecho debe ser imposible de evitar aplicando la atención. op.re. tiempo y lugar (art. b) CARACTERES. o exterior al vicio o riesgo de la cosa. cuando no obsIante aplicar esa conducta el hecho resulta imprevisible o inevitable. pues el anterior artículo 513 se refiere a la irresponsabilidad del deudor por los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligación.. pues lo imprevisible es relevante en la medida en que por ello mismo hace inevitable el acontecimiento que no se pudo prever. 255. sin duda. nro. E. cil. ORGAZ. La omisión no puede impedir. 207. 713. op. T . si bien no dejará de ser relevante para excusar la responsabilidad total. 0". Este artículo ubica el tema en el ámbito de la responsabilidad contractual. pág. exigible. desde que el caso fortuito interrumpe el nexo causal determinando por sí mismo la producción del resultado dañoso. . no se podrá. no habrá culpa. tiempo y personas. Adviértase que si consideramos la culpa como la omisión de las diligencias que debieron adoptarse para prever o evitar el daño. 2-11.EALJD et TUNC. 275. 709. no es dable prever. no ha podido evitarse". Esta imposibilidad de prever debe ser apreciada objetivamente en relación a un deber normal de prever. o que previsto.\'Iudio dl'ln Reforma . 2) lnevitabi/idad. pág.). en contra: ORGAZ. Sin embargo.

1 AMUlAS. Caracteres particulares: A los caracteres generales que acabamos de mencionar hay que agregar otros particularmente referidos a la inimputabilidad del incumplimiento de obligaciones contractuales. Por ejemplo. 01'.'stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor. El principal efecto del caso fortuito es eximir de responsabilidad al imputado de culpa o dolo en la ejecución de un acto ilícito o al dueño o guardián de una cosa con vicios o riesgos. pues a él debe atribuirse el impedimento abso luto de ejecutar la prestación. tampoco es una dificultad que obstaculice absolutamente el cumplimienlo: constituye sólo un peligro. 513. Así sea que las circunstancias reúnan los demás caracteres del caso fortuito. que asegure al acreedor el resarcimiento de los daños en ('lIulquier caso. o bien si por vicio del freno un automóvil no soporta un fuerte vendaval. nro.. Cód. porque si así no fuera podría imputársele. 714). 719.)." (art. 718.318 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTUITO 319 nofiÚnaban casus dolus vel culpa determit¡a/us. si la enfermedad ha sido contraída ¡nculpablemente. porque si el hecho era imposible. 'lO 1.). faltará precisamente uno de los camcleres que defmen el casus como hecho ajeno al deudor. De otra manera la incidencia del acontecifiÚento no puede invocarse para exifiÚr al deudor de responsabilidad. Si hubiese ocurrido un tiempo antes. . 3) Obstáculo invencible. admitida por la reforma de la ley 17. ésta no habría tenido nacimiento. 2) La segunda excepción legal no es tal. 953. c) EFECTOS. 1) Pueden las partes convenir qu~ el deudor asuma la responhllbi lidad por el caso fortuito. 717. Razonablemente no podría ser de otro modo.. 721. • un Ins caracteres del casus. Civ. dI. y es arrastrado causando daño a un tercero. para ser lal. de tal manera que sin ésta el daño no se hubiese producido. el Código dispone expresamente: "El deudor no será responsable de los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplifiÚento de la obligación. Cód. por el principio consagrado en el artículo 1197 del Código Civil. 716. En esta hipótesis hay fuerza mayor aunque el hecho de la enfermedad no es ajeno al deudor que la padece. Civ. obsten a la ejecución de la obligación. que hace excepción a la ¡nimputabilidad del deudor si el caso fortuito "hubiera ocurrido por su culpa". 194e). de nada sirve invocarlo pues no impide la ejecución. debe obstaren forma absoluta a la ejecución de la obligación: el deudor no debe poder vencer el obstáculo. cuando . pero sí a su voluntad. si el deudor se ve impedido de cumplir su obligación en razón de hallarse enfermo.tl' prohibición legal alguna. Tal es el caso l1r concurrencia de culpa con el caso fortuito (supra. No r xIl. mediante la estipulación de una cláusula de Ir. La misma norma contiene las siguientes excepciones al principio de irres ponsabilidad: 720. Es decir que el casus que deterfiÚna la imposibilidad de ejecutar la obligación debe aparecer con posterioridad a la formación de la obligación contractual 4l!. Si bien el casus debe ser posterior al acto constitutivo. y una inundación extraordinaria ocasiona su muerte. El casus. ya que el acto fiÚsmo habría carecido de objeto (arl. lo que quiere significar que con el caso fortuito ha concurrido culpa del deudor. 1) Hecho sobreviniente. 219. nro. ' pnnsabilidad que ponga a cargo de aquél algunos de los hechos que. y si va a suceder en un tiempo futuro. Talla situación contemplada en el artículo 513 del Código Civil.2) Hecho actual. debe presentarse en el momento fiÚsmo en que la obligación debía cumplirse. y dejaría de ser fortuito. I. no podrá el deudor alegar la existencia del casus.. T. 252). Por ejemplo: si el depositario de un animal lo deja abandonado en un campo bajo. pero sólo tornen más difícil y oneroso el cumplimiento. Con relación a esta última situación. Podrá invocar aquella circunstancia como eximente de responsabilidad sólo en las condiciones y el ámbito en que se aplica la doctrina de la imprevisión. Tllltlbién puede la cláusula asufiÚr directamente el carácter de un pacto !Ir ¡¡urantía. nro.711 en el nuevo texto del artículo 1198 del Código Civil (supra. una amenaza que el deudor no pucd~ nlt¡¡nr. y la convención tiene asegurada su valI¡)r/. pág. o al deudor en la inejecución de una obligación contractual. El hecho debe ser ajeno a la voluntad del presunto responsable. 715. En efecto. si el caso fonuilo ocurre por culpa del deudor.

892).786 en cuanto al encauzamiento del conflicto colectivo por las . Esto último no rige en caso de posesión viciosa. En este caso.3) La tercera excepción está dada por el supuesto en que el deudor hubiese sido constituido en mora con anterioridad al acaecimiento del casus (art. siendo más grave la condición del poseedor (art. y cesa. 2436). 724. consiste en actos provenientes de las autoridades públicas. 1) Fuerzas natllrales. adoptando las medidas adecuadas dentro de las posibilidades humanas. como en cualquier otro. la incidencia que el hecho así caracterizado ha tenido en la inejecución de la obligación. y fundamentalmente debe demostrarse por el deudor que pretende eximirse de responsabilidad. 513. salvo el caso de que éste sea ajeno a la medida decretada como si se hubiese ordenado una inhibición general de bienes a un homónimo. aunque hubiese sucedido por caso fortuito. La guerra. a . 723. Esta excepción también está expresamente prevista en el artículo 2435 con respecto al poseedor de mala fe por la pérdida o deterioro de la cosa. En efecto. sería necesario acreditar que el empleador no ha dado motivo a la medida de fuerza que paraliza su fábrica o su comercio por la inactividad de sus empleados u operarios. aluviones y terremotos. Por ejemplo. tal calificación se hace en relación a la observancia o inobservancia de la ley 14. extraordinarios. que lo libera de su obligación. 725. pero queda exonerado de pagar daños e intereses. así como la subversión interna o revolución. d) Distintos casos: Se considera que no constituye caso fortuito una resolución judicial que impide la ejecución de la obligación del deudor. Por ejemplo: las lluvias. En la hipótesis particular que consideramos. imprevisibles e inevitables. infine). por lo tanto. Pero esta afrrmación no es absoluta. En cambio. la magnitud e intensidad que adquieren fuera del orden común y normal. los vientos y tempestades. sin embargo.320 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTIJITO 321 722. o se hubiese anotado un embargo preventivo inaudita parte y sin causa justificada. y muchas veces evitarlos. La calificación de "ilegal" que pueda hacer la autoridad administrativa no constituye de por sí elemento suficiente para juzgar que existe caso fortuito o fuerza mayor. la responsabilidad si la cosa hubiese perecido o deteriorádose igualmente estando en poder del propietario. no sería caso fortuito la huelga motivada por el incumplimiento patronal de leyes o convenios laborales.erra. si la cosa que está en la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito hubiese igualmente perecido en poder del deudor (art. pues existen fenómenos de la naturaleza que salen del orden común y que son. En estos casos puede considerarse que existe un caso fortuito eximente de responsabilidad.4) Gu. no sea menos injusta la huelga en cuanto pretenda la aplicación de mejoras no previstas en convenios laborales y que la patronal se niega a reconocer. no son necesariamente acontecimientos extraordinarios y. como así támbién una medida de fuerza decretada en solidaridad con OtTOS gremios o fmes políticos.3) Huelga. 2) Acto de autoridad pública. deben configurar el casus por la existencia de los caracteres generales señalados anteriormente. y sea el acto legítimo o no. cualquiera sea su clase. Esta responsabilidad le viene impuesta por la ley en razón del carácter ilícito de la posesión desde su origen. declarada legal por haberse agotado las instancias conciliatorias. ajeno al deudor. cuando obsta la ejecución de la obligación. El movimiento de fuerza sería legal y no obstante podría ser invocado como un impedimento absoluto. Por ejemplo: una disposición que impide el despacho a plaza de mercaderías que se encuentran en la Aduana. si tiene carácter general y no está referida en particular a la situación especial de un detenninado importador que ha violado normas vigentes. por lo tanto. La huelga no es en sí misma un caso fortuito o de fuerza mayor que pueda ser invocado por el deudor para eximirse de responsabilidad por la inejecución de la obligación. creando un obstáculo insalvable al cumplimiento. Tradicionalmente llamado "hecho del príncipe". 726. Los fenómenos naturales responden generalmente a un orden regular que permite preverlos. tendría ese carácter una huelga general del gremio tendiente a adoptar reclamos de mejoras salariales o condiciones de trabajo. debe demostrarse que se hallan reunidos los caracteres que definen el casus. Lo serán según los lugares en que se manifiestan.vías de conciliación que fija la ley. las inundaciones. las circunstancias en que se producen. Ello no significa que.

VI) . vínculo obligacional e interfiere con el mismo en la ejecución de la obligación. y particularmente que ha sido ajeno a! hecho del mismo. 11. en relación. Probada la relación causal entre el daño y la persona o cosa a las que se atribuye su causaci6n. El articulo anterior del Código se refiere al locatario. Tal. la existencia de un descuido del deudor que compromete su culpa. excluyendo por ello el carácter de casus atribuido legalmente al incendio en la hipótesis excepcionalmente contemplada en la ley. una norma específica que comporta una inversión del régimen de la prueba de los caracteres del casus. El artículo 1572 del Código Civil dispone: "". 5) Incendio. sin que medie prueba en contrario demostrativa de la inexistencia del nexo causa! adecuado. . Tampoco el incendio puede ser invocado como causa excusante de la responsabilidad del deudor si no reviste los caracteres generales del casus. por'Iue la imputabilidad o la atribución legal nos va a señalar quién es el suj<-to que debe responder por el daño causado. Es decir que al locatario obligado a restituir la cosa locada le bastará probar que ha sido destruida o deteriorada por un incendio para excusar su responsabilidad. Esas circunstancias proveerán el fundamento de la responsabilidad civil. No basta el daño. sin embargo.. hasta que el locador o el que fuere perjudicado. quedará aún por dcmostrarel factor imputativo o atributivo.7) Enfennedad. en materia de locación. Si la enfermedad es inculpable y por sus caracteres impide absolutamente a! deudor cumplir su obligación.. si la cosa que debía ser entregada por el deudor es robada o dañada por un tercero. 728. Supone el hecho de quien es extraño al .EVOLUCIÓN HISTÓRICA '" 730. dependientes. también es considerada caso fortuito. subarrendatarios. CAPíTULO XII FACTORES DE RESPONSABILIDAD 1. pruebe haber habido culpa por parte de las personas designadas en el artículo anterior". naturalmente. I!n (Jo Parte Ilistórica de esta obra hemos tratado el tema y allí remitimos (supra : ( '"" I u ('up. comodatarios o huéspedes. ER así que en tiempos de la venganza privada la imputabilidad rru puramente material. supone. a aquellas obligaciones que solamente podían ser cumplidas por el mismo deudor.322 RESPONSABIUP-AD CIVIL 727. 733. como hemos dicho. Existe. creando un obstáculo invencible al deudor.' las circunstancias del medio social que inspiran la política legislativa 11.' cada país en una determinada época. el hecho del tercero no seria ya ajeno a aquél. 731 . La víctima descargaba la furia de su odio y de su <4 1. sin el cua! no existirá responsabilidad. y la noción que se adopte como tnl constituirá el eje en torno del cual ha de girar el sistema. por ejemplo. La noción de responsabilidad es netamente jurídica y depende 729.EI incendio será reputado coso fortuito. cesionarios. sus agentes. La cuestión es importante en la materia que estamos tratando. 732. por definición. mientras el locador no pruebe la culpa del 10catario y demás personas mencionadas. para que la víctima o el ""reedor puedan pedir reparaci6n. Se excluye la hipótesis de hurto porque esta figura delictiva. 6) Hecho de tercero. que se produce sin violencia. Ese daño debe conjugarse con el factor de responsabilidad subjetiva u objetíva que la ley reputa idóneo para atribuirlo a una determinada persona.

Aun en la Ley AquiJia el autor físico del daño debía pagar la pena fuera de toda valoración de su conducta. Tratándose de daños causados por las cosas se presume la culpa del guardián. pero la más leve culpa podía invocarse (in lege Aquilia e/ levissima culpa venir). Fue así que el artículo 1384. inocente o culpable. 736. la culpa de la víctima o de un tercero. 735.1\ Iransfom1¡lciones operadas a lo largo del tiempo. Esla rápida reseña histórica nos permite tener una visión general de 1. 739. nro. en relación a la pie111 11 IIIt'Stra de lodo el sistema de responsabilidad civil que es el factor im11II11I1ivo. la cuestión de la imputabilidad no cambió. claro está. 742. Recién en el antiguo derecho francés la culpa fue el elemento inexcusable de la responsabilidad (pas de responsabilité sans jau/e). 741. Fueron los jurisconsultos de la época clásica. 65-66). primer parágrafo del Código Civil tuvo desde entonces (1896) un alcance hasta ese momento desconocido (supra. nros. (Sobre la evolución legislativa: supra. Cuando el daño es causado con la cosa que responde a la intención . 734. Por la presión de las circunstancias sociales imperantes y el auge de la teoría materialista. 85). nro. 738. 737. es fácil advertir cómo la legislación ha cedido a 1"I>lesión de los nuevos principios que admiten una responsabilidad sin '1III'a. la solu"ión es distinta y se rige entonces parlas artículos 1382 y 1382: la culpa . Con un contenido propio que lajurisprudencia venía de descubrir (Laurent y la jurisprudencia belga la habían precedido en el descubrimiento) aquella norma del artículo 13841egislaria en adelante todos los casos de daños causados por la mediación de cosas. Cuando la evolución de las costumbres llevó a la composición voluntaria y luego obligatoria. 740. y así se llegó al sistema que estableció el Código Napoleón y que inspiró las legislaciones del siglo pasado y. Fue recién el fallo de las Cámaras Reunidas de la Corte de Ca"It'¡ón del 13 de febrero de 1930 el que borró la distinción entre hecho de la cosa y hecho del hombre con la cosa.'lIando aludió a una "presunción de responsabilidad" y no de culpa. El nHís allo tribunal de Francia se resistía a admitir otro fundamento para la Il'sponsabilidad que no fuese la culpa (supra. que aceptaba una responsabilidad sin culpa. debía responder. y por la consiguiente inversión de la prueba éste sólo puede excusar su responsabilidad probando el caso fortuito. nros. quienes admitieron la distinción según que el autor hubiese incurrido en culpa. pero se cuidó bien de establecer <Jlll' la rc·sponsabilidad está unida a la guarda y no a la cosa misma. A fines del siglo XIX hizo irrupción un nuevo concepto de la responsabilidad.324 RESPONSABILIDAD CIVIL FACTORES DE RESPONSABILIDAD 325 pasión contra el autor físico del daño. >oC llegó en la jurisprudencia francesa a notables desenvolvimientos en materia de interpretación legal. la legislación se mantuvo firme en admitir no sólo la responsabilidad fundada en la culpa. rescatándolo diente por diente. \385 y 1386). como se ha visto (supra. 90 y 91). en 1898.k'he probarse. del riesgo profe~ional que incorporó a la responsabilidad contractual la Ley de Accidentes de Trabajo.kl hombre y le sirve de instrumento en la causación del daño. Ese artículo 1384 no sería ya una norma meramente anunciadora de los subsiguientes 1385 y 1386. nuestro Código. sea por negligencia o por imprudencia. La teoría del riesgo creado hizo entonces numerosos adeptos en Francia. 16). ojo por oJo. y si bien la jurisprudencia acusÓ el impacto de las nuevas tendencias. excepto aquellos casos particulares previstos en las normas que le seguían (arts. aun . contribuyó a formar la idea de que era más justo indemnizar u una víctima que castigar a un culpable. . que iban a legislar específicamente los dos únicos casos de daños causados por las cosas: los daños producidos por los animales y el caso de ruina de edificio. 743 . La repercusión social de la dramática situación de aquellos que no hallaban el medio de probar una culpa detrás de esos mecanismos inanimados. Sin embargo. entre ellas. con excepción. Las circunstancias históricas imponían desde ese momento la necesidad de un cambio para no dejar sin protección a las numerosas víctimas que el nuevo fenómeno del maquinismo cobraba por entonces.

La culpa es el factorimputativo que ha dominado de modo casi exclusivo en el sistema de responsabilidad civil vigente hasta la reforma de 1968. Si la seguridad. y cinco factores objetivos de atribución legal de responsabilidad: el riesgo. contribuyendo por ~J10 mismo a organizar y mantener un orden social impregnado de justicia. podemos considerar que existen dos factores de imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa. Si el derecho no fuera más que un conjunto de regias que no tu- . La culpa como factor de responsabilidad tiene un indiscutible sentido moral.. Aún hoy constituye el fundamento general de la responsabilidad. Sin lluda que tiende a lograr la perfección del hombre. aunque su campo de aplicación se vea de más en más limitado por la existencia de otros factores de carácter objetivo. pues la conducta humana debe juzgarse según el querer del individuo y en función de pautas valorativas de tipo ético. subestimando lo más valioso que el individuo posee: la condelicia.711. CAPíTULO XIll FACTORES SUBJETIVOS DE IMPUTABILIDAD l. la equidad.SISTEMA LEGAL 744. el abuso del derecho y el exceso de la normal tolerancia. el orden. la garantía.-INTRODUCCIÓN 745. 746. Conviene sin embargo señalar que el factor subjetivo de imputabilidad continúa siendo la regla general en esta materia. la paz y la solidaridad se logran a veces "'lO sacrificio de algunos principios éticos. Ciñéndonos ahora a nuestro régimen legal después de la reforma introducida al Código Civil en 1968 por la ley 17.) 326 RESPONSABILIDAD CIVIL 1I. el paradigma del valor justiduna se alcanza fuera de la moral y con desprecio de lo esencialmente humano. de donde resulta que la aplicación de los demás factores de tipo objetivo es de carácter excepcional y en virtud de ello es necesario que la ley expresamente los imponga en cada caso.

. 4!f1 LLAMS1AS. se convertiría en una física de las relaciones humanas " •. en determinar si el hecho fue el resultado de un comporta- . 753. Es ésta una cuestión de imputabilidad de primer ¡rrado. a la que llamaremos culpabilidad. t. y comprobada la voluntariedad del acto.L. X). Imputar es atribuir a una persona la autoría de un hecho y sus consecuencias. 749. si el agente ha actuado involuntariamente . IMPUTABILlDAD. Reservamos la expresión "imputabilidad" para referimos a la autoría moral de un hecho. En este a'pecto del problema la investigación se centra en la subjetividad del agente. 756. marginando aquélla y considerando el daño en una relación meramente objetiva. "Elllerccho no es una ffsicade las relaciones humanas". Esta segunda cuestión consiste en indagar sobre la autoría moral o jurídica para establecer la responsabilidad civil por el daño causado. 897. Para que a una persona puedan imputársele los efectos dañosos de un acto ilícito o del incumplimiento de una obligación contractual. porque prescinde del factor de imputación subjetiva constituido tradicionalmente por la idea de culpa. 751 .). lo que supone un comportamiento humano voluntario al que se le asigna un resultado mediante un juicio de valor acerca de la conducta. que alude a una relación puramente legal que. En un segundo tiempo. conduzcan a mantener la seguridad y el orden. Estas reflexiones de alto valor moral nos inducen a afirmar que la responsabilidad debe asentarse primordialmente en la culpa. sin embargo. Ello no quiere decir que basta que exista un daño para imponerle responsabilidad a quien aparezca directa o indirectamente en relación de causalidad material con aquél. en primer lugar. 747. la legislación ha ido admitiendo universalmente un tipo de responsabilidad sin culpa. Debemos comenzar por establecer en cada caso si el acto de incumplimiento del deudor o violación de la ley han sido ejecutados con discernimiento. 754. por el camino de la solidaridad social. Este régimen excepcional de responsabilidad requiere que el daño se conjugue cón algún otro factor que el derecho positivo ha erigido en elemento de ciertos actos y que imponen el deber de indemnizar. No basta. 748 . no se puede dejar de admitir que alIado de la culpa y dentro de sectores determinados de la responsabilidad deben funcionar otros factores que. Sin embargo. ya sea contractual o legal. Es la llamada responsabilidad objetiva. Cód. Tanto el dolo como la culpa consisten en una valoración de la conducta que supone previamente un análisis sobre la voluntariedad del acto ejecutado. Es decir que entre el daño producido y el hecho obrado por la persona a quien se le atribuye responsabilidad debe existir una relación de causalidad física o material.328 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPUTABILIDAD 329 vieren otro objetivo que establecer el límite de la acción de cada uno. 1015. La relación de causalidad entre el daño y el hecho ha sido estudiada antes (supra. y ella constituye el principio general de todo sistema imputativo. como autor del acto ilícito o deudor de la obligación incumplida. 752. intención y libertad (art. que son también valores jurídicos. si han sido el resultado de su obrar inteligente y libre. pág. con sentido objetivo:liga a una causa un cierto resultado.L. Es ésta una cuestión de imputabilidad de segundo grado. Distinguimos así "imputabilidad" de "atribución". es decir. 107. Es decir que no se puede reprochar una conducta como éticamente disvaliosa. con establecer el nexo de causalidad material. sino que debe aún determinarse la relación de causalidad jurídica mediante la comprobación de la existencia de cu lpa o dolo en la actuación del sujeto presuntamente responsable. 755. mediante una doble operación que consiste. Esta primera cuestión consiste en indagar sobre la autoría material para determinar la relación objetiva que liga el daño a laaclÍvidad o inactividad físicas de un sujeto. 750. Civ. Por la fuerza invencible de la realidad histórica. es necesario que ella sea la causa material de aquel acto o de aquel incumplimiento. para imponer una responsabilidad especial con miras a amparar a la víctima de un daño. Cap. será necesario formular el juicio ético de la conducta querida por el autor en relación a su deber específico de cumplir la obligación.

como también los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lúcidos.. serán reputados hechos sin discernimiento. arto 828. si fueren actos lícitos practicados por menores impúberes. alemán. 757. e itali1\Do. Pero allí donde la ley considera que no obstante existir discernimiento la persona es incapaz de obligarse. que se ajusta a una razonable interpretación de la conducta humana. a) Incumplimiento contractual. . cualquiera sea la órbita de actuación jurídica de que se trata. los actos se reputan practicados con discernimiento excepto en los supuestos en los cuales. aún menor de 10 años. Este último dispone: "no responde de las -consecuencias del hecho dañoso quien no tenía la capacidad de entender o de querer en el momento en que lo ha cometido. El artículo 921 del Código Civil dispone que . o actos ilícitos por menores de diez años. no obstante que fijan distinto límite de edad del menor inimputable (códs. Es decir que los dementes son inimputables. considerando su particular desarrollo intelectual por sus condiciones biológicas y psíquicas de excepcional precocidad. si esa actuación merece un reproche o censura por haber obrado aquél con dolo o culpa. conforme el régimen legal.. b) Acto ilícito. 758. 761. de Austria. no puede hablarse de imputabilidad del incumplimiento. Tampoco es imputable el deudor que siendo capaz de otorgar el acto que lo obligó. porque en este último caso el acto se reputa voluntario. En virtud de ello y distinguiendo el caso del deudor que no cumple su obligación. como una cuestión de hecho. si no se hallaren en estado de demencia. 2) Los dementes 765.. La falta de discernimiento en el deudor impide que se le pueda imputar dolo o culpa en la mejecución. CAUSAS DE INIMPUTABILlDAD. 912 y 1076) establece que los menores de 10 años carecen en absoluto de discernimiento cuando se trata de la ejecución de un acto ilícito. No cabe entonces alegar que en un caso particular el autor del hecho. La capacidad para contratar. y los practicados por los que. y en segundo lugar. arts. Las personas mayores de 10 años se reputa que tienen discernimiento para los actos ilícitos. se considera que son inimputables todos aquellos que se encuentran en las siguientes situaciones: 760. artículo 1139. debe considerarse que el sujeto actúa sin la correspondiente facultad de discernir. de aquél en que alguien causa un daño a otro sin existir un vínculo anterior. si tenía aptitud para comprender los alcances del mismo y si su voluntad no se hallaba viciada por el error. están sin uso de razón". 759. artículo 2046. artículo 1310. Así los códigos francés. la existencia o inexistencia de discernimiento suficiente. supone siempre el discernimiento que para los actos lícitos se tiene desde los 14 años según el sistema rígidamente adoptado por el Código Civil en el citado artÍCulo 921. el dolo o la violencia. arto 1319. aunque el demente fuese declarado tal en juicio. Este sistema es el seguido por diversas legislaciones. 921. por cualquier accidente. Otros sistemas legislativos establecen una solución elástica que permite apreciar en cada caso. Para saber si el hecho fue el resultado de un comportamiento querido por el agente es necesario previamente comprobar si éste gozaba de discernimiento al tiempo de ejecutarlo. peruano. 764. cae posteriormente en estado de demencia y la obligación no se ejecuta aunque no fuese interdicto. La regla legal (arts. chileno. Podría aun decirse que no puede hablarse de incumplimiento cuando el acto que habría dado nacimiento a la obligación no ejecutada está viciado de nulidad por incapacidad del sujeto. No es imputable quien no ha tenido capacidad para obligarse por el contrato de cuya violación se trata. a menos que el estado de incapacidad derive de culpa suya". 1070 Y 1076). fija 14 años).. salvo cuando actuaren en intervalos lúcidos (arts.330 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPUTABILIDAD 331 miento querido por el agente. es decir. tenía aptitud suficiente para comprender la ilicitud de su acto. No son imputables según la ley: 1) Los menores de JO años 763. 21 y 1038. 762. Conforme al sistema del Código.

. Caben en este supuesto :ooa. En el incumplimiento de la obligación y en los actos ilícitos el dolo tiene otras acepciones. cualquier artificio. J) Los privados accidentalmente de razón nes de imputabilidad que venimos de analizar. El artículo 933 se refiere a la omisión dolosa o reticencia. El dolo tiene en'el derecho diversas acepciones. la existencia de algunas diferencias en el régimen de la responsabilidad contracrual o extracontractual. La falta de culpa que excusa la responsabilidad no se admite pór la sola falta de discernimiento en estos casos. uso de drogas. a las cláusulas de dispensa o irresponsabilidad. o sea carente de juicio ~li:iente para comprender el acto que ejecuta. 770.CULPABILIDAD b) Dolo contractual 769. En cuanto a la responsabilidad extracontractual.ume voluntario hasta que el imputado demuestre lo contrario. existirá culpa. ~necesario A) DOLO 773. existirá dolo. ~loaclÚa por cualquier causa privado de razón. 3°) privándolo de la facultad de otorgar vábte actos jurídicos. En un sentido amplio se puede hablar de culpabilidad comprendiendo el dolo y la culpa. donde se expresa: "Acción dolosa para conseguir la ejecución de un acto. 77 L Estas diferencias se advierten en la responsabilidad contracrual en cuanto a la extensión del resarcimiento del daño patrimonial. estados tóxicos. Es decir que si bien la consecuencia dañosa del hecho es involontaria. según que exista dolo o culpa en el deudor o en el autor del acto ilícito. En nuestro Código no existe . también se manifiesta en la extensión del resarcimiento y la atenuación de la responsabilidad del autor.aquellas crisis momentáneas de la salud de origen patológico.. es toda aserción de lo que es falso o disminución de lo verdadero.apazabsoluto (art. y si lo hizo imprudentemente sin prever las consecuencias del mismo. a la agravación de la responsabilidad por inconducta procesal en la obligación de dar sumas de dinero. COiOOtambién pérdidas de conciencia de carácter funcional o fisiológico 'ebriedad. 768. genéricamente contemplado en el artículo 767. se entrará a considerar la cuestión de la culpabilidad. La aplicación analógica es obvia. En estos casos. se comprenden todos aquellos casos en que el su- 766. astucia o maquinación que se emplee con ese fin". a la reparación del agravio moral. pero no excusa su responsabilidad por los daOO!quecausare cuando hubiere actuado en un intervalo lúcido. Solamente de un sujeto imputable podemos mentar su culpa o su falta de culpa. a la aplicación de la cláusula penal.el estado de inconsciencia que lo llevó a la ejecución del hecho ~pre. debiendo juzgmesi en ese momento el agente incurrió o no en culpa. a) Acepciones. a las que nos vamos a referir seguidamente. El deudor de una obligación contractual puede . II. si no se probare que ésta fue involuntaria". inc. 54. Si el sujeto se colocó en ese estado intencionalmente. para que el sujeto sea considerado inimputable que pruebe que la pérdida de conciencia fue un hecho invoIunIMio. que produce iguales efectos.\ 111 RESPONSABILIDAD CIVIL DOLO 333 La interdicción del artículo 141 del Código Civil hace al demente u¡. 1) CONCEPTO.. Como vicio de la voluntad aparece definida la acción dolosa en el artículo 931 del Código Civil. m del Código Civil. ni los practicados en estado de embriaguez. etc. conduce a la necesaria distinción entre ambos elementos subjetivos de imputabilidad. 772. sonambulismo. en la concurrencia de culpa y dolo y en la acción recursoria derivada de la solidaridad.). pues lifJÍ~trata de imputabilidad del daño y no de capacidad de hecho como J¡li~d para otorgar por sí mismo actos jurídicos. De donde resulta que luego de establecer las condicio77 4. En este supuesto. sino que la cuestión se t['¡¡lada al origen mismo de la pérdida accidental de razón.'ometer dolo en la inejecución de la misma. El artículo lO70 del Código Civil dispone: "No se reputa involuntario el ~toílícito practicado . hipnosis. Sin embargo.

T. 7. 77. dt . Para la mayor parte de la doctrina el dolo en el incumplimiento de la obligación queda configurado por la deliberada intención de no cumplir pudiendo hacerlo. 832: COUN el CAPITANT. como. art. 3) DISPENSA. nro. op.) . en cambio.. Leíons.. En cuanto a la dispensa del dolo de los subordinados o repre. en SALV. n. cit. l. Este concepto de dolo es el que adoptan MAZEAUD el TUNC "3. BAUORY-LACANTINERIE et BARDE.·lIlaotes. que se limita a las consecuencias mediatas y necesarias de la falta de cumplimiento. 377. 2) EFECTOS. no existe obstáculo legal (¡rrt. 778. la cuestión aparece controvertida en la doctrina. l. pág. se expresa muy claramente respecto al dolo como vicio de la voluntad (art. yen la doctrina extranjera: Huc. C6d. sarlo.1. nro. pág. op. b) indiferencia del incumplidor ante las consecuencias dañosas que muy probable y previsiblemente surgirán al acreedor del incumplimiento (supra. nro. 103. pág. cir. 167. VIT. 931. nro. E. l. L. 444. T. LARENZ. pues tendría un tratamiento igual que el que corresponde al deudor solamente culposo.. pero esta intención puede manifestarse por medio de un hecho o de una omisión. pág. I'd~ 7~. T.. 35. cód. T . • lI T. al comprender derechos establecidos en el interés particular de las personas. MAZEAtJD. El artículo 506 señala los efectos. Este principio resulta obviamente del concepto mismo de obligaci6n.: Busso. dada por el carácter malicioso de la conducta del deudor. 636). 369.. nro. 674. . 167. 0J?' cit . al disponerse que "la obligación contraída bajo una condición que haga depender absolutamente la fuerza de ella de la voluntad del deudor. pág. 506.... 4). Es la misma idea que con igual rigor lógico se expresa en el artículo 542. 126.). T.. pág. l. SALVAT 422 considera que el dolo del deudor consiste en la inejecución voluntaria de la obligación con el propósito de perjudicar al acreedor.. 1I . nro. !l. T. op. 147. l. cit.I!. Civ.. En el primer caso la culpa es intencional (faute illtentionelle). YJ. T. el incumplimiento culposo y el doloso acarrean las mismas consecuencias para el deudor en punto a la extensión de su responsabilidad. 781.• T. Los MAZEAUD 414 se refieren a la culpa (faute) distinguiendo dos situaciones: si el autor del perjuicio lo ha querido y si no ha tenido intenci6n de cau- En la concepción de BORDA "'. cit. nro. PLANlOL el RIPERT. Entre los autores nacionales. . n. pues si ésta constituye un vínculo que somete coactivamente al deudor al cumplimiento de un determinado deber jurídico. 780. op. GIORGI. El dolo supone ---{jice este autoruna intención deliberada de parte del deudor. no existiría obligación alguna allí donde queda librado a la sola voluntad del deudor cumplir o no la prestación. disponiendo: "El deudor es responsable al acreedor de los daños e intereses que a éste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligación" (supra. tal renuncia tendrá por objeto los daños e intereses ocasionaúos por el incumplimiento y por lo tanto. Civ. op. renunciar a los efectos del dolo ya producido. "La reforma del C6digo Civil. 81. ". 30.• T. 1072. nro. en cambio. T.AT. Nada impide. 1'1. 454.. m MA7. Ello lo lleva a admitir en el incumplimiento de las obligaciones una tercera hip6tesis de imputabilidad. cuando el deudor no está impedido de cumplir "' . l·n. pág. op. La culpa no intencional es llamada cuasi delictual en caso de responsabilidad extracontractual. cit. 116 a: BORDA. 116. 775. nros. Civ. 284. nro. pues se confunde con la intención dolosa que define el elemento de imputabilidad del delito.m. 79.334 RESPONSABILIDAD CIVIL DOLO 335 este concepto del dolo. Conf. nra. 147. -11\ BORDA. 126. nro. es de ningún efecto .. LLAMBIAS. 776. Es una inejecución consciente. nro. Cód. pág. p~g . COLMO.. op. que constituiría un dolo calificado por alguna de las siguientes circunstancias: a) intención de causar un daño... y no dolosiva o culpa de imprudencia o negligencia en la responsabilidad contractual. t nro. SALVAr.) y al dolo como elemento de imputabilidad del delito (art. y la llaman delictual (faute délictuelle) cuando la responsabilidad no es contractual y la llaman dolosiva (faure d%sive) cuando la responsabilidad es contractual. GALU. Esta concepción del dolo es criticable. 779. • T. 174. LAFAI\li. 872. Además resultaría favorecido el deudor que no cumple la obligación deliberadamente. El artículo 507 dispone que "el dolo del deudor no podrá ser dispensado al contraerse la obligación" .EAUn et TUNe. 637-638). deliberada.. ell. l..• T. nro. pág. . Responsabilidad contractual". 777.D.

pág. siempre entendido que el dolo en que incurriera el subordinado o representante no correspondiere a órdenes del deudor. el dependiente del deudor es una prolongación de éste.. La parte que alega el dolo puede emplear toda clase de medios probatorios y salvo la confesión del deudor no se podrá lograr una prueba 4l~ Busso. al' nI. de donde el autor quiere el acto y quiere también el resultado que aparece previsto en su conciencia. e) Dolo deUctual. 18 a 20. 789. T. no existe la razón que señalamos antes para considerar que no existe obligación donde su cumplimiento depende del solo arbitrio del supuestamente obligado . etl. Otros autores 427 consideran que no cabe distinguir entre el dolo del deudor y el de sus auxiliares. que no es sino un fenómeno de la conciencia. Tampoco existe acción recursoria del que pagó la indemnización contra los coautores obligados solidarios (arts. 1072) está referida sin duda al dolo directo. 787 . consiste en la ejecución del hecho Ha sabiendas y con intención de dañar la persona o los derechos de otro" (art. 786. "'.). 111. La mayoría de los autores 428 considera que se trata de un supuesto de nulidad parcial que invalida solamente la cláusula. 1109. op. mos. T. Es una particular dirección de la intención que constituye uno de los elementos del acto voluntario. nt. modificado por la ley 17. sin . 153 b). 788. En cuanto a la sanción que recae en el caso de dispensa del dolo existen también diversas opiniones en doctrina. págs. pág.. 79. T. El Código Civil defme la culpa en el artículo 512. pues es incompatible la existencia de la c1áusu la con la intención del deudor de quedar obligado.. por lo que el dolo eventual puede configurar una situación de culpa por imprudencia.. pues entonces se trataría del dolo de este último 41'. 1I ~ h. 85 . En el primer caso la acción se dirige a causar el daño. 171. 782. 246. T 1. 04JJ nttSSO. quien puede tener interés en demostrarlo en vista de la obtención de un mayor resarcimiento o para reclamar una reparación integral a despecho de la cláusula penal pactada en el contrato.711). en la culpa se quiere el acto pero el resultado no se ha previsto cuando em previsible o no se ha evitado cuando era evitable. B)CULPA 790. op.). pero el autor del hecho desdeña el daño que puede causar.: BOR"'. en el segundo. 1081 y 1082). La prueba del dolo le corresponde al acreedor. Pero en el dolo la intención se dirige a la causación del daño. Además no permite acogerse a la regla que atenúa excepcional mente la responsabilidad en el supuesto del artículo 1069 del Código Civil. 111.). El dolo como elemento de imputabilidad del delito. El concepto. la acción no se ejecuta pam causar el daño. 1072. directa de la existencia del dolo. extendiendo el daño resarcible a las consecuencias causales previstas al ejecutarse el mismo y que hayan sido tenidas en mira (art 905. . en SALVAr. Cit. 785. Sin embargo. 1lO.. l. np. Cód. 1039. l. Cód. a) CONCEPTO." 1. a las que han llegado condicionando los deberes de uno a los deberes del otro.336 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 337 Por una parte se sostiene que nada impide la dispensa del dolo en tales casos.4) PRUEBA. solución que es admitida. pues las convenciones que 10 forman son el resultado de una negociación. pues tratándose del hecho voluntario de un tercero aunque dependiente del deudor. T. pá~ 1lO.1 ">1I\IAS.!. en los cuasidelitos (arl. pág. Civ. "1" rit. nlO IIQ 11). Cód. El dolo agmva la responsabilidad del acto ilícito. si se hubiese actuado en ambos casos con la debida prudencia y diligencia. La noción del Código Civil (art. . . que es por ello querido por el autor. GALLI. cit. Compartimos este criterio. parece más acertada la solución que ve en la cláusula de dispensa de dolo una condición pummente potestativa del deudor que afecta al acto en su totalidad. Civ. Además el contrato es un acto jurídico de contenido indivisible. 12~ CAUt. Por el contmrio. op. nro. Civ. La doctrina distingue el dolo directo del dolo eventual. La intención orienta la acción hacia la ejecución del acto. nro. 246-247. Sus cláusulas no son separables y la nulidad no puede ser sino total (art. en SALVAT. refiriéndola al incumplimiento de las obligaciones. 784. T. pág. nro. en cambio. 783. pues se afirma que frente al acreedor.

63 y 1604). En la época clásica del derecho romano se había llegado a establecer un sistema de apreciación de las culpas que consistía en graduarlas según diversos tipos de comparación. b) Juicio de reproche. Civ. y que correspondiesen a las circunstancias de las personas. alemán. Civ. del tiempo y del lugar". 521 y 599.). y allí donde pueda hacerse un juicio de reproche puede existir una culpa. como en ejecutar 10 que debió ser motivo de abstención. Dice el artículo 512 del Código Civil: "La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligación consiste en la omisión de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligación. 1137) como término de referencia. arto 100). en un caso. La diligencia consiste en prever lo que era previsible y en adoptar las providencias necesarias para evitar un daño. 1270). en materia penal. c) APRECIACIÓN DELA CULPA. 794. El Código francés. Cód. 10 que no se admite. al igual que el español (art. 46). 797. en el segundo. 791. 1103. Cód. impericia o inobservancia de reglamentos o deberes (arts. Sin embargo. La valoración debe versar sobre la diligencia y la prudencia en el actuar.). La prudencia consiste en actuar con cautela cuando el daño se ha previsto. 1116 y 117). una absolución penal por falta de culpa no hace cosa juzgada en lo civil (art. negligencia. Este aspecto de la culpa nos muestra los elementos positivos que integran el concepto: a) Valoración de conducta. Pen. El juicio de reproche determinará la negligencia o la imprudencia en la conducta. o sea la existencia de culpa. El concepto de culpa penal es semejante al de culpa civil: en ambos casos la culpa se define por una omisión de la conducta debida para prever y evitar el daño. Donde no hay daño no puede hablarse de culpa. 792. En el derecho moderno aparece en los códigos de Chile (arts. 796. arts . existen pautas diversas: en el primer caso la culpa se aprecia con un criterio muy afinado para no dejar a la víctima sin reparación. el concepto de culpa es inseparable del concepto de daño en materia de responsabilidad civil. . De allí que: la más leve culpa impone responsabilidad civil al autor de un daño y. El daño es un elemento de la responsabilidad civil distinto de la culpa porque puede existir sin ella. 1713 y 1900. 44 y 1547) Yde Colombia (arts. La culpa exige inexcusablemente una valoración del comportamiento humano.) y la culpa penal expresada por los medios en que ella se manifiesta: imprudencia. La ausencia de intención maléfica separa la culpa del dolo y ubica el acto en un ámbito de responsabilidad más benigno que el dolo. Otras legislaciones mantienen la distinción entre culpa grave y leve (códigos uruguayo. 798. suizo. La división de la culpa conforme al citado sistema romano se conservó en el antiguo derecho francés y en las Leyes de Partida. en el otro. si bien no adoptó el sistema de la clasificación de las culpas. 512. II 04) Y el venezolano (art. La culpa así definida se caracteriza por: a) ausencia de intención maléfica. 793. Corolario del mismo principio es que puede fundarse la responsabilidad civil en una simple culpa en la vigilancia y que aun ésta se presuma (arts. 799. Cód. para prever o evitar un daño a otro. En cambio. existe mayor rigor para valorar las circunstancias constitutivas de la culpa con el propósito de no condenar a un inocente. La omisión de la conducta debida consiste tanto en no hacer lo que debió hacerse.338 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 339 embargo. positiva o negativa. nro. para impedir un resultado dañoso. es el mismo que caracteriza la culpa como elemento de imputabi lidad en el cuasidelito. bien que la culpa civil aparezca definida en sí misma (art. ya se trate de un acto ilícito o del incumplimiento de las obligaciones. La culpa interesa para imputar el daño cuando éste se ha producido porno haberse previsto o no haberse evitado. en principio. arto 1344. 795. italiano. b) CULPA CIVIL Y CULPA PENAL. y de la represión del delito. en la apreciación de la culpa a los fines del resarcimiento del daño. 800. arts. b) omisión de la conducta debida. 84 y 94. y asignarlas de acuerdo al interés o provec~o del deudor en la ejecución del contrato (supra. por consiguiente. conserva el concepto del buen padre de familia (art.

Así resulta que el buen padre de familia aludido en el artículo 1137 del Código francés ubica a dicho Código entre los que adoptan el sistema de apreciación en abstracto.) BORDA. y cuando las leyes no lo hacen. ésta en concreto. Consideradas ambas conductas desde un punto de vista abstracto u objetivo parece que a mayor exigencia la culpa es leve. tiempo y lugar. dijimos que era muy Importante no confundir la preVISIbilIdad propIa de la relaCIón de causalidad con la previsibilidad que se. nos demuestra que existen coincidencias fundamentales de las que resulta que ni uno es absolutamente objetivo o abstracto. P~ro ningún partidario de la 430 ORGAZ. dIce: "En E. ésta t?ira a lo que era previsible para el agente en concreto. si por ello se entiende que debe examinarse el estado de ánimo del agente. se exige mayores cuidados a un médico en la atención de un paciente que a un enfermero. T. Pensamos que no cabe distinguir la culpa en grave o leve para asignarle distintos efectos. La expresión correcta es esta otra: 'aquélla se ju. de donde resulta que allí donde debe ponerse menor atención y cuidado la culpa es mayor o sea más grave.). italiano). sis[e~as d~ ap~aci6n . francés. penúlt.e~a:~ible. b) Según la otra. op. La culpa es un concepto unitario elaborado en cada caso con los elementos concretos de las circunstancias personales. o sea que la culpa se aprecia en relación al sujeto mismo sin comparación 42'. Consideramos que la rectificación es oportuna pues el autor se ubica así en el terreno de la real concepción de la culpa. 276) y el moderno Código de Portugal (art. exige para la culpabilidad: aquélla se juzga en abstracto. ni e. y lo que puede ser culpa para aquél puede no serlo para éste. Bien entendido que ello significa rechazar una apreciación en concreto. ru el slst~ma obJetiVO o abstracto prescmde de la naturaleza de la obligación y de las CircunstanCias de personas. arto 1176 del Cód . 133.l sistema subjetivo o concreto deja de comparar la conducta del agente con la del individuo de diligencia normal u ordí~aria". etc. ni el otro es absolutamente subjetivo o concreto 430 . ésta también en concreto.. (lárr . nro" 40. como un reproche de la conducta de un sujeto comparada con la que hubiese cumplido un ente ahstraclo supuestamente coLocado en las mismas circunstancias concretas de aquél. y a menor exigencia la culpa es grave. El primer sistema es el adoptado por el Código alemán (art. nunca podrá prescindirse completamente de la consideración de su mayor o menor gravedad para imputar o no responsabilidad o para imputarle efectos más o menos extensos. dice: "En definitiva: la separación neta entre ambos ?e. una expresión anterior que ahora conslder~ equívoca. la distinción entre culpa grave o leve penetra sutilmente a través de la jurisprudencia". 80S. Veremos que el mismo alcance tienen en la doctrina y jurisprudencia las normas que refieren la culpa al error de conducta que no cometería un buen padre de familia (art. buscar si su conciencia le reprocha algo para considerarlo culpable. pág. 802. 804. esto es en. y donde debe actuarse con mayor diligencia. 1137 del Cód. op. el hombre de diligencia común. 487). conforme a lo que era preVISible para un agente ordinario o común'''. atendiéndose sólo a sus condiciones personales y demás circunstancias de tiempo y lugar. el mismo autor. La cuestión de la apreciación de la culpa queda hoy reducida a dos posiciones aparentemente opuestas: a) Según una de ellas debe tomarse en consideración para apreciar la culpa un criterio abstracto u objetivo. alguna con ningún tipo abstracto. la culpa es menor o sea más leve. tiempo y lugar. de acuerdo con el sentido acordado al artículo S 12 por la mayoría de la doctrina nacional. dt" pág. la diligencia exigible en el tráfico. según sus conocmuentos y apntudes personales.ge. aquélla atIende a la normalidad de las consecuencias en sí mismas. 803. 1. En la apreciación prácttc~.. 85 . 801. Pero éste no es el sistema de nuestro Código.neral. el criterio es concreto o subjetivo.la culpa es más bie!l puramente verbal. c'it.z~a enteramente en abstracto. Lo que sucede en la práctica es que los jueces aplican mayor o menor severidad para juzgar los hechos configurativos de la culpa precisamente en función de los elementos concretos de las personas. 807. El se!jundo sistema es el seguido por el Código Civil argentino.340 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 341 Expresa BORDA'" que "si se admite que la culpa es origen de responsabilidad.t Daño R. y así el médico responderá hasta de la culpa leve y el enfermero solamente de la culpa grave. Así considerando las circunstancias de las personas. pues este sistema es extraño a nuestro Código Civil. un análisis de las distintas consideraciones tenidas en cuenta en uno u otro sistema para apreciar la culpa. 806. Corrigicnd? en la nota 61. o sea que el módulo de comparación está dado por la previsibilidad general de un tipo abstracto (el buen padre de familia. de tiempo y de lugar. Sin embargo.

T. no estará en mejor condición el ignorante. De allí que. op.. conviene hacer las siguientes aclaraciones para no atribuirle al mismo un alcance que no tiene: a) No significa que deben tenerse en cuenta las condiciones personales del agente en relación a su inteligencia. ajustada a un criterio objetivo y general.. El artículo 909 del Código Civil dispóne: "Para la estimación de los hechos voluntarios. 11. 378. agrega nuestro Codificador. el torpe o el débil que el sabio. Prescinde. Es decir que en la culpa extracontractual yen la contractual con excepción de los contratos intuiru personae. por el contrario.. Expresa Vélez Sarsfield en la nota al artículo 512.342 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 343 apreciación en abstracto ha pensado jamás en no tener en cuenta elementos concretos de tal modo que el tipo de comparación debe ser colocado en las mismas circunstancias que el autor del daño "l. cit. Por ello mismo ha podido decir con igual acierto que "el artículo del Código se reduce a un consejo a los jueces de no tener demasiado rigor. 4J3 LARENZ. expresa que)a diligencia que el deudor "debe poner en el cumplimiento de la obligación. Como dice LARENZ 4)).ternas" que el demandado. las leyes no toman en cuenta la condición especial. ".. sea en razón de la naturaleza de ella. 289. d) SISTEMA DE NUESTRO CÓDIGO. define la culpa como un error de conducta que no hubiera sido cometido por una persona cuidadosa tavisée) colocada en las mismas circunstancias "ex. critica con nuón a LLAMBIAS (op . según el módulo de comparación que adopte tomando en consideración las circunstancias concretas. O'GAZ. que en esos casos siempre sería preciso en la práctica considerar las circunstancias en concreto. cit. L. pág. pág. ni demasiada indulgencia y de no exigir del deudor de la obligación sino los cuidados razonables debidos a la cosa que está encargado de conservar.G. cit. mediante cuya aplicación podría haberse evitado un resultado contrario a derecho que no ha sido querido". Es ésta la diligencia llamada en abstracto. sea en razón de las circunstancias variables al infinito que modifican su obligación para hacer- la más o menos estricta". de clasificarla en grados y de referirla a tipos abstractos o imaginarios. sino que. "para determinar la medida de diligencia que debe estimarse como exigible ha de tenerse en cuenta la situación del caso concreto". 218. . las víctimas de estos últimos estarían en mejor situación que las víctimas de los primeros "'. . el cual prescinde de la que puede ser la diligencia que el determinado sujeto deudor pone en concreto en sus cosas. 41l MESSINEO. ISI) en cuanto ~ste reconoce que en la apreciación en concreto hay también una comparación 431 MAZEAUD. y entonces las divisiones teóricas son más bien un embarazo que un socorro. . a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes. toma en cuenta la naturaleza de la obligación y las circunstancias concretas en que ésta debe cumplirse"' .. por lo tanto. pág. 132. no se puede precisaresquemáticamente lo que en cada caso concreto sea exigible y suficiente según la correspondiente situación del hecho. que aunque no menciona al buen padre de familia. De donde. como agrega el mismo autor.• T. pero no desdeña. habilidad. por la condición especial de los agentes". Es decir que el deudor debe emplear los cuidados y las cautelas que -habida consideración a la naturaleza de la determinada relación obligatoria y a cada circunstancia. 1. T. 808.. op. pág. El sistema que adoptó nuestro Codificador se aparta de la teoría romana de la prestación de la culpa. H. IV. La sola leyes la conciencia del juez. convencido con razón de que será aquél quien en cada caso habrá de determinar si el deudor actuó como debió hacerlo. o la facultad intelectual de una persona determinada. pág. con un criterio eminentemente práctico. dispone: "Es negligencia la omisión de la diligencia exigible en el tráfico. Lo mismo sucede con la expresión "buen padre de familia" que utiliza el artículo 1176 del Código italiano al referirse a la diligencia que el deudor debe usar al cumplir la obligación.lo pongan en condición de poder cumplir. y comparar la conducta real con la conducta debida por el mismo habida cuenta de tales condiciones. tener siempre presente el hecho y seguir los datos positivos del negocio para determinar la existencia e importancia de las culpas. el hábil o el fuerte para que a éstos se los culpe en las mismas circunstancias en que a aquéllos se los excuse. además. se valora con mayor rigor de lo que ocurría cuando la noción de buen padre de familia era la tradicional del hombre medio".B. intuición.. Si de nuestro sistema legal de la culpa puede afirmarse que aprecia la culpa en concreto.. Lefons. et J. En estos casos se estimará el grado de responsabilidad. 809. 811. Esta interpretación es coincidente con la que la doctrina alemana atribuye al artículo 276 del B. op. 1. 810. cit. T. aptitudes y flaquezas.

344 RESPONSABILIDAD CIVIL b) No significa que nuestro sistema legal sea opuesto al de aquellas legislaciones que adoptan el principio de la apreciación de la culpa en abstracto.igible a un técnico a quien se C'11f. En esta esfera. 475). pericia. pero aquélla es siempre la normal u lIIf. 1. en SALVAT. pues en éstos como hemos señalado (supra. Por el contrario.. op. 816..ón. pem ésta no se hace. CULPA 345 .".. En conclusión. mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos" "'. en los supuestos previstos en el artículo 2291. 817. Para la mayoría de la doctrina parece incuestionable que ella pueda estipularse pues no existe prohibición alguna como en el caso de dolo "". pág. sino con la propia persona lit! autor. . 812.lJ~ Busso. cit. .. pág. nro. 1. cit. pág. op. Lo mismo se prescribe en el artículo 1724 respecto a los socios y en el artículo 2202 en cuanto a las obligaciones del depositario. cit. un ripo abstracto: apreciar la culpa in abstracto". . la diligencia exigible a un médico especialista OI:'yor que la correspondiente a uno no especialista. por I t111 tIlc). b) Con siderar únicamente las condiciones personales del agente en relación al mayor deber de previsibilidad que le impongan las circunstancias en que actúa. c) Con los citados elementos concretos debe el juez crear el tipo abstracto de comparación que le permita establecer si el sujeto actuó o no como debía actuar en esa emergencia con cuidado. 187.. I 814. T. Así el gestor de negocios está obligado a poner en la gestión el cuidado que pone en sus propias cosas. 145. 295. en la cual el acreedor prestaría expresamente su consentimiento 4Jl. separado del agente. y en el nuestro. l -n . etcétera. Éste es el régimen general del Código Civil.entimiento tácito determina la cuesti6n de la aceptación de riesgos en materia de responsabilidad extracontractual.. no ha prescindido totalmente de la graduación de la culpa o de considerarla a veces con criterio subjetivo. ~H ORGAZ. nro.'olll il'nda el arreglo de una pieza arústica de gran valor es superior a la que demanda IIna picl. Expresa ORGAZ que esla \. se toma un ente abstracto como módulo de comparación. 706) se computan también circunstancias concretas. pero. de acuerdo con el sistema de nuestro Código. La dispensa se pactarla en una "cláusula de irresponsabilidad". T. tic urgencia. T. 111. 1) Culpa contractual. El problema consiste entonces en determinar la validez o nulidad de dichas cláusulas. Dispone el artículo 902: "Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas. significaría admitir como regla )(I!ncralla culpa leve en concreto. dicen: "Así pues y sin vaCilar cabe rechazar la apreciación in concreto de la culpa cuasi-delictuaJ. Lo expuesto permite afirmar que el concepto de apreciación de la culpa en concreto de nuestro Código no difiere del concepto de apreciación en abstracto de otras legislaciones. nuestro concepto de apreciación en concreto es totalmente opuesto a aquel que la doctrina extranjera llama "en concreto" y que critica acenadamente cuando pondera la bondad del régimen de apreciación en abstracto ''''. y las circunstancias de las personas. 436 MAZEAUD el TUNe. GALll. op. en serie. sin embargo. la dispensa anticipada suscita algunas cuestiones. en su caso. 815. (Jág. Se trata de saber si es posible dispensar por anticipado de la culpa en que podría incurrir el deudor en el incumplimiento de la obligación contractual o.. . el agente debía obrar con premura. op. prudencia. 135: LAFAILLE. de modo que todo se reduce a una cuestión de semántica. que el Código s610 acepta por excepción y mediante 1C'~locxprcso . etcétera". el juez civil no tiene que escudriñar las conciencias. proceder por comparación. 413) o curatela (art. nro 305). nro.:nmparación del deudor consigo mismo. 135: . c. cuestión que hemos tratado antes (supra. 423. dice. op. tiempo y lugar. "con relación a un ente de ral. para establecer la culpa de un sujeto (autor de un acto ilícito o deudor de una obligación). nro. T. 177. cualquierpersana en relación a un acto ilícito susceptible de causar daño a otro. la omisión de la diligencia plenaria es excusable si. 141. 813. a su vez.. deberá: a) Considerar en concreto la naturaleza de la obligación o del hecho.. y no con otro. común. nro.hn'lria dentro de los especialistas: la pericia ex. Debe examinar el acto culposo en sí mismo. preguntarse lo que habría hecho otro individuo. La fórmula romana del buen padre de familia está admitida para apreciar la culpa del tutor o curador en la ejecución de las obligaciones nacidas de la tutela (art. 437 El cons. diligencia..t. lomando en cuenta sus aptirudes y flaquezas . 75. eljuez. l'. e) DISPENSA DELA CULPA. pág. Así. dt. Tratándose de la culpa contractual.

cil. 258 .. b) Si el daño es corporal. arrieros y porteadores. 198. Esta última razón sería suficiente para rechazar las cláusulas deirresponsabilidad también en el caso de que se causara daño por culpa. 821. considera que el lesionado podría reclamar resarcimiento porque la excepcíón propriam turpitudinem allegans non est audiendus 152. en general. pág. En segundo lugar. en este caso. ORGA2. 820. 645. el artículo 2102 en cuanto a la responsabilidad por evicción si proviene de un hecho del enajenante. admisibles aquellas cláusulas que tienden a limitar la responsabilidad derivada de un delito. el artículo 2232 del Código Civil declara sin valor los pactos linútativos de responsabilidad del pasadero en relación a los efectos introducidos por los viajeros. En estos casos el consentimiento de la víctima es. en cambio:si se trata de los daños que pueden causar los dependientes. troperos. Lo mismo puede decirse si la cláusula de dispensa no fuese convenida con toda libertad y en un pie de igualdad. T. op. si el daño recae sobre las cosas es posible convenir que un tercero destruirá por cuenta de otro una cosa que pertenece a éste. Independientemente de lo que constituye la controversia doctrinaria. cil. puesto que la cuc~tión de la responsabilidad extracontractual se plantea generalmente (1' Busso. •" LLAMBfAS. o el riesgo o vicio de las cosas inanimadas 444. T. ellas serían contrarias a la moral y las buenas costumbres. "al) OAI.346 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 347 818. 822. pág. tales cláusulas no serían válidas por atentar sustancialmente al bien común y ser reveladoras de una disparidad de las partes que no resulta tolerable. 819. op. una intervención quirúrgica. Por ejemplo. como ocurre en los "contratos de adhesión". sin duda. y loe. Sin embargo. Yjurisprudencia francesa alh c. cil. de solidaridad o meramente de estética. En el segundo caso. pero tampoco ésta podría invocar su propia torpeza para obtener un resarcimiento 4". Respecto del primero no habría inconvemente en admItIrla lirrutando la responsabilidad cuantitativamente (hasta cierto monto) o cualttalivamente (referida a ciertas culpas). cit . como por ejemplo. lo mismo los artículos 162 y 204 del Código de Comercio en cuanto a las responsabilidades legales de las empresas ferrOVIarias. tales cláusulas no pueden ser muy frecuentes. lejos de cometerse una culpa se estaría prestando un servicio. pág. op. pero ello no excluiría la responsabilidad por la inobservancia de reglas técnicas o violación de normas profesionales. En primer lugar. En cuanto a la culpa extracontractual no son. Si se trata de la culpa personal del autor del hecho. tales convenciones conducirían a los individuos a apartarse de sus deberes generales de prudencia y diligencia en la forma de conducirse en relación a los demás. o una extracción de sangre para darla a un tercero. Aún cabe hacer otra distinción según de dónde provenga el daño. op. en SALVAT. debe hacerse algunas distinciones. no es adnUsible la eximici6n de . nro. funciona s6lo cuando el daño recae sobre bienes o intereses privados. como si un médico o cirujano pretendiese exinúrse de toda responsabilidad por el tratamiento O la operación en cuanto a la observancia de las reglas de la profesión "'. en que las partes se ven obligadas a aceptar las cláusulas sin discutirlas ""'.tJ. Otra parte de la doctrina 44' distingue el supuesto de la dispensa parcial (cláusula linútativa) y el de la dispensa t?tal (cláusul~ excl~ye~te). n. de nada vale el consentimiento de la víctima (como si el daño ~e causara para no cumplir los deberes del servicio núlitar).. cit. Sin embargo. BORDA. 444 Cuando el daño es causado por ascensores. . op. 1. amputación de un miembro. Si la lesión corporal se realiza con fines ilícitos. pág. La cuestión no es tan clara cuando se trata de cuasidelitos.. .m.2) Culpa extracontractual. o los animales. 230. pág. entre personas extrañas entre sí. para extirpación de un órgano. Son admisibles. comprometiéndose con ello un principio de orden público. la ley en algunos casos prohíbe expresamente que se excluya o lmute la responsabilidad del deudor. la condición necesaria para que no haya culpa.. algunas distinciones se han hecho. ~ :W2 JULLIOT DE LA ~ORANDmRB. 296. pero es dable estipular válidamente por razones de salud. no sería válida la cláusula de irresponsabilidad si se tratara de eludir mediante ella obligaciones legales consideradas de orden públtco. las cláusulas limitativas de responsabilidad deben reputarse nulas. T. La Culpa.tada. 11. no se puede disponer en principio de la propia integridad física.. según los bienes dañados 442: a) Por una parte. T.

:ncia de un hecho liherutorio. como vulgarmente se afIrma. Hechos y Actos Jurldicos. sino que resulta inoperante la prueba de la falta de culpa que eventualmente pretendiese producir el demandado. 827. pág. 25 y 448 Conf. re~rx>nsab¡ljdad del propietario del edificio. y no hay en ello ninguna pre~unclón de culpa. la cláusula lo descarga de toda responsabilidad. "Cuando la obligación es de medios. 824. el deudor debe ser condenado a menos que acredite la t'xi~t¡. LL. En relación al autor del daño.348 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 349 823. Traité de la Responsabj/ité Civile. sino porque estando ella fuera de cuestión. deberá a su vez probar la falta de culpa. La diferencia que se señala entre esas dos categorías de obligaciones ex.lf. Luego.3 del objeto de las ohlig. Según la conocida clasificación de las obligaciones de DEMO· GUE'" en obligaciones de "medio" y obligaciones de "resultado". ~sta preten~l.. 624. pág. MAZEAUD. o sea que la culpa funciona en este caso como presupuesto de la responsabilidad civil.cusa 826. T.iste por lo tanto re~me~te: pero es un error establecerla segÚIlla naturaleza contractual o legal de las obligaclOnes. f) PRUEBA DE LA CULPA. el asegurado se aparta del cumplimiento de su deber de prudencia y diligencia. La omisión de esa conducta por parte del deudor que no evita la frustración prevista del resultado. 226.deudor es~ sujeto a una obligación negativa. 312. por aplicación de la máxima reus in excipiendo fir . Traité . si pretende exonerarse de la obligación. V. por lo tanto. "Cuando el deudor está sujeto a. éd. garantiza el resarcimiento por la solvencia del asegurador. aquél no se res{?onsabíliza por accidentes que eudiese ocasionar el uso del as~ensor... T. pág. el seguro. u~a obligación positiva de dar ~ de h~cer. corresponde a la víctima probar la culpa del autor del daño. Ss. !l"RnA. En igual sentido: AGl1IAR. el acreedor no llene nada que reclamarle. 374. el acreedor no debe probar la culpa del deudor. n. Ahora bien. por carteles colocados en el mismo haciendo (. mientras no quede establecido el hecho de la contravención de la obligación. Desde luego que el seguro difiere. pág. 1465).• "Prueba de la culpa". T~nemos allí eljuego normal de las reglas de la prueba. que es la culpa del deudor. en la obligación de resultado. TraJado de Dereclw (.e culpa: Expresa que "lo que ocurre es que la presunción de culpa deriva del incumplimiento: 51 la ley presume esa culpa es porque ha quedado establecido el incumplimiento. 1. actor. sin embargo. En materia de culpa aquiliana. 1934.. Demostrado el título de su crédito por parte del acreedor. págs. Cuando el. en las obligaciones de medio no hay manera de eSLablecer el incumplimiento sino mediante la prueba de la culpa". el seguro no lo exonera sino en parte de las consecuencias de su culpa. Se afirma que la culpa se presume en el incumplimiento contractual y.. Por eso la carga de la prueba pesa. por su técnica y por SllS resultados. El deudor solamente se libera con la prueba del casus.. LLAMBfAS Copo cit. 35) que la diferencia reside en la naturalC7. o que le impide prever pudiendo hacerlo. Paris. la (:onstituye un acto urulaleral y no una cláusula convencional de mesponsablltdad (conf. 99. Esta última deja a la víctima sin indemnización. nros. Es en el supuesto de las obligaciones de medio en que aparece bien claro el terreno intermedio de la falta de culpa. 195-196) rechaza la creencia de que en las obligaciones de medio quede derogada la p~sunci6~ d.. no solamente no le incumbe al actor la prueba.. pág. el deudor está obligado a prestar una conducta determinada que razonablemente conducirá al resultado esperado por el acreedor.. "De tal manera que la obligación consiste precisamente en no actuar culposamente. existiendo escalcr'ls a disposición del público. T. llegamos a la necesaria conclusión de que en ellas basta al acreedor comprobar el incumplimiento. El seguro de responsabilidad parece. Traité de la Responsabilité CiYile. cit..op. de la cláusula de irresponsabilidad. As. según la diferente naturaleza de la prestación: sea ésta de medio o de resultado. Ume... Éste. nro.. constituye la culpa en el incumplimiento de la obligación. 1. pero no porque la culpa se presuma. al acreedor le incumbe la prueba en juicio del incumplimiento. pues para ello ha debido pagar antes la prima al asegurador. 825. Parecería que al trasladar al asegurador la responsabilidad. y L. J . afirma que "cuando la responsabilidad se funda solamente sobre la culpa. contradecir el fundamento que se ha dado para no admitir las cláusulas de no responsabilidad por culpa personal. En contra SAVATtER. o bien el caso fortuito o la fuerza mayor". En la obligación de medio incumbe al autor la prueba de la culpa. por el contrario. incumbe al deudor la prueba del cumplimiento o lacircunstancia impediente o extintiva de la obligación. agrega. H. T. BUSTAMANTE ALSlNA.iones. la prueba de la culpaes independiente de la fuente de la obligación y lacarga correspondiente pesa sobre actor o demandado. y puede en adelante causar impunemente toda clase de daños.ivil. t. .>()n~!. es a cargo del demandado probar el caso fortuito o la fuerza mayor liberatoria '''. pág. el acreedor Liene derecho a obtener su cumphmlenlo desde que prueba la eXlstellCla de Io. pág. T. J. n. T. 886. ubicado precisamente entre la culpa y el caso fortuito . 1950. 26.ll cr~díto: hecha esa prueba.5 DEMOGUE.. Ss. Hemos dicho con anterioridad 447 que "tratándose de la prueba de la culpa en las obligaciones de resultado. obedece a la naturaleza positiva o negativa de su objeto". 44. 446 Con un criterio procesal se dice (RiPERT y BOULANGER. 523 . ahora sobre el acreedor: la prueba del acto de conlravención es la condición necesaria de roda condena en contra del deudor. As .lr que.da ex..

rompen el nexo de causalidad con el hecho de aquél. tal vez resulte más difícil. 832. Sin embargo. T. que requería la naturaleza del hecho atendiendo a las circunstancias de las personas. nro. el caso fortuito o la fuerza mayor.. 830. Parecería que consistiendo la culpa en la omisión de las diligencias necesarias para prever o evitar lo previsible o evitable. no era posible evitarlo. nros. o en los de responsabilidad de los padres. cuidados. Lo expuesto es conforme con el criterio que admite que entre la culpa y el caso fortuito existe una zona intermedia que es la falta de culpa (supra. etcétera. la afirmación de que la ausencia de culpa no interesa al derecho contractual O que el dominio de la culpa comienza con la inejecuci6n". o sea que en el mismo punto ideal en que desaE>arece la culpa nace la fuerza mayor". si se adujera por éste que el daño ha sido producido por un caso fortuito o de fuerza mayor. Tanto la falta de culpa como el caso fortuito se demuestran probando hechos y circunstancias que serán motivo de valoración y juzgamiento judicial. o por culpa de la víctima o de un tercero ajeno a aquél. 831. LLAMBlAS (op. probar la falta de culpa significa exhibir una conducta diligente desde el ángulo del agente de la misma.'umpntíhle con aquella culpa". prudencia. o previsto. Sin embargo. Ello seria. de tal manera de llevar al conocimiento del juez que ese obrar no es reprochable. En este caso. bastará al médico demostrar los cuidados puestos por él para dejar establecida su falta de culpa. nota 67) considera que en el ámbito de la responsabilidad c~ntractuaJ no hay terrium q~d: siempre la ausencia de culpa coincide con un caso fort!JIlO. y ello ocasiona la muerte del paciente. es posible eximirse de responsabilidad probando que no hubo culpa de parte del imputado. 860 y 864). Circunstancia esta última relevante para excusar la responsabilidad del deudor en las obligaciones llamadas de medio o de prudencia y diligencia. etcétera. Es decir que el autor del hecho puede eximirse de responsabilidad con la demostración de que el acaecimiento estuvo fuera de la previsibilidad común o de las posibilidades normales de evitarlo.. Algunas veces resultará más fácil probar la existencia del caso fortuito que la falta de culpa. pero otras. En este caso la prueba recaerá sobre un hecho extraño a la conducta del deudor que. puede también excusarse la responsabilidad alegando y probándose una circunstancia externa a la órbita de actuación del imputado: tal por ejemplo. si por una circunstancia que permanece oculta se produce la muerte del paciente en trance operatorio. interponiéndose en el proceso causal. La prueba recaerá de cualquier manera sobre su conducta. si está demostrada la culpa eJel deucJor. Civ. fácil resultará probar el casus que lo exime de responsabilidad. la falta de culpa se tendría acreditada cuando se demuestra que las circunstancias en que se produjo el incumplimiento del contrato o el hecho dañoso fueron imprevisibles o inevitables. como dice GALU (en SALVAr. si en el curso de una intervención quirúrgica un corte de corriente deja al cirujano sin la posibilidad de utilizar instrumentos indispensables. pero no sobre la existencia de un hecho ajeno a ella. Por ello.). aplicable a las obligaCiones de resultado ya que "en este supuesto tiene explicación. no es incongruente sostener en el segundo caso puesto por ejemplo que si el damnificado debe probar la culpa del médico. tutores. desde el punto de vista práctico. es decir que el daño no será consecuencia de la conducta del presunto responsable sino de alguno de aquellos hechos ajenos a ella y que. ~e manera de no ser posible el desdoblamiento de una culpa del deudor en conjugación con una fuerza mayor eximente de responsabilidad. determinará por sí mismo el resultado. Es cierto que en defmitiva la falta de culpa conduce necesariamente a la prueba del caso fortuito o la fuerza mayor. 1. existencia del caso fortuito o la fuerza mayor se confunde con la falta de culpa. . pericia. Obligaciones. cit. 196. si el daño ocurrió lo mismo es porque o bien ese resultado no era previsible. pág. 829. La prueba de la falta de culpa consiste en la demostración de que se actuó con la diligencia. éste a su vez puede probar su falta de culpa. g) FALTA DE CULPA. significa demostrar la existencia frente al sujeto de un hecho que no era posible prever o evitar. Sin embargo. Por ejemplo. Agrega que "en cuanto al caso fortuito siempre su prueba le corresponde al deudor. Cód. Probar el caso fortuito o la fuerza mayor. queda por ello mismo eliminada la posibilidad del casus que es lógicamente In. de tiempo y lugar (argumento del arto 512. 132). sin embargo. por lo mismo. tal corno en los casos de daños causados con las cosas. 833. pág. pero en las obligaciones de medio. porque habrá prudencia o diligencia solamente si la conducta obrada no pudo prever lo imprevisible o evitar lo inevitable. 827). aunque tal conducta hubiese sido irreprochable. porque la fuerza genética o la preponderancia del mismo era excluyente de esta conducta en la producción del resultado. { 350 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 351 828. En los supuestos legales en que la culpa se presume (infra.

. ". Hemos analizado precedentemente los dos factores de imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa. En el primero será necesario hacer alÍn una nueva distinción. op. éste no provIene de un caso fortuito sino de la omisión de diligencias apropIadas. 1. seglÍn que el autor hubiese actuado con dolo originando un delito. siguiendo la terminología aceptada para distinguir la figura de ilicitud. Cuando el daño es causado por el hecho propio sólo se responde si su autor lo ha ejecutado con dolo o culpa. comenzaremos por distinguir el sector de la responsabilidad por el hecho propio y el sector de la responsabilidad por el hecho ajeno.AMBfAS. nota 66. INTRODUCCIÓN. T. y en el segundo. pág.RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 835. el elemento que señala al responsable en cada uno de los supuestos que hemos de considerar. por 10 tanto. J. o con culpa originando un cuasidelito. A) HECHO PROPIO 836. Ahora vamos aestudiar los sectores de la responsabilidad contractual y extracontractual donde los mencionados factores tienen aplicación y constituyen.. En el primer caso estamos en presencia de un delito.. cit. de aquella otra que se caracteriza por la negligencia o imprudencia del autor. CAPÍTULO XIV SECTORES DE APLICACIÓN DE LOS FACTORES SUBJETIVOS 834. pues. como dice LLAMSIAS "'.t'} LI. que comprende la intención de dañar. si el deudores culpable del incumplimiento.352 RESPONSABILIDAD CIVIL Desde luego que después de valorar la prueba el juez deberá admitir la culpa o eximir de responsabilidad al deudor. t 95. de un cuasidelito. En el ámbito de la responsabilidad extracontractual.

Civ. La fijación de una cuota o pensión periódica ofrece inconvenientes al mantener vinculados al autor ya la víctima por Los delitos de que lratamos son figuras de ilicitud del derecho civil. op. el castigo del ofensor. por una parte. 296.). lo mismo: BORDA.civil de o:den pat~~o!Üa1. Y 3881 del Código Civil. El crédito por dichos gastos goza de los privilegios que le acuerdan los artículos 3880. Sin embargo. op. r) En princIpio. pág. 11. en SALVAT. \085. sino que se hubiesen abstenido de actuar 451 En contra: LAFAILLE. previsto y castigado por la ley penal. Los gastos para la asistencia médica de la víctima. 843. a) Delitos contra las personas una obligación permanente que puede experimentar alternativas en su cumplimiento. Por ejemplo: un homIcidio ~n grado de tentativa es punible. por la inten~i6n de ~aftar la persona o los derechos de o~o. que pasa a lo" hC'lC'dC'los. pudiendo hacerlo. al establecer la ilicitud del acto. e. En este caso se requiere la existencia de una condena criminal. T. 841. En 10 que respecta a la indemnización a favor de la viuda e hijos del muerto. la responsabIlIdad CIVil "umptt"ndr tl1rnhll'n ti lus pc.-rsonas jurídicas. En igual sentido ACUÑA ANZORENA. 113.. nro. 450 señalar entre ambas clases de dehtos son las SIgUientes: a) El delIto civIl se particulanza por el dolo como elemento subjetivo de imputabilidad.delito criminal es t~o acto volW1~no. l' parte. DELITO "0 El Código Civil legisla separadamente sobre la indemnización en los delitos contra las personas y en los delitos contra la propiedad. 2761. sólo corresponderá el derecho a pedir la indemnización al cónyuge no divorciado..et:la:o de la respectiva figura delictiva descripta en la nonna penal. la ley confiere el derecho a exigirla al cónyuge sobreviviente y herederos necesarios del muerto (arl."rctima.nencla de explosivos. es decir. el. fijar el monto de la indemnización y el modo de satisfacerla". distingue según que la acción se ejercite por derecho propio o como heredero. como así también los que originaren sus funerales. incisos 1° Y 2°.U"'('rlihl('~ de responsabilidad penal. T. el delincuente tiene la obligación de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral. en el primer caso la indignidad no obsta y sí en el segundo. No se distingue en el artículo entre cónyuge divorciado o no. la sanCIón del delito criminal es represiva y se mide en relación a la gravedad de la falta y de acuerdo u tll peligrosidad del autor. op..apaces. el delIto no exige daño y se consuma desde que se reúnen los elementos que lo tipifican d. e) S~endo la. sólo las personas naturales. 1) Homicidio. pág. T.anción del delito civil es resarcitoria y se mide en función del daño causado. por la otra. El primero persigue la reparación del daño causado a la . nota 2131. como la . nro.on delitos ~nal.• T.. nros.. Por ejemplo: las leSIOnes causadas porimp. IV.). 1. La indignidad para suceder al muerto no priva del derecho a reclamar la indemnización. op. La última parte del artículo transcripto acuerda a los jueces una facultad excepcional dentro del sistema de reparación de daños establecido. cit. C'n lo criminal. que es 840.?Cna es personalísima. quedando a la prudencia de los jueces. repara~i6n ." no extingue la accIón por mdemmzación de danos y perJUICIOS. deben ser pagados a cualquiera que los hubiere realizado. 1537-1562). 838. sea mtenclOnal o culposo. pues la ley les confiere una acción propia y directa (art.2' parte. p.e~ pero ~o son delitos civiles. el segundo. No se trata ya de que hubiesen sido autores o cómplices. 11.rud~nci~ s. y el ordenamiento jurídico penal. la muerte del Imputado C"xtln)lUC' lu ilc(. ellas constituyen un problema sobre titularidad de la acción que tratamos más adelante (infra. además lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto. b) La segunda condición es que no haya dejado de impedir el hecho. SEGOVIA. preciso no confundir con los delit~s del derec~o c~minal.354 RESPONSABILIDAD CIVIL DELITO 355 837. 839.·ión penal. y si estuvieren divorciados será necesario considerar la situación del cónyuge sobreviviente en relación a su derecho a pedir alimentos al muerto. nota 9 C. d~ vnlunlnd. pues en el caso previsto en esa norma pueden aquéllos fijar el modo de satisfacer la indemnización. pues ésta corresponde por derecho propio y a título personal y no en calidad de heredero "l. como delitos de peligro. cit . pág. d) De esto último resulta que la s. Civ.:es la culpa co~gura un cuaSIdelIto CIvIL b) El delito civil reqUIere que se cause un dano a otro. 842. y lo son también el disparo de armas de fuego y la te. cit. 367. Generalmente los jueces acuerdan en concepto de indemnización una suma única conforme a 10 que las partes solicitan en su demanda. Cód. El artículo 1084 dispone: "Si el delito fuere de homicidio. Las djs!inci~~es que sc? pue~en . en cambio. Cód. \085. la muerte dckulpuhh. 1349. cit. e) Son distintas las finalidades que persigue el ordenamiento jurídico civil. La ley exige el cumplimiento d~ dos requisitos para la procedencia de la acción resarcitoria con relación al cónyuge y los hijos: a) Que quien la ejerce no hubiese sido autora cómplice del delito. Con respecto a las demás cuestiones que se plantean acerca de las personas legitimadas para demandar daños y perjuicios en caso de homicidio. UlIlIt.

845.). . 1088. la indemnización consistirá en el pago de una suma de dinero a la ofendida.). y de todas las ganancias que éste dejó de hacer hasta el día de su completo restablecimiento".. l' parte. las nupcias constituyen reparación suficiente del agravio moral. la reparación debe también comprender el resarcimiento del agravio moral conforme 10 dispone el artículo 1078 del Código Civil. pero no excluye el resarcimiento pleno de todo unf'lo materiol ocasionado. si probase que por la calumnia o injuria le resultó algún daño efecti va o cesación de ganancia apreciable en dinero.2) Lesiones. Aunque la ley se refiere solamente al lucro cesante sufrido por la víctima de la privación de la libertad. menor de 18 años". Siendo la reparación integral. Civ. C6d. Códtgo Ovil y Leyes Complementarias Anotadas. No ocurre lo mismo con la injuria. por lo que cesa en tal caso el derecho de reclamar indemnización por ello. si no hubiese contraído matrimonio con el delincuente" (art. 846. la indemnización consistirá en el pago de todos los gastos de curación y convalescencia del ofendido. 848. ¡lA.3) Delitos contra la libenad individual. Civ. o de seducción de mujer honesta. 11111\ 1 Y . Civ . 1069. "Si el delito fuere de acusación calumniosa. Cód. La indemnización a que se refiere el artículo es la del agravio moral l'ull~ado a la víctima.). hasta el día en que fue plenamente restituido a su libertad" (art. 849. en cuyo supuesto solamente se puede probar la verdad de la imputación en los casos expresamente previstos en el artículo 111 del Código Penal. 1089. Cód. T. Civ. además de la indemnización del artículo ante- nI SAl . Cód. y el artículo 1099 expresamente reconoce la existencia de una acción por daño moral deri vada del delito de IOJunas. El artículo 1086 del Código Civil dispone: "Si el delito fuere por heridas u ofensas físicas. "Si el delito fuere contra la libertad individual.356 RESPONSABILJDAD CIVIL DELJTO 357 cuando pudieron hacerlo para evitar el delito. "Si el delito fuere de calumnia o de injuria de cualquier especie. No cabe distinguir entre lesión física.. arto 11IHh.). si ella repercute en sus posibilidades económicas futuras "'. 844. y no formula distinción alguna según el delito de que se trate. Una primera observación corresponde hacer : el artículo se refiere solamente al daño material. El artículo 1078 es de aplicación general. Sin embargo. En los demás casos no se exime de responsabilidad el autorde la injuria.~. pero es evidente que no puede dejar de computarse el agravio moral que esta clase de delito ocasiona necesariamente a la víctima al atacar su patrimonio moral precisamente. La inmoralidad de la condena apareja la sanción: pérdida del derecho a la indemnización. Se comprende en el resarcimiento el daño emergente y el lucro cesante de acuerdo a los principios generales (art. 4) Delitos contra la honestidad.5) Calumnia o injuria. 850. La segunda parte del artículo 1088 agrega: "Esta disposición es extensiva cuando el delito fuere de cópula camal por medio de violencias o amenazas a cualquiera mujer honesta.1. el ofendido sólo tendrá derecho a exigir una indemnización pecuniaria. "Si el delito fuere de estupro o de rapto. que el delincuente no probare la verdad de la imputación. psíquica o estética. aunque intente probar la verdad de su afirmación. h ¡ b. siempre que el delincuente no probare la verdad de la imputación" (art. 6) Acusación calumniosa. Si el deudor del delito contrae matrimonio con la víctima. la prueba de la verdad de la imputación exime de responsabilidad civil y penal solamente en el caso de calumnia.1087. Al'dc-c1 E. La segunda observación consiste en que la ley pone como condición de la existencia del derecho a obtel1er reparación del daño. la indemnización consistirá solamente en una cantidad correspondiente a la totalidad de las ganancias que cesaron para el paciente. 847. el delincuente. porque ésta consiste en la falsa imputación de un delito. debe comprenderse en la misma el perjuicio que representa para la víctima la pérdida de su capacidad para el trabajo en el caso que ello hubiere resultado de la lesión sufrida. J.

Civ..).. cit. Sala "A". Cód. Conforme al principio de la reparación integral. Cód.. La culpa es el elemento del acto ilícito en este caso. Sala "D". T.A . Azulay y Cra. 856.. 2463.2) Usurpación de dinero. Cód. para que eljuez en lo civil no aprecie la intención de dañar. Civ. CNCiv. LL.). LAFAILLE. Carlos A. 851. Se ha considerado que la acusación debe ser declarada calumniosa en sede penal "'.. La intención de dañar es elemento configurativo de delito (art. con nota del autor. I 994-E.Op.. pág. 1093. la indemnización consistirá en el pago de la cosa destruida. 1268. op. Civ. 17-VI-I994. IV. . 119. 29-Ul-196l!. bastando que el autor de la denuncia o querella haya procedido con culpa o negligencia al efectuar la imputación '''.). 333 . 2776. Civ. T. 1072. T. pág. tanto sobre el delito de este artículo como sobre los demás de este capítulo (art. la relación de cau. SALVAT.. 556. 247. L. Algunos autores consideran que no es necesario que se haya actuado con conocimiento de la falsedad y con intención de dañar. nro. 1069. Cám. la indenmización consistirá en el pago de la diferencia de su valor actual y el valor primitivo" (art. 1090. cil. por 11) privación del capital "7. y tQdas las ganancias que dejó de tener por motivo de la acusación calumniosa. consideramos que al no existir ninguna norma legal que lo establezca. op. pág. n. pero éste sería un supuesto de cuasidelito y no de delito .. CNCiv . 1109. t. '" SALVAT. 1. nro.L. el de acusación calunmiosa consiste también en la falsa imputación de un delito. pág.' juicio (art. y la víctima debe probar no solamente el daño. "Scardulla. ya sea por querella O simple denuncia. 37. no existe razón alguna '" SALVAT. I)Hurto. es decir. >6. lA.t. ll. . "Si el delito fuere de usurpación de dinero. 853. por faltar la oportunidad de la sentencia. 1354. La acusación calumniosa es una forma de ilicitud específica prevista como delito civil en el artículo 1090 del Código Civil. sin dolo no existe delito. 1357.). Los intereses moratorias se deben de pleno derecho desde el día del delito. 19ó8-IV. b) Delitos contra la propiedad 854. si la destrucción de la cosa fuere parcial. T. pág. clBarugel. que no excluye la ilicitud genérica del hecho culposo que.l . 2." CNCiv. 1092. BORDA. CUASIDEUTO. Sala "B". op. nro. corresponde pagar el valor de la cosa si ésta se hubiere destruido totalmente y fuere imposible su restitución (art.. 74. Civ.. LL. sin perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere. 852. aunque sean causados por caso fortuito o fuerza mayor".). enuncia el artículo 1109 ''''''.). salvo si hubiere recaído un sobreseimiento. Debe reparar todos los perjuicios ocasionados. nro. BORDA . como lo haría en cualquier supuesto de delito civil . IV. cit. Para que esta acusación se repute calunmiosa es necesario que se haya actuado con conocimiento de la falsedad de la imputación. 1. nro. Cap.). Nosotros compartimos este último criterio. IV. Cód. Cód. sabiendo que el imputado era inocente "'. Cód. Civ. oág.A. •. Dispone el artículo 1091 del Código Civil: "Si el delito fuere de hurto. 248. Cód. El delito de calumnia e injuria se cornete fuera de juicio. por tratarse de un poseedor vicioso (art. S.... como ser el valor de los frutos civiles o naturales que la cosa hubiere podido producir en manos de su dueño. todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un daño a otro está obligado a la reparación del per. 370 . 2770 . 852 bis. pues de acuerdo a los principios generales. pagará al ofendido todo lo que hubiere gastado en su defensa. y aunque probare que la cosa hubiere perecido igualmente estando en poder de su dueño.). Civ. Civ. Sin embargo.. pero en éste se ha puesto en movimiento una acción judicial. 48. pág. cit. ... pág. 133. cit. 118.• T. nota 79. como eje del sistema de responsabilidad civil.. pero se debe además el resarcimiento de todo otro perjuicio que se hubiere ocasionado a la víctima. 855. El responsable no se exime demostrando que la destrucción se produjo por caso fortuito o fuerza mayor. "Si el delito fuere de daño por destrucción de la cosa ajena. 2'. pág. 857. 3) Destrucción de cosa ajena.. 175. Cód. "7 "!. la cosa hurtada será restituida al propietario con todos sus accesorios.. y con indenmización de los deterioros que tuviere. Civ.358 RESPONSABIUDAD CIVIL CUASIDBUTO 359 rior. T. Todo ello sin perjuicio de la reparación plena de todos los peJjuicios (art. pág. 1094. 123. t. el delincuente pagará los intereses de plaza desde el día del delito" (art.

. El demandado podrá a su vez probar la culpa de la vÍClima. En cambio. aprendices y alumnos. pág. como la culpa resu ltaría de una abstención. a los efectos de la prueba de la culpa. dice: "el duefio responde en tanto 'guardián' natural de la cosa y por el hecho de servirse de ella". utilizando un cosa con intención de dañar o sin ella. etcétera". si alguien que circulaba con un paraguas dañó con la punta del mismo a otro peatón lesionándolo en un ojo. Las personas responsables son en este caso el dueño o el guardián de la cosa. la prueba de la culpa es independiente y más rigurosa. y si ha transferido el uso a otro. ocasiona un perjuicio a otro. nada parece más natural que presumir la culpa de quien. 183. por ejemplo. Cód. Ley 17..) . si el hecho se ha causado utilizándose una cosa como instrumento de la acción (bastón. empel Ión. 1113. T. Por ejemplo. Cód. Civ. Alguna parte de la doctrina nacional ha criticado la presunción de culpa en este caso "s. refiriéndose a su vez a la presunción de culpa del artículo 1384 del Código francés. Paris. bastará demostrar que el paraguas fue la causa del daño para que se tenga por presumida la cu Ipa de aquél. es conforme a la presunci6n del art.. y el demandado tendrá que probar las circunstancias eximentes de culpa: ya sea radicalmente por la demostración de la culpa de la víctima. 2362. También actúa la culpa como factor de imputación en la responsabilidad indirecta de los padres. anna de fuego o arma blanca. 459 JULLIOT DE LA MORANDlt. lo cual confunde. en Traité de Droit Civil de COUN el CAPITANT. zancadilla. 1384.360 RESPONSABILIDAD CIVIL CUASIDELITO 361 salidad de éste con el hecho del demandado. Ahora bien. en lo que ordinariamente acontece en el curso regular y ordinario de las cosas .RE. nro. 1109. a su juicio. maestros artesanos y directores de colegio respecto de los daños ocasionados por los hijos. si se tratase de un acto ilícito de omisión. 711.. La culpa resultará generalmente acreditada con la prueba de las circunstancias en que el hecho se produjo para atribuir la autoría a detenninada persona. E. deberá resultar la relación de causalidad y la consiguiente responsabilidad. dice que "la presunci6n se aplica a todo perjuicio causado por el hombre por intermectio de una cosa: automóvil. 460Conf.. El dueño responde en cuanto se sirve de la cosa. pupilos. bicicleta. y una de ellas es precisamente la presunción legal en este casp.que todas las presunciones de la ley se fundan in eo quod plerunque fu. bastón. pues antes ha querido deCir que la responsabilidad es exclu~enle: si el dueño no es guardián. n. Hay aún una distinción que hacer en este supuesto del hecho propio. "Sabido es --expresa. tutores. 685. La prueba de la culpa debe hacerse cuando el daño hasido causado por el propio cuerpo del autor (puñetazo. sino también la culpa del autor en la ejecución del hecho (art. 859. op. tranway. Por lo tanto la carga de la prueba se invierte en este caso.1969. Esa responsabilidad es subsidiaria o excluyente "". coche. cte. paraguas. agregado por la ley 17. navaja. pág. en las condiciones que fijan los artículos 1114 a 1117 del Código Civil.). que es lo más corriente. pues es en ese momento cuando resulta más verosímil que el guardián incurriese en culpa. 858. Refiriéndose a esta parte de la reforma dice que ella suscita graves objeciones. B) HECHO AJENO 863. sería paradójico descartar esa presunci6n cuando la cosa es manejada por el hombre. o del caso fortuito o fuerza mayor. estrangulamiento. éste excluye a aquél y no hay altematividad.. <ss LCAMBÍAS. pues la culpa del dueño o guardián de la cosa se presume iuris tantum (art. o demostrando simplemente su falta de culpa. 861. 265. cit . 61 En contra BORDA. bisturí. siendo que la cosa responde dócilmente a la voluntad de la persona que se sirve de ella "".711). Estudia de la Reforma de/ Código Civil. entonces responde éste como guardián y excluye al dueño "L. por lo tanto. bastará demostrarque aquél hizo un movimiento brusco que al empujar a éste detenninó su caída y consecuente fractura. porque de ella. ORGAZ. si quisiera demostrarse que la culpa de un peatón fue la causa del daño que sufriera otro que circulaba por la misma acera. pues se trata de una presunción de culpa en la direcci6n y control de la cosa. 1113 "está claro que ella (la responsabilidad) es conjunta". Luego a$fega que la responsabilidad es alternativa.). si ésta se lanzó corriendo sobre aquél y al atropellarlo se incrustó la punta del paraguas en un ojo. 860. pág. y solamente de ella. etc. 862. de un tercero por el cual no responde. o sea que no será necesaria una prueba independiente de la de aquellos hechos relacionados con la relación causal. curadores.D. quien eSUma que por el nuevo texto del art. curados. y esta soluci6n. La culpa. l' parte del párr. Por ejemplo. 1959. Sin embargo. Civ. aplicada a las cosas accionadas por la mano del hombre. es decir. En cambio. no siempre la sola intervención de una cosa en un daño permite suponer que el propielaría de la cosa es culpable: depende de las circunstancias" . sólo deberá probarse la relación de causalidad.

pues aquella conducta es ajena al mismo. Es personal de los padres cuando el hijo que causa el daño es menor de 10 años de edad.264. Desde luego que si se tratase de los actos ilícitos de los hijos mayores de edad. El ejercicio de esa vigilancia supone la aplicación de los cuidados necesarios para encauzar la conducta del menor. 3).).. 921 Y 1076. arto 1123. Cód. En caso de que los padres no convivan.). La responsabilidad de los padres se funda en la culpa en que éstos hubiesen podido incurrir. "Hechos ilícitos". El hecho que causa daño al tercero no es ejecutado por él sino por el hijo. Los padres tienen la autoridad que les da la ley y tienen el deber de hacerla observar por sus hijos que les deben respeto y obediencia (arts.mda en SU~ culpa por falta de vigilanCIa o por no ejercer su su autoridad. 1. pero en definitiva la interpretación que BORDA. que habiten con ellos" . T. pág. cit. La resJ?Oosabilidad del padre del menor de 10 años se f\. 73. 2812. En contra: n. dice que es inexcusable y por consiguienle objetiva. salvo que al producirse el evento dañoso el hijo estuviera al cuidado del otro progenitor". pues fallaría precisamente el fundamento de esta responsabilidad desde que no se hallan bajo su patria potestad. nota 13 a su arto 1115. con ello se subsana la aparente contradicción con el artículo 1114.264. HORVATH. pág. "La responsabilidad objetiva en el derecho damos en el texto permanece inalterable . El artículo 1114 del Código Civil. Aquí también existe una presunción de culpa iuris lanlum en la vigilancia (in vigilando). que puede excusarse con la demostración de que no hubo culpa de parte del presunto responsable indirecto. Cód. cit. T.. nro. por haber violado los deberes legales de vigilancia impuestos en relación a sus hijos menores de edad. 870. aunque supone una culpa del padre.lb•• 871. 265 y 266. En cambio. será responsable el que ejerza la tenencia del menor. Civ.. 270. arto 273. 'p. 1) Que los hijos sean menores de edad. dispone: "El padre y la madre son solidariamente responsables de los daños causados por sus hijos menores que habiten con ellos. nro. los mayores de esa edad responden personalmente en virtud de su responsabilidad di¡ecta..362 RESPONSABIUDAD CIVIL RESPONSABIUDAD DE LOS PADRES 363 864. Civ. los padres son responsables por su culpa "'. IV. Según otro sistema '" se considera el artículo 1114 como un texto ampliatorio de la responsabilidad de los padres. modificado por la ley 23. 304-305. Se ha planteado en doctrina una cuestión interpretativa derivada de la aparente colisión de \a norma del artículo 1114con ladel artículo 273 que dispone: "Los padres responden por los daños que causen sus hijos menores de 10 años.. 7-V-1970. Aunque nada se diga aquí sobre la edad de los hijos menores. pero no comprometen la responsabilidad indirecta de sus padres. 866. § 1. admite la responsabilidad de los padres por los hechos i)fcitos de sus hijos menores únicamente hasta los 10 años. y no tienen ac46' ~6J a) Condiciones para que funcione esta responsabilidad 869. la responsabilidad indirecta de los padres es subsidiaria o refleja si el hijo que comete el acto ilícito es mayor de 10 años y responde por su propio hecho.. Civ. 867. 868.. 1381. op. de allí que la responsabilidad del padre sea indirecta. sino para prevenir que se dañe a sí mismo o cause perjuicio a otros '62..A.. no habría responsabilidad alguna para sus padres en este carácter. En este caso los padres tendrían acción regresiva contra el patrimonio del hijo (arg. op.). pág. Cód. Civ. 3-f). '" SALVAT.. dt . sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de 10 años. 3542. Pablo A. 161. nro. Cód. 872. 865. 907.). que se hallan sujetos a su patria potestad. debe ampliarse el sentido privado". T.. . op. en este caso no siendo responsable el autor del hecho por carecer de discernimiento (arts. Decimos que esta responsabilidad es indirecta. Esta tesis da prevalencia al artículo 273 sobre el artículo 1114. l. . 273 y págs. Consideramos que no es así. SEGOVIA. 463 bi5 Este articulo ha sido derogado por la ley 23. Una parte de la doctrina más antigua . Esta responsabilidad indirecta es unas veces personal y otras subsidiaria o refleja. nota 5 al art. no solamente en vista de su adecuada formación..RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES ción recursoria contra el hijo por el monto de la indemnización pagada a la víctima (arg.

342 y SlgS. S:AMMAROTA. Corolario de lo que acabamos de exponer son las siguientes conclusiones: a) Si el daño es causado por un menor de 10 años. 96. 878. 493: LLERENA. porque extendiéndose su obligación de vigilancia sobre los hijos desde el momento de nacer hasta el de la mayoría de edad (art. 265). Como bien lo destaca ACUÑA ANZORENA "'. 119. págs. salvo que con el hecho se hubiese enrio quecido el autor.. 876. pág.468 OImIento una responsablhdad personal de tipO obJehvo por razones de equidad si se dan las condiciones del arto 907 (agregado de la ley 17.' ACUÑA ANZORENA. Civ. 1117. sino señalar únicamente que entre las obligaciones que los padres tienen respecto de sus hijos en minoridad.711) . M ACUNA ANZORENA. t. l' 3. y en subsidio a sus padres por la responsabilidad refleja de ellos. a los daños que causaren sus hijos menores de 10 años. T. Salvo el caso ~Il: que correspond~ ímpo. 798: ('IIIJIMIUI . op. BORDA. y el padre. nota . 1946·1lI. por su responsabilidad personal. b) Si el padre paga la indemnización por el daño causado por el hijo. en las condiciones generales que determinan su responsabilidad indirecta por el hecho ajeno.364 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 365 del artículo 273. La doctrina mayoritaria y hoy prevaleciente 466 ha conciliado ambas normas: el artículo 273 establece la responsabilidad personal del padre cuando el hijo es menor de 10 años. menor de I Oaños.. 2. incorporado el artículo 273 al título de la patria potestad. nota en LL. el artículo 1114 impone a los padres una responsabilidad subsidiaria. 4. SALAS. Aunque con el daño no se hubiese enriquecido el autor del hecho involuntario. Responsabilidad extraeonINlI'IIUlI. 270-271. Destinado a fijar la responsabilidad de los padres por los hechos dañosos de sus hijos menores. en SALVAT. pág. 405. . De aquí que la limitación de edad que en él se establece. 874. 877. En este caso tendrá una acci6n el padre. con relación a la víctima. Otra es la finalidad del artículo 1114.2' parte). IV. Cód.711). 3. puede admitirse la acción recursoria del personalmente responsable contra aquel que causó el daño.. como no podría hacerlo. teniendo en cuenta la importancia de su patrimonio y la situación personal del que pagó la indemnización a la víctima. 190. el padre. . En este último caso se puede plantear lacuesti6n de saber si indemnizando e I daño. AOU1AR.. Lo que el artÍCulo legisla es la relación jurídica que se establece entre padre e hijo cuando éste. su objeto no es el que se le asigna de determinar la responsabilidad de los padres por los daños que causen sus hijos menores de 10 años. "Hechos ¡lIcitos". no es posible que los padres estén exentos de responsabilidad por los daños de sus hijos menores de esa edad. sea cual fuere la obligaci6n del menor. 873. la víctima tiene un solo responsable directo pero personal: el padre. 4. n. pág. nro. Culpa Aquilianl1:. fundada en el enriquecimiento sin causa (art. pág. pág.. l . pero no la que surge del mismo hecho entre la víctima y el padre del menor.. pues las víctimas del acto ilícito cometido por un menor de 10 años pueden demandar a éste como personalmente responsable. 1383.r1e al menor que carece de discer- . causa un daño. las consecuencias perjudiciales derivadas del incumplimiento de esta obligación los responsabilizan por igual. J 61. cie" T.ed. nros. ell. T. no importa restringir la responsabilidad de los padres. en las con· diciones generales que determinan su responsabilidad ".'4 no distingue.A . Si el daño es causado por un menor de más de 10 años de edad. tendrá acción resarcitoria si éste es mayor de 10 años. 20. Las razones de equidad que inspiran la fórmula del artículo 907 son aplicables también en este supuesto. MA<IIAlXl. la víctima tiene dos responsables: el menor autor del acto ilícito por su responsabilidad personal por el hecho propio. T. T. op. puede ejercer la acción recursoria contra el patrimonio del hijo menor de JO años en un supuesto análogo al del artículo 907 (agregado de la ley 17. y no la tendrá si es menor. según sean éstos mayores o menores de 10 años. nro. 2. pues si los directores de colegios y maestros artesanos responden de los daños causados por alumnos o aprendices mayores de 10 años (art. pág. 875.ne.). sino simplemente la oh ligación que tienen de satisfacer con sus propios bienes los pe~iuicios que el hijo de esa edad causare a terceros. pues careciendo éste de discernimiento no es responsable. t. está la de satisfacer con sus bienes propios los daños que causaren los menores de 10 años. 907.

131. pág. ref. e.711).3) Que los hijos menores habiten con sus padres. 1! . debiendo entonces responder de los actos culposos vinculados a los mismos 470. 1). op. "" LAFAIIU. siempre que se hubiera confiado el menor a personas aptas y responsables 41'. "La capacidad de los menores emancipados para e rJcr.(lo. pues en este supuesto la culpa de éstos resulta de no haber impedido que los hijos se pusieran fuera de su autoridad y vigilan- cia. 1. nro. 1387.A . porque siendo requisito de esta responsablhdad q. Distinto es el caso de la habilitación de edad para ejercer el comercio llamada emancipación comercial. op. Naturalmente que si los menores no habitan con sus padres. pues la habilitación de edad concede al menor capacidad para ejercer actos de comercio. "Una cosa es su responsabilidad contractual.¡ 1'11' BUSTAMANTE ALSTNA.366 RESPONSABIUDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 367 879.). cit. Desde luego que no pueden excusar su responsabilidad los padres si el alejamiento de sus hijos del hogar patemo obedece precisamente a la falta de vigilancia de ellos.. T. Con relación a este requisito cabe considerar la hipótesis de que siendo aún el hijo menor de edad obtenga emancip~ci6n legal o voluntaria (art. Este requisito sirve precisamente para fundar la responsabll!daddel padre. L. respecto de la cual obra como emancipado. 884. 2813 al· '" BORDA.2) Que estén bajo la patria potestad del pretendido responsable. en SAI. según el artícu lo 264. 273.-ido uel comercio".d.4) ¿El menor debe haber cometido un acto ilícito? El artículo 1114 impone esta responsabilidad a los padres por los daños causados por sus hijos: no se dice por los daños provenientes de los actos ilícitos de éstos . Cód.L.. pues ésta influye solamente en la es'fera de la capacidad del emancipado para el ejercicio del comercio..~~:Iguiente responsabilidad de éste por los hechos IhcltoS de su hiJO . Consideramos más razonable este criterio que el de aquellos que exigen para excusar la responsabilidad del padre que éste hubiese transferido esa responsabilidad a otros legalmente responsables. El ejercicio de la patria potestad de los hiJos matnmomales corresponde al padre y a la madre conjuntamente.VAT. 130. 882. 11. n. nro. . COLOMBO.0RnNA. "1'. IV. J. . bastará solamente que el padre. la doctrina está dividida en relación a los actos ilícitos que se originen en la actividad comercial para que fue autonzado. MUNA AN7. "111 II ~ <J. pues solamente respecto de quien tiene el deber de VigilanCia y goza de la autoridad suficiente puede predlc~se esta responsabilidad.. Sin embargo. 886.r. .~ BUSTAMANTE ALS[NA.ue los menores se encuentren bajo el poder de los padres (art. "El nuevo régimen de las incapacidades según la reciente r. tal requisito no se cumple respecto a los emancip~dos pues la patria potestad se acaba con respecto a ellos (art. cir. 30). Cód. y otra su responsabilidad por hechos ilícitos. estuviera privado de ejercer esa vigi lancia. Sec. 1. 1046.r. Por una parte se sostiene que la responsabilidad es pr~pia del me~or y no de su padre o madre. Cad. 426. op. 162.903). para algunos autores basta que el alejamiento se deba a un motivo legítimo. T. pág. Si la responsabilidad se funda en la culpa in vigi/arukJ. por una circunstancia legítima o que no le es imputable. 306. sea la emancipación legal o voluntana "'. T. 314.. ley 17. 88 \. Civ. C1v. que se rige por los principios generales que no son derogados en este caso..264... ref. <ir. 1385. 885. como podría ser un curso universitario o una temporada de descanso en casa de parientes o amigos. 883. pág. Sin embargo.. pág. como sería el principal. 11. mClso 10 modificado por la ley 23.. ley 10. Civ. 92. Creemos equivocado este punto de vista. pág. Docl. La cuestlOn no puede suscitar dificultades. pág. 273.. porque la autorización lo habilIta para reahzar los actos de comercio. pág. T.. maestro o artesano. 1957-IV. 369. En este punto debe reputarse que el deber de vigilancia patemo se mantiene y que los padres son responsables 47'. I . 412 BORDA. o sólo a unode ellos a falta del otro (mc. 1114. 880. pero es extraña al sistema de responsabilidad civil extracontractual. nro. . nro.~m" del Código Civil". éstos no pueden ejercer la vigilancia que es la base de la responsabilidad en estos casos. Las demás hipótesis están previstas en el ya citado artículo 264 modificado por esta última ley. pero no obsta a la subsistencia de la autori~ad paterna yla .

903). ley 10. bastará que se produzca un daño.. para imponer al padre una responsabilidad indirecta. porque si lo fuere el padre no excusaría su responsabilidad. pero podrá demostrar en cambIO además de la I~terrup­ ción del nexO causal (caso fortuito o fuerza mayor. Cuando el menor tiene más de 10 años es imputable y. 41' BORDA. Así la ausencia del padre puede poner a la madre en siruación de responder por los actos dañosos de sus hijos menores. salvo que al producirse el evento dañoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor. Será una cuestión de hecho la que concierne a la demostración de la medida en que la ausencia paterna le hubiese impedido a éste ejercer sus poderes de vigilancia. 264. . En este caso no puede eXIgIrse la comisión de un acto ilícito. en cambio. el estado de necesidad. En efecto.ley 23. pues ella e~tá fuera de la cuestión. La suspensión del ejercicio de la patria potestad por ausencia de los padres ignorándose su paradero... T. no parece razonable endosar al padre!a responsabIlidad por cualquier daño que cause su hijo menor de 10 anos. sólo queda en pIe la culpa del padre que no controló debidamente los actos del hijo. hijo. cit. Si la ausencia configura por sus características y circunstancias la exposición o abandono de sus hijos. ref. ausenc180 Incapacidad. también su conducta es culposa y no lo libera de su responsabilidad". sin peIjuiciode la pérdida de la patria potestad (art. Conforme a lo que dispone el artículo 1114 del Código Civil. pero tampoco si lo fuera la madre y si el padre hubiese tolerado que se llevase los hijos. luego. el padre no deberá responder sino solamente cuando el dano causado sea injustificado. en cuyo caso él no puede alegar el abandono que ha hecho de sus deberes de padre para excusar su responsabilidad. Sin embargo. entonces. con relaclOn al menar. El padre. para exmurse de responsabilidad no podrá probar la falta de culpa del. SI bIen es cle:to que la responsabilidad indirecta del padre se fur:da en una culpa propIa o personal. privación de la patria potesta~ o suspensIón del eJerC!CIO de uno de ellos. nro.o cuasIdelito. inc. la responsabi lidad eS exclusI va del otro que contmue eJerCl~nd() la patria potestad. . Civ. Por con~l­ guiente. no es tampoco por sí misma motivo suficiente para desplazar esa responsabilidad hacia la madre. será responsable el padre o madre que ejerza legalmente la tenencia como consecuencia del ejercicio de la patria potestad (art. En caso de separaci6n de hecho. modificado por la ley 23. debe exigirse la comisión de un acto ilícito. 891. o sea la falta de vigilancia.inc. En caso de m~erte.264) y de conformidad con la última parte del nuevo artículo 1114. . Cód.. etcétera. 889. 2·. bien entendido que la ausencia debe tener un motivo legítimo o razonable. en cuyo caso el marido es responsable de haber permitido que se llevara los hijos sin entablar las acciones correspondientes en defensa de sus derechos de padre. no se justifIca que coloque a ésta en la excepcional situación de reclamar un daño causado por una persona que no ha incurrido en culpa alguna. 892. el daño que causare no le es imputable.264. la cuestión debe ser considerada con una óptic. culpa de la vlctuna o de un tercero). no debe olVidarse que esta responsabilidad tiene carácter subsidiario. Independientemente entonces de la eXIstenCIa de culpa en el eJecutor del hecho. 307.a ?iferente. habrá que considerar la causa de esa ausencia y juzgar si ella importa el abandono doloso O culpable de sus deberes de vigilancia o no. y si bien mejora la condICIón de la víctima mostrándole un responsable más. o bien la separación se debe a culpa de la mujer. o autor del daño. pág. . b) Desplazamiento de la responsabilidad Iulcia In madre 890. no dejará de responder el padre mismo. Si el daño es ocasionado por un menor de menos de 10 años. divorcio o nulidad de matrimonio. Civ. las circunstancias objetivas que justifiquen e! daño por la defensa propia. n. Si bien el artículo 1114 dice ahora que en el caso de que los padres no convivan será responsable el que ejerza la tenencia del menor. como dice BORDA 474. sea del ita . Cód. 1392. no podemos menos que considerar quién es el causante de la separación. ref. por lo tanto. "o bien la separación se debe a culpa del padre. sin que el padre hubiese perdido por ello la patria potestad. 277. .368 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 369 887. El menor de 10 años carece de discernimiento para los actos Ihcltos. esta responsabilidad es de mcumbencla del padre y de la madre solidariamente. 2·. op. 888.

1407). el hijo ha sido colocado en un establecimiento de cualquier clase. se suscita al respecto la misma cuestión que origina el artículo 273 en relación a los padres. si apareciere que ellos no han tenido una vigilancia activa sobre sus hijos (art. cit. Conforme a lo que hemos dicho antes (supra.. 284. La prueba será apreciada con un criterio muy restrictivo. Es decir que. y por ello puede excusarse todas las veces que los presuntos responsables prueben en contra de la presunción legal. Hay aquí una inversión de la pmeba en relación a la culpa. 894. 1115). y con el cuidado que era de su deber poner" (art. 1117. y el régimen legal es el mismo por analogía de situaciones. por ejemplo. Tratado de Derecho Civil. T. y se encuentra de manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona" (art..2' parte). 2' parte). 877-878). cit. . nro. la prueba eximiente que éstos deben aportar versará siempre sobre la conducta observada por ellos en relación a su deber de vigilancia. Si se trata de los daños causados por dementes interdictos. El artículo 1117 del Código Civil dispone: "Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores. op. han dejado de habitar con sus padres. nro. Como el artículo 433 del Código Civil establece que "el tutor responde de los daños causados por sus pupilos menores de 10 años que habitan con él". ya sea que el hecho ocurra en presencia de sus padres o no.2' parte). los padres no podrán demostrar que esa imposibilidad resulta de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia. o sea la culpa in vigilando. T. 1116. 1396. por los hechos de las personas que están a su cargo . 884) cesa en generalla responsabilidad de los padres en todos los casos en que los menores. Esta responsabilidad cesa en los casos siguientes: 1) Si " . éste carece de acción recursoria contra su representado excepto si con el daño se hubiere enriquecido el autor del hecho y en el caso que fuera aplicable la solución de equidad del artículo 907 476 • 476 La solución es criticada por BORDA de iure condendo (op. No obstante.1V. n. La responsabilidad es indirecta. probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería.... 2) Si los padres " . nro. por resultar injusto que el curador no renga acción recursoria contra el autor del ~año si st: trata de un deme~te con cuantiosa fortuna. cuidados y educación.. Dice este autor que reconOClendo que no es el slstema de nuestra ley. Nos remitimos a lo expresado entonces (supra. conforme al carácter excepcional y excluyente de la responsabilidad que la misma tiene. debe admitirse la misma solución que en el caso de los menores de 10 años. ". DE GÁSPERI. En el caso de los demás incapaces la ley nada dice. Ya se trate de menores de edad. Esta responsabilidad de los padres surge de una presunción de culpa en la vigilancia. La solución debe ser análoga por los mismos motivos. por su permanente relación con ellos y que en adelante tendrán que asumir la responsabilidad por los actos ilícitos de éstos (art. pero propia o personal del curador. n. 1964. desde luego.. 896. Así lo ha resuelto la jurisprudencia "'. 1) Que el autor del daño sea incapaz.RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES Y CURADORES 893. 895.711 parece reforzar este argumento y consideramos aplicable la solud6n de equidad prevista excepcionalmente a favor de la víctima. 117. págs. La reforma del arto 97 con el agregado de la ley 17. 279. por carecer éstos de discernimiento. T. 41~ BORDA. En este caso se habría producido una transferencia de los poderes de vigilancia como consecuencia de la autoridad delegada en quienes están en mejores condiciones para velar por el cuidado de los menores. dementes interdictos o sordomudos que no saben darse a entender por escrito y su incapacidad haya sido declarada judicialmente. pág. 898. nros.370 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES Y CURADORES 371 e) Cesación de la responsabilidad § 2. El fundamento de la responsabilidad es el mismo que en el caso de los padres. 899. Tratándose de menores rige la responsabilidad indirecta de los tutores bajo cuya autoridad aquéllos se encuentran . pensamos que debería concederse siemp're al representante legal la acci6n recursoria contra el pupilo o curador autor del daño'. por un motivo legítimo.. a) Condiciones de esta responsabilidad 897.. pág. 386·387.

o pertenecen como establecimientos pI1blicos al Estado nacional O provincial. coml1nmente. 1123. 921 Y 1070). Cód. sea el daijo causado por los directores o admimstradores o por los maestros o profesores. ésta debe tener carácter defmitivo. Civ. sin embargo. Cód. Cód.. quien tiene solamente deberes en relación a los bienes del penado y no a la persona misma. En lo que respecta a la curatela. mayores de 10 años. Civ . el artículo 433 impone esta exigencia en forma expresa con relación a los tutores. Tratándose de sordomudos que no saben darse a entender por escrito.. porque los institutos de enseñanza se hallan actualmente organizados. Cód. En el primer caso. En comrensación la víctima tendrá un responsable cuya capacidad econónuca le asegurará e cobro de la indemnización. es una persona jurídica. es responsable personalmente. si hubo culpa o dolo de su parte (arts. 902.372 RESPONSABILIDAD CrvIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIREcroRES DE COLEGIOS 373 900. al igual que la de los padres por los daños de sus hijos menores de edad. 1113 conforme a la remisión legal (art. sin peljuicio de la responsabilidad subsidiaria e indirecta de su curador por culpa en la vigilancia.. Esta responsabilidad 477 tiene igual fundamento en el deber de vigilancia que concierne a los directores de colegios y maestros artesanos en relación a sus alumnos y aprendices. nros. Como se trata de una responsabilidad que tiene fundamento en la culpa in vigilando. 3) Que los incapaces habiten con sus tutores O curadores. no rigen. Todo lo dicho respecto alos padres (supra. los penados no habitan con sus representantes legales y cumplen la condena en establecimientos carcelarios sometidos a la vigilancia de sus autoridades y sujetos al régimen especial de los internados o reclusos. 43 in fine) . como pueden cometer actos ilícitos puesto que no carecen de discernimiento por aquella circunstancia (art. por el juez competente que le autorice a ejercer las funciones confonne con el artículo 399 del Código Civil. 903.RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS Y MAESTROS ARTESANOS 906. por 10 general. y el aprendiz tiene actualmente una categoría laboral que supone la existencia de un contrato de trabajo remunerado con un patrón o empresario que bien puede ser una persona de existencia visible pero que. y serán exentos de toda responsabilidad si probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería. Si el demente ha actuado en un intervalo lúcido. 884 y 885) debe ser tenido en cuenta aquí. por lo tanto. En relación a estos últimos será aplicable el art. La prueba se verá facilitada por presunciones de hecho que demostrarán la culpa del maestro Odirector en la observancia de su deber de visilancia. donde no se los enumera). En el caso de los maestros artesanos la cuestión tendrá parecidas caracteristicas. estos principios sobre responsabilidad de los curadores porlos daños que aquéllos ocasionan a terceros. sino solamente confieren la defensa del presunto insano o la administración provisoria de los bienes mientras dura el proceso de interdicción. Por lo demás. Este requisito resulta de la aplicación analógica del artículo 1114 de acuerdo a lo que dispone el artículo 1117. pues la curatela provisoria o la curatela ad litem no dan autoridad sobre la persona. Civ . trátese de directores de colegio o de maestros artesanos. En una u otra hipótesis la víctima demandará por daños y peIjuicios a la persona juódica.). los primeros como órganos y los últimos como dependientes. La culpa debe ser probada. como personas jurídicas privadas (art. 2) Que el autor del daño se halle bajo tutela o curatela.. 921. Es decirque el incapaz debe tener un representante legal al que se le haya discernido la tutela o la curatela. rige igualmente respecto de los directores de colegios. Fundamentalmente no puede funcionar esta responsabilidad allí donde no se ejerce vigilancia por parte del curador. En este caso el curador tiene acción recursoria (art. La expresión maestro artesano resulta hoy anticuada. la presunción de culpabilidad de aquéllos puede ser desvirtuada por la prueba en contrario. Tratándose de los penados que sufren condenas a más de tres años de prisión o reclusión y que por el artículo 12 del Código Penal están sujetos a curatela. en su caso. Civ. 477 La presunción de responsabilidad establecida en este artículo tiene cada vez menos aplicación práctica. maestros artesanos. Dispone el artículo 1117 en su segunda parte que "Lo establecido sobre los padres . demostrándose que fue imposible impedir el daño. contra ellos existe acción recursoria de sus respectivos curadores. Además. y con el cuidado que era de su deber poner". 907. § 3. que ofrecerá comúnmenre mayor seguridad de cobro que un director de colegio. 904.. por el daño causado por sus alumnos o aprendices. sin que juegue en tal caso la presunción del arto 1117.). son personalmente responsables y. 901. Los . 905. En tal caso la responsabilidad quedará regida por el arto43. 33.

Cód. T. pág. T. ". 1409. SALVAr. 18-IV-1968 (LL. 103. que. hace casi imposible ejercer una razonable vigilancia sobre la actuación de aquéllos '''. por lo tanto. inc. 5°. 482 El arto1117 fue tomado por Vé1ez Sarsfield del Proyecto de Freitas (art. ell. BORDA. 843.lll.. pág. Respecto de la enseñanza pública la acción debe ser dirigida exclusivamente contra el Estado. para responsabilizar al director del colegio debe probarse su culpa en la omisión de los deberes de vigilancia para evitar que el alumno sufriera el daño de conformidad con el principio general del artículo 1109 del Código Civil 48'. tanto pública como privada. T. . daños y perjuicios que un aprendiz puede ocasionar a terceros en cumplimiento de sus funciones comprometarán la responsabilidad del principal en los ténninos del artículo 1113.IV. inc . cit. Los que así opinan dan distinto fundamento a su interpretación. pero si quería responsabilizar directamente a éstos era necesaria la prueba de su culpa conforme al ano]382. CAMMAROTA. según el Proyecto de Freitas (art. 140). •" LLERENA. 1410. 1°). Úl Responsabi/ilé Civile. La cuestión no había cambiado. T. t.. T. págs. 479 Las razones expuestas llevaron en Francia a modificar el régimen del arto 1384 del Código Napole6n. LL. op. pues cesa la de los padres cuando el hijo menor.. (Véase la bien fundada crítica de este fallo hecha por SALINAS. Otros autores. nro. quedó sin previsión normativa la situación de los alumnos y aprendices menores de 10 años . condenándolo a indemnizar al padre de un alumno de 8 años de edad por la muerte de éste. segundo apartado. consideran que corresponde también responsabilizar a los maestros y artesanos por los daños que causen los alumnos y aprendices menores de 10 años. que la presunción de culpa a que alude el artículo 1117. 5° Los maestros y directores de colegios u oficinas por sus discípulos. t. 305.. De acuerdo con esta ley se suprime la presunción de culpa tanto si se trata de daños causados a los alumnos Opor los alumnos . pág. 912. sin embargo. cil. que constituyen la mayoría. "" En un caso resuelto porlaCNCiv. es necesario admitir esa responsabilidad. pág.. Los menores de 7 ruios carecen de discernimiento en cuanto a los actos ilícitos. Consideró el tribunal que "para eximirse de las consecuencias de este lamentable suceso era preciso que la parte demandada demostrase su imposibilidad de evitar el acro dañoso . A la primera cuestión se admite por algunos'" que no se responde por los menores de 10 años tomando la expresión del artículo en· términos absolutos. que se refiere a discípulos. mientras pennanecieren bajo su vigilancia". pág. de aquel proyecto y. inc... op. 285. op. por lo tanto. cil. coincide con lo expuesto con relación al art o1384 del Código francés antes de la reforma introducida por la ley del 3 de abril de 1937.374 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 375 La solución legal ha sido acertadamente criticada 478. El Codificador omitió un texto correlativo al del art. suprimió la presunción de culpa . 1) Es preciso dejar establecido. que es precisamente el supuesto del artículo que analizamos. 1353). como hemos dicho. op.. op. COLOMBO. Civ. En este último supuesto no rige la presunción del artículo 1117 del Código Civil. nro. IV. responderán por los daños que ellos causaren. 2&30. 136. LALOU. Carlos A. nro. 449. 456. 908. cil. 363. para la enseñanza privada.. que se quejaban de hallarse sometidos a re~1as mucho más severas que los otros funcionarios del Estado. ocurrida por un accidente sin participación de otros alumnos. pág. precisándose a qué daños se refiere..<>. op. T.. 134. que agregó al arto 1384 un apartado que decía: ··La responsabilidad civil del Estado sustituye a la de los miembros de la enseñanza pública". T. SEOOVIA... 656-658). en primer término. En este último se establece: "Son personas responsables: . pág. 993. T. pág. . 3668). Estos términos suscitan dos cuestiones. pág. 01'. 412. m AGUJAR. sin que pueda adnutirse una acción en justicia directamente contra los miembros de la enseftanza pública (IUUJOT DE LA MORANDIERE. alumnos o aprendices que tengan más de 7 años de edad. 16.. 173. a) Ambito de aplicaci6n de esta responsabilidad 909. 11. 11. Es necesario determinar previamente el ámbito de aplicación de esta responsabilidad. nro.. dictada el 20 de julio de 1899. T. 384. los directores se admitió por aplicaci6n del art. y el mismo artículo correlaciona esta norma con el arto 843. 111. pues en la actualidad la gran cantidad de alumnos que concurren a los establecimientos de enseñanza. 5°. Sala "P'. . MACHADO. nro . . la responsabilidad del colegio demandado. arto 1118. cualquiera sea la edad. pág. La presunción legal subsistía si la víctima accionaba contra el Estado declarado responsable en lugar de los maestros. 509. 478 BORDA. Se afirma por una parte 484 que por virtud de lo dispuesto en el artículo 1115. y como las protestas continuaron se dictó la ley del 3 de abril de 1937. Primera cuestión: ¿responden por los daños que causen los menores de 10 años? Segunda cuestión: ¿responden por los daños que causen los mayores de edad? 910. Ello dio lugar a una pnmera ley. nro. y. nro . 197. 285. pero no a los daños que aquéllos se causaren a sí mismos o les fueren causados por terceros 4. Otra parte de la doctrina ID piensa que tratándose de menores de l Oaños. 911. 11. cit. nro. 126. 4. 1. que inspiró los mismos principios en nuestro Código. 1117. ya se trate de la enseñanza pública o pri vada. se refiere a los daños causados por los alumnos a otros alumnos o a terceros. eit. nro. qué alumnos y aprendices comprende y a quiénes incumbe esta responsabilidad.2) El artículo que estamos tratando menciona el daño causado por los alumnos o aprendices "mayores de 10 años" 48'. Pan" 1932. alumnos o aprendices menores de 7 años. pág. se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona. 11. Este rigimen había dado lugar a vivas protestas de los miembros de la enseñanza pública.

El alumno mayor de edad es único responsable ante la víctima por los daños causados. La raz6n quizás está dada en que la enseñanza privada o pública en nuestro pais ha estado siempre organizada bajo la autoridad de un director de colegio o establecimiento educacional que concentra toda la resporuabilidad por la enseñanza que se imparte y por la disciplina que se aplica a los alumnos. Bien entendido que ello no obsta a la responsabilidad personal de los maestros o preceptores por el daño que causen a los alumnos por sus propias culpas (art. La responsabilidad de los directores de colegios o maestros artesanos requiere las siguientes condiciones: 1) Que el daño se produzca en el tiempo en que el alumno o aprendiz se encuentra bajo la vigilancia del director o maestro artesano: sea durante las clases. porque después adquieren plena capacidad. op. sobre los cuales el deber de vigilancia debe ser más riguroso y. sin excepciones. Por 10 expresado en el texto consideramos que la interpretación más adecuada a la fuente. La interpretación a contrario sensU' choca así con la que puea: obtenerse de un argumento aJortiori. la presunción tiene aún más fundamento. Por nuestra parte pensamos.. De allí que 51 el alumno es menor de 10 ai\os no se le aplicarla la presunción del arto 1117. La coherencia del sistema se logra dándole unidad a través del fundamento de esta responsabilidad: existe en este caso. ni forzar la interpretación con apoyo en el artículo 1113. No es necesario buscar un argumento indirecto en el artículo 1115. nota 36 e). op. IV. cesando en consecuencia la patria potestad que sobre ellos ejercían sus padres . por 10 tanto. 286. la responsabilidad por el hecho de las personas que están bajo dependencilL 913. deberá probar su culpa (art. si desea dirigirse contra el director. 915 . al fUQdamento de la responsabilidad y a los fines prácticos de iure condito. T. los directores de colegios y los maestros artesanos. sean éstos los padres.. '" SALVAT. T. nro. ACUÑA ANZORENA. 1114) pero la víctima. cil. nro. b) Condiciones de la responsabilidad 916.. al igual que ACUÑA ANWRENA . Nosotros creemos que en estos casos se responde cualquiera sea la edad del menor.376 RESPONSABJUDAD CIVIL RESPONSABJUDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 377 de colegio y maestros artesanos. y BORDA. 1109). cit.. pág. que si los directores de colegio y maestros artesanos responden por los hechos de sus alumnos y aprendices. IV.. C. 490 SALVAr. tutores o curadores . pues el fundamento de esta responsabilidad está dado por la vigilancia que sobre los alumnos y aprendices deben ejercer quienes los tienen bajo su autoridad en esas circunstancias. 1109).486 SALINAS. éstos responderán por aplicación del arto 1109. y ya sean púb licos o privados. Si el alumno es externo o medio pupilo se presumirá la responsabilidad del padre (art. Es por ello que existe consenso general en la doctrina en el sentido de que esta responsabilidad no alcanza a las autoridades universitarias. 489 El Código Napoleón menciona a preceptores (instiruteurs ) y no a directores de colegios.. que contempla una hipótesis diferente. T. 914. cit. Il. nro. una presunción de culpa en la vigilancia en relación a quienes están sometidos a otra autoridad distinta de la de quienes normalmente la ejercen.pág.. expresa que el texto del arto 1117 es considerado equivocadamente como generador de responsabilidad civil y no como lo que en realidad es: una norma simplemente atributiva del onus probandi. 2831 b). esto es.. pero si se prueba la culpa del padre (en la educación) o del dIrector (falla de vigilancia). 174. pág. Si el alumno es pupilo.. 173. como lo dice el artículo 1115. el recreo. 6. sino del 1113. como en los anteriores. Fuera de ello no cabe distinguir entre colegios primarios o secundarios. y esta delegación sólo puede tener lugar mientras los hijos sean menores de edad. no en razón del artículo l117. pero ello no significa que la víctima quede sin resarcimiento. en cuanto establece... aun fuera del establecimiento si son conducidos y vigilados por personal dependiente del mismo. pág. no funcionan las presunciones de culpa de los am . IV. siguiendo la doctrina francesa que cita en la nota 36 ch). 1411. . u otras actividades relacionadas con sus estudios. algunos autores· 87 dicen que la ley no pone límite alguno en cuanto a la edad. 3) El artículo habla de directores de colegio '''. es que la presunción funciona aun en relación a los menores de 10 años.. de modo que dentro de los términos del texto quedan comprendidos tanto los menores como los mayores. por la modalidad de la enseñanza superior que se imparte. de donde tomó el artfculo. En cuanto a la cuestión de si se responde por los daños causados por los mayores de edad. caracterizada precisamente por la independencia con que los alumnos cumplen sus deberes en la universidad. T. 174. cit. E. op. op. sea enseñanza profesional o industrial de cualquier clase. como lo hizo Vélez Sarsfield inspirándose tal vez en el Código de Chile o ctirectamente en el Proyecto de Freitas. ellos el deber de vigilancia de una manera permanente. .. Las palabras "directores de colegio" comprenden a toda clase de personas que tienen a su cargo la dirección de establecimientos dedicados a la enseñanza 490. bien entendido que tales directores deben tener la vigilancia de los alumnos. en SALVAT. es porque el padre ha delegado en . 1114 y 1117. nro. 2830.

919. 921. . 2' parte.ueslos con relación a los padres (supra. compromete una obligación de garantía por parte de éste en relación al acreedor. Esta obligación de garantía. 1I. 982). en la ejecución de la obligación. La delegación de cumplimiento que lleva en sí la intervención voluntaria y a la vez lícita de otras personas que ejecuten la obligación por cuenta del deudor. El deudores responsable al acreedor de los daños e intereses·que a éste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligación (art. la cuestión es tratada más adelante (infra. nro. 1190). que es por ello mismo inexcusable. 888) 490'.. El tema se trata más ooelanle (irzfra. Corresponderá probar en contra de la presunción legal. En tales casos se presenta la cuestión de si el deudor es o no responsable del hecho de aquéllos en la ejecución de la obligación. El deudor de la obligación es también responsable de los daños e intereses cuando por culpa propia ha dejado de cumplirla (art. cuando la culpa o el dolo de esos subordinados ha sido la causa del daño producido al acreedor por el incumplimiento o el cumplimiento defectuoso o tardío de la prestación.. El deudor puede emplear en algunos casos a otras personas corno dependientes o representantes suyos. Si es menor de esa edad el daño debe ser injustificado. 1117. Civ. Esta responsabilidad cesa si los directores de colegios o maestros artesanos "probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería.378 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 379 2) Que si el alumno O aprendiz es mayorde 10 años haya cometido un acto ilícito.). y con el cuidado que era de su deber poner" (art. nros 877-878). . está referida a los daños que pueda sufrir el acreedor por el hecho de las personas que emplee el deudor en la ejecución de la obligación. Civ. nro. c) Cesación de la responsabilidad 917. A) HECHO PROPIO.RESPONSABIUDAD CONTRACTUAL 918. Cód. 506. conforme con lo que hemos expuesto respecto a la responsabilidad de los padres (supra. B) HECHO AJENO.. in fine). Cód. . se trata de una cuestión de hecho cuya apreciación queda librada al criterio de los jueces conforme a las reglas de la sana crítica. En 10 demás. que invierte el cargo de la prueba en cuanto a este requisito de la responsabilidad. Existe aquí una presunción iuris tantum de culpa.(91 La responsabilidad contractual en el transporte atreo se fooda también en una culpa presumida del transportador. nro. 920.) 49' . 490bi! Sobre acción recursoria son aplicables los principios ex¡. Dado que el fundamento de esta responsabilidad es ajeno a la culpa. 512.

garantía del principal. . al contrario de lo que ocurre con la culpa. el factor de responsabilidad es objetivo por prescindir de la persona. Por mantener una terminología tradicional y que alude uniformemente al deber de indemnizar que se origina fuera del contrato. la ilicitud está ínsita en la conducta misma del autor. 4 9 2 Es la misma idea que desarrolló LóPEZ OLAClREGUI. CONCEPTO. aunque no lo sean en sí mismos. La aplicación de los factores objetivos. como en el supuesto de atribución de responsabilidad por abuso del derecho. 924. En este último caso. o sea no es imputable moralmente al sujeto autor del hecho. sino que la ilicitud se halla aquí potencialmente y se manifiesta en el hecho de no indemnizar el daño causado 492. que resulta ajeno a toda conducta consciente (riesgo de la cosa. y a la que nos hemos referido antes (supra. nota 102). es que llamamos también ilicitos a estos hechos. dado su carácter excepcional en el sistema de la responsabilidad civil. 923 . existe la misma obligación de reparar el daño que en los casos en que el perjuicio es imputable por aplicación del factor subjetivo de la culpa.CAPITULO XV FACTORES OBJETIVOS DE RESPONSABILIDAD 922. Cuando la atribución de la consecuencia del hecho dañoso no está referida a la culpa. debe ser expresamente prevista en la ley. sino potencialmente en sus efectos. acto involuntario). En las demás hipótesis de atribución objetiva de responsabilidad la ilicitud no está en el acto. En la hipótesis en que el daño concurre con algunos de los factores objetivos de atribución de responsabilidad.

HECHO DELOS DEPENDIENTES. Cód.. destacando desde ya que la equidad y el exceso de la normal tolerancia entre vecinos funcionan solamente en el campo extracontractual. 925. y los demás. nro. lo referente al fundamento mismo de la disposición legal. 994 y 999). dueños de casas públicas de hospedaje. en los art. la responsabilidad es contractual (in/ra. tant() en el ámbito contractual como extracontractual. Se han expuesto tres teorías al respecto: 493 Aunque el Código Je~isla los casos de responsabilidad de los hoteleros. a) Fundamento de esta responsabilidad. Civ.. 928. IX. El artículo 11 I3 del Código Civil dispone en su primera parte: "La obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que causaren los que están bajo su dependencia. Seco n. 930. Libro n. capitanes de buques y agentes de transportes terrestres resporuabilidad de los padres de familia e inquilinos por las cosas arrojadas o suspendidas.. son: la garantía. 926. Y con respecto a los segundos. Los factores objetivos de responsabilidad admitidos por la ley como fundamento del deber de indemnizar. que trata "De las obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos". el abuso del derecho y el exceso de la normal tolerancia entre vecinos. CAPíTULO XVI SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "GARANTÍA" I. esto es. tales supueslOS no son estudiados en esta parte de la obra porque. 929. 179). 1113. designamos a aquéllos como "actos ilícitos potenciales" (supra. en ambos ámbitos: contractual y extracontractual.) m.. 1118 Y II 19.. ubicados en el Cap.. la equidad. El artículo 1113 del Código Civil tiene su fuente en el artículo 1384 del Código francés que se cita en la nota de aquel artículo. con respecto a los primeros.382 RESPONSABILIDAD CIVIL Para distinguirlos de los delitos (ejecutados con dolo) y cuasidelitos (ejecutados con culpa).RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 927. Trataremos en capítulos separados los sectores de aplicación de estos diversos factores de responsabilidad. juntamente con los artículos 2299 del Código de Luisiana y 190 l del Proyecto de Goyena. ruos. y los casos de . La primera cuestión que suscita esta norma es la relativa a la excusabi lidad o inexcusabilidad de la responsabilidad del principal. En el ámbito de la responsabilidad extracontractual funciona este factor objetivo en el supuesto de la responsabilidad indirecta del principal por el daño causado por sus dependientes (art. 1690). es un caso de responsabilidad colectiva (infra. nro. en el mismo arto 1119.. el riesgo.

Bs. diciembre 1940. 445 . pues se permite en ellos demostrar al principal que le fue imposible impedir el hecho. 31. autos ··Albarellos de Lange. Se seguiría así una política de prevención de riesgos o eliminación de litigios que podrían proliferar. T . E. Hechos y Acu>s Jwfdicos. éste puede excusar su responsabilidad demostrando su falta de culpa. 4% 497 . Esta doctrina ha sido adoptada por el Anteproyecto de Bibiloni (art. Sala "A'". • " ACUÑA ANZORENA. cil. nro. nro. SALVAr. 1415) Ypor el Proyecto de 1936 (art. Así SALV AT 496 considera que la responsabilidad del patrón o comitente existe aunque él pruebe que no le ha sido posible evitar el hecho. en un sentido opuesto al del artículo 1384 del Código francés. 933. también contraria a la excusabilidad de la responsabilidad del principal. Esta teoría cree encontrar apoyo suficiente en el sistema general del Código Civil. eo SALVAT. nro. pág. . nro. si la responsabilidad fuera inexcusable en el precepto genérico del artículo 1113. y rechazaron la exención en un principio general de la imputabilidad como base del sistema de responsabilidad. op. En igual sentido se ha pronunciado ACUNA ANZORENA " '. en la nota al citado artículo de su Anteproyecto. su voto en el fallo de la CNCiv. 49' Eo igual sentido. peruano de 1936 (art. Así fue que se estimó suficiente la inversión de la prueba en la norma general... LLAMBIAS. Señala Bibiloni que los autores del Código alemán consideraron excesivo imponer al patrón responsabilidades por hechos ajenos que no ha estado en situación de impedir. pero con distinto fundamento que la anterior. Cil. T. op.. 588. una tercera teoría. cuando no hay nada que imputarle. Este sistema es también seguido por los códigos italiano de 1942 (art. En la doctrina nacional la autoridad de LAFAlLLE 494 se ha inclinado por la excusabilidadde la responsabilidad del principal.L. que establecen la inexcusabilidad en los casos particulares alli mencionados. En la doctrina más moderna LLAMB(AS 497 comparte esta teoría 49'. considerando que la solución contraria afecta el sentimiento de justicia. 932. 2805. creando una presunción absoluta que no admite prueba en contrario. 26-VID-1963. pá~. ciL. 934. 1) Por una parte se afIrma que la norma contiene una preceptiva referida exclusivamente a la carga de la prueba. 1144) y venezolano (art. 889). es decir el principio subjetivo de imputación que atribuye el deber de reparar el daño causado solamente a quien se le puede reprochar la conducta que determinó el perjuicio. "El carácter inexcusable de la responsabilidad del pnncípal por el acto ilícito del s ubordinado". 936. el legislador. pág.D. Finalmente. H. pág. T. 937. y otros" . estarían de más los artículos 1118 y 1119. pues la ley no hace a este respecto ---<omo la fórmula para los padres. nro. para estimular a los patrones a fin de que elijan buenos dependientes y para que los vigilen celosamente. op. es laque nosotros aceptamos como más conforme con el verdadero carácter de esta responsabilidad. LAFAILLE.3) Sin embargo. Además. 935. 2805. 1210). en el que no hay responsabilidad sin culpa probada o presumida. IV.IV. tutores y dueílos de colegios o maestros de aprendiz-. 84. De acuerdo con este criterio. 1311. DO queriendo que el asunto de la culpa del patrón quede librado a la contingencia de las pruebas judiciales..R. BARCIA LóPEZ.... Se han manifestado a favor de esta teoría autores que adhieren al principio de la responsabilidad subjetiva. las fuentes del Código citadas en la nota cuando se alude al Código de Luisiana y al Proyecto de Goyena son acordes con este criterio. As. 831) y Suizo de las Obligaciones (art. erige en la norma una presunción iuris el de iure. ha preferido elevar esa culpa a la categoría de una presunción irTefragable. De allí que al establecer una presunción de culpa in eligendo e in vigilando del principal. el artículo 1113 del Código Civil ha adoptado el sistema de la inexcusabilidad seguido por el artículo 1384 del Código francés. es decir. 2) La teoría contraria es prevaleciente en la doctrina y la jurisprudencia nacionales.Revistadel Colegio de Abogados. T. que consagran la excusabilidad de esa responsabilidad. AGUlAR. adhiere a las soluciones de los códigos alemán (art. expresando que es dable sostener que siempre el fundamento radica en la culpa del principal. Bibiloni. Il. salvedad alguna. María c1Dorignac S. pág. que la ley presume sin admitir prueba en contrario por razones de política jurídica que han llevado al legislador a adoptar esa solución. nota 18 b. 11. 421. 155. sólo que la culpa aparecería aquí presumida de modo irrefragable.384 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 385 931. 21-XI-1963. 55). A.. 155. Se consideró que las necesidades de la industria moderna debían ser previstas en la legislación especial referida a las diferentes ramas de este tipo de actividades.. 2049).

Las presunciones funcionan en el régimen de las pruebas procesales. exista o no culpa de aquél en la elección y vigilancia de éste. incumbirá al demandado la demostración de que en el caso sub speeie no ha ocurrido lo que acostumbra suceder. pág. 940. como dice alguna doctrina usando esa expresiva imagen """. Philippe. Para que funcione la garantía. desde una óptica moderna y aun a costade romper el esquema dogmático del Código en esta materia. por razones prácticas y de justicia. al invertir el cargo de la prueba. 1) Relación de dependencia. el fundamento mismo de esta responsabilidad carecería de justificación si fuese a imponerse a una persona responsabilidad por el daño que cause quien no se halla en modo alguno vinculado con aquélla. carece de sentido sostener la existencia de una presunción iuris et de iure de culpa. deben reunirse las siguientes condiciones: .. op. Admitiendo que el fundamento de esta responsabilidad radica en la culpa del principal. El problema reside en la determinación del carácter de dependiente o subordinado. 2 ed. 169. En primer lugar. A la luz de las nuevas concepciones sobre responsabilidad parece indudable que el fundamento de esta norma no puede hallarse en la culpa. Para que surja esta responsabilidad debe existir un vínculo de dependencia o subordinación entre el principal y el autor del acto ilícito. El subordinado aparece así alas ojos de los demás aclUardo como si fue. precisamente en ese caso. El empleo de otra persona en la ejecución de un acto o el cumplimiento de una función. Este üUlorl. 945. el fundamento del artículo está dado por una presunción iuris et de iure de culpa del principal in eligendo e in vigilando. no hay tal presunción. no es éste el supuesto de la responsabilidad del principal. Una interpretación de la norma ajustada a los resultados prácticos de la preceptiva en cuestión. el principal responde por el hecho de su dependiente. '~II bl\ 941. Los términos de la ley no admiten duda sobre la existencia de este requisito y. la ley. '" BORDA. 939. La ResponsabWt¿ Civile. n. 943. es decir para que se considere acreditado este factor de responsabilidad.'onsidera que esta teorla es laque mejor explicael fundamento.e el principal mismo. Como expresa ORGAZ "". porque no se podríaafirmar que se establece una presunción allí donde se proluDe probar en contra de la misma. la prolongación de su persona o su langa manu.el cual se encuentra t"l1ll1l1ti1ida~ social y en el interés de los terceros.. no es de por sí un riesgo aunque pueda ocasionarse un daño. independientemente del argumento de las fuentes que. 2) Ejercicio de la función. el riesgo supone que la actividad ejercida o la cosa empleada tienen en sí mismas un riesgo. 944. según ella. Sin embargo. T. 942. o sea la eventualidad de un daño. 268. dando por establecido eo qWJd plerumque fit.386 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 387 938. sino en la necesidad de garantizar a los terceros por la acción eventualmente dañosa de las personas que actúan en el interés de otros. Sin embargo. 1) RELACIÓN DE DEPENDENCIA. Algunos creen ver en esta responsabilidad una aplicación de la teoría del riesgo creado "'. Sin duda. conduce a aceptar la tesis de la inexcusabilidad como la más adecuada. cie. La norma en cuestión contiene una disposición legal atributiva de responsabilidad y. y además supone que quien ejecuta el hecho o emplea la cosa obtiene con ello un lucro (ubi emolumentum ibi onus). . por lo demás. resulta contradictorio por las diversas referencias de sentido opuesto que menciona la nota del artículo.. 1976. faris. b) Condiciones para e/funcionamiento de este factor. sea en la elección o bien en la vigilancia del subordinado. 3) Acto ilícito del subordinado. 1378. Desde luego que cuando el Código Civil sienta el principio de la responsabilidad indirecta del principal por los hechos ilícitos de sus dependientes. Esto sólo basta para considerar que esta responsabilidad es inexcusable. pág. y además no siempre comporta un lucro (beneficio económico). nro. no hace salvedad alguna acerca de la posibilidad de demostrar que le ha sido imposible a aquél impedir el daño. Si no se puede probar en contra de la presunción. constituye al principal en garante ante la víctima de la culpa de sus subordinados en el ejercicio de sus funciones. Es por ello que parece más ajustado llamar aeste factor de responsabilidad "deber de garantía". Tal vez sería preciso admitir históricamente que dentro del sistema de responsabilidad del Código. debe tenerse por cierto que solamente en la "JiJ ORGAZ. a LE TOURNEAU. aunque reporte una utilidad para el principal (caso del servicio doméstico). La Culpa.

reside en un obrar culpable o reproc~ble del pnncipal. 946. Lo importante es. dentro de su incumbencia o funciones especificas.. cit. op." es decir que la subordinación resultará aunque sea ocasionalmente de una elección para actuar y un virtual poder de control sobre el hecho de otro... en una relación circunstancial y gratuita. op. Se ha criticado a estas dos posiciones. 1375. 947. que no se respondía sino de los daños causados por quienes habían sido libremente elegidos y vigilados. es razonable que el principal responda. op. en cambio. 263. nro. en la nota441. La una. Desde luego que el principal no responderá de cualquier daño que cause su subordinado. 661. de lo expuesto noes fácil determinar cuáles son los límites de la función encomendada por el principal.LE. Así. Este concepto. estableciéndose así que el concepto de dependencia no supone necesariamente un vínculo contractual. sin embargo. parece justo eximir de responsabilidad al principal. 97. op. lo encuentra en el vehículo y cumple su amenaza. que "limitar la responsabilidad al supuesto estricto del daño ocasionado en ejercicio de las funciones. aun cuando ella fuere ejercida irregular o abusivamente "l<. En este ejemplo se advierte que el guarda no actúa en el ejercicio de sus funciones. Dice BORDA . Acerca de esta cuestión existen dos posiciones doctrinarias. pág. En tal virtud. nro. La otra doctrina se aproxima bastante a la teoría objetiva del riesgo creado. T. 13lOc). 949. cit.. considera BORDA que la responsabilidad del principal debe admitirse siempre que haya una razonable relación entre la función y el daño. pág. LLAMBÍAS. en su voto en el fallo citado. pág.388 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 389 medida en que aquél pudo ejercer controlo vigilancia en los actos de éste. puede. op. Tal. no bas"" SALVAr. 420. aun la refleja o indirecta. y si bien el empresario o contratista de una obra actúa con independencia del locatario. n. T. nro. y propicia esta responsabilidad cuando el acto ilícito del dependiente ha sido causado con moti va o en ocasión de la función '0'. nro. 2) EJERCICIO DE LA FUNCIÓN.. sin embargo. J ll. de modo de atribuirle responsabilidad por los actos que ejecuta el dependiente. ril" T. m BORDA. pág. revestir la calidad de dependiente si el dueño se reserva algún contralor en la ejecución de la obra SOJ. restrictiva. por ejemplo. op. 16-X· J963. 153. lo lesiona". T. IlI. n9 obstante que el daño ocurrió con ocasión del trabajo. por ejemplo. . sólo admite la responsabilidad del principal cuando los hechos ilícitos del dependiente lo han sido en el ejercicio de la función encomendada. sin que importe que tal actividad sea gratuita o remunerada. considerándolas de formulación estricta y externa. T.L" t. Por nuestra parte consideramos que es fundamental que el hecho se haya ejecutado en el ejercicio de la función encomendada. 948 . cit. De allí que con un concepto restringido se entendió en un principio por los autores y la jurisprudencia franceses so. t 164. Dice el mismo autor que también resultaría inadecuado el concepto demasiado amplio y vago del daño realizado con ocasión del trabajo. LAFAU. hallándose vinculados al comitente por un contrato de locación de servicios. L.nAR. sostiene que atento a que el fundamento de la responsabilidad. es obvio que no puede funcionar sino respecto de actos del depen<lIente como tal: es decir.LIOT DE LA MORANDIÉRE. pero si la violencia se ha originado en una discusión sobre cuestiones del transporte. Gil.Il. si el guarda de ómnibus que hajurado matar asu enemigo. "" CNCiv" Sula "D" . pág.. entonces. T. 41. pág. El deber de garantía no puede extenderse sino a aquellos daños que pudieren ocasionarse cuando el dependiente está cumpliendo una actividad en el interés del principal.. En conclusión. 952. n. insatisfactoria. nro. '''' JUI. 1373. 951. no bastando que el hecho se haya realizado con ocasión de la función encomendada "" AGI. ha sido notablemente ampliado tanto en la doctrina y jurisprudencia extranjeras como en la nacional. 262. nro. sino solamente de aquellos que tengan relación con la función encomendada. o sea hasta dónde liega el razonable interés de éste. por lo tanto. JI. 950. pág. y. que el autor del daño baya dependido para obrar de una autorización del principal . el supuesto del guarda de ómnibus que a raíz de un incidente circunstancial con un pasajero. 59. n. cit. es posible incurrir en alguna culpa. dejaría sin reparación múltiples daños en que la responsabilidad del principal parece imponerse. "" BORDA. pues puede existir subordinación que no tenga fuente en un contrato y se origine. 2804. Sin embargo.

Sala '·A·'. la del principal. Cód . 1273). Es una desafortunada disposición que amplía la órbita de la responsabilidad de los que dirigen 955. T. aun<f. 1113) SIl.J. en ejercicio o con ocasión de sus funciones". embiste o mata a uno o varios traÍlseúntes. Otra cosa es que el principal sea inimputable. pág. podrá responsabiIizarse al dueño o guardián del automóvil aunque fuera conducido por un demente. 1123. sino del riesgo de la cosa tnlsma. pues habrla incumdo en una culpa por o administran ~a personaj. l. en este caso funciona la responsabilidad refleja por el acto culposo o doloso del subordinado. El datbnificado a consecuencia del acto ilícito del dependiente puede ejercer la acción resarcitoria contra el autor del hecho (art. T IV. 1109. y ampara a los terceros por la eventual insolvencia del subordinado: pone en juego el patrimonio del principal como garantía frente a la víctima. Es necesario que el subordinado sea él núsmo responsable. sin embargo. Segundo. 372. por lo que resulta indiferente su falta de discernimiento.lero no habría responsa~ bihdad refleja de garantía. 280/i. 3) Acro IlJCITO DEL SUBORDINADO. 1108. o sea imputables a su autor./. DEGAsPERl. teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad de garantía. 1316. Civ. 954. el principal debe asumir el daño ocasionado por su dependiente actuando en vista del fin fijado por aquél. nro. en un verdadero acto de locura. Esta pretendida ampliación de la responabilidad indirecta puede exponerse de lege ferenda. 156. 1109) y contra el principal indistintamente.. 6-V-1969. 510 La responsabilidad del dueño del automóvil en tal caso podría fundarse en el hecho propio de ~te (art. la responsabilidad se origina en fuentes distintas: la del dependiente. cir. porque la garantía se da por los actos ilícitos. pero el daño ya no será la consecuencia del hecho del conductor. la base de la acción de indenmización desaparece SOl. como lo hemos expuesto. pág.390 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 391 tando que ella hubiese sido mera ocasión para cometer el daño .. sin perjuicio del recurso de aquél contra el causante del daño (art.Si esta responsabilidad se funda en un deber de garantía. porque el sistema general de responsabilidad civil en nuestro Código se funda en la culpa. alláde. en el hecho propio.). n. La responsabilidad del principal cesa. Para adnútir aquella solución sería necesario que existiere una excepción expresamente consagrada en la ley atribuyendo al principal el acto involuntario del subordinado. op. Una posición aislada en la doctrina adopta BORDA "". 265. es decir que haya obrado con culpa o dolo.711 en lo relativo al daño causado por el vicio o riesgo de la cosa. "" SALVAT. "" BORDA. 1846. en el rexto. 19-VII-1968. sin perjuicio de la indernni7.". pero que nada autoriza a reflejarla en el patrimonio del principal. 953.). pág. LL... 957. esa responsabilidad no es solidaria. a pesar de que no pueda imputarse dolo ni culpa al demente que carece de discerninúento '10. pero. quien considera que no es un requisito sine qua non de la responsabilidad el cuasidelito. op. Ello. Después de la reforma de la ley 17.ación de equidad que puede ser impuesta al autor del acto involuntario conforme con el artículo 907 (agregado de la ley 17. pero de lege dala es inaceptable: Primero. Blanca. 956. lo cual significa que la culpa del pnncipal debe ser probada en tal caso. t. C6d. La víctima tiene así dos responsables: el dependiente. l' Apel. cuando el tercero víctima del daño sabía o debía saber que el dependiente actuaba en su nombre personal. B. t. 289. o solamente contra éste (art.711). La responsabilidad del principal existe por el hecho ilícito del dependiente.urfdica. Civ. pág. cuando establece: "Las personas jurídicas rsponden por los danos que causen quienes las dirijan o administren. la separacIón de los patnmonios de ésta con relación a sus miembros no justifica de ningWl3 manera que los daños que causen los directores o administradores~ aun ajenos al tin de sus funciones. Aunque ambos son responsables por el total del daño causado. o utilizando los medios puestos a su disposición. m CNCiv. op.... nro. aunque hubiese actuado contra la prohibición del principal o con abuso de las funciones . por su propio hecho. "" La reforma del arto 43 (ley l7. 136. '" Cárn. y no en el ejercicio de sus funciones. II.loque razonablemente puede justificarse. en el deber de garantía m imprudencia poniendo el vehículo en manos de un insensato. nro. 135. T. e).7lI) ha introducido el concepto gue criticamos Tal vez ha quendopuntuahzarse una diferenCia entlt los actos de los dependientes y de aque~os que son los órganos mismos de la persona jurídica. . es indudable que responde el principal. deban reflejarse en el patrimonio común (ver infra. cir. más. o sea que la responsabilidad no es inexcusable.. pág. en la responsabilidad indirecta no hay sino un traslado o reflejo de aquélla. pero si el hecho no es imputable a este último. y el principal por el hecho de su dependiente. Sin dar fundamento alguno afirma que si el dueño de un automóvillo presta a un demente y éste. nro. cir. c) Legitimaci6n pasiva. pues aunque el hecho que ocasionó el daño es el mismo.e pueda C(ln~lde[arse a ~stos como expresión visible de la persona ideal.

de otro modo. El principal responde solamente frente a la víctima por el deber legal de garantía.. cit. no podría verse en ello.. Cód. y donde el principio ha tenido un extraordinario desarrollo y una frecuente aplicación. pág. debe admitirse que existe un pacto tácito por el cual el deudor renuncia anticipadamente a invocar su falta de culpa. Ch. por ejemplo. hay que averiguar si la seguridad de uno de los contratantes tiene o no tiene un nexo con las obligaciones principales que el contrato impone a la otra. Una sentencia de la Corte de Casación francesa estableció en 1911 SI) que el transportador de personas no se obliga solamente a cuidados materiales. La cuestión se ha considerado particularmente en relación a los contratos de enseñanza.RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL 963. ' 16 MAZEAUD et TUNC. Civ. nro. sino la aplicación de la regla del artículo 1382 del Código francés... distingue aun según el contenido de esa obligación de seguridad. 962. No puede liberarse sino probando la "causa ajena" 5"967. 961. 11' 515 MAZEAUD el TuNc. una obligación accesoria que existe junto a las obligaciones esenciales que el contrato impone a las partes S l~. S. en opinión de los autores citados. de organización de deportes. 1957. 194.' Vision Juridique el Économique. o. 214. 1913-1-1249.lajurisprudencia ha extendido también el beneficio de esta promesa contractual a los parientes del pasajero que resultase víctima de un accidente mortal. 151. pág. y se la ha admitido fmalmente con respecto a los sanatorios y clinicas. contra los daños que pueden originarse en la ejecución del contrato. En tal caso la víctima. 21 ·XI-1911. 965. Por el contrario. T. '17 En la obligación de resullado. A) OBUGACIÓN DE SEGURIDAD. de juegos de feria. D. en tal caso el deudor se compromete a que no ocurra ningún accidente. a) Daños a las personas. la jurisprudencia de los tribunales franceses que hemos citado. nota de BRErON. nro. op. A veces constituye una obligación "determinada" o "de resultado". es necesario interpretar la voluntad de las partes.. Ahora bien. 132 bis. nota de LYON et CAEN. SAVATlER. Civ. La jurisprudencia de los tribunales franceses ha establecido una obligación de seguridad como incluida tácitamente con carácter de general y accesoria en ciertos contratos para preservar a las personas o las cosas de los contratantes. 960. 1936-1-88. él promete conducir al pasajero sano y salvo a destino.. El deudor de la obligación de seguridad puede haberse obligado a realizar solamente lo que mandan la prudencia y diligencia. nota de SARRlIT. que esa obligación se funda en una responsabilidad de tipo objetivo.. La Thiorie des Obligations. Esta iniciativa ha conducido a los tribunales a admitir igualmente en otros contratos la existencia de un crédito a la seguridad. desde luego. Para determinar si tal obligación es de naturaleza contractual o extracontractual. pero tiene el derecho de ejercer una acción recursoria contra el dependiente autor del acto ilícito y responsable en última instancia del peIjuicio que con su acto ocasionó (art. . '" C. op. 966. No se concibe bien. El movimiento jurisprudencial en este sentido ha comenzado por el análisis del contrato de transporte de personas. 20-V -1936. 1-1.392 RESPONSABIUDAD CIVIL OBUGACIÓN DE SEGURIDAD 393 958... que un transportista se libere de su obligación de transportar a un pasajero cuando no conduce a destino sino un cadáver 516. Paris . si el deudor no puede liberarse demostrando su falta de culpa sino solamente probando la causa ajena. 1123. Esta obligación de seguridad se refiere a las personas de los contratantes que pueden experimentar daños con motivo de la ejecución del contrato. Cass. 959. 1912-1-73. Por una presunción obtenida de la estipulación por otro. S. I1. equivalente al artículo 1109 de nuestro Código Civil. T. D. pág. A falta de alguna circunstancia particular que permita descubrir la voluntad. d) Acción recursoria. René. 1-1. 150-151 . A partir de 1936 '14 se ha establecido en Francia también una obligación de seguridad en relación al médico que atiende a un paciente. Constituye. 1937-1-321. de espectáculo. 213. si la obligación de seguridad aparece sin nexo con las obligaciones principales. nros. 964.. la obligación sería entonces solamente de "medios". él está obligado a garantizar su seguridad personal.) . cil.

que le impone una responsabilidad objetiva a la cual impide invocar y demostrar su falta de culpa en la organización. Ch. LL. culpa de un tercero o que se debieron a culpa o imprudencia de la víctima. m Cám.. 1954-284-11.C. pero cuando alude a la obligación de segurida. 972.\928.. para eximirse de su responsabilidad por los daños causados por uno de los vehículos intervinientes. cit. Mar del Plata. 1928-343. 24. Es decir que conforme a la doctrina de este fallo..LL. resulta implícito que se alude a la responsabilidad contractual. Cuando se trata de la responsabilidad de un explotador de juegos de feria. GOl. 763.. reconoct la existencia de un contrato. una pista de patinaje..P.pág. como si condujese un "auto chocador". la jurisprudencia ha hecho una distinción: si el cliente tiene una participación activa en el juego. 137. 59. pág. D... 13-IX-I94I. Req. Ch. debió probar la existencia de caso fortuito o fuerza mayor. 52-4 ACUNA AN'lORENA. Ch. Civ.. m CNCiv .H. por laque está obhgado a velar el empresario"'. Dijo el tribunal que el Jockey Club. Pal . se excluye la culpa como·elemento de imputabilidad en el contrato de espectáculo público entre la entidad organizadora y el expectador. cit. 7-XII-I928.n0 consecuencia de vicios o defectos de la cosa arrendada. 13-V-I947. A. 136. 1929-2-17. La 525 AlTIRlNl. pero solamente de prudencia y diligencia en el contrato de enseñanza intelectual "'. debe establecer la imprudencia o la negligencia. op. pero inexplicablemente se invoca a continuación el artículo 1133 como fundamento de aquella responsabilidad y haciendo caso omiso del artículo 1107. 10-XII-1936... LL. 1941-1-156. y lrx:. contrato para práctica deportiva. t. 969. emerge del contrato innominado que vincula al empresario con el espectador y entre cuyas cláusulas implícitas por razón de su misma naturaleza.. pues aquélla está sujeta a una obligación tácita de seguridad como accesoria de la exhibición o es. 1937·1-379.. mientras lo observaba antes de correrse una de las carreras .. al resolver un caso en el cual un espectador sufrió lesiones por una coz que le aplicó un caballo de carrera. aun previendo -porque no es imprevisible-la imprudencia o temeridad del público que asiste a estas justas deportivas. pectáculo. 1947-J-348. Paris. La jurisprudencia ha encontrado una obligación de seguridad. D. Esta doctrina del fallo merece aprobación. J. Apel. ni se hallaba bajo su guarda. 22-VII-1969. Civ. 27·/1. que en ese momento tenía a su cargo la administración y explotación del ~ipódromo de Palermo. 1945-J-217.. En caso contrario. Pal. 6·IlI-1945. 51' Ch. nota 77. 8-XIl-1941. como entidad organizadora de la reunión deportiva. nro. 1948-U-4032. 55. 19-VI-1969.. D.. Sala "B". '" Ch. Gaz.394 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD 395 para demostrar el incumplimiento. En nuestro país el tema no ha sido mayormente considerado por la doctrina ni por la jurisprudencia. 309. una pista de carreras. Paris. declaró que la entidad organizadora.oduCldo c0r.. sea que élll1Clda en sus bIenes o en SU persona. D. La Cámara Civil de la Capital'" admitió implícitamente los mismos principios. pág. aunque en algunos fallos se ha hecho aplicación del principio. 970. Trib.. Atilio A. etcétera 'lO. debe considerarse comprendida la . '20 "1 . con respecto al espectador lesionado a consecuencia de la rotura de un tablón de la tribuna destinada al público." Cap. 968. D. m Cám. Ch. la obligación del explotador es simplemente de prudencia y diligencia. 971. debe procurar los medios y precauciones para que se desarrolle sin peligros para el público concurrente.1. la obligación es de resultado m. pág. t. por el cual se pone a disposición de los usuarios una piscina.! parece ti mi tarla El la que incumbe al locador frente al locatario POI todo dañ~ pr.que atañe a la seguridad personal de los concurrentes. Lo mismo en el contrato médico y el de hospitalización m. pues el animal que causó el daño no era de propiedad de aquélla. . cuyo entusiasmo notorio en este tipo de espectáculo le hace incurrir a veces en riesgos que una adecuada instalación preventiva puede evitar o disminuir. En otro caso producido con motivo de un accidente que costó la vida a un espectador de una carrera de automóviles. Lyon. lo que ha motivado las críticas de la doctrina'" . pasa del terreno contractual al extracontractual. La Cámara Civil 2' de la Capital se pronunció en un caso de lesiones sufridas por un espectador en una tribuna de fútbol'" y declaró que la responsabilidad del empresario de espectáculos públicos. Aunque no se dijo si la responsabilidad era en este caso contractual o extracontractual respecto a la entidad organizadora. Clerrnont Forrand. Grénoble. de enseñanza deportiva "'. t.. anotando el fallo atado en op. el tribunal ". 645. como si el cliente utilizara un trencito o girara en la rueda.

711. Existe en ello una obligación de seguridad en cuanto a la cosa. la empresa deportiva no se obligó a que no sucediera ningún accidente por causa del contrato. La doctrina de este fallo no resulta convincente.. y ninguna medida de seguridad aparece incumplida. cuyo carácter contractual no es.. préstamo de uso.. así. en los juegos de feria accionados por el cliente. o en virtud de la ley o un uso imperativo. pág.. 973. del Código Civil. 1966-[. interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender. nro. dudoso. y que éste resulte del incumplimiento. etc. Es así que puede entenderse como verosímil que cada parte ha confiado en que el cuidado y la previsión de la otra. ya sea expresa. ya sea tácitamente. En estos casos la obligación de seguridad constituye una de las obligaciones propias del contrato y tiene la importancia fundamental de que en ella consiste la esencia de la convención (infra. según el texto de la ley 17. Sala Civ. cuando éste es imprevisible o irresistible y ajeno al organizador. primera parte. el deudor se podrá liberar de la obligación de seguridad si demuestra que el daño se produjo no obstante su falta de culpa. b) Daños a los bienes. En el caso. . 976. t. la pondría al resguardo de daños que pudiera causar a su persona o a sus bienes la ejecución del contrato en lo que concieme a la actividad de sus dependientes o a la intervención de cosas de su propiedad o de su guarda. 974. El daño que eventualmente pueda experimentar por el hecho de los demás asistentes. Fed. 980. dijo el tribunal en este caso. J. atribuyéndose ello precisamente a la falta de elementos de seguridad en el hipódromo. pero se trata de una obligación principal. arrendamiento. y Com. 977. pues en casos en que la obligación principal consista en un deber de diligencia y prudencia. La obligación de seguridad en cuanto a los bienes tiene otro carácter distinto de aquella que hemos considerado en relación a las personas de los contratantes. Desde luego que la obligación de seguridad no puede ir más allá de garantizar al espectador por los daños que pueda sufrir por el desarrollo del espectáculo o por las cosas puestas por el organi:zador al servicio del público asistente. pues parece difícil negar que una empresa que organiza un espectáculo público celebra un contrato con el espectador que paga la entrada y asiste al mismo. nro. es indudable la obligación de seguridad a que se compromete el organizador conforme a lo que resulta de la doctrina del fallo del tribunal marplatense (supra. incontrolado y de inesperado origen. Admitida la existencia de un contrato.. la solución parece conforme con el principio de que los contratos deben celebrarse. 979. puede hallar fundamento bastante en el artículo 1198. Cap. pues. '" Cám. configura un caso de fuerza mayor que libera a éste de responsabilidad. lOS. Ello na quiere decir necesariamente que esta obligación de seguridad constituya siempre una responsabilidad objetiva. 1003). por ejemplo. la Cámara Federal de la Capital .A . por una de las partes. se requiere la existencia de un contrato celebrado entre ella y el autor del daño. Esta obligación fue además juzgada con todo rigor. declaró que no existe responsabilidad contractual de la empresa organizadora de un espectáculo deportivo. anónimo. 6-IX-1965. en que las avalanchas de publico forman un fenómeno colecti vo. En efecto. de una obligación puesta a su cargo en el contrato. 978. Para que la víctima pueda situarse sobre el terreno de la responsabilidad contractual. pues no se admitió la culpa de la víctima por haberse ubicado en un lugar peligroso. 971). Tal por ejemplo en el supuesto de la responsabilidad en el contrato de asistencia profesional del médico. Tallo que sucede muchas veces en los partidos de fútbol.) una de las partes asume una obligación de conservar una cosa perteneciente al que con él ha contratado y la de devol vérsela en buen estado. obrando con cuidado y previsión. concluye el fallo. Contrariamente a este criterio. En un gran número de contratos (depósito..396 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD 397 obligación de indelTU\izar impuesta en la especie a la entidad organizadora no podría tener otro fundamento que la obligación de seguridad impuesta contractualmente en relación a los daños que puedan sufrir los asistentes al espectáculo. La existencia de la obligación general de seguridad impuesta en forma tácita como accesoria de otras obligaciones contraídas contractualmente. como en otros casos en que participe también activamente el propio acreedor en la ejecución del contrato. 975.

Sin embargo. Distinto es el caso de la obligación accesoria de seguridad que comporta para el deudor la intervención de otras personas que.398 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE GARANTlA 399 981. en el supuesto del artículo 1561. 1561) Y del empresario en la locación de obra (art. estableciéndose un sistema de responsabilidad contractual por el hecho ajeno. caUsan daño a los bienes del acreedor con motivo de la ejecución del contrato.obligación . a) Principio general de responsabilidad por el hecho ajeno. en cuanto impone la responsabilidad del posadero por los daños que causen los viajeros que se alojan en la casa. SJO El Proyeclo de 1936 establece con carácter ~eneralla responsabilidad del deuoor por los hechos de sus repreientantes en el cumplimle~o de ~a. cód. 982. Trataremos el principio general de la responsabilidad de garantía por el hecho ajeno como obligación tácita y accesoria. 986. En el dere~1lo extranjero contienen disposiciones generales los códigos CivIl alemán (art.. dellocatario (art.. sí. La cuestión ha sido contemplada en el Código en situaciones particulares tales como la responsabilidad de los posaderos (arts. 278). el acreedor responden también en igual medida que por su propia conducta. op. T. En ciertos supuestos el deudor y. en relación a los actos lícitos. y lo mismo en el artículo 2230. 689.) a la responsabilidad contractual por el hecho ajeno. Tiene. de la conducta de sus representantes y auxiliares 529 . 'MAZEAUD et TuNC. . cit. el deudor sería responsable si hubiese podido o debido evitar esa intervención. 1631). l' parte). como representantes o dependientes suyos. IIl. 5]1 Dado que esta responsabilidad se funda en el deber de garantía que tiene el dCll.. . La llamamos así porque la culpa o dolo del dependiente puede comprometer su responsabilidad personal por el hecho propio en la órbita extracontractual. Busso. según la intervención que el tercero ha tenido en la ejecución del contrato DI. 987. Civ. 101) Y polaco (art. la obligación de seguridad se convierte en una obligación de garantía. Cuando un tercero interviene por sí mismo en el cumplimiento de un contrato e impide con ello que el deudor cumpla con su obligación. El representante legal del deudor compromete la responsabilidad de éste en la ejecución del contrato. pero desde que ese hecho ha sIdo ejecutado en el cumplimiento del contrato del deudor a qUIen el dependiente representa. 1-11. de los transportistas (arl. nro. 1119. pág. en su caso. En esta materia no existen en nuestro derecho reglas generales '~l. La obligación de garantía a cargo del deudor está implícita por el solo hecho de haber implicado a otro en la ejecución de la obligación. la cual se hallaría gobernada por principios propios. ese deudor es también responsable contractualmente por una obligación de garantía. op. como consecuenc:ia de la intervención de dependientes o subordmados del deudor en la eJecución de la prestación. una acción resarcitoriacontrd éste. Los principios contenidos en dichas reglas particulares deben ser generalizados. en que el locatario responde también del daño que causen sus huéspedes. 288. En el supuesto de los daños que pueda experimentar el acreedor en sus bienes. 975. donde la doctrina unánime de los autores ha considerado inaplicable el artículo 1384del Código CIvil francés (correspondiente a nuestro arto 1113. B) OBLIGACIÓN DE GARANTlA. en tal caso la ley le impone el deber de garantlzar al acreedor contra la acción de esos terceros. cir.dor ?Or el hecho d~ las personas que emplea Ucilamente en el cumplimiento de la ~t~gaC1?n. pág. T. 1) Tntervenci6n por sí mismo. SUIW 985. Esta solución corresponde por la identificación de las personas del representante y representado frente a terceros. 983. como tampoco en el derecho francés. 511-512. A esta obligación de seguridad la denominaremos específicamente obligación de garantía. 2) Tercero encargado por la ley o el deudor Representantes legales: 988. Por ejemplo. 89. de las Obligaciones (art. 1118 y 2230). y separadamente los casos legales de obligación de garantía impuestos específicamente en algunos contratos. 241). 984. ~ue incurrió en culpa o dolo. no puede ltberarse proba~o que no hubo culpa de su parte en la elección o VIgIlanCia dellercero encargado de la eJecución. nro. este último se libera de la responsabilidad siempre que el hecho del tercero constituya un caso fortuito o de fuerza mayor "'. . am.

el dafio personal que corresponde indemnizar al transportador por la responsabilidad objetiva que le incumbe por el riesgo propio del transporte. Lo mismo sucede en el transporte con relación al daño que puedan sufrir las cosas transportadas como consecuencia de hechos de sus subordinados. 996. en el contrato de hospedaje existe una obligación de segundad Impuesta al posadero que se concreta en la obligación de garantfa respecto al daño que pudiera causarse por sus agentes o empleados en los efectos de los que se alojan en el hotel. y además el daño resulta causado en la ejecución nusma de los deberes que la naturaleza del contrato impone al responsable. y por consiguiente. 993. La responsabilidad está impuesta en relación a las cosas introducidas en los establecimientos. El artículo 1118 no hace sino reiterar esta responsabilidad en relación a los dependientes (agentes o empleados) de los dueños. Si un deudor que está obligado a cumpl ir personalmente emplea ilícitamente a otras personas como auxiliares en la ejecución. en la órbita contractual. Si es un extraño. por el artfculo 2230 esta responsabilidad se extiende también a los daños que causaren terceros. no habrá responsabilidad del dueño del establecimiento.). circunstancia roba o estropea cuadros que por clriosidad tomó de la pared.). 1109. este es. 995. Cód. no con respecto a los daños que sufran las personas de los vIaJeros. y el caso queda regido por las normas de los actos ilícitos. el deudor responde de todos los daños causados. n. 1) Responsabilidad de los dueños de hoteles y casas públicas de hospedaje. Así puede ser un mandatario o un empresario independiente. Por ello son responsables de todo daño o pérdida que sufran los efectos de toda clase introducidos en las posadas. 994. Asf por ejemplo. prevé una hipótesis distinta (infra. 1183). 990. b) Que el representante o auxiliar actúe en el cumplimiento de la obligación del deudor. T. O sea la muerte O lesión del pasajero. Hay casos en que la obligación de garantía está impuesta específicamente por la ley con referencia a determinados contratos 53'. responde SI por deficiente afianzamiento ésta se cae y causa un daño. 1954. 2230) o extraños que se introducen para robar (art. Barcelona. 3) Empleo ilícito de representantes y auxiliares. Esta responsabilidad surge. este solo hecho constituye una violación culposa de la obligación. En este caso los dependientes actúan por los dueños en la ejecución del contrato. ObligacioneJ. 2230). a quien el deudor encarga la ejecución de la obligación. como hemos visto. Esa obligación de garantía no pierde por ello el carácter de obligación accesoria de aquellas otras oblim ENNECCERUS y LEHMANN. Com. con rspecto a las cuales existe el depóSIto necesarIo. sean otras personas que se aloJan en la casa (art. 992. 236.debiendo aclararse que el supuesto del arto 184. En el caso de los dueños de hoteles. pues el responsable y el eventual damnificado están vincula?os por un contrato. En cuanto a las condiciones para que funcione esta responsabilidad. Civ. 534 Los casos legislados en el Código Civil son los que se tratan en eltexto. Cód. 2237). Civ. Sm embargo. sea por culpa de sus dependientes o de las mismas personas que se alojan en la casa (art. Se advierte que el ámbito personal de la responsabilidad contractual por terceros es más amplio que el de la correspondiente responsabilidad delictual: ésta sólo se refiere a los dependientes o subordinados. sólo puede comprometer la responsabilidad del deudor como principal si existe relación de dependencia. sino de la que incumbe por el propio hecho (art. casas públicas de hospedaJe y establecimientos públicos de todo género. si no fuera así. Vol 1. nr(l .. su responsabilidad nace precIsamente del hecho de que tienen los deberes que se originan en el depósito necesario (arts. . se requiere: a) Encargo del deudor. El representante convencional interviene por encargo del deudor o con su consentimiento. y el auxiliar ha cometido un acto ilícito en el ejercicio de la función l33. En este supuesto no se trata de la responsabilidad por el hecho de terceros. Cód. b) Casos legales de obligación de garantía. En este último caso podrá funcionar el artículo 1113 si los autores son dependientes. En estos supuestos no es necesario que el tercero que ejecuta la obligación sea o no dependiente del deudor. 991. pág. pone el siguiente ejemplo: el electricista que por medio de un oficial cuelga en el techo una araña. pero no responde si el oficial en esta gaciones que son esenciales de acuerdo a la naturaleza del contrato respectivo. lo mismo si con la escalera rompe un cristal. 2187 infine y 2227 in fine.400 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACJÓN DE GARANTíA 401 Representantes convencionales: 989.

cód. y pág. CNCiv. '" CNCiv. capitán de buque o agente de transporte puede excusarse con la demostración de una causa ajena a los deberes contractuales de conservación y transponede las cosas confiadas a aquéllos. 196 t· V. 8·XI·1962. Cód. como aquella responsabilidad que deriva de las cosas arrojadas o suspendidas. 2232) Yes inexcusable (art. e igualmente la responsabilidad de los agentes de transportes terrestres.. si no medió caso fortuito o fuerza mayor" "'.. n. C) OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD CON RESPECTO AL OBJETO. 1005. Sin embargo. expresa que e~t?s cas~ s~n de resp:msabiljd~ objetiva. por daños y perjuicios. nro. o cuando se extravían. Sata "A". nro.. SJ6 La responsabilidad del transportador en relación a los pasajeros tiene un fundamento objetivo en el riesgo (infra. se deba a culpa del viajero. 1. pág. Civ. 77.A . pág. Civ. . son responsables del daño ocasionado . 1963·1. 607.J. respecto del daño o extravío de los efectos que reciben para ser transportados (art. La culpa es extraña al sislema.). Solamente una tradición histórica ubica esta responsabilidad entre los cuasidelitos. "La responsablhdad objetIva en el derecho pnvado". lA. 1003. 141. una responsabilidad de garantía'" que está comprendida en la esencia misma del contrato. LL. t416.. El depositario está obligado a conservarlo y restituirlo sin deterioro a su dueño cuando así se solicitare.402 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE GARANTIA 403 997. 1001. Fundamento de la responsabilidad. leg.2) Responsabilidad de capitanes de buques y agentes de transportes terrestres.) 53'. o de terceros por los cuales no debe responder. Los artículos 2230 y 2236 excusan la responsabilidad solamente cuando el daño o la pérdida provengan de caso fortuito o fuerza mayor. 1. 3542. Esta responsabilidad que incumbe al dueño de hotel no se puede dispensar (art. Sala "C". en cuanto a la restitución del vehículo guardado en un garaje. CNCiv.. pág. la obligación de conservar la cosa para ser restituida a su dueño en los contratos de locación (art. En términos que no admiten dudas. pág. aun dentro de este ámbito contractual parece haberse hallado una responsabilidad de tipo objetivo en el caso particular de las obligaciones del garajista. Civ. 1964-V. aunque nada se hubiese estipulado. se ha declarado que "mediante la entrega del automotor a su depositario y su recepción por éste. como hemos dicho antes (supra. como ocurre en la mera introducción de las cosas de los viajeros en el depósito en hoteles. Tales normas pueden ser directamente suprimidas. l' parte). Así ha sucedido que hurtado un automóvil del garaje donde se hallaba se estableció la responsabilidad del garajista. 6. 1. nro. Cap. nro. Es decir que solamenle por la existencia de hechos que demuestren la interrupción del nexo causal podrá liberarse el presunto responsable. 573. Sala "F'.. Pablo A. También es de carácter contractual la responsabilidad de los capitanes de buques y patrones de embarcaciones respecto del daño causado por la gente de la tripulación en los efectos embarcados. 1002. 2266) .. aunque prueben que les ha sido imposible impedir el daño". 1421. 8·)(I·1963:J. Estas normas están desubicadas en el Título IX de la Sección II del Libro II del Código Civil. 1. Sata "A". '" BORDA. en el comodato (art. op.A . Esta obligación de seguridad puede dar lugar a una responsabilidad por culpa si la cosa se pierde o se deteriora por falta de cuidado en la conservación de la misma. 1185). 1561. 1004. en el depósito (arts. Craica metodológica. 2202 y sigs. bajo responsahilidad en caso de no hacerlo. 78.. una obligación principal que está en la esencia misma del contrato y existe en relación a lacosa que constituye el objeto de la prestación. Canf. Le son aplicables los mismos principios que hemos visto respecto de los dueños de hoteles (art.. 1118): . l .A. 1119. y solamente la responsabilidad del dueño de hotel. etcétera (art. Por ejemplo. t 970-VI. de la fuerza mayor o el caso fortuito 53'. ]3·IlI·1962 (falto inédito. m CNCom. 30·V-196 t . entre las normas relativas a obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos. 980). 1000. cit. nro. HORVATH.. pág. desde luego. CNCiv.. 29t. t. 26·/1·1970. a su cargo. 999. Hay supuestos en que la obligación de seguridad es. Así es como los enumeran entre los cuasidelitos romanos las Instituciones de Justiniano y las Leyes de Partidas citadas en la nota al artículo 1119 del Código Civil (supra.437)..).. como son los familiares o visitantes de los viajeros. nro. Cód. 2229. 289. se transfiere la custodia y guarda jurídica. T.. Sala "F'. La responsabilidad contractual que estamos considerando aquí tiene fundamento objetivo.)... 32).. Es. 998. 1119. salvo la prueba.

El sistema se completaba con el artículo 1113. Pero si el dueño fuese guardián a la vez. Este factor objetivo de responsabilidad tiene aplicación en los casos de daños causados por las cosas inanimadas (art. n. Por ejemplo. 1327.LE.2' parte del agregado de la ley 17. . 1113. .711) y por los animales (arts.RESPONSABILIDAD EXTRA CONTRACTUAL 1006.CAPiTULO XVII SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "RIESGO" 1. el artículo 1133 se refería al caso en que el dueño no fuese a la vez el guardián y podía aquél excUsar su responsabilidad probando que de su parte no hubo culpa. EL SISTEMA ANTES DE LA LEY 17. 1124 y sigs. Antes de esta reforma la responsabilidad por el daño causado por las cosas inanimadas estaba regida por el artículo 1133. si demostrase que usó con prudencia y diligencia sus facultades de disposición transfiriendo la guarda a persona idónea.71 L En esta materia el sistema del Código ha sido fundamentalmente modificado por la ley 17. que establecía la responsabilidad del guardián por el daño producido por las cosas de que uno se sirve o tiene a su cuidado. que imponía responsabilidad al dueño si éste no probaba que de su parte no hubo culpa. Al COSAS INANIMADAS 1007. LAFAIT.. 1008. 274 y294.). '" LLAMBIAS. pág. op. La Reforma. Según una parte de la doctrina "'. por ser la culpa de éste una culpa demostrada o revelada nro. págs .711 del año 1968..• T. 442. el caso quedaba regido por el artículo 1113. cit.

49. p~g. se ha producido en nuestros tribunales una copiosa jurisprudencia en relación a los frecuentísimos casos que se han presentado con moti vo de accidentes de automotores. op. más aún..D. no sólo en virtud de la aplicación de presunciones legales casuísticas establecidas en la Ley Nacional del Tránsito 13. ACUÑA ANZORENA . pág. Sin embargo. en nuestro país prevaleció siempre esa distinción. cit. 544 Los artículos 47. En los primeros momentos. \f. En el primer caso el daño era causado con la cosa y se regía por el artículo 1109. pág. As. 88. De este modo las diferencias entre hecho ejecutado con la cosa y hecho de la cosa quedaban suprimidas. nro. que el peatón embestido por un automóvil no debía en la práctica cargar con la prueba de la misma. . es decir bajo la acción del conductor. 627. pág. Revista Civil de Jurisprudenc/O. Bl/sso. salvo algún caso aislado con voto del Dr. 656. t. 387. pág..JOJ . LeÓlÚdaS.. para eludir su responsabilidad el guardián debía proyectar fuera de su órbita la causa eficiente del daño.513. 626. LL. interpretándose el artículo 1133 en función del artículo 1113. nro. Sala "C': LL.eBREB8IA. nuestra jurisprudencia distinguía entre el daño causado por el automóvil c. 10 11. 1961. Sala "E". T. que si ordinariamente suele ser el propietario.. el dueño o guardián. págs. lA. 1015. falla de frenos. De acuerdo a otras opiniones doctrinarias. Cap" Sala "A". 1932.. o por marchar a una velocidad superior a la pennitida. pág.. LL. Sala F.626. culpa de la víctima o de un tercero) . en el caso de los artículos 1113 y 1133. E. . nro. t. pág. como cuando transfiere a un tercero la guarda de la cosa.LL. Sala "F'. R.! ~5.406 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS INANIMADAS 407 y no meramente presumida. etc. Si bien la jurisprudencia francesa borró toda distinción entre daño causado con la cosa y por la cosa. la responsabilidad incumbía siempre al dueño.ll O. no la prueba de su falta de culpa. E. H. cit. 10 I. ED. 10 16. nota 691. t. cuando el daño era causado con la cosa (automóvil conducido). 65.. 387. sino también por el juego de presunciones hominis que importaron un tal afinamiento de la noción de culpa. IV. Hs. que nuestros tribunales no quisieron nunca adoptar expresamente. 223. pág. Es decir que éstos respondían en el supuesto del daño causado por la cosa: el dueño. 1009. 1.Sala E . 22-28 y 31~J SALVAT. 10 13. SALV AT "".A .. 10 10.. t. Sala "D". en el recordado fallo de las Cámaras Reunidas de la Corte de Casación del 13 de febrero de 1930 (supra.. L8.t... 85). t. acreditando que esa causa era un caso fortuito ajeno a la cosa.o nducido. o la culpa de la YÍcti ma o de un tercero. 68 Y69 crean severas presunciones de culpabilidad contra el conductor que embiste a un peat6n en la senda de seguridad reservada a éstos. op. 1. IV. 221.'... 1961-IV.~f:. y la cuestión aparecía resuelta en iguales términos que aquella jurisprudencia francesa de 1930. tal como lo establecía el artículo 1133 "". ORGAZ.Or.pág. SaJa "A". t. 185. l . nota 69 n). 2892.) y se regía porel artículo 1113. y siguiendo de cerca a los fallos de los tribunales franceses hasta 1930. En esta materia de la responsabilidad por el daño causado con intervención de cosas inanimadas.t. Responsabilidad por el He cho dI! UU Cosas Inanimadas . 1961-V. afirmaron una jurisprudencia dinámica que facilitaba grandemente a la víctima la prueba de la culpa del conductor. t.D. t.1> ANASTASI. 1012. 1014. el daño era causado por la cosa (rotura de la barra de dirección. ''Responsabilidad indire::ta". 1017. . resultaba beneficiada ésta con una nueva tendenciajurisprudencial que exigía al conductor. explosión de neumáticos. En el segundo.893"'. 6. pág. sino la demostración precisa de una causa extraña >". . pág. Sala "D". En cuanto a las personas responsables. De esa manera y por la vía pretoriana se estableció una inversión de la prueba cuando la víctima era un peatón y. 656. en Accidentts de AUUlmOTOreJ. ellas resultaban ser. 185. pág. CNCiv. pudiendo sólo excusarse la responsabilidad del guardián por la prueba del caso extraño (caso fortuito o fuerza mayor.pág. págs. 543 Véase el comentario de esta jurisprudencia en SALVAr. . desprendimiento de aro de rueda. 2890. 88.lI2. no es preciso que lo sea. cit. 222. Para la mayoría de los autores el responsable era siempre el guardián de la cosa inanitnada. o por circular a contramano o adelantarse a otro vehículo sin observar las reglas pertinentes. Sala "C". y el daño ocasionado por defecto de fabricación O conservación.lA. pág. nuestros jueces con un encomiable criterio plástico y funcional .l: Remitimos para el análisis de dicha jurisprudencia al exhaustivo estudio sobre la materia que ha(. que sentaba la regla genera!'''.

1024. creati va. En rimer lugar. 631-635. pero se llegaba fácilmente a la responsabilidad del dueño o guardián. 1025. la responsabilidad era naturalmente del conductor culpable. EL SISTI:MA IMPUESTO POR LA LEY 17. En tiempos en que las relaciones humanas se desarrollaban sin las complejidades de la vida moderna y. 1023.. fácil era imponer a los hombres estrictos deberes de respeto y solidaridad y fácil resultaba también valorar una conducta obrada con entera libertad.408 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS INANIMADAS 409 en cuanto (al sal va prueba en contra de su culpa presumida. la distinción entre hecho con la cosa y hecho de la cosa. Podía entonces decirse con justicia que el culpable debía responder y el inocente estaba exento de toda sanción. Es así que la inexcusabilidad de la responsabilidad del principal en los daños causados por los depenilientes.711 a los daños causados por las cosas inanimadas que tienen riesgos. En segundo lugar.711 el sistema tradicional de la responsabilidad se vio profundamente conmovido. en cuanto a la prueba de la culpa. 1285 . Es decir que siempre existía una inversión de la prueba. que son los más frecuentes. En rigor de verdad. la jurisprudencia había también suprimido prácticamente. Obligacio- /les. Con lo que el sistema queda circunscripto y resulta excepcional en relación a la culpa. consecuentemente en su simplicidad. por la incorporación de la teoría del riesgo creado en los casos de daños causados por las cosas 546. el fundamento de la responsabilidad no podía decirse ya que reposara en la culpa sino en un deber de garantía. 547 Tal vez parecería conveniente limitar más aún los lfmites a casos especialmente previstos en la ley. RAFFO BENEGAS. si transfirió la guarda sin culpa o sea a persona idónea o fue privado de ella contra su voluntad (robo o hurto). o sea que son peligrosas o susceptibles de dañar. 1020. 1022. Compendio de Derecho Civil. pero desde que no se le permitió probar su falta de culpa. y la limitación de la prueba a la falta de casualidad en los daños causados por las cosas inanimadas. y además la apreciación de la falta de culpa era de tal modo estricta que sólo se llegaba a admitirla demostrando la falta de causalidad.711. pareciendo más razonable dejar a la prudencia de los jueces establecer qué cosas son las que tienen riesgos y qué cosas no los tienen. 1971. que sigue siendo el factor genérico determinante de la responsabilidad civil. En tercer lugar. 1018. En la hipótesis del daño causado con la cosa y regido por lo tanto por el artículo 1109. lo cierto es que la teoría objetiva concebida como una responsabilidad sin culpa se hallaba incorporada a nuestro sistema jurídico por obra de una jurisprudencia realista y. Sl6 LLAMBfAS. 1019. Cuando los daños se causaban a peatones las presunciones hominis cubrían los casos. por ejemplo. parece justo admitir hoy la responsabilidad objetiva cuando se causa un daño sin culpa del autor del hecho o del guardián de la cosa. . Si una persona resultaba vícti ma del hecho de un inocente. lo mismo que en los daños producidos por los animales. en opinión de algunos autores. en cierto modo. colocaban el sistema en estas hipótesis dentro de la órbita de una responsabilidad objetiva con fundamento en un deber de garantía. podían destacarse nítidamente las acciones individuales. habida cuenta de la muy fluida noción de dependencia aun accidental que los tribunales habían admitido. Al dictarse la ley 17. pero se llegaría a un casuismo inaceptable en la legislación. nro. si tampoco existe culpa de la víctima. con la misma extensión que la presunción legal del artículo 1113. el ámbito de esa responsabilidad objetiva se limita en la ley 17. en los supuestos de daños causados con los automóviles. Bs. por aplicación de las normas de responsabilidad indirecta del principal por el hecho del subordinado. SASSOT. A su vez el guardián respondía por su culpa presumida en el cuidado y atención que debió poner en la guarda y empleo de la cosa. no era dado a los hombres modificar los designios de la naturaleza y esa víctima debía soportar sola todo el daño. 1021. págs. As . a) Justificación de la reforma. Dentro de los límites que la legislación vigente le señala "". la crítica resulta exagerada y su preocupación infundada.

y parece justo que soporte el daño quien obtiene el beneficio inmediato de esa actividad. b) Daños causados con las cosas y por las cosas. que lo ocasionó. en una actividad lícita y además útil para él. para eximirse de responsabilidad. 1109. y si no podemos hacer un reproche de conducta a quien lo causó ni a quien lo sufrió. El fenómeno de este siglo es la explosión demográfica que. ha sido derogado por la ley 17. juntamente con otros (supra. sometida a la presión de los medios mecánicos del transporte y la comunicación. y la seguridad social integral encarada bajo la autoridad del Estado será en última instancia el medio de repartir los daños. 1690). según parece inexorablemente. y pone la ciencia al servicio de una tecnología cuanto más avanzada tanto más peligrosa para la seguridad de la vida y de la salud. o por terreno ajeno o por fundo propio sujeto a servidumbre de tránsito. Constituyen hipótesis de responsabilidad colectiva cuando se ignora quién arrojó (infra. El camino emprendido se dirige. y nos muestra también esa actividad individual fundida en grupos o equipos. 1030. Estos casos de excepción eran. cuando no en aglomeraciones multitudinanas. 1033. Parece existir hoy en el hombre medio un desmedro de la personalidad por la claudicación de su inteligencia. a la socialización de los riesgos en lo que el seguro opcional y especialmente el seguro obligatorio son los primeros pasos. Es así que si todos estarnos expuestos acausar un daño también lo estamos a padecerlo. 1029. La responsabilidad es simplemente mancomunada y la deuda se divide. Al incorporar a nuestro ordenamiento legal la teoría del riesgo creado. Si el hombre causa actualmente un daño con su hecho o con su cosa. aparte del grave problema universal de la insuficiencia de recursos para la subsistencia de la humanidad en un futuro no muy lejano. no será responsable". cargue con las consecueocias del riesgo que creó. pero si el daño hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa. sometida a los procesos automatizados de la cibernética. nro. y responden de los daños que se ocasionen. 1031.711 suprimió el artículo 1133 y agregó al artículo 1113 los siguientes párrafos: "En los supuestos de daños causados con las cosas. exceptuando los supuestos previstos en el artículo 1119 referidos a los daños ocasionados por las cosas arrojadas de un edificio (de effusis el dejectis) O colocadas O suspendidas de un modo peligroso (de positis vel suspensis) y que en su caída pueden causar daño a los que transitan por la vía pública. 1032. Resulta razonable que quien provocó el daño aun sin culpa. Este panorama de la vida moderna nos presenta un desvanecimiento de la personalidad por la pérdida del control de la propia actividad física. 32).711. Esta responsabilidad no es solidaria (art.711 en los casos de cuasidelitos (art. última parte). resulta difícil establecer si es su culpao la ajena. nro. Si la cosa hubiere sido usado contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián. Aquí no es ya cuestión de juzgar conductas sino de repartir los daños que la actividad necesaria y útil de los hombres va produciendo. se ha operado en los últimos tiempos una profunda transformación social. y luego las grandes concentraciones humanas producidas por el industrialismo. o la de la propia víctima. deberá demostrar que de su parte no hubo culpa. A ello han contribuido el maquinismo primero. 1028. una cultura uniforme y anónima. cuasidelitos del derecho romano. parece justo apresurarse a socorrer a la víctima.410 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑOS CAUSADOS CON LAS COSAS Y POR LAS COSAS 411 1026: Sin embargo. sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la víctima o de un tercero por quien no debe responder. por laque los daños ocasionados por la ruina de edificios quedan ahora regidos también por el artículo 1113 (infra. 1027. y sólo estimulada por una preparación superficial en un sistema de educación de masas. En cuanto al artículo 1134. Si las cosas caen en fundo propio no sujeto a servidumbre de tránsito rige el artículo 1111. la ley 17. consumos indiferenciados. . 1077). 1121) Yconstituye una excepción al régimen de la solidaridad impuesta porla ley 17. en proporción al interés de cada uno en el edificio. por lo tanto. . con su secuela de accidentes incontrolados. nro. el dueño o guardián. nos trae hoy una manifestación de vida social que crea hábitos comunes. los padres de familia o inquilinos que habiten el inmueble. La norma contenida en el actual artículo 1113 rige hoy los daños causados con la mediación de cosas.

Con el sentido que damos en el texto esta diferendaci6n parece '" ORGAZ. darse en~l cas~ del choque de dos personas que practiquen el nudismo in[egra! y que 8UJ1 podna decIrse que el cue~o es una cosa que responde al espíritu que lo anima. es que en m ateria de aocidentes ocasionados por los automc. el de cosas que tienen riesgos y cosas que no los tienen. Por un lado se trata de los daños causados con las cosas. 83). A pesar de la crítica que se le puede hacer a la redacción del artículo por su falta de precisión. sin duda. Tal vez lo que ha querido decir el autor nombrado. págs. no pueden tener una diferente regulación legal po'rque sería crear un complicado sistema jurídico de muy difícil aplicación. lo que ha dado origen a discusiones sobre sus verdaderos alcances. '" BORDA ("Responsabilidad contractual". En el primer caso habría responsabilidad del autor por su culpa. las situaciones contempladas son dos: el daño que se ocasiona con las cosas y el daño que se causa por las cosas 548. 1041.responsabIlldad ror el daBo causado por las cosas va unida a la guarda y no a ~a cosamls!l13. 815) expresa que la refonna distingue las cosas que tienen vicios o riesgos derivados de su propia naturaleza 1038. queriendo rernarcarqueJa . La responsabilidad se funda en este caso en la teoría objetiva del riesgo creado. 1039. Es más sencillo distinguir entre el caso extremo en que el hombre domina la cosa y la usa como instrumento. o sea una categoría de cosas que sin tener riesgos no caen dentro del ámbito de éstas. como si el desplazamiento de una roca por la pendiente de una montaña hiriese a un pasante.ca siguió la la!>or de 11 comisión reformadora. hasta la exclusiva intervención de una cosa en el origen del daño. Pero entre esos extremos existen grados intermedios que nos muestran. en el que m~ tarde. y la hipótesis absolutamente opuesta en que la cosa supera las posibilidades humanas y provoca el daño por su riesgo y a pesar del hombre .D. !S5l Adviértase que esta dIstinción la hizo la Corte de Casación francesa en ] 927 en el mismo caso "Jand'Heur c/Galeries Belfonaises" (supra. Bien podría decirse que existen infmitos grados de participación de las cosas en la causación de los daños. . como por ejemplo: caídas de árboles. 2) aquellas otras que ofrecen peligro de causar daño. . al suponer que ello sólo puede a decir que se ha suprimido toda distinción entrebecho con la cosa y hecho de la cosa. excluyendo del artículo las cosas que no son sino instrumentos de la acción humana que se hallarían comprendidas en el artículo 1109. como si un individuo diese a otro un golpe con el' codo lesionándolo. Los diversos matices que dan mayor prevalencia al hecho del hombre sobre la cosa. ° sea que e fundamento de la responsabilidad admitida en el fallo p!enano seguía Siendo la culpa en la guarda y no el riesgo de la cosa. No nos parece aceptable la distinción que hace ORGAZ "". 1040. pág. según el propio mensaje ~ ésta. 176-177. humareda excesiva.412 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS PELIGROSAS Y COSAS NO PELIGROSAS 413 1034: El nuevo texto del artículo 1113 se refiere a dos situaciones distintas que son obviamente reguladas de distinta manera. nro. é. contingencia o proximidad de un daño.lviles se hasuprinudo esa distinción por considerane a estos I1ltim(ls las cosas conriesg(ls de que nos habla aqllél.. las Cámara~ ~eunidasde la Corte de Casación las rechazaron. etcétera. . La responsabilidad se funda en una culpa en la guarda que resulta presumida por la ley. 1930-1-159 JlI). una decisiva intervención de una cosa peligrosa que supera la acción humana y queda fuera del control del hombre. pero nos parece que BORDA incurre en una inexactitud y las que no lo tienen. La ley no ha creado un tertius genus entre las cosas que tienen riesgos y las que no los tienen.porque en verdad se estaba consagrando una responsabilidad objetiva al "" Ridiculizado por Rl1ERT (D. por un lado. la solución legal consagra en StlS propios términos esa dicotlJrnía. Desde el supuesto de total ausencia de cosa "".. 1036. y por otro lado. una decisiva actuación del hombre que maneja una cosa no riesgosa en sí misma y que responde dócilmente a su accionar. 1035. y por otro lado se trata de los daños causados por las cosas o por el hecho de las cosas. o a la autonomía riesgosa de la cosa sobre la acción humana. que tan de cer. Riesgo es la eventualidad. por lo menos vlMuaJmente.P. La Culpa. Todo lo contrario. están siempre someádos al sistern. contempladas antes en el artículo 1133 ahora derogado. en 193V. arropladaal espíritu de la nonna. 1037. y en el segundo no habría responsabilidad alguna por el carácter fortuito del acontecimiento.d.a objetiv(I de responsa· hllid. c) Cosas peligrosas y cosas no peligrosas. Ydejando dentro de las previsiones normativas del artículo citado dos clases de cosas: 1) aquellas que sin vicios ni riesgos deben ser guardadas o vigiladas para que no ocasionen perjuicios. Ahoralos automóviles que causan dano. podemos decir que la distinción que corresponde hacer es entre cosas peligrosas y cosas no peligrosas "'. como si estuviesen en una situación intermedia por la necesidad de un cuidado o vigilancia especial para evitar que dañen. El criterio adoptado por la reforma es. Luego. sean conducidos o no.t 30.

1049. 134. Sin embargo. La idea de que los automóviles son la causa más frecuente de los daños ocasionados por las cosas inanimadas ha sido. Lo dinánúco es el peligro que las cosas pueden tener en acción. las soluciones de la juIisprudencia f~ancesa parecen aleja:se cada vez . Hubiera bastado. D.711 menciona el daño proveniente del vicio. si la pólvora estuviese húmeda. o no tenerlo. pueden ser colocadas por un individuo en situación de riesgo y ocasionar un daño. inertes o no. pero no la cosa misma. es peligrosa. puede ser peligroso. la baliza y la bOCEl d~ desugOe (ro~as mertes) se hallaban colocadas en situación de peligro. en cambio. En este caso el daño no es causado por el vicio o riesgo de la cosa. Es as! que la Corte de CasaCl6nen elcaso Tncoord (C. 1048. Cap . Aquellas que tienen autonomía para dañar pueden ser clasificadas en cosas que tienen un peligro estático y otras cuyo peligro esdinámico. 860). 134.~á~ de 1~ presunción de culpa en la guarda. El artículo 1113 en el agregado de la ley 17. el peligro dinánúco es el de las cosas que llevan el riesgo (patente) en su accionar. De algunas cosas se puede decir que son peligrosas pero de ninguna se puede decir. Lo mismo puede decirse de la calzada o de la vereda. Ctv. la razón determinante de que se hubiesen previsto en la reforma los daños '" CNCiv. no obstante hallarse en reposo. puedeexcepcionalmente tener un peligro estático si sus escalones fuesen resbalosos o se no permitir la prueba de la falta de culpa. !l2 De ellas hemos tratado al esrudiar los daños c2usadls por el horrbre con las {'osas (supra. sino por el hecho del hombre con la cosa que colocó de un modo imprudente. el fundamento de la responsabilidad en estt caso es decididamene oqeli'to (s"'fJra. su responsabilidad está regida por la primera parte del agregado al artículo 1113. pág. Lo estático es el peligro que la cosa puede llevar en sí. sin duda..414 RESPONSABILIDAD CIVIL VICIO Y RIESGO 415 1042. El tribunal se vio precisad:> a llamar "presunción de responsabilidad" y no "presunción de culpa" l1a solución que admitía. además del riesgo. Las segundas SOn fuente autónoma de daños.correspondiente tapa rejilla. d) Vicio y riesgo. Es una responsabilidad por ti hecho personal ¿ande la culJa se prc~llme. En uoo y otro caso. 16) responsabilizó a Obras Sanitarias de la Nación por los daños sufridos por un transeúnt~ al caeeen una boca de desagüe existente en una cuneta que ca~c{a de la. hallasen en mal estado de conservación.. Hay así una gama infinita de cosas que van desde aquellas que pueden ser peligrosas hasta las que son muy peligrosas. 1045. LL . Las cosas. nro.. pág. la víctima puede. y en otro sector aquellas que son normalmente peligrosas. Una escalera. fundán:lose en el arto 1 J84. El peligro estático es el de aquellas que conllevan en sí el riesgo (latente) pero requieren un factor extraño para desencadenar el daño. Las primeras carecen de autonomía para dañar: sólo son peligrosas como instrumentos del hombre "'. 1965·191) declaró que cuando un demente utiliza una cosa para provocar el daño. 9). Al referirse el artículo al vicio se incurre en una tautología. C6:l. !'\ obtener reparación : la turbación mental no constituye fueaa mayOJ. que cuando se ponga en movimiento puede manifestarse y ocasionar el daño. y que tienen por fin el movimiento sea en un lugar fijo (un telar) o desplazándose (un automóvil). por excepción. Las cosas inertes pueden tener normalmente un peligro estático. Se declaró responsable a la Muruclpahdad por haberse cornprobado que la baliza contra la cual cllocó el vehículo carecía de la correspondiente luz indicadora El mismo tribunal (20-IX·1968. sin embargo. ~sputs de la reforma introducida por la ley del 3 de enero de 1968 ajare 489-2.' Sala "B". El peligro es una calidad accidental de las cosas. un esfuerzo de sistematización nos permite ubicar en un sector las cosas que normalmente no son peligrosas. Además una cosa normalmente destinada al movinúento (no inerte) puede tener también un peligro estático en el vicio de fabricación o de conservación. . t. que es inerte y normalmente no peligrosa. pues se alude al núsmo concepto desde que el vicio de que se trata es una falta o defecto de fabricación o conservación de la cosa que hace a ésta susceptible de dañar. LL.. 1046. Cass. 1047. 1044. 18·XII-1964. lo que parece incongruente con el fundamenro que aún quería conservar. t. aludir al riesga. La pólvora está siempre pronta a estallar. 27-VIIJ-1968. pero puede ser el objeto con el que al caerse se lesione clavándose la punta. nro. 1043. que no lo sea en absoluto. 866. Cuando nos referimos a cosas inertes nos referimos a objetos que por su naturaleza están destinados a permanecer quietos por oposición a las cosas que no lo son. . El bastón sirve de apoyo al hombre para caminar. Sm embargo. y se presume la culpa del dueño o guardián de la cosa. pero no las cosas núsmas. como la pólvora. Como si una cosa cualquiera es puesta en medio de la calzada en una avenida y un vehículo la atropella lesionándose el conductor "'.

. donde la culpa debía probarse. si es el dueño o guardián el demandado. que hace a la cosa peligrosa. generalmente oculto. pág. No estamos de acuerdo enque el vicio constituye unaresponsabilidad de garantía y no por riesgo. que existe siempre una culpa en el fondo de la responsabilidad. 1109) y. tendría éste acción contra el constructor por lo que hubiese pagado (argumento del arto 1134. del que se causaba con la cosa (automóvil conducido). nros. Dice Orgaz. sea la culpa del dueño o guardián en la conservación de la cosa. Es por ello que el peIjuicio ocasionado compromete a la vez dos responsabilidades frente al tercero dañado. la responsabilidad no es por riesgo sino que es una responsabilidad objetiva de garantía establecida por la ley en favor de los terceros perjudicados '''. 1053. 1054. Henri.). pero el dueño o guardián no responde como garante de la culpa de otro. castode A'tuiles H. Es decir que existe un garante en favor de la víctima por el daño que otro le causa.escindi61dosc de la culpa de los que lo manejan. in fine). Con este alcan::e podemos decirque el deber de responder ~r VIcio es unaobligaci6n de garantía. sea que el peligro provenga de un vicio del vehículo o de su desplazamiento fuera del control del conductor (véase in/ra. 413 y sigs . 1050. cualquiera sea el origen del vicio. 1109) Y puede el damnificado reclamar por el daño sufrido contra el que construyó la cosa con vicio probándose su culpa. El automóvil es en sí mismo una cosa peligrosa (cosa con riesgos). Cuando el fundamento de la responsabilidad objetiva es la garantía. Tratándose de daños causados con automotores no cabe ahora distinguir como lo hacía aquella jurisprudencia entre el que causaba el hecho de la cosa (vicio por defecto de fabricación o conservación) en que la culpa se presumía. pero esto puede ser predicado de la resp:msabilidad en ~eneral . 1052. 1051 . Sería ese daño una consecuencia mediata. en cuyo caso la ley autoriza expresamente aquella acción (art.. 202. En el supuesto del vicio. Una respetable doctrina considera que en el supuesto del vicio de la cosa. a1udiéndose implícitamente a la dualidad de hipótesis que inspiró a nuestra jurisprudencia anterior la diversidad del régimen que ahora se trata de suprimir. La CrJpa. 1115). La responsa· bilidad de! dueno o guardián se ongina directamente en el riesgo que comporta el uso de Wla cosa peligrosa. " ORGAZ. la ley hace siempre responsable. en la construcción. de la que debe responder el que actuó con culpa (art. aquél. Cód. Jaime. y es por eUo también que el responsable como garante tiene acción de reembolso de la indemnización pagada contra el autor del daño. Civ. Pero. ya que el tercero damnificado no está en condiciones de apreciar la existencia misma del vicio. al dueño o guardián. Cuando el fundament()de la responsabIlidades lagarantía aludimos a una obligación accesoria de otra ~rincipaJ que aquélla tiende a asegurar. por los daños qte cause estando parado O en movimiellto tiene fundamento en el riesgo de la cosa p¡. sea. Ul bis SANTOS BRIZ. nro.416 RESPONSABILIDAD CIVIL VICIO Y RIESGO 417 causados por el vicio y por el riesgo de la cosa. refiriéndose al vicio. No hay disposición alguna que lo autorice a ello y no puede invocarse analógicamente lo dispuesto en elartículo 1124. el responsable como dueño o guardián que indemnizó a la víctima no tiene acción recursoria delictual contra el constructor para obtener la restitución de lo pagado como supuesto garante. la responsabilidad por el hecho propio (art. trad. sino sencillamente porque la cosa que emplea es en sí misma peligrosa a causa del vicio de fabricación o conservación "'. o sólo de conservación imputable a éste. por ser una norma l" En sentido lato. págs. y por lo tanto previsible. 1123. existe un responsable inmediato ante la víctima.• considen que la responsabilIdad que deri va para In tenedor o poseedor de un ve}Jculo de m. Cód. Civ. 903. que es aquel por cuya culpa el daño se produjo. es verdad que la ley hace responsable al dueño o guardián por razones prácticas. aun en el deber de responderpor culpa. en cambio. más atrás. Vocabulario Jurídico. Gua~anone). garantía es sinó nimo de obligación y responsabilidad (CAPITAm. Tal es la hipótesis de la responsabilidad del principal por el daño causado por el dependiente. ya que ordinariamente el damnificado no está en condiciones de apreciar si el vicio era de construcción. ajeno al dueño o guardián.). y un responsable mediato o indirecto que responde también por la culpa de . según el mismo autor. cit. 1070 y sigs. ante la víctima.otor que sea utilizado en nombre y cuenta propia. Es cierto que el damnificado puede dirigir su acción resarcitoria contra el constructor o fabricante de la cosa cuyo vicio originó el daño (infra. Nada obstaría a que la víctima dirigiese su acción directamente contra el constructor (art. Por razones prácticas. op. Rige en este aspecto plenamente y con entera autonomía.) "'bU.

a pesar de la detentación de la cosa. n.). Civ. 2506. 2-1. nro. .. IM7 e ) 519 La circulIstancia de que la obligación sea disyuntiva o de sujeto alternativo. f) Carácter de la responsabilidad. MAZEAL1> etTuNc. pág. un sereno. 1. nro. 11. salvo si el incumplimiento hubiese sido malicioso (art. Es decir que en este caso se trata de una responsabilidad subsidiaria o excluyente. nro.). puede ser el guardián. 3) los tenedores legítimos de la cosa sin facultad de uso y goce (tenencia desinteresada) como el mandatario. T . un portero o cuidador de un inmueble. op. independientemente de que lo ejerza por sí o por otro (art. que guardián es quien tiene un derecho sobre la cosa(guardajurídica). 2510. 396. sin que pueda demandarlos conjunta ni subsidiariamente ILI.. dirección o control sobre la cosa. 1055. si no se ha desprendido voluntariamente de la tenencia o si no la ha perdido contra su voluntad. hará la víctima tenga ante sr a dos deudores.AMS1AS. locación. porque el factor objetivo de responsabilidad está dado por la utilización de una cosa peligrosa. 1160. 862) en que la responsabilidad es del dueño si es al mismo tiempo el guardián. 1057. la responsabilidad es del dueño o guardián. la solución debe ser diferente de la que hemos considerado para este último caso (supra .) '56. En el riesgo. usuario y anticresista. podemos decir que es guardián quien ejerce de hecho o de derecho un poder de mando. cit. depositario y acreedor prendario. 1060. 314. 146. o sea el tenedor lato sensu (guarda material). 4) los poseedores ilegítimos y aun viciosos. 1056. pero adviértase que la responsabilidad contractual no comprende más que los daños que son consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento (art. y. La responsabilidad del dueño o guardián por el daño causado por el vicio o riesgo de la cosa. La responsabilidad está impuesta al dueño o guardián. Consideramos que el concepto más preciso es el que fij61a Corte de Casación francesa (fallo de las Cámaras Reunidas. El criterio adoptado en ese fallo es el siguiente: "es guardián aquel que tiene de hecho un poder de mando en relación con la cosa. pues el ~S6 Desde luego que si el dueño o guardiáll paga jnd~mrizaci6n a la víctima del <!afto causado por el vicil:l de la cosa. los servidores de la posesión que tienen la cosa bajo su poder por su relación de dependencia o por razón de servicio. 521. gobierno. de uno u otro alternativamente "'. 1109). Es la llamada "guarda intelectual". cit. Por nuestra parte. Cód. pero eUa tendrá que elegir a uno de ellos pllra requerirle el pago. Teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad por el riesgo de la cosa y no fundada en la culpa del guardián. El concepto de guardián da lugar a distintas teorías. si se ha desprendido de la guarda de la cosa. e) Personas responsables. un mecánico. Cód. Cód. etcétera. comodatario. 520. También se ha considerado por oposici6n a aquél concepto. más exactamente. comodato. la responsabilidad corresponde a quien ejerza la guarda. como elladr6n y el usurpador. negándose tal carácter aquien lo detenta de hecho. El dueño es quien tiene sobre la cosa un derecho de dominio (art. Civ.418 RESPONSABILIDAD CIVIL PERSONAS RESPONSABLES 419 de excepción que contempla un supuesto específico que configura precisamente esa responsabilidad de garantía. Se ha considerado que guardián es quien tiene la cosa bajosu poder. como el ladrón. es una responsabilidad personal frente a la víctima. Civ. 1059. Tratado . . como un chofer. Tampoco rige la solidaridad legal . ya sea un contrato de compraventa. aunque no tenga ningún derecho sobre el mismo. '" BORDA. En cambio no son guardianes. op. usufructuario. Así por ejemplo: 1) el dueño. o. pág.). obtendría subro~6n lega! (art. es guardián el propietario de la cosa o el que de hecho ejerce en relación con ella un poder de mando" "'. según la especie resuelta. También se afirma que lo decisivo para configurar el guardián es el aprovechamiento económico de la ladrón de un automóvil. pág. y precisando el concepto. nro. T. ~ue cosa U1 . 1058. 1085). La acción que puede tener el dueño o guardián contra quien la fabricó es la que puede eventualmente derivar de la índole contractual de la relación que hubiera tenido con el mismo. cód. 2) los tenedores legítimos de la cosa con facultad de uso y goce (tenencia interesada) como el locatario. Civ. pero no en forma subsidiaria o excluyen5. 768-~~ de las acciones y derechos de éSla contra el constructo: o labnante de ]a responsmlhdadde ~stc: (llrt. 2-VI-1941) al rechazar la distinci6n entre guarda material y guardajurídicll. 1061.

. BORDA. cuando el dueño se ha desprendido voluntariamente de la guarda de la cosa. El Código de ~r . La cuestión tiene importancia en relación a los efectos que no sro los de la solidaridad.. ya se trate de una locación. usufructo. .. constituyen indudablemente factores interruptivos de la cadena causal "1 b".D.. la cuestión se resol verá por culpa de quien incurrió en ella. 1113... pero dado que estos hechos. y no la copulativa "y". la responsabilidad de aquél tiene carácter inexcusable cualquiera sea la naturaleza de las relaciones que existan entre dueño y guardián. y. Para eximirse de responsabilidad sólo le resta demostrar la interrupción del nexo causal. Es decir que la víctima puede dirigir su acción contra el dueño o contra el guardián indistintamente.. SOS) excluye tambitn la responsabilidad cuando resulte a causa de fuerza n. pág. cit. 1079) "1. . '"' BORDA. como lo expresa BORDA ''''. Conforme LLAMBíAS. que resulta de los am. sea el dueño o el guatdiánquien pague la deuda. comodato o depósito. g) Causas de exoneración. 1065. Así habrá que consideraren primer lugar los ténninos de laconvención entre las partes. pues el riesgo fue puesto en acción contra la voluntad de aquéllos.c. en última instancia. ED. conforme a lo que resulte :-'1 bis SANTOsBRlZ. Frente a la víctima..cil. . 302.J. soportará en última instancia el valor del perjuicio uno u otro. que interfiera en el proceso y tenga virtualidad suficiente para determinar por sí solo el daño ocasionado. por lo tanto. CNCiv. 81 S. agrego ley 17. 414. Esle autor dice que SI no hay culpa del ~ua:djáJlla acción recufsoria se limita ala mitad. y por lo tanto.. Sin embargo. 1064. 1067. la reglas legales supletorias propias de cada relación o. pig. . 1081 Y 1109.. pág. conforme a la interpretación que corresponde dar al artículo 1109. 30. No se menciona el caso fortuito o fuerza mayor. Sal.Op. plg. pues la redacción del artículo no permite esa interpretación. del derecho que pueda tener o no el uno a reclamar del otro el reembolso de lo pagado. 815.711). "Responsabilidad extracontracl11al". y no exime parcialmente la responsabilidad.. a falta de convención.. Ello no ocurre. 1062. "A". cuando el riesgo concurre con la culpa de la víctima o de un tercero. 1063. 612. últ. En estos casos el juez deberá establecer el grado de participación de ambos factores en la producción del daño. 30.ayorextn~a al funcicmnmiento del vehículo. parte. Sea el dueño o el guardián quien hubiera pagado la indemnización. pudiendo el dueño reclamar al guardián como damnificado indirecto (art. corno elpres~mos el! el texto.LA Reforma. que pusieron la cosa de uno bajo la guarda del otro. por su imprevisibilidad e irresistibilidad. y. Laomisión en el anículo del caso fortuito o fuerza mayor tiene por efecto que en caso de concurrir con el riesgo éste lo absorbe totalmente. t. 4 e). considera que se excluye la responsabilidad nesgo cuando ~ste se produce por fuerza mayor o por un suceso inevitable no fl1fldaclo en la calidad del vehiculo ni en un fallo de su funcionamiento.n. Portugal (art. para eximirse total o parcialmente de responsabilidad. t. pues ella supone una obligaci611 conjunta y no alternativa. tendrá ono acción recursoria según la índole de las relaciores entre dios. 17-IX-1985. Si fueren varios los dueños O guardianes de la cosa por cuyo vicio o riesgo se causó el daño. Y por ser la más adecuada al resultado buscado de dar al damnificado mayor seguridad en el resarcimiento. Es decir que el caso fortuito para exonerar de responsabilidad debe ser extraño o externo al riesgo propio de la cosa 56l~. Teniendo en cuenta que el fundamento de la responsabilidad tiene carácter objetivo y el factor atributivo es el riesgo creado. ya que se emplea allí la conjunción disyuntiva "o". no será responsable" (art.. En ninguno de los dos casos analizados la responsabilidad es conjunta. según el carácter de las relaciones internas entre ellos. última parte agregada por la ley 17.71 1. de nada sirve al dueño o guardián probar que de su parte no hubo culpa. E. y con independencia. 1066. . pi\¡.lt5. op. "si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián. deberán probar la culpa exclusiva de la víctima o de un tercero por el cual aquéllos no responden. mediante la alegación y prueba de un hecho extraño al riesgo de la cosa. 1068. responden solidariamente todos los dueños o todos los guardianes (unos u otros). n. El artículo 1113 en su actual redacción dice que el dueño o guardián. colocan al resultado fuera del ámbito del riesgo propio de la cosa. E. en cambio. prenda o anticresis.. es razonable que si el dueño o guardián han sido ajenos al empleo de la cosa no tengan responsabilidad en caso de daño.420 RESPONSABILIDAD CIVIL PERSONAS RESPONSABLES 421 te. pues dueno y guardián deben concurnr por partes iguales. Prescindiendo de la lamentable sintaxis empleada en la redacción del párrafo.

E.D. 700 bi..). 503-3). aeronaves. Es decir que la respo~s!lbjlidªd!kl dueño o guardián del automóvil no Se fu!)d!U'ª ~!!.la reforma de la ley 17. última parte agregada parla ley 17. Teniendo en cuenta los desarrollos jurisprudenciales sobre la aplicación de los anteriores artículos 1113 y 1133 a los daños causados por automotores y las presunciones legales de culpa que contiene la Ley Nacional del Tránsito 13. . El concepto que prevalece es el que S62 S6) hemos expuesto (supra.Bá¡¡.422 RESPONSABIUDAD CIVIL AUTOMOTORES 423 de ello. 1071.L. Cód. es la qne ha tenido recepciónjurisprudencial ~I declarar que "tratán~~~l: de cosas comúnmente peligrosas y que por la entidad del riesgo cread0-E0r ambas tiene pareja incidencia no corresponde aplicar él &1Eiiloyi p deCéÓdígo Civil. En relación a los accidentes causados entre dos o más vehículos la conclusión que hemos expuesio '\silpró:nro. Sala "D".\QJ. 1070.1976-ill.A.J. tal como el Código de Portugal de 1966.las soluciones admitidas hasta hoy con respecto a los peatones víctimas de accidentes del tránsito . LL. distribuirlo entre el dueño o guardián y la víctima. edificios y productos elaborados. Cám.. t 65. pág_ 15 1 con un excelente vot[l del Dr. donde se dispone que si ninguno de los conductores tuviese culpa la responsat>i1idaE ~!C!.--la responsabilidad objetiva por el riesgo d~ esos vehÍfJ!. AUTOMOTORES.. 27-X-1978.. 1. Esta obligación conjunta debe ser solidaria por aplicación del principio que inspira el artículo 1109. 1109. 26-11·1975. t.1-VI-1976.:"p~~. 380. fallo nro.tomóyiJ es una cosa peligrosa y quejXlr lo tanlQ le eS_l!plicable la teoría del riesgo ~corpor~ 'por la refprma al artícuJo ] 1 ] 3 defCód.tor_qw:Illl~ea dueño 9 guardiw..c\!lpª_prtsuJJli. 140.iCiQ' del diferente régimen de responsabilidad del condu~. 503 a 506). t.. sin duda.modema. Como yde lar Oh/. Salta.go ('ivi] Este ~ rio.711 '''.!. pág.) en relación ~ l!l aplic¡¡c. t.LL. 1011 y sigs.er. pág.. 14·1lI·1975. Fed. pág.. Una copiosa jurisprudencia se ha desarrollado en losúltimos años en los tribunales de nuestro país en tomo de los accidentes ocasionados por automotores S63 bU. 1917-A. Lafesl'~:lI. en su caso. Rev. 278. Civ. SaJa "C". en la proporcióÍl-eñqueel riesgo da cada_uno de los vehículos hubiese contnbUlao a causar los da: úos-. Esta solución ha sido adoptada por el Código de Portugal (art. La C. pág.L. pág. Esta cuestión ha sido tratada con anterioridad y alIf remitimos (fupra. 534. ~3""CNCiv. primera parte del agregado de la ley 17.J.. SaJa "D".y disiderda del Dr. Cifuentes. LL. SaJa' C' . J.Y!la. Debate . vigcnle no se caTaloga al automotor como cosa riesgosa. O. delDer. pág. aesde que el conductor c)!u_s_a el daño con la cosa de que se sirve y utiliza al conducida.il!. Mercedes. trataremos por separado los casos particulares de los automotores. y 1049 y sigs. por otra parte. 104. Como Paraná.SJ.ͺº ~_.l I 977-C.. pues tal sup1!esto ~~ el de_!~ c!l~por el hecho propio (art. 28·1JI-1978. SaJa "C". 29-ill·]977. t 1915·D.893. 506).. quien considera que la reforma del 311 1113 no ha modificado fundamer.a norma en punto a la Jresunción de culpa y que enel derecho "lb'.diciembrede 1970. 1974-24.."o 1071 bis. creando una presunción de culpa del conductor.QWjll@il1}ªdas.71 r.~ admitiéndose una presunc¡ón de_culp~ EP! el artículo 1113. t.12-IX·1975.pág..N . LL. 29·XI-1971.l 1975-B.. 975·XVI. Bl COSAS INANIMADAS: CASOS PARTICULARES 1069. 113..ll!ll!l.. Vtase también: CNCiv.~abilidad en los casos de accidentes provocados por automotores ha sid~ con..A.sjge!:aQa. 1915-C. 663 . 21·V·1974. Cám Civ.. L. pág. Teniendo en consideración las características propias de diversas cosas inanimadas y las diferencias que ello determina en el régimen de responsabilidad aplicable a las mismas. 3374. rigiendo el sistema de la cu pa del artículo 1109 de dicho cuerpo legal" '63q••. 19-IX-I914. ~3q"·"CNCiv" SaJa "B". que entre los casos de responsabilidad por riesgo le dedica normas particulares a los accidentes causados por vehículos (arts.. nro. sin p. criterio (ver párr. nm 18.!eral de las normas sobre dalios causados con inten::e~ci6n de.. 312. Eñ caSo de duda se considera 19uáTíainediOaoe-¡a contrillucióñQ¡:cadauDo.c.talmente las poutus de dich. nro. ha variado es. I'C.~ (supra. ha sido recogido por la legis1aciónmás.8.. t. Alterini. 700).711 en esta materia no va a alterar. J. 21·IX1976. el 5 de agosto de 1970 (BuSTAMANTE ALSNA. CJ. A esta conclusión hemos llegado en el debate realizado en la Asociación Argentillll de Derecho <lo Seguros.y nota 412 bis). 47. 765-771). 1049) cuando afinnamos que ~!Jw. como lo ha reconocido la jurisprudencia . disminuyendo proporcionalmente la indemnización. . Sala "B". SaJa l.LL.S. 1071 ter. CNCiv. nros.. eljuez deberá repartir la carga del resarcimiento entre el dueño o guardián y el tercero culpable en proporción a la participación del riesgo y la culpa en la producción del daño a fin de que la víctima reciba una indemnización integral. 1978~A. 7(3).C.. 27-V-1974. pág. Éste es también el régimen del citado Código de Portugal (art.ta sino-e¡¡.

Iebe prevalecer un concepto de equidad aplicando analógicamente lo dispu~sto:JoÍJ. e) Personas responsables. pág. artículo 906 del Código Civil (reformado por laley 17 . no es una aeronave "'.~~so~!.. 155) entre el daño y el acontecimiento que lo ha origin~do .c::IIl~i_vl}. 27. 65-6'7):' _oo. salvo cUl!lldoJllllliese transferido ese carácter por contrato debidamente il. VII)¡'¡ A I!srA! AOA.A ESfAl . Y si. pág.bast~d9)e_ a la víctima la demostración de la existencia del. rectificamos nuestro criterio anterior en el sentido expresado en el párrafo 700 bis. n.Q. la responsabilidad puede ser atenuada (art.Y . Es una cosa mueble registrable. A5. La reparación no es integral sino que se ha adoptado el sistema de limitar la indenmización. que prescinde de la culpa. Estadisposici6n(art 160) contiene de ese modo una cláusula legal de es- \64 Vlllhl.lS9!ÍQto ~º elR<:gistro Nacional de Aeronaves. la aeronave es un típico objeto de derechos que plantea. La inscripción de la transferencia libera al propietario de las responsabilidades inherentes al explotador.1~~~r91l~ve. sino para atenuarlo conforme con lo dispuesto en el artículo 1069. r.424 RESPONSABILIDAD CIVIL AERONAVES 425 Después del faIJo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que se cita en la nota al pie.. L~ aeronave es . DerechoAeronáUlico. aun sin fines de lucro.ba cQntribuido_a causar-el daño. solidariamente. p~ro nopara disponer un resarcimiento 'lue por el artículo 1113 corresponde sin excepciones. Aunque nada se diga del caso fortuito o fuerza m_ayor es también eximente de responsabilidad desde qu~ jqleOUmpe l~ ~elª~_iQ!L~ causalidad y ubica en un aCQntecimientQ extraño la causa del peIjuicio'.. 503-2)..JmiJ.711). d) Límites de la respor¡sabiJ!dad. .. .. T. parecería que a~elJa circunstancia fuese indiferente y por lo tanto aeliíeseíiiíPOnerSeUna total responsabilidad por el daño causado como. El fundamento de esta responsabilidad está en el riesgQsn:arlu por la utilización de l~_ae­ ronaVe y. que es la persona que la utilizª l~: gítimamente por cuenta propia. por consiguiente. . EneJ caso de no haberse inscripto el contrato~ietario y el explotador serán respQnsables soliiIii.. el sistema es extraño a la ~!1. nos parece que <. Capítulo II (arts. 1074. las cuales quedarán a cargo exclusivo de la otra parte contratante. la necesidad de su definición dentro del campo de los bienes y que de acuerdo a la evolución del orden jurídico rompe el esquema tradicional'de cosas muebles e inmuebles para aparecer como un justificativo más de la necesidad de computar como eje de la distinción de aquéllas a su cualidad de registrable "'. última parte. El propietario es el explotador <!e .. b) Fundamento de esta resPl!!!sabilidad.285). 1. Sus particulares características para la navegación aérea le atribuyen un régimen legal aut6nomo que se halla regulado en el C6digo Aeronáutico (ley 17. 1076... que se traducirán en su equivalente en pesos monedanacionaJ (ahora pesos convertibles). desde el comienzo.ADA. pero en el que no puedan ubicarse personas o cosas.. cit. 155 a 162).cl.ñilrileñteiF¿úalquierinfrácción oda: ' ños que se produjesen por causa de la aerónave (arts. Si la aeronave es usada sin éonsentilñieñto del explotadQr. el propietário. 157). Anáfoga sólución ha: esiáblecido elCÓdlgo de Portugal (art.. 25. dentro de los topes máximos dete~i!!~~~_s en rel~clón_~l E!'so de la aer(J~v. La persona ~_~!1Xre daños en la superficie tiene derecho a reparaci§n con sóiQprobar que los daños proYienen_ de una aeronave en vuelo o de una persona o una cosa caída o 1!IToj¡>qa de la misma o del ruido anormal de aquélla. La responsa!:>iliQad incumbe al explotador de la aeronave (art.SQlament~ puede l¡aPecexoneraciÓ-'J.~l. sin excepclOries-. AERONA VES. Sin embargo._<i dU~!!. esto es. Federico..una_l!'§E()!l§B:~j­ lidad objetiva.Trñpone' fa ley a todo dueño o guardián. generalmente accionada por motores a hélice o turbinas. . Corresponde l!I1aljzar . 1970.a razón de tantos argentinos Qro poi1ITogramo de peso.9_~ar­ dián del automóvil no fuese imputable. ge responsabilidad mediante la p~ la culpa del damnificado si ha sidQ e!'. Los daños causados a terceros en la superficie están previstos en el Título VII. ~". Conforme a esta definición. Bs. . 1071 quater.l.!n ap~ra!()~t9 para fircular ~ el espacio aéreo y transportar personas o cosas. op.. 1072. 1073.nexo caugijl diref~~ (ar!. 1075.sru va qu'é pruebe que el damnificado los ha causado o ha contribuido a causarlQs. 159). Por tratarse d~_.. Desde un punto de vista privado. a) Causa del t!año. responde del daño causado y también. cualquier ente que pueda desplazarse a través de la atmósfera.

e . trucciones de hierro. después de la reforma ya no será necesario probar la culpa del dueño. JI pues frente a la víctima esta responsabilidad es de.9. el constructor responderá también frente a . o sea como constructor.. En este último carácter. el resarcimiento debe ser pleno. 1079. 2908:DEMOLO>fBF.110. La palabra edificio está tomada en sentido amplio y comprende toda clase de construccione. e) Edifici!l e!.f) . sino que será la responsabilidad que le corresponde por el hecho propio (art 1109). que no ha sido derogado. 1386del C6digofrancés. E!Eoncept() de_ g'!!![diá!I_'-'91!!!. Si el edificio se hallare terminado. -La ruina'" de un edificio puede ser causada por vicio de construcción. "" SALVAT.l!!e!lJiene a su cargo la ejecución de los trabajos de construcción. En este supuesto.t~!!Qjd(i. la indemnización debe hacerla cada uno de ellos. cit.. 1080. BAUDRY-LACA}o{fINERlE el BARDE. Derogado el artículo 1134 "'.. acreditada lacausade la runa total o parcial del edificio. ya sea en la ejecución de la obra.d!e~a_ a culpa del cons!rUclor .P0r quien no debe responder (por ejemplO. BORDA.s o elementos de una construcción: madera. pues la res~nsabilidad se funda en el riesgo creado por el vicio que determine la ruina total o parctal del edificio.que le sirvi6de fuente. IV. a) Concepto. a quélla será induciia por presuncióll /·UdiCial. pág. La limitación de la responsabilidad establecida no puede ser invocada en el caso de dolo del explotador o de sus dependientes. pág. B.. "La refonna del Código Civil. no obstan.s66 El art. 1:. sabilidad que le atribuye el artículo 1113 reformado por la ley 17. o del suelo.Q!!d~I1. El régimen expuesto es conforme a la norma del nuevo artículo ll13. proboodos~ que hubo negl1gencia de parte de su dueño. que se refiere a las cosas inanimadas en general. tendrá_la re~1'9E:. b) Personas responsables. I 082. la cuestión de la responsabilidad ofrece la particularidad que le aporta la presencia del constructor 570.2. .. o de su representante. materiales de piedraoTadn11O~c-emento armado.acontractual (1)" . si a1guiep hubiera becho volar el jnmueble colocando en el núsmo explosivos •.ede extend~rse_ a)~ arrend~­ tarios o usufructuarios del edificio. o por mala calidad de los materiales (art. El dueño responde aunque el dañ~ ~.illla norma rica del artículo 1113.l!ªJgl\!...ll. . o del suelo. y para eximirse..1. aunque la ruina provenga de vicio en la construcción". 809. pág.I Ruina significa: ''Acción de caer o destujrse una cosa". 1077.cj~s est-ª-fQ¡n. cit. cons.t'ngua Española.. como -ser derrumbe de todo el "dificio o caída o gesprendimiento . pues el artículo 1135.. En cualquiera de estos casos la responsabilidad será de! rJ!!<eño ó"gúaidián.. IV.. o por mala calidad de los materiales. resl'Xlnsabilidad del dueño por el daño ocasiona~o por las cosas qteda ya cootemplada en t~rminos generales y smcientes en los nuevCIS párrafClS agregados al arto 1113.de respo~ bilidad. en hacer las reparacIOnes 1083. 1134 establecra un régimen de elceJXiónen cuanto a laprueba. 569. 30.- -ª: 1078. ElarúcuJoderogadodisponía: "Tiene lugar la indemnización del daño causado por ruina de edificio.&Qlagu¡u:cLa.lo relativo alas daños que puedan caus!l~ los ~d_ifi. Desd~ ~se momento. EDIF1CIOS. Todoelloconfigunsu culpa.~I) te~r. XXXi pág. que tiene el mismo alcance que la _re:TI:'o~abilida~1 dueño. T. 2960. 1646).JlllllLQ. los 4Qs~_due: PO necesarias.. parte del mismo. Sua "A'· (18-11 -1969.w~ar§C. regÚII el DIccionario di' tu I. 235. que hubiese provocado la ruina del edi~cio.ll.ns!éUSción. empleade rnateriaJes.426 RESPONSABILIDAD CIVIL EDIACIOS 427 cala móvil a tenor de la cotización del oro. Cuando el edificio se halla aún en construcción. o en tomar precauciones o¡x>rtunas. nro. el edificio ~e h!~lla. 1S· ed. por oposición a animales. cualquiera de ellos deberá acrédítar la culpa de la víctima (como si ésta se hubiese introducido clandestinamente en el edificio. que asegura la estabilidad de la indemnización contra la depreciación de la moneda. 1081. ResponS!bilidad ".su c!~sJn!c~iQP. op.ara excusar la responsabilidad del dueño o guardián el caso fortuito ta fu~[za maY9r~tal como si hubiese ocurrido un sismo extraordinario y por lo mismo imprevisible. CO.fIIºté!l. Esa responsabilidad no tendrá fundamento en la r esponsabilidad objeti"a que le incumbía como guardián de la obra. " ' La CNCom. Si perteneciese a varios condóminos indivisos. nro. al igual queelart.en la ignorancia del dueño o guardián). 660) resolvió un caso de dañm causados por una piecba que era parte del material acumulado por el constructor frente a una obra y que al pasar un camión fue proyectada contra una vidriera. dispone: "Si la construcción arruinada estaba arrendada o dada en usufructo. T." El ed)ficio puede ~ausl!I: daños pOI: . L 135.. y sin distinguir entre cosas muebles e inmuebles '''o te habérsclc advertido del peligro) o ~. y.d~ ~a . mientras dura la obra. 'W. o emplazamiento del edificio en terreno inadecuado. e'plica que la derogación se justifica $Obre todo porque la la vfctimaencaso de ruina total o parcial causada por yjcio de construcción. rompiéndola Declaró el tribunal que "no puede prosperar la demanda dirigida contra . v.LL. t. g. T. según la parte que tuviese en la propiedad".711. Como es fácil advertir. op. el perjudicado sólo tendrá derecho contra el dueño de ella. etcélerá~ "".c!o !l!. 662..

el propietario del edificio debe responder aunque no teng~ la a:\larda JlI ~e sirva de él. puede ocurrir que una persona adquiera en un almacén o proveeduría un producto comestible. sin perjuicio de las acciones de regreso que pudíerencompeler.'. No será admisible la dis~a contractual de responsabilidad por Ntna total O parcial" . CNCiv. Tampoco responde el dueño del ediftcio por caídas de elementos de trabajo de propiedad del empresario y que no hacen parte del edificio'" '". por la caída de un tablón o Vlga de propedad del empresano.~ pueden sufrir . pAgo 259. la propietaria del edificio en reparación si ella no se servfa ni tenía la guarda de la cosa que causó el daño . 15-VIl-1969. 1087. falla de frenos u otro desperfecto de fabricación. 1088. . por ley 17. los daños 9.el vicio _ '?. El fundamento es erróneo porque de acuerdo al arto 1113 (ref. si ésta procede de vicio deconstrucción o de vido del suelo ode mala calidad de tos materiales. o ingiera alimentos preparados en un restaurante y el mal estado de los mismos. independientemente de toda culpa. Un capítulo especial de la teoría de la responsabilidad lo constituye. tales relaciones estarán determinadas por el contrato de locación de obra existente entre ellos y por las normas legales que lo rigen. sin que puedan pedirse garantías porel perjuicio eventual (cautio damni infectO que podría causar la ruina del ediftcio (art. a qUlen condenó a indemmzar. sino alternativa..711). nro. Para que sea aplicable la responsabilidad. La existencia de una acción recursoria dependerá de las relaciones internas entre el dueño y el constructor.e"..nesgo de la cosa. ".. y por lo tanto no existe solidaridad entre ambos (supra. reformado por la ley 17. 1109) si no se dan los supuestos del artículo 1113 en cuanto a la responsabilidad del principal por los hechos de los dependientes m 1086. También puede ocurrir que una persona conduzca un automóvil nuevo adquirido en una agencia.!!. af\o L.---.ue este artículo impone se extenderá indistmtamente al diredOr de la obra )' al proyectista según las circunstancias. Desde luego que la responsabilidad del dueño está limitada a los daños que cause la ruina total o parcial del edificio en obra.~quel1_o. nro.lÍcaclá:-a 135 . Sala "E"~ LL.los usuarios o consumidores de pro:tucto. (Ver supra. agregado por la ley 17. 1089.. El estudio de esta materia tiene por objeto establecer quién será el responsable del peIjuicio que sufre un usuario o consumidor por utilizar o consumir productos fabricados defectuosamente. pero no respondería de los daños que cause el hecho del empresario de la obra (art. declAró exento de responsabítidad al dueño de una obra por el d~iD causad? a un autom6~1 c~tacion~do frente a In misma. en el caso. sin duda. d~be~á producir~ la ruina dentro de los diez aros de recibida la obra y el plazo de prescnpctón de la aCCIón será de un año a contar del tiempo en que se produjo aquélla La responsabilidad . o la presencia de sustancias tóxicas.. 2499. 512 El arto 1646 dispone: "Tratándose de ed ificios u obras en inmuebles destinados Los prod!. o sea aquellas que son el resultado de la transformación de otras cosas por 4 ""tividªd del hombre al'.711). La obligaciÓn de ambos n0. Por ejemplo.rñisrñaS~------ -- ~ _. recibidos por el que los encargó. . en uno u otro caso. el corutruclor es responsable POI su ruina total o parcial. sufra un accidente como consecuencia del cual resulte lesionado o muerto.cían al CQJlStructor y no estaban incorporados al edificio. se tornan nocivos para la salud o los bi~nes de 10Siñis:-' IDOS. 1061).ctos a que aludimos son las cosas fabricadas o elaboradas. que no son dispensables contractualmente ~m. a caus'¡¡-de dérectos o fallas de fabocación que las tornan nocivas: -. con nuestra nota "Rtsponsabilidad por danos a terceros originados en la construcci~n de edificios". L.s elaborados (jll~Jor defectos de fabricación. d) Acciones preventivas. En cuanto a las acciones preventivas que puedan ejercerse por quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un daño a sus bienes. En cuanto a los daños <¡ue moti~ el presente análisis no son perjuicios que pueda experimentar la cosa objeto de la presta-ción en sí misma.s a larga duración. l26). la ley reconoce solamente el derecho de denunciar el hecho al juez a ftn de que se adopten las oportunas medidas cautelares (arl.---------. no obstante este eITor de argumento. PRODUCTOS ELABORADOS. m CNCiv.L . l132). determinen una grave afección de la salud oaun la muerte del consumidor. Debe tenerse particularmente en cuenta las responsabilidades impuestas al constructor en el artículo 1646... haya o no el corutrudor pl'oveído ¿stos o hecho la eDra en terreno del Jocatario. 1090. lDó. 1084.y tiene un fundamento objetiv~. sino los que son susceptibles de se!_~ª"sionadgs~r éstaa las personas o a otros bienes..428 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 429 ño y guludián. el propletano no debla reSlxmder porque el daño fue causado por materiales que pertene-. -- 1085. l 137. o de otro modo nocivos a causa de su elaboración. nro. Sala' F'.711. y a cau¡a de la rotura de dirección.E~ conjunta. 513 bi.

965-V. nro.. MORELLO. salvo en lo que respecta a la mayorexistenciadela responsabilidad.C. salvo que pruebe que de su parte no hubo culpa.t. . alude eldoctorMorello ala existencia de una obligación de seguridad que contrae el dueño del fondo de comercio respecto de sus clientes. 120. Al rechazar el recurso de inaplicabilidad interpuesto por la demandada dijo la Suprema Corte provincial que el propietario del restaurante era responsable por los daños ocasionados por los alimentos que suministra. Sin embargo. Se registra un caso'" en que la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires tuvo oportunidad de pronunciarse. 51' S. . en lo que atañe a la comida que brinda a los mismos como objeto específico de su actividad mercantil.. d.. o no fue revisado razonablemente antes de la entrega. sino solamente en el caso de que la violación del deber de seguridad contractual constituya al mismo tiempo un delito del derecho criminal (art. En cambio.-ou ycondldn no causan uano al comprador o sus bienes p. Civ. Adhiere.del restaurante era de "resultado" o "detenninada". al criterio de la segunda instancia que vio allí un caso de responsabilidad contractual. . pues al ofrecer al público una lista de platos. desde que vendió. Excluida la hipótesis que acabamos de considerar. dejó de ser dueño o guardián de la cosa nociva. como lo hemos dicho antes. el vendedor en este caso puede estar sujeto a una responsabilidad extracontractual que no puede fundarse en el artículo 1113 del Código Civil (primer período del párr.. asume una obligación de seguridad o g2I'antía ~ que l.432 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 433 1101. pág. notatn/. Consecuentemente. agregado por la ley 17. Augusto M. por causa de defectos o vicios que la tomen nociva ""-. lurl1tll nuc\vu". El caso que analizamos fue anotado por el doctor MORELW "'. con motivo de la acción de daños y peljuicios deducida por los padres de una persona. Civ. "Para cumplir su prestación -se dijo.C. Si la obligación de seguridad la asume implícitamente quien vende en forma habitual mercaderías de un ramo detenJÚnado de comercio está dicho con ello que consideramos excluido de esta responsabilidad al particular que realiza aisladamente la venta de un producto. 1108. 11 (JI. sino excepcionalmente. en los términos del artículo 1133 del Código Civil.!. 1105.. La materia no ha sido tratada en la doctrina nacional y en la jurisprudencia de nuestros tribunales no se ha planteado. ' ''_ 'Cl!m. pág. el vendedor o proveedor del producto que vende habitualmente mercaderías de un ramo determinado del comercio asume una obligación de seguridad o garantía de que la cosa vendida no causará daño al comprador o a sus bienes. por ejemplo.A. en un restaurante de la ciudad de La Plata. fallecida a causa de una intoxicación botulínica producida al ingerir alimentos que contenían esa toxina.. \.>r C3usa de de1ectos 0V1CI0S tluto lu. no puede fundarse en normas que regulan la responsabilidad por actos ilícitos. en cambio.711) pues.). por lo que no requiere la prueba de la culpa. J.debe alimentar al cliente y no envenenarlo o dañar su salud". esa responsabilidad bien puede encontrar apoyo en la culpa en el hecho propio (art. . )'C. y le bastaría invocar esa responsabilidad contractual del vendedor para hallarse en mejores condiciones que si hubiere sido víctima de un acto ilícito. Esa obligación es de resultado. más aún.701. La acción se origina en la obligación de seguridad (supra. y que la obligación contraída por el dueño . 1109.B. 1107. Con ello el damnificado queda suficientemente protegido. 1102. Cód. 1103. si se demostrara que el producto fue deficientemente conservado. 1106. En efecto. 1104. 959) que se halla implícita en el contrato de compraventa. el hotelero se obliga a suministrar comida sana y nutritiva. Señalamos que la tesis del anotador coincide con la que venimos sosteniendo. Al admitir la acción dijo el tribunal de segunda instancia que se trataba de un caso de responsabilidad contractual. que encUlldró el caso en los ténninos de la responsabilidad extracontractual por el hecho de la cosa inanimada. quien hizo la crítica de los fundamentos dados por la Suprema Corte.claro: o'm vendC'uor o proveedor del producto que vende h2. 22-VI-196l..A .bitualmente mercaderías de un romo dC'tet milUldo del comercio. Mercedes (Bs.).A. Cód. ED. 120.á g. lo que hubiera permitido conocer el defecto que creó el riesgo. pues en aquella hipótesis la culpa del responsable se presume . la responsabilidad entre partes es de naturaleza contractual.t 47.). El fallo de la Cámara de Apelaciones había revocado la sentencia de primera instancia que no hizo lugar a la demanda.4-IV-1912. As. 1965-V.

1865. L 'A rnonDirecte el l 'lnterpretation des Articles 1753. que atribuye una presunción iwis tQntum de culpa en los casos en que el demandado ha tenido la guarda de la cosa y el daño no se hubiese producido si se hubiera ejercido un cuidado razonable ("Scolt vs. por una falla del freno chocó contra \lna pared y se lesionó. pues debía probarse que el damnificado habia actuado confiando en la garantía. Se trata ~l caso "Hencingsen liS. en EE. Por mucho tiempo esta postura prevaleció tanto en lnglatena como en EE. 109. 876.. 775).111-50.males y aprobado PJr el American Law lnstitute que]o incluyó en el segundo Re. Las consideIacÍllmes de la política sodal que sustettan esta decisión resultan de un párrafo de la sertenc:ia queexpresa la necesidad deprotC'ger alconsumidor mediante la adopción del prin::ipí 1) según el cual "la carga de los perjuicios causados por uso de artículos En el derecho francés la acción del damnificado contra el fabricante. Los fundamentos anteriores fueron considerados por la nueva Jurisprudencia de los últimos veinte años corno ficciones jurídicas inaceptables. pero esa prueba era favorecida por la doctrina res ipsa loquitur.vIJ-1970.W. . Travaux tI Recherches de ['Instirutde Droil Comparé de ['Université de Paris. LL. con nota de BUSTAMANTE ALSINA. (Véase comentario de este fallo por DURRY.. cit. 3 H-C-596). Rep. La cuestión es más difícil de resolver si se pretende responsabilizar al fabricante o productor que no sea el vendedor. como veneno.y que el subadquirente debe ser considerado como tercero. RIPERT et HAMBL. y debía a<. ese perjuicio no se proyecta fuera del contrato. 562-1932) en Cnglaterra." (32 N. Es así que se afirma que si el consumidor sufre un daño debido a un vicio de fabricación. 578 En Inglaterra bajo la influencia del principio relativo de los contratos. se ha situado principalmente en el terreno contractual (MAZEAUD el TuNe. 1109. HenO. t.16: A. pág. 1927). como expediente pretoriano. Ca. o sea el consumidor. La Corte de París (C.UU. Durante mucho tiempo se consideró que el fabricante no era responsable frente a un consumidor adquirente remoto. y LLOVERAS. y loco cit. que tIene efecto in rem (" Coca-Cola Bot~ing Worlcs vs.J.la garantía. pero eUo es contrario a nuestro sistema legal. 145 Miss. Tal vez podría [ecurrirse a la ficción de la representación. por ser totalmente contraria a la verdadera psicología del contrato (LE DOYEN C9RNU.i de Droil Compar/. ni aun por falta de dilígencia en la elaboración del producto. hizo rápidos progresos. Buick Motor Ca. XXII. 19-VII-1971. Jorge. Pan s. 4. Pberson vs. siempre que se probare la culpa. y "Donoghue vs. M. propio del sistema continental europeo de origen romano "'. Finalmente. Jorge E.iemás avisarse de inmediato al vendedor. Wright". esta soluci6n ha sido criticada. Paris. op. armas de fuego.e. Este fundamento [erua dificultares prácticas. de BUSTAMANTE. 254). Los hechos fueron los siguientes: el fabricante de un automóvil lo ven:ti6 1 un concesionario y éste lo revendió a un particular. tiene en este supuesto carácter delictual. Se dijo así que había una garantía que iba con la cosa. También se ha sostenido la posibilidad de acumular acciones hasta llegar al fabricante vendedor primitivo directamente sobre la base de una acción contractual rundada en la teoría de que cada venta sucesiva implica una cesión de los derechos de accionar correspondientes a la cosa vendida (PLANIOL. que conduela el vehículo. 138~ SOLUS. t. un tercero damnificado por el incumplimiento culpable de lUl contrato no gozaba de amparo legal ("Winterbotton vs. 2d 69-1960). Roberto M. 1970. 261. Stevensoo" (A . en Etudt!. London & St. nota 2. :m bis LóPEZ CABANA.M. "La responsabilidad civil por 'productos elaborados' en el sistema del Common Law".. Se aceptó com(l fundamento de la res¡xmsabilidaden.. M. 549. en el supuesto de ocultamiento por el vendedor al adquirente de un defecto conocido que determinó un daño a aquél. lo que resultaba de prueba difícil. En estos casos era necesario probar la culpa.D. de Droit Civil. como una obligación real. El caso Ifderen la jurisprudencia norteamericana en esta maleriafue el que consagró laresponsabilidad objetiva en esta materia y marca p?r ello una etapa hist«ica. O. 577 Mn. 19-VIIl-1970) ha declarado recientemente.. nro. 305. con prescindencia de la cul pa. etc.Y. Se trató entonces de eliminar el conceptO' de garantía con todas sus implicancias cowactuaJes y afirmar la responsabilidad civil en Jos principios de los actos ilícitos." (217 N. nro. fue vencido por las célebres decisiones en los casos "Mc. de la estipulación a favor de tercero o de la cesión tácita de las acciones del primer adquirente hasta el consumidor "'. que la responsal:ilidad del fabricaJ\te no podría ser sino delictual. 152 Eng.) dicen que si la acción es ejercida contra el fabri:arue por un tercero herido o lesionado por la cosa. pág. 402). que impedía el desarrollo del derecho. Dentro del ámbito contractual se ba considerado que una inteligente reflexión en orden a la interpretación del artículo 520 del Código Civil permite alcanzar al vendedor en la responsabilidad que dicba norma atribuye al deudor por las consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento de la obligación. 382.stalemem o} Toro (art 402 A). citan varios casos de jurisprudencia). A. creando una doctrina de la responsabilidad por los bienes de consumo (products liability). la falla observada.. 576 1111. 358.UU. 1914). Gat. B loomfield Motan loc.LNER. pág. Georges. Trim . aunque no sea el vendedor.". es decir que el demandado expuso al actor a un riesgo que un hombre razonable en las mismas circunstancias hubiese debido prever y evitar. T. de tipo objetivo.. trad. Se ha creícb ver una estipulación del adquirente a favor de un tercero. Lyons". ell Rt!V. Se reconoció entonces que el demandado podía ser condeoado en una acción cuasidelictual. Este fundamento fue aceptado por los Uib. "Le probl~medu cumul de la responsabilité contractuelle et delictuelle". 1050-1916). Traité Pratique tI Th¿ortquede Droil Civil Franyais . 1994 du Code Civil.• "La responsabilidad civil del industrial". E. Kathenne Dock. 111 N . Néstor L. en un caso de daftos causados por un producto farmacéutico. La esposa de éste.explosivos. du Pal. Sin embargo. ese daño había sido previsible para el vendedor'" "'. en el cual!t rec)azó totalmente la exigencia de relación cortractual y también la necesidad de la pru:ba de la culpa en la responsabilidad extIacontradual. o cuando la cosa vendida fuese peligrosa pt!T se.E. el obstáculo señalado. 4. 1842. 2) Acción contra el fabricante o productor. T. en el siglo XIX. pág. 798.434 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 435 1108 bis. 143. Solamente en casos excepcionales se admitió la demanda de un tercero. Los países del common law "'tienen en este sentido unaelasticidad que les permite realizar una evolución verdaderamente creativa del derecho que no nos es dado a los países de derecho escrito. MAZEAUD et TUNe (op.UU . De aquf en adelante.. EE. La responsabilidad contractual no puede fundar una acción por daños y perjuicios contra quien no ha sido parte en el contrato que transmitió la cosa nociva al consumidor o usuario.. 1-1.. 64. 1110.

es evidente que la situación de la víctima puede ser considerablemente favorecida por presunciones hominis.. explosión que se prOdujo a raíz de la mala elaboración de ese medicamento. no existe en nuestro ordenamiento jurídico otra posibilidad de sustentar la responsabilidad en tales casos.. En última instancia. o el automóvil que tiene defectos en el armado de la dirección o en el material empleado en el sistema de frenaje. que invertirán el cargo de la prueba. Sala '"A'". Si excluimos la aplícaci6ndel artículo 1113 del Código Civil por las razones que acabamos de enunciar. o la culpa de un tercero. mo. El desarr()llo posterior de esta jurisprudencia ha constituido el cambio más rápido y espectacular en la historia de los hechos ilícitos productos de consumo. pon iendo al demandado en situación procesal de soportar el peso de la prueba de descargo.idad comercial de producir mercaderías de un . ll-VUl-I967. para liberarse de la responsabilidad. 512. ". la culpa de la propia víctima.711) del Código Civil.ley 17. en un caso.UU. haciendo o dejando de hacer por negligencia o por imprudencia. deriva la responsabilidad de aquél por los daños ocasionados al usuario o consumidor. "Products tiability". La responsabilidad objetiva se ha generalizado después en todas las junsdicciones de los EE. Si el daño es ocasionado por defectos de la cosa. Desde luego que.). en cuanto crea una presunción de culpa. Law Review. demostrar que de su parte no hubo culpa. 1115. de mear o de dulce. CNCiv. ello sucede porque quien la fabricó o elaboró incurrió en culpa. . o sea el dueño o guardián de la cosa. existe una garantía implícita de que el mismo gencia ocasiona un daño a otro. intermedianos mayoristas o minoristas. pues debe suponerse que quien ejerce la acti . resotvió que el fabricante de productos medicinales responde por la pfrdida de la . o sea a los fabricantes. Civ.436 RESPONSABIUDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 437 1112. Minn. "todo el que ejecuta un hecho. cuando un fabricante pone un automóvil nuevo en la circulación comercial y promueve su venta al público. la culpa del fabricante o productor debe ser demostrada por la víctima. 1118. UD en EE. aquello que lo tomó inapto para su destino de uw O consumo propio de la naturaleza de la cosa producida. consumible o no.d de vender. 1114. pues la. En uno y otro caso no señala a otro responsable que no sea el dueño o guardián. esto es.. aquello que era indispensable para que el producto sirviera regularmente a su destino de uso o consumo (art. 50-1965/6. en otra norma que no sea la del artículo 1109 del Código Civil. que la hacen nociva para su consumo o su uso. Cód. Sin embargo. 'páSS. liB. pues del hecho de haber elaborado culposamente el producto defectuoso y. Tratándose de daños ocasionados con la intervención de cosas. esta norma responsabiliza solamente al dueño o guardián sea que el daño lo hubiese causado con la cosa. al ama de casa que vende a su vecina un kg. den va naturalmente de ellas la creencia razonable de que ello ha ocurrido porque quien elaboró el producto puso u omitió poneren él. parecería que habría que situar la responsabilidad dentro de la norma del artículo 1113 (ref. o bien que hubiese sido ocasionado por el vicio o riesgo de la cosa.. hizo o dejó de hacer. 1120. 791-793). está obligado a la reparación del perjuicio . (/'RossoR.. ni al particular qte vende su automÓvil.isi6n sufrida por el m6dico al cual le explotó entre las manos una ampolla conteniendo un mecücamenlO inyectable. o atribuye una responsabilidad objetiva por riesgo creado. no podría aplicarse sino en relación a las personas allí mencionadas como responsables. habría que hallarla en alguna disposición legal que autorice a invocar la responsabilidad extracontractual "'. 1117. por lo tanto.. 1116. La presunción como prueba indirecta en el proceso tiene un serio fundamento de convicción. LL. que por su culpa o neglidefectuosos debe ser soportada por aquéllos cuya posesi6n les pennita controlar o hacer controlar el peligro o hacer una distribución equitativa de los perjuicios cuando los mismos tienen lugar". Probadas estas circunstancias. Siendo un régimen de responsabilidad de excepción el establecido en la citada norma legal.UU. en el otro. Agrega el fallo: "Concluimos que ante las modernas técnicas de comercialización.. El demandado. la única posibilidad de accionar por daños y perjuicios fuera del contrato. o bien el caso fortuito o la fuerza mayor. 1119. pág. l 13t. por ejemplo. H. conforme al sistema de la responsabilidad por el hecho propio. No se aplica al vendedor ocasional que no ejerza la activiru. deberá a su vez destruir la presunción de culpa que resulta de haber fabricado o elaborado el producto nocivo. y se aplica solamente a todo el que ejerce el wmercio de vender se halla razonablemente adecuado para su uso como tal y que esa garantía lo acampada hasta las manos del último comprador'. La prueba de su falta de culpa no será fácil. Sin embargo. cosa que causa el daño lleva en sí misma la condición detenninante del perjuicio: tal el alimento parlador de toxinas. nocivo. En nuestro sistema jurídico. 1210.

L. Puede igualmente probar la culpa de la víctima. Civ. en la misma medida en que ocurre en países de mayor desarrollo. farmacéutica.). 1126 bis. 1123. c) úmclusión. Debe tenerse en cuenta para valorar su culpa que "cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas. N. a la técnica de elaboración respectiva. mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos" (art. o no siguiendo las instrucciones del fabricante o productor. 1126. La atribución de responsabilidad ha de ir indispensablemente unida a la introducción o creación del riesgo. el fabricante.UU. L. porque la fórmula del dueño o guardián que emplea el artículo 1113 debe relacionarse con quien ostentaba tal calidad al tiempo de creación del riesgo. pero aprobadas por las autoridades oficiales respectivas. 1. 902. Puede también el demandado demostrar la existencia de un caso fortuito o de fuerza mayor. Es indudable que el fabricante o productor que elabora un producto con vicios o defectos que lo toman nocivo debe prever las consecuencias dañosas que necesariamente ocasionará. El resultado dañoso habría sido así imprevisible para el fabricante. 903 y 904. tal como en Europa y EE. como en el caso de los automóviles. "Dailos ocwionados op. En poco tiempo más. día. Una vez que la víctima del daño ha acreditado la existencia del perjuicio. Esta solución es criticada por LLAMllfAS 51' "'. la relación de casualidad de éste con eldefecto o vicio de la cosa utilizada o consumida. y no con el dueño o guardián de la cosa al tiempo de ocurrir e~ daño. Y LLOVERAS. mecánica. sea que hubiese actuado culposa o dolosamente. teniendo en cuenta que el destino normal de esas cosas es ser usadas o consumidas. 1122. a las reglamentaciones oficiales referentes a determinados ramos de la producción. cuando se intensifique en nuestro país el consumo masivo e indiscriminado de productos elaboradosen serie. En la doctrina nacional""· se ha pretendido hallar fundamento para este supuesto en el artículo 1113 del Código Civil. cit. l 125. tal como si aquélla hubiese utilizado o consumido el producto con conocimiento de sus defectos o vicios. el fabricante o productor podrá demostrar su falta de culpa. el que debe responder. 1124. y ha llegado a constituir ya un fenómeno de tipo social en otros países. aunque salgan de las manos de aquél para pasar previamente por un proceso de circulación o comercialización hasta llegar en definitiva a poder de quienes deberán padecer las consecuencias de aquel hecho originario. y este servicio no se presta. o si requiere una revisión o service. 1121. habrá que contemplar estos casos desde el punto de vista legislativo para prq¡orcionarles la regulación adecuada. en el momento de introducción del riesgo. La gravedad del problema analizado se acrecienta día. M. esto es. a los controles adecuados de calidad. J. Es el dueño o guardián. es decir. 1127. 579 tr lLA~s. debe indemnizar todos los daños ocasionados que sean consecuencia inmediata y mediata de su hecho (arts. . Si se tratase de productos que sean en sí mismos peligrosos para el uso O consumo.). lo hace habitualmente y por ello tiene el deber de conocer todo 10 concerniente a la calidad de las materias que emplea. la contingencia del daño.438 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 439 cierto tipo. o que requieran recomendaciones especiales para ello. J loe. por productos elaborados". Por ejemplo: si un producto alimenticio o farrnacéutico tiene fecha de vencimiento y es proveído después de vencido o si no ha sido convenientemente conservado. Finalmente puede existir culpa de un tercero en el supuesto de que el producto hubiese sido suministrado en malas condiciones por culpa de éste. la respon- sabilidad de éste se impone desde que.. y la culpa del fabricante oproductor que resultu presumida por lo que hemos expuesto anterionnente. si se hubiera hallado en la necesidad de elaborar un producto con materias nuevas de aplicación poco experimentada. cód. II-YI-1979. o no adoptando las precauciones nomnales.. probando que dio instrucciones para el uso mediante recomendaciones en los envases o prospectos que acompañan a los mismos. etcétera. considerando que la mercadería que lleva un vicio de fabricación contiene en sí la potencialidad de la producción de un perjuicio. R. y ello se produce en el momento de la fabricación. Civ. química. comenzando a insinuarse en el nuestro. Cód. 579 lis LóPEZ CABANA.. ya sea alimenticia.

el proveedor. Brasil. que establece la responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa. el cual prevé la constitución definitiva del Mercosur para ellO de enero de 1995. el vendedor y quien haya puesto su marca en la servicio.artículo 1113 del Código Civil.240 de Defensa del Consumidor. 1128 bis. como lo estableCÍa el artículo 40 de la ley 24. el distribuidor. con lo que es más amplio que el vigente en los países más avanzados y en particular Brasil. de armonizar sus legislaciones en las áreas pertinentes. en c.ñrLa ley 24. con detrimento del interés de los consunúdores que se pretende proteger. LEY24. El veto parcial recayó entre otros en el Capítulo X de la citada ley.~I')~estación aeIServicio responderá el productor. dictar normas que establezcan un sistema autónomo de responsabilidad en esta materia. aún no cuenta nuestra legislación con una norma específica para establecer la responsabilidad objetiva de productos elaborados o defectuosos (vicio o defecto) que comprenda a todos y cada uno de quienes intervienen en la cadena de la comercialización a partir del productor o fabricante hasta el consumidor o usuario final del producto. que rige el artículo 1113 del Código Civil. el fabricante. Las motivaciones del decreto que vetó la ley no suplen la falta de laley especial. del 26 de marzo de 1991. que establece la responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa". La responsabilidad es solidaria. sm PeIJU1=cio de las acciones de repetición que corresponda. los cuales por su carácter justifican una repartición de la carga que ellos comportan. imponiendo al fabricante o productor una responsabilidad objetiva que conduzca a una socialización de estos riesgos. La responsabilidad del fabricante o productor puede trasladarse al costo de producción. de manera que aquél pueda contratar un seguro de responsabilidad civil que cubra tales riesgos y garantice a los damnificados el debido resarcinúento. que resulta ser el damnificado.240DEDEFENSADELCONSUMIDOR. Las motivaciones del veto han sido las siguientes: que el sistema de responsabilidad previsto en el proyecto no autoriza la liberación de responsabilidad por la prueba de la no culpa. o feroz.440 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 441 1128. El riesgo creado . y hallándose ya constituido orgánicamente desde esa fecha.240. que contenía solamente el artículo 40. el importador. Es necesario que la República Argentina dicte esa ley sobre iguales bases que el Código de Brasil para satisfacer el compromiso de los Estados Partes del Mercado Común del Sur. aunque en aquél se exprese que "rige el. si cada uno de los intermediarios ha dejado de serlo desde que la transmitió a otro? C)ANIMALES 1129. FUNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD.como factor de_responsil~ilidad es wnbjén aplicable para atriburraldueño o guardián de un animal el daño causado p. 1130. lo que operaría como una desventaja comparati va para productores. entonces. Si el daño al consumidor resulta del vicio o defec~o de la cosa o !. es urgente que nuestro país sancione una normativa especial consagrando la responsabilidad objetiva.uJ'0 Capítulo X ("Responsabilidad por daños") dispone en el artículo 401 "RJ'W-Qnsabilidad solidaria. cuando el artículo 1113 atribuye esa responsabilidad solamente al "dueño o guardián" de la cosa que lleva en sí el riesgo. Sólo se liberará totiíro . Bien es cierto que cuando Vélez Sarsfield redactó los artículos del Código que regulan esta clase de daños se inspiró en el Código francés. sea dom~~J!g).240 ha sido vetada parcialmente por el Poder Ejecutivo de la Nación mediante el decreto 2089/93. que para casos más graves rige el artículo 220 del Código Penal. El 22 de septiembre de 1993 el Congreso de la Nación sancionó la ley 24. ¿En virtud de qué fundamento legal se impondrá responsabilidad a todos los que intervinieron en la cadena de comercialización. y que tal responsabilidad es solidaria conforme a lo establecido por dicha normativa para los daños cuando medie culpa o negligencia.or_~t_e. El transportista responderá por los daños ocasionados a la cosiiCOñ motivo o en ocasión del servicio. vetado por el Poder Ejecutivo de la Nación. parcialmente quien demuestre que la causa del daño le ha sido l!ie. suscripto entre Argentina. que la norma redundaría en un aumento del precio de los productos. Sería conveniente. y tanto aquél como éste estaban muy lejos de conocer otro sistema de responsabilidad civil que no fuese fundado en la culpa. . Paraguay y Uruguay. conforme con lo que establece el artículo 10 in fine del Tratado de Asunción. cesao Dado que la República Federativa del Brasil cuenta con un Código de Defensa al Consumidor desde elll de septiembre de 1990.

doméstico o fer6t. 1126. T..7m"'. 1132. . es responsab..Op. ley l7.a cuestión ha originado controversi~s doctrinarias. También responde del daño que cau~a!e un animal doméstico o i!'.­ drada en el ámbito de la teorí/! objeJiyap!lI:elr~. 11I.lo que afronlen.leño . a) Eersongs r.dooo (art. . o poco menos. un régimen que bien puede decirse no se diferencia de aquel que después se llamó del riesgo creado. pero no para se(vine de él en el sentido que hemos expuesto..2' parte). cit. lo que supone que si el tercero se sirve de éste es porque así 10 quiso su propietario. 523. Civ.).p-':J!esponde si el animal causa el daño cuando se hallase al servicio de otro contr. pág .0nsable el l'~oP!etario del animal. Cód. pág.a otrA persona. op. RÉGIMEN LEGAL. Yéste ocasi.revis~~ .dad. perdiera el dominio por haber recuperado el animal su antigua libertad o -pierda la co'úumbre de volver a la reside.. La razón de la responsabilidad está en que el dueño y la persona que se sirven del animal han creado un riesgo del cual aprovechan y cuyas consecuenCIas es ju.e1 princiE~l.442 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 443 La nonnatividad adoptada en esta materia se nos presenta. " _ k • - pág.rQz.abandono del animal con ánimo de no continuar en el domipio del mismo (art. Elfundamento de esta responsabilidad continúa siendo el mismo. cit. sin que obste esta conclJlsión la JjI!ljtal!ª-e-"~!!~~_d.!'. Por ejemplo') .rvir~sé de él (art. esta estimación debe ser rectificada. ~I!. cit. comodatarin o usufru¡. arto 1113.. desde que con ese objeto se lo ma. carga con los rieSgos de su uso . 295.caº. J. SAVATIER. En primer lugar es resIl. El artículó'íí24). dice que el art 1124 habla de persona a la cual se hubiese mandado el animal para sef\'irse de él.. nro.le del daño que causare. 311.su aptiW. que la responsabilidad por los animales tenía en el Código el fundamento de una culpa presumida.:I'. nota 51 e). por no ser tal y por no poder imputársele culpa alguna. Con excepción de la posibilidad de invocar la falta de culpa por haberse soltado o escapado el animal doméstico (art. siel dependiente es el dueño del animal y lo u.bio.a la volUl.rimera parte. . AGUIAR.. op.tuaria. Sin embargo.. La Culpa. T.responde aunque en elmomentodecausar el daño el animal hubiese estado bajo la guarda de los dependientes . 1124. parece más jurídico fundar es~a responsabilidad en el riesgo creado. pág. op.o lX'. 11. l. 1109). Frecuentemente no podrá encontrarse en el dueno ninguna culpa.. op. con lo que ~ª-r~~. T. ci/.lI.causare-un daño ya no reSp9. nro. o presunta de aquél (agr. 1133. en SALVAT.. por lo tanto.sde 'l!!". 581 BORDA. por el juego de las presunciones legales establecidas y las limitadas causas excusantes de responsabilidad. sin embargo. . las demás excusas admitidas por la ley no son otras que las de inexistencia de nexo causal. Conf..-l/. 255.l1Qnsabilidad queda ~!lf!!!!. fal~a d:: cu!p~ en el específico supu~~~. ('onr. ya con antenondad fundaba esta responsabIlidad en el riesgo creado.Se sirve del animalIa persona que obtiene de él los servicios o uti· lidad que puede prestar según la naturaleza propia del animal y los fines a que se le destina. A este respecto dice ORGAZ '" que la reserva y aun desconfianza con que ha sido recibida hasta hace poco la teoría del riesgo y.9 du_eño.§.r~u dl. Por 582 ACUÑA Al'I'ZORENA. 1 . Dice que sin desconocer que en muchos casos los daños causados por animales se deben a una deficiente vigilancia. 193. dispone: "El propietario de un animal. nros. . aunque los preceptos relativos a los animales no hayan sufrido modificación alguna 581. el influjo preponderante de la doctrina francesa. nro.sa_ten el interés_9. 1131.n. explican quizás que nuestros jueces y escritores hayan estimado unánimemente. '"0 OROAZ.n::ló.an. T. 337 y405.ª-cl'. A partir de la reciente reforma. ~i el pro~ie~~ !!.J. IV.. .e~nde j:!QJJé1 como propietarjo y éste por servjrse (Ieee a 1134.un locatario.[IJ:le.ñcill de-iu-º!1~fÍ9 (iirt:-2/í05Jj( . de. el propietario será responsable si se pruebaSll culpa en relación a las ~-. 217. 2865. in fine.ersona aJa ClJru se hu~T~re mandado el animal P?ll. Es indiferente que se sirva del animal a título oneroso o gratuito. . DEMOGUE.. 197.. y de ellos ha pasado a las legislaciones antiguas y modernas. La materia ha evolucionado poco pues las cuestiones que pueden suscitar los daños causados por los animales son siempre las mismas. T. nro.1 abaJ).. Cuarld~ ~l!.de aquél (art.Lr.jPropielllPo. 983. pág.!!ad e'9:?!esa.iTll!l es º. 158. cit. 1. El dueñ9. . 2607)..ID!tlreanJ9~ aJ!i~ les. 1135. agrega el autor citado.espgnsgbles. sino con 'otros fines.ona]ln daño.aQ. 1127) que causó un daño.e. sobre todo. Esta responsabilidad está expresamente consagrada en los textos romanos.i· cunstancias en que se hizo e. La persona que se sirve del animal obtiene de él un provecho y. pllj" 4~~ Y~44.. " . 113 7. op. V. 1136. pág. JOSSERAND.

En este caso se plantea la cuestión de s-aber'quién responde: si ~no u otro. porque aprovecha de él.~ el animal que un viajero deposita en el hotel donde se aloja. 1138.~sa~ Il<:r~(art.ru:Q:. pues es su dueño. '" BORDA. aunque ilícitamente 58'. sin duda. 299. sólo el que se sme a¡.\!!!.i)jpmHl.¡tQ. ya sea i'.._ . Otros autores. y por quienes aquél responde en garantía. sea el dueño o el guarrlián. n.. Además. 191. op. deja a salvo su acción de regreso contra el propietario. beneficio profesional! obteniendo así un aprovechamiento económiCQ..Q~ problema alguno. Se dice que e) texto del artículo 1124!l0 autoriza otra in: " terpretación. O 1145. pero no conjuntamente. IV. Huc. op. ' " BORDA.e.!. nro. el riesgo. no obstante haberse desplazado la guarda 517. 1141. opinan que servirse d~l anima!. 1. 1061) en parecida situación. en el segundo. Otros autores-sostienen que esta responsabilidad e. nro.:esc~~do~l< JlL.sta ~eSPQnsabi!idad incumbe a!pr.oRF.fctima puede o"p\~ por uno u otro.a¡:ár. En cambio.¡¡. como hemos visto.. pietario. dispone que: "la misma responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se hubiera mandado el animal para servirse de él. pues detenta su guarda y se sirve del animal. SALVAT. 1146. L~. no responde. !endrá o no una acción de reintegro contra el otro.~la bajo l!lM<!!Q.resl1.Y.er. . b) ). salvo prueba de culPa directa <je .l19 puede desentenderse de los riesgos que éste comporta.rvÍ!'~~ de él" a que alude el artículo.de esta responsab~ljda(i.'1139. Si la persona que se sirve del animal lo ha~~ sin gue se le hubiere mandado por su dueño. 2865:conf. y ló ütiiíú contraJa voluntad expresa ojlresunta de éste. 450 infir. 1140. Algunos aut. . lidades: dueiio y guardi!Q. del animal. cir" 'r. pág.rQv~cJ1. cuando el dueño ha manda<jo ¡¡lAniJn¡¡1 ol@~~­ sona para que se sirva de él. cit. 296. op.. sino como consecuencia de las relaciones internas. 526. con un criterio análogo al que nos sirve para interpretar el artículo lll3 (supra. o a un herrador para ser herrado. El due~o.el..s co~junta acumulativa.es la rrYsma pel$Qna que se sirYl<.ELque pague la indernni~~ci!Ín. 194. 1439. ~ 1143. sino alternativamente.c. T. segunda parte. 2862.. el que se sirve tampoco. en la nola nro. La acción recurso'.."·Esta solución estaría dada "por el fundamento mismo de esta responsabÜ¡dad: ya sea enill:Culpa o en .. Se trata de un caso de excepción. op. pero no como efecto de garan tía. nro.ODceptp estricto de. pero no es la del artículo 1123.. y por consiguiente no es susceptible de extenderse en la interpretación a otros casos.sj~ también en re!.amentec _ . Nosotros. et BARDE. !lBS AcUFlA AN7. ~óIº !Ia!1ría culpa del guarrlián que se sirve del animal.y!tia ddduefui.n. nro. es. y que ella queda corroborada con la frase final que.. pág. mos que t. en cambio. cit... cit. J 433.onsaj¡ilidad. Co!l.a está aludida en la parte final del artículo 1124.ol1iu'!lltOllteI'!!~i. nro. responsable de los daños que causare. Si el dueño ha desplazado voluntariamente la guardl! ~eÜñllDal.. 1142. uno u otro.ns. T.. enseñan que la r~spQ. con un criterio más amplio.' como en los casos que hemos mencionado precedentemente lO'. fuera de aquéllos en que la persona se sirve del animal conforme a su naturaleza y destino .porque el propietario . T 8. el animal que se entrega a un veterinario para su curaciól).la. que se refiere exclusivamente al recurso del principal contra sus dependientes o domésticos por cuya culpa se causó el daño.dcl.NA parece sostener la opinióJl cOJltraria e:l el texto transcripto ".'!. BAUDRY LACANTINERlP. despues de respons-abilizar al guardián. ª 583 SALVAT. q\le e!tistieren entre ellos y de la respectiva culpa si la hubiere. o Jos dos. "~e. 4.-. .ª-<jeLan!!na1. En el primer caso.444 RESPONSABiliDAD CIVIL ANIMALES 445 ejempi. el mismo artículo 1124. nro. porcuenta propia-. pág.?'pietari9 Y. pág. y ello indicarfa que son dos responsabilidades independientes lO'.a <i~ . 1109). Según la opinión dealgwlOs aut~~. IV... lo que significaría que la responsabilidad de éste se mantiene. al gu~dián que se sirve del animal.. _ .l~zar con él.S1!~1!. Cuando el daño es causado por un animal mient~s se h. 450. se produce el desdoblamiento de amba~ . T. 1144.. gue se sirve del animal excJ. pensa. nro. ".

t. 1152. C:esa.! debe ser acti va. Así por ejemplO) no habr(a responsabilidad en el caso de que I.a:~:~~ sufriera un síncope cardíaco al ver delante suyo un anunal feroz.F. la cuestión no puede resolverse en los términos absolutos del enunciado que antecede. siempre se responde. I-X-1943. RONDA. r~sulta de la inexiSieñ-cia de-relacióñ sal entre el daño y el riesgo. que tiene el hábito de vivir con su dueño. Dos observaCIOnes debemos hacer a este respecto: la primera es que el solo hecho de soltarse o extraviarse el animal es suficiente para '" Cím.~ ~!I!. última parte agregada por la reforma de la ley 17. Esta presunción iuris tantum invierte la carga de la prueba y pone a cargo de! dueño o guardián la demostración. La Plata.A. o SI IDtentando subir a un caballo que no se mueve. 1127). 0/'.!lláaJlel ° -. -sino que ha habido una circunstancia extraña que ha inducido el hecho del animal. . 1151 .-. Apel. 306). d se expone peligrosamente y sufre por ello el ataque de éste. supuesto éste que se halla específicamente legislado y que veremos más adelante (infra.~ aun puede ser causado por un animal a otro. I I 56!3} Si el daño caus~~o po~ el animal proviene de caso fortuito o fuerza mayor(art.añojJ~ed~ recaer en I~ ~=~ o j:n I~~ bi~!!!. 1148. 1149. nro. 11.Ipa del dueño o guardián por falta de cuidados en la yigila. que tiene el bábito de vivir en libertad aunque pueda ser domesticado.711. o bien cuando éste hubiese actuado imprudent~ll!. Apel. I .Q. La intervención del animal en la causación del dañ. Sin embargo. Cám.. A su vez. no existe responsabilidad alguna (art.. dI.Ig.ge J.-Dice el artículo 1 124 que "El propietario de ~n .. 1155. Rosario 26·111 · 1935.' . _ La excitación debe ser el resultado del acto deliberativo del tercero ' ''.1154. si la caída de un rayo espanta a un caballo y éste se lanza sobre una persona lesiO: nándola.!~bl~_d~. Cám Civ. porque el c!añ9. L/. ". G. En los tres casos anteñores la exención de responsabilidad... . 1158. 61. e) Dafio. T .~~~determinan". 1150.. 68.:."imal ! do!!"!~tifº-9 Lerob.. bién consistir el daño en una enfermedad transmitida por el anÍ!l'~I. 34. que será el único responsable co~o cau: sante del hecho que indirectamente delerDÚnó e! d~Q. en los casos SiguIentes: 1153(1»Si el animal es excitado por un tercero (art. t. í)si existiese culpa de la víctima. sea el daño causado porun animal doméstico. el artículo 1126 dice en la parte final que "No. Si la propia víctima e~cita al animal. en concordanciacOño-o lo que dispone el arto 1111). Si la víctima se ha expuesto peligrosamente en un acto de arrojo para salvar a otro.. 19j1. Si los dueños O guardianes fueren v~~Q~ la rce. pues éste no es de por sí deieññiñiiñte.$PQrlosq". I'Cap. 1444 'l. 1128 infine. por el estrépito que produce un camión o el silbato de un tren en un paso a nivel"'. t. 1157.. pág.~e S!! falta de culp~. no bastando que resulte de una mera presencia pasiva del animal. ¡>. Por ejemplo. SI c!.9_"'2't!aviado. nro. 301 . páS 3j9..se salva. 293. en la hipótesis que consi_deralllº~la ley presume que si el animal causa un daño yor haberse SQltadO. porque la causa del daño resulta ~jena ~I_rit<~ normal que comporta la utilización del animal. conforme a lo que dispone el artículo 1109.persona en_cargada de cuidarlo guardarlo (art. la víctima se ha dañado al caer al suelo. pág.ue hubiera causado el animal no estuviese en los hábitos ge!leral~s_ de al esp:c~:~. Sea el daño causado por un animal salvaje o feroz.e$ re~. Se ha declarado en algunos fallos que no exime de responsabilidad al propietario la circunstancia de que el animal se haya eltcitado por un ruido callejero. 1160). Los actos de abnegación y altruismo han sido tratados anteriormente y allí remitimos (supra. d) Cesación de la responsalJilidad. 6·Y-1927. Pl!ec!. 1128). nro.la responsabilidad: sea atribuida al dueño o guardIán.:au-' mIsmo. aun si el daño es extraño a los hábitos generales de la respectiva especie.eSl:'gaa'e. En tal caso no puede atrmume responsabilidad al dueño o guardián.sl!ºn~bilidad es solidaria. 1125).ºaño gue_ causare .4) I\l)imal que se suelta Q extravía sin q¡]pa de la. En este caso habrá culpa de ese tercero.446 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 447 1147. do que el animal se excitase o enfureciese. tampoco la responsabilidad del dueño. existe cu.

:.. Dentro del contrato de trabajo el patrono está sometido a un deber de previsión.RESPONSABIliDAD CONTRACTUAL 1164. ' . el dueño de aquél no tendrá derecho a indemnización alguna (art.que lo tj.448 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 449 responsabilizar al dueño o guardián. A:..nro. 1167. 279y sigs . 1130).. en cuanto de él dependan. sin necesidad de probar que éste fue el provocador. al poner en juego la culpa para atribuir responsabilidad en ese supuesto específico. Actualmente esta facultad no aparece reccnocida en ninguna de las modernas legislaciones.) Improcedencia del abandone. Esrudios en MenorUJ de Unsan. dictadas en ejercicio del poder de policía del trabajo.. 1163. nro.d PNlIl~da s>. pero el Codificador ha preferido dejar ex· presamente establecido que "¡. para evitar que el trabajador sufra daños en su persona o en sus bienes por el riesgo propio de las tareas que cumple (riesgo profesional) .inexc!1§. 1129). y en el sector del contrato de transporte en materia de daños que sufran los pasajeros durante el transporte. Al ACCIDEN1ES DEL TRABAJO 1165. El deber de previsión contenido en la relación contractual coincide muchas veces con otras tantas obligaciones que la legislación del trabajo impone al patrono mediante normas de derecho público. y no responde. la segunda es que. Esto eS lo que resulta de la aplicación de la norma citada: el dueño del animal ofensor responde si éste provocó al otro. frg. Aunque se hubiese discutido antes si el deber de previsión impone una responsabilidad de tipo contractual o extracontractual (delictual o cuasidelictual). En el caso de qu. el propietario del animal que causó el daño podía liberarse de la responsabilidad en ciertos casos. 19 CAlIANEU. 1161 . "El deber de pre'\'isión en el contrato de trabajo". ofreci~n~Q .:-ne todo el riesgo que comporta. El dueño del animal ofendido podrá reclamar indemnización traerse a la obligación de.~!:. Tratado Práctico de J)erecm del Trabaje Bs As 1963 al dueño del animal ofensor. la ley quiebra el principio de la responsabilidad objetiva por daño creado... salvo la prueba en contrario. Guillermo.:t ble (art. si el animal ofensor reaccionó ante la provocación del ofendido. vicio de un predio.!L 1160. haciendo abandono del animalen favor de la víctima ("abandono noxal").f) Daño rec(proco. 1162. j9()KRorOSCHIN. pág$.al P¡. 1i\!l e¡gbargo. que consiste en la obligación de éste de conducirse en la configuración y ejecución concretas de la relación de trabajo. por aplicación del artículo 1111 (volenti nonfit ¡niuria). la responsabilidad del dueño o guardián es. Si el animal ofendido provocó al ofensor.!iN. . .309. según la debida consideración a los intereses legítimos del trabajador S90. 106) y tiene aplicación particularmente en el sector del contrato laboral en materia de accidentes del trabajo.lo ~~!ln..l\Dil!lal a otro será _ indemnizado por el dueño dc. . que constituye el indudable fundamento del deber de indemnizar en estos casos. Ss. p. pero el propietario del animal ofensor podrá demostrar que fue el otro el que provocó y entonces quedará exento del deber de indemnizar.lIJI!lollar la propiedad del animal" (art. reparar el d~Q.. El "riesgo" constituye también un factor de atribución de responsabilidad en el ámbito contractual (supra.44. no existe resl'. conforme a las condiciones especiales del trabajo. Ernesto.la doctrina admite hoy generalmente que esa responsabilidad es de fuente contractual S9'.Lan\l1!al oJeIls. causado pór un animal feroz que no reporta utilida.~J ¡liliío (uen. 1131). II.!. si éste provocó al animal ofendido.or. En el derecho romano y en algunas legislaciones antiguas.e . e) Supuesto del anirn¡:¡lfgrQZ.l propielario de un an~m~l2!Q puede s~·_ Vol. Este deber de previsión está basado en la esencia misma del contrato y consiste en que el patrono ha de tomar medidas adecuadas. pone acargo del. en • . FuNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD.Q!1sabilidadsi la víctima ~ expuso voluntar4unente.al!.AS. 1159. 1166. en cambio. ~l ¡J!U!() ~~~sac. La circunstancia de tratarse de un animal feroz cuya presencia no se justifica eñ un medio ·dQñdi: ~dedañar.

L. de donde resulta que los siniestros industriales de este tipo se reparten y soportan aun fuera de la industria. 79). en la aplicación a los accidentes del trabajo la teoría del riesgo creado resulta parllCUlarlzada como una teoría específica. dictada en el año 1915. 'Yl Bmr. en el concepto que le dan la nueva doctrina y la Ley de Accidentes del Trabajo". 1170. El fenómeno tuvo mayor significación en Europa. creando un problema de verdadera repercusión social. pues es él quien sufre esas consecuencias del trabajo. !V. LA Cuj{Xl m 105 A(cidtnres del Trabajo . materiales y maquinarias cada vez más peligrosos. que la expresión riesgo profesional tiene. los patronos pueden sustituir las obligaciones relativas a la indemnización por un seguro a favor de los empleados u obreros de que se trate. INFORTUNlOS DEL TRABAJO. La responsabilidad del patrono como consecuencia del deber de previsión se halla regulada por la ley 9688.. "Debe reconocerse. como es notorio. Esta ley se dictó por la imperiosa necesidad de proteger a los trabajadores víctimas de los accidentes que sufrían en el trabajo y que habían aumentado notablemente desde fines del siglo anterior como consecuencia del desarrollo industrial y del empleo de nuevas técnicas. 1169. La prueba de la culpa del patrono resultaba prácticamente imposible.P!S· 288. ampliada y modificada posteriormente por diversas leyes. 1172. 1173. As .IX. 1175.sAo. Es. a este respecto.T.0. El principio de la responsabilidad generada en la culpa y consagrado en el artículo 1109 del Código Civil resultaba insuficient: para la protección de las víctimas de los daños sufndos en el desempeno del trabajo por cuenta ajena. 1 2 .. Bs. sea por lo nocivo de la materia que elabora. sea porlo insalubre del lugar donde trabaja o por el peligro constante que el manejo de las máquinas o aparatos entraña. El principio del riesgo profesional es soportado por consiguiente por la industria. en una compañía o asociación de seguros patronales. En efecto. dice BIEUiA '''. 42. El seguro por accidentes del trabajo se halla muy generalizado en la industria. 96 nro. y tiene fundamento en el riesgo creado. no cabe duda de que esa responsabilidad solamente existirá en el caso de que el trabajo haya sido el motivo O la ocasión del accidente.450 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 451 1168. pues. nro. El proceso que llevó a sancionar en Francia en 1898laLey de Accidentes del Trabajo lo hemos explicado antenormente (supra. pues prescinde deJa c~lpa. 2& ed. por el hecho o en ocasión del trabajo o por caso fortuito o fuerza mayor inherente al trabajo" (art. 196h. Raf¡¡cl. pero las indemnizaciones legales recaen en un fondo de primas más amplio.. Sin embargo. luan D. como carga con los demás gastos de la explotación. La misma ley establece que el accidente debe haber ocurrido "durante el tiempo de la prestación de los servicios. RELACIÓN ENTRE EL ACCIDENTE Y EL TRABAJO. El nexo causal entre el trabajo yel accidente o enfermedades indispensable. • lo ejecuta con mayor o menor peligro para la vida o la salud. Aun cuando el concepto de la responsabilidad patronal haya sido ampliado por la legislación especial. se ha entendido por riesgo profesional aquel que un determinado trabajo o clase de trabaj o engendra fatalmente para el que W2 P017. con prescindencia de la culpa del patrono. y la víctima se veía precisada a soportar sola todo el dano. etcétera. RIESGO PROFESIONAL. Ss. no se puede responder de las consecuencias de un hecho que ninguna vinculación tiene con el patrón. 1171. 1174. La responsabilidad patronal consagrada en la ley 9688 es de carácter objetivo. Ello surge del principio de la responsabilidad que reconoce el derecho. . llamada del riesgo profesional '''. pues en lamayoría de los casos mngllna culpa existía. Así entendido el riesgo profesional se refiere al obrero. Nuestro país no hizo sino seguir una tendencia universal aldiclar la Ley de Accidentes del Trabajo en 1915. L~ Tratado de Derecha del Trabajo. y no el patrón. M. Para que exista un accidente del trabajo debe exrstir una relación entre el hecho y la tarea desempeñada por la vÍCtima. y puede por ello decirse que el riesgo profesional lo soporta la industria en la medida de las primas que paga.. umi acepción muy distinta a la verdadera y originaria. en DEV E AU. la industria la que debe indemnizar los accidentes sufridos por los obreros en el trabajo. 1°). Bien es cierto que confonne lo dispone el artículo 7° de la ley 9688. As . por lo mismo que ella produce beneficios. en razón de su grado avanzado de desarrollo industrial a fines del siglo XIX.

incluyendo la rehabilitación del trabajador damnificado. 1179 ter. e.1. La enfermedad profesional no abre la opción para reclamar con fundamento en el artículo 1113 del Código Civil. cl promover la recalificación y larecolocación de los trabajadores damnificados. en el artículo 1113.448. por causa de dolo o negligencia del patrón.. Es decir que la enfermedad profesional es específica del trabajo y sólo puede padecerla quien por la relación de trabajo se halla permanentemente expuesta a sufrirla. así como laley 23..LSINA. d) promover la negociación colectiva laboral para la mejora de las medidas de prevención y de las prestaciones reparadoras. CIv. las cosas y los accidentes dd trabajo·. sino solamente el que fija la tarifación preestablecida en la ley. 910. o sea el peligro de las máquinas. y posteriormente lo fue esta última por la ley 24. OPCIÓN. que incluyó los accidentes in itinere. b) reparar los daños derivados de accidentes del trabajo y de enfermedades profesionales. 7-VIl-1971). En el riesgo profesional no se discute la culpa del accidente. 17 de la ley 9688. pág. b) cuando fuere debido a fuerza mayor extraña al trabajo (art. 1179 bis. 1178 bis. Esos términos son más amplios que los del texto originario ("con motivo y en ejercicio de la ocupación") y fueron modificados por la ley 12. Los empleadores podrán autoasegurar los riesgos del trabajo. que adoptó.028 del 14 de noviembre de 1991.~o d. "La responsabiliclad civil por el ri. pero esa indemnización es parcial. ambas acciones son excluyentes. y la iniciación de una de ellas o la percepción de cualquier valor por su concepto importa la renuncia ipso Jacto de los derechos que en ejercicio de la otra pudieran corresponderle. """ eNTrab. J. el artículo 17 de la ley autoriza a los obreros y empleados a optar entre la acción de indemnización especial que les confiere la misma. LL. La tarifa legal expresa una proporción relacionada al monto del salario que percibe el obrero y a su incapacidad laboral. Sin embargo. C6d. Por lo tanto el caso está exclusivamente regido por las normas específicas de la Ley de Accidentes del Trabajo 593 rtr. no comprende todo el daño sufrido. LA INDEMNIZACIÓN TARIFADA. elementos que se emplean o de las condiciones del lugar determinantes de una súbita lesión corporal. o las que pudieren corresponderles según el derecho común.Ia teoría del riesgo creado para el caso de daños causados por el vicio o riesgo de las cosas "'''. La responsabilidad pa" tronal cesa si el nexo causal se interrumpe: a) cuando el accidente hubiere sido intencionalmente provocado por la víctima.643." (1. es aplicable el arto 1113. Ver BUSfAMANTI ALSINA. es decir los ocurridos al trabajador al ir y volver del trabajo. LL. siempre que el recorrido no haya sido interrumpido en interés particular del trabajador o por cualquier razón extraña al trabajo". 150. retaceada. La indemnización debe pagarse. 154. 4° de la ley 9688).. 1177. salvo los excepcionales supuestos previstos en la ley. 144. sobre riesgos del trabajo. J. pág. 1-. La acción ordinaria del obrero accidentado se vería actualmente notoriamente favorecida por reforma de la ley 17. . Los objetivos de esta ley son: a) reducir la siniestralidad laboral a través de la prevención delos riesgos derivados del trabajo.dónde derecho común a que se refiere elart. o proviniese de culpa grave de la misma. pues no se trata de un daño que causa de modo inmediato el riesgo de las cosas. Posteriormente se amplió más aún esa responsabilidad por la reforma de la ley 15.".557 del 13 de noviembre de 1995. 1179.631. pleno. El texto agregado dice: "El empleador será igualmente responsable del accidente cuando el hecho generador ocurra al trabajador en el trayecto entre el lugar de trabajo y su domicilio o viceversa.. es decir equivalente al daño causado.. La enfermedad profesional se contrae después de un cierto período en el cual la víctima se halla vinculada a la causa determinante de la afección que daña la salud. Sin embargo. 1178. siempre y cuando acrediten solvencia financiera y garanticen los servicios necesarios para otorgar las prestaciones de asistencia médica. 26-X-1971: "En c. herramientas. OBJETIVOS.711. fueron derogadas por la ley 24. "Las enfermedades profesionales frente al ano 1113 del CM.557 DE RIESGOS DEL TRABAJO. Quienes no acrediten am593ttr BUST AMANTE A.452 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 453 1176.so de haberse optado por la a. LEY 24. t.. 905. ASEGURAMIENTO DE RIESGOS DEL TRABAJO. Se ha aceptado un sistema tarifario o forfatario. La ley 9688 y sus modificatorias. La teoría del riesgo profesional no adopta el sistema de la indemnización integral. t. OV. CESACIÓN DELARESPONSABlLIDAD.

EXENCiÓN DE RESPONSABILIDAD CIVIL.Accidenus de Automotores. Este contrato es de carácter comercial cuando se efectúa por una empresa de transporte. 9. Tiene fundamento en el 59': 594 REZZÓNICO..ed" Ss. Vol 2. rcspecto a la responsabilidad de las cosas que se les entrega". en virtud del cual debe trasladar o conducir a la persona transportada sara y salva al lugar convenido. RÉGIMEN LEGAL. 1180. la empresa estará obligada al pleno resarcimiento de los daños y perjuicios. nro. puede hacerse por tierra. 1179 quater. As . de mercaderías o de personas. pág. 1185. acaecida durante el transporte en ferrocarril. Carlos C. tanto por tierra como por agua. 1184. 99). Tratándose del transporte comercial. nro.• 1963. En la ejecución del transporte pueden producirse daños a las personas o a las cosas transportadas "'. . nro. sin que pueda exonerarse alegando y probando que no hubo culpa de su parte o de sus dependientes o subordinados. constituyendo un acto de comercio comprendido enel inciso 5° del amculo 8° del Código de Comercio. es decir cuando el daño haya sido causado con dolo o intención de dañar (delito civil). La responsabilidad civil por el daño que se causa a las cosas embarcadas o recibidas para transportar. Si el transporte es realizado aisladamente por un no comerciante. pág. CONCEPTO. que es lo que sucede en el transporte gratuito o benévolo 594. Estudio de las ObligaciCll1es. T. puede revestir carácter contractual y ser a título oneroso. está contemplada en el artículo 1119 del Código Civil. se rige por las disposiciones del Capítulo V del Tftulo IV del Libro 1 del Código de Comercio (arts. La responsabilidad que contrae el transportador por el daño que sufran los pasajeros durante el transporte tiene su razón de ser en el deber de seguridad que el contrato '91 impone a aquél. el contrato tiene carácter civil. y en tal caso el damnificado podrá reclamar la reparación de acuerdo a las normas del Código Civil. El transporte. no obstante cualquier pacto en contrario. dispone el artículo 184 del Código de Comercio: "En caso de muerte o lesión de un viajero. As. 315). oS Sobre tr8fliportc benévolo hemos traUdo mteríorrnente (supra. FuNDAMENrO DEESTARESPONSABILIDAD. es decir la traslación de personas o de cosas de un lugar a otro. 1961. Si algún daño experimentara el pasajero durante el transporte. del Código Civil dispone: "El servicio de los empresarios o agentes de transportes. sea por ferrocarril o por cualquier otro medio de transporte terrestre o por pequeñas embarcaciones (art. responderá el porteador o empresario de transpone con la conespondiente indemnización. 206).. que es lo que ocurre frecuentemente. 8. En relación a los daños que pueden sufrir los pasajeros con motivo del transporte. Esta responsabilidad es objeti va y existe independientemente de la culpa del empresario transportador. 1183. Bs. Tratado dt Doecfo Comercial. nro. pát 1545. 162 a 206). por las leyes del Código de Comercio. segunda parte.454 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE DE PERSONAS 455 bos extremos deberán asegurarse obligatoriamente en una Aseguradora de Riesgos del Trabajo (ART) de su libre elección. a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedió por culpa de la víctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable". aunque en algún caso la relación jurídica se aproxime más a la locación de servicios propiamente dicha "'. por agua o por aire. por los empleados y dependientes de los capitanes de buques.. con la sola excepción de la derivada del artículo 1072 del Código Civil. 133). tanto de personas como de cosas [se rige). o puede ser un hecho ajeno a todo vínculo de naturaleza contractual. 9. El artículo 1624. clandemno (BREBBIA. B) TRANSPORTE DE PERSONAS 1182. Las prestaciones de la nueva ley eximen a los empleadores de todaresponsabilidad ci vil frente a sus trabajadores y a los derechohabientes de éstos. Por ello no responde el transp«tad()r por el daño que sufra un pasajero 111. patrones de embarcaciones y agentes de transportes terrestres. Sobre la naturaleza jurídica de este contrato la mayoría de la doctrina considera que se trata de una locación de obra. y por las de este Código. 275. Luis M. Es una responsabilidad indirecta de garantía que hemos tratado antes (supra. 1181. m MALAOARRIGA.

54. Siendo el fundamento de esta responsabilidad el riesgo creado. LL. lA. 382. para quienes el resarcimiento resultaría ilusorio en la mayoña de los casos si tuvieran que probar la culpa del transportador" "'. c. pág. 773. con las solas eximentes que el mismo determina. 9-IX-1969. o bajar en iguales circunstancias fuera del lugar destinado a ese fin o cuando viajaba sacando el brazo por la ventanilla"".. . perfecto estado y funcionamiento del material. Sala "P. LL. en igual sentido: CNCiv. L.bU L. pág. pág. 925. pág.L. Mar del Plata. También se ha declarado que "la responsabilidad de la empresa de colectivos. . verbigracia ta- \ del pasajero y de sus bienes. con o sin culpa del transportador. l. la capacitación y buen desempeño de su personal y estricto cumplimiento de las leyes y reglamentos y. fallo nro. t. 14<).L. pág. 24. 2' Cap.. pero la doctrina y la jurisprudencia están contestes en hacer extensivo el principio del articulo 184 del Código de Comercio" O". \03. CIV. 603 Cám..A. Reiteradamente se ha declarado que: "La obligación resarcitoria que establece el artículo 184 del Código de Comercio.JA. 176. Sala Civ. 908.096. 601 Cám. plg.. 7ÓO. 1188. ll-VI-1968. 27·IV·1936. 295. 103. LL.V.. LL.. 27. t.. id. 138. LL. 1~(jJ. constituye una responsabilidad ex lege. relativo al transporte ferroviario. t. Con respecto al transportador marítimo. id.. CNFcd. Sala F. 23-IY-19óO. CAUSAS DE EXONERACiÓN. t. t. Cám.v. ~L. t. en zonas urbanas. t. pág.459-5. l39. . CIV. en amparo de las posibles víctimas. Cárn. id. a la acción indemnizatoria deducida por el pasajero contra el dependiente que conduce un transporte" """". es regida por el artículo 184 del Código de Comercio" 000. 1187. 2" Cap. LL.. no está legislada en el Libro III del Código de Comercio. I "Cap. t.: 29·II-1932. pág. Cám ClV. pág. t. 138. pág. 134. 850.. 1188 bis. " . 51 .VI· I 961.A . 2 Cap. deudor de seguridad y garante S98 CNFed.. 16-VII-1968. . l.. Civ. 98_pág. 6-VI-1961. Cap. 19-1II·1968. 994. 16-Ill-1934. t. Prescripció!I". 25·Xl-1969. 801. le incumbe probar la fuerza mayor que lo eximiría de responsabilidad. L. fallo nro. l' Cap. Sala E.C. La responsabilidad del transportador por muerte sufrida por los pasajeros durante el transporte por-agua.t. 144. Cám. ~.456 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE DE PERSONAS 457 riesgo creado por el transporte y pone a cargo de quien ejerce esa actividad el deber de seguridad que se traduce en la obligación de indemnizar los daños que resultan de la misma.pág.A. y Com. o de un tercero por quien el transportador no deba responder. por el daño sufrido por una pasajera al descender del vehículo. 45. t. COD nota del autor y "Daños y perjuicios en el xímetros.. l' Apel. In.... pág.A.Cám. 41.730-5. 140.. Sala "E". ÁMBITO DE APLICACIÓN. de naturaleza objetiva. L 139. 11.. 133. pág. La Cámara Nacional en lo Civil en pleno declar6 el26 de octubre de 1993 como doctrina legal obligatoria que "no corresponde aplicar la prescripci6n anua~del artículo 855.. etcétera" P9. 5-IX-1938. pág. y que "el transportista o conductor de remise responde frente al pasajero o viajero y al cargador en los términos del artículo 184 del Código de Comer- cio" 601. lOOó.. pá!} 509... t. LL. 6-I1I-1933. fallo nro. pág. 23. 139. Civ. cualesquiera sean los vehículos empleados. l. para inducir a las empresas a extremar las precauciones respecto de la buena calidad.L. 9·IX-1935. impuesta por el legislador por razones de política en materia de transportes. 291.391-5. LL. de nada vale que el transportador pretenda probar que no hubo culpa de su parte. fallo oro.J. Así se ba considerado que existe culpa de la víctima cuando ésta ha pretendido subir al vehículo en movimiento.. 5-VIII-1969.146-S.. Sólo se exonera si prueba que el nexo causal entre el daño y el riesgo del transporte fue interrumpido por una causa ajena al mismo. pág. 1995. 27·)([-1969. 23. Sala OV. Sala "F'. en Responsabilidad Civil J Otros Estudios. SaIa Civ. 6.026-S. ha sido extendido a los demás medios de conducción. 24. t. y Com.. LL. 530. Pero en cambio se ha considerado que no hay culpa de la víctima si ésta se ha visto precisada a viajar en condiciones inadecuadas y riesgosas por las condiciones en que se prestan los servicios públicos de transporte colectivo "".. y Com. pág.. Esta responsabilidad se aplica a toda clase de transporte terrestre y por agua cuando se trata de daños sufridos por las personas durante el mismo. 702. fallo nro. pág. 11. como ser culpa de la víctima. fallo nro.L. 37. 382. :. 000 CNCiv.317-S. 755. PRESCRIPCiÓN. ni de sus dependientes o subordinados. o por caso fortuito o fuerza mayor. Vol. 24. 1186.p. pág. O" CNFed.. t. Cám.. t. por otra parte. inciso l° del Código de Comercio reformado por la ley 22. Así se ha resuelto que "el artículo 184 del Código de Comercio. Sala "C". 329. 324. 9-XlI-1969. t. 9-)([11959. L. transporte colectivo. 23-XII-1969.. L 1994'A. los tribunales han declarado: "Al transportador marítimo. Civ.

ención de responsabilidad para el transportador. Esta nonna establece un régimen diferente al que contiene el artículo 184 del Código de Comercio en relaci6n al transporte terrestre y marítimo. es nula. o una atenuación en caso de culpa concurrente"" . La equivalencia con el oro asegura la estabilidad de la indemnización en pesos. La culpa de la víctima puede determinar igualmente una e. 1192. También es responsable el transportador de los daños y per- 1195. equipajes o mercaderías transportadas su regulación está particularmente contemplada en el Título VII. n~~o causaJ.285). y en el equivalente de dos argentinos oro por kilogramo de peso bruto para el supuesto de mercaderías y equipajes. Toda cláusula que tienda a suprimir la responsabilidad del transportador con respecto al supuesto enunciado por el artículo 184. 60. que consiste en el equivalente en pesos a mil argentinos oro según la cotización de éstos en el momento de ocurrir el hecho. 1191. Si el daño proviene del dolo del transportador o de sus dependientes el resarcimiento es integral. artículos 139 a 154. conforme a lo que dispone el artículo 142. el transportador no será responsable si prueba que él y sus dependientes han tomado todas las medidas necesarias para evitar el daño o que les fue imposible tomarlas. 1197.458 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE AÉREO 459 1189. juicios sobrevenidos en casos de destrucci6n. El artículo 184 del Código de Comercio impone esta responsabilidad de modo que no puede dispensarse convencionalmente por un pacto en contrario. 1190. En lo que respecta a los objetos cuya guarda conserva el pasajero. pero no afectan el contrato. El transportadores responsable de los daños y perjuicios causados por muerte o lesión corporal sufrida por un pasajero. contra la depreciación monetaria. TRANSPORTE AÉREO. ello resulta naturalmente deIa inte~pci6n del. El transporte aéreo se halla regido por el Código Aeronáutico (ley 17. la responsabilidad queda limitada hasta una suma equivalente a cuarenta argentinos oro en total.5 Aun<¡1ue n<l se alude aJ caso fortuito o fuerza rnayorcorno causa de exoneración deresponsabtlidad. cuando el accidente que ocasion6 el daño se haya producido a bordo de la aeronave o durante las operaciones de embarco o desembarco. 1196. Yen lo que respecta a los daños causados a pasajeros. PROHIBICIÓN DE DISPENSA. salvo el caso de declaración jurada del valor.ado en la ley son nulas. En el transporte aéreo la responsabilidad se funda en una presunción iuris tantum de culpa del transportador y sus subordinados que invierte el cargo de la prueba y pone a CaIgO del transportador la demostraci6n de que no exis!i6 culpa de aquéllos. para el supuesto de daños a las personas. Es también una particularidad de este sistema de responsabilidad la limitación de la misma dentro de ciertos topes. 1194. Las cláusulas de responsabilidad total o parcial por debajo del límite fij. Sin embargo. pérdida o avería de equipajes registrados y mercaderías. Capítulo l. cuando el hecho causante del daño se haya producido durante el transporte aéreo. 1193.que pone fuera de la órbita de actuación del transportad(lf el on~n del ftfJUlC10. no pudiendo invocarse las normas limitativas. .

. con fundamento suficiente en el enriquecimiento sin causa..711 en el sistema legal. y en tanto. sólo se responderá con la indemnización correspondiente. La equidad es suficiente para imponer el deber de responder del daño causado por un sujeto inimputable en razón de carecer de voluntad. op. desde que no puede considerarse culpable a quien no es capaz de voluntad y por lo tanto es inepto paIa determinar su conducta. l. teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima". en cuanto se hubiere enriquecido.. cit. que en su texto actual dice: "Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algún daño en su persona y bienes. Quedaba a salvo Con!. Un nuevo factor de responsabilidad ha introducido la ley 17. Los jueces podrán también disponer un resarcimiento a favor de la víctima del daño. 1199. si con el daño se enriqueció el autor del hecho. Confomne al sistema de responsabilidad subjetiva adoptado por el Codificador. 606 HORVATH. pág. Este factor de responsabilidaó es también de carácter objetivo . sin perjuicio de la acción de in rem verso que podría tener la víctima por el beneficio que el acto hubiere reportado a aquél y en lamedidade ese beneficio.CAPíTULO xvrn SECTOR DE APLICACIÓN DEL FACTOR ''EQUIDAD'' 1198. . cuando por un acto involuntario se causaba un daño a otro no había obligación de reparar por parte de su autor. pues prescinde de la culpa paIa atribuir responsabilidad. 1200. Tal es lo que resulta de la reforma introducida al artículo 907. CONCEPTO. 4-g). fundados en razones de equidad.

La solución así admitida por la ley no resultaba justa en aquellos casos en que el autor. presentó una ponencia al 1 Congreso Nacional de Derecho Civil (Córdoba. J 140). pOrtuguts (an. p. proponiendo en los casos de irresponsabilidad del autor material del patrimonios. 1201. aunque inimputable a causa de su falta de discernimiento. .ruano (art. y el segun~o esta Impuesto necesanamente por la ley en solución de género. pues la ley no impone necesariamente el deber de resarcir sino que faculta a los jueces para hacerlo con fundamento en razones de equidad. pues la situación considerada es precisamente aquélla en que al autor no se le puede imputar culpa alguna. H. Cód. 1208. 2' ap. mo. 1209. Cód. soviético . 1204.). 829).462 RESPONSABILIDAD CIVIL \ FACTOR EQUIDAD 463 igualmente la acción contra el representante legal por su responsabilidad indirecta consagrada en otra parte del Código (art. tI. Otras legislaciones habían ya adoptado soluciones en favor de las víctimas en tales supuestos "".ód. 1203. Los jueces resolverán con un sentido de justicia particular. Obligaciones (art. 489).\. no obstante que ambos prescinden de la culpa. de un factor de responsabilidad objetiva. (. Cód. Esta nueva nOrma consagra directamente la responsabilidad objetiva por riesgo con relación a los hechos dañosos ejecutados por personas sin suficiente discernimiento por hallarse bajo un estado de turbación mental. adecuado el caso y valorando las pautas que la ley señala: importancia del patnmonlO del autor del hecho y la situación personal de la víctima 1207. que estará dado por el criterio judicial de apreclaclOn de la relaCIón entre el 'patrimonio del autor y la condición personal de la víctima. R_forma d_1 ("ñdigo Civil . En nuestro país la ley 17... italiano (art. oc.. 1117). tuviese un patrimonio valioso frente a su vlctima sin recursos sufIcientes para afrontar el daño producido "". Más recientemente el Código francés fue modificado por la ley del3 de enero de 1968 redactándose el nuevo artículo 468-2. Esta responsabIlIdad puede además ser limitada.. como hemos dicho.. no está menos obligado a la reparación" (supra. que imponga objetivamente la solución de equidad. venezolano (. El elemento daño debe conjugarse en este caso con un factor de respon~abilidad eventual. dafto.711 ha consagrado una solución esperada y ahora aprobada o:JJ por la generalidad de la doctrina. Adem~.<> C6<I. 2047. en tanto que el nesgo creado obliga al resarcimiento integral del daño. 223. Suizo de 1. 91). 1205. en cuanto a la extensión del resarcimiento. . C6d. Este factor objetivo de responsabilidad difiere fundamentalmente del riesgo. desde que su acto no ha podido ser voluntario por falta de discernimiento. pues el pnmero dep. alemán (art. la distribUCIón del perjuicio entre causante y damnificado en proporción a sus res~tivos (an 406). pág.. 1927). precisamente por tratarse de una solución de equidad librada al arbitrio judicial. 58). RÉGIMEN LEGAL. Cód. 607 AOUIAR. Con ser un factor objetivo no es tampoco el riesgo creado. la eqUIdad puede condUCIr a una reparación parcial.AMIIIA.nde de la apreciación del juez en solución de especie. que dispone: "El que causa un daño a otro hallándose bajo la influencia de una turbación mental. 1202. 1206. TI. El hecho será a partir de ese momento un acto ilícito potencIal con atribución de responsabilidad a su autor por razones de equidad. Se trata.n J 187).

'1)e ¡'abus des droits". la analiza611) JOSSERA~.1 I CAPITuLO XIX SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "ABUSO DEL DERECHO" 1210. Se ha pretendido que en Roma no se admitía la reparación del daño causado en el ejercicio de un derecho. 1946. Aunque los redactores del Código Civil no consideraron la cuestión del abuso del derecho. estas fórmulas no podían ser interpretadas fuera del contexto del derecho romano. 9. 1212. CONCEPTO. y el derecho pretorio en su admirable yannonioso destnvolvímiento. 1905SAUlLUS. Así resulta de las máximas de aplicación general en el derecho TOmano: Malem enim nostro iure utitur non debemus. especialmente JOSSERAND 6JI y SALEILLES m estudiaron esa jurisprudencia. París. Cajica. qui suo iure utirur. Sin embargo. En Roma no era legítimo ejercer abusivamente un derecho. nisi qui id fecit quod facere ius non habet. 6" . pág. en todo caso. México. completamente falsa romo expresión del derecho romano de la ~poca del apogeo. por lo menos con el solo fin de dañar a otro. dice: "La odiosa máxima dura lex. 801/. de la Socie" d'ÉnuJes Legislarives. El Esp(ritu de los Derechos y su Relatividad. En el antiguo derecho francés los Parlamentos reprimían todo abuso malicioso. y ningún artículo contiene una norma al respecto. 6J1 JOSSERANO. la jurisprudencia hizo aplicación del principio en numerosos casos. constituye la más brillante ilustración y como la marcha triunfal de la teona del abuso". 1. summa injuria. pág. debe ceder el sirio a su antagónica swnmun jus. 305. malitiis non esr indulgendum 610 1211. De /'Abw des Droiu. otro de Paulo: Nema damnum fecit. 1905. nema damnumfacit. se4 lex que no parece ser verdaderamente romana es. Se invocaban varios textos: uno de Gayo: Nullus videtur dolo facere qui suo iure untur. A principios del siglo xx algunos autores. un tercero de Ulpiano: Neminem /aedit.

la forma típica. Así. 1219. CRITERIOS DOCTRINARIOS. pudieran justificar todo fin. cuya ambición y razón de ser es asegurar el triunfo del espíritu de los derechos y. Este criterio ha sido consagrado en muchas Dcasiones por los tribunales franceses.en su misma aplicación. ~1. La jurisprudencia francesa se ha inspirado precisamente en este criterio. debiendo repararse el perjuicio ocasionado. es necesario que se realice correctamente. 1215. 1216. que es aquel establecido en la ley que reconoce la existencia misma de ese derechD. tradicionalmente. ha dicho. • I ABUSO DEL DERECHO 467 mente a su derecho. debe admitirse también la existencia de un espíritu de los derechos. Traité Élemenlairf' de Droit Civil. abusa de su derecho y. . el alimento normal del abuso de los derechos. T. hacer reinar la justicia. ha constituido en ilícito su acto. b) Criterio técnico (Culpa en la ejecución). 1213. Si c~ el ejercicio de ese derecho su titular excede el límite fijado. aisladamente considerada y que así como la ley no puede aplicarse contra su espíritu. no puede haber aquí uso abusi va de un derecho cualquiera. a los que consideró como "intereses jurídicamente protegidos". Más allá de una simple observación de tipo lógico formal. construyendo una teoría del abuso del derecho. 871. por consiguiente. ('t'ro otra cuestión es si el titular. constituyendo así un valioso instrumento de control judicial sobre el ejercicio de los derechos subjetivos. 10 ejerce abusando de la prerrogativa y causa un daño a otro. no habría Sin duda abuso del derecho. inherente a toda prerrogativa subjetiva. sencillamente porque no habría derecho. al menos. JOSSERANI>. PLANIOL 613 ha atacado la teoría del abuso del derecho con un argumento puramente lógico: "El derecho cesa.. aun intrÚlsecamente irreprochables. se concibe que el fin pueda justificar los medios.. La cuestión consiste entonces en saber cuál es el criterio que permitiría afirmar que un derecho ha sido ejercido con abuso y. entendido objetivamente. El derecho subjetivo tiene un límite formal. Desde entonces la jurisprudencia francesa ha hecho constante aplicación de la teoría. cuyo primer lineamiento y primera manifestación ha constituido: rnatitiis non est indulgendum. Precisamente contra tal eventualidad se formó la teoría del abuso de los derechos. a) Criterio intencional (La intención de dañar y sus sucedáneos: dolo o fraude). La intención de dañar representa.l 466 RESPONSABILIDAD CIVIL ron y sistematizaron. fJ l:.sp(ritu . Posteriormente se renunció a limitada teoría del abuso en el dominio intencional. Los distintos criterios que orientan las diferentes soluciones pueden agruparse en cinco categorías: 1217. a diestra ya siniestra. como el de la doctrina en que se apoya.fraus omnia corrumpit. según las reglas del arte. Se inspira en la famosa definición que Ihering formuló de los derechos subjetivos. y en su conjunto. hasta odioso e inconcebible. "así como existe un espíritu de las leyes. 14-15. cm. n. En tal caso estaría obligado a reparar el perjuicio que causó. cuando el titul ar utiliza sus derechos fuera de todo interés o para la satisfacción deun interés ilegítimo. para reconocer que el ejercicio de un derecho puede revestir un carácter abusivo independientemente del animus nocendi. conforme y contrario al derecho". no puede pretender la protección de la ley. y del derecho de propiedad la extendieron a muchos otros casos. n. por consiguiente. sino -siendo este ideal más sustancial. p~gs. existe una realidad que el derecho no puede ignorar pues. la intención de dañar constituye la pieza maestra del sistema. pero sería intolerable que medios. 1218. como lo señala JOSSERAND 61'. no solamente en los textos legales yen las fórmulas abstractas. y según el lenguaje de los tribunales. y hasta en la realidad viviente". pues no estaría justificado por el ejercicio mismo del derecho desde que su titular lo usó abusivamente. nuestros derechos no pueden realizarse en contravención o despreciando su misión social. por la razón irrefutable de que un solo y mismo acto no puede ser a la vez. 1214. dentro de los límites fijados formal~11 PLANIOL. como un río no podría modificar el curso natural de sus aguas. . No basta que se haya ejercido de buena fe. donde el abuso comienza. históricamente parece encontrarse en el origen mismo de la teoría. usa mal de él. y con más generalidad un espíritu del derecho. cuando éstos son legítimos por sí mismos. c) Criterio económico (Faltade interés legítimo). por tanto.

. la nota de Bibiloni al artículo 411 de su Anteproyecto parece agotar los argumentos contrarios a su adopción. ÁMBITO DE APUCACIÓN. Refiriéndose a la teoría de la relatividad de los derechos y a los fmes sociales de su institución. Conforme al enunciado del artículo 1071 que parecía proscribir la teoría del abuso del derecho.setdeJaSanctiondu.. se persigue un fin diferente al tomado en consideración por el legislador" . pág. e) Criterio ético (Ejercicio contrario a la buena fe y a la moSin embargo. ABUSO DEL DERECHO 469 1220.. desde comienzos de este siglo. 2. el acto abusivo es. Más adelante agrega el mismo autor: " . eljuez debe investigar más bien la dirección que imprimió el agente a su derecho. caracterizó el abuso del derecho con un criterio objetivo. permanecIendo en sus límites. se cae en las más peligrosas fantasías de la sumisión social". tal vez parezca limitada y desaprovechada si hubiera de aludir solamente a la función social del derecho. que "en una sociedad organizada los pretendidos derechos subjetivos son derechos-función: no deben salir del plano de la función aquecorresponden. T.. DIce este autor que "se abusa del derecho cuando. 1226. citando a Duguit. adoptando una posición francamente individualista. a su espíritu y fmalidad". . 7111a incorpor6legislativamente en el nuevo texto del artículo 1071 del Código Civil. fl l'SAVATIER. 616 JOSSERAND. la concepción del derecho individual. tesis Ojon. Ya PORCHEROT '''. 1 280 . atendiendo a la intención de dañar. cuando la reforrnaintroducida por la ley 17. La doctrina nacional se hallaba dividida sobre el punto. Desde que se quita a la teoría del abuso de los derechos su fundamento moral. después de aludir al peligro de esta teoría. 1222. Sin duda que al situar en el plano finalista su concepción del abuso del derecho. se podrá juzgar que una prerrogativa puesta en acción dentro de los límites formales establecidos en la ley constituye un ejercicio abusivo del derecho.124. pues de lo contrario su titular los desvía de su propio destino. 1lI.s 1916 pág 23 619 Puede consultarse: LtAMSfAs. •" PoRCHERor. . si esa dirección y uso es incompatible con el espiriru de la institución el acto es abusivo.. Los criterios que anteceden tienen todos un punto de partida común: el sujeto titular del derecho.r.al 3~ ed . así." .468 RESPONSABIUDAD CIVIL ral). el acto contrario al fin de su institución.De$Effft. ' . op.DevoirM~ral pci. 1225. Una abundante y reiterada junsprudencia "'había admitido la teoría del abuso del derecho. cit. . dice que "ella tiende a colocar todas las acciones humanas bajo el control del juez y a permitirle ejercer este control menos sobre el valor moral de los actos que sobre su valor económico y social". . que el móvil a que haya obedecido. que "ella tiende a destruir la idea del derecho subjetivo. '" RIPERT.. t901 pig. du Droit. 312. Por eso RIPERT 6\7 con mucha razón ha podido señalar aquello que dIstancIa a Josserand de su concepto acerca del acto abusivo. En este sentido. considera que el abuso del derecho existe allí donde se lo ejercita contra la moral y las buenas costumbres. cometiendo un abuso de derecho. a la impericia o negligencia con que ejerCe el derecho o a la carencia de interes legítimo. algunos autores. nro. si bien puede destacarse el mérito de esta posición teleológica que persigue la adecuación del derecho a los fines de su institución. Así. 1221... JOSSERAND 6" dice. el abuso que ha hecho de él.e. TralalÚ> de Duecho Civil 'Parte 'Gen. evitándose una imprecisa y vaga valoración de intenciones. eran cont