JORGE BUSTAMANTE ALSINA

JORGE BUSTAMANTE ALSINA
Doctor en Jurisprudencia de la Universidad de Buenos Aires . Profesor Extraordinario Consulto de la Facultad de Derecho de la Universidad de

TEO

ERAL

Buenos Aires.
Profesor Titular de Derecho Civil de la Universidad del Museo Social Argentino

LIDAD

(UMSA).
Miembro de Número de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de

Buenos Aires.
- Miembro de la Academia Interamericana de Derecho Internacional y Comparado. - Miembro de la Rama Argentina de la Intemational Law Association. - Miembro de la Rama Argentina de la Association Internationale de Droit des As·

swances.
Ex Decano de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de

Buenos Aires. - Ex Presidente del Tribunal de Etica Forense de la Capital Federal.
Conjuez de la Cámara Federal en lo Contencioso Administrativo de la Capital Federal. Socio Honorario y Presidente de la Comisión de Derecho Civil del Colegio de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires.

NOVENA EDICiÓN AMPLIADA Y ACTUALIZADA

ABlElEDO-PERROT
BUENOS AIRES

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PARTE mSTÓRICA

CAPtruw 1
LAS ETAPAS DEL PROCESO
l.-LA REACCIÓN HUMANA FRENTE AL DAÑO

1. Una visión histórica del fenómeno jurídico de la responsabilidad civil nos remonta al origen mismo del derecho, es decir, a las primeras manifestaciones de la actividad humana reguladas normativarnente. En las primitivas comunidades todo daño causado a la persona O bienes de otro despertaba en la víctima el instinto de la venganza. El hombre respondía a un instinto natural de devolver el mal por el mal que había sufrido. Era una reacción absolutamente espontánea. Así como el niño golpea la piedra contra la cual ha tropezado, el hombre primitivo bajo la impresión del dolor reaccionaba involuntariamente movido por un sentimiento de cólera contra la causa aun inocente de ese sufrimiento. "El dolor gobierna soberanamente el sentimiento jurídico del hombre primitivo. La injusticia es apreciada no según su causa, sino según su efecto; no según las circunstancias relativas a la persona del autor sino desde el ángulo de la víctima. La piedra lo ha golpeado, él siente el dolor y el dolor lo empuja a la venganza. Cuando la pasión es excitada no importa mucho que sea la intención o la negligencia o aun el azar que haya conducido la mano que ha causado el mal. La pasión impone la expiación aun del inocente" '.
1 IHERING. Rudolf von, Érudes Complémentaires de rEsprit de Droit Romain. De la Faute en Dro;, Privé, Pari" 1880, pág. 10. ,

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LAS ETAPAS DEL PROCESO
IlI.-LA DIFERENCIACIÓN DE LAS SANCIONES

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2. Bajo el imperio de la pasión son dos las notas que destacan la conducta de la víctima frente al autor del hecho lesivo en aquellos primiti vos tiempos. Por una parte, la pasión dominante hace perder de vista la culpabilidad. Por otra, interesa más el castigo del ofensor para satisfacer el espíritu vengativo de la víctima, que perseguirlo para obtener la reparación del daño sufrido por ella. Puede decirse que en esta época la cuestión de los daños y la necesidad de su resarcimiento se hallan al margen del derecho. El ataque a la persona y a los bienes no constituye en sí mismo el agravio sino que, a través del daño material, se quebranta el sentimiento de autoconservacíón y la propia estimación de la víctima comprometiéndose la solidaridad del grupo al que ésta pertenece. Es el imperio de la fuerza. A la violencia se opone la violencia. El mal se paga con el mal. Por el daño recibido se causa un daño semejante. Es la Ley del Talión: "ojo por ojo y diente por diente". Es éste el período de la venganza privada, la forma más imperfecta y más antigua de represión de la injusticia.
ll.- ORGANIZACIÓN JURÍDICA DE LA SANCIÓN

5. LA REPRESIÓN DEL DEUTOYLAREPARACIÓN DE LOS DAÑos.Finalmente el Estado no solamente va a fijar las composiciones sino que también va a intervenir en el castigo de los culpables. El Estado aparece ya interesado no solamente en la represión de las infracciones dirigidas contra él, sino también de aquellas dirigidas contra los particulares pero que no por ello representan menos una alteración de la tranquilidad pública. "Cuando el Estado es bastante fuerte suprime la composición corno ha suprimido la venganza; procede por sí mismo a la represión, erige los delitos privados en delitos públicos. Es lo que hacen los Estados modernos 2. Desde el día en que el Estado asume la función de aplicar las sanciones represivas castigando a los culpables, se produce una notable transformación del concepto de responsabilidad. Desde ese momento esta noción se desdobla: por un lado, la responsabilidad penal que persigue el castigo del delincuente y, por otro, la responsabilidad civil que tiende a resarcir a la víctima del daño sufrido.
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3. DE LA VENGANZA A LA COMPOSICIÓN. En una época posterior la pasión humana se modera; la reflexión priva sobre el instinto salvaje y la víctima del daño que tiene el derecho de venganza también puede perdonar mediante la entrega por el ofensor de una suma de dinero libremente consentida. Es ya la época de la composición voluntaria, del rescate, de la pena privada. Las composiciones son entonces puramente voluntarias. El ofendido si quiere puede aún vengarse; no está constreñido a la pena. El ofensor puede ofrecer la entrega de dinero para rescatar el agravio inferido evitándose tener que soportar la venganza de la víctima en su propio cuerpo. Si ésta acepta deberán acordar el monto de la pena. 4. Cuando las organizaciones políticas se consolidan y la autoridad se afirma, se ve la necesidad de institucionalizar el sistema de las composiciones haciéndolas obligatorias para asegurar la tranquilidad pública. Este es el período de la composición legal y del delito privado. El Estado fija para cada delito una cierta suma de dinero que el ofendido debe nCl'[ltur y l'l ofensor está obligado a pagar.

6. En otros tiempos tan sólo la vÍCtima tenía la carga de sancionar con una pena al autor del daño; pena corporal, luego pecuniaria (composición), pero que constituía siempre la expresión de la venganza. En lo sucesivo el Estado es el que pena, y muy pronto, él es el único que pena. ¿Quiere decir esto que ha terminado el papel de la víctima? No, sino que se ha transformado; la víctima pide sólo una indemnización, ya no es cuestión de venganza sino de reparación '. Al Estado incumbe la responsabilidad penal; la acción represiva ya no corresponde a la víctima. El particular que ha sufrido un daño tiene desde entonces la acción de daños y peIjuicios, distinta de aquélla y que atañe sólo a la víctima por la respOnsabilidad civil del autor.

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1 GIllARD, P. F., Droit Romain, Pans, 1918, pág. 403. ) MAZEAUD, H . y TuNC. A. , Tratado Teórico Práctico de la Responsabilidad Civil Delietualy Con/rae/ual, Bs. As., S"ed. 1%1. T. 1.1, pág. 37.

CAPITuLO

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LA CUESTIÓN EN ROMA
l.-LA LEY DE LAS DOCE TABLAS

7. Las etapas del proceso que han sido brevemente expuestas se hallan bien demarcadas en Roma, donde se advierte la evolución desde la venganza privada, pasando por la pena privada de las composiciones, primero voluntaria y después obligatoria, hasta llegar en la época de Justiniano a la distinción entre las acciones puramente penales y las acciones reipersecutorias por daños y perjuicios. A los primitivos tiempos de la venganza privada sigue la época de la composición voluntaria, cuando el Estado trata de poner fm a aquélla reemplazándola por una suma de dinero que valía tanto como el rescate del daño padecido. La autoridad fue de esa manera tomando en consideración los hechos lesivos que más frecuentemente se producían, y así fue describiendo las primeras figuras de los delitos privados más comunes y fijando su reparación en montos variables. El casuismo tan característico no sólo de la legislación romana sino de la mente misma de sus jurisconsultos, se expresa aquí en la falta de un principio general de la responsabilidad. Sin embargo veremos luego los esfuerzos de estos últimos y de los pretores para extender los casos previstos en los textos legales a otros no previstos. Se proponían de esta manera satisfacer una imperiosa exigencia de los hechos cuando se causaban daños en condiciones que no respondían a las caracterizaciones tan particulares de la norma legal. 8. La Ley de las Doce Tablas dictada el año 305 de Roma nos muestra la transición de la composición voluntaria a la composición legal. Por ejemplo, en el robo flagrante (jurtum manifestum) la composición es aún

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voluntaria y, en cambio, es legal para el robo no flagrante (furtum nee manifestum); en la injuria es legal para la injuria corporal y lesiones ordinarias, y es voluntaria en cambio para el caso de fractura de un miembro donde puede aún aplicarse la Ley del Talión. Se advierte que en los casos más graves donde la ofensa tiene características de excepción, la víctima puede todavía satisfacer su venganza si no hay arreglo en cuanto al monto de la composición. La víctima no está compelida por la ley a aceptar la composición que esta última fija. La suma (poena) que constituye la composición legal sigue siendo en la Ley de las Doce Tablas el precio de la venganza; es una pena privada. El derecho romano, tal como lo afirman MAZEAUD y TuNC " no llegará nunca a librarse completamente de esa idea; a hacer de la condena civil lo que es en la actualidad: una indemnización. 9. En la época de Justiniano se distingue lo que se llaman acciones reipersecutorias, acciones penales propiamente dichas y acciones mixtas (penales y reipersecutorias). Las reipersecutorias son acciones civiles por daños y petjuicios; las segundas son acciones penales que persiguen la aplicación de una pena privada, pero la distinción ha sido vacilante y nunca se han apartado de las acciones reipersecutorias ciertas reglas que son propias de la idea de pena; por ejemplo, los herederos del autor del daño no podían ser perseguidos sino por la víctima, salvo, durante el Imperio, en el caso de enriquecimiento por el delito cometido por el causante, con fundamento en el enriquecimiento sin causa'.

Para reprimir estos daños (damnum iniuria datum) se dictó un plebiscito propuesto por el tribuno Aquilius en fecha incierta pero que se hace remontar a la época de las disensiones entre patricios y plebeyos (287 A.C.). Esta es la Ley Aquilia que instituía contra el autor de ciertos daños una acción única que era, en la época formularia, del doble en caso de desconocimiento o negativa, y que debía ejercerse por el procedimiento de la manus iniectio en la época de las acciones de la ley. La acción establecida tenía por objeto el monto del perjuicio calculado sobre el más alto valor que la cosa destruida o deteriorada había tenido sea en el año, sea en el mes que había precedido al delito. 11. Desde el punto de vista de la clasificación de las acciones en penales, reipersecutorias y mixtas, Gayo y Justiniano dicen que ella es a la vez penal y reipersecutoria: el primero la considera así porque ella persigue la reparación del doble en caso de negativa injustificada, y Justiniano, a su vez, no solamente por esto sino porque ella permite obtener la diferencia entre el valor en el momento del delito y el más alto valor en un cierto período. Sin embargo, esta acción está regida por las reglas de la acción penal ' . En caso de pluralidad de autores ella se da acumulativamente contra todos; en caso de que el autor fuese alieni iuris se da como noxal; no se extingue por la capiris diminutio y sí por la muerte del deudor salvo el enriquecimiento sin causa de los herederos. 12. En cuanto a los hechos que sanciona, la Ley Aquilia constituye, al decir de G/RARO', una tentativa de generalización en relación al derecho anterior, pero ella está aún muy lejos de constituir una regla de conjunto que obligare a reparar todo daño causado injustamente a los bienes de otro. La Ley Aquilia procede por solución de especie encarando en tres capítulos principales los daños que requieren urgente represión: la muerte de esclavos o de animales que viven en tropel (animalia quae pecudum numero sunt); el daño causado a un acreedor principal por el acreedor accesorio (adstipulator) que ha hecho remisión de la deuda en petjuicio del primero, y, por último, la lesión de esclavos o animales y la destrucción o deterioro de cualquier otra cosa corporal.
, GIRARD. op. cit., pág. 422. 7 GrRARD, op,y loe. dls.

n.-LA LEY AQUILlA
lO. Dentro de los delitos privados que sancionaba la Ley de las Doce Tablas se hallaban junto a la injuria y al robo (furrum) algunos otros que no entraban en la noción de injuria porque eran delitos contra los bienes y ésta constituía un ataque a la persona; pero tampoco entraban en la noción defurtum porque no comportaban propósito alguno de lucro en sus autores. Tales eran aquellos actos que se traducían en daños a los bienes ajenos.

• MA7J Aun y T\INC, op. cit., pág. 39. , GIRARI), "p. cit. , pág. 406.

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13. Los hechos indicados precedentemente no constituían delitos sancionados por la Ley Aquilia si no presentaban los siguientes caracteres bien definidos ': 14. a) Que el daño consistiere en la destrucción o deterioro material de una cosa corporal (corpus Ioesum) y que él fuese causado corpore, es decir por el cuerpo: el contacto mismo del autor del delito. Así el que mata al esclavo de otro golpeándolo y no encerrándolo y dejándolo morir de hambre. 15. b) Era necesario que el daño hubiese sido causado sin derecho (in¡uria). Es decir, no solamente cuando el autor del daño ha actuado con dolo sino también cuando hubiese cometido la más leve culpa sin intención de dañar. Sin embargo, según MONIER " bastaba que el daño hubiese sido causado sin derecho; es decir que la persona perseguida no hubiese estado en el ejercicio legítimo de su derecho: la persona que mata al esclavo que lo había atacado no puede ser molestada pues la ley autoriza la legítima defensa. 16. Si la ley preveía únicamente los actos cumplidos sin derecho (iniuria) ella no exigía que el autor del daño hubiese cometido la menor falta (culpa). MONIER 10 sostiene que han sido los jurisconsultos romanos de la época clásica quienes han introducido la noción de culpa en la responsabilidad delictual, pero ellos no han distinguido muy claramente el carácter culpable del carácter ilícito de la infracción; en efecto, no pudiendo en presencia de los términos precisos de la ley, hacer de la culpa una condición distinta de la existencia del delito, ellos se vieron precisados a decir que la noción de iniuria implicaba que el autor del daño había cometido una culpa; poco importaba además que ésta fuese más o menos grave (in Iege Aquilia el levissima culpa venir) 11 . Coincidenternente con lo que antecede, FLlNlAUX 12 dice que fueron tan sólo los jurisconsultos de fines de la República, entre otros Quinto Muscio Escévola, los que por influencia de las ideas griegas dedujeron
' I'ETrr. Il .. Traité de Droit Romain , 4' ed., Pari" 1903, pág. 464. • MONJE', R., MfJJIUI!/ d. Droit Romain. Paris, t936, T . lI, pág. 69. 10 MONU:R, lJp. dt. 11 G AYO, /n.!titut"'·, IlI, 202 Y2 11. 12 J1l.1NIAtrX. Andr~, ('o urs dt' Droil Romain de lerne. AMée, Pans, 1929/1929.

la concepción que se hizo famosa de la culpa aquiliana: Impunitus es qui sine culpa el dolo malo casu quodam damnum commirit. 17. La palabra iniuria se convirtió en sinónimo de culpa. La existencia de una culpa en derecho clásico resulta de las circunstancias objetivas que rodean al daño, más bien que del estado de espíritu de su autor. No se estaba obligado por no haber culpa, por ejemplo, cuando se hubiese advertido del peligro mediante el aviso cave canem. El leñador que poda las ramas de un árbol e hiere a un pasante será o no culpable, segUn que se hallase trabajando en el bnrde de un camino o bien en pleno bosque. Se atribuye a la época de Justiniano el haber separado la noción subjetiva de culpa de las meras condiciones objetivas y hacer de ella un elemento distinto del elemento objetivo que consiste en la ejecución de un acto ilícito 1'.

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18. c) Por último, era necesario que el daño proveniese de un hecho del hombre. Por ejemplo, si un deudor está comprometido hacia su acreedor a un cierto grado de diligencia, es responsable de sus omisiones. La situación era diferente cuando las personas no se hallaban ligadas por un vínculo, pues segUn el derecho romano, aunque no en moral, nadie está obligado a actuar en interés de otro y las omisiones no pueden por lo tanto comprometer la responsabilidad. Para que hubiese delito es necesario un acto, un hecho por el cual se hubiese inmiscuido uno en la esfera del otro. Poco importaba además que el daño fuese causado por el hecho mismo o por una negligencia que ha seguido a un hecho no petjudicial: así la Ley Aquilia se aplicaba al médico que después de haberoperada a un esclavo enfermo lo ha dejado morir por falta de cuidados. En cambio no se sancionaba a la persona que viendo producirse un incendio no ha tratado de extinguirlo. 19. Los casos previstos por el texto legal fueron ampliados más tarde, tal vez en la época de Ulpiano 1'. y asíel pretor concedió acciones útiles al hombre libre víctima de un accidente, También acordaba el pretor estas acciones a quienes invocaban la opinión de los jurisconsultos durante la época clásica. Por ejemplo, aunque el daño no fuese causado cor13 ARANG10 RULZ, Vicente. Responsabilitá Contractuale, 2- ed., 1934, pág. 226. 14 MONIER, op . cit., pág. 71.

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pore, como si una persona envía a un esclavo el veneno que éste ha de ingerir, aquélla debe ser penada conforme a la Ley Aquilia. Así también <.Icsde esa época la acción ha podido ejercerse incluso por quienes eran titulares de derechos reales distintos de la propiedad como estaba previsto por la ley y aunque no fuesen ciudadanos. Las acciones útiles se acordaron al poseedor de buena fe, al usufructuario y al acreedor prendario aunque fuesen peregrinos. 20. No obstante la ampliación pretoriana de los alcances de la Ley Aquilia, los romanos no formularon nunca una regla general de responsabi lidad y por eUo subsistían casos excepcionales en que ciertos hechos dañosos no daban derecho a ninguna acción, con tal sin embargo de que no hubiese habido una intención fraudulenta de parte del autor del daño: un simple acreedor no podía quejarse de la destrucción involuntaria de la cosa debida, pero en caso de daño voluntario podía intentar la acción de dolo.
III.- LOS DEUTOS PRIVADOS DEL "IUS ClVILE"

Adviértase la importancia de determinar las figuras delictuales previstas en la ley, pues uno de los caracteres de los delitos era precisamente que el hecho fuese prohibido por una disposición expresa de la ley (nulla poena sine lege) a condición, bien entendido, de considerar el derecho positivo en un sentido amplio, comprensivo del edicto de los magistrados. 23. LA INJURIA. El término iniuria significa de una manera general "acto cometido sin derecho" y, según las épocas, se ha comprendido en esta figura un número variable de ataques a la persona física, al honor y a la consideración y aun al libre ejercicio de los derechos o actividades de una persona. 24. ELROBO (furlum). Es el delito que consiste en el hecho de apoderarse de la cosa de otro o de utilizarla en el propio provecho. Tanto este delito como el anterior se hallaban previstos en las Doce Tablas y experimentaron una notable evolución, particularmente por las reformas pretorianas y también legislativas, cuyo análisis escapa al interés perseguido en esta obra. 25. EL DAÑO CAUSADO INJUSTAMENTE (OOmntlm iniuria OOlum. Ver supra nro. 12). 26. LA RAPIÑA. Este delito no se hallaba contemplado en la Ley de las Doce Tablas y aparece posteriormente dada la necesidad de reprimir ciertos hechos que no caían bajo la sanción de la legislación vigente. El damnum iniuria OOtum no era castigado, por lo menos, con bastante severidad, cuando se trataba de daños causados por un grupo de individuos u hombres armados. Por otra parte, el robo con violencia escapaba a las penas deljitrltlm manifestum como consecuencia de la imposibilidad de la víctima del robo de apoderarse del ladrón. En el año 76 A.e. el pretor Lucullus acordó en su edicto una nueva acción penal, reprimiendo los daños causados en banda o con armas. Luego se agrega a ese delito una cláusula destinada a reprimir el robo con violencia aunque hubiese sido cometido por una sola persona. 27. OTROS DEUTOS (delilos pretorianos). Existían también otros delitos sancionados por el pretor que completaban el ius civile y que los

21. La Ley de las Doce Tablas preveía numerosos delitos que eran originariamente castigados por una multa fija o la pena del doble. Algunos de Jos delitos previstos eran Jos siguientes: Mutilación de árboles. Hacer pacer ganados fuera del tiempo de las cosechas en terreno ajeno. Empleo de una viga robada en la construcción de una casa. Apropiación de bienes del pupilo por el tutor legítimo. Depositario infiel. Daños causados por los animales. En el derecho primitivo se autorizaba la venganza sobre el animal mismo. Después de las Doce Tablas se intentaba un procedimiento contra el dueño del animal, que tenía la facultad de abandono (noxal) si no quería pagar la multa. Enajenante que habiendo vendido la cosa de otro no ha impedido la evicción del verdadero propietario contra el adquirente. 22. Sin embargo, los principales delitos del ius civile eran: la injuria, el robo, rl <.laño causado injustamente y la rapiña.

. el cual después de cumplidas ciertas formalidades y al cabo de cierto tiempo era vendido en block al mejor postor (venditiD bonorum). Los cuasidelitos citados en las [nstitulas de Justiniano eran los siguientes: Si el juez hace suyo el proceso. En los últimos siglos de la República el sistema de las Doce Tablas. El objeto ya no era el deudor sino su patrimonio. quien podía darle muerte o venderlo en el extranjero. Hasta ese momento el deudor podía realizar toda clase de actos aunque supiera que con ello se tomaba insolvente o agravaría su insolvencia perjudicando a sus acreedores. pues su insolvencia no lo llevaría más a la muerte y ni siquiera a la pérdida de su libertad como acontecía anteriormente. Cuando el juez dicta una sentencia inicua o tachada de ilegalidad. La doctrina romanista se ha preguntado muchas veces el porqué de estas figuras de cuasidelitos que hacen nacer obligaciones separadas de las que se originan en los delitos. 32. Reunidos ciertos requisitos se podía desde entonces atacar los actos de empobrecimiento del deudor. La acción es popular. Además de los hechos ilícitos que hemos considerado precedentemente. en adelante. El pretor sancionaba a ciertas personas que habían cometido un acto culposo o doloso y quedaban éstas obligadas de la misma manera que si lnobligución hubiese nacido de un delito (quasi ex delito tener. Los acreedores fueron. sea por simple culpa o por dolo. cit. Las acciones nacidas de los cuasidelitos eran numerosas y la sanción. Se ha considerado durante mucho tiempo que la fuente más antigua de las obligaciones era el delito. Si los pasajeros de un buque o los que se hospedan en un hotel sufren pérdidas O daños en sus efectos ocasionados por la tripulación o los dependientes. "PETIT. pág. IV.38 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 39 romanistas han dado en llamar "delitos pretorianos". Es una cuestión difícil de resolver al decir de PETIT " Yademás sin interés. responden los patrones de buques y hoteleros.Op. no constituían delitos. comportaba una condena a una multa variable según los casos. vidmtur). vuelve el proceso contra él (litem suamfacit): quedaobligado a reparar el daño causado. cuando hubiese complicidad del adquirente. existían en Roma otros hechos que.LOS CUASIDELífOS 30. Por último. En nuestros días estas cuestiones son tratadas como vicios de la voluntad capaces de detenninar la nulidad del acto jurídico celebrado en tales condiciones. tales eran la violencia (metus) y el dolo (dolus). Este peligro no era de temer para el deudor. originada en una acción pretoriana in factum. Si objetos sólidos o materias líquidas son arrojadas (De effusis et deiectis) de un edificio a un lugar donde el público tiene el hábito de pasar y se causa un daño. también fue considerado delito el fraude a los acreedores (fraus creditorium). V . reprimidos por el pretor. 31. no bastando el mero peIjuicio que solamente hacía viable la acción contra los adquirentes a título gratuito aun de buena fe. el autor puede caer bajo la aplicación de la Ley Aq uilia. El pretor concedió entonces contra el deudor en los casos mencionados una acción pauliana (del nombre de cierto pretor Paulus) castigando como delito elfmus creditorum. el habitante de la casa es también responsable y obligado al pago de una multa. . 468. LOS DELífOS y CUASIDELITOS COMO FUENTES DE OBLIGACIONES 33. pero ellos son también causa bastante para obligar al autor de la violencia o el dolo a resarcir el daño producido.- 29.. Si han sido colocados o suspendidos objetos (De positis vel suspensis) en un edificio sobre un pasaje público y amenazan causar un daño por su caída. puestos en posesión del patrimonio (missio in possessionem). desapareció a favor de una concepción más humana de la relación obligatoria. según el cual el deudor insolvente era entregado al acreedor. pues las reglas generales que se aplicaban en Roma a los delitos son también aplicables a los cuasidelitos. aun a título oneroso. 28.

es imposible admitir que la noción moderna de obligación haya nacido en el hecho de haberse cometido un delito.) distinguen dos fuentes esenciales de obligaciones: omn. 34. El delito no ha sido más que el motivo por el cual una obligación se ha contraído. el mismo Gayo. Pothier. Es así como la Ley de las Doce Tablas admite aun que elfur manifestus. 36. 35 . teniendo en cuenta la clasificación tradicional de Justiniano. Sin embargo.. criterio éste que. pág. Sin embargo. aparecía como un estado de conciencia jurídica mucho más desarrollado que el que supone la necesidad de acordar a la víctima de un delito el derecho a una reparación.. habría tenido enseguida la idea de crear una tercera categoría donde se ubicarían todas las obligaciones que tuvieran su origen en otra fuente que el contrato y el delito.C. 0/1.. Recién posteriormente se ha podido decir que el delito da nacimiento inmediatamente a la obligación de pagar una suma de dinero. agregó la equidad como quinta fuente de obligaciones. Tal vez el primer intento de clasificación fue obra de los jurisconsultos clásicos. dr. 17 JUSTINtANO. que en sus Institutas no conocía sino una clasificación bipartita de las obligaciones. si pone la mano sobre la persona del deudor. Instituciones. Según un texto del Digesto. como también de obligaciones que sin nacer de hechos ilícitos no tenían su fuente en los contratos. . Robert! . o seo que constituye una fuente autónoma de obligaciones. No se crea ningún VÚlculo jurídico entre el ladrón y su víctima. Esta tercera fuente que aludía a una categoría un tanto vaga. sin crear simultáneamente la facultad para el delincuente de librarse cumpliendo una prestación en provecho de la víctima. 13. . Pari.. aquél no tiene ningún deber que cumplir frente a esta última para liberarse de la sujeción a que queda sometido. La víctima del delito satisface su venganza sobre el autor del daño apropiándose de su persona física. Las Instituciones de Justiniano a su vez nos muestran una división cuatripartita de las fuentes de las obligaciones 17: "out enim ex contractu sunt quasi ex contractu aut ex maleficio sunt quasi ex maleficio ". 8. comprendía las obligaciones que nacían de modos diversos (variae causarumfigurae). no nacían tampoco de delitos. T. En esta forma de represión del delito no se advierte el mismo tipo de sujeción que la que presenta la situación del deudor frente a su acreedor. como hemos visto.40 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 41 El contrato.. Esto ha ocurrido cuando la ley no solamente ha fijado la tasa de la composición pecuniaria. III. 1. t t6. pues éste hace nacer primitivamente un derecho a la venganza privada o a la toma de posesión de la persona física del culpable. Traité des Obligations. . 39. o sea que nacían sin acuerdo de voluntades. que todas las obligaciones nacen de los contratos o de los delitos. Es decir. sea atribuido a la víctima del robo. 138. Desde que se ensayó en Roma una clasificación de las obligaciones por su fuente aparecen los delitos junto a los contratos. pá~ . los jurisconsultos de fines de la época clásica habían ya advertido la existencia de obligaciones que sin nacer de hechos lícitos. nro. 1774. La obligación de pagar la pena que libera al delincuente tiene su fuente no en el delito mismo sino en la convención subsiguiente. como lo señala MONIER 1'. La idea de deuda en materia delictual sólo aparece en virtud del pacto por el cual la víctima renuncia a su derecho de venganza mediando la promesa de una suma de dinero. Así las Institutas de Gayo (alrededor del año 150 D.' enim obliga tío vel ex contractu nascítur vel ex delicto . Fue también POTHIER lB el primero que distinguió los delitos de los cuasi delitos según que existiese o no en el autor del acto intención dolosa. Debure. l' POTHIER. sino que ha impuesto también al delincuente el deber de pagar y a la víctima el derecho de exigir la composición legal. mientras que el acreedor de la obligación. o sea el acuerdo de voluntades destinado a crear obl igaciones entre las partes. es sólo como un medio compulsivo para obtener la satisfacción de su crédito. ttl MONII:M.2. Así existía en Roma el delito por culpa como en el damnum injuria datum y el cuasi delito por dolo como en el caso del juez que hace suyo el pleito. no fue el seguido ni en la clasificación bipartita de Gayo ni en las Instituciones de Justiniano para oponer frente a la obligación que nace de un delito aquella que nace de un cuasi delito. 37. 38. es decir el ladrón sorprendido en flagrante delito.

42. 41.. Los jurisconsul tos clásicos consideraron que ciertos contratos determinaban estrictamente la obligación del deudor (debe de custodia) cuando una de las partes confiaba a la otra una cosa cierta y esta última se obligaba a su restitución. pág.. sea de obligar al propietario de tales cosas. La idea de culpa. di. En materia de responsabilidad contractual el derecho romano de la época clásica no ignoraba tampoco del todo la necesidad de la culpa. VI. pero esta forma de liquidar la pendencia no significaba aún reparar el perjuicio sino más bien satisfacer la venganza por el agravio sufrido. vez no resulta tan inapropiada la expresión referida a la situación de tales cosas frente al derecho de la víctima. los animales por ejemplo. el autor del hecho. dt. debía soportar la retribución exigida por la víctima. la culpa era un factor computable para determinar la responsabilidad del autor. incapaces ambos de comprender el alcance de sus actos. dice IHERING "'. Recién a fmes de la República.. primero. es decir en la cual la presencia o la ausencia de culpa no comporte una diferencia de responsabilidad. Se aplica entonces pura y simplemente el 20 IHERlNG. op. 24. aunque fuese ejecutado por menores cuya falta de discernimiento excluye toda idea de culpa. porque no recaía la venganza sobre la persona misma del ofensor. Ni en la Ley de las Doce Tablas ni en la Ley Aquilia. LA CUESTIÓN EN ROMA 43 POTHIER "lIama delito al hecho por el cual una persona por dolo o malignidad causa daño o cualquier perjuicio a otro. op. pero estuvo lejos de haberle concedido el lugar que se cree generalmente 21. cuasidelito es el hecho por el cual una persona sin malignidad pero por una imprudencia no excusable causa cualquier perjuicio a otro. como hemos visto (supra nro. en una etapa más evolucionada. Es así que se puede decir que no hay relación jurídica que no esté afectada paresIa idea. como requisito para el ejercicio de las acciones nacidas de la Ley Aquilia. 21 MAZEAUO y TUNC. tal 19 POTItTBR. De cualquier manera la culpa del autor era absolutamente indiferente. 44. Sin embargo. cit. . Concluye afirmando este autor que "la noción de culpa es la medida general de la responsabilidad en el derecho romano privado en la época de su desarrollo".. y segundo porque la intervención del Estado fijaba el límite de la composición. La evolución del fenómeno histórico considerado nos muestra cómo en las primeras épocas la venganza se ejercía ciegamente contra el autor material del daño. Así se tratara de lesiones corporales o de la destrucción o deterioro de las cosas de otro. Una mera relación de causalidad material era suficientemente indicativa del destino de la venganza. Aunque parezca hoy chocante hablar de responsabilidad atribuida a los animales y a las cosas inanimadas. por ejemplo el robo. v loe. sin importar la reparación del perjuicio ni la culpa del ofensor. A tal punto la imputación era puramente material u objetiva que aun los animales y las cosas inanimadas debían responder del daílo que ellas habían ocasionado. Hay coincidencia en esta última afirmación con lo que hemos expuesto acerca de que la idea de culpa aparece recién en Roma en la época clásica de la evolución del derecho. significando con ello el ilustre jurisconsulto alemán que no se puede concebir en el derecho romano clásico una responsabilidad sin culpa. ya sea en su cuerpo o bien en sus bienes. el que causó el daño. inocente o culpable. En esas leyes se castigaba el delito. cit. sea de retener las cosas que causaron el daño cuando cayesen en sus manos. los jurisconsultos introdujeron el concepto de la culpa. El tono de esta última resultaba ya más moderado. que es la base de la distinción entre la injusticia objetiva y la injusticia subjetiva. 16). Más tarde. 01'.FUNCI6N DE LA CULPA 40. la primera manifestación de la idea de culpa va a aparecer cuando el pretor no admita la acción nacida del delito contra el menor y el demente. o aun siquiera para graduar el alcance del deber de responder.42 RESPONSABIllDAD Crvn. pág. a entregarlos para pagarse del daño causado. 43. 43. se encuentra en todas partes. aun la más leve. sal va en algún supuesto excepcional. el autor del daño quedará sometido a la composición forzosa. debía sufrir la pena del Talión. El objeto de la venganza era el mismo sujeto de donde partió el daño. culpable o no.

las leyes de Partidas y autores franceses antiguos hicieron una clasificación tripartita incluyendo la culpa levísima. sea a a su manera habitual de actuar: establece así grados en la culpa y admite que según los casos el deudor será responsable de su culpa grave. (Curso de Derecho Romano. En este caso la culpa es relevante 22. de intención de dañar. ' JI MONtI. 22-23. 45.-LA CULPA LEVE EN ABSTRACTO. De nada vale en este caso apreciar su conducta pues su falta de culpa no mejora su condición. y pesa sobre el vendedor.. sino simplemente en desplegar una conducta diligente y de buena fe para lograr cierto fin que dará satisfacción al acreedor. LA CULPA LEVE EN CONCRETO. tanto se responde de los actos que sólo se distinguen del dolo por la falta 21 Sobre la cl~sificación y sistematización de las obligaciones ex.\ 2Jbis Los glosadores. entonces sí es necesario investigar y apreciar cómo ha sido la actuación del deudor. Posteriormente a la época clásica la teoría de la culpa se modifica sustancialmente y la responsabilidad de los deudores no se considera de la misma manera que en el siglo 1II. C.i'. dI. El derecho bizantino en lugar de examinar simplemente la relación que une el daño a la actividad del deudor.bujo "L. o que atienden sus propios intereses a la vez que los ajenos. pág. Se responde de la más leve culpa. L. 48. págs. basta con comprobar que este último no ha cumplido su obligación de restituir.. ' 49. se aplica a un examen de la conducta del deudor comparándola sea a la de un buen administrador. como sobre el acreedor prendario y aun sobre el mandatario en mandato oneroso. entonces el deudor ha incurrido en culpa y debe responder del daño que le ha causado en virtud de ello. 46. Otra cosa sucede en los demás contratos. los juri~consultos del Bajo Imperio habían asimilado al dolo. nro. 174). de medio y obli~ocjoncs IJc resultado". en un fragmento de Ulpiano. 50. Se aplica al copropietario. Barcelona. t. se les exige el mismo cuidado que en la cuestión de su patrimonio. 47. LA CULPA GRAVE (lata). LA CULPA LEVfsIMA. . MAlNz. la culpa grave. prueha de la culpa". Constituye una atenuación de la responsabilidad en favor de ciertas personas que administran un conjunto de bienes.44 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 45 contrato: todo incumplimiento compromete la responsabilidad del deudor. 2. afirma que la expresión culpa levísima s610 aparece una vez en las fuentes del derecho romano. Se responde siempre de la culpa grave aun cuando el deudor no obtiene del contrato ninguna ventaja: como el depositario y el mandatario. . o aun de su culpa levísima ". pero ese pasaje carece de significaci6n técnica y no está empleado en oJXlsici6n a culpa lata o culpa leve.L. Hay aquí una responsabilidad sin culpa. T.R. . de su culpa leve considerada de una manera abstracta o concreta. En una época anterior a Justiniano de la que no se habla en sus Instituciones ni en sus Constituciones. 99. solamente el caso fortuito puede liberar al deudor. Como la promesa del deudor no consiste ya en un resultado determinado. En la época de Justiniano era el derecho común en materia de contratos de buena fe. Los comentaristas de derecho romano designan así la culpa que no cometería un buen administrador: se compara de una manera abstracta la conducta del deudor a la de un buen padre de familia (diligens parer familias) y se le tiene por responsable del daño causado al acreedor cuando se estima que éste no ha actuado como lo habría hecho este buen administrador. Se responde de esta culpa cuando las dos partes tienen interés en el contrato. como se sanciona el hecho de no comprender lo que todo el mundo comprende o de no tomar las precauciones más elementales. Cuando la naturaleza de la prestación no está determinada de modo tan preciso. El deudor debe poner la diligencia de un muy buen padre de familia cuando el contrato le reporta ventajas solamente a él. pá~. al curador y al socio. Intérpretes del derecho romano han dado este nombre a la culpa apreciada de una manera concreta.puestas por DEMOClUr: en su Traué d~s Obligations. como el comodatario que está obligado a restituir al comodante la cosa que ha recibido en su solo interés 23bt. ya no es suficiente el solo fracaso del resultado para considerar incumplida la obligación. según la conducta habitual del deudor: es la culpa que éste no cometería en la administración de sus propios negocios. bajo la denominación de "obligaciones. al tutor. 886. Si éste se ha conducido de mala fe o simplemente de modo negligente e imprudente y por ello se frustró la expectativa del acreedor. 1892. 287. y la aplicación de la misma por la jurisprudencia francesa como 'oblilladonC's g:enerales de prudencia y diligencia y obligaciones determinadas" yr' nueslro tr.

Habría que admitir. 54. René. Tampoco en las antiguas costumbres francesas se advierte lIn sistema distinto del establecido por el derecho romano. citado por . el delito civil del delito penal. CAP!1VLOill LA CUESTIÓN EN FRANCIA 1. DEMOGUE 24 dice que en la segunda mitad del siglo XII fue cuando se puso en claro la separación de la reparación y de la pena. págs. 1" DEMOGU6. En el Mediodía la Costumbre de la Isla de Jourdain (condado de Toulouse) condena al homicida o al que haya golpeado. particularmente en aquellos hechos que por atacar a la persona y atentar contra el honor concitaban el espíritu de venganza. Sería ésta una obligación de resultado. Por ejemplo. la culpa no sería extraña a la responsabilidad del depositario sometido a una obligación de resultado. Es decir que el sistema que imperó durante mucho tiempo no fue otro que el de la composición legalmente obligatoria. la teoría romana de la prestación de las culpas le impone el deber de cuidar la cosa como lo haría una persona común aplicando las más elementales atenciones. el depositario obligado a restituir la cosa al depositante resultaría responsable por el solo hecho del incumplimiento. Sin embargo.EL ANTIG UO DERECHO 52. a una pena corporal o a una multa y además a restituere damnum. De la Réparation Civile des Délits.. La teoría de la graduación de las culpas que particularizaba el sistema romano de la responsabilidad contractual en la época de Justiniano. que Mazeaud y Tune. en este mismo caso del depositario.46 RESPONSABILIDAD CIVIL 51. de 1266. no resulta compatible con el reconocimiento en el período clásico de ciertas obligaciones cuya prestación precisamente determinada excluía toda idea de culpa y cuyo solo incumplimiento imponía la responsabilidad del deudor. 9-10. alrededor del siglo . También se cita la Costumbre de Thegis. xn. que en la época posclásica del derecho romano se habría desechado la idea de una responsabilidad sin culpa en materia contractual. No existía en las leyes bárbaras un principio general en materia de responsabilidad civil. 53. Más aún. no se distinguió en Francia sino bastante tiempo después. Luego. en Querey. que declara que en los casos en que corresponda confiscación de bienes se comienza por reparar el daño. según la concepción clásica. según el cual no había un concepto de delito sino delitos diversos y su correspondiente tabla de rescate impuesta obligatoriamente al autor y a la víctima. Tratándose de los delitos privados la acción reconocida a la víctima conservaba en muchos casos carácter penal. es decir que responde de su culpa grave. Esa acción era lade reparación civil. pudiendo liberarse nada más que por caso fortuito o fuerza mayor. como consecuencia de lo expuesto.

Les Laix Civiles dans leur Ordre Naturel. se diferenciaban los delitos intencionales de los no intencionales. 142. también llegaron los autores del antiguo derecho francés a parecidos resultados que aquellos logrados por los jurisconsultos romanos del período clásico. As. sedistinguía netamente de la acción por indemnización de daños y perLa pnmera era de carácter penal y correspondía al precio de la sangre persiguiendo el castigo del ofensor. Para estos últimos casos parece declarar que la responsabilidad se encuentra comprometida fuera de toda culpa. IX y X. 9). esa culpa no inducía la ilicitud sino que. V. que inspiró a los redactores del Código Napolean los artículos 1382 y 1383. y por otra parte aquéllos en los cuales el incumplimiento lleva consigo la responsabilidad. parágs. 57. en materia de responsabilidad extracontractual a partir de . denominándose a estos últimos cuasidelitos por seguir la tradición romana de clasificar los ilícitos. pág. es innecesario apreciar la conducta del deudor. aunque ella obedece a conceptos totalmente diferentes. V.48 RESPONSABJLIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 49 JUICIOS . distinguían tres casos de culpa: la culpa dolosa (dolo) y la culpa lata (grave) que se asimilan. 29 POTHIER. La culpa es. cir. 55. 54. nro. Así consideraron que en algunos contratos el deudor se ha obligado precisamente a un resuJtado: en tal supuesto basta con la prueba de la existencia de la obligación. . al igual que en la época posclásica del derecho romano. 1965. cit. están obligados a reparar el mal que han hecho". TII. DOMAT 28 resume bien esta teoría y así considera por una parte los casos en que es necesaria una apreciación de la conducta del deudor. L JIl. 29). op. 59. 1777. . la noción de iniuria (acto contrano al derecho) implicaba la culpa de su autor (supra. ~f DOMAT. estableció el siguiente principio: "Es una consecuencia natural de todas las especies de compromisos particulares y del compromiso general de no causar mal a nadie." fg~fsT. Así lo dicen Domat y Pothier y el Código Ci vil francés no ha hecho más que recoger esa tradición 25. L.ese momento. y por otro dos categorías más de la culpa: la culpa leve y la culpa levísima. Es decir que por haber violado la norma genérica que impone ese deber de conducta o sea por haber actuado culposamente se ha cometido un acto ilícito que da nacimiento al deber de reparar el daño. . entonces hay que examinar cómo se ha comportado. Es así que DOMAT ". por un lado. corno lo hemos señalado (supra. Esta últIma acción tenía el mismo sentido y alcance que la acción reipersecutona en Roma hacia la época de Justiniano (supra. que no cumplir el deber de comportarse con diligencia es a la vez culpa (falta de diligencia) e ilicitud (violación de un deber legal). Jean. Queda así expresado en la más autorizada doctrina que precedió e lflsplró el Código Civil francés. por el contrario.. Pero en el fondo la noción de culpa se confunde con la de ilicitud. 16). tal corno se hacía aún en aquella época en relación a los diferentes contratos: in lege Aquilia et levissima culpa venit. Adviértase que si la cuJpa fue también en la época clásica del derecho romano un requisito para la responsabilidad aquiliana. el principio general según el cual quien ha causado un daño por violar el deber general de conducirse diligentemente para no dañar a otros es responsable del perjuicio ocasionado. En cuanto a la responsabilidad contractual". Héricourt. Georges y BOULANGER. JJJ.. Ello resulta así porT. Sec. nro. pág. POTHIER 29 refiriéndose a las obligaciones de dar dice que cuando el objeto de la obligación es un cuerpo cierto. n. Jean.. Sin embargo. o que el incumplimiento por sí mismo constituye una culpa. ap.. Tíl. Tratada de Derecho CIvil. nro. 56. la generalidad de los autores franceses inmediatamente anteriores a la Codificación napoleónica. Es también importante destacar que en materia de responsabilidad por acto ilícito no se distinguían los diversos grados de la culpa. op. el deudor está obligado a 27 MAZEAUD Y TuNe. Eso sí. "DOMAT. cil. El antiguo derecho francés llegó a establecer como regla generalla reparación de todo daño causado por culpa. La segunda no tenía ya carácter penal sino resarcitorio de los daños ocasionados a los bienes. 58. 159. sea por haber contravenido algún deber o por haber faltado al mismo. un elemento indispensable de la responsabilidad por atnbUlr al acto la nota de ilicitud que da nacimiento al deber de resarcir. en otros contratos el deudor sólo se obliga a cumplir sin negligencia ni imprudencia. Bs. o sea que lo ilícito es culpable y lo culpable es ilícito. nro. que aquellos que ocasIonen algún daño.

no hay responsabilidad sin culpa. ya sea en razón del retraso en el cumplimiento. el deudor no está ohligado sino a poner huena fe en la conservación de la cosa y no responde sino de la culpa grave equivalente al dolo: tal el caso del depósito. La palabra "hecho" en este artículo. en el primer párrafo dispone: "La obligación de velar por la conservación de la cosa ya sea que la convención no tenga por objeto más que la utilidad de una de las partes. aunque no haya ninguna mala fe de su parte". ya tenga por objeto su común utilidad. sino todo el cuidado posible y es por lo tanto responsable de la culpa levísima. al pago de daños y perjuicios. b) La imputabilidad del daño al autor del hecho no tiene otro fundamento que la culpa. d) No existe graduación de la culpa en relación al mayor o menor provecho que el contrato reporta al deudor.. Fue así que quedó definitivamente establecida la distinción entre pena (sanción represiva) y reparación civil del daño (sanción resarcitoria). También fue principio incontrovertido que todo daño debe ser reparado por aquél por cuya culpa fue ocasionado. Así dice Pothier que cuando el contrato concierne a la sola utilidad de aquél a quien la cosa debe ser dada orestituida. siguiendo e1lenguaje de Domat. éste se halla obligado a poner en la conservación de la cosa no solamente un cuidado ordinario. El artículo 1148 establece: "No ha lugar a daños y peljuicios cuando a consecuencia de una fuerza mayor o de un 60. f) La obligación de responder es una sanción resarcitoria y no represiva que consiste en reparar el daño causado. El primero dispone: "Todo hecho del hombre que causa a otro un daño. Estos principios resultan enunciados en los artículos 1137.EL CÓDIGO NAPOLEÓN d) Siendo la culpa la violación del deber genérico de no dañar a otro. e) Sin daño no hay responsabilidad civil.50 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 51 prestar un cuidado conveniente para la conservación de la cosa hasta el momento del pago. Si el contrato concierne a la utilidad común de los contratantes el deudor está obligado a prestar a la conservación de la cosa el cuidado ordinario que las personas prudentes ponen en sus negocios y es responsable por Jo tanto de la culpa leve. 1I. b) El incumplimiento de la obligación importa la presunción de culpa del deudor. La teoría romana de la prestación de la culpa tal como aparece expuesta en la época de JuslÍniano ha sido recibida por POTIlIER pero. Por ejemplo. En materia de responsabilidad contractual el Código francés sienta los siguientes principios: a) El deudor debe responder de los daños y perjuicios que ocasiona al acreedor el incumplimiento de la obligación. si el contrato no es hecho más que para la sola utilidad del deudor. c) La culpa tanto puede ser intencional como por simple negligencia o imprudencia.. designa el "hecho ilícito". si ha lugar. Conforme a lo que acabamos de expresar el Código Napoleón iba a echar las bases del moderno sistema de responsabilidad extracontractual estableciendo los siguientes principios fundamentales: a) Obligación general de responder por el daño causado a otro. El artículo 1383 a su vez dispone: "Cada cual es responsable del daño que haya causado no sólo por su hecho. cuantas veces no justifique que el incumplimiento proviene de una causa ajena que no puede serIe imputada. El artículo 1137. ella convierte en ilícito el acto ejecutado en tales condiciones. 62. 1147 Y 1148. c) La culpa se juzga en abstracto. Los redactores del Código Civil francés siguieron el cauce del antiguo derecho.. en la compraventa la obligación del vendedor de entregar la cosa. ya sea en razón del incumplimiento de la obligación. obliga a repararlo a aquél por culpa del cual ha sucedido". tal el préstamo de uso. El artículo 1147 dispone: "El deudor es condenado. 61. es decir la "culpa intencional" (dolo del delito civil). . como veremos. Por último. sino también por su negligencia o por su imprudencia". somete a quien tiene la carga de ella a prestar todos los cuidados de un buen padre de familia . El cuidado que debe aportar a la conservación es diferente según la diversa naturaleza de los contratos. Estos principios resultan enunciados en el texto de los artículos 1382 y 1383 del Código Civil.". no fue adoptada después por el Código francés.

IS/A ('{() N '" bajo lo guarda". sino otras cosas: aquellas cosas inanimadas con excepción del edificio en ruina. r 111111\ 1" IJI 01 ti uaba tamhién plena satisf..1 .¡. I I l 10 Lid ~iglo anlcrior. 1'. fenómenos que. par" lJlll' IHld!! 11 . La tesis de Laurent era que este texto no anunciaba las responsabilidades aludidas.J...¡~! . I.1 ~ I\'UI 11 1<111. 66. 1" dd'Glr 11Is instrumeIltus Icgalc~ que habían lk rq!ld. IIH .l:n Bélgica el ci\·ilistaLAL'RF. obliga al autor a la reparación. qIIL' ~elkherc~J1nlltkr()dl ' 1.1I 111>1111111 1111 11 ' ¡j. lo que excluía el caso fortuito y la fuerza mayor. l-I.rtÍculo 1384. Es la teoría del riesgo integral. !.>:ln'olln de la gran industria y del I1l.t'lllt 11" ha hl'cholu que k' t.1t h .. \ 1\ 11111.) y oc tratar de la rc~p\m.:L'lllll . había ganado terreno en Francia la escuela positivista italiana del derecho penal para fundar en el ámbito civil la existencia de una responsabilidad sin culpa. JlIII "II'llljllll ¡"'L'ho. Pero estas cosas no son los animales del artículo 1385. d L'''' 1.spun ..1as nucva!\condici(mL'~ lI~' \ Id" ~I\ 1' " 1IIIII . como por ejemplu.' '1 11 1.: ('11 l'r. Ill lt'V(. 11 hit' ti 111. 1 111111'. parecía intangible: la necesidad de una culpa para exigir la responsabilidad civil de aquel que por su actividad haya causado un daño".Í. 1111". "Su aparición señala.'j.111.. op. .lhh 1 1 1 (l4 . ti hd¡ ) di IIn 1 ..1\ '1 1 11 El :-:islema elaborado durante siglo . . .lhilldad 1)\ l' . I t IIt'l lilllh' JI\'I . "( If\SAIHI IIJ \1) ('1\ 11 LA ClJllS11ÓN P.1:-.. mi.dl.l mlly preciso.ti 11 I h.QC i ~1 L :t p.. ación PUt'''> aparte uc cubrir amp li~IJlH '111(' l'l . ocoITicndu a casi todas l'l~ vír. una fecha memorable.:ll1ll.digo antc~ tk cnumcmr los casos ue rc:-.l y~llmrl'dido din 1\ !t.1 dc. MAZEAUD y TuNC.lbilld..11 11 na lk lu .1<1 .ld . al sistema del fallo de 1896.!o tllos ojO$ y al espíritu ue l()~jurj .. ' 1 111 .1.q.\ 1111111d . d nlro (:u t.111 . porque con ella por primera vez.I. L·l1t<llH. . produjeron una in4uictalllt. T.1 (la .!dl . se va a discutir un principio que.1' I 11 .· Lt . que solamente podía aducirse contra la presunción legal. 111 (}!\i !L' h..1 111l' . op.1 1al! dL' apl k.\ln" ...\11 '" . in(lla1l1hiL~n de aquel qllL' 1. I . o sea "las cosas que se tiene bajo la guarda".HI.1 II . La jurisprudencia actual ha vuelto. 86. sino que establecía un principio de responsabilidad por el daño causado por las cosas inanimadas. d. map:istrado!l.1I t" d. en forma crccien!!: y dc'..·~taha pi Cllllhulp" I q tl /.tjll 1. cit. abilídad :-'lIbjL")\'~1 VIlO llllld.1 . 68. .' .'\igt::T1una va Joraci6n de las condu('la~ d. que causa un daño.¡ 1. Nació así la teoría del riesgo.I\. Entre los partidarios de la teoría del riesgo algunos se niegan a reconocer la necesidad de la culpa para fundar la responsabilidad. porque se había constatado que ella ocurrió por un vicio de construcción. hasta entonces..l"'l'1I1.Iilllel p:írral'u: "S~ L'S re~ponsabk!lo sO!. dicen MAZEAUD y TuNe JI. 1 . u aplic.IIIIJI'·HH I. 1A f)(}(TH/N. cit . '·//I/'//J/I.. Se pretendió que esta sentencia admitía la tesis de la responsabilidad objeti va. . . \ .. · t l tallte Cilla cu lpa se aplicaba pacíficamente. 3i (. pág.t 11. . Entretanto.I·. Se decidió allí que el propietario de un remolcador era responsable de la muerte de un mecánico causada por la explosión de la caldera..1. '1 ti h 1 ..It. T. que propugna la responsabilidad civil independiente de toda idea de culpa."..lIasta entonces schabíaJidm (I"~' 1"" 1I d. lo que fue inmediatamente rectificado por un nuevo fallo de la Corte de Casación dictado el 30 de marzo de 1897.·'. La Corte de Casación acogió el argumento en un fallo dictado el 16 de junio de 1896.:1 1: ti 1 ' 32 En la exposición de este tema seguimos a MAZEAUD y TuNC. A ese resultado se llega por diversas tendencias que se manifestaron a fines del siglo pasado "..' jlll ' lll "P. .j. que tiene una disposición especial en el artículo 1386. que constituye por ello una tesis puramente negativa... 13X)).t~ 1'1 ..111 d 11 ti I . la ruina de edificio. 11. 1' " /lolahk\ y PI tlfllndo~ cambios en el medio !-.\ /-:\'(If. 2 n párr.N FRANCIA 53 ~': \sn lortlllto...¡ uivt!r~as.. 11.. no r!l.1 I \X 1.. hahían anunciauo('stas dispo"'IL 1\1111" . 13X4.]" 1 11]111 a un CI"'l.1 IIIIII~ qq" . declaran que todo hecho culposo O no.1 1! I lith L'I ~. ' U.poll". ntlp.. 1-11.NT \1I0l'rL'l1dio lI ll. allku(\OI \l' laha ooll11<1do. .IW"II' ·..1t 11111 j" ..lI ''''{\/'IIIIO/ y lA I n.Hlh lit.IIH t..I ' ("fÚNf)/·.i.l' Itll d ('l'. 1" )] l' . 1111' ..lIl1cl1h' dl ·1. 1 1 t l~pnllkm: i<l a buscar el medio de cJispen~aJ a la. Ol:asi()naJo~ . Sín cmbargu.LAI~1I11osfa\losap licaronelartícul l)lJXh . sin embargo..Hln a <llliL'1l ~l' k pllt:U(: achacar una actitud qllL' jlilld iJlljllnll 1111 11 rt: PI I1\:h.tl'i6n a otro~ ca~os.HJIIIIII"'111111 "dl l " 1 1. 67.·!J/(!/(illl.·~(·lll. en la historia de la responsabilidad civil.1.HI di 1/11 I 111' d..lI1illl~IlL·'" (arl.t rc. La I!:oría de Ii.1..

noté! 1)... 71 Por úl~im".".XII.formaciones. cd .·"..)-rd.'76.". 1" tesIS del nesgo. Otros tienden a la eliminación de la culpa por la socialización dd dcr~cho. nro. cit. . op. nro.I. 71..'1{' l'\lOlutlOll du ~oclahsme. {)... cláSIca deja a la víctima todo el peso del daño. lA'./'JrIll. Partiendo de la premisa según la cual el propietario de un fundo es responsable del daño que cause a sus vecinos sin que haya que averiguar si ha incurrido en culpa o no.\ IltIfI\/IfJrl. tesis.l... ." '11 "'IIHI . 1903.. "L'exercde du droit 'eoll . 65.. y . M' " I """'J' . V 'I). lIou 1/. afirma este autor que "el acto comprendido en los límites legales compromete no obstante la responsabilidad de su autor. 636. No interesa en presencia de un dano. 75. Un patrimOIllO no .' 1. .. 39 JOSSERAND. hallar un culpable. y bajo la influencia de la escuela histórica de Saallfl1Jo que el derecho no es sino un producto del medio social "'''k'udoll SllS t". si no ha obrado según las condiciones normales de su época y de su ambiente". 'fll(."""U. nro.. !.. no puede bastar equitativamente para resolver los conflictos que se suscitan en nuestros días entre los individuos y las colectividades poderosas que han asumido los servicios públicos: en presencia de la colectivización y del monopolio de las empresas de transporte.'nal "ar el derecho y arrojar por la borda su lado psicológico. se afirmó la necesidad de errar "lIn nuevo derecho" 36. Tan sólo son responsables sin haber cometido ninguna culpa aquellos que obtienen provecho de una explotación.. I'JO !. 558 y "Ven l'objectivation de la respo~bilitédu fait des ehoses". para una sociedad de fisonomía individualista. ol'.I}' i4~. Así restringido el concepto sólo abarca la responsabilidad por el hecho de las cosas y ciertos casos de responsabilidad por hecho ajeno. es justo que cargue Con su reparación.orie Cénérale sur le Fondement de la Responsabilité t '" ~j IC'''I''. I I \. les Agents. P . pág. El hombre no cuenta como individuo: sólo existe la sociedad y el ~creeho no debe ocuparse sino de ella..('lIp. d. ec r"'\1 H \NU I HII". Emmanuel. 11111\14 tlll" . Advierten que entre los hechos dañosos hay algunos que son fuente de provecho para sus autores y por ello deben soportar el perjuicio que ocasionan (ubi emolumenrum ibi onus).1 IJ 11 I J\ I I)'W'" 1."curre en culpa.SALEfi. porque dependía del primero y no del . I'lfIh. Aix. pág. pág..\'. suprimir la persona es suprimir la culpa ]J. ' . SI el causante del daño incurrió en culpa. la antigua noción de culpa se torna anticuada y debe hacerle sitio a la del riesgo creado . \Wt"II. Pero si no ha cometido culpa alguna la docIr. Así se ha buscado distinguir el acto anormal del acto normal. cit. quien la descubrió al estudiar un capítulo particular de la responsabilidad: el de la responsabilidad entre vecinos"." \ 1111 '4: 111 \ 1'" 1.. I>UlilJlI. 38 RIPERT. les G~u~emements.\ \1I\'ljI 1:<O4l1l0/l dl' 1:'/ rc~ponsabilité el des risque::. desde el instante en que su actividad es anormal.... es preciso mat.LES Ra mond fu. . 111 . 70. 10 16.\ tI'/ltI. L'!{tat."/14/". " 'gundo que el daño no se realizara". 72. Hay quien~s en nombre de la moral y la equidad han adoptado del Código Civil. .:!oo. 74. 69.. De l'Exercise du Droil de Propriété dans ses Rapports avec lts Propriétes Voisines.. LI:VY. h \111..conomi .". Existe una i~justicia nac¡Ja del azar que el derecho debe hacer desaparecer. 96. interesa solamente saber si socialmente dehe ser reparado ". " ". por ello se ha dicho: "El artículo 1382 \' 11''')''.-l'Cf. siendo solamente el primero que compromete la responsabilidad de su autor.le socialisme "trridi ue" Revue ti f """111" IIIIIIIIIIU' .0I1 ("I'U."~.1111'//111. C'5ln referencia a los accidentes del trabajo y la situación social quC' se habla creado porla falta de una legislación adecuada que contemplara la afllgente sItuacIón de las víctimas que quedaban sin indemnización por no poder probar la culpa patronal.' Métolllor I'II'Jses f. Pero esta noción se limita a considerar "provecho" solamente el beneficio de la "especulación económica"". escrito enseguida de la Revolución. 11J03. ~"I"'" I f"". crón. 31 JOSERRAND.54 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 55 .. DH. A la parte negativa de la teoría corresponde agregar la consideración de aquellas tendencias que han tratado de darle una fundamentación positiva. 1014. AI'(. queJel 111111 .. p.ág. Es equitativo que las consecuencias danosas de un acto recrugan sobre el que lo ha realizado y no sobre quien tuvo un papel puramente pasivo. I (l1tI~1l1/111i".. Algunos juristas ven en los conflictos del derecho solamente palrlmonlOS en presencia y quieren eliminar la persona.. 1. Esta tesis ha sido defendida por Ripert. sin embargo... La mayoría de aquellos que rechazan la culpa comprenden. t938. es la teoría denominada del riesgo provecho.. pero deja fuera de su alcance la responsabilidad por el hecho propio. El azar no debe lu~clonarcomo repartJdorde daños. que no se puede admitir que todo hecho dañoso obligue a su autor a repararlo. 210 . r.

ni siquiera el prinl..-lIn..1111 Ovtt. " UI MIKI\J1. As{UllMO mm . se destruiría toda justicia. MAZI.' probar la culpa de aquel a quien se le atribuye la resI"t"oAltlluIrul. 1I<'1110S mencionado antes (supra..... nro. 11' 1'1 momento en que se dictó la Ley de Accidentes de 1111".. pág.1I11 dicho ": "La teoría de la culpa es lógica para el espíritu. 'Études sur la responsabilitéci vile". pág.. ~I RiCO! .. 293.'ndientemente de este alcance limitado que se daba nI "Iko" IIhlllllll'lI!o". Casi la totalidad de la doctrina fruncc... RIPERT YBOULANGER. 22A . (i... ¡1II~ . 179.. fue per1111'1/01 d.11111" relaciones entre patrimonios. 66) el fallo de 111'11"111101 ( 'Ivll dI' la Corte de Casación del 16 de junio de 1896. se han mnnir.. 569.[¡Iba afectada por un vicio propio. As ."ln .III1VIlIIlIlIl' . lul"d 11. pllS. en virtud de la cual el obrero accidentado .I-H.~II FRYPtt' COnlem~raine . 111111111. ('". Sirey. Jw. Por su parte.l1. Pari" 1957. <4 J PI ANIOI • Marccl. párrafo primero.. T. 1001. .AUD y TuNC. Jq SI hll'lIl.. . ado de probar la culpa para obtener la repara111r1.. se co""'''' 1111111 .56 RESPONSAülLIDAD CIVIL 1A ('UESTION EN FRANCIA 57 76.. 11r11" 'IIII' 1" SAV A"l'llil{. considera que la teoría del riesgo debe aplicarse cuando el duno ~ causa empleando un "organismo peligroso".". T. nro.111'1111'111101 dl'.. para la equidad. MAZEAUD y TUNe~' señalan que la concepción mUI~rillh. La responsabilidad dvll no es sino la determinación y la sanción de la responsabilidad morol . 77.tuha hajo la acción del hombre. causa del daño. 78.oír Cl\'iI.. n. por sí sola afirma en una sociedad la necesidud d~ 1111 lit· den moral.. no M porque ha creado el riesgo que debe reparación el autor del dano. 111.. a menos que el accidente se tIItItlC'1 1I1I1I1I dd" . lo que no quiere decircontrariall~1\ te al derecho.tAIIII derecho es inexacta de raíz. 1""11 que experimentara sin embargo una sensible evo1uÑI1I1t'lIluvol dI' las víctima.I"oo "11r IÚO.. 1'1Hdr . TraladlJ .. u.. R¡PERT 4J refiriéndose a la teoría del ricsllo cb~ que la fórmula no es inexacta.Rev.! Í<'ulo 1384. lis. sino contrariamente a lajusticia. Paris." autores. al agregar un pá1101 11111. ". 1928. manteniendo un lugar reservado a la culpa pentro del cuadro general de la responsabilidad civil..1<-1'" 1I'. Il.1111111\1 ". (·.' parlida de un nuevo desenvolvimiento jurispru11r".• T. que al lito •• 1111111 11111 \11111'11 ido autónomo al artículo 1384 del Código Civil. suti~lIn·lml. T. I1I ('u. siempre con vida".. no puede eliminar a la personll..lldllllllllld.. el 1'11)\.I·1III exclusión de los ya nombrados paladines de la tesis (Saleillcs y Jo" rand) y apartando también a Demogue y Savatier. 11 . UI" . VIllO a consagrar legislativamente por una vía indirecta la tfiI 11 "" '11. 1959. . PLANIOL 42 atacó rudamente el sistema expr. 11' pueúe alribuirel rol único. eriJ.también podía decirse de éste que carecía de fuerza 0"'11 \r Ulr r ll 1 :tlIín de que emanaba de una circunstancial interpretación IIP 11I111I1 ~IIIlIIII·II.1 \lo' . A lno porque lo ha causado injustamente..·ia . la jurisprudencia de los tribunales france ses se 1'11 l"IlIIsiderar a la culpa como el solo fundamento de la '-¡1III'-llltlhdud. 1111 1 ' 111 '" ludo. clln 111 alma y con su voluntad: al contrario. T. . Algunos otros autores que han aceptado la teoría del riesgo tI" minaron por exponer tesis mixtas.. pero cuando se ha empIca dn un objeto peligroso y se ha incurrido en culpa... lo de la máquina o que se hubiera producido en un mon.s Civiles.'h. Regle Morale dans les Obligarion..m<lo M' d....· . 1037. 111 N.'s. no está hecho sino pam .. COLlN ~ CAPrrANT et JULLIOT DE LA MORAN IlIf MI'.". GAuDEMET.... 1. El automóvil estaba entonIIII" Ad... nro. "" !tI Responsabilil¿ Civile en Droit Fral'lfais. es plenamente rcspon sable el autor del daño.. primeros momentos de su aparición. . ..ubrió el artículo 1384. cuando se trataba de daños causados con • \IIdlllll~"I:".. Paris."0".. . 1939. Tmílf d('s Obligations. y frente a las fuerzas oscuras del materialismo. El derecho no puede pretender rt'lIir . pág. Droir Civil.184 según el cual cuando una cosa incendiada causa dllllll A IlllIt M' d...'11 'lul' lIudie se encontraba al volante... el pOd~llko IUI idealismo.'II'·I"'"0 doctrinario la teoría del riesgo fue expuesta .lo. !aúlI contra la teoría objetiva. T.. sino en dos casos: Itllltldll 11110"1 ". • [{"'I k r. aunque limitada a un resarcimiento parcial.. 111 l" 'rllllllkp./. """. 1''' dlh'I. párrafo primero. Si no ha incurrido en culpa debe reparar sólo In J. 1965.-I".11111 dI' 1H9H. La teoría del riesgo ha sido severamente crili~udu pur dlvt'J..: ('ARnoNNIER.ulllllllr que no había acción de la cosa. tIlIlYOI·1 I'ulllo d.'rvarsc a un valor humano más bien que a una NIII . Des Caracteristiques de Natre Temps sur I'ldét de RejpOllJablUJ~ pág. por su parte 46 reconoce que si una res1 .rl.·. d"I·1I d riesgo se justifica perfectamente en el dere.1"/)"'1'.IIIII' d"pl'lI.l tlt's Obligations.. nnúlI que si se suprime la apreciación de las culpas en las relaciones hUIIIAn. 310. IV . 5. 4' ea.. op. .. /'/"" " (1I·IJ.• 1949.I.lrllIO.. sino la idea sobre la que ella reposa. nro. l.a ley del7 de noviembre de 1922. cir. y ''''''Iklllll r. Ugisl.1111"1110 1. li.1<..

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RESPONSABILIDAD CIVIL

I,A CllliSTlríN EN FRANCIA

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fuerza de la presunción que la jurisprudencia había hallado dentro de aquella disposición, 82, Consolidada así la vigencia de la presunción del artículo 1384 del Código Civil, los tribunales trataron de ensanchar el campo de su aplicación, Fue así que se condenó la distinción entre el hecho del hombre y la acción autónoma de la cosa, en la sentencia dictada por la Cámara Civil el2l de febrero de 1927 en el caso promovido por la viuda Jand' heur contra Galeries Belfortaises, El caso fue originado al haber sido atropeUada y lesionada gravemente la menor Lise Jand'heur por un camión perteneciente a la empresa demandada, La acción se fundó en el artículo 1384, párrafo primero, sin ofrecer la prueba del vicio del automóvil, y subsidiariamente en el artículo 1382, para el caso de que se juzgara inaplicable aquéL El Tribunal de Belfort, considerando que la cosa que había causado el daño era peligrosa, declaró que debía aplicarse el artículo 1384, párrafo primero, aun cuando no se demostrase vicio de la cosa, La Corte de Besan~on modificó el fallo: estimó que al no probarse el vicio de la cosa era inaplicable el artículo 1384, párrafo primero, Admitió sin embargo la demanda con fundamento en el artículo 1382 y autorizó la prueba de la culpa del conductor. 83, Llegado el caso a la Corte de Casación, ésta, por la Cámara Civil y con el voto de Ambroise Colin, casó el2l de febrero de 1927 el fallo de la Corte de Besan~on, En 10 sustancial, el fundamento del fallo fue: "Considerando que la ley por aplicación de la presunción que ella contiene (art, l384, párr, 1°, Cód, Civ,) no distingue según que la cosa que ha causado el daño sea O no accionada por la mano del hombre; que es suficiente que se trate de una cosa sometida a la necesidad de una guarda en razón de los peligros que ella pueda hacer correr a otro",", 84, La Cámara Civil al casar el fallo envió el proceso a la Corte de Ap"lacion<,s de I.yon, cuyo criterio, se sabía, era contrario al que sirvió ue fUlluWllentn u In Cámara; quedaba así abierto el pronunciamiento de lna ('411111rna Rt'UllidIlS, l.a Corte de Lyon, como estaba previsto, resolvió NI IlIunl ~nlitln tIlle la ('orte de Bensan~on, El argumento más saliente tII' IlIlC'nlC'nda fue el Milluicmle: "Considerando", que el hecho del autom6vIl cllndllcld" lit' cnnfund~ necesariamente con el del hombre, mientrM 'I"r /11 <:ClIIIIIII'III, rl hrdlO rrnrio de la cosa, estableciendo una rela-

l'ion de causalidad entre ella y el alcance de su accionar, es en el fondo,

,,1 hecho dañoso de ésta considerado aisladamente, y así el daño de la actividad humana, se diferencia del daño objetivo",", 85, Largamente esperado, el fallo de las Cámaras Reunidas se produjo el 13 de febrero de 1930, Entre sus considerandos la Corte expresó: "Considerando." que la presunción de responsabilidad establecida par el artículo 1384, párrafo primero del Código Civil, en contra de quien tiene bajo su guarda la cosa inanimada que ha causado el daño a otro, no puede ser destruida más que por la prueba de un caso fortuito o de fuerza mayor o de una causa extraña que no le sea imputable; que no es suficiente probar que no se ha cometido ninguna culpa o que la causa del daño es desconocida ... ; Considerando: que la ley por aplicación de la presunción que contiene no distingue según que la cosa que ha causado el daño Sl'a o no accionada por la mano del hombre; que no es necesario que ella t~n­ ga un vicio inherente a su naturaleza y susceptible de causar el daño, ~I artículo 1384 une la responsabilidad a la guarda de la cosa y no a la cc"a misma .,,", Al casarse el fallo, lacausa pasó a la Corte de Dijon, que dehio inclinarse ante la decisión de las Cámaras Reunidas, 86, Quedaba aún por definir el concepto de guardián de la cosa, cuya responsabilidad quedaba comprendida en los términos de la sentencia del 13 defebrero de 1930, Para algunos el guardián es quien aprovecha económicamente de la cosa, Criterio éste del provecho económi, ca, seguido por los partidarios del riesgo, Para otros, es guardián quien tiene la dirección material de la cosa, o la persona a quien se le ncuerda un derecho de dirección sobre la misma, o, finalmente, quien tiene In dirección intelectual, o sea el poder de dar órdenes en relación a la cosa, el gobierno de la misma. La cuestión fue resuelta por las Cámaras R,'uni das de la Corte de Casación el 2 de diciembre de 194 1: "es ~uard¡'ín quien tiene el uso, la dirección y el control de la cosa" (criterio ,i<' la tli rección intelectual), 87, Al suprimir la distinción entre acción de la CO~" y hrrhn dC'1 hombre, el recordado fallo del 13 de febrero de 19)0 hn condC'nnclnln existencia del "hecho autónomo de la cosa", pues la preslll1dón d~rlvalll' la guarda (hecho del hombre) y no de la cosa mi\,ml (11\'<,11" dI' l. \ 1",11 al decir de la sentencia, Pero si siempre huhiere llt'dw eld hlllllhlC' Y111111

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RESPONSABILIDAD CIVIL
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RESPONSABILIDAD CIVIL

LA CUESTIÓN EN FRANCIA

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los accidentes causados por las aeronaves en la superficie; ley del 8 de julio de 1941 con respecto a los daños causados por los telesféricos. En ambos casos los explotadores están obligados a reparar los daños que causen a menos que prueben una culpa de la víctima. Igual alcance tiene la responsabilidad en los casos de daños producidos por los reactores nucleares, de acuerdo a lo que resulta de los términos de la Convención de la O.E.C.E. del 29 de julio de 1960 y laConvención de Bruselas del 25 de mayo de 1962 sobre responsabilidad de los explotadores de navíos nucleares. 91. Sin embargo los pasos más firmes que se han dado en Francia, a nuestro modo de ver, en la aplicación de la teoría objetiva, o sea eliminando la culpa como factor de responsabilidad, se hallan en la sanción de la ley del3 de enero de 1968, que introduce un nuevo texto en el artículo 489 del Código Civil; y en la sanción de la ley del 4 dejunio de 1970que agrega al Código Penal el artículo 314, estableciendo la responsabilidad civil de carácter colectivo en los casos de daños allí previstos, además de las penalidades correccionales. El artículo 489-2 del Código Civil estatuye ahora: "El que cause un daño a otro hallándose bajo la influencia de una turbación mental, no está menos obligado a la reparación". Anteriormente la irresponsabilidad del alienado estaba admitida, salvo que ese estado fuese consecuencia de una culpa de su parte, o que la demencia no hubiese sido total so. Obsérvese que la solución de la ley de 1968 no da una indemnización de equidad, pues se dice allí que el alienado no está menos obligado a la reparación; es decir que se debe un resarcimiento integral, y no que éste puede o no existir, y que puede ser atenuado como corresponde cuando la equidad constituye el fundamento so o,. En cuanto a la ley del 4 dejunio de 1970 ", véase infra, nros. 17471756, donde se trata extensamente la cuestión.
\O Rouen. 10-V -1955, D. 1955,515; Trib. Civ. Seine, 22-11-1955; Gaz. Pal., 1955. Tahl. 1. Resp. Civ., nro. 49. Caso Trichard: C. Cass., 18-XlI·1964, D. 1965, 191. "" tII_ ~~brc I~ !ntluencia ,de la refonna del arto 489·2 en el sistema general de la ~!lpnnMlhll1dad CIVil en FranCia. puede consullarse: VrNEY, G., "Réflexions sur l'artide .189 l..Ju Codo Civil", Revue Trimeslrielle de Droít Civil. nro. 2, 1970. págs. 252· 267. y (icIMAA N()(lMAN. K .. "I ..a réparation du préjudice causé par les malades menfaux". ","lu nu.nul n-vÍ\la. nro. 1, 1971, págs. 29·60. , J UUS I AMAN n~ AUiJNA. Jorge ~I., "La responsabiüdad colectiva en el resarcimien· In .1< da"',,". 1 1•• 1. 14Z, p6~. Q16.

92. Culminando este proceso ha podido así decirse" que "la evolución moderna nos lleva a casos de indemnización que no tienen nada de común con la fuente en cuestión: delito ocuasidelito; se trate de la responsabilidad del principal, del guardián de animales o cosas inanimadas, del propietario de edificios, del explotador de aeronaves o telesféricos, del patrón en el accidente del trabajo; en todos estos casos, hay una responsabilidad sin culpa, una indemnización no delictual, que no tiene por fuente el delito ni el cuasidelito". "Solamente la responsabilidad consagrada en los artículos 1382 y 1383 (salvo indemnización del daño moral) permanece fiel al principio de nuestra institución", refuiéndose a la culpa 93. En el terreno de la responsabilidad contractual también ha repercutido la interpretación del artículo 1384, párrafo primero, aunque no sea aplicable a aquella responsabilidad. La jurisprudencia ha hallado, en el contrato, una responsabilidad por el hecho de las cosas, en todos aquellos casos en que la intervención de una cosa causa la inejecución de una obligación puesta tácitamente a cargo de una de las partes; se trata de la inejecución de la obligación contractual de seguridad. Tal vez no sea la misma" sino de lejos el resultado de la teoría del riesgo, pero al menos se inspira en el mismo deseo de socorrer a las víctimas. Esa obligación de seguridad consiste en el deber de restituir al otro contratante, o sus hienes, sanos y salvos a la expiración del contrato. Luego de una sentencia de la Cámara Civil de la Corte de Casación dictada el 21 de noviembre de 1911 "que afirmó que el transportista de p..'rsonas estaba obligado en virtud del contrato de transporte a conducir al trnnsportado sano y salvo a destino, la obligación de seguridad se ha "hi~rto camino. Esa responsabilidad ha ensanchado el ámbito de la responsubilidad contractual a expensas de la responsabilidad delictual.

"GOMAA NOOMAN, M. K.. Théorie des So"rees de /'Obligarion, París, 1968, pág.
152.
"MA~MUD y TUNC, op. cit., TI-l. pág. 104. "D. 1913, 1.249 Y nola de Sarrut, citado por Mazeaud y Tune.

LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO

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de la norma del artículo 184 del Código de Comercio a todo contrato de transporte y aun al que se realiza en automóviles taxímetros (infra, nro. 1186). 108. La reforma introducida al Código Civil por la ley 17.711 incorporó ya al sistema de la responsabilidad civil, la llamada responsabilidad objetiva por riesgo creado en los daños causados por el riesgo o vicio de las cosas (art. 1113 en su agregado). 109. También aparece aceptado por la legislación vigente en la actual redacción del artículo 907, donde se consagra la responsabilidad objetiva por los daños que causan las personas que carecen de discernimiento, con fundamento süficiente en la solución de equidad que el juez debe dar en la especie. 110. Hoy se dice también que la responsabilidad del principal se fundaen una obligación de garantía de carácter objetivo por ser ella inexcusable y asimismo se dice que se funda en la teoría del riesgo creado la responsabilidad por los daños que causan los animales (infra, nro. 942).

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PARTE SISTEMÁTICA

CAP!TIJLO V

CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD CIVIL
1.- EL DEBER DE RESPONDER

111. Responder significa dar cada uno cuenta de sus actos. La conducta de los individuos se traduce en actos unilaterales o bilaterales que a su vez producen una modificación del mundo exterior. La alteración unilateral de las circunstancias que forman el entorno de los demás, puede ser favorable al interés individual o colectivo de éstos, o bien puede ser contrario. 1 12. Cuando la alteración favorece las ansias ajenas y proporciona satisfacciones a los demás, o bien se traduce en ventajas para otro, el autor de aquélla puede aspirar a una recompensa o retribución benéfica de quien recibe la utilidad. A veces la moral impone el deber de gratitud hacia quien así ha precedido. Otras veces el derecho somete al beneficiario de la conducta a una obligación específica dentro de las condiciones que configuran el presupuesto de la norma juridica atributiva del derecho subjetivo. Tal es el caso del que ejecuta un negocio en interés ajeno ocasionando un enriquecimiento no justificado del patrimonio de éste. Quien recibe el provecho queda sometido a una obligación legal respecto del que ejecutó el acto.

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RESPONSABILIDAD CIVIL

EL DEBER DE RESPONDER

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113. Cuando la alteración ocasionada por acto unilateral constituye la violación de un deber moral o jurídico". y menoscabándose el interés ajeno se invade la órbita de actuación de otro. se produce en el sujetopasivo del acto una reacción desfavorable que se traduce en una insatisfacción. El autor de la alteración no puede aspirar en este caso a una recompensa: al contrario. se halla frente a la víctima en actitud de dar respuesta a la perentoriaexigencia de ésta. La moral y el derecho señalan cuál es la respuesta que puede pretender el ofendido. Esta respuesta fijada por la norma moral y por la norma jurídica. a veces. constituye la sanción adecuada a ese proceder. El autor debe responder entonces de su acto lesivo cumpliendo la sanción que le viene impuesta consecuentemente ".

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114. Adviértase que aludimos a la alteración de las circunstancias por acto unilateral y hemos señalado ya antes que eUo puede ocurrirtambién por acto bilateral; es decir. por una conducta común concurrente a ese resultado. Por ejemplo. las convenciones celebradas por las partes pueden modificar también las circunstancias recíprocas. Sin embargo. el contrato pone desde su celebración misma (ab-initio) a los dos sujetos contra" DEL VECClUO. G.• Filosofia del DerecJw. Barcetona. 1953. pág. 349. expresa que los proyectos morales son subjetivos o unilaterales y los preceptos jurídicos son esencialmente objetivos o bilaterales. Conf.: ROUBIER, Paul, Théonoe G¿nérale du Droit, Paris, 1946: "La verdad es, desde luego, que no hay oposición de principio entre el derecho y la moral. Habrfa oposición si el derecho ordenase hacer cosas que la moral prohEbe; pero ello no ocurre jamás, porque la moral y la reglajuridica son ambas reglas de conducta edificadas en función del bien: la sola diferencia es que en la moral la regla es establecida en función del bien del sujeto, mientras que, en el derecho, la regla está establecida en función del bien común". DELlYANNIS, La Norion d'Ac/e lllici/e Consi~ d~rlt en 5Q Qualit¿ d'Élemem de la FaUle Delictuelle, Paris, 1952, págs. 23-24, nro. 21. $6 Consideramos que no debe confundirse deber jurfdico con responsabilidad: en el primer caso (deber) el sujeto está constreñido a ajustar su conducta a la específica regulación normati va que le impone una sanción para el caso de violarla; en el segundo caso (responsabilidad) el sujeto está sometido a la sanción prevista por haber violado el c.Jeher impuesto en la norma. Nos parece por ello acertado el planteo de responsabilidad que hace. LóPEZ Ol,ACIREGUI en "Notas sobre el sistema de responsabilidad del Código Civil. Balance de un siglo·' (Rev. Jur. de Bs. As.• t. 1964-IV. pág. 61). expresando que lal plumeo se compone con tres presupuestos: a) un acto de un individuo; b) un deber; e) una infracción; y agrega "cuando su acto no se ajusta a su deber el individuo incurre t"" n"' rKm labilitlac.J". Adcmá~, d~ntro del concepto amflio quedamos de responsabilidad ~ romptt'ndt rualt¡uief violación de una norma lega que detenrune una sanción civil, pelO rn .rnudo t'ltriclo "se refiere a actos que por haber causado daño patrimonial ilfltrrmlnl n ullIlndcomnl/.ft(.'ión" (LÓPF..z OLACIREGUI. op. y loe. cit.).

tantes frente a frente. unidos por un vínculo que eUos mismos han creado con su voluntad acorde. Las partes regulan de ese modo a través de las estipulaciones de la convención todos los efectos del acto celebrado. de tal manera que los beneficios y las cargas han sido perfectamente atribuidos por la libre determinación de aquéllos. Desde ese momento cada una de las partes espera que la otra corresponda a la confianza comprometida. No se trata entonces de dar respuesta a la exigencia de satisfacción de uno nacida del acto lesivo que comporta el incumplimiento del otro, sino del deber de cumplir de buena fe lo convenido, dando satisfacción a la confiada expectativa de cada parte. En este caso es cuestión de cumplimiento; en aquél. de responsabilidad por inejecución. colocándose recién entonces el incumplíente en la situación de dar respuesta por su acto unilateral de carácter lesivo.

115. La distinción que hacemos corresponde al análisis de la estructura de la obligación que ha conducido a fmes del siglo pasado a la doctrina alemana. en particular por los trabajos de BRlNZ y BEKKER. a señalar la existencia en el vínculo obligatorio de una idea de deber (shulá) y una relación de responsabilidad (haftung) ". 116. De lo dicho resulta que la responsabilidad civil comporta siempre un deber de dar cuenta a otro del daño que se le ha causado. A veces el acto unilateral lesivo recae sobre quien no tenía con el autor vínculo alguno anterior; otras veces el comportamiento dañoso se produce frente a un sujeto con quien el autor de aquél tenfa un vínculo jurídico anterior que le imponía el cumplimiento de una específica conducta. Es decir que a veces el acto lesivo constituye la fuente de una obligación nueva. y otras veces el acto lesivo aparece como consecuencia de una obligación anterior. De allí que la doctrina clásica del derecho francés haya visto una dualidad de culpas y una pluralidad de regímenes de responsabilidad adecuado a cada una de ellas.
57 El tema ha sido exhaustivamente estudiado a través del desenvolvimiento histórico del concepto de obligación desde el derecho romano antiguo hasta el derecho moderno. Ver KONDER COMPARATO. Fabio. Essais d 'AMaJyse Dualiste de l'Obligation. en Droir Privé. Pari,. 1964. pág. 111; G¡ORGlANNI. LA Obligación. Barcelona. 1953. pág. 153.

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RESPONSABILIDAD CIVIL
ll.- LA IUCITUD

LAll1CITUD

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117. Alubicar la cuestión en el plano de la responsabilidad civil nos ponemos de inmediato frente al problema de la ilicitud de la conducta y de la sanción que es su consecuencia.
118. CONCEPTO. Por definición lo ilícito es 10 contrario a la ley. El co~cepto presupone entonces la existencia de una ley, o sea de una no~a que Imponga compulslvamente una determinada conducta. La compulsión se manifiesta en la sanción prevista para el caso de violación. Ilicitud .en sentido genérico o conducta antijurídica, es cualquier obrar contrano al ordenalTIIento conSiderado en su totalidad y no en relación a sectores normativos parcializados. Así por ejemplo si es una reg.la de derecho la que establece que nadie debe causar daño a otro, está Sin embargo Justificado el daño que se cause en legítima defensa o en estado de necesidad. . 119. SANCIÓN. Cuando la conducta no se ajusta a la previsión normauva " se Impone una sanción que consiste fundamentalmente en un deber de obrar en el sentido querido por aquélla y no respetado por el infractor: es deCir, en el deber de reponer las cosas al estado anterior al acto Ilklto. Ésta es la sanción resarcitoria que obliga a la reparación restableciendo la situación anter!~r (statuquo ante) ~n cuanto fuere posible desmantelándose la obra ¡jlclta mediante el anlquilaroiento de sus efectos pasados, presentes y futuros.

obra ilícita, disponiendo la restitución a su dueño del objeto del robo, mandando destruir los documentos falsificados o la liberación de la víctima de la privación ilegal de libertad, etcétera.

121. Adviértase asimismo que la sanción resarcitoria no es la única, con ser la principal, en el derecho civil. Así la sanción es resarcitoria en el caso de nulidad del acto jurídico" y lo es también en caso de actos ilícitos que ocasionan daños patrimoniales.
'9 ARAuz CASTEX, Manuel, Derecho Civil. Parte General, Bs. As., 1965, T. n, págs. 382-384, clasifica las sanciones en derecho civil, en resarcitorias y represivas. ('uando la sanción es igual o equivalente al deber jurídico incumplido se llama sanción resarcitoria, y consiste en imponer por vía de sanción la misma conducta que era debida por vía de prestación voluntaria. Cuando, en cambio, la sanción consiste en un hecho diferente de la conducta debida, se llama sanción represiva. La nulidad, para este autor, e-s una sanción resarcitoria en cuanto priva de aCCiÓn] obliga a la restitución de 10 e-nlregado. LLAMBlAs, Jorge J., Tratado de Derecho Civ·. Parte General, Ss. As., 1961, T. 11. pág. 575, reproduce esta clasificación de Arauz Castex. Por nuestra parte, hemos t'cmsiderado que la nulidad es una sanción típicamente resarcitoria, o sea una especie lfd resarcimiento (BuSTAMANTE ALsINA. LA Sanción Resarcitoria, Abeledo-Perrot, Monograflas Jurídicas. nro. 103, Bs. As .• 1966, pág. 14). El efecto de la nulidad está \C't'mlado en el an. 1050 del Cód. Ci v., que dispone en términos generales que "la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o estado en que se hallaban II00es del acto anulado". Tambi~n hemos dicho allí que e acto jurídico nulo o anulable C'\ un acto ilfcito y la nulidad una sanción, y no compartimos la opinión (LúPEZ ()I AClREGUI, "De la nulidad de los actos jurídicos", Lecciones y Ensayos, año 1960, nro. 1") que: ve en la noción de nulidad W1 simple acto ineficaz que no llega a ser un acto jurídico carece por 10 tanto de la tutela del derecho. Pensamos que tal acto no es indiferente al y ur, C'n juñdico contra el cual parece no atentar, sino que, al contrario, es un verdadero acto Ilft'lIn porque tiene la existencia que le comunica la conjunci6n de los elementos vitales del ",,'h) y aunque lleve en sí mismo el gennen de su descalificación, fluyen de él los efectos 11111 nmlC'·s en contradicci6n con el orden juridico que reserva esos efectos, para los actos que \C" L'(mfunnan a sus prescripciones. La nulidad surge entonces como una sanci6n. o sea como la lhrulmiclt de la nonna violada que descar§3 sobre el acto su fuerza para restablecer las \HIIIIUIIII,,'unrorme a derecho. TambiénORGAZ. 'El 3C1O ilicito", LL , t 140, pág. 1099, en nota mu K, lik.e que alf.!nos autores han pretendido establecer sin embargo una tercera categoria, l. <1..1"¡ICIO Ilegal .; en ella enlraÓan los ne¡¡ocios jutfdicos nulos o anulables. A diferencia dr In llu(' ocurre en el acto iliciro arguyen: 'el autor del acto ilegal no va oontra el derecbo. ,11tu 'lUt' va fX>r un camino donde no encuentra la prolección del derecho; no se resuelve eClIl(11t utlU interés jurídicamente protegido, sino que omite realizar las oondiciones indis1"'1I..hl.., p.... conseguir la tutela jurídica de un inJerés propio: PerRQCEU.l, 8., L 'Antigiu· ,,,llt 11(1 Waúova, 1947, nro. 6 y autores citados)". En contra, dice Orgaz, ha de señalarse que Ir,. "" (n~ nulos o anulables 00 son, evidentemente, confonnes a derecho, y que si se respeta "1 UUC'11U ('~ncial de la distinción, no cabe duda de que son ilícitos: esto no se evita U.ttU\ndulns ilce;ales. ni señalando posibles diferencias accesorias, en cuanto a sus efectos. "111 ntltl\ tlelos Ilfcitos.la misma denominaci6n de "ilegales" denuncia ya la base precaria I ItllJllIIIllI1l..'i6n. pues los actos "iJfcitos" son también, desde luego, "ilegales". La distinción. . "r"ulu nu ha lenido sino mínima aceptación. Termina señalando ORGAZ que nuestro ('nd "11 ('Ivil illude expresamente a la ilicitud de los actos nulos o anulables (art. 1056).

¡r,a!

'Ille

120. Como lajusticia no se satisface solamente con volver las cosas al estado anterior, también impone a veces una sanción ejemplar para que esos hechos ~o se repitan, haCiendo sufrir al autor un mal por el mal que ha c~usado. Esta es la sanci?n represiva propia del derecho penal, lo que no slgmfica que sea exclUSiva de los delitos criminales como tampoco que la sanción resarcitoria sea ajena a estos últimos. Obsérvese que el Juez penal debe ordenar en primer lugar el desmantelamiento de la
"La pre VISl ··6 n nonnatlva . a que nos referimos tanto es aquella contenida en la le como aquella otra expresada en la ~láusula de un contrato, pues que al fin de cuenJ~ lu flirtc'¡' pueden r~glar Sus actos lIbremente si~mpre que no atenten contra la ley, la mara o as buenu <: ostumbres (art. 953, Cód. CIV.). y esas convenciones hechas en los (~~.t(~~~(t~jn(~~r)IID" partes una regIa a la que deben someterse como a la ley misma

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RESPONSABILIDAD CIVIL

En cambio la sanción es represiva cuando consiste en la suspensión o pérdida de la patria potestad impuesta al padre que no cumple los deberes puestos a su cargo por las leyes que organizan el régimen de la familia, y asimismo la pérdida de derechos impuesta al cónyuge culpable del divorcio por no cumplir los deberes de asistencia, fidelidad y cohabitación que nacen del matrimonio.
122. Si bien lo expuesto resulta del panorama actual del derecho, que distingue netamente el ámbito del derecho civil del ámbito del derecho penal, no eran tan diferenciadas las sanciones, como hemos visto (supra , nro. 9) en el primitivo derecho romano y aun en los antiguos derechos germánico y francés. 123 . La idea de pena sustituida por la de reparación del daño causado es el resumen de los progresos realizados a través de' muchos años. La pena es la expresión del sentimiento jurídico excitado que tiene por insuficiente la reparación de la injusticia. Como dice IHERlNG "', "la pena tiene por fin devolver el mal por el mal y responde a la idea de venganza más bien que a realizar la idea del derecho; la pena es por lo tanto una forma imperfecta, patológica, de la lucha contra la injusticia en derecho civil". Continúa el sabio jurista alemán expresando que si era perfectamente legítima en épocas en que se justificaba aún la pasión puesta al servicio del derecho, ella pierde ese carácter de legitimidad a medida que la pasión es excluida en la persecución del derecho. Esta exclusión se completa cuando la pena se transformaen reparación del daño. Es recién entonces que lajusticia civil rechaza definitivamente lo que la pena le comunicaba de accidental y arbitrario, y se eleva hasta no ser más que la simple negación de la injusticia subjetiva o, más exactamente, de sus consecuencias dañosas. 124 . Señala muy bien IHERING los caracteres que definen la pena privada y la diferencia de la reparación del daño. La primera es esencialmente positiva, pues en lugar de llevar su límite en sí misma, son las circunstancias históricas variables las que condicionan o el desarrollo más 1) m~nos grande del sentimiento jurídico o las variaciones en la estimad6n U~ los bienes dañados, etcétera. La reparación del daño, en cambio,
*' lm'MINII, 01', dI.. pág. 69,

CAP!TULON

LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO
I.- SÍNTESIS DE SU EVOLUCIÓN

94. Cuando Vélez Sarsfield redactó nuestro Código Civil campeahu .in disputa la culpa como único fundamento de la responsabilidad ci-

vil.

I!I eje. sobre el cual gira nuestro sistema de responsabilidad extra.'onlructual se halla en el artículo 1109, que tiene su fuente en el artículo 1 IK.l del Código francés. Sólo la culpa justifica la responsabilidad. Todo "1 '1ue viola el deber genérico de no dañar implícito en la norma del arIIL'\llo 1109 es culpable, comete un acto ilícito y debe responder por el duno que ocasiona. Cuando el daño se ha producido por el hecho propio debe probarse In L'ull'adel autor; si la víctima no aporta la prueba de la culpa que imputa ni (h'mandado éste no ha de responder del daño que aquélla hubiere surrido. Otra es la solución legal cuando el daño proviene de otras personas JI"r lus cuules debe responderse, o cuando ha sido causado por las cosas Il1tUlimudas o por los animales. Siguiendo nuestro Codificador al Código Ir um·,ls, que le ha servido de fuente principal en esta materia, mejora noll1hl"ll1l'nle la condición de la víctima mediante el juego de las presun' Illnrs I~gales de culpa, que invierten la carga de la prueba en algunos ca" " ,\ imponen, en otros, una responsabilidad que no puede excusarse.
I) ~ .l'cro como el sistema del Código radica en la culpa, no se puede hnl,lur hino de una culpa in eligendo O in vigilando cuando se trate de la IA llUll\lIbi lidud del principal por el hecho de los dependientes, y esa culI r Jlrrsumidn ¡"ris el de iure, o sea que no se puede probar en contra

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RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO

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de la presunción, como por ejemplo que el principal no incumó en culpa alguna en la elección o en la vigilancia de su subordinado. (Sobre el valor de estas presunciones, véase infra, nro. 939). 96. En otros casos la culpa en el ejercicio de la autoridad que se lÍene sobre otros es presumida iuris tantum, como en las hipótesis contempladas en los artículos 1114 al l 17. Los padres, tutores, curadores, maestros artesanos y directores de colegios pueden probar que no pudieron impedir el daño. 97. Finalmente hay culpa también en el sentido del Código Civil cuando la cosa inanimada que una persona tiene bajo su guarda o de la que se sirve ocasiona un daño a un tercero (art. 1113), aunque no le sea dable probar al guardián que no incurrió en culpa alguna. Hay también culpa presumida del dueño de la cosa inanimada (art. 1133), que invierte la carga de la prueba permitiéndole a aquél liberarse probando que de su parte no hubo culpa.

,,"to de introducir a través de los textos vigentes atisbos de responsabiIId",1 objetiva, fueron muchos los que se alzaron para mantener mcólu1111' ,'1 principio de la culpa. 10 1. La jurisprudencia, a su vez, no dio cabida a la teoría objetiva ti" I • il"go y siguiendo las aguas de la jurisprudencia francesa hiZO preva I,',,"r siempre la teoría tradicional. Parlicularmente en los casos. de ac,·.tI,'ml's de automóviles fue, por la frecuencia crec.ente de los mIsmos, tlolI,k' tuvo ocasión de pronunciarse conciliando los textos con las eXI1',"II"laS de una justicia que imponía perentoriamente la necesIdad de so'Olll'r a las víctimas cada vez más numerosas. 102. Si bien los tribunales nacionales no recibieron la influencia de l•• 1"' isprudencia fijada por la Corte de Casación francesa en el cas,o "'llIlld'¡'cur c/Galerías Belfortaises" (supra, nro. 85) en cuanto supnmla r ,tll toda distinción entre daño causado con la cosa y por la cosa, ese fallo \11 \" '0, sin embargo, para afirmar también en nuestro medIO el pnnClpIO ti" qlll' la responsabilidad deriva de la~ulpa en la guarda y no de!a cosa IIU'lIla, tal como enfáticamente se dIJO en aquel fallo de las Camaras
1~ I'llIlIdas.

. 98. Las mismas presunciones de culpa en la guarda sienta el Código cuando se trata de animales qlle ocasionan daños a otros, así sean domésticos o feroces los animales agresores (art. 1124), aunque solamente puedan liberarse el guardián o el dueño probando la culpa de la víctima, de un tercero por el cual no responden, o el caso fortuito o fuerza mayor, salvo, excepcionalmente, la prueba de que el animal doméstico se soltó o escapó sin culpa de aquéllos.
99. Los tribunales del país tuvieron ocasión de resolver numerosos casos que se iban presentando a tenor de las nuevas circunstancias, notoriamente influidas por el creciente desarrollo de la técnica y la progresi va concentración de masas en los centros urbanos con la consiguiente intensificación de las actividades. 100. La doctrina tradicional no se hizo eco de la corriente positivista, que veía en la teoría del riesgo creado la solución integral de los nuevos problemas que se suscitaban por la necesidad de acordar indemnizaciones u Ins víctimas cuando el sistema clásico de la culpa parecía ya lIlSUfiCll' ntl'. Durante mucho tiempo nuestros autores siguieron viendo l'O In l'ulpD In única justificación de la responsabilidad civil, y si alguno

10.1. Salvo algunos casos aislados (infra, nro. 1013), inspirados por r l voto <id Dr. Salvat, los tribunales nacionales deCIdieron sIempre que 11IlIlld" l'l daño era causado por el automóviIconducido, ~a responsablIldud 1'l11l'r!(fa del hecho propio y quedaba regida por el articulo 1109 del ('udlgo Civil, Y si el daño era causado por un vicio de la cosa, como ser IUlOtU.lI d~ la barra de dirección, falla de frenos, estalltdo de neumátICOS, rlll'll'ru, ~I caso quedaba regido por el artículo 1113: última parte. y por " lllIltl'ulo 1133, con fundamento en la culpa presumida del guardián en pi ]lllln~ r ''uso y del dueño en el segundo. I(~1. El prudente criterio de nuestros jueces conformó, sin embar110, UIlU jurispnldencia funcional que, con el d~bl.do apoyo e~ las normas II'Imlr h, Iud lit6 grandemente la acción d~ la vlclima favoreCIendo la neI ," ulud (Il' indemni71lrla sin alterar el pnnclplO de la culpa. I'm d juego de numerosas presunciones hominis en algunos c~sos y ti ntln. por aplicación particular de presunCIOnes legales contemdas "u 1 11 I ... y dl'l Tránsito 13.893 se había "afinado" a tal punto el concepto

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LA ILICITUD

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s~puesto en que la culpa del corfctucto~ ~es~to Ser la regla. Casi no había
blese lesionado a un peatón 11' o ese presumIda cuando se hudescargo no la prueba de su f~l~e dee;~ al punto de exigir a aquél en su u daño, sino la prueba concreta de la cUl ~~ qlue ~eJa inCIerta la causa del el cual aquél no responde o d 1 e a VlctJma, de un tercero por e caso ,0rtUlto o de fuerza mayor.

de culpa que la inversión de la rueb

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105. Finalmente portratars d 1h h ban a funcionar inmediatamente ~ e .ec. o.propio del conductor, entradirecta del principal favore'd os prmclplOS de la responsabilidad inlación de depende~cia co CI a por una concepci?n muy fluida de la reelástica interpretación del ej:i~~~ae ~u~onz~clOn para actuar, y una cla o razonable relación entre ésta y el ~ ~ncI(~ ,com? mera mcumbenano. ease mfra, nro. 1018). 106. En el ordenamiento ju 'd' . sin embargo, iba a tener acceso I~ t~~O, argentmo anteriormente a 1968, na obJellva del nesgo profesional a través de la Ley de A 'd CCI entes del TrabajO 9688 y . . ' en matena de responsab¡(idad extracontractualla t 'd 1 . digo Aeronáutico (ley 14 307 d eona e nesgo creado a través del CÓvigente) para los casos de dañ~s ~~~~a;:a por la ley 17.285 actualmente ronave en vuelo o por cosas o pers a oS,~n la SUperfIcIe, sea por la aepor el ruido anonnal de aquélla (;~~5~~ as o arrojadas de la misma o bTd d .. 106 bis. En materia de resp ley 17.048 del 2 de diciembre deo~~~61 ~ :0 c-,vll gor daños n,ucleares, la D _ P bó la ConvenclOn de Viena sobre Responsabilidad C'l R ' . IVI por anos Nucleares 1963" fi d epubllca Argentina en Viena el 10 d b ' nna a parla nro. I de dicha Convención ex e octu re de 1966. El artículo IV, dar por daños nucleares será ::~~av,!u~la responsa~ilidad del explotaque SI el explotador prueba q ue 1; er' contmu~~lOn (n,:,. 2) dIspone los produjo o contribuyó a 11 p sana que sufno los danos nucleares omisión dolosa, el tribunal c~mosefec;::eg]¡g;,n~la ?rave o por acción u legislación, exonerar total o Pal podra, SI asIlo dIspone su propia dL' IIbonar una incJernnizació~arcI I me;t~ al explotador de su obligación HM,' principio armoniza hoy c~~rl os ,anos sufndos por dicha persona. a re,onna de la ley 17.711. 10'1. TUlllhiL'n significó un avance de la ' '. IInd6n dr 1~I1IIlIlI(n () M'guricJacJ la r '6 t~o~la obJellva como obli, ap Icacl n Junsprudenclal extensiva

considerada como simple negación de la injusticia, encuentra en esta úllima solamente su fundamento y su medida; aquí está al menos su límite l'xtremo, ella puede quedar de este lado pero no puede pasar de allí. Todo lo que hay de personal, tennina expresando lHERlNG, todo lo que podría recordar la idea de pena, está excluido en la reparación del daño. Ella no tiene otro objetivo que el interés del patrimonio. Es recién cuando ha llegado a este grado de desarrollo que la idea de reparación del daño se ha convertido en una verdad histórica. 125. LA SANCIÓN RESARCITORlA. Como hemos dicho (supra, mo. 119), la sanción resarcÍloria tiende a restablecer las cosas al estado anteI ior (statu quo ante) en cuanto fuere posible, desmantelando la obra ilí"ita mediante el aniquilamiento de sus efectos pasados, presentes y futuros.

126. La ley se preocupa de reparar los efectos del acto ilícito ya su,""tlitlo, sean los daños presentes o futuros. El art1culo 1067 del Código dlrL': "No habrá acto ilícito punible para los efectos de este Código, si no Iruhicse daño causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que 11 sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia". No auto11/.'1 la ley, sin embargo, a reclamar ninguna garantía (cautio damni inr¡'c'Ti) para asegurar la indemnización por el daño eventual que se pueda m,,'usionar 61, La refonna de la ley 17.711 al artículo 2499 del Código Civil" farullu ahora a pedir judicialmente medidas preventivas de seguridad para l'VJ\ur el hecho dañoso allí previsto. Esta acción, llamada en el antiguo
fI1 El arto 1132 del Código dispone: "El propietario de una heredad contigua a un t"lllf,du que amenace ruina, no puede pedir al dueño de éste garantía alguna por el )(IIIUldu eventual que r.'drá causarle su ruina. Tampoco podrá exigirle que repare o IIIMtl "rmoler el edificio' . El Codificador, explicando las razones por las que no autoriza A I,rchr C"tlU ~urantfa. dice enla nota al art. 1132 que "La caución damni infecti del Derecho "011111110 (1. 6. Dig., 'De damni infecli'), cuyo fin era procurar al vecino una caución IMun ",\UITiU c:l perjuicio que podría causarle la caída de un edificio, no tiene objeto desde 'lul' \C' C' ('onecde acción por las pérdidas e intereses del perjuicio, cuando lo sufriese. I ,. ",111I1"'16n de: una acción preventiva en esta materia da lugar a pleitos de una resolución OlA' CI ruC'n()~ arbitraria. Los intereses de los vecinos inmediatos a un edificio que .rurnn,'C' ruina, están garantizados por la vigilancia de la Policía, y por el poder nrrllhnrnte' C"oncedido a las municIpalidades de ordenar la reparación o demolición 1m rdtlll'ins que amenacen ruina". " 1.11 Iry 17.711 agreltÓ al arto 2499, Cód. Civ., un párrafo donde establece que • JIU .. " trina que' de un edificio o de otra cosa derive un daño a sus bienes, puede • nUne Inr r"C' hC'('ho JI juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares".

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derecho ':de daño temido", no es otra cosa que el interdicto de obra vieja u obra rumosa legIslado en la Ley Española de Enjuiciamiento Civil de 1855, y en la Ley 50 de Procedimiento Federal, y que desapareció de nuestro Código de Procedimientos ,'127. Cuando el acto ha producido ya el peIjuicio,la sanción resarcitoria consiste particularmente en restablecer el patrimonio al estado en que se hallaba antes de aquél. Así: a) Si el daño se ha causado por un acto ilícito, debe reponerse el patrimonio al mismo estado en que se hallaba antes de haberse ejecutado aquél. b) Si el perjuicio ha sido producido por el incumplimiento de un contrato, el patrimonio debe colocarse en los mismos términos en que s~ .hubiere hallado si el contrato se hubiese cumplido restableclendose el eqUlhbno que el crédito representaba en el patnmomo del acreedor. Es lo que Ihering llama interés de cumplimiento (infra, nro. 158). c) Si el daño resulta de la frustración de un contrato porno haberse conclUIdo, o por no haberse concluido válidamente, el patrimoOla debe ser colocado elllos mismos términos en que se hubiere hallado si la negociación no hubiera sido emprendida, o el Contrato no se hubiere realizado. Es lo que lhering llama interés de confianza (infra, nro. 158). 128. La sanción resarcitoria tiende a suprimir el daño y, actuando como contradaño, obliga al autor a reponer en el patrimonio del damnificado los elementos que sufrieron menoscabo. El patrimonio se repone haciendo restitución de los bienes de los que fue despojado el titular, si existieren, y reponiendo las cosas dañadas al estado anterior, si fuere posible. 129. LA REPARACrÓN EN ESPECIE. Este último es el sistema de la reparación en especie o in natura, adoptado por el Código alemán (art. 249), y que ahora se ha incorporado a nuestro sistema jurídico para los
111 I~ ('Ó(h~n [)ml'C'sal vi~ente para los tri.buna1e~ nacionales sancionado por la ley l' 4\4. r1'rurnmdu rOl lu ley 22.434. no leJPsla el mterdicto de obra vieja pero por

actos ilícitos, por la reforma introducida al articulo 1083 del Código Civil parla ley 17.711, cuyo nuevo texto dispone: "El resarcimiento de daños consistirá en la reposición de las cosas a su estado anterior, excepto si fuere imposible, en cuyo caso la indemnización se fijará en dinero. También podrá el damnificado optar por la indemnización en dinero". Conforme con el texto transcripto, este sistema constituiría el modo normal de reparar el daño, salvo cuando fuere imposible por la índole del mismo, o si el damnificado optare por la indemnización. 130. Es éste, sin duda, el sistema más perfecto de resarcimiento. pero en la práctica pone a cargo del deudor una obligación de hacer sobre cuyo preciso cumplimiento puede suscitarse entre las partes una serie de cuestiones, que tornan complicada e insatisfactoria esa solución. Por ejemplo, en el caso de daños ocasionados a un automóvil, el autor debería tomar a su cargo el trabajo de reparar y reacondicionarel motor, arreglar la carrocería, etcéte"'ra, trabajos éstos que deben ser aceptados por el damnificado, pues, en caso contrario, se reabre una nueva discusión sobre el exacto cumplimiento de aquella obligación.
1lI.- LA /NDEMNlZAC/6N

131. CONCEPTO. La indemnización consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al daño sufrido por el damnificado en su pa-

trimonio 64y6S.
132. NATURALEZA JURIDlCA. Constituye una obligación de dar una suma de dinero y, por consiguiente, se halla sujeta al régimen de estas últimas en cuanto a la naturaleza de la prestación habida cuenta de la fuente que le da origen, sea el acto ilícito. sea el incumplimiento contrac¡'rM. T. LXXXVIII. 1968. pág. 128: "Los daños e intereses constituyen una indemniI,udón que no tiene otro fin que la reparación del daño sufrido por la víctima. Todos los uOlores están de acuerdo para decir que los daños e intereses deben ser iguaJes al rx-rjuicio sufrido, ni más ni menos. En fin. el resultado perseguido no es 0([0 que el rC',tublecimicmo del equilibrio roto por el hecho dai\oso. El fin perseguido es e:ll;:clusivunu'nte económico: consiste en poner los elementos pasivos y activos del patrimonio tlt" lu vfctima en el mismo estado en que se encontraban antes del hecho". ,,\ Sobre los distintos sistemas de reparaci6n del daño y además aspectos del ffl""ucimicnto puede consultarse nuestra monografía La Sanción Re:rarcitoria.. Abeledn I'c'rrot, nro. 103, 1966.
M GOMAA NOOMAN, M. K., "Théorie des sowces de l'obligation", Bibl. de Droit

.ptif.'t«"cln 1"II(\jll\'lI útl Pfuc'·(.·dimic".to prevIsto para el interdicto de obra nu~va. puede
Iquc'lI. uamll,u\c- fXu vlu deol prn('e,hmlcnto sumarísimo.

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lua!. A este respecto debe señalarse que no constituye una deuda pura de dinero, u obligación de suma o dineraria, sino una deuda de las llamadas de valor no sujeta al principio nominalista y, por lo tanto, reajustable al tiempo del pago en consideración a la depreciación monetaria (infra, nro. 5(0)". 133. El resarcimiento por equivalente o indemnización constituye el sistema tradicional del derecho romano, seguido por el derecho francés y adoptado por nuestro Codificador tanto para los actos ilícitos, como para el incumplimiento de los contratos. El artículo 1083 decía antes de la reforma: " Toda reparación del daño, sea material o moral, causado por un delito, debe resolverse en una indemnización pecuniaria que fijará el juez, salvo el caso en que hubiere lugar a la restitución del objeto que hubiese hecho la materia del delito". Modificado ahora el artículo 1083 citado, queda el sistema de la indemnización impuesto necesariamente para la inejecución de los contratos (art. 505, inc. 3") y subsidiaria y opcionalmente para los actos ilícitos. 134. El sistema de la indemnización en dinero ofrece ventajas indudables sobre el de la reposición en especie y podemos imaginar que la reforma en esta materia será letra muerta. El pago de una suma de dinero por el equivalente del daño causado, siendo la reparación integral, satisface al acreedor y termina defmitivamente la cuestión que le dio origen. 135. CARACTERES. La indemnización constituye una obligación autónoma cuando se trata de reparar los daños y perjuicios originados por la ejecución de un acto ilícito, y tiene en éste su fuente directa.
" CARBONNlER, op. cil. , T. n, pág. 682: "Se puede observar en el juego de l. responsabilidad civil una serie de obligaciones. que salen las unas de las otras por metamorfosis. La
obli~aci6n

136. En cambio cuando los daños y perjuicios se producen con motivo de la inejecuci6n de un contrato, la indemnización, como obligación resarcitoria o reparadora, tiene carácter subsidiario y reconoce en la violaci6n del contrato su fuente directa, y su fuente indirecta en el contrato mismo. 137. Puede decirse entonces de la indemnización como obligación nacida del incumplimiento contractual, que es: a) subsidiaria y b) accesoria. a) Subsidiaria: El artículo 50S, inciso 3°, señala cuáles son los efectos anormales, accidentales o subsidiarios de las obligaciones, y dice allí que: "Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: 1° Darle derecho para emplear los medios legales ... 3° Para obtener del deudor las inderrmizaciones correspondientes" . El acreedor debe exigir del deudor el cumplimiento directo o especifico, ya sea por el mismo deudor o por un tercero si ello es posible; recién cuando el acreedor no puede obtener la prestación podrá reclamar la indemnización de los daños y peIjuicios. Ocurrirá tal cosa en las obligaciones de dar cuando haya desaparecido el objeto de la obligación, sea 'lue este objeto haya perecido por culpa del deudor o bien que la prestación prometida no tuviera utilidad si no se realiza en determinado tiempo 61. En consecuencia el acreedor no tiene una opción a su favor para "lq~ir la solución del pago o de los daños e intereses. La ejecución indin..~ tu está prescripta en la norma legal en el último término, y ello armoni7.1l perfectamente con el derecho que tiene el deudor de efectuar el pago de lo debido (art. 725, Cód. Civ.) y de compeler al acreedor a recibirlo por 10 vía de la consignación (art. 757, inc. ¡O). Los jueces no pueden imponer al acreedor que reciba el pago de los danos y peIjuicios a cambio de la prestación, mientras el cumplimiento especflico sea posible ". Finalmente tampoco puede el deudor optar por el pago de la indemnización, pues convertiría a la obligación en facultativa (art. 643, Cód. Civ.) y ello sólo puede ocurrir si se hubiere pactado asfpor oponerse a tal solución los artículos 631, 658 Y740 del Código Civil"'.
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"

¡oída! es aquella que no se ha cumplido (si se define la

"."ulpa como la violaCIón de una obligación preexistente). De su violación nace la

uhhRUc.: ión de reparar que la encerraba virtualmente, lista para surgir en caso de trnnsgresión . La obligaclón de reparar es una obligación de hacer: se trata de vol ver in~lnn~, de colocar en el estado anterior, resultado que podrá lograrse de distintas rnlUlC."I Ua, rn especie o en dinero; en capital o renta, Tal como ella nace del hecho j1trmlltlrcC' hll.,la la sentencia; no tiene expresión monetaria; es una deuda de valor. La N"nttTJrll1. 1 .. unN rmmará en una obligación de daños e intereses que es una obligación tlf luma dt tlUlC'W, Altf el derecho de la víctima a la reparación es anterior a la sentencia, u la'" dftdr 1. rC'ulllUC'ión del daño , pero su crédito indemnizatorio preciso recién 1lpt.tC'\'t C'n J I r",'hI Ur lu ACntrnda que lo consagra ,

Busso, Eduardo B., C6digo CivilAnolado, T. lu, pág. 217, nro. 86.

61 COLMO, Alfredo, De las Obligaciones en General, pág. 40, nro. 50. .. LLAM8!AS, op. dI" T . 1, pág. lll, nro. 96-c.

. . Remisión. carácter accesorio. T. y semejante condición sólo tiene lugar en las hipótesis de retardo en el cumplimiento" 70. Por ello tratamos el tema al anahzar lo relativo al daño como elemento de la responsabilidad civil (infra. En cuanto al fundamento de la indemnización. (Véase nota al arto520. Sin embargo. nro. 11 I J AMOI"". el derecho a obtener la debida indemnización reconocida a quien sufre un daño por el hecho de otro. 213. Criticando este fundamento dice LAFAILLE n que aparecería de este modo limitado el problema al orden convencional. cuando la una es la razón de la existencia de la otra". y además disminuida su importancia hasta depender en absoluto de la voluntad de los interesados. 138. 54. y así "cuando después de satisfecha la indemnización se establece la inexistencia o invalidez de la obligación incumplida cuadra repetir el pago de la indemnización como pago sin causa" ". pero conceptualmente no podría negarse la dependencia que caracteriza a las obligaciones accesorias. . "1""'''111 t.1 Hl RESPONSABILIDAD CIVIL LA INDEMNIZACIÓN 83 b) Accesoria: Podría decirse que la indemnización no tiene carácter accesorio pues "no puede pensarse en una obligación accesoria sino con la condición de que en un momento dado se verifique su coexistencia con la obligación principal correlativa. parece razonable atribuirle. nro. en cualquier caso. 195. VALUACIÓN. como lo hace la mayoría de la doctrina. T. FuNDAMENTO. 19. r!lg. Tm'Cl«a dr /as Obligaciones.pág. \ I 139. Cód. su valuación se determina por la valuación del IV /luno. una es principal y la otra accesoria. Siendo la indemnización el resarci- mknl" de 1daño causado. ni. Jltrhn. pues ella depende en su existencia de que hubiere existido a su vez la obligación incumplida. 1lI. La exigencia de la coexistencia de obligaciones es meramente temporal. según el criterio acertado del articulo 523 del Código Civil. nota 1.). que expresa: "De dos obligaciones. 1. halla suficiente fundamento en el principio de justicia que impone la necesidad de restablecer el estado anterior a la lesión causada injustamente. nro. pág. y se ha considerado así que tal fundamento estaría dado por un pacto tácito entre acreedor y deudor. 01' dI. 433. la doctrina en general se ha referido al supuesto de los daños derivados del incumplimiento contractual. Es decir que al fijar el valor del daño se está determinando el quantum de la indemnización. op. T. 374). En realidad. Civ. perjuicio.

T. DEMOLOMBE. pág. 472 y . que Llcdica un tomo a la culpa contractual y otro a la culpa extracontractual. De la Responsabilité el de la Garantie. IV. La doctrina clásica 7J ha distinguido la culpa contractual de la culpa extracontractual. T. De allí que la culpa contractual es simplemente un efecto de la obligación y. nros. SAlNCfFl. delictual o aquiliana. pues aun cuando se trate de la llamada culpa contractual la obligación resarcitoria que de ella nace no se confunde con la obligación primitiva del contrato. Así "la obligación nacida de la culpa tiene por objeto la reparación del daño causado. DUALIDAD y UNIDAD DE LA CULPA.. 379. CHIRONI. lOO. nro. 11. Esta obl igación es en7J AUBRY el RAU. nro. sea ésta una obligación convencional. preexistente. Definida la culpa como la violación de una obligación preexistente ".Igs. T. 95. sea una obligación legal cuyo objeto es ordinariamente una abstención. nros.. pág. la culpa extracontractual es fuente de una obligación nueva. . VII. La culpa contractual supone una obligación concreta. XXXI..RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL YEXIRACONTRACTUAL 140. 300. BAUDRV LACANTlN~RlEel BARDE. 1. En ambos casos la culpa es la causa o fuente de la obligación de indemnizar al daño causado. Madrid. la culpa extracontractual es independiente de una obligación preexistente y consiste en la violación no de una obligación concreta sino de un deber genérico de no dañar. 141. n. T. T. se impone el concepto de unidad de la culpa civil. 355-356.ETIE. T . 74 PLANIOL. 1904. La Culpa en el Derecoo Civil Moderno. Traité Élementaire.CAP!TIJLO VI SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD 1. 3. Huc. formada por la convención de las partes y que resulta violada por una de ellas.. pág. Mareel. en cambio. pág. 7. COLlN et CAPITANT. nota 25.

Esta cuestión la tratamos con mayor extensión más adelante (infra. La diferencia resulta de la diversa naturaleza de las obligaciones. por lo tanto. Concordante mente con lo expuesto se puede afirmar que "la culpa es una noción unív~a que el derecho trata diversamente a través de dos diferentes regímenes de responsabilidad. T. St' I. es sencillamente concurrente. quC? d~finen como la InfraCCIón a uC!a o~bgac16n p~e~lstente. se define la falta delictuosa como violación de una H~~ u'm prC'C"I\It"nlr. 1. 458) dicen: "Ya sea la responsabilidad l'(lnt~IlClllal () lIclictuo~a. ordinariamente pecuniaria. 1959-1. pág. (Ju}v. pág. As. DIFERENCIAS ENTRE AMBOS REGfMENES a) Prueba de la culpa Se afirma que la culpa se presume en el incumplimento contractual y. sea éste ge~éric? o específico. reformado por la ley 17.6n de reparar el daño causado. nro.. La interpelación del deudor es necesaria para constituirlo en mora cuando no hubiere plazo expresamente convenido "pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación" (art. En cuanto a la responsabilidad extracontractual culposa. s~guiendo ~l concepto unitario de In c~lpa. Cód. T. por el contrano.~hilldud contractual y de la falta cometida en la reslxmsabilidaddelictual. Cód. adonde remitimos).. . pág. Jorge 1. Pero 11. de la lesión causada a la otra parte por la inejecución del objeto debido" y lO. PACCHIONI 77 considera que existe una diferencia entre la culpa contractual y extracontractual.ksvanece la diferencia entre las dos fuentes de responsabi7' PANIOL. pág. y JI. Sin embargo. op. 79 LLAMBf. b) Extensión del resarcimiento En el incumplimiento contractual culposo el deudor debe solamente responder por aquellos daños que sean consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación (arl. que los efectos no son. el acreedor no debe probar la culpa del deudor. rur ulm parte. en ésta la diligencia debida se refiere a la actitud que toda persona debe asumir ante los demás con independencia de toda relación obligatoria especial formada ~tes. 520. Civ. v loe. págs.~. Tratado de Derecho Civil.t' "umUucrll lluC' el incumplimiento del contrato puede ser denunciado cuando el üt'utkn nu hu lIC'nflllo una de las obligaciones legales implicadas en la naturaleza del "unlrftlu. ilícitos. 903 y 904. t. los mismos. op. la mora se produce de pleno derecho.. en pleno: autos "G6mez. siempre y en todos los casos.. 540. Hay una sola culpa y un doble régimen de responsabilidad culposa" 79. Civ. Ss. e~traña la obligaci.). "PAn IIIONI. Civ. "/' v 1(1(' nI. incumbe al deudor la prueba del cumplimiento o la circunstancia impediente o extintiva de la obligación. pág.. 142.lI1ni. LL. Más adelante (op.A. 824.. 143. l.Y. V. 667. 177. cit. Vol.1 !l. 76 R!PERT et BÓULANGER. consideran que de/Incumplimiento contractual nace Una obligaCIón nueva dlstInta de la establecida en el contrato. por lo tanto. una abstención.711)..86 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL 87 teramente distinta de la obligación que ha sido violada por la culpa.AS. esta diligencia específica no es excluyente de la genénca ni la absorbe. adrmte. La obligación primitiva podrá tener un objeto cualquiera: una dación. 189 y sigs. T. t. Esteban c/Empresa Nacional de Transportes". Sin embargo. en la culpa contractual la diligencia debida se relaciona con un deber concreto y específico asumido convencionalmente o de otro modo. La conclusión a que llega este autor 18 parece ser la más aceptable pues SI bIen la culpa consiste siempre en la violación de un deber de cond~cta. 144.). 80 CNCiv. En materia de culpa aquiliana. según que esa culpa sea conSIderada en la inejecución de los contratos o en la comisión de hechos cit:.. 93.0. Cód. IJiriUo Civi/e Italiano. La diferencia rnVIt'I1C de ~~e la obhgacJ6n de la reparacl6n nace del incumplimiento del contrato en 11 . parte 2-. los intereses correspondientes a indemnizaciones debidas por delitos y cuasidelitos se deben desde el día en que se produce cada peJjuicio objeto de la reparación 8. la obligación nacida de la culpa tiene siempre por objeto la reparación del daño. VI. En la responsabilidad aquiliana el daño resarcible es mayor: se deben no solamente los que sean consecuencia inmediata sino también aquellos que sean consecuencia mediata del acto ejecutado y que el autor previó o pudo prever empleando la debida atención y conocimiento de la cosa (arts. con lo que se coloca en una posicIón umtarla. la violación de éste constituye la fuente de la nueva obligación dl'lndcmmr. 2.r\J'M:lI1. Demostrado el título de su crédito por parte del acreedor. Obligaciones. corresponde a la víctima probar la culpa del autor del daño. 11 PAn IIIONI. 1967.ar. cit. c) Constitución en mora r. no tIene el mIsmo objeto. 509.. un hecho.

que establece el plazo de diez años. RESPONSABILIDAD CON1RACTUAL y EXTRACON1RACTUAL 89 d) Prescripción La prescripción de la acción por daños y perjuicios derivados del incumplimiento contractual no tiene plazo especial y se rige entonces por el artículo 4023 del Código Civil. 725) que integran un sistema donde la culpa cede su lugar a un número considerable de excepciones que escapan al principio de responsabilidad subjetiva. En el caso de responsabilidad contractual el juez "podrá condenar" al responsable a la reparación del agravio moral que hubiere causado. Cód.-l1n r. que ha creado una problemática en tomo de los alcances de la misma (infra. 145. o sea desde los 10 años de edad (art. Pero. de acuerdo con la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso (art. 522. Civ.). Excepcionalmente aparecen el factor objetivo del riesgo profesional en el contrato de trabajo (ley 9688).u en virtud de una cláusula limitativa de responsabilidad n '1111" . 921. En la responsabilidad por incumplimiento contractual no rige . En la responsabilidad extracontractual el factor de responsabilidad es también esencialmente subjetivo y reside en la culpa del autor del hecho.. cuando las partes se hallan unidas por un vínculo contractual. utenuándola si fuere equitativo (art. Civ. nro. En cambio. Civ.. la obligación de resarcir el daño causado por los actos ilícitos "comprende" además de la indemnización de pérdidas e intereses.. Civ. Cód. 1078. y el factor objetivo "deber de seguridad" en el contrato de transporte (art. todos los efectos propios del sistema de responsabilidad aquiliana. Cód.) (infra. garantía. nro. reformado por ley 17. Cód. g) Atenuación de la responsabilUJad Los jueces. etc. Civ. al fijar las indemnizaciones por daños ocasionados por un cuasidelito. La acción que corresponde por responsabilidad civil extracontractual prescribe en el plazo de dos años (art. la reparación del agravio moral causado a la víctima (art. "podrán" considerar la situación patrimonial del deudor.711). Civ. h) Factores de responsabilidad diferentes de la culpa Los menores comprometen su responsabilidad contractual recién desde los 14 años en todos aquellos casos en que la ley les reconoce ex· cepcionalmente capacidad para contratar..). OPCIÓN EN1RE AMBOS SISTEMAS. Delimitados ambos campos de la responsabilidad contractual y extracontractual parece sencillo asignarle al primero todas las consecuencias del sistema de responsabilidad que corresponden al mismo. 575).. aunque pueda limitarse convencionoItllrllt'· yD .88 RESPONSABILIDAD CIVIL .· .. particularmente en Francia.71l). pero existen numerosos casos de responsabilidad que tienen otro fundamento distinto. Com. Cód. Es lo que resulta de la reforma introducida en esta materia por la ley 17. donde a las dificultades que el problema suscita en sí mismo se ha agregado la confusión que produce la equívoca denominación que se ha dado al problema.'stu III~nuacilÍn de responsabilidad. 184. aunque pruebe que la pena no es indemnización suficiente" (art. e) Discernimiento no tendrá derecho a otra indemnización.·. 4037. La cuestión ha dado lugar a arduas discusiones en la doctrina extranjera. La responsabilidad extracontractual exige que el menor tenga discernimiento para los actos ilícitos.ult.71l. 1069. ¿pueden las partes invocar el sistema de responsabilidad que deriva de la culpa aquiliana? 146. f) Daño moral En la responsabilidad contractual el factor de responsabilidad es esencialmente subjetivo y consiste en la imputabilidad con culpa del deudor en la inejecución del contrato.).k una clúusula penal en virtud de la cual "el acreedor . Cód. constituyendo factores diversos de atribución de responsabilidad (riesgo. pues es desde esa edad que la ley los considera con discernimiento para los actos lícitos.. equidad.). y adversarios de la acumulación los que niegan a los contratantes la ¡Josibilidad de invocar los artículos 1382 y siguientes del Código francés.. y en cuanto al segundo. Se declaran partidarios de la acumulación los que admiten que la responsabilidad delictual puede aplicarse entre contratantes. 655. Es así que se habla de "acumulación" de las responsabilidades contractual y delictual. Cód. agregado por la ley 17 .).

2 . Algunas otras sentencias no se muestran tan firmes cuando la inejecución del contrato resulta de una infracción penal" . . según la expresión del artículo 521. Esa compatibilidad puede ejercerse por vía de opción O por vía de cúmulo. y la bibliogratTa allf citada y en partIcular la obra de VAN RYN. . en cambio. No está permitido a un contratante que ha sido perjudicado por el incumplimiento del otro invocar ---es decir.o propIO del delito civil (art..opción nace para el acreedor. Scm. Cód.:'-l. toda posibilidad de hacerlo. 11-1-1922. Abeledo·Perrot. 0. El incumphmlento contrac!?w culposo si configura delito del derecho cnrrun. 149. estableciendo que la víctima no puede. cuando se hallan reunidas las condiciones que dan a la responsabilidad una naturaleza contractual" . los sistemas lo que más convenga a su interés..constltUlrá enlo CIVIl un cuasidelito.711). invocar las reglas de la responsabilidad delictual. Código Civil (reformado por la ~ey 17. no estan comprendIdos en los artículos de este útulo. Civ. Tal como si por error un farmaceutIco vende al chente en lugar del medicamento pedido un veneno que éste ingiere y muere a causa de eJlo (art.90 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL 91 147. lur . 1954-lJ-8040. mc. T. si no degeneran en dehtos del derecho qu~ contIene los criminal". por su parte. sin que se destaque unidad de criterio en los autores acerca de cuándo y en qué manera cabe esa posibilidad. 151. Nuestro Código Civil contempla expresamente el problema disponiendo en el artículo 1107 que "Los hechos o las o. Jean.). La Corte de Casación ha sentado el principio de la no acumulación. 1. 1970. tal vez la mayor extensión del resarcImIento puede mchnar su opción por la culpa aquiliana. 84. causándole perjuicio por ello aunque no tuviera intención de prodUCIr el daBa bastando la intención de tener la cosa como suya (art. el simple incumplimiento consciente de la obhgacl6n ~udlendo hacerl? Faltaría en tal caso la intenci6n de dañar que caractenza el dol. ' " C. En cambio.. Cód.ambas responsabilidades. se admite por los partidarios de la acumulación que pueda elegir entre una u otra responsabilidad. Pen . la prescripción más larga de la acción puede inducirlo a fu~darla en el ~ont~to incumplido. permite al acreedor accionar reclamando de cada uno de 81 MAZEAUD YTuNc. Esta posturn no tiene adhesión de la doctrina. Aix . op. corno se ha dicho ya. se refiere a las obhgaclOnes que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos". la.1954-1-338. si entendemos por incumplimiento "malicioso". todos están de acuerdo en reconocer que no es cuestión de permitir acumular las dos responsabilidades ". S4 AUERINI . sino la de la opción entre las dos responsabilidades. " C. Tal corno SI un mandatano no entregare al mandante lo recibido en virtud del mandato.. 148. Pen.. n:: 152. Conviene señalar desde ya que el Título artículos aludidos en el artículo 1107. Conforme a dicha norma cuando el incumplimiento contractual configura un delito del derecho criminal. La opci6n implica la posibilidad del acreedor de elegir ya sea la vía contractual.). Cass.1924-1-105. Cárn. La cuestión debatida no es entonces la de la acumulación.). si bien no autoriza la acumulación de dos indemnizaciones de distinto origen. 173. L(mites de la Reparación Civil. 12-1-1954.. se aplicarán las normas de uno u otro ilícito. Atilio Arúbal. aunque tenga interés en hacerlo. obtendría así un doble resarcimiento. 150. Sin embargo.?isiones en ~l cumplimiento de las obligaciones convencIonales. Paris 1933. puede no constItuIr un dehto del derecho civil. . . págs. Por ejemplo. Si el incumplimiento contractual fuere doloso y a la vez configurase un delito del derecho criminal. acumular. 1072. En Francia no existe una norma expresa que resuelva la cuestión. . S. Es decir que nuestro C6digo admite la compati~ili~ad de ambos sistemas decidiéndose por una opción limitada o restrmglda en los términos que fija el artículo mencionado. y así el acreedor que ha sido damnificado por el incumplimiento del deudor sólo podrá atenerse a la responsabilidad contractual. Responsabilidod Civil. cit. La jurisprudencia se ha mostrado más bien contraria al principio de la llamada acumulación. El hecho puede constituir delito o cuasldehto c~vtl. El cúmulo. 251 y sigs.. Los adversarios de esta tesis niegan. y segun ello. habiéndose admitido la acumulación en tal caso. quien podrá fundar su acción resarcltona en el sIstema contractual o en el extracontractual si así le convmlera. Con respecto a nuestro sistema señala ALTERlNI 84 que buena parte de la doctrina admite el ingreso de la responsabilidad contractual en el campo aquiliano. ya sea la vía aqniliana. Civ. Re. estudia el tema con abundantes referencias doctrinaria.sponsabilité Aquilienne ~t Contrats. Cód..

92 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO IT. nota 140. Toda cuestión de responsabilidad es de orden público y no puede ser resuelta sino conforme a las leyes.UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO 93 153. dice el autor. El punto de partida de su tesis se halla en la afirmación de una oposición radical entre el contrato y la ley. Por elJo. donde la responsabilidad contractual está reglamentada rntrc los contratos (arts. que el artículo 1 J07. Es verdad que ha sido tradicional el estudio de los dos órdenes de responsabilidades y ello ha sido incitado por el plan mismo del Código Civil francés. presentados corno las dos únicas fuentes de las obligaciones. TESIS DE LA DUALIDAD: En 1884 aparece la obra de Charles SAINC1ELETTE titulada De la Responsabilité et de la Garantie. tiene por función asegurar el respeto de las leyes. "La responsabilidad. que por ello mismo son a la vez delitos civiles. la ley imperativa en un orden regulador de orden público en todo cuanto concierne al daño causado fuera de los contratos. En tal caso: JIIl~n ello l'oincide con BORDA (Tratado de Derecho Civi/Argentino. Otra cuestión distinta se suscita cuando el dolo en que incurre el deudor al incumplir la obligación se caracteriza por la intención de causar daño al acreedor. a hacer o no hacer alguna cosa.711. compartimos la opinión de quienes sostienen que el incumplimiento contractual con intención de causar daño al acreedor. la responsabilidad delictual y cua- II'Nonllllll. para que se aplique la responsabilidad delictual" . expresadas una por la ley y la otra por los contratos". J. o sea a los que se ejecutan con culpa y sin intención delictual. que ubica el hecho dañoso en el régimen más severo de los delitos. 138. 1969. obra de la voluntad pública. As.. Código Civil. constituye por eIJo mismo una figura delictual del derecho civil cuyo régimen puede aplicarse con independencia de que constituya o no al mismo tiempo delito criminal. precisamente. que. Sostiene el autor la tesis dualista al extremo de reservar la expresión responsabilidad para aquella que tiene carácter delictual y a la que emerge del contrato la llama garantía. 154.I. Adviértase que los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales a que se refiere aquel artículo son del tipo de los que están comprendidos en los demás artículos de ese Título IX. obra de las voluntades privadas.lllth' Urul (klhle' rt"fllrx)fl~llhthdnd: la que surge del mcumpltmlento doloso y La que tmlJ\Q ¡Jr) hrrhu IIf('Un. 196'. y por el otro. Esta dualidad de fuentes no puede. Por un lado. Es decir que no sería necesario que el incumplimiento contractual producido por un acto del deudor con el deliberado propósito de causar daño al acreedor. ya no será ese tipo especial de ilicitud con un régimen propio. T 1. es muy ilustrativa una referencia al origen de la cueslion a fmes del siglo XIX. Toda cuestión de garantía no es más que de intereses privados y puede ser resuelta a gusto de las personas a quienes concieme". Reforma del Código Civil.AMULAS. emana necesariamente de una u otra de estas dos fuerzas: la sociedad o los individuos. Obligaciones .. el contrato como expresión de la voluntad privada en el ámbito de las leyes supletorias. la garantía tiene por fin asegurar el respeto de los contratos. uunqucdisienlen en la conceptuación del incumplimiento malicioso' l1uC'flPIll'U ("ate' Llltimo uutor se. según LLAMBIAS" el acto queda mudado de especie. la voluntad pública o el acuerdo de las voluntades privadas. Consideramos. por oposición al dolo obligacional (contractual o "malicia"). "El vínculo de derecho que constriñe a una persona frente a otra a dar. Nos parece exagerado deslindar ambas responsabilidades ubicándolas en sectores totalmente opuestos desde el punto de vista de la normativa que los rige. Jurisprudencia (. sino un verdadero delito civil. 1146 a 1155). se refiere s6lo a los hechos ilicitos que no son delitos. o sea el llamado dolo delictual. Ley 17. pues no hay para estos hecbos ilícitos una barrera. Os. dejar de implicar dos regímenes radicalmente distintos. y a su evolución hasta nuestros días. Jorge. consistente en la deliberada inejecución de la prestación debida. exige la doble configuración civil y penal. pornuestra parte. En este ca. como la que opone el artículo 1 J07 para los cuasidelitos.l'6¡1 77). según SAINCIELETTE. 154 bis. pero no restringe dentro de sus términos a aquellas inejec~clOnes caracterizadas por la intención de causar daño. para los casos de incumplimiento culposo o doloso (bien entendido que hablamos del dolo obHgacional).'o. pág.. fuese al mismo tiempo delito del derecho criminal. Para ubicar metodológicamente el tema de la unidad de la responsabilidad civil. de las voluntades privadas a la voluntad pública. r~uiere que exista inte~ción de ~a':lsar daño. Considera el autor nombrado que no hay objeción legal para que el acreedor invista simplemente el carácter del damnificado por un delito. 111. del contrato a la ley de orden público.I. Para SAlNcrnLE1TE bay de la garantía a la responsabilidad la diferencia de /'obligation a l'engagement.

En ambos casos. la Responsabilité ou Nature Delictuelle A. Secci6n JI. En primer lugar. que será la conneta y precisa defmida por el contrato O la genérica de obrar con diligencia y prudencia que contempla y sanciona la ley. A. En nuestm Có<hgo CI v~l se observa también una metodología análoga pues en el Libro ll. ya sea que ella se origine en el incumplimiento de un contrato o en la violación genérica legal de no dañar. se trata de las obligaciones que nacen de los contratos y también las reglas sobre los daños e intereses en las obligaciones (Libro n. l..1"1. . el1. Se pronuncian en favor del principio dualista de la responsabilidad. En el Libro ll. parti. Reim~. . y que la responsa116quinquies PLAN10L. Revue 11IlI6. Jenn.. partiendo del concepto unitario de la culpa. y que la obligaci6n de pagar daños y p~rJulclOS no es por lo tanto la obligación primitiva nacida del contruto. porque identifica o subsume la cuestión de la responsabilidad contractual en la responsabilidad de fuente delictual. no es la responsabilidad contractual que hace nacer la obligación. 519 a 522. SIOO una obligación nueva nacida de la ley. . pues "un cuando se trate de la llamada culpa contractual. según estos autores. págs n6 . T. 48~ y "¡¡S.e~onJ de Droit Civil .~ Obligations Contrac~lles (tesis). sin embargo. ( rltI't'''' . MA1MUJ). es.. Cuando se trata de la responsabilidad contractual el resPo~s~ble y la víctima estaban ligados por un contrato. En cuanto al régimen en uno y otro caso.1objeto por culpa del deudor. 298-299 .. TESIS DE LA UNIDAD: La tesis dualista seguida hasta fmes del siglo XIX por la mayoría de la doctnna francesa fue refutada a partir del trabajo publicado en 1886 por A. IJ.. "'. ella no es fuente de obligación.. el delito o el cuaslddlto que hace nacer la obligación.. en 1892. y es por la inejecución de esta obligaci6n que el acreedor reclama reparación al deudor.. que defme como violación de una obligación preexistente. se ocupa de los actos ilícitos. referente a la extensi6n del resarcimiento. es solamente un efecto de la obligación contractual. . es absolutamente diferente en caso de responsabilidad deIIctual o cuaslde}¡ctual.. F. 877-891.:ularmente arts. dejando de lado las normas del Código Civil que expresamente atribuyen consecuencias distintas al deber de reparar cuando el daño es el resultado de una infracción contractual. Títulos VIl! y IX. LEFEVBRE ". considera PLANIOL que hay en las dos situaciones una sola diferencia.lJe "Uniré de TESIS INTERMEDIAS: Hacia 1930 varios autores ensayaron una síntesis en las tesis opuestas. la fuenlIIu te de esta obligación legal no puede ser más que el articulo 1382 del Código Civil. Se insiste en el hecho de que la 0?hgacl6n iniCial naCIda del contrato. Patis . el autor sostJene que la ley y el contrato. 1892. actualmente se admite que la responsabilidad contractual no es simplemente un efecto del contrato.ll. págs. expone también una concepción unitaria en punto a la responsabilidad ci vil./1f'lUtrlll¡ltl¡JOUf ~'lOlari()fI de. p4j11. y por lo tanto las obligaciones que de ellos ~ace~. de donde resulta que los efectos de aquélla deben regirse por los principios de ésta. no considerándolo. crítica ésta que también cabe formular a la tesis dualista. ':Oe la responsabilité délictuelle et contractuelle". siempre hay la violación de una obligación preexistente. 1362 a 1386).l. Consideramos criticable esta soluci6n monista del problema. Este plan parecía a la mayoría de los autores perfectamente fundado en la 16glca. Porlo tanto. n". 1956" T 1I .Hl r VIiRh.94 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARClTORIO 95 sidelict~al esobjetode un capítulo especial (arts.. Aquí no existía vínculo alguno entre el autor del daño y la víctima antes de haber sido causado. la obligación resarcitoria que de ella nace no se confunde con la primitiva derivada del contrato. tan importante como lo habían sostenido los autores de aquella doctrina ya clásica sobre la dualidad fundamental del sistema de la responsabilidad civil. 293-300. En efecto. 16 "'. Por lo tanto. la responsabilidad delictual o cuasldehctual es fuente de obligación. ""''''''. La situación.. dualista y monista. nros. otro autor "'''''' combate a fondo la tesis dualista en su fundamento. L. M" Trailé Élementaire. n? llenen una esencia diferente. y que esa diferencia desaparece casi en la práctica a causa del poder soberano que tienen los jueces de los hechos para apreciar el monto de los daños. En ambos casos laculpa es la causa o fuente de la obligación de indemnizar el daño causado. 6qu. y sobre las obligaciones en relaclon a su objeto). Secclon III. dice el autor. una obligación eXlstla entre ellos. se extingue por la pérdida o imposlhllldad de. como ya tendremos oportunidad de señalarlo más adelante. F.. Poco después.rr (jlthNtJMUIJIIN. porque hace girar todo el problema en tomo de la culpa. por lo tanto. Secci~n 1. En segundo lugar. Posteriormente PLANIOL .'. Los autores fueron llevados así a estudiar la responsabilidad delictual como una de las fuentes de las obligaciones y la responsabilidad contractual como un efecto de las obligaciones contractuales .

175. Entre nuestros autores señalamos a LLAMBfAS SO". ha sido violada y que ello da lugar a una obligación nueva.... [·IV. T . nosotros adherimos a la tesis de la unicidad del fenómeno resarcitorio que conduce a través del elemento del daño a la concepción unitaria de la responsabilidad civil.. apunta la siguiente observación: "Sin peIjuicio de distinguir los dos tipos aludidos en el número anterior (responsabilidad por incumplimiento de obligaciones y re~­ ponsabilidad por actos ilícitos). una diferencia de naturaleza entre las dos instituciones. y luego agrega: "Se expone en tal forma una teoría integral del responder que pone de man¡f1esto la umdad conceptual de la materia". L.. pero que esas diferencias no son fundamentales. "Notas sobre el sistema de responsabilidad del C6di~o Civil". pues ellas desempeñan roles complementarios y presentan numerosos puntos comunes. J.. T. .liclual y COlllracrual. son. La culpa es un factor de imputabilidad que determina en algunos sectores de la responsabilidad el deber de reparar el daño. se caracteriza por la búsqueda de un equilibrio entre las tesis extremas desarrolladas antes. y el otro a la responsabilidad contractual. dentro de un plan único. 1986. T. En ambos casos. queremos juntar estos dos esturlios"."". 161U\f1 Los MAZEAUD . y por el otro la responsabilidad delictual como efecto del acto ilícito. As. nro. Agregan esos autores que existen diferencias entre esos dos órdenes de la responsabilidad. saus la diréction de Jacques .. la de reparar el daño causado. el l. como otra responsabilidad son. cuando afinnan que no seguirán la tesis dualista. 113 y 'p. Por consiguiente.. dicen que "los autores que han separado la responsabilidad contractual de la responsabilidad delictual han desconocido así la unidad de la responsabilidad civil. Este autor encuentra que el concepto de culpa es siempre el mismo como error de conducta reprochable exento de ~all­ cia.. 1.. Por mucho que 86 ""'" MA2EAUD. al abordar el estudio de las normas singulares que conforman el sistema. . 73. 299. Bs. André. As. ~. sino también porque el eje de ambas tesis reside en la culpa.. 1'11. como tampoco depende la responsabilidad delictual de la exclusiva cuestión de las fuentes de las obligaciones... 376. pág. pero que la ley somete esa misma conducta a un trataml~nto dls!l~to. Génevieve. con el mismo título. La dualidad no traduce. no atañen a los principios rectores.. pág. como perteneciente a la tesis intermedia. aunque adopta un eclecticismo singular. sino que "en lugar de dividir esta obra en dos libros. se considera hoy que una obligación. Es destacable la consideración que respecto a esta cuestión hacen MAzEAUD y TUNC . pág. 86 noYItl. y en general en los países de Europa continental de trarlición jurídica romana. dicen aquellos autores que el estudio de la responsabilidad contractual no depende del exclusivo problema del efecto de la obligación.. Tracado Te6rico y Práctico de la H.. Las tesis intermerlias. sea en su origen contractual o legal. LóPEZ OLACIREGUI """""'.. 1967. T. \. Admite por ello que existe un doble régimen de responsabilidad CIVil Y adopta la metodología que consiste en escindir la responsabilidad contractual como el efecto anormal de la obligación porun lado. una fuente de obli-: gación. M.. YINhY. las que han prevalecido en la doctrina francesa.. Este movimiento doctrinal. 1964. Y TuNC... (~1II'11N. estos autores consideran que las dos ramas de la responsabilidad no deben ser sistemáticamente opuestas. 16decies LLAMBÍAs. 1..96 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO 97 bilidad delictual no es la única fuente autónoma de la obligación de reparar los daños. [.1 ¡¡. todos los problemas planteados en una y otra esfera Criticando las tesis dualistas. LóPEZ OLACIREGUI. Por ello se considera errónea la tesis clásica.IV. Revisra Jurldica de Buenos Aires. dice VI· NEY . Tratado de Derecho Civil... 1961. Bs..""..1.. consagrando el uno a la responsabilidad delictual y cuasidelictual. J. MA71!AUD. no solamente porque escinden el sistema cuya organicidad se halla fuertemente estructurada en los elementos comunes a los cuales aludiremos más tarde. H.' va. de allí que deban pensar que cabe agrupar. TESIS DE LA UNICIDAD: Más modernamente. Lefons de Droil Civil. Tanto una. que no quiere ver en la responsabilidad contractual sino un aspecto de la cuestión de las fuent~~ U~ lu~ ob! igaciones.. Afirma este autor que "hay una sola culpa y un doble régimen de responsabilidad 'culposa· . Reconociendo la existencia y lo bien fundado de la distinción.... por lo que acabamos de ver. en defmiti. págs. pág. n. En nuestro país. Comenzamos por formular una seria crítica a las tesis anteriores que hemos examinado. y L. Obligaciones."poIIIQ/JllldaJ ("j". Trailé de Droit Civil. el Código ha elaborado una teona general del responder". 196. R.. pues. Vol. aun en el estado actual de los textos la semejanza es tan grande que las dos responsabilidades deben ser estudiadas concurrentemente". responsabilidad contractual y responsabilidad delictual son consideradas como referidas a la vez a la teoría de las fuentes y a la de los efectos de las obligaciones.

entre las llamadas responsablltdad contractual y responsabilidad delictual. La Responsabilitl Civile. 1971. Vol.ión del acto. 2. que requiere un tratamiento sistemático 1tI1I11IJtr\~n (J¡: ('U PIS... más allá de los ámbitos contractual o extracontractual en los cuales tiene origen. admitiendo "la igualdad de principios fundamentales de la infracción contractual y de los actos ilícitos" . 5..IH SANlOS BRt1. en collection Études Juridi- ques ompara~ves. 45. Jaime. TENDENCIAS LEGISLATIVAS A LA UNIFICACIÓN: La concepción umtarla de la responsabilidad civil prevalece actualmente en la doctrina como un sIstema orgánico con autonooúa conceptual.. 329. 1963 Y LA Responsa· Mul... de ahí que "puede hablarse de un 'derecho de daños' o de una responsabilidad por daños al referirse a ella". LSINA. .tI Ov. . 1970. """. J"Teorfa General de la Responsabilidad Civil. el daño es el presupuesto central de la responsablhdad civil. afirmaba la doctrina clásica).. En nuestro país. ' desd~ un principio hemos expuesto la teona general de la responsabilidad Civil con un criterio unitario.uientes recomendaciones: . nrn 114 y genéri~o que contemple todas las situaciones en las cuales existe una atnbuclOn del daño por el ordenamiento jurídico que impone el deber de resarctrlo. se expidió con un despacho unánime que luego fue aprobado por la Asamblea.w.. habida cuenta de la introducción de factores objetivos de atribución del daño que generan la obligación de repararlo con prescindencia de la existencia de culpa en la ejecuc. pág. 1981.. de. 11 a . son los mismos del deber resarc!tono que IOc. y con relativa autonooúa cienúfica dentro de la teoría de las obligaciones.riterio unitario que...l... pág.98 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARC1TORIO 99 haya sido importante la culpa en el régimen de la responsabilidad civil durante el siglo anterior y en los primeros años del presente (pos de respOllsabilité sallsfaute. Derecho de Daños. ya no lo es tanto hoy día. la Comisión Nro. 1. y ello explica que las.. p./l Danno. destacan la trascendencia del daño como elemento común Y tipificante del fenómeno resarcitorio. Esta exigencia de justlcJa es el punto de partIda de la re~ponsabilidad civil. 1966. trata la materia del daño desde el punto de vista de su unidad conceptual y expresa que "si la disciplina de la responsabilidad extracontractual se diferencia parcialmente de la responsabilidad contractual.se enge el Sistema sean las mismas cualquiera sea el amblto en que se angina.I. DE CUPIS .. "1. alh tambIén que las reglas legales aplicables son fundamentalmente Iguales. MOSSET ITVRRASPE . En el derecho español contemporáneo la teoóa de la responsabilidad civil es expuesta por SANTOS BRlZ "'oo""". relación de causalidad ~ntre el hecho antijuódico y su consecuencia dañosa y un factor atributIVO de responsablltdad que le sirve de justificación ético-juódica. Mos. ya sea subjeuvo u objettvo. . Como lo señala Jl6quatuordtdes BUST AMANTE A 1973-1992.. 1. llllRRAS1'Il.sostiene igualmente el criterio de la unidad conceptual a través del daño. André.... 16~'" RtSpolUabilidad por Daños. . En las V Jomadas de Derecho Civil realizadas en Rosario en el año 1971... Lo ~Ievante de ambas situaciones jurídicas es la ~CCI:. Por nuestra parte . Adriano. daño. "cqwnquie~ TuN~.""""."Debe unificarse la responsabilidad civil en los ámbitos comprendIdos en el sistema: incumplimiento de obligaciones y actos ilícitos".. T. en orden a los elementos comunes que le son propios. .. pág.. Pans.. En la doctrina modema los autores exponen el sistema de responsabilidad con un c..~dad de reparar el dano que sufre el damnificado. Milano.."it.. Todo esquema de responsabilidad civil se integra con los siguientes elementos esenciales: antljundlcldad.. en la cual se inserta como una de sus fuentes principales.. en la vigilancia del hecho ajeno o en la guarda de la cosa que causa el perJUIcio. teniendo en cuenta que los elementos o presupuestos del deber de indemnizar el daño que se le ocasiona al acreedor por el incumplimiento de la obligación Impuesta al deudor en un contrato. Mlldri<l. ':U.bases sobre las que . na deben olvidarse por ello de las normas comunes". exponiendo los presupuestos de la responsabilidad civil "cualquiera sea el comportamiento juódico que la desencadena". Madrid. Hoy puede decirse pas de responsabilité sans dommage."...umbe al autor de un acto ilícito por el daño causado a la vlctlma. pero seóa inexacto afirmar que no hay responsabilidad sin culpa. formulando las si¡¡. que integramos. En efecto. ed... En algunas legislaciones más recientes es una satisfacción constatar que ciertos sistemas juódicos modernos han realizado de forma bastante c~~pleja esa función deseable 86". Para un enfoque científico de la materia debe partIrse de la uOlcidnd del fenómeno resarcitorio..

Es también por ello que la responsabilidad individual tiende asimismo a convertirse en una responsabil idad social. Esta última ex. con la participación colectiva. el deber de dar cada uno cuenta de sus actos.100 TUNC RESPONSABILIDAD CIVIL NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 101 en el trabajo citado en la nota precedente. utilización pacífica de la energía nuc1ear. unifica a su vez los sistemas de responsabilidad civil contractual y extracontractual (ver Apéndice VII. Si bien la preocupación del jurista se orienta hoya la reparación del daño mediante la sanción resarcitoria. a la par que aumentan el confort. según el cual nadie puede perjudicar a otro sin causa que lo justifique . sobre unificación de ciertas reglas en el transporte de pasajeros por mar. La mayoría de las leyes suizas en materia de responsabilidad (servicios de interés público. Responsabilidad como categoría del pensamiento ético concierne al deber de responder. Es por eso que la responsabilidad civil desde una óptica moderna no pone el acento sobre el autor para castigarlo por haber incurrido en culpa. instrumentándose los medios para que. el legislador en numerosos países ha adoptado disposiciones reduciendo al mínimo la importancia de la tradicional distinción.. también aumentan los riesgos de daños y exponen al hombre a un destino incierto que lo enfrenta día a día con una realidad inesperada y fatal. y por ello es un destino incierto el que se ofrece al individuo día a día. En el ámbito del derecho. tienden a mejorar el estado sanitario de la población y prolongar la duración normal de la vida. sino en la víctima para repararle el daño que injustamente ha sufrido. El desarrollo de la ciencia y de la técnica. elevan el nivel de vida. Es cierto que el fenómeno resarcitorio se analiza actualmente en su unidad.presión no comporta necesariamente un reproche de conducta que conlleva moral y jurídicamente a la aplicación de una sanción represiva y a la vez ejemplar. La unidad del fenómeno resarcitorio muestra en el sistema de la responsabilidad civil el elemento relevante del daño ajeno y la imperiosa necesidad de repararlo para dar satisfacción al principio de justicia. así como las condiciones de la vida moderna.NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 154 ter. sustituti va de la que hasta hoy se denomina teoría general de la responsabilidad civil. dinamizan las comunicaciones. Las nuevas fronteras que se abran a la responsabilidad en el presente y en el futuro alejan cada vez más este sistema de aquella estructura simple y rudimentaria del acto ilícito que desde la época romana hasta principios de este siglo confonnó la llamada responsabilidad aquiliana. o cualquiera fuese el fundamento de su acción (art. pero ello está mostrando que la noción de reparación está ideológicamente ubicada después de aquella que encierra el concepto de responsabilidad. Es así que el Parlamento británico ha logrado con más o menos éxito eliminar algunas de las diferencias existentes. cada vez con más frecuencia. A nivel internacional la Convención de Varsovia de 1929 (art. que vuelve las cosas al estado anterior reponiendo en el patrimonio de la víctima el valor de los bienes dañados. las someten a los mismos principios. ha ido cediendo lugar a una responsabilidad objetiva sin fundamento en la conducta reprochable. Siguiendo la corriente moderna a que nos hemos referido. "La unidad del sistema resarcitorio"). La responsabilidad subjetiva. etc. ello no significa que aquel designio sea el punto de partida de la formulación de una teoría general de la reparación. quienquiera que sea el demandante (la propia víctima o un sucesor). el hombre emplea en su actividad. promueven los consumos. la responsabilidad civil significa la instrumentación de un sistema jurídico que permita la determinación de un . Esta refonna elimina el riesgo de ver rechazada la demanda por la sola razón de una errónea calificación de la responsabilidad. El legislador francés ha unificado el régimen de ambas responsabilidades en el dominio de los transportes por aire y por mar. pero atribuyendo responsabilidad por el riesgo del obrar o por el peligro de ciertas cosas que.032) y vetado por el Poder Ejecutivo (decreto 2719/91). contemplándose todas las situaciones en que el ordenamiento jurídico atribuye un daño e impone el deber de resarcir. poniéndolo en situación de causar daño o el de sufrirlo como víctima. III. ley 66. 42. esto es. Hoy cada p~rsona se halla cotidianamente expuesta al riesgo de dañosidad y al riesgo de vulnerabilidad. accidentes de la circulación. llevado por el progreso científico y tecnológico. navegación marítima y aérea. ferrocarriles y otros medios de transporte.420).) rechazan la distinción entre ambas responsabilidades. 24) y la Convención Internacional de Bruselas de 1961. se reparen los daños que las condiciones de la vida moderna hacen más frecuentes e inevitables. fundada en la culpa del responsable. el Proyecto de Ley de Unificación Legislativa y Civil y Comercial que ha sido sancionado por el Congreso de la Nación en diciembre de 1991 (ley 24.

consistente en el daño sufrido por haber confiado en la validez del negocio. N. Sistemáticamente. La responsabilidad es de naturaleza contractual aunque nace en el período previo a la formación del contrato: se ha violado el deber de diligencia que tanto debe observarse en la ejecución del contrato como en el período previo a su formación. operación ésta desechada a causa de la existencia de aquella negociación supuestamente válida. debiendo restablecerse su patrimonio a los mismos términos en que se hallaría si el contrato se hubiese cumplido. lHiNDO". y otros sitúan h. Distintas doctrinas pretenden explicar el fundamento de la responsabilidad civil durante el período de formación del consentimiento. con los gastos realizados. El interés negativo comprendería el daño emergente consistente en los peIjuicios que no hubiere sufrido empobreciendo su patrimonio. que es el objeto de la obligación cuyo cumplimiento dará satisfacción al interés legítimo de la víctima.RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL 155. Otra cuestión que ha preocupado a los juristas es aquella que suscita el daño producido a uno de los contratantes o negociadores de un contrato: a) cuando el contrato se anula por culpa de alguna de las partes. Los primeros estudios sobre esta materia los realizó IHE. En el derecho romano esta última acción estaba descartada. pues no llenaba los requisitos que la Ley Aquilia ponía como condición para su ejercicio. En el supuesto de culpa in contrahendo debe resarcirse el "interés negativo" o "de confianza". o sea de quien tiene el deber de dar respuesta al reclamo de la víctima inocente de un daño injusto. etc. y el lucro cesante consistente en la ganancia frustrada por no haber realizado el negocio jurídico válido y útil con un tercero. París.. o por muerte o incapacidad de alguno de los precontratantes antes de la perfección del acuerdo contractual ". 157. Ese deber de diligencia nace con la oferta. Se trata de saber quién soporta los gastos producidos con motivo de la ejecución del contrato: envío de la mercadería (embalaje. b) cuando no se llega a la perfección del convenio por haberse retirado de las tratativas alguno de los negociadores y el otro ha sufrido un perjuicio con motivo de la ruptura. 20. tidad superior a la deseada. en Oeuvres Choisies. FUNDAMENTO.sponsabilidad Contractual. nullca ou lC'st~es imparfaites". "De lafaute in c0111rahendo ou des dornmages-interéts ¡Jan.. M. cuestión en el ámbito de la responsabilidad extracontractual. pág. I1 hU'ruNU.102 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL 103 responsable. ronve-nUon. y que no hubiera sufrido de otro modo. sea éste causado por culpa de aquél o por cualquier otro factor de atribución objetiva del daño que con fundamento en la equidad. Ihering expone su teoría del "interés negativo". 1. IMIIO. RINCl ". IC'. Se plantea este autor el caso de una compraventa en la que el comprudor incurrn en error esencial al formular la oferta poniendo una can"lIRr BillA. por ello las tentativas anteriores no originan responsabilidad alguna. Kudulf VOIl. T.ulC'" ••rC'. IR91.). la seguridad. La culpa in contrahendo consiste en la violación de la obligación de diligencia que las partes deben observar no sólo en el cumplimiento del contrato. Ihering señala que la culpa se cometió en el período previo de la formación del contrato. la deterlIÚnación del responsable como deudor del resarcimiento está antes que la noción de reparación. RuhC'rlo 11 . el acreedor tiene derecho a la indemnización del "interés positivo" o "de incumplimiento" que comprende todo el daño ocasionado por la inejecución. Algunas tienen una base contractualista. debiendo restablecerse el patrimonio a los mismos términos en que se hallaría de no haberse realizado las tratativas que condujeron al negocio nulo. . fletes. la solidaridad y la justicia le imponga el deber de reparar. 156. en la formación del esquema jurídico del fenómeno resarcitorio. sino también en el transcurso de las relaciones anteriores al mismo. 1957. En el supuesto de incumplimiento de un contrato válido. Tal vez podría hacerlo fundándose en un tipo de responsabilidad extracontractual. R. Resulta entonces más relevante la categoría jurídica de la responsabilidad que aquella que enuncia la reparación. DOCTRINAS CONTRACTUALISTAS: A) CULPA "IN CONTRA. el contrato se anula. Probado el error. El vendedor damnificado no podría demandar con fundamento en el contrato nulo. 158. ued. y que el daño se produjo como consecuencia de la acción de una de las partes mientras se contraía la relación contractual (in contrahendo). pues en un orden 16gico si no hay un responsable sindicado no habrá resarcimiento para dar satisfacción a la legítima expectativa de la víctima. Rosario. En la extensión del resarcimiento que corresponde a este caso.

Las teorías extracontractualistas. ya sea frustrando la celebración normal del mismo o motivando la concertación de un negocio jurídico claudicante por causa de nulidad. 1925. ubican la responsaabilidad fuera del contrato.T. pues de todo ello dependerá la existencia de culpa en la conducta del que motivó la interrupción de la gestión o la nulidad del acto. obviamente. 1925. Pans. ('"d. es decir. 1908. 5' ed. T.rs . 92. 116 a 121. 1931.11 I. 92 Busso. l~. basta una separación arbitraria. J)~M()WMDI·. Otras teorías han sido expuestas fuera del marco de las señaladas. Esa primera etapa anterior a la oferta. Napoléon. /11 Rrtp'>IIsabiliri Précontractu. 1. XXIV.!. pág. en Stuúi GiuriJici in Onore de Carlo FaMa. Paris. 1939. no en la culpa. l' 162. llI. As . interrumpir el curso normal de las negociaciones impidiendo su culminación en el contrato o el desacuerdo total. La responsabilidad es de tipo aquiliano y encuentra suficiente fundamento en el articulo 1382 del Código francés".\1 FAOI'U A. T. Aunque las partes conservan en todo momento el derecho de separarse de las tratativas cualquiera fuese el grado de adelanto en que ellas se encontrasen. La primera comprende las tratativas realizadas por las partes antes de que se emita la oferta./. T. LAFAULE. pág. Cours de Droit Civil Fran9ais. el retiro de la oferta constitu ye un caso de responsabilidad legal.C. Bs. tienen a su vez diferentes fundamentos. por considerar que el apartamiento de las negociaciones configura un hecho culposo que no escapa a la citada norma general. 1907. O. nro. donde rechaza la tesis de lhering y expone su propia concepción. Código CivilAnotacú>.Ir Orolt Civil. 59. La extensión del resarcimiento se limita al daño emergente. H. nro.ANnJI. 271. Así para WINSCHEID ". nro. 115. debe resarcir el daño causado a la otra parte. Deberán considerarse en la especie. T. Ss. De las Obligaciones en General . Ninguna de estas etapas. IV. los actos cumplidos en las tratativas independientemente de que existiese o no oferta. 163. R. Pans. 5& ed. 1897. 161. COLMO y LAFAILLE ". sino en la violación del acuerdo concluido expresa o tácitamente entre las partes para entablar negociaciones. 91 AUBRY et RAU. sin responsabilidad. A5. Responsabilit Civile. 188.D. 11. 160. pero no comprende el lucro cesante. T. las hipótesis dadas no escapan al principio contenido en el articulo 1109 del Código Civil. la ruptura no debe ser intempestiva. 105... Divide el perfodo previo a la formalización del contrato en dos etapas. Contralos.lle. Torino. El fundamento de esta responsabilidad se halla. 343 . En la doctrina francesa adhieren a la tesis contractualista SA· LElLLES.. se halla bajo el amparo del derecho y es susceptible de producir consecuencias jurídicas.unllruf. B) RESPONSABILIDAD PRECONTRAcruAL. . y la segunda comienza con la emisión de la oferta y termina con la conclusión del contrato O la cesión definitiva de las negociaciones. 983. 397. \10 SAl 1. pero. 1. En nuestro Código Civil no existe norma alguna que contemple la responsabilidad en los casos que acabamos de analizar. que. Pan. En la doctrina argentina son de la misma opinión Busso. Responsabilicé Civile. C". nros.'cldn t'icnlfn<.. . n. MAllAUO. DOCTRINAS EXTRACONTRAcruALlSTAS. T.¡ L. Puede no haber culpa o dolo. a nuestro juicio. El tema fue replanteado posteriormente cuando el jurista italiano Gabrielle Fagella publicó un nuevo trabajo sobre la responsabilidad precontractual so.'a". por el que todo aquel negociador que incurre en culpa en las tratativas de un contrato. 9J W1NSCHElD. 1. sin justificación suficiente. 164. COLMO. a fin de establecer las recíprocas expectativas y el grado de confianza que se hadespertado en la conclusión del contrato. ni las anteriores a la oferta. "Contratos".• 1961 .If 104 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD PRECONTRAcruAL 105 159. "Obligaciones". trad de Fadda y Bensa. Gubriclle.. El solo hecho de entrar en negociaciones con vistas a la formación de un contrato. pág. quienes encuentran el fundamento de la responsabilidad en el articulo 1109. 7'Inttl l/Im"""'rt . nro. que no era tenida en cuenta por el jurista alemán. Bernardo. ni la que sigue a ésta. arto 519. T. SAVATIER.IIl. DEMOLOMBE Y PLANIOL "'. o sea a los gastos realmente realizados durante las tratativas. "Oc losJ>erlodos preconlractuales y de su verdadera y exacta r. Diritto delle Pandette. 691 a . y en la cual según Fagella también se puede incurrir en responsabilidad.. T.~ 1. para otros esa responsabilidad tiene su fuente en la voluntad unilateral y también en el abuso del derecho. es subdividida por éste en dos momentos diferentes: el de las negociaciones preliminares y el que tiene por objeto concretar la oferta definitiva.. 1. se diferencian entre sí en punto a la responsabilidad.rl. T. ¡. nro. nro. ninguna de las partes puede. págs.

DOBLE ÁMBrro DE LA RESPONSABILIDAD 166. ya sea en absoluto (renuncia a la facultad de retirarla). 165. fuera de toda relación convencional. nro. 1960. la renuncia del derecho de revocarla. conservando una terminología tradicional que nuestro Código ha adoptado. con el criterio con que se juzga la périlida de una chanceo I CAPfTULOvn ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 1. culpables. Alfredo. 168. 30. el resarcimiento alcanzaría a aquellos daños que sean consecuencias inmediatas y mediatas de la conducta culposa del responsable. ya sea temporalmente (obligación de permanecer en ella hasta una época determinada). Por otra parte. . 167. Título nr. sea la retractación del proponente. El artículo 1056 del Código Civil dispone: "Los actos anulados. a menos que degeneren en delitos del derecho criminal. As. los efectos de los actos ilícitos. Tales son aquellas disposiciones que regulan el ius revocandi en materia de ofertas contractuales. Sección 2'. Sección 1'. En cuanto allucro cesante. no son sfriero sensu actos ilícitos. tn oC" nuluJud del contrato se ha1la expresamente contemplado en el arto (' . En cualquiera de los dos supuestos enunciados el autor del daño ha incurrido en una conducta antijurídica. sea que el daño resulte la consecuencia de un acto ilícito. que consiste en la privación de la ganancia que pudo haberse obtenido de no realizarse las negociaciones frustradas o el contrato anulado. sino por las especiales del Libro Segundo. Excluimos de estos principios aquellas soluciones previstas expresamente en la ley y que se rigen por lo dispuesto en cada caso. aunque no produzcan los efectos de actos jurídicos. El problema de la reparación del daño causado a otro constituye una cuestión de responsabilidad civil.Id C'lv " ORGAZ.) ". reservarnos la denominación de acto ilícito para aquel que. 1156. Existen entonces dos ámbitos de responsabilidad civil: el del incumplimiento contractual (responsabilidad contractual) y el del acto ilícito (responsabilidad extracontractual). de conformidad con los artículos 901 a 904. Con un criterio análogo dice ORGAZ" que los actos de incumplimiento de las obligaciones provenientes de los contratos. Civ. aunque sean sustancialmente contrarios a derecho. pág. En este sentido habrá que determinar en cada caso la mayor o menor probabilidad de ganancia. causa daño a otro y es imputable al autor o atribuido al mismo en virtud de un factor legal de responsabilidad civil. Bs. sea su muerte o incapacidad sobreviniente (art. y no se rigen en consecuencia por las normas establecidas en los Títulos vnr y siguientes del Libro Segundo. . 1M HJ l u[t\lC'. 3. y hayan ocasionado un daño al acreedor. de acuerdo a lo ruspuesto en el artículo 1150 del Código Civil. Sin embargo.) 106 RESPONSABILIDAD CIVIL . del Córugo. o de los hechos en general.. también deberá ser motivo del resarcimiento en la medida en que constituya un daño cierto. Ello permite considerar que en estos casos son aplicables las normas que rigen la responsabilidad extracontractual en cuanto a la extensión del resarcimiento. En virtud de ello. sea que el daño se hubiese originado en el incumplimiento de un contrato. cuyas consecuencias deben ser reparadas". el deber de indemnizar que nace del solo hecho de haber ignorado el aceptante. Por una parte. El Daño Resarcible. producen sin embargo. Cód. Estos dos ámbitos tienen un I ~ I IO~6 .

. Los textos de los diversos códigos no son siempre. 21-23. al menos lIteralmente. ..INTRODUCCI6N. sino las hipótesis de infracción del deber impuesto por la voluntad de las partes en el contrato..LA ANT/JURlDICIDAD EN EL ACTO ILíCITO 170. La Res~nsabilidad Civil. análogos.. Il.108 RESPONSABILIDAD CIVIL . 2° Daño. con Especial Rtft- "ncia al Derecho Civil. aunque puede entendérselo con una mayor comprensión por abarcar no solamente los casos de violación directa de la ley. Madrid. El acto ilícito consiste en una infracción a la ley que causa daño a otro y que obliga a la reparación a quien resulte responsable en virtud de imputación o atribución legal del perjuiCIO. Hemos dicho antes que lo ilícito es lo contrario a la ley.199. ~44) las diferencias existentes entre ambos sistemas en cuanto a su respectivo régimen legal. Jaime. 4° Factores de imputabilidad o atribución legal de responsabilidad. nro. Bs. incluyendo los pactos contractuales. Conf. que son ley para los contratantes. "ORGAZ. t. pág.. puede llegarse a un concepto aceptable de antijuridicidad . págs. 172.. LU1S M" Responsabrtuiad Conceptos Generales.• 1967. Son elementos comunes a ambos regímenes de responsabilidad: l° Antijuridicidad. . 3° Relación de causalidad entre el daño y el hecho.ELEMENTOS COMUNES CAPfTULO VIll ANTUURIDICIDAD 17I. quien ordena los códigos en dos grupos. Ahora vamos a tratar lo relativo a los elementos comunes que integran la responsabilidad civil. j distinto régimen normativo y configuran por lo tanto dos distintos sistemas de responsabilidad civil. "El acto illeilo' • LL.. 1970. 140. As . al decir de este autor. 24."" SANTOS BRIZ. Hemos señalado antes (supra. refiriéndonos por separado a cada uno de ellos y puntualizando las diferencias que existieren según la distinta naturaleza de cada uno de los sistemas. \69. 173. Alfredo. CONCEPTO DE ACJ'O ILfCITo. Dice ORGAZ .: HOI']1 BOGGERO. 1. y esta circunstancia deterllÚna discrepancIas doctrUlarlas en el derecho comparado. El concepto de antijuridicidad es sinónimo de ilicitud. Expresa SANTOS BRIZ que si la palabra ley se toma en sentido lato. que el concepto de ilicitud suele originar dudas y aun divergencias favorecidas por un lenguaje confuso sobre textos legales diferentes. pág. .

"101.~Io roro la contrariedad del acto a las normas del derecho. Suizo de las Obligaciones (art. bien entendido que el concepto de ley está to111."trnrlo .110 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILÍCITO III En un grupo estará el Código francés. Franccsco.. hah. cit. pues el artículo 1066 del Código Civil así lo declara expresamente: "Ningún acto voluntario ten- d. agregn. 822 del Esbofo).. "viola ilícitamente". 41). italiano (art. mUnicIpales o reglamentos de policía. aunque haya sido practicado pClI mI SUJC.'uál h. prudentes. Lo que no habrá.. 175. causado en iguales condiciones de imputabilidad. asr el acto ". con pre$cin~ tlrlU '1 cJ('I I. En otro grupo se incluirán los códigos alemán (art. 1382 a 1386). QII Mf. 1910).' pllurá aplicar pena o sanción de este Código. 1074) "". donde no existía un principio ge'U'I al de responsablltdad y donde los delitos eran expresamente d~"'1I1"nados en la ley o en el edicto del pretor.IJ("lIn Por ejemplo: SI una penana sale apresuradamente de su casa y empuja a un """\('llIlh' ~IIIC' cae sob~e la vereda y se lesiona. 1136) y brasileño (art. si no fuere expresamente prohibido por las leyes ""I"Hlrras. es decir.. 5.'l'f lo que está ordenado en la ley (art." clrcuns~anclas relativas a los sujetos que realizan la acci6n.tI)(. mI OIUJAZ. 823). y loe. según el artículo 1351 del Código de 1865 (derogado). no creemos que pueda inferirse de dichos textos esta conclusión. En nuestro ordenamiento civil no puede negarse que la ilicitud constituye un elemento del acto ilícito independiente de la culpa. 169. ManuaJt de Diriuo Civile e Comudale.111"'\.'1 que ejecuta un hecho. éste debe ser causado de forma antijurídica. 857). según el citado autor.1 '1I1poner la obligación de indemnizar el daño que se causa cuando ~' "I""lIla un h~cho por culpa o negligencia. Nos parece que las referencias contenidas allí a la antijuridicidad o ilicitud de la conducta o del daño. 3. o sea culposa o dolosamente.• puede haber ilicitud por el solo hecho . Lo que señalan aquellos preceptos es que para que el acto se considere ilícito y obligue a la reparación del petjuicio. a su juicio. está obligado a la reparación del petjuicio . que dedica solamente cinco artículos a la materia de la responsabilidad extracontractual (arts.. nro. al igual que su fuente. Sin duda Freitas se ha ins1''' .recho romano. si no hubiere una disI'''''''"in de la ley que la hubiese impuesto". 97 OROAZ.n la letra de dicho artículo se encierra una regla genérica de conducta 'I"~ ""pone tácitamente el deber de actuar de tal manera que no se cause ""no" IlIS demás.. salvo en el caso del artículo 1109 Cinfra.!llu a su vez en el ~. no señalan la existencia de un elemento distinto de la culpa. etcétera. 176.Más a~Jante expresa que la ihcitud de un acto es indef't"ucJl('1ntt dr lu".rn" a otro.íl)'a SIdo la voluntad de los agentes. o sea que la IhClttld se confunde con la culpa aunque no 'hl. 11 IN' h. El artículo 1066 de nuestro Código particulariza el alcance del 11111. aparece el elemento ilicitud diferenciado del elemento culpa. w '\IJ nplic~ci6n del art. 1066).. quien agrega que aun MEsSlNEO" define el acto ilícito con los únicos elementos de la culpa y el daño.ks. o que el daño debe ser injusto. de aquella persona causante del daiío. y en ninguno de ellos menciona el carácter de ilícito. pdg. "obrando ilícitamente". Por nuestra parte. y loe. el artículo 1383 del Código h .. dice que la ilicitud en su cabal sentido es objetiva 'IUk It"fllndu .Ir h. que por su culpa o negligencia ocasiona 1111 d.. de manera ilícita. . "-'nI! . ~i~ . 'Icnta un pnnclplO general de responsabilidad por el hecho pro1If' 1 . Esta regla 'nrllrll IIItegra la específica de no hacer lo que está expresamente prohiIIIIIt". 1109.HlwnlC la aCtltud. Aunque no exista ley alguna que regule '~P't IIh .. "" sentido amplio y no en el estricto de ley por su forma. edicto de policía u ordenanza municipal (art.. Una disposición semejante se encuentra en los códigos español (art. en cada uno de los citados artículos. y a ningún acto ilícito \l' 1. como habría correspondido. MIlano.O. I . La doctrina francesa unánimemente no menciona la ilicitud como un elemento diferenciado de la culpa. y así lo señala el propio ORGAZ".'lu Sin voluntad o que ha obrado sin culpabilidad.!a alguna . peruano (art. pues de otro modo respondemos de nuestros actos ".. 159). respectivamente. op.1.. y aun9ue esta voluntad no haya '\ltUtkl ("11 mC'dl<..ssINF..a fuente del anículo ha sido Freitas (art. I '. es inexcusable su fa 'llIllIIIIhlhllldud ror haber mcurndo en culpa al empujar a la víctima. En estos últimos artículos. El citado artículo dispone: l"dtl..llllliI cspecfryca O". 177. nro. 2043). es decir que debemos ser previsores. El CÓdll'" Napoleón no tiene una norma análoga. igual al francés.a norma exige una expresa prohibición legal siguiendo el princil}f" /I"I/a poena sine lege. Ellos contienen estas expresiones: "de forma antijurídica" "de una manera iIícita'\ "un daño injusto". Yol. 1947. sino que caracterizan precisamente el daño que debe ser resarcido y definen consiguientemente el acto ilícito.a ú('r~cho es siempre y por esto un acto i1fcito. diligenk·\. prohi~lci6n legaJ de ejecutar un detenrunado acto que ~casiona un . 'lila ley general. 843) Ymexicano (art. cit. portugués (art.109 que. 174. 1902). 11"1 carácter de ilícito. Cód.I\l lncumdo en culpa. I .

deftend~ . a poSI I ~b' eti va t'onfilluran In rcspo~!ab. tenciales. propiamente hablando. entre actos ilícitos propiamente dichos y actos 177 bis. " con179 Actos iUcitos propiamente dle os Y ac o . ongmados en . 211. ya¡.su~e~~~Z.~~~~ cas~ probada la ilicitud le a! la culpa se presume. un hecho ilícito. 'ando nos referimos a los 178. allnque no la hubiera habido en su conducta anterior al enriquecimiento mismo (Traité Elémentaire. Todacon?uctaque~ . Una distinción debemos hacer aun. sino porque al conjugarse con otros en estOS casos. Ilicitud objetiva Y subjetiva. T. es decir.EI artículo 1066.. lI.~ ~:de ndientemente de la culpa. pues samente robar la culpa citud genérica que conSISte en dan~ a otro~~. es por ello que conservamos la terminología tradicional llamándolos genéricamente "actos ilícitos". prefigura una il~ci~d ~~~~~~~:~~~~=ealapres­ de la culpa.ea~~r':us der!hos. y c~usa daño ~otro.. dice que tal imputación no se fundará en un materialista "haber provocado el daño". es similar a aquella que PLANIOL desarrollaba al ubicar el enriquecimiento sin causa entre los actos ilícitos. sino en el razonable motivo de considerarse justo que 10 indemnice. . . sino también a los daños ocasionados por sus dependientes o por las cosas de que se sirve.la 'licltud h ~ civá Argentino. Finalmente expresa: "Por esta forma la teoría de la responsabilidad se reencuentra en las ideas de infracción al deber y de ilicitud que son su fundamento conforme al criterio clásico. pero que conducen a la misma conclusión: la vinculación de un responsable con las consecuencias dañosas de ese hecho. es punlblh~a~ para el ~gente.r~u:violen la ley 10'. t. pág. armónicos si. ClUlUermo. A cripción leg~1 es en SI ~~=~~~~ i¡¡cituden la culpa. También ALTERINI. sea en el orden CIvil para l~ \nde~Tdad de escindir entre los elementos Que . sino más bien un hecho neutro (ni licito ni ilIcito) al cual la ley le imputa la obligación de indemnizar. se causaron. e ó Creemos que ambos cnconstituye un elemenfto difer~~e y . II.!~ ~~Ia ~~~~~~i~~ de la norma! tolerancia entre vecinos. trario a la ley.LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILicITO 113 112 RESPONSABILIDAD CIVIL el artículo 1074. No se tratarla de una ilicitud en la conducta que precedió al daño sino en aquella que implica la resistencia a indemnizarlo. la cul~a debe p~obarse. cabrá afirmar que toda resistencia a la indemnización podría comportar una marufestaci6n de egoísmo antisocial que el derecho debe reprimir. debe reparar. I daño Pero no son cualquiera de esos hechos es tam leOl cid' . El acto de violación es positivo cuando la ley prohíbe su ejecución. o porque el uso ~~~ ~~I~ ~~~:r:e. 1(1) En ambos casos la ley impone el mismo deber de reparar el daño causado. cu ilícitos poactos ilícitos. Así como quien se enriquece a expensas de 00'0 debe. agr~amo: la I~CI~: . ~~~~~~~~~~:e. :u 181..• pAlI. constituyendo así su v~z eldarticbUIO 11~ donde la ilicitud al identificarse con la culpa no la !lICltU su ~etlva. así también el que por desplegar su Libertad daña a otro. jeto inimputable en las ClTcunst~~~ 'Ií'to en el sentido de que tales ac. 68. expresa que en el Código. fácticas que lo hacen responsable. restituir. 1 daño es el resultado del actuar ue ésta debe garantía. Su ilicitud es potencial 1. José M. o . a la ilicitud terios. . La idea que se utiliza. aS!ega. 1964." d ti. Revista Juridica de Buenos Aires. Obligaciones. 1 fu nte de la obligación e resarcrr e . 65. por razones que suelen diferir según los casos. pero cuando la responsabilidad surge de los daños ocasionados por un tercero o una cosa no hay. ' h t s ilícitos potencia/es.:.. La ley se viola por actos positivos o de comisión (culpa por acción) o por actos negativos o de omisión (culpa por abstención). o del En cambio hay otros actos en que e de una persona dependiente de otr: ~~ra~~qación involuntaria de un suempleo de una cosa con nesgo. tu pena. Balance de un siglo". la ley impone el deber de no dejar sin resarcimiento el daño que se ocasiona 102. se llaman actos o hechos ilfeitos no solamente a los actos u omisiones personales del responsable que intencional o culposamente ha ocasionado un daño a terceros. continúa. Por ejemplo: a) Prohibición expresa (específica) contenida en la Ley de Tránsito u ordenanza municipal que prohíbe atravesar las bocacalles con la luz roja del semáforo: el conductor que lo hace incurre en culpa si ello es ocasión de un daño que se causa a un peatón que cruza a pág. cit. a1t~~~~~~~ factores extrínsecos al acto mismo..oentes s m s' rocedentes del derecho romano a " ori' nada en los artícuespecífica que prescnben las norma P través de Freitas. por la violación de una especifica norma g identificarse con la iliel segundo caso.hdad Clvll. 10'2 LóPEZ OLACIREGU1. T. sea en el orden penal para la aplicación de "1'. pero lo novedoso de la soluci6n resulta del hecho de que no se trataría de una ilicitud anterior por violaci6n del deber social de reparar daños que sin culpa. que ha seguido la doctrina clásica. I-IV. 937).¡e. Este deber es el precio legal de aquella facultad". explicando la necesidad de imputar el daño al autor inculpable más bien que a la víctima también inculpable. pero con propia acci6n. ura porque el hecho en SI mismo es Hay actos cuya llicltu se con g ue el a ente actúe con culpa. Considera impropia esa terminología y piensa que la denominación de hechos ilícitos deberla reservarse para los hechos propios del responsable. Actos de vio/aci6n positivos y negativos. Tratado de oerec o . nro. cuando no ha habido culpa de ninguno de los dos y el análisis de las circunstancias da motivo para imputárselo. nll [JoMnA.~~ es dem¿~trar la ilicitud en la ejecución del hecho por acClOn u o misma.con tnfa". . o sea que los efecros son los mismos en el acto ilícito propiamente dicho que en el potencial~ mente iUcüo. 180. En los 1382 Y1383 del C Igo r~ces. sosteniendo que hay ilicitud en el agente que se niega a restituir lo que por azar lleg6 a su patrimonio. "Notas sobre el sistema de responsabilidad de] Código Civil. 'zací6n de los daños.. Más aún. podría comportar una forma de ilicitud.

b) Prohibición genérica (tácita) contenida en la regIa según la cual se debe actuar con diligencia y prudencia para no dañar (art. 512. Ver: ínfra. aunque en nuestro Código existan esas normas que no contiene el Código francés.). 183 . en el artículo 1109. 183-b. y apoyan su afirmación en los siguientes puntos: a) Que el artículo 1074 ha previsto expresamente que "toda persona que por cualquier omisión hubiese ocasionado un perjuicio a otro. Nuestro artículo 1109 subsume en un amplio contenido los alcances de los artículos 1066 Y 1074. porque aquél dice: "todo el que ejecuta un hecho . Hemos visto que para que hubiese delito conforme a la Ley Aquilia (supra. Otra parte de la doctrina 106 considera que la responsabilidad exi>te solamente cuando la ley hubiese impuesto el de1/)4 ber de cumplir el hecho omitido. es decir. pues ella se caracteriza por omitir la conducta debida (ar!. Cód.. lo embiste y le ocasiona daños. 182. Son situaciones en que puede hallarse una persona como consecuencia de un acto suyo que crea un riesgo y que sólo puede evitarse la producción del daño mediante la ejecución de otro acto que se omite. op. Civ. Consideramos que esta norma es congruente con la del artículo 1066 del Código y corresponde exactamente a su antecedente romano.. tanto vale como "acción" que como "omisión" . c) Que el artículo 11 09 carece de autonouúa y no puede entenderse sino en [unción de los artículos 1066 y 1074.". Por ejemplo: a) Orden expresa (específica) de cumplir el acto contenido en una ordenanza municipal que impone la obligación de contratar carteles anunciadores de las obras que ejecutan los contratistas en la vía pública. en tanto que el artículo 1074 trata de actos de omisión 107. ". se referiría a un acto de comisión. Si por omisión de esta obligación sufre daño un peatón existe culpa del contratista que omitió cumplir el hecho ordenado por la ley. Autores como BORDA 1'" consideran que las omisiones en la acción (comisión poromisión) comportan responsabilidad. y corresponde a una etapa más evolucionada del derecho que no tenemos por qué despreciar.. No nos parece aceptable este argumento que se atiene a una significación estrictamente gramatical al atribuir a la palabra hecho el sentido de un acto positivo solamente. op. será responsable solamente cuando una disposición de la ley impusiere la obligación de cumplir el hecho omitido". no haciendo lo que según las circunstancias se debe hacer o haciendo lo que según las circunstancias se debe omitir. así fuera cometida en el curso de una acción. 104. pág. 10' ORGAZ. en nota 8. Por ejemplo: el médico que en una operación ha cortado una arteria y al no ligarla deja que el paciente se desangre y muera.) viaJa lo dispuesto en el artículo 1109 y por ende es responsable lO'. nro. Esta cuestión relativa al acto de omisión y el deber de cumplirlo es motivo de seria controversia en la doctrina nacional. b) Orden genérica (tácita) de cumplir el acto omitido contenida en la regla general de conducta que impone el deber de actuar con prudencia y diligencia para no dañar a los demás: si alguna persona viendo el peligro que acecha a un transeúnte por la caída de materiales de un edificio no le fonnula sin riesgo para él alguna advertencia y aquél sufre un daño. Civ. El acto de violación es negativo cuando la ley ordena su ejecución. la l. . T. Civ.. y no "todo el que omite un hecho ..'" BORDA. Cód. 217. cód. esa omisión le obliga a responder segun las circunstancias.). si donde no hay semáforos un conductor cruza la bocacalle a gran velocidad y sin observar que otro vehículo se encuentra ya en el cruce. es decir la llamada comisión por omisión. 512. No se castigaba la omisión. La Culpa. y finalmente el Código Napoleón consagró el principio general de la responsabilidad civil contenido en los artículos 1382 y 1383. 1109. Lo relevante de esa norma es la culpa en la ejecución del hecho y la culpa tanto puede consistir en una acción como en una omisión. que determinan un ORGAZ. El antecedente romano fue superado cuando el principio nulla poena sine lege fue dejado de lado por el antiguo derecho francés en la doctrina de sus más ilustrados autores. nro. pág. cit.. cit. Quedan comprendidos en los actos positivos o de comisión las omisiones en que se incurre a veces en la acción. 18) era necesario un acto positivo. 11. Quien omite por negligencia o por culpa una conducta que guarde conformidad con la naturaleza de las cosas y de las circunstancias (art. b) Que el artículo 1109 no puede seria ley a que se refieren los artículos 1066 y 1074. aunque la ley no imponga expresamente el deber de actuar. "Hecho". .114 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTlJURIDICIDAD EN EL ACTO ILÍCITO 115 favor de la luz verde. pág.

y solamente con su hecho. ¿puede decirse que no es causa idónea para la producción de un daño la pasividad de un individuo que ve avanzar un tren en un paso a nivel y no hace señas al conductor de un automóvil que se lanza al cruce inadvertidamente? Creemos que no. marcando con ello una favorable evolución en las relaciones humanas y una tendencia a la espiritualización del derecho. Lo expuesto no empece la responsabilidad extracontractual de la parte culpable de la frustración del contrato (art. op.. Por lo dicho anteriormente (supra. haciendo emanar la ilicitud solamente de aquellos dos artículos y no de la mera culpa a que se refiere este último. nro. La norma encierra un priocipio de alto valor moral y social. no constituyen generalmente una condición adecuada para la producción de un daño que.la falta de aviso fue una de las condiciones adecuadas para que el daño se produjese. El contrato debe ser válido. 177) pensamos que el principio general de responsabilidad por culpa contenido en el artículo 1109 domina todo el sistema del Código en esta materia y constituye un positivo avance sobre el casuismo característico del derecho romano (nulla poena sine lege).. Civ. desde luego.). ". pág. d) Que en los actos de pura omisión no hay relación causal entre la abstención y el daño. La ley impone a veces expresamente el deber de actuar en una precisa emergencia. que una actitud puramente pasiva de una persona como la inerte presencia de una cosa inanimada. el individuo debe orientar sus actos de modo de respetar a sus semejantes y está librado a su sola conciencia determinar la conducta que para ello debe observar.. el priocipio que consagra el Código francés en esta materia.). considera que en el abuso del derecho (art. Civ. una condición negativa que por serlo. ¿Qué duda hay de que el aviso pudo evitar el daño? Luego. el cual impone al deudor la obligación que resulta violada por éste y que al causar un daño al acreedor obliga a aquél a repararlo. cit. sin riesgo para una persona. 108 ORGAZ. Pensamos. NECESIDAD DE UN CONTRATO VÁLIDO. No es necesario que la ley guíe todos sus pasos diciéndole lo que en cada caso debe hacer y lo que no debe hacer. Si así no fuera no habría obligación alguna que tuviese su fuente'eñ e"l mismo. Resporuabilidad por Daños. 1971. ésta puede con su hecho.. pág. cód. 109 bis MOSSET ITURRASPE. ese artículo debería entenderse como si dijera: "Todo el que ilícitamente ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia . Jorge. como se ha dicho. Según ORGAZ 'os. . deterrnioa que el choque se produzca. honesto y respetuoso de sus semejantes debió hacerlo. 1056. 105. ¿Puede negarse que la ley imponga tácitamente el deber de actuar cuando. 1071. 1050 y sigs. S i bien el accidente lo habrían ocasionado ambas máquioas accionadas hasta el punto mismo en que ambas se encontraron. cuyo régimen está fijado en la ley (arts. .. nacerán como efecto de la nulidad obligaciones restitutorias entre las partes. pág. Es éste por lo demás. cit. requiere la dinámica de una acción o de un movimiento. op. sin embargo. Cód. Esto significa hacer prevalecer los citados artículos 1066 y 1074 sobre el artículo 1109 en cuanto al carácter ilícito del acto. As. evitar un daño? Sin duda que el deber genérico de prudencia y diligencia que impone el artículo 1109 tanto vale para actuar cuando es preciso como para abstenerse cuando es necesario 109 bis.. Bs. las lesiones o la destrucción de cosas ajenas ''''.) se encuentra el gran venero de "omIsiones antijurúJicas". 30. hay.-LA ANTlJURIDIClDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL por su parte la exigencia de la ilicitud del acto. II. es decir una acción necesaria que por no suceder. Civ. Si ha cometido un error de conducta será juzgado y sancionado por no haber obrado como un hombre prudente. Cód. Si las partes hubiesen ejecutado el contrato que después resulta iovalidado por una sentencia de nu lidad. La responsabilidad contractual supone obviamente la existencia de un contrato. 111.'" ORGAZ. Así ante una situación de peligro que es absolutamente ioimputable a un sujeto. 184. El más mioimo sentido de solidaridad humana y de amor al prójimo constituyen un deber ioexcusable en las circunstancias apuntadas. si éste se cruza de brazos esta actitud no es normalmente y en abstracto una condición idónea o adecuada para producir la muerte.116 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTIJURIDICIDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACJ1JAL 117 Pero. por constituir una modificación del mundo exterior.

que haya causado un daño. ya que si bien el deudor no ejecuta la prestación en tiempo oportuno. cuando ha habido mora en la ejecución. El artículo 508 del Código Civil establece: "El deudores igualmente responsable por los daños e intereses que su morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de la obligación". exigen que el deudor haya sido con~tjtuldo en mora como pnme~ <:<>ndlc~6n para que el acreedor pueda reclamar d~. La mora aparece así como un retardo jurídicamente calificado. que jurídicamente se denomina mora. 188. ci~. puede aún hacerlo. De allí que sea imprescindible considerar la estructura del contrato como un ele: mento distinto de la culpa. que es la culpa o dolo. Es así que el incumplimiento contractual está regulado normallvamente en cuanto al modo.susceptlble de ser cu~phda en udelante.:tá frente a un incumplimiento del deudor que.-INCUMPLIMIENTO RELATIVO. mora como incumplimiento relativo y la ¡nejecución total o absoluta de la obligaCión. ~om~ segu~da condiCIón eXIge que la inejecución o retardo en el cumpbrnJento de la obligaCIón sea tmputable al deudor y. o los daños e intereses compensatonos. Desde el momento en que nos referimos a la mora estamos aludiendo a un caso de responsabilidad del deudor y no meramente al incumplimiento material de la obligación. cuando además concurren otros requisitos que vamos a ver más adelante. 186. Sin embargo. T. 84). la culpa consistirá en una valoración de tipo subjetivo referida a la conducta del deudor en relación precisamente a la que debió cumplir según la naturaleza de esa obligación convencional. 192. 187. que jurídicamente se llama inejecución total. La culpa en el acto ilícito se patentiza en el daño causado a otro con negligencia o imprudencia. La culpa en el incumplimiento contractual se manifiesta por el daño causado al acreedor con negligencia o imprudencia en la observancia del específico deber jurídico establecido convencionalmente. pues SI bien aquélla va a mostrar objetivamente el contenido obligacional del acto. 189. y tiene también relevanCIa lo relaovo a la imposibilidad de cumplimiento. si le es il!1putable. MORA 191 . para no caer en la confusión de conceptos que originan autores que. Se entiende por mora del deudor el retardo en el cumplimiento de la obligación. de nada sirve el análisis de este elemento propio de la responsabilidad con110 Debe distinguirse bien la diferencia que existe entre la. aunque no inseparable de la Ollsma. el ilícito extracontractual cuando no se viola una específica norma legal. El incumplimiento contractual tipifica la conducta del deudor en relación a cada contrato considerado. en cada caso. nro. I. lo relativo al tiempo en que la prestación debe cumplirse. finalmente. que da origen a la responsabilidad del deudor por los daños moratorios. porque ello da origen a un capítulo de los daños e intereses. absoluta y definitiva. La mora constituye un incumplimiento relativo. Tiene particular relevancia en la consideración del incumplimiento contractual. SI ademas ha habido culpa del deudor. y ello con independencia de la imputabi lidad del deudor que supone la concurrencia de otro elemento. § l. Cuando la obligación no es susceptible ya de ser cumplida. porque la violación de este particulardeber jurídico tiene en el contrato y en la ley su regulación propia. y no ya al genérico e indeterminado deber legal de actuar de tal manera de no causar daño a otro. pág'. no puede hablarse de mora o de cons~tucl6n en mo~a" No eXiste mora sencillamente porque la obligación no está ya pendIente de cumplmuento: el acreedor c¡. dará a aquél el derecho de exigir el pago de los daños e intereses compensalonos. a la naturaleza de la obligación impuesta convencionalmente. .1\8 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 119 185. Cuando el incumplimiento de la obligación se hace imposible en el futuro existe un incumplimiento absoluto. Advertimos sobre este punto porque el retardo en la ejecución es el elemento objetivo de la responsabilidad cuando del incumplimiento relativo se trata. lugar y tiempo de la ejecución de la prestación. ~mo SALVAT (op. absoluta o definitiva porque la prestación n~ eS. Cuando el deudor no cumple la obligación en el tiempo debido existe un incumplimiento relativo. porque ello motiva la disol~ción de la obligación. que agrava su responsabilidad si le es imputable liO.s e mtereses. La necesidad de que exista un contrato señala la presencia de un elemento más estricto en esta responsabilidad que en la responsabilidad extracontractual. Ello es así porque la culpa tiene que ser referida.192. No se advierte aquí qu~ cuando la ineje~uci6n es total. Ese daño y esta conducta constituyen en sí mismos y por su conjunción.. cesa la mora y el deudor cae en un incumplimiento total o absoluto. 190. A) CONCEPTO.

no hay retardo. 196. El retardo en el cumpli miento de la prestación que constituye el objeto de la obligación es jurídicamente relevante cuando integrado en los demás elementos configura la situación de mora del deudor. 1. PhTrr. 90-91. en cambio.págs. o sea el incumplimiento material en relación al tiempo en que la obligación debió cumplirse. T. consideran el punto como dudoso. Los elementos que hemos identificado bajo las letras b). por consiguiente. el simple retardo produce un efecto negati vo cuando el acreedor que interpela se encuentra en aquella situación de incumplimiento material de su obligación recíproca por aplicación del art. Paris. La constitución en mora del deudor puede producirse sea por una interpelación que el acreedor le hace para que pague (mora ex persona). págs. B) ELEMENTOS. El incumplimiento material del deudor debe ser jurídicamente calificado por la constitución en mora para que aquél responda de los perjuicios que pudieren habérsele causado al acreedor. Manuel clémentaire de Droir Romaill. IIl}. total y definitivo. Pandectes. pero su realización es posible. b) LA CONSTITUCIÓN EN MORA. Es decir que en la generalidad de los casos. nro. No existe tampoco responsabilidad: el retardo por sí mismo carece de significación 111. y que. 470. 136. si se trataba de una obligación de restituir proveniente de un robo. 1903. rigen las disposiciones legales pertinentes (arts. cuando el deudor se ausentaba sin dejar representante por negl igencia o mala fe. Cód.. 566 y sigs. El deudor cae en incumplimiento.. Cuando el incumplimiento es absoluto. 179-180 y 264. la mora se operaba por la sola fuerza de las cosas (ex re). lo convierte en responsable del daño ocasionado al acreedor. Cours de Droir Romain. sea que ella se produzca por el mero transcurso del tiempo (mora ex re). si prescindimos de considerar a la vez los otros elementos sin cuya concurrencia aquél es totalmente inoperante en el ámbito de la responsabilidad civil. 684. párr. sino que ella era ex persona. La mora se producía excepcionalmente sin interpelación (ex re). se requiere la constitución en mora. c) y d) son los mismos que hemos mencionado antes como elementos comunes de la responsabilidad civil. 620 y 625. Civ. habida cuenta de que la gran mayoría de las obligaciones estipulaban plazos de vencimiento. nro. Cód. El tiempo en que la obligación debe cumplirse es cuestión regulada por el contrato. Paris. 120-b) al final. 195. pág. y en el caso en que el retardo en la ejecución equivaliese a una inejecución completa. cit. 193. a falta de estipulación. 11. Doneau y la mayoría de los autores de esa época. 2. pág. op. 11) GlRARD. 475. Civ. no hay acuerdo entre los romanistas 113. ni. b) Imputabilidad del incumplimiento al deudor por su culpa o por su dolo. nro. 31 ed. 198. La mora del deudor supone los siguientes elementos: a) El retardo. ha podido afirmar en la nota al artículo 509 que "por las Leyes de Partida y por las del Código romano. c) Daño sufrido por el acreedor. era necesario el requerimiento del deudor. sin embargo. J924. 510. Sobre esta cuestión. 1. El elemento mencionado en primer término (retardo) y al que hemos aludido como quinto elemento (constitución en mora) son propios del incumplimiento relativo.120 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 121 tractual. nro. sólo excepcionalmente. y. 618. Véase LLAMBlAS. El Codificador se inspiró en la doctrina de los romanistas de los siglos XVI y XVII Y siguiendo la opinión defendida por Cujas. cuando la obligación tenía plazo determinado el solo vencimiento de éste constituía en mora al deudor produciendo los mismos efectos de la interpelación (los glosadores expresaban este efecto en la regla dies interpe/Io! pro homine).. Según algunos romanistas 112 la interpelación por el acreedor sólo era necesaria para producir la mora del deudor cuando la obligación no tenía término de vencimiento. 11 1 Por excepcí6n. 197. El deudor retarda el cumplimiento de su obligación cuando su conducta no se ajusta al comportamiento debido en relación al tiempo en que aquélla debi6 ejecutarse. T. EL SISTEMA DEL CÓDIGO (mora ex persona). VAN WETIbR. si se hubiese convenido o estipulado. el simple vencimiento 112 MAYNZ. T. . d) Relaci6n de causalidad entre el incumplimiento y el daño ocasionado.). o sea. pero aún puede esperarse que ejecute la prestaci6n: no se ha realizado. nros. 301. a) EL RE! ARDO. . es decir que el deudor no estaba en mora sino después de la interpelación por el acreedor. Traité Élémentaire de Droil Romain. 194. De un texto de Marciano en el Digesto se induce que en Roma no había mora ex re. A estos cuatro elementos debemos añadir un quinto elemento que es propio del incumplimiento relativo: laconstituci6n en mora del deudor.

. 202. El Código establecía en el artículo 509. Existían casos en que no era necesario que el acreedor interpelase al deudor para que la mora de éste se produjese. 618 y 751. Sin embargo. Cuando el plazo tácito no es esencial puede aún interesar al deudor el cumplimiento de la prestación y. por lo tanto. holandés (an. no porque hubiese un pacto tácito de mora automática. El plazo indeterminado supone la existencia de una voluntad común de acreedor y deudor de no exigir el pago inmediatamente a la constitución de la obligación. En este caso las partes convienen que la mora se produzca en forma automática al vencimiento del plazo.. la cuesUón debía resolverse a favor del deudor. según que conforme a la intención común sea indispensable o no que en ese preciso momento y no en otro se ejecute la obligación. 2) EXISTENCIA DE UN PLAZO ESENCIAL. siendo inoperante la ejecución ulterior. 1100). el pacto debía ser expreso. la obligación es todavía susceptible de cumplimiento. 199. 203. Estos supuestos excepcionales producían el efecto de la constitución en mora por la sola fuerza de las cosas (mora ex re). El plazo tácito que resulta inducido de la naturaleza y circunstancias de la obligación puede a su vez ser esencial o no.. en tal caso hay un plazo indeterminado que el juez debe fijar (ans. Será una cuestión de interpretación de la voluntad tácitamente manifestada por las partes. pero las partes no han establecido cuándo se producirá el vencimiento. sin duda. El principio señalado no era de carácter absoluto. El inciso 2° del citado artículo 509 establecía la segunda excepción en estos términos: "Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligación resulte que la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación.. 1336) y peruano (art.. sin necesidad de interpelación: . Los casos de mora ex re tenían su origen en la convención de las partes o cuando la ley misma constituye al deudor en mora de pleno derecho y sin interpelación. fue un motivo determinante por parte del acreedor". 1274). Civ. o sea que no constituía una verdadera excepción al régimen del requerimiento al deudor. Finalmente existían algunos casos asimilados por razón de las circunstancias en que nace la obligación. pero la naturaleza y circunstancias de la obligación permitirán demostrar que un cumplimiento tardío no satisface el interés del acreedor y por consiguiente. fue un motivo determinante por parte del acreedor"). Es éste precisamente el caso que menciona el Codificador en la nota al artículo 509. pues de otro modo. 114 Nosotros hemos enseñado siempre desde la cátedra que éste era un caso de excepción impropia. como también puede serlo el plazo expreso.. uruguayo (art. que cita en la nota '''..122 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 123 de la obligación a plazo equivalía a una interpelaci6n. 1254). un plazo determinado. y ésta no era. cuando alude a los casos en que el deudor se encuentra constituido en mora. el siguiente principio de carácter general: "Para que el deudor incurra en mora.. 200. sino porque el retardo en laejecuci6n equivale a una inejecución completa. en la duda. o por razones atinentes a la situación de mora en sí misma. El plazo tácito es. por lo tanto. total y definitiva. 3°) Todas las veces que el retardo en la ejecución equivale a una inejecución completa". El inciso 1° del artfculo 509 disponía la siguiente excepción: "Cuando se haya estipulado que el mero vencimiento del plazo la produzca". mediante el requerimiento por parte del acreedor. necesaria".. como en el caso previsto en la supuesta excepción considerada ("la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación. el requerimiento estaba de más. adoptó el criterio seguido por el Código francés en el artículo 1139. 201. antes de la reforma de 1968.. conforme a la regla general (mora ex persona). debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor . 1) MORA CONVENCIONAL. Es en virtud de ello que V élez Sarsfield. Cód. no existirá mora sino inejecución completa. Si el plazo es esencial. considerando más equitati va el sistema de la mora ex persona.). Este ~istema es también seguido por los códigos español (an. como lo es el plazo expreso. ~a derogación del principio tiene fundamento en el pnnclplo de autonomla de la voluntad que ampara el artículo 1197 del Código Civil. Puede haber entonces mora si además del retardo se constituye en mora al deudor.

1. pág. pero no igual. el artículo 1322. a nuestro m~o de ver. debe distinguirse el plazo tácito esencial del que no lo es.. Según la fuente de la obligación el deudor se hallará en mora todas las veces que su deuda se origine en un acto ilícito o su condición de poseedor se halla agravada por la mala fe. La contratación de una orquesta para determinada ceremonia a realizarse en día fijo constituye un plazo tácito esencial. el mandante debe intereses por las sumas que el mandatario aplicó para el cumplimiento del mandato desde el día en que se hizo el anticipo. 4) CASOS ASIMILADOS. que dentro del sistema del Código Civil era de aplicación en este caso la regla general de la GALU. 1.A. LL. el artículo 172 l dispone que el socio que no aportase a la sociedad la suma de dinero que hubiere prometido. Cap. El Codificador alude a estas situaciones de excepción en la citada nota al artÍéulo 509. que pagará la destrucción o deterioro de la cosa. 112. 93. desde el día en que debió hacerlo. 513 y 889. Civ. U8 en pleno. en pleno. 2·) Cuando la obligación resulta de una posesión de mala fe o de un delito". el socio que usó los fondos sociales en provecho propio. pero incurre en el err~r.J. También se produce la mora sin interpelación cuando el deudor reconoce expresamente que se encuentra en mora. Civ. no hay mora y. Igual solución en la gestión de negocios (arlo 2298.124 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 125 204. Cil. l. y. pág.. 1943-1.. L. el artículo 1913 dispone que el mandatario debe intereses de las cantidades que aplicó a uso propio.ene por producJda por el simple vencimiento. 1. Civ. posteriormente. cuando ella se hubiese hecho imposible por una circunstancia imputable al mismo lIS. debe los intereses de ella..). pág. En este caso era necesaria la constitución en mora por el consiguiente requerimiento al deudor y se deberían desde entonces los daños e intereses morntorios 115. . 205. nro. 1959-1. conforme a lo estableCIdo en el texto. debe los intereses desde el día en que los usó y además los peIjuicios que por ese hecho hubiese sufrido la sociedad. 1. 208. el delincuente pagará los intereses de plaza desde el día del delito". . IU la distinción entre plazo esencial y no esencial.). J. mora ex pUs(m(l . 85 1. 209. no siendo suficiente el simple reconOCllTuento de que la deuda existe. págs. sobre restitución de bienes dotales. señala 116 CNCiv. lOO-a). Se contrata una orquesta para amenizar una exposición que se inaugurará ~n un día determinado y funcionará durante un período. 667. Esta responsabilidad le Incumbe de pleno derecho y sin interpelación alguna. Un fallo plenario de las Cámaras Civiles de la Capital estableció el principio general de la mora en los delitos desde la fecha de comisión del mismo !l6.L. "Gómez.en el supuesto del poseedor vicioso (art. Nosotros creemos. No es necesaria la interpelación para constituir en mora al deudor. Cód. estando en poder del dueño no lo hubiese éste evitado. . 210. Es necesario que el deud~r se dé por constituido en mora. la inejecución es completa. Existen numerosos casos en que la mora se produce ex re por disposición de la ley.I963. 3) MORA LEGAL. En los ejemplos que dan generalmente los autores. la obligación puede aún cumplirse ejecutando música los días subsiguientes. Cap. La mora del autor de un acto ilicito está expresamente prevista en el Código para el supuesto de delito en el artículo 1093 con referencia a la usurpación de dinero: "Si el delito fuere de usurpación de dinero.113. Enrique V.. 206. Cód. aunque. Por ejemplo: el artículo 1242.). en SALvAr (op. 704. 540.. "Iribaren c/Sáenz Briones". 207. Veamos un ejemplo parecido. 29. agravada.. I5·1II. sin que sea preciso interpelación judicial. Cód.. el artículo 1722.A. En este caso el plazo es esencial. El plazo tácitamente establecido no es esencial.. 111 CNCiv. no es necesario constituirla. después de ese día el acreedor no tiene mterés en la ejecución. 2436. 16-XlI-1958. La mora del poseedor de mala fe está contemplada en el artículo 2435 del Código Civil. también se admitió la mora automática en los cuasidelitos desde la fecha en que se produce cada peIjuicio objeto de la reparación JJ1. en cuanto a su obligación de restituir carga el nesgo de pérdida o deterioro de la cosa por caso fortuito. por consiguiente. de considerar que cuando el plazo no es esencial la mora se tl. desde el día en que lo hizo. y por el artículo 1950. sobre promesa de dote. Desde el momento del incumplimiento se deberán de pleno derecho los daños e intereses compensatorios. . pues aunque no se haga presente la orquesta el primer día. pág. T. tal como ocurre en todos los casos en que el deudores constituido en mora (arts. Esteban c!Empresa Nacional de Transportes" Véase la nota al arto 509..

98 a ] 17. Gujllerm~. 2104). Por consiguiente nada hay que esclarecer cuando llega el vencimiento de la obligación.). 211 bis. crear la incertidumbre sobre el momento de la ejecución. Plazo determinado es el que tiene prefijado un término.il (art. el cual es un plazo determinado aunque no se sepa el momento en que se producirá su término.ldoptado por los modernos códigos de Alemania (art. a menos que el acreedor opte por acumular la~ acciones de fijación de plazo y de cumplimiento. "La reforma del Código Civil. relaCiones entre las panes. o por el juez. "Si el plazo no estuviere expresamente convenido. Cód .ce: El slstema que reqUlc~e que el ~creedor in~erpele al deudor cuando la obligación tiene plazo e.. Mora". El nuevo artículo 509 establece lo siguiente: "En las obligaciones a plazo. como lo hace el artículo citado. 1608) y Venezuela (an.D. Es impropio identificar obligación sin plazo con obligación de plazo indeterminado. es privar al vínculo de su virtual eficacia.rt. el último día en que se opera el vencimiento a las 24 horas de aquella fecha. Italia (art. Portugal (art. fomentar la mala fe del deudor que especulará con la eventual sensibilidad de un acreedor contemplativo. ya sea por las partes mismas si se pusieran de acuerdo. El plazo determinado puede ser cierto o incierto. compJica inútil.mento debe hacer efectiva su obligación el deudor. en cuyo caso el deudor quedará constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligación. 509. E. lo haga saber categóricamente exigiendo el pago al deudor. lo fijará en procedimiento sumario. la mora se produce por su solo vencimiento. Colombia (art. a fin de que el último no resulte sorprendido y sepa a qué atenerse. Plazo y término. 1219). Se agrega que de ordinario las relaciones entre acreedor y deudor se mantienen en un terreno amistoso que relega a un segundo plano los derechos estrictos del acreedor. pág. es conforme a la buena fe que cumpla su promesa. Al fijarse la fecha del pago se ha indicado "'(m t09<l ~andad en qu~ m0. Tolerar que al vencimiento del término el deudor permanezca indiferente a su obligación hasta que el acreedor lo conmueva con un requerimiento. El plazo es el tiempo que transcurre desde su iniciación hasta su finalización.71 J ha introducido una reforma fundamental al sistema del Código que venimos de analizar. Muy al contrario.126 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 127 211. 102). "Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora. Civ. . a pedido de parte.. en caso contrario (art. pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación. en el segundo caso no se sabe el día en que ocurrirá el hecho fatal o necesario que pone fin al plazo. 29. El deudor conoce exactamente el momento en que . Plazo indeterminado es aquel que difiere la exigibilidad sin término. También es erróneo confundir plazo indetermi- nado con plazo incierto. el deudor debe cumplir la prestación a que se obligó. 120 LLAMBfAS.k<l (. 8". Ponderando el sistema de Código Civil se ha dicho que tiene un fundamento ampliamente justificado que reside en la conveniencia de esclarecer la conciencia de las partes para que entre ellas reine la buena fe y ninguna pueda abusar de situaciones equívocas. En el primer caso se conoce el día en que se produce el término.. págs. 1629). 284). ha sido para diferir el cumplimiento hasta ese momento. el deudor debe probar que no le es imputable". ~. el juez. pues todo está dicho y estipulado. 212. El término es el día preciso en que concluye el plazo. supeditar eJ IUU':lmlento ~e la obhgaclón a un nuevo recaudo puramente formal. "Si no hubiere plazo. C) EL SISTEMA LEGAL DESPUÉS DE LA REFORMA (ley 17. Si se fijó un plazo expresamente. . Una autorizada doctrina 120 ha formulado" una severa crítica a la reforma que comentamos. ni antes ni después del vencimiento del término: el acreedor espera recibir la prestación y el deudor sabe que debe estar preparado para ejecutarla el día preciso de cumplirse el plazo. Mé. ml'ntc ta!.71 J). REFUTACIÓN. 805). cuando no con las dificultades o embarazos que éste pueda tener para formular el requerimiento de pago con las formalidades de lt!y 121. CRíTICA . La ley 17.s francamente mconveruente. t. consideramos que cuando el deudor se ha obligado a cumplir una preslación en un cierto tiempo. Consideramos que el sistema adoptado por la reforma es adecuado a la modema dinámica de las relaciones jurídicas y es coherente desde el punto de vista normativo "'. 213. y parecería justo entonces. 11 9 El principio de la mora automática por el vencimiento del término ha sido . Suiza (art. 960). esto es. Estudio de la Reforma . el acreedor deberá interpelar al deudor para constituirlo en mora. ~~ I B<?RDA . que cuando éste desea hacer valer sus derechos. No compartimos esta opinión. 75] . Si el plazo es indeterminado se impone la necesidad de fijar su término.

se aplicaría el sistema de la constitución en mora mediante requerimiento al deudor (mora ex persona). La técnica de los modernos códigos parece consagrar como regla general la necesidad de la interpelación. cumplido el plazo. pág. el principio general según el cual para que el deudor incurra en mora debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor. llegaremos a la conclusión de que las excepciones son tan numerosas e importantes que la verdadera regla la constituye la mora automática. amparadas en el artículo 1197 del Código Civil. 123 LLAMBÍAS. cit. "La mora y la refonna del artículo 509 del Código Civil 126 urgentino". 104. Pensamos que en la reforma de la ley 17. Esta crítica nos parece también infundada. Entre esas excepciones se menciona la deuda originada en acto ilícito. a) INTERPELACIÓN CONVENCIONAL. Además. como hemos visto. t.711 se ha seguido una técnica inversa a la de aquellos códigos para consagrar en definitiva el mismo principio. que establece que "en las obligaciones a plazo. o sea el de la mora automática. el acreedor deberá interpelar al deudor para constituirlo en mora". op. que debilita la confianza recíproca y estimula la desidia y la mala fe 112. aduciéndose que bajo el ángulo de la técnica científica el nuevo artículo 509 es harto imperfecto 123. Constituyen excepción a la mora ex re los casos siguientes: 217. pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación. enumerando luego taxativamente las excepciones "'. La mora automática va a imponer por la fuerza del sistema.. Se dice que el precepto no enuncia un principio general en materia de constitución en mora. Plazo expresamente convenido. En éste se aludía a un plazo esencial que resultaba tácitamente de la naturaMOISSET DE EsPANÉS. y va a sanear las relaciones jurídicas de la perniciosa costumbre de dejar las cosas para mañana. 216. EXCEPCIONES: MORA "EX PERSONA". Es injusto que esa tolerancia y buena voluntad lo Si estudiamos a fondo las normas de esos cuerpos legales. no resulta simpático un requerimiento formal. 215. sin procedintientos superfluos. dispone que "el deudor es constituido en mora mediante intimación o requerimiento hecho por escrito". Es decir que siempre que la excepción no estuviese especialmente prevista (mora ex re). si la prestación debe ser cumplida en el domicilio del acreedor. 218. Este texto es diferente al del inciso 2° del antiguo artículo 509. Bien dice MOlSSET DE ESPANÉS '26: "En realidad nos parece que.128 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 129 El sistema del Código conspira contra la dinámica de las relaciones modemas. resulta inútil y superflua la exigencia delainterpelaci6n. en la práctica la regla se ha invertido. la conciencia de que las deudas deben pagarse cuando llega el momento. y esto también podría considerarse· como un defecto de técnica". el deudor suele encontrar excusas para su demora que el acreedor tolera para no llevar las cosas al extremo de una reclamación legal. 1968-V. la declaración del deudor de que no cumplirá la obligación. las numerosas excepciones a la mara ex persona en aquellas legislaciones reducen a muy poca cosa el principio general en cuanto al ámbito de su aplicación. En efecto. 122 El Código Civil estableció en el arto 509. y el vencimiento del término. b) EXISTENCIA DE UN PLAZO TÁCITO. lA. que impone la necesidad de que las relaciones jurídicas de orden patrimonial tengan un rápido trámite. pág. en las relaciones surgidas del trato corriente entre deudor y acreedor. 124 LLAMBtAS. para poder a su vez atender con igual regularidad los deberes que él ha contraído en el giro de su actividad. aunque sea una obligación a plazo expresamente convenido. y ello significa sentar un principio general según el cual la mora es automática (ex re) y cubre todos los casos no exceptuados absorbiendo en el mismo las hipótesis específicas de mora legal. 216 bis. privándolo de percibir intereses o de beneficiarse con cualesquiera de las restantes consecuencias de la mora". perjudiquen.. A continuación menciona las excepciones en que no es necesaria la constitución en mora. complicados y onerosos. perjudicándose indebidamente en sus intereses. 125 El arto 1219 del Código italiano. También se ha criticado la coherencia del sistema. PRINCIPIO: MORA ·'EX RE". 214. y loco cit. . op. Las partes pueden convenir. Parece mejor técnica la de la reforma nuestra. La segunda parte del nuevo artículo 509 expresa: "Si el plazo no estuviere expresamente convenido. sino que señala cómo se produce la mora en los distintos casos allí contemplados: es el casuismo en acción ''''. la mora se produce por su solo vencimiento". aunque esos códigos·establecen como principio la necesidad de la interpelación. debe cumplir~ por consiguiente. recibiendo el acreedor puntualmente los bienes y servicios prometidos. que la mayor parte de los profanos ignoran. por ejemplo. 797. que para quedar constituido en mora el deudor debe ser interpelado.

ha considerado que el inc. la excepción impone la necesidad del requerimiento al deudor cuando el plazo es tácito. pues de este modo no hay dudas de que no comprende el plazo esencial. b).L. En los casos de plazo indeterminado (arts. contrariamente a lo que dice LLAMBÍAS 130. mediante un requerimiento en un término razonable. cuando quisiera el comodante "si no se pactó la duración del comodato ni el uso de la cosa. t. 1409. Cód. permitiendo inducir de ellas que el cumplimiento en término fue el motivo determinante para el acreedor. existen obligaciones puras y simples que están exentas de toda modalidad. l. lo fijará en procedimiento sumario. el sistema legal está claramente establecido en el siguiente párrafo del artículo 509: "Si no hubiere plazo. Civ. La redacción actual no alude a un plazo esencial sino solamente a un plazo tácito.. Cód..A. Requiere interpretar la voluntad de las partes en la fijación del plazo. Civ. Por ello es razonable que el acreedor requiera al deudor para que éste sepa que aquél entiende que el plazo se ha cumplido. Para nosotros. Se justifica la interpelación en este caso. Pero quien tenga la potestad de exigir el cumplimiento debe manifestar su voluntad mediante una exigencia previa a la ejecución de la obligación. 751 Y 752. conforme a la interpretación que nosotros hemos dado al Frente a estas obligaciones están aquellas que no se ejecutan instantáneamente. Estos casos son de obligaciones sin plazo.. pág. Nada se dice allí de que el término fuese motivo determinante para el acreedor. a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijación de plazo y de cumplimiento. !27 BORDA. op. lo que estaba tácito en el inciso en cuesti6n era el carácter esencial del plazo.. atendiendo a la naturaleza de la obligación y de- más circunstancias. 219. párr. ElJo OCWTe porque este autor. solución que no ha variado con respecto a la del Código. No son sin duda las obligaciones de plazo indeterminado contempladas en los artículos 618 y 751 del Código Civil. c) OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES. considera que la reforma adopta un sistema distinto al del Código en el caso de obligaciones sujetas a plazo tácito. completo. cit. cuando cualquiera de las partes lo quisiera" (art. 1J98). y su régimen está dado precisamente en las normas legales respectivas. sino de incumplimiento total. el comodante. La redacción está mejorada.130 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 131 leza y circunstancias de la obligación. . ])0 LLAMOrAS. Cód. 107. 620. op. pues en éstas las partes han querido diferir el cumplimiento para un tiempo ulterior a determinarse también más adelante. 2225. dado que el plazo tácito es generalmente impreciso. no puede hablarse de mora. pero que no ha estado en la intención de las partes integrar la estipulación con una decisión judicial sobre el momento de cum· plimiento..). Civ. no están al margen del artículo 509 del Código Civil. Por ejemplo: las obligaciones pagaderas a la vista (arts. ap. pág. la obligación del comodatario de restituir la cosa recibida en préstamo. El deudor cumplirá o no. 609 y 740. conforme al principio de buena fe que preside la ejecución de los contratos (art. 2285.). pues éste resulta de la naturaleza y circunstancias de la obligación. absoluto. pág. en que el cumplimiento de la obligación está deferido a la potestad de una de las partes o de ambas: el comprador. la obligación del vendedor de entregar la cosa vendida "si no hubiese sido convenido el día en que el comprador lo exija" (art. . 618. d) EXISTENCIA DE UN PLAZO INDETERMINADO. como hemos expresado anteriormente. 1964-11. Cód. t. Ahora. cit. Salo "A". pág. la mora automática está prevista en las obligaciones a plazo. Si el plazo es esencial o fundamental para satisfacer el interés del acreedor. el depositante o depositario. como hemos dicho. T del anterior arto 509 se refeña a plazo tácito.). 112. y son exigibles desde su misma constitución "en la oportunidad más próxima que su índole consienta" 12'. esos supuestos de obligaciones puras y simples no están comprendidos en los casos de mora ex re . L. 129 CNCiv. 452. o podrá cuestionar judicialmente el vencimiento del término. En efecto.p. Luego. ]28 LLAMOfAS.). pero no será sorprendido por una mora automática. como la generalidad de la doctrina. Civ . Como bien señala LLAMBIAS 12R. y éste no resulta determinado por la costumbre del pueblo" (art. cit. Es decir que el deudor debe ser puesto en mora (mora ex persona). el juez a pedido de parte. liT. en cuyo caso el deudor quedará cons- artículo anterior 121. Cód. Com. 220.. la obligación de restituir o recibir la cosa depositada "5i fue por tiempo indeterminado.). Todos estos casos. 221. 213. 109.

t. X. La ley no ha hecho distinción alguna y no existe razón para hacerla. la mora se produce ex re. 224. L. El sistema de la refonna resulta ser el siguiente: el deudor quedará en mora por el solo vencimiento del plazo expresamente convenido. como en el caso del artículo 219. lo que ordinariamente sucede. Esta interpretación armoniza con una moderna concepción dinámi- ca del patrimonio i31quale. cuando expresa al final del artículo 509: "para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora.. La jurisprudencia de los tribunales de la Capital Federal parece orientarse en el sentido indicado en el texto. pág. 1978-C.. t. 205.r y 131 quinqulu. "Una saludable reacción". pero no cuando el plazo es incierto. con nota del autor "Los jueces y G. Cuando la mora no se produce ex re es necesaria la interpelación del deudor para la constitución en mora (ex persona). 222. con nota de BORDA. J. Si el plazo incierto está expresamente establecido queda regido por la primera parte del artículo 509. A. pág. 1 31 bis LL .. Fuera de las excepciones apuntadas.095.. fallo nro. debiendo distinguirse el caso en que exista plazo expreso del supuesto en que el plazo sea tácito (infra. 123. con nota de BORDA. ello no suscita cuestión alguna. t 1977-D. PLAZO INCIERTO. por el solo acaecimiento del hecho fatal que lo constituye. La interpelación es un hecho voluntario lícito por medio del cual el acreedor requiere de pago al deudor i32. en pleno. L. t. 31.L.D . en pleno: 21-111-1980. 131 qllater BUSTAMANTE ALSINA. mientras el acreedor no le hubiese notificado el hecho o no lo hubiere conocido por otro medio. no existen otras. L. 1l1. 1980-B. que presume siempre la culpa del deudor. y en lugar de presumirse el incumplimiento del acreedor se presume ea quod plerunque jir. En el caso de no haberse convenido el pacto comisario expresamente. 841. es decir. nro. 21. nro. fallo nro... Pero esto no es una interpelación. en cuyo caso queda el deudor exento de responsabilidad por no haber incurrido en mora. Pedro N. Aun es más clara la solución de la ley. no cabe incluirlo en la excepción referida al plazo indetenninado. CNCom. 238. acordándole un plazo no inferior a quince días para que cumpla. 131 quinquie5 En el mismo sentido: CNCív . fallo nro. nro. Tampoco cabe hacer distinción alguna según el lugar en que la obligación debe cumplirse. Si lo es en el del deudor. El plazo incierto es un plazo determinado como lo es el plazo cierto. Si el plazo incierto resulta tácitamente de la naturaleza y circunstancia de la obligación.. L. "La mora del deudor y la concepción dínámica del patrimonio". 232). No hay razÓn para excluir de la mora ex re a las obligaciones de plazo incierto. nro. Si la realización del hecho incierto resulta ignorada por el deudor. A. la solución no tiene por qué ser distinta. Si lo es en el domicilio del acreedor.. ·c) PLAZO EXPRESO EN OBLIGACIONES RECíPROCAS CON PACTO COMISORIO TÁCITO. 161. 2-VIII-1982. Luego. Igual doctrina aplicó la Sala "C" de la Cámara Nacional en lo Civil en fallo del 15 de agosto de 1978 131 . 221 bis.419. "Hacia un plenario en materia de mora". inciso 3° del Código Civil italiano. la buena fe que debe prevalecer en las relaciones recíprocas impondrá como solución necesaria que el deudor no caerá en mora. como si se estipulare el pago de una obligación cuando ocurra la muerte de una persona 131. D) LA INTERPELACIÓN. Ninguna disposición legal acuerda una solución diferente. pág.132 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 133 tituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligación". "La refonna en el derecho de las obligaciones". 20-X-1978. o sea que el acreedor nonnalmente interesado en recibir la prestación cumplió con su parte. 76.• 30-Ylll-1978. que en términos categóricos revierte el sistema anterior de la mora ex persona por el sistema de la mora ex re. las leyes justas". la mora se produce ex re. 13 1 CAZEAUX. 4536.059. 132 Al definir la interpelación como un hecho voluntario lícito señalamos que en . 223. Así lo ha resuelto la Sala "A" de la Cámara Nacional en lo Comercial en fallo del 12 de junio de 1978 I31bl'.L.L. Revista del Colegio de Ahogados de La Plata.L. será necesaria la interpelación. el deudor debe probar que no le es imputable". G. 24-VlIl-1982. E... pero éste podrá demostrar que el acreedor no concurrió a recibir el pago. será necesario interpelar al deudor que no cumplió su obligación en el término fijado. En todos los casos en que el pago sólo puede hacerse mediante una actividad del acreedor la prueba se invierte. La regla legal resulta claramente expresada en la primera parte del artículo 509 reformado. 76. pág.'. Algunos autores han considerado que este sistema sólo debe aplicarse en el caso de plazo cierto.

éste debe ofrecerla en términos precisos y crrcunstanciadamente para que el deudor no encuentre trabas en el acto de cumplimiento.). La interpelación como hecho jurídico reúne los siguientes caracteres: a) Es un derecho potestativo del acreedor. Todo acto de procedimiento judicial que comporte la voluntad del acreedor de exigir el pago de la obligación es suficiente para constituir en mora al deudor. Cód. Civ. c) Es unilateral. . La declaración de voluntad del acreedor está destinada al deudor. deudor. impide que uno de los sujetos invoque la mora del otro (art. el artículo 510 dispone a su vez: "En las obligaciones recíprocas. y para ello es necesario que la voluntad se manifieste por medios directos de exteriorización. b) Ofrecimiento de cooperación. siempre que sea cuanto a su naturaleza jurídica no es un acto jurídico (art.). es aconsejable la utilización de un medio que facilite la prueba. y no que resulte inducida de hechos o circunstancias que permitan conocer indirectamente esa voluntad. Si el acreedor al interpelarlo no le da oportunidad para ejecutar la obligación. b) Es un hecho voluntario que consiste en una exigencia categórica de pago.). Civ. Cód. 917. o fuese entablada ante juez incompetente. no constituyen la interpelación necesaria para colocar en mora al deudor. 1201). 899. 510) o le exija el cumplimiento de la obligación (arl. 226. etcétera. el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligación que le es respectiva". o se hubiese producido la perención de la instancia que opera la caducidad del proceso pero no puede aniquilar el efecto sustancial del requerimiento moratorio. pues la exigencia de pago que constituye la interpelación debe ser terminante y precisa. Depende de la sola voluntad del acreedor y. cód. sumario o ejecutivo. un recordatorio de la obligación u otras fórmulas que no impliquen una inmediata exigencia de pago. en cambio. 227. d) Es recep/icia. una declaración de voluntad tácita (ar\. con conexidad de vínculos. por escrito o por signos inequívocos (art. Un mero aviso de vencimiento. No es necesario que el interpelante esté en mora para privar de eficacia al requerimiento. Conforme a lo dicho el requerimiento puede hacerse judicial o extrajudicialmente. La declaración de voluntad puede en este caso hacerse bajo cualquier forma expresa o positiva: verbalmente. No es un acto juridico porque no tiene por fin inmeruato producir una consecuencia jurfdica. La interpelación extrajudicial puede hacerse por cualquier medio: verbalmente. por carta. e) No esforma/. En armonía con lo dispuesto en el artículo 1201 del Código Civil. basta que se halle en retardo de cumplimiento. sino un hecho íurídíco (art. Tales son: a) Cumplimiento posible. En todos los casos en que la obligación no pueda ser cumplida sin un acto de cooperación del acreedor. Sin embargo. El requerimiento de pago debe cumplir ciertas condiciones para producir el efecto de colocar en mora al deudor. Cív.134 RESPONSABILIDAD C(Vll MORA 135 225. Es decir que cuando el acreedor es deudor a su vez de su deudor por obligaciones que se originan en una misma fuente. pues éste goza de la facultad de ejecutar el hecho del requerimiento para producir los efectos propios de la mora. que no puede impedir la mora sino cumpliendo la prestación debida. o destinada para ser iniciada nuevamente. Carecería de eficacia. El requerimiento debe ser realizado en condiciones tales que el deudor razonablemente pueda cumplir la prestación que se le exige. por telegrama. Cód. sino simplemente una fórmula para patentizar la mora que el interpelado no puede evitar. El acreedor persigue un fin (>uramente material : obtener la efectividad del pago. quien debe tener conocimiento de la misma para que la mora se produzca. La ley adscribe al hecho un efecto Jurídico: la mOTa del notificada al deudor y aunque fuese nula por vicios de forma.). por escritura pública. 944. por lo tanto. c) Ausencia de incumplimiento por el interpelan/e. Civ. 918. así puede hacerse por lademandajudicial cualquiera sea la clase de proceso: ordinario. produce efectos independientemente de la voluntad del deudor. el requerimiento no es tal. si por su parte no ha cumplido o no ofrece cumplir su respectiva obligación.

El riesgo de la cosa es la eventualidad de que la cosa misma que constituye el objeto de la prestación se pierda sin culpa del deudor.). 2") Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallán- . B carga con el riesgo como acreedor y pierde lu utilidad o ganancia. sea el acreedor. y la cosa se pierde sin culpa de aquél: B pierde la cosa como dueño y soporta el riesgo como acreedor. C'ód . La mora confIgura un incumplimiento relativo de la obligación imputable al deudor por su culpa o dolo. pág. Si el deudor termina por cumplir la obligación voluntariamente o la ejecución le es impuesta forzadamente. 888. tlI' f'II.). La obligación se convierte en la de pagar daños e intereses (art. "'II\I~~II. 1203. '34 LLAMBlAS. 1198. No existe uniformidad acerca del criterio de diferenciación entre ambos conceptos. 230. 889. La doctrina señala una distinción entre el riesgo de la cosa y el riesgo del contrato "'. 889. Cód. 'r.). Cód. Civ. 132 e). Si A deudor de la cosa le debe restituir a su dueño B. Sin embargo. Cód. nro. Cód. A como deudor carga con los riesgos que soportaba el acreedor B . 148.). .. ap. ni puede hacer funcionar en su favor el pacto comisorio expreso o efectuar el requerimiento previo en caso de pacto comisorio implícito (art. aquél sólo deberá los daños o intereses ocasionados por la mora. Además de la responsabilidad del deudor por los daños e intereses moratorios y por los daños e intereses compensatorios en todos los casos en que por efecto de la traslación de los riesgos el deudor moroso debe cargar con los mismos.). Civ. 229.136 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 137 228 . cit. El riesgo lo soporta normalmente el dueño. 54-80. IV. Por consiguiente. Cód. La obligación se convierte en lade pagar daños e intereses (art. Cód. ni invocar la imprevisión (art. 510. pero no el único. La mora del deudor atribuye a la otra parte la facultad de resolver el contrato. La obligación queda disuelta (art. Cód. 23 J . Otro efecto de la mora es la traslación de los riesgos que estaban a cargo del acreedor y que en adelante deben ser soportados por el deudor. que se acumularán al cumplimiento. Antes de la reforma de la ley 17. 1203.) .iv.).711 al artículo 1204. Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallándose en mora el deudor: B pierde la cosa como dueño pero no soporta el riesgo como tal ni como acreedor. Cód. infine. surge de ese estado la responsabilidad del deudor por el daño que resultare al acreedor como consecuencia del retardo en la ejecución de la prestación debida. ni demandar el cumplimiento de la obligación recíproca que compete a su deudor en un contrato bilateral (art. La responsabilidad del deudor consiste en la obligación de indemnizar los daños e intereses moratorios. A como deudor queda liberado. Civ. (. P~R. se consideraba que para hacer valer la resolución era requisito previo la constitución en mora 134.). Es éste el principal efecto de la mora. Ese riesgo lo soporta normalmente el acreedor. Así el deudor moroso no puede invocar como acreedor la mora de su deudor (art.). sea el deudor. 90. Así por ejemplo: 10) Si A dueño de la cosa le debe entregar aB portransferencia de dominio. y la cosa se pierde sin culpa del deudor: A pierde la cosa como dueño. TI. 1201. Civ . existen otros efectos negativos que el deudor moroso no puede invocar en su carácter de acreedor recíproco de una obligación conexa. Civ. Civ. 888. E) EFECfOS DE LA MORA. Si la obligación se toma de imposible cumplimiento no se deberán ya desde ese momento daños e intereses moratorias sino solamente los compensatorios. nros . El riesgo del contrato es la eventual idad de que se pierda la utilidad o beneficio que la obligación debe reportar al acreedor por imposibilidad de cumplimiento no imputable al deudor. después de aquella reforma la cuestión admite una distinción. 232. que comprenden todo el daño sufrido por el acreedor (resarcimiento integral) y que en tal carácter absorben a los moratorias y se deben en lugar de la prestación prometida (carácter subsidiario). en razón del incumplimiento de aquél (art. Civ. La obligación queda disuelta (art.3 0 ) 40 ) dose en mora el deudor: A pierde la cosa como dueño y carga con el riesgo que soportaba el acreedor B. Civ.

de la renuncia a los efectos de la mora.71 I Y 17. En el segundo caso el acreedor abdica el derecho que tiene a reclamar los daños e intereses moratorias.) 135. F) CESACIÓN DE LA MORA. 509. texto de las leyes 17. CNPaz Len.. La cuestión es diferente si hubiere solamente plazo tácito. L. op. También puede cesar la mora por renuncia del acreedor que concede a su deudor un nuevo plazo para el cumplimiento de la prestación. la mora se produce por el solo vencimiento. 1I ofreciendo pagarlos una vez liquidados si no lo fueren (arts.: [1"OllA. 740. pero únicamente cuando el deudor es interpelado en forma auténtica (art. Cód. ese estado supone necesariamente la subsistencia de la prestación. págs. rftv.3' parte). 3986. C'1l SAl VA'I. 525. 234. 1204. pero su falta de culpa no lo libera de los daños e intereses compensatorios por efecto precisamente del estado de mora en que se encontraba y habida cuenta de los efectos de ésta que antes hemos analizado. que cesará desde ese momento por acto voluntario del acreedor.. bajo apercibimiento de resolución. Si en el requerimiento no se hubiese incluido apercibimiento. cit. 237. . Existirá entonces una inejecución absoluta. cumplido el plazo. En consecuencia la mora cesará cuando la prestación ya no exista. 236. 495. La situación de mora en que el deudor se puede hallar no lo priva de su derecho de pagar (ius so/vendO en cualquier momento.. quedarán resueltas ipso iure las obligaciones emergentes del contrato. 1204. pues en tal caso hay que interpelar para constituir en mora (ar!.940). en forma fehaciente. arto 743. sea por haberse extinguido por su cumplimiento o bien por haberse hecho imposible con culpa del deudor o por un hecho que no le sea imputable. Es decir que. Si el acreedor recibe el pago de la prestación sin reserva alguna. t. y nace la facultad de resolver el contrato. la resolución se producirá de pleno derecho y surtirá efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora. Esta renuncia alcanzará solamente al estado de mora. Siendo la mora un estado de retardo imputable en que se encuentra el deudor. cit. Civ. en pleno. Cód. el acreedor tendrá opción para demandar la ejecución o la resolución judicial. \110.138 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 139 Si las partes han pactado expresamente que la resolución se produzca en caso de que alguna de las obligaciones no sea cumplida con las modalidades convenidas. Siendo el pago indi visible. T. Cód. aun sin culpa. 1.'mili. total y definitiva que abre laresponsabilidad del deudor por los daños e intereses compensatorios que absorben en su integridad los que hasta ese momento la mora hubiese causado al acreedor. 1lI1.). 380-381. el deudor deberá ofrecer el pago íntegro de lo debido. se entiende implícita la facultad de resolver las obligaciones emergentes del contrato en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso (art. En el primer caso el deudor deja de estar en mora sin que ello importe relevarlo de la responsabilidad que le incumbe por los daños y perjuicios ocasionados al acreedor mientras se hallaba en mora. Debe distinguirse la cesación del estado de mora. 235 . 233. Esta suspensión sólo tendrá efecto durante un año o el menor término que pudiere corresponder a la prescripción de la acción. cesará la mora pero cesará también el derecho a reclamar los daños e intereses moratorias producidos hasta el día del pago. 918. 1204). l' parte). 742 Y ILrg. Civ. El vencimiento del plazo expreso produce las consecuencias propias de la mora (art. En el segundo caso la imposibilidad culpable hace cesar la mora. Cód. Civ.) en cuanto a responsabilidad y riesgos. 509) y seguidamente requerir en el plazo de gracia el cumplimiento de la obligación (art. porque la prestación no podrá cumplirse en el futuro. Civ. Al término de este último plazo sin que la prestación hubiese sido cumplida.) y que opera ese resultado por inducción de la voluntad tácitamente expresada por el acreedor a falta de una reserva expresa en contrario (art. completa.. su voluntad de resolver (ar!. pág.L.. En el último caso la imposibilidad. I'~ (lAIII. En el primer caso el pago pone fin a la mora. Cód. todo 10 cual creemos puede hacerse al mismo tiempo. op. pero el acreedor no está facultado para resolver sin previamente requerir el cumplimiento en un plazo no menor de quince días. pone fin al estado de mora por la misma razón que hemos señalado precedentemente.. Otro efecto particular de la mora es la suspensión del curso de la prescripción. incluyendo el monto de los daños e intereses moratorias si fuesen líquidllS. Si el pacto comisario no estuviere expresamente convenido. Es un efecto de la relación de subordinación en que se halla la obligación accesoria respecto de la principal (art. n. Civ. T. pero que no implica .

). incs. pues aunque la ley nada diga a! respecto no puede haber responsabilidad si el retardo en recibir la prestación es ajeno al acreedor. Esos efectos son: 10) Responsabilidad del acreedor por los daños que cause al deudor la no recepción de la prestación. Si el deudor está en mora y ejercitando su derecho de pagar ofrece el pago íntegro de lo debido más los intereses moratorias. Cesa la mora del acreedor en los casos siguientes: 1°) Si el acreedor acepta la prestación después de estar en mora. Considerando que la iniciativa del pago debe tomarla el deudor obligado al cumplimiento de la prestación. rehusando aceptar la prestación debida en lugar y tiempo oportuno. el acreedor solamente incurrirá en mora cuando sea interpelado por aquél para que reciba el pago o preste la cooperación necesaria. A) PRESTACIÓN IMPOSIBLE. . 238. Civ. 239.140 RESPONSABILIDAD CIVIL INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 141 necesariamente renuncia a los efectos hasta ese momento producidos. 240. 4") Cuando la obligación se extingue por efecto del pago por consignación que tiene el derecho de efectuar el deudor en todos los casos en que el acreedor resista el cumplimiento de la obligación o por su culpa no pudiere efectuarse (art. salvo las hipótesis particulares de los artículos 1630 y 2015. 242. o Sea por haberse constituido en mora (art. En el Código Civil no se legisla sobre la mora del acreedor. cód. por ejemplo. Los efectos de la mora del acreedor se inducen analógicamente de los efectos de la mora del deudor. G) MORA DEL ACREEDOR . 2") Cuando el requerimiento se hiciese imposible por culpa del acreedor. La nota al artículo 509 del Código Civil.). o si éste se hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o de fuerza mayor.INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 243 . no encontrándose en el lugar convenido para la ejecución o rehusando concurrir a los actos indispensables para la ejecución. 241 . § 2. en la misma medida en que éste debe realizar una conducta tendiente a que el deudor cumpla a su vez la obligación. Sin embargo. puede incurrir en mora al omitir aquellos actos e impedir así la ejecución de la prestación debida. Por excepción no será necesaria la interpelación en los casos siguientes: 1°) Cuando el acreedor hubiese manifestado con anterioridad su voluntad de no recibir el pago. 3°) Se suspende el curso de los intereses que estaban a cargo del deudor. 3°) Cuando la obligación se extingue por cualquier causa. expresa : "El acreedor se encuentra en mora toda vez que por un hecho o una omisión culpable. como la medida o el peso de los objetos que se deben entregar. sin perjuicio de los efectos de la mora del acreedor antes de la extinción. sea en virtud de una cláusula que lo cargue con los pe_ ligros que por ellos vengan. cesa también el curso de éstos en igua! caso. Si el deudor no está en mora y debe intereses compensatorios convenidos durante el plazo de la obligación. 2°) Por renuncia expresa o tácita del deudor. Civ. 2°) El deudor se libera de los riesgos de la cosa debida que estaban a su cargo como dueño de la misma antes de la tradición. 873 y 918. La responsabilidad del deudor existirá solamente si la inejecución tata! es imputable a! deudor por su culpa o dolo. Existe inejecución tota! de la obligación con carácter de absoluta y definitiva en los siguientes casos: 244. hace imposible o impide la ejecución de la obligación. para evitar que su voluntad se interprete en el sentido de la renuncia (arts. o la liquidación de un crédito no líquido". donde el Codificador cita a Maynz. La mora del acreedor debe serie imputable por culpa o por dolo. 1° Y 3"). como por ejemplo los gastos de la oferta y ulterior depósito y guarda de la cosa. 889. . Cód. En este caso el acreedor deberá hacer expresamente la reserva del caso. esos riesgos se trasladan a! acreedor. cesa el curso de dichos intereses desde que el acreedor es puesto en mora. 757.

Civ.. Si se tratara de pequeñas imperfecciones juzgadas con un criterio adecuado de razonabilidad habría que rechazar la oposición del acreedor a dar por ejecutada la prestación. Cód.T. 1071. Así el acreedor podrá negarse a pagar el daño proporcional a esas deficiencias o hacer ejecutar las reparaciones por un tercero a cuenta del deudor y demandar a éste por daños y perjuicios "'En cambio carece de todo derecho a indemnización el acreedor que ha consentido sin salvedad alguna la variante en la ejecución.. Sin embargo. As( el arto 630. T. 577. El pago debe hacerse con observancia de lo estipulado en cuanto a modo. disponiendo: "El obligado a hacer. 629. debe ejecutar el hecho en un tiempo propio.). 13e). O podrá destruirse lo que fuese mal hecho". Ello importa acordar al acreedor una opCIón lflcompatlble con el derecho que a dste le reconoce el arto 505. o que haya desaparecido de un modo que no se sepa de su existencia (art. T.). 597. 246. op. Cód. pág.. op. SI a. r. T. op. op. pues el interés del acreedor no puede considerarse insatisfecho por un defecto menor fácilmente subsanable. por cuenta del deudor. págs. 88. el derecho del acreedor a rechazar la mala ejecución no constituye una facultad absoluta que puede ser ejercida al solo arbitrio de aquél. cit. 1. La actitud del acreedor que pretende la destrucción de lo mal ejecutado cuando el defecto es de poca importancia constituye un ejercicio abusivo de su derecho (art.). Civ.).). nro. págs.. u obligaciones de dar sumas de dinero. podrá aquél considerar la obligación de ejecución imposible y reclamar los daños e intereses compensatorios. Cód. Lo mismo se considera imposible la ejecución si la cosa cierta que era objeto de la prestación ha salido del patrimonio del deudor. pág. Cód. 76 bis. o solicitar los perjuicios ~ int~rescs po. GALL(. [l. En efecto. . en SALVAT. constituye una facultad del acreedor ')6. lOO. Civ . tiempo y lugar (arts. cit. o a prestar algún servicio. Cód.r la inejecución de la ol11igación. 354-355. nro. se tendrá por no hecho. T. 354. T. Cód. Cód. si el deudor debía cumplir. l. Es decir que cuando el deudor ejecuta malla prestación por no ajustarse a las circunstancias que debía tener en cuenta por haber sido convenidas o realiza una ejecución incompleta. cit. 890.. pág. cit. y del modo en que fue la intención de las partes que el hecho se ejecutara. nro. 247. inc. op.). En todos los casos en que el acreedor puede obtener el cumplimiento específico de la obligación porun tercero. 504. LLAMBÍAS. Si de otramanera lo hiciera. 747 y 750. op. o legalmente imposible si el impedimento es de orden legal. 888. pág. nro. COLMO.142 RESPONSABILIDAD CIVIL INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 143 Si la inejecución no se produce en las condiciones mencionadas la obligación se extingue sin responsabilidad para el deudor (art. Por asimilación también se considera que existe inejecución total aunque exista un cumplimiento irregular o defectuoso que el acreedor no está en el deber de aceptar. cil. 245. La prestación resulta imposible: 1°) Si la obligación es de dar cosa cierta y ésta óe pierde (art. nro. Cód. El artículo 625 del Código Civil fija estos principios en cuanto a las obligaciones de hacer. HI. Lo mismo se considerará imposible el hecho o la abstención si el deudor se resistiere a cumplir la obligación y fuere necesario ejercer violencia física contra su persona para lograr la ejecución (art.. la prestación nadie más que el acreedor será quien decida si le intere53 o no que un tercero la cumpla aunque la prestación objeti varnente resulta ser la mism~. cit. nro. 1. cit. 240. nro. T.. 740. m LAFALLLE. 243. de ese modo --o sea negando el derecho a tener lJ7 Busso. Civ. como por ejemplo si éste enajena a otro el inmueble que tenía prometido en venta y le hace tradición (arts.. 136 LLAMBÍAS. 139 BORDA. nro. Civ. Civ . 96. 2°) Si la obligación es de hacer o de no hacer y se hace físicamente imposible como si el deudor tuviese un impedimento físico que lo inhabilite. Civ . y sólo se entenderá pérdida en el caso que se haya destruido completamente o que se haya puesto fuera del comercio.. 3265 Y 3269. y el que no ha sufrido menoscabo a causa de la variante aludida ''"'. existe inejecución total que debe resolverse en el pago de los daños e intereses compensatorios "'. Además. cit. La ejecución de la prestación porun tercero en los casos en que ello fuere posible. o de entregar cosas fungibles o no fungibles determinadas sólo por el género. como si se tratara de un hecho fungible o subrogable. Civ. op. B) CUMPLIMIENTO IRREGULAR O DEFECTIJOSO. por sí o por un tercero. 84. dice que el acreedor podrá ser autorizado a ejecutarlo.op.) . "" LLAMnlAs. 277·279. pág. 144. 955. pág. hallando éste suficiente satisfacción con el resarcimiento del daño que resulte por la necesidad de corregir aquellos defectos 138. 892. 1.l.

Por consecuencia. "Derecho de obligaciones". art. op. D) OBLIGACIÓN DE NO HACER.fNIMPUTABIUDAD DE LA INEJECUC1ÓN 145 por no ejecutada la obligación e impidiendo destruir lo hecho en tal caso-. nro.cuya conservación interesa a la sociedad 1'1. 254.!. en SALVAT. 3.. 24. En las obligaciones de no hacer.. 1959·IV. ruO. t. Los autores al fundar esta opinión señalan que la constitución en mora tiene por objeto comprobar el retardo del deudor y tal comprobación no tiene fmalidad en las deudas de abstención. cir. . cuando por consecuencia de la mora la prestación carece ya de todo interés para él. 705). como veremos. ap. REMISIÓN. Vol. Eventualmente se puede llegar a ese resultado si el acreedor no ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato. no sólo para el deudor sino también para el acreedor (art. dI. C) CUMPLIMIENTO TARDfo. "El cambio de circunstancias y el contrato" lA . nro. Cód. . A) CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR. nro. o sea cuando la designación del tiempo en que la obligación debía cumplirse fue un motivo deterITÚnante por parte del acreedor (antenor redacción del inc. op. suizo. 513 . n. rebus sic stantibus intelliguntur ("los 141 LLAMB1AS. 1944. 895. 1922. 22. 12. pág. 2". T. 378. los caracteres del hecho constitutivo de la imprevisibilidad son los mismos del caso fortuito o fuerza mayor. 267. Essais sur la Notion d'lmprevision el sur son ROle en Matiere . "La cláusula rebus sic stantihus". y doctnna extranjera 1 citada. Busso. M ASNATTA. SecoDoctr. Cód.). Aunque. ver ENNECCERUS-LEH- Conrracruelle. 1954. no ha sido expresamente reconocida en nuestra legislación. no ha habido propiamente retardo sino incumplimiento 1". 286. el deudor no será responsable de los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligación en tal caso (art. dI. en principio y contrariamente a lo que ocurre en las de hacer.. 248. . 146 BRUZIN. se evita el sacrificio de los valores econórrúcos en juego . 724 y 888. 87 . Civ. .). arto 107. Bosch. Veremos que elcaso fortuito o fuerza mayor interrumpe el nexo causal y ubica la causa del daño fuera de la órbita de actuación del deudor (in/ra. Bs.. Andr~. 253. Cód. B) IMPREVISIÓN. 1 " 14) MANN. T. 250. pág. y loe. Esta facultad del acreedor para realizar la prestación tardía. Civ.. 147 FORNIELES. Civ. a) Orígenes y desenvolvimiento de la teoría. pág. 250. extinguiéndose el vínculo (arts. Cód. En este caso no puede hablarse de mora pues la prestación. T. Civ. oág. La teoría de la imprevisión incorporada al ordenamiento jurídico por la reforma del artículo 1198 del Código Civil (ley 17.). Burdeos. También existe inejecuci6n total cuando el cumplirrúento tardío de la obligación careciera de interés para el acreedor. pero es aceptada por la doctrma 14'. arts. lIT. 251. alemán. ' 145 GALU. Civ. pág. no interrumpe el nexo causal y no determina la extinción de la obligación. 178. completamente inútil a causa del retardo. 633 Y 634. . op. S. 252. pues si el deudor hizo aquello que le estaba vedado. Esta situación se presenta en todos los casos de plazo esencial. 165 b) . pág. allI"Busso.T. Cód.711) atnbuye al deudor una facultad para demandar la extinción de la obligación y su consiguiente liberación sin responsabilidad. en Cuestiones de Derecho Ctvll. H.. 249.. 1. no lo es en relación al interés del acreedor que constItuye un factor decisivo en la constitución de la obligación. aunque susceptible de cumplirse en cuanto al deudor.144 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN § 3. ese hecho que no hace Imposible la prestación. As . no es necesaria la interpelación para que el deudor incurra en incumplimiento. en Tratado de Derecho Civil. Cód. 2° del arto 509. aunque el principio fue expuesto por los jurisconsultos en casos particulares 146. IV. No despertó la atención de los glosadores y recién los pos glosadores analizaron la cláusula corriente en las convenciones de los concilios: contraclus qui habenllraclum succesi· vum vel dependentiam de futuro. La teoría fue introducida por el derecho canónico en relación al concepto de usura que comprendía toda ventaja injusta incluida aun en contratos libremente celebrados 147.). En el derecho romano era desconocida la teoría 1".. En otras legislaciones 1" se confiere al acreedor el derecho a rechazar la prestación debida y a pedir indemnización por incumphrrúento. pág.

suprimiendo toda desigualdad entre las partes y buscando aquella utilidad común que dio origen a la celebración y ejecución del contrato". Bs. un acto de previsión. El aforismo pacta sun servanda se opuso a la cláusula rebus sic stantibus. la confianza recíproca. puede resultar culpable de una verdadera injusticia frente a su deudor. 256. 1. tomará por todo el árbol únicamente lo que está sobre la superficie. . 394. nro. Madrid. sino sustan· cialmente en todos los contratos realizados en análoga situaci6n. 188).'o Nacional de Derecho Civil. y la teoría quedó desplazada. expresa o tácitamente. debe considerarse no solamente todo lo que las partes ponen en el contrato. sino tam148 DEMOGUE. 632-633. 257. que son el alma del comercio". El que se atenga sólo a lo dicho en el contrato.. desde fmes de ese siglo prevaleció a favor de las teorías liberales de la época. 154 GIORGI. 55. Abelenda y R. La legislación de emergencia dictada en Francia con motivo de la Primera Guerra Mundial contempla la aplicación de la teoría para corregir el desajuste de los contratos producido por las nuevas circunstancias 1". la palabra empeñada. puesto que es para él el resultado del azar y para el deudor una fuente de ruina. págs. El Código polaco ha incorporado la teoría en el artículo 269 y también el Código italiano de 1942 en el artículo 1467. 152-153. Labor. 86. 3. págs. 2) Base del negocio. Sin embargo. (Soheran{a V Crisis del Contrato en Nuestra Legislación Civil. No obstante. 216. sino también lo que está sobreentendido esen~aJmente en ese querer explicito. 1) Presuposición. m RIPERT.Parte.~ ESIl4dios de Derecho Civil.• T. 1933. 258. aun sobre los principios de la buena fe.'lonul de Derecho Civil (Córdoba. No tuvo influencia en Francia y los autores del siglo XIX y los tribunales la rechazaron. a" La Régle Morale dans les OblígaJíoru Civiles. pág. C. sustenta y sostiene al tronco y a las ramas".4) Abuso del derecho. Guaglianone. lo que se halla por debajO de éste. Marco A. WnlOnjD P. como los motivos-.. por antonomasia.. y desdeñe el fondo común de los presupuestos o creencias. pág. 255. Con parecidos fundamentos expone OERTMANN 153 su teoría de la base del negocio jurídico. 01' dt" V(II. 166. 1. 261. nros. el principio de la autononúa de la voluntad y el consiguiente respeto a la palabra empeñada. IV.1 WINsnllllh. 616 Y 77Rl 1. T. nro. Giorgio. porque por encima del interés de los l'ontruluntes está In seguridad del tráfico. T. 1958. que constituye la condición implícita del acto jurídico que resultaría sustancialmente modificado al cambiar las bases sobre las que se contrató y ello autoriza a suprimir los efectos jurídicos del negocio. expresa que "los contratos son.. La teoría se extendió después por Alemania e Italia durante el siglo XVIll. nro. "El contrato y la doctrina de la imprevisión". aunque oculta. anaJiza en este trabajo la teorfa RlsOLÍA. Traill. el etlfmulo de una ventaja futura. pág. tuvo vigencia en el derecho administrativo y fue aplicada en las decisiones del Consejo de Estado durante la segunda mitad del siglo XIX 148. 11. 260. 1954. 3) Equilibrio de las prestaciones. bién aquello que presuponen y forma el sustrato del mismo. 1%1) este aUlor reiteró su criterio adverso a la tecnrll. A. H. El acreedor que trata de obtener de su contrato todas las ventajas que comporta. en Nuevo. Paul. C6rdoba. no de modo ocaSIOnal -y que puede variar de un sujeto a otro.146 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN 147 contratos de tracto sucesivo o dependientes de lo futuro se entienden obligatorios mientras las cosas así sigan siendo"). Paris. As. 1962. Existe así una base impensada que constituye el clima en que se forma la convención y que al faltar se desintegra la voluntad contractual y deja a la obligación sin el presupuesto que la justificaba y le servía de causa 1". nros. Introduccwn al Derecho Civil. se los pacta como definilivos y se presume su irrevocabilidad."ck (JII Congte. 30. En Italia esta teoría es seguida por GIORGl 154. de Winscheid y la de Oertmann y termina expresando que "el contrato no es únicamente lo que las partes han puesta en él con reflexión. RIPERT 155 considera que la teoría de la imprevisión reposa sobre una idea moral según la cual el acreedor comete una suprema injusticia usando de su derecho con extremo rigor. l"ompuMndolo en fa disidencia A. Se han expuesto numerosas teorías para dar fundamento a la doctrina de la imprevisión 15"259. con olvido de la raíz que. 97 a 100. En ellIl Congreso NM. As. Bs. 262. lB OERTMANN. Teoría de las Obligaciones. I~En franca oposición a la teoría de la imprevisión. VI. 1949. quien expresa que "razones de equidad y de justicia distributiva exigen que la ley obligue al magistrado a restablecer el equilibrio legal. 149 Ley Faillo! del 21-1-1918. Según señala WINSCHEID 151. Alfredo. 1930. Abusa de su derecho si encuentra en el ejercicio de su acreencia Un enriquecimiento que es injusto. pág. 152 ORGAZ. b) FUNDAMENTOS JURfmcos.

la locación. A. Son contratos bilaterales o sinalagmáticos aquellos en que las partes se obligan recíprocamente la una hacia la otra (art. J. etcétera. t. 1952. LL. Carlos. 1) Caracteres del hecho. Desde luego que la cuestIón se plantea solamente e':llas obligaciones de dinero en que rige el principio nominalista y !. Cód. interpretación y ejecución de los contratos que se pretenda imponer a una parte el cumplimiento de su obligación cuando han cambiado sustancialmente las condiciones en que aquél se originó 15'.148 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN 149 263. cuando sobreviene un evento imprevisto y extraordinario". 1S7 El arto 1198 dice: "Los contratos deben celebrarse. En los cantralu5 de ejecución continuada la resolución no alcanzará a los efectos ya cumphdos. párr. la parte perjudicada podrá demandar la resolución del contrato. CONTRATOS BILATERALES CONMUTATlVOS. 1961. C6d.. pág. siendo la regla el cumplimiento contractual y la revisión la excepción. 245. Son unilaterales los contratos en que una sola de las partes se obliga hacia la otra sin que ésta le quede obligada (art. lIt pág. 269. En el primer cas~. la sociedad. pues en este caso se asegura el carácter sinalagmático ah initio y en el otro. Doctrina General del Contrato. ¡S8 Se ha cuestionado si la depreciación o la devaluación monetaria puede constituir un hecho invocable para obtener la revisión de las prestaciones contractuales por aplicación de la imprevisión. En los contratos bilaterales conmutatlvos y en los unilaterales onerosos y conmutati vos de ejecución diferida o continuada. si la medida de gobierno no responde a leyes económltu y conltituye una disposici6n excepcional con fines de política económica general.1139). 1139. Dalmiro A. 268. La prudencia de los jueces sabrá darle justa aplicación. Debe quedar sujeta al arbitrio judicial la determinación de la excesiva onerosidad 159. Son onerosos o a título oneroso los contratos cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino por una prestación que a ella le ha hecho o que se obliga a hacerle (art. 142.711). por un lado.!O en las de v~l~r sUJ. pág. ONEROSOS Y CONMUTATlVOS. 267. Bn e segundo caso. IV -B: en la nota 3D. si ~l perJudicado hub~ese obra~o con culpa o estuviese en mora. Así el criterio de aplicación tendrá que ser restrictivo para los casos' en que el contrato pierda el verdadero carácter bilateral 1'''. 265. excepto en lo que se refiere a la virtualidad de la incidencia del mismo sobre el vínculo: no ha de imposibilitar en forma absoluta el cumplimiento de la obligación.5) Buenafe. Madrid. ALSINA ATIENZA. As. la permuta. Andreas. 1284-1285.lieron entender. 160 PARDO. independiente de toda prestación por su parte (art. nro. por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles. La Teor(a de la Imprevisión. págs. expresa: "Debemos conectar el arto 1198. Tratado de las Obligaciones. Así será conmutativo el contrato que desde su formación determina ciertamente cuáles son las ventajas y las pérdidas para cada una de las partes.: "Incorporación de la teoría de la imprevisión al Código Civil". debe provocar la excesiva onerosidad de la prestación debida 158. mil 2M I hiR 159 MESSINEO. T. infine). Civ. 375. 1138.. pág. c) RÉGIMEN LEGAL. Ss. Ver 1"". pero. 251). la deprc:ciación es efecto de un proceso inflacionario que responde a leyes econ6nncas per(cctumente previsibles y que se manifiesta en forma progresiva aunque a veces aguda. El Código no define el contrato conmutativo pero resulta a contrario del artículo 2051. 11. Son bilaterales y conmutativos: la compraventa. En esta matena hay que dIStJ. Los contratos bilaterales son por su propia esencia onerosos. . Civ. 46. Abeledo-Perrot.. obrando con cuidado y previsión.2 parte. Son unilaterales onerosos : el depósito y el mandato remunerados así como el mutuo con intereses. 1 138). si la prestación a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa. La doctrina tiene aplicación solamente en los contratos a que se refiere expresamente la citada norma legal.. Hn cste caso no constituye un hecho que reúna los caracteres requeridos para ~er invocudo para IOfrar una revisi6n de la prestación contractual so pretexto de exceSIva onL"roliuad. 266. Es contrario a la buena fe que debe presidir la formación. CONTRATOS UNILATERALES. 2) Ámbito de aplicación. 264. El mismo principio se aplicará a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio del contrato. infine). El hecho debe reunir los caracteres del caso fortuito o fuerza mayor a que nos hemos referido antes (supra. No procederá la resolución. Admitida la teoría de la imprevisión en el artículo 1198 del Código Civil (nuevo texto adoptado parla ley 17. por el otro. Francesco. La otra parte podrá Impedir la resolucIón ofreCIendo mejorar equitativamente los efectos del contrato".etas a reajuste por la depreciación de la moneda. tienen este último carácter los contratos que aseguran a una de las partes alguna ventaja. T. 136. que define el contrato aleatorio que constituye su término opuesto. debemos estudiar el régimen vigente 1". y la desvalonzacIón o devaluación dispuesta por la autoridad pública. pUM InvoCGnC' por l'C'unir los caracteres seBalados semejantes al caso fortuito. 1935. COSSIO. interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o puc.~gW~ la depreciación o envilecimiento de hecho de la moneda.. en cambio. 156 VON THUR. 1934. Los Efectos ]urldicos de la Buena Fe. los unilaterales pueden ser onerosos o gratuitos. con el nuevo arto 954.

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270. Los contratos gratuitos han sido excluidos de la previsión normativa. Cuando se discutió este tema en el lIT Congreso Naciona! de Derecho Civil, Salas objetó este criterio por entender que no había razón para tratar más desfavorablemente a! deudor de una prestación a título gratuito que a! deudor por un contrato oneroso '6i. Sosteniendo la objeción de Salas expresa LLAMBfAS 162 que "no se justifica que al deudor gratuito se lo trate peor que a! deudor oneroso: he ahí un deudor de una renta vitalicia onerosa (art. 2070) Yotro donante de una pensión vitalicia gratuita (art. 1810, inc. 5°). Si, imprevisiblemente y por la deflación sobrevenida, la deuda se toma excesivamente gravosa, el primer deudor puede ampararse en la teoña de la imprevisión; el segundo no, pese a que actuó desinteresadamente y no consintió en asumir un sacrificio tan pesado, como el que le ha resultado" '''. 271. CONTRATOS ALEATORIOS EXCEPCIONALMENTE COMPRENDI· DOS. El principio no se aplica a los contratos aleatorios, salvo cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio del contrato. La solución es justa pero no resulta fácil determinar cuándo la excesiva onerosidad resulte de causas ajenas al alea normal del contrato y cuándo se está en presencia de una deuda muy gravosa, habida cuenta de la incierta paridad de las prestaciones en función del alea prevista. Son contratos aleatorios: la renta vitalicia, el contrato de juego, el de apuesta, el de suerte, etcétera. 272. CONTRATOS DE EjECUCIÓN DIFERIDA O CONTINUADA. La imprevisión está siempre referida a un acontecimiento futuro en relación al momento de formación del contrato. Los contratos de ejecución instantánea, cuya virtualidad se agota inmediatamente por el cumplimiento y la consecuente extinción del vínculo, no son afectados por la modificación de las circunstancias que pueden producirse en un tiempo ulterior. Solamente en los contratos de ejecución diferida (obligación a plazo) o de ejecución continuada (obligaciones de tracto sucesivo), se puede pre'" III Congreso Nacional de Derecho Civil, Córdoba, 1962, T. n, pág. 593. 162 LLAMBIAS, Reforma... , pág. 312. 161 Hubiera sido más simple mencionar en el art. 1198 a los contratos onerosos y conmutativos, pues asr quedan comprendidos los bilaterales, que son esencialmente

sentar el caso en que las prestaciones se tomen excesivamente onerosas por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles. 273. Son contratos de ejecución continuada aquellos que necesariamente perduran en el tiempo, sujetando al deudor a un cumplimiento que no se agota en el momento inicial sino que se prolonga por un período durante el cual se reiteran las prestaciones "'. Por ejemplo: el precio de la locación de cosas y los intereses del capital. 274. Los contratos de ejecución diferida son aquellos en los cuales la exigibilidad de las obligaciones está sujeta a plazo suspensivo "'. Por ejemplo: en una compraventa puede estipularse el pago del precio en un plazo determinado, al vencimiento del cual la obligación será exigible. Puede también estipularse que el precio se pague en cuotas con vencimientos periódicos; en este caso el contrato no será de tracto sucesivo, porque no existen obligaciones independientes que nacen en el transcurso del tiempo, sino una sola obligación fraccionada a los efectos del pago con sucesivos plazos de vencimiento que postergan la exigibilidad de cada cuota. 275. No están comprendidos en los contratos de ejecución diferida, aquellos que están sujetos a condición suspensiva. Esta modalidad del acto influye en el vínculo de manera esencial, afectando la existencia misma del derecho del acreedor, y no solamente su ejercicio, como sucede con el plazo que posterga la exigibilidad del derecho "'.
. 164 Son los llam~dos ~~rechosj1uyentes (RAYCES, Alejandro, "Reducción legal de Intereses} arrendamientos ,l.A, 1. 42, See. Doctr., pág. 19) , que son poderes subjetivos

que rri!U1eren ser fecundados por la acción, d~l tiempo.

onerosos, y los unilaterales onerosos.

No se contempla aqUl el plazo ex.t1ntlvQ, porque éste afecta a la fuente misma de donde nacen las obli~aciones sucesivas (el co~tr~to). poruendo u~ límite en el tiempo al acto generador. Por ejemplo: el plazo de venCimIento de la locaCión o en el contrato de renta vitalicia. la l'Il:uene. del beneficiario. Estas obligaciones nacen y se extinguen dentro del plazo de vlgenCla del contrato: son de tracto sucesivo Y. como tales, les comprende la teoría de la imprevisión. 166 LLA~B1As, Reform~ ... , pág .. 316; T!~tado ... , T. 1, pág. 250, nro. 223, considera q~e 1 .3 extens~ón ,de la leona de la ImpreVISión a los contratos a plazo o de ejecución dlfenda c~nstJlullvos de~éditos no fluyenfes es jnco~s(il~cionaJ por infringir la garantía de la prople~d ~stableclda en el art. 17 de la ConstJtuclón Nacional. Expresa que "el dcrec~o .cred.itono no fl\;1yente aunque sujeto a un plazo, 10 que hace que por ahora no sea eXIgIble, es una pr~ple~ad .del acreedor que está garantizada en su intangibilidad por el arto 17, Consl. ~ac, . Sl~endo ~ ~ORDA. afirma PARDO en el trabajo citado en la nOla 160, que aplicando la ImpreViSIón se aseguran las garantías constitucionales;

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276.3) Requisitos de aplicabilidad. Para que el deudor que se halle obligado a cumplir una prestación estipulada en un contrato de los que hemos analizado y que resulte excesivamente onerosa por hechos constitutivos de la imprevisibilidad, pueda pedir la rescisión y su liberación sin responsabilidad, es necesario que no hubiese obrado con culpa o incurrido en mora (art. 1198, infine). Las dos situaciones contempladas son las mismas que se mencionan en el artículo 513 para impedir los efectos liberatorios del caso fortuito. 277.4) Pacto de garantía. En cuanto a la posibilidad de que el deudor tome a su cargo la excesiva onerosidad mediante un pacto de garantía, puede decirse que no existe ningún impedimento y que la situación es análoga a la prevista en el artículo 513 para el caso fortuito. En tal caso la cláusula será válida e importará una renuncia del deudor a invocar la teoría de la imprevisión. Puede tener carácter general o referirse en particular a ciertos hechos que agraven o hagan más onerosa la prestación. En este último caso no se aplicaría la teoría precisamente porque el hecho ha sido previsto.
278. 5) Efectos. S i la parte peljudicada ejerce el derecho de demandar la rescisión 167 del contrato, puede impedirse ese resultado si la otra parte ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato. 279. RESCISIÓN. La obligación quedará extinguida sin responsabilidad para el deudor, obrando la imprevisión como causa de inimputabiIidad. En los contratos a plazo la obligación se extingue antes del advenimiento del término que postergó la exigibilidad. Si el contrato es de tracto sucesivo se extinguen las obligaciones de futuro, pero no son alcanzados los efectos ya cumplidos.

La rescisión solamente puede ser demandada por la parte peljudicada y no por la que resulte beneficiada. Tampoco puede declararse de oficio por el juez, porque está establecida en el solo interés de la parte peljudicada.
280. REVISIÓN. La parte beneficiada puede impedir la rescisión, ofreciendo mejorar los efectos del contrato . La revisión es, entonces, una facultad de la parte beneficiada y no una opción de la parte peljudicada. Si las partes no se ponen de acuerdo en el ajuste de las prestaciones respectivas deberá hacerlo el juez con un criterio de equidad, aumentando el valor de la contraprestación y no disminuyendo la prestación más onerosa, pues se violaría el principio de integridad del pago en perjuicio del acreedor. Así, si debían entregarse cuatro objetos por cien mil pesos, podrá aumentarse el precio pero no disminuirse la cantidad de objetos. Contrariamente a lo expuesto, alguna parte de la doctrina sostiene que la excesiva onerosidad sobreviniente acuerda al peljudicado tanto la posibilidad de obtener la resolución del contrato como la de lograr su modificación mediante el ejercicio de la acción de revisión o reajuste. Se argumenta que quien puede pedir lo más (la resolución) puede pedir lo menos (el reajuste), o sea que el remedio mayor encierra necesariamente el remedio menor, y además que es conforme con la solución analógica del artículo 954. Este criterio corresponde mejor, se dice, a una política de conservación de la realidad contractual 167'•• Sin embargo, nos parece que debe respetarse el texto legal en su letra, pues revisar un contrato es más grave que resolverlo, desde que comporta su modificación, y ello requiere la voluntad coincidente de las partes 167 ,"o La jurisprudencia ha ido más lejos aún, apartándose del artículo 1198, pues ha dispuesto la revisión sin mediar pedido de partes y aun contra la voluntad expresada por el perjudicado que demandó la resolución (véase infra, nro. 281 bis).

C'Xrrcsílnuo una 0rinión que compartimos. agrega que el cambio de la base del negocio jurfJko disloca e contrato y convierte su cumplimiento en una iniquidad que nuestra ('nrtl1 Fundamental no puede proteger. !4\1 IAl lC"y menciona la palabra "resolución", pero ella es impropia para expresar el vt'ulaUrrn ('fC'Clo que produce en el vínculo la imprevisión. La resoluci6n es una causa extlntlvR ÚC' lu [("lodón jurídica que aunque sobreviniente a su constitución la extingue rC'lwarIlVllmt"nlC' (,.. tune); en cambio la rescisión opera siempre sus efectos para el rUIUfU (,.. mml') ()h\~rvcsc que en los contratos de ejecución continuada los efectos Inndu( Ido. no !tun IIkanrJIdos por la extinción.

161 bis MORELLO, A. M., Ineficacia y Frustración del Contrato, 1975, pág. 267; MOSSET ITURRASPE, J., Teor{a General del ContraJo, pág. 395; CASLELLO, 1. l, "Re~ ajuste de saldos ... Teoría de la imprevisión", L.L., t. 1978-B, pág. 1012. 167ler ROCA SASTRE Y Pula BRUTAU, "El problema de la alteración de las circunstancias", en Estudios de Derecho Privado, Madrid, 1948, Vol. l, págs. 236~237, con cita de LENEL, en Revista de Derecho Privado, Madrid, 1923, pág. 193.

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281. En cuanto a las pautas que deben tenerse en cuenta para resolver con equidad el reajuste de la contraprestación, es necesario tomar en cuenta: a) Si el beneficiado ofrece mejorar hasta un cierto límite, el juez no puede exceder del mismo. La facultad de impedir la rescisión pertenece a la parte beneficiada, y ella puede establecer hasta dónde llega su interés. Si puede dejar que la rescISIón se produzca, nada impide que se llegue a ella si se pretende i~po­ nerle un sacrificio mayor que aquel que consulta su mteres. b) El juez no tiene que ajustar necesariamente las prestaciones recíprocas a un nivel que restablezca el equilibrio original. La solución de equidad está dada desde que se suprime la excesiva onerosidad y se deja la prestación en un punto en el cual normalmente hubiese sido inadmisible la aplicación de la teoría de la imprevisión, no obstante la agravación moderada de la prestación del deudor. 281 bis. IMPREVISIÓN y DEPRECIAOÓN MONETARIA. En presencia del proceso inflacionario que ha producido hondas perturbaciones en el régimen de los contratos bilaterales por la pérdida del poder adqulSltlvO de la moneda correspondiente a la prestación dineraria, resulta necesarIO referirse en particular a la aplicación de la teoría de la imprevisión a los di versos supuestos que aquella realidad plantea. La cuesttón se ha SUSCItado especialmente en las compraventas de inmuebles en todos los casos en que la ejecución del contrato ha sido diferida, sea por la ex.i.stencia de un plazo o sea que el cumplimiento ha sido postergado por CITcunstancias de hecho. El desequilibrio de las prestaciones recíprocas que altera la ecuación económica originaria se ha producido y continúa produciéndose en el lapso que media entre la formación del contrato y su ejecución, por hechos que afectan a la prestación dineraria, dis~nuyendo s.u poder de compra. Cabe distinguir entonces: a) DepreclaclOn o envllec!miento de hecho de la moneda como consecuencIa de un proceso economicn de sostenida y creciente inflación. No es imprevisible el acontecimiento. h) Devaluación de la moneda como consecuencia de medidas de lI11hit'rno que ulteran súbitamente el proceso econór.nico.. . ., En t'str úllimo supuesto serla aplicable la teona de la ImprevlSlOn pOI 11Is ,'urucl~r(sticus del hecho extraordinario, imprevisible e inevitablL', Tul ruc In,!u., \x'urrió enjunio de 1975, en que el paquete de medIdas

económicas propuestas por el entonces ministro Rodrigo elevó de un día al otro el precio de los bienes y servicios en más de un 200 por ciento, constituyendo una verdadera devaluación de la moneda corriente en un porcentaje equivalente. Hasta que se conocieron aquellas medidas económicas el artículo 1198 carecía de aplicación en la jurisprudencia. Los tribunales rechazaban su aplicación fundándose en que "las partes pueden y deben prever las repercusiones que sobre sus obligaciones tendrá la inflación y por consiguiente, aunque el cumplimiento devenga excesivamente oneroso, no se puede invocar la imprevisión para desligarse

de 1as obligaciones

167qUjl.~r.

281 ter. A partir de 1977 el criterio jurisprudencial ha variado radicalmente. Los fallos coinciden en afirmar que el llamado "Rodrigazo" ha sido un acontecimiento imprevisible que ha alterado en forma súbita y extraordinariamente el proceso inflacionario. La Cámara Nacional en lo Civil de la Capital Federal ha aplicado diversamente la teoría de la imprevisión y en algunos casos ha echado mano del abuso del derecho para encontrar soluciones de equidad cuando aquella teoría parecía inadecuada. Los fallos puede agruparse de la siguiente forma, teniendo en cuenta el alcance de las decisiones respectivas: a) Aplicación ortodoxa del artículo 1198: 1) Se decretó la resolución de la venta pedida por la aclora sin que la demandada optase por la revisión (Sala "B", 17-V-I 977, L.L., l. 1977-C, pág. 553). 2) Se dispuso la revisión pedida por la accionada ante la demanda de resolución (Sala "C", 9-V - 1977, L.L., t. 1977 -C, pág. 539; Sala "F", 6-IV-1978, L.L., 23-VI-1978). b) Aplicación anómala del artículo 1198: 1) Se dispuso la revisión no pedida por las partes a pesar de haber ¡"\'ocado la demandada la resolución. Se dio como fundamel"" ~ue en todos los supuestos en que unade las partes pretendeeJ r , ·uplimiento literal del contrato y la otra persigue su resolución 'eben considerarse, en principio, sometidas a la potestad jur. "iccional todas las hipótesis que, como en el caso del reajuste l'.'III.atiVO del precio, pueden considerarse intermedias (Sala" A,- ,- Vil 11978, L.L., 6-X-1978, fallo nro. 76.347) 161",,,,,,,. 2) Se \·,denó
16' , ...", CNCiv., Sala "B", 1-VlII-1970. l.A.,t. 6-70, pág. 885; Sala "P', 30-Xl-l 971, l.A., 1. 15-72. pág. 170; Sala "D", 20-VIIl-1975, L.L. 1. 1976-D, pág. 197. __ _ Ll'i7quinqlliu En este fallo el tribunal ha extralimitado sus poderes violando el pnnclplO

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la revisión del contrato mediante el reajuste del precio ante la demanda de cumplimiento sin que la demandada invocase la imprevisión. Aquí se aplicó el abuso del derecho. Se expresó en los fundamentos que los jueces no pueden dejar de computar el fenómeno económico de la depreciación monetaria, ejercitando su función integradora del orden jurídico resumiendo el espíritu del derecho vigente. También se dijo que si lo abusivo no radica en obtener la escrituración sino en lograrla mediante el pago de un precio irrisorio, el artículo 1071 debe funcionar no para sustentar la resolución del contrato sino para expurgar la antifuncionalidad con que el envilecimiento de la moneda ha teñido el derecho que se ejercita (Sala "E", 8-VllI-1977, L.L., t.1977-0, pág. 462; Sala "A", 20-X-1977, L.L., 23-VI-1978). 281 quater. Las soluciones anómalas de la jurisprudencia señaladas precedentemente en b-I) son criticables, pues la imprevisión es una subespecie del abuso del derecho específicamente regulada en la ley, de tal manera que no corresponde su aplicación sino en los casos, en las condiciones y mediante el ejercicio de los respectivos derechos que excepcionalmente acuerda a las partes dicha norma legal. Además dichas decisiones no observan el principio de congruencia al que nos hemos referido en la nota 167 quinquies. En cambio, nos parecen bien fundados los fallos citados en b-2) pues ha habido en esos casos acción de incumplimiento sin que las partes encuadrasen el caso en la imprevisión. Los jueces pueden aplicar aun de oficio el principio que veda el ejercicio abusivo de los derechos (art. 1071, Cód. Civ.), pues siendo éste un "standard jurídico" o idea fuerza que mueve a la moralización de las relaciones jurídicas, domina toda la dogmática legislativa y no debe detenerse ante el principio nominalista que rige en las obligaciones de dinero conforme al artículo 619 del Código Civil. 281 quinquies. La estipulación de las prestaciones en ¡noneda dólar () en pesos sujeta a valor dólar, han motivado diversas cuestiones a partir tI,- 111 devaluación de dicha moneda dispuesta por resolución del Banco
dr ,'.nMIU.lldu (un. 163, inc. 6', Cód. Proc.), pues ha resuelto más allá de lo pedido por l• • I1Irtrli, tilo lmn¡¡ ólrhitraria la sentencia, pues la circunstancia de acordar derechos
M

Central de la República Argentina el2 de febrero de 1981 y las subsiguientes durante dicho año y en el curso de 1982. En particular la excesiva onerosidad de la prestación dineraria originó un debate sobre la aplicación de la teoría de la imprevisión y también acerca de la facultad de revisión judicial de dichas cláusulas. por considerarse usurario el lucro resultante a favor del acreedor "'''00,

NI."

flNllLk.. nI ""lmtIlJ", en el

. 16~ ~~, BUSTAMANTE ALSIN,~' J:. "La .d~valuaci6n del peso y la teoría de la lmpre~s16n • E.D., t. 95, pág. 757; Lalmprevlsl6n frente a los sistemas convencionales d~ reaJuste del valor d~ l~ ,deudas d.í~erarias", L.L, t 1981-D, pág. 858; "El proceso

pleito vulnera las garanúas de los 8ns. 17 y 18, Const.

extranjera", E.D., t. 99, 15-Vll-1982.

eJecutlvo Yla facultad JUdicIal de reVlSlón de la cláusula de reajuste pactada en moneda

CAPfTULOIX

DAÑO
282. CONCEPTO. Nadie está autorizado a desbordar su órbita de facultades e invadir la ajena. Si ello ocurre Se configura el daño en sentido lato, pero cuando la lesión recae en los bienes que constituyen el patrimonio de una persona, la significación del daño se contrae y se concreta en el sentido estricto de daño patrimonial . Si se causa un daño no justificado a un tercero menoscabando su patrimonio, es conforme al señalado principio de justicia que el autor responda mediante el debido resarcimiento que ha de restablecer el patrimonio a su estado anterior. Este deber de resarcir es lo que actualmente se llama responsabilidad civil. 283. Esta denominación, sin embargo, se ha incorporado bastante recientemente al lenguaje juridico. No se halla en Domat, pero sí excepcionalmente en Pothier. La expresión parece haberse tomado de Inglaterra por los filósofos del siglo XVJIl. "Se halla en Necker y el abate Feraud dice en su Dictionnaire Critique (1789) que es una palabra de Necker"
16fl.

284. Si en derecho civil hablamos de responsabilidad civil, circunscribimos esta noción al deber que tienen los hombres de dar cuenta de sus actos cuando ellos se traducen en un daño material, o sea susceptible de valor económico; bien entendido que la noción de responsabilidad abarca un sector más amplio en el ámbito de la moral y del derecho.

168 CAPITANT, Cours de Droic Civil Approfondí. Paris, 1926-1927, Maze.ud y Tune, pág. J.

citado por

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DAÑO JUSTIFICADO

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Con este enfoque no hay responsabilidad civil si no hay daño causado, es decir que no se puede imponer la sanción resarcitoria donde no hay daño que reparar. El daño es entonces un elemento del acto ilícito sin el cual no existe la responsabilidad civil 169. 285. El artículo 1067 del Código Civil dice: "No habrá acto ilícito punible para los efectos de este Código, si no hubiese daño causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia" . Sin embargo puede haber daño causado sin deber de responder. Desde ya que si el daño se lo ha causado la propia víctima no se puede hablar de responsabilidad: sólo nos referimos al daño ajeno.
1.- DAÑO JUSTIFICADO

valo lúcido, y cualquiera que ejecuta el acto accidentalmente privado de razón (art. 921, Cód. Civ.), siempre que no haya llegado voluntariamente al estado de inconciencia, como en el caso de ebriedad (art. 1070, Cód. Civ.) (infm, nro. 767). 288 . INCULPABILIDAD. Cuando el autor actúa con voluntad viciada por el errOr o la violencia que excluyen radicalmente toda culpa (infra, nro. 751). 289. INCAUSALIDAD. Se interrumpe el nexo causal cuando sobreviene en la relación de causalidad un hecho ajeno a la órbita de actuación del presunto autor, corno un caso fortuito o fuerza mayor, un hecho de un tercero por el cual aquél no debe responder, o resulta de la exclusiva culpa de la propia víctima (infra, nro. 678). 290. JUSTIACACIÓN DEL HECHO. Cuando el daño es causado por un hecho justificado por la ley 110 o por el consentimiento de la víctima.
A) POR LA LEY

286. Hay hipótesis de daños a terceros que no engendran responsabilidad civil cuando el daño está legalmente justificado. Por ejemplo, está justificado el daño en el sentido de que no debe repararse, en los casos siguientes: 287. INIMPUTABIUDAD. Cuando causa el daño un sujeto inimputable por carecer de discernimiento, salvo la solución de equidad contenida en el artículo 907 del Código Civil, reformado porla ley 17.711. Son inimputables el menor de diez años, el demente que no actúa en un in ter169

291. a) ESTADO DE NECESIDAD. La cuestión se plantea cuando una persona para salvarse a sí misma o a otro, o sus propios bienes o los ajenos, daña a un tercero . Para algunos autores quien ·así procede comete un acto ilícito y debe reparar el daño causado 171. 292. Para otros, que son mayoría, la acción necesaria no tiene por móvil inferir agravio, ni éste se realiza por culpa o imprudencia, sino en razón de una causa extraña a su autor, cerrándole todo camino para salvar su persona o bienes o los de un tercero; por ello, no puede ser consi-

Se ha dicho que el daño no es un elemento esencial del acto ilícito: s610 sería

una concüción de la acción por dallos y perjuicios. ACUÑA ANzoRENA , Arturo (en SAlVAT, TraJadode Derecho Civil Argentino. Fuentes de las Obligaciones. T. IV. pág. 74. nota 22); ORGA2, Alfredo (El Daño Resarcible, 2' ed., 1960, pág. 18), expresa: "lo

que el Código quiere significar en el citado artículo 1067, es algo más reducido, esto es que no habrá acto ilícito punible para los efectos de la responsabilidad civil del a$ente. sin dnf'io causado. Esto importa hacer del daño un elemento, no 5610 del acto ilíCito en símismo, ni siquiera de la punibilidaden general, sino sólo de esta punibilidadespecífica que tiene en vista particularmente el Código: la responsabilidad civil. Fuera de esta relación de responsabilidad, hay también acto ilícito purtibJe en muchas otras situaciones en que no hay dllf'to causado y en que la sanci6n de la ley asume formas variadas: por ('j~mpln . ella {>uede conslstir simplemente en la privación de los efectos legales que el D\,'to, tJc ler I(CllO, hahría normalmente producido,como ocurre con la sanción de nulidad ~'(m 1t'Ip"lu a lu! aclos o negocios jurídicos jlicitas (arts. 1039 y sigs.); puede importar, otrll \1 ,"\,'('" la autorizoción al afectado para restablecer {!Or sí mismo la situación 1l"I"rIOl. ,,~ omu ne.'urre' en el caso legislado en el art. 2517: SI alguien pone una cosa en un prrdln I\.ftnu. ~¡n "',,,"scntimlento del duei'1o del predio, la ley faculta a éste para rrlnoYe'lhl. IIln lutvln lI\' i ~(l, etcétera",

170 También pl:led~ con~iderarse daño justificado aquel que la misma ley autoriza a causar a otro. La Jusuficac16n está en el hecho de causarlo, pero ello no quiere decir que pueda dejar de repararse. Tal por ejemplo, los casos previstos en el ano2553, Cód. Civ., que autoriza la búsqueda de tesoro en predio ajeno, garantizando la indemnización de t<?d0 daño al propi,etario .. y el.art. 3068, C6d. Civ" que autoriza la imposición de la sefV1dumbre de tránslto, sausfaclendo el valor del terreno necesario para ella, y resar· dendo todo perjuicio, . 17: CHIRONI, G. Po, citado por ACUÑA ANZORENA en SALVAT, Derecho Civil Argenlino, Hechos Jl(ciros, 1958, T. IV, pág. 63.

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derado un acto ilícito sino el ejercicio de una facultad legítima sometida a ciertas condiciones necesarias m. 293. Esas condiciones son las siguientes, segun la doctrina predominante "': que se haya llegado al estado de necesidad sin culpa del autor del hecho; que el riesgo no se pueda evitar de otra manera que ocasionando daño al tercero; el peligro debe ser inminente y actual, no bastando la eventualidad de un daño; el daño causado deber ser menor cualitativa y cuantitativamente que el que se pretende impedir. 294. Reunidas estas condiciones queda legitimado el daño causado en estado de necesidad. Ahora bien, la circunstancia señalada no debe ser motivo suficiente para que quien causó el daño ajeno para impedir el propio, no deba contribuir en alguna medida a soportarlo: sería contrario a la equidad y al siempre buen sentido que aquél salve todo lo suyo a expensas de la víctima de su acto necesitado. Distinto sería si pudiese determinarse quién creó el estado de necesidad por su culpa, o si el bien salvado perteneciese a un tercero. En el primer caso toda la responsabilidad incumbe al culpable; en el segundo, quien se benefició con el acto debe contribuir en la medida de su enriquecimiento 174. 295. b) LEGITIMA DEFENSA. Nuestro Código no contiene ninguna norma que justifique el daño causado en legítima defensa "'. Sin embargo, ella está expresamente autorizada por la ley como medio de defensa privada de la posesión (art. 2470, Cód. Civ.) y constituye además suficiente justificación por aplicación de la norma contenida en el artículo 34, inciso 6° del Código Penal. Esta noción, aunque es vecina al estado de necesidad, difiere de éste en que el que se defiende causa daño a quien lo ataca, y en cambio el que actúa en estado de necesidad produce un perju icio a una persona ajena al hecho.

296. Las condiciones que debe reunir la legítima defensa para ser tal, son las siguientes: agresión ilegítima, o sea injusta, es decir, aunque provenga de quien carece de voluntad, y recaiga sobre la persona o los bienes materiales o morales de quien se defiende; el ataque debe ser presente, o sea comenzado y no terminado; debe haber necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresión, es decir proporCIOnado a la gravedad de ésta; finalmente, no debe haber provocación por parte de quien se defiende no. 297. cl AUTOAYUDA. Esta figura tiene un parentesco próximo con el estado de necesidad y la legítima defensa; tiene con ellas en común la fuerza de la circunstancia externa que autoriza a actuar aunque con ello se dañe a otro. Es la expresión jurídicamente controlada de hacerse justICIa por mano propIa In En principio está prohibido hacerse justicia por sí mismo; constituye una reglaelemental de laconvivencia para impedir que reinen el caos y la violencia. En ciertas circunstancias la autoayuda no es sino el ejercicio del derecho de proteger una pretensión legítima que puede verse frustrada irreparablemente o dificultada manifiestamente su efectividad, por la imposibilidad de requerir y esperar el auxilio o la intervención del Estado 178. 298. Si bien el Código Civil no contiene ninguna nOrma expresa, como tampoco en relación al estado de necesidad y la legítima defensa, que establezca esta causa de justificación, constituye sin duda aplicación del principio lo dispuesto en el artículo 2517 del Código Civil, en cuanto faculta al propietario de un predio para remover sin previo aviso las cosasque se hubieren puesto en el mismo, sin su consentimiento, y más claramente aún la última parte del artículo 2470 del Código Civil que, artIculando la defensa extrajudicial de la posesión faculta al desposeído para recobrar la posesión de propia autoridad sin intervalo de tiempo (in confinenti), con tal que no exceda los límites de la propia defensa, y, bien
.176. BORDA, oP'. cit.. págs. 233-234. señala que sobre estas condiciones existe unalllmuiad en doctnna; MAZEAUD, H , y L., Lefons de DroÍl Ctvil, Paris. 1956, T. JI. pág. 378, agregan que bastan esas condiciones. no siendo necesaria la demostración de que el7~taque era imprevisible e irresistible, es decir. que constituía fuerza mayor.
' ., Ludwig y NlPPERDEY, Hans e, Tratado de Derecho Civil. Barcetona, t950, Vol. 2. pág. 546.
l7!i ENNECCERUS,

172 ACUÑA ANZORENA. op. cit., pág. 65 . l7J BORDA, op. cir., pág. 231 ; DE GÁSPERI, Luis y MORELLO, Augusto M.. Tratado de Derecho Civil, Respon.s~ilidaf Extracontractual., 1964, T. IV, pág. 3 ~ 5; COLOMBO. Leonardo A.. Culpa Aqwltana, 2 ed., nro. 75; ACUNA ANZORENA, op. en., pág. 65. 174 JULLlOT DE LA MORANDI~RE. o{'. cil.. T. pág. 642, con referencia a la

jurhprudencia francesa en el mismo sentido. m El (,ódi~(t (,ivil italiano de 1942. dispone en el arto 2044: "No es responsable quien ocasiona el d;.¡f'lo eu Ic~rtim;.¡ defensa de sf mismo o de otro".

n,

pág. 272, nro. 45.

PEIRANO FAClO,

Jorge, Responsabilidad ExtraconttacruaI Montevideo 1954

DIspensa del dolo y de la culpa.711) establece este principio. 223. . B) POR EL CONSENTIMIENTO DEL DAMNIFICADO 304. 779 y 816. el daño que se causa es ilícito y su autor debe responder del mismo. 300.164 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO JUSTIACADO 165 entendido. por ello. se comete un acto abusivo ejerciéndose antifuncionalmente el derecho y. Analizaremos los casos más corrientes para establecer si en todos ellos quien se expone y asume voluntariamente el peligro debe soportar O no el daño sufrido. 234. acorde con la opinión más autorizada de nuestros tratadistas. • Es el que ejecuta una persona que. "L'acte de devouément".slrieUe de Droit Civil . que exista peligro de que sin la autoayuda ese derecho se frustre irreparablemente o se dificulte de manera manifiesta su efectividad. después de la reforma introducida por la ley 17. en los casos en que los auxilios de la justicia llegarían demasiado tarde. la moral y las buenas costumbres". Tampoco se responde del daño que se causa a otro en las relaciones de vecindad cuando aquél resulte de acti vidades en inmuebles vecinos que no excedan la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar. 301. Remisión: infra. 302. ya sea por abuso de los rrusmos. con pleno conOCImIento. (JI'. 299. nros. por el contrario. pág. 1957. Se encuentra así legitimado el daño que se causa a! ejercitar por mano propia la justicia privada.. 1231 y 1233). El daño está justifIcado y no hay responsabilidad para quien lo causó. o por exceso de aquella normal tolerancia. Michel. de donde resulta que la actividad que no exceda la normal t?lerancia que debe admitirse entre vecinos. no existe deber a!guno de repararlo. 1) Actos de abnegación o altruismo . 1110 RIOU.711: "El ejercicio regular de un derecho propio O el cumplimiento de una obligación lega! no puede constiluir como ilícito ningún acto. aludiendo al consentimiento tácito que la víctima parece prestar en todos aquellos casos en que. aunque de ello resulta perJUICIO a otro. Expresa el artículo 1071 del Código Civil. páp:. el derecho se ejerce dentro de sus límites formales pero contrariando los fmes que justifican su reconocimiento o excediendo los límites impuestos por la buena fe. la mora! y las buenas coslumbres. que no haya tiempo para acudir a las autoridades públicas. b) CONSENTIMIENTO TÁCITO: Aceptación de riesgos. La reforma ha recogido expresamente el principio que prohíbe el ejercicio abusivo de los derechos. Si el titular de un derecho lo ejerce regularmente dentro de las pautas que seña!a la ley y sin contrariar los fines y límites señalados en la norma citada. constituyen hechos o actos ilícitos de los cuales debe responderse cuando se causa daño a terceros (infra. El artículo 2618 (reformado por la ley 17. Se habla en genera! de aceptación de riesgos. y a causa de ello causa a otro un perjuicio. Los excesos en el ejercicio de los derechos. consagrando así en la letra de la ley una orientación bien marcada de la jurisprudencia de nuestros tribunales. nros. en ausencia de toda obligación Jundlca. di. como lo dice el artículo un poco antes refiriéndose a ésta. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Re vue Trime. constituye el ejercicio legítmlo del derecho de rea!izarlaen un inmueble. Se considerará ta! a! que contraríe los fines que aquélla Iuvo en mira al reconocerlos o a! que exceda los límites impuestos por la buena fe. 306. 303. I IV 1i00UlA. 305. d) EJERCICIO DE UN DERECHO. a) CONSENTIMIENTO EXPRESO: Cláusulas de irresponsabilidad. por la cua! aquélla renuncIa por antiCipado a reclamar eventualmente una indemnización . asume el riesgo de sufrir un daño. Si. Las condiciones que legitiman esta conducta son las siguientes 11': que se procure proteger una pretensión o derecho reconocido por la ley. Ello tendría el valor de una convención sobreentendida con otra persona. acepta dehberadamente el sacrificar espontáneamente su vida ' para prestar auxilio a otro lOO.

En el primer caso.fla d. La omisión del auxilio no expone al delito de abandono de personas (art. Otra solución cabe si el riesgo ha sido extraordinario porque el autor del daño excedió los lfmites de lo que constituye la ley del juego. pág. 309. pdp' 101916Q. ni del causante del daño que desarroUó una actividad normal dentro del riesgo propio de la misma. intervención voluntaria del salvador. Pen. 311. que dispone: "El hecho que no causa daño a la persona que lo sufre. la apreciación de la actuación del salvador es algo que debe quedar al criterio del juez por la infinita variedad de casos y matices que puedan presentarse. En el primer caso. generalmente admitido que quien se expone voluntariamente a un peligro para alejar a otra persona de un riesgo considerable e inminente no incurre en culpa '''. cit. 1. Alhcno. Re\'¡. y concordancia entre el resultado tenido en vista y los medios de que se disponía. ninguna responsabilidad existe a cargo de otro: aquélla soportará todo el daño.166 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO JUSTIFICADO 167 307. siempre y cuando hubiese cierta proporción entre el valor del bien amenazado y el arriesgado en su salvación. t. sino por una falta imputable a ella.). 310. u tlUHlr". o interviene en un match de box. En 182 TRIGO . 314. aparentemente. el acto de abnegación no importará culpa para su autor. una reflexiva deci~ión para que a la par que logre éxito en su abnegado propósito. y trae un ~o ~nteresante de la junsp~udencia a. puede servir de instrumento de interpretación la norma del articulo 512 del Código Civil. El acto de abnegación es. y conforme a ellas. del 15-X-1957. pero normal y regularmente dispuesta y controlada. por lo tanto. si una persona acepta acompañar a un corredor de automóviles en el curso de una competencia. Es. En cuanto a la reparación del pequicio. y resulta lesionada como consecuencia de esa participación. no se encuentre en situación de no poder pedir reparación por el daño que . o no. ¿tiene derecho a reclamar indemnización habiendo voluntariamente intervenido y asumido de ese modo los riesgos propios de esas actividades? ¿puede entenderse que ha consentido tácitamente en dispensar toda culpa ajena? La respuesta se puede dar distinguiendo entre los riesgos que son propios de la actividad que la víctima comparte. Como bien lo señala TRIGO REPRESAS 182. m re "Oliva de Palomeque c!Rolandi. en nuestro derecho. Este autor trata externamente esta materia 1_1TIUOO RI. inexistencia de obligación legal de auxiliar.l Colegio de Abogados de La Plata.'vcntualmente sufra. sin embargo. LL. en el segundo. podrá decirse que no hay culpa alguna de la víctima que participa en una competencia más riesgosa. El acto aparece caracterizado por las circunstancias siguientes: necedidad en que otro se encuentra de ser auxiliado. 308. Siendo así. cuya traducción normativa está contenida en el artículo 1111 del Código Civil. 312. porque la obligación de prestar el auxilio necesario a toda persona herida o inválida o amenazada de un peligro cualquiera se impone cuando ello pudiese hacerse "sin riesgo personal" para el salvador. I~\~. El acto para no ser reputado culpable debe cumplir determinadas condiciones que lo califican: aSÍ. por 10 cual. el daño que sufre el salvador es la consecuencia de su propio hecho. 1. 313. cabe hacer una distinción según que exista un responsable de la situación de peligro. de aquellos otros extraordinarios. por lo tanto. Dadas las condiciones en que el acto de arrojo generalmente se produce. Más aún. no puede llegarse al extremo de exigir en el salvadoruna previa evaluación de las circunstancias.rgentina resuelto por la Suprema Corte de la PrOV1nCI3 de Buenos Alfes. nro. "El acto de abnegación y la reparación de los daños "ulruh)l¡lUl' . 2. Cód. aunque fuese temerario.. año 1. no impone responsabilidad alguna". 108. carecería de acción indemnizatoria conforme a la regla volenti nonfit iniuria. y que no se producen normalmente en la actividad de que se trata.".REPRESAS. op.:J·fCl·SAS. 3-XII-1958. . 156. se podrá decir que la víctima aceptó tales riesgos y. espontáneo. riesgo grave para su vida e integridad. la acción de la víctima deberá dirigirse contra éste. pero. 2) Participación en una competencia riesgosa Por ejemplo. el salvador puede hacerse indemnizar por la persona socorrida. o en un partido de fútbol o de rugby.

As. gracioso o de complacencia. y finalmente el viajero no debe estar obligado a retribuir el transporte. Así lo tiene resuelto una reiterada jurisprudencia de nuestros tribunales"'. Sala 1. cuya culpa no se presumirá por aplicación del artículo 184 del Código de Comercio. 1946-1V. No hay responsabilidad para el boxeador que lesiona a su contrincante con un golpe rudo y efectivo. Civ. El artículo 1068 del Código Civil define así el daño patrimonial: "Habrá daño siempre que se causare a otro algún peIjuicio suscep'''CNCiv. S'V'TIE'. l. sino que deberá ser probada (art.. en relación a la responsabilidad civil de que estamos tratando. T. 318. PERETT1-GRIVA. por lo tanto. ya que aquél no se hallaba fuera del vehículo. Bs. al honor O a las afecciones legítimas (daño moral). el beneficiario del transporte debe ser una persona que no esté unida al transportador por una relación jurídica que determine de una manera más o menos directa la necesidad de realizar el viaje. pág. Sala "A". cód. En cambio deberá responder si intencionalmente o con reiterada torpeza aplica golpes bajos prohibidos y determina una grave lesión interna a su rival. I1. lA. Esta interpretación favorece la situación del conductor benévolo. pág.. alterar o suspender el viaje.. 904. sufre un perjuicio originado en un accidente. Vol. t. Apel. Sin embargo esta posición contractualista ha sido criticada con serio fundamento. al invitar o aceptar el pedido del pasajero. El daño como elemento del acto ilícito. D. 101 . t.) sin que pueda invocarse por la víctima el riesgo o vicio de la cosa (art. 177. LL . el daño que eventualmente pueda sufrir es consecuencia exclusiva de su propia culpa (art. 317. por acto de mera cortesía o con la intención de hacer un favor. reformado por la ley 17. A) DAÑO PA TRIMONIAL 320. Accidenles de Automotores. pág.l 1961-1. Responsabilitá Civiie Atrinenli a la Circolazione dei Veicoli. Roberto H. LL . pág.168 RESPONSABILlDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 169 tal caso. Señala BREBBIA que para que exista el transporte benévolo son necesarias las siguientes condiciones: una manifestación de voluntad del conductor en el sentido de admitir en el vehículo a un tercero. Rosario. probada la culpa del autor. la aceptación a compartir el viaje por el conductor debe ser hecha como acto de cortesía o por hacer un favor al extraño.. nros.A. sin que el viajero se encuentre obligado a efectuar retribución alguna por el transporte '''.DAÑO RESARCIBLE 319. 1109. se sostuvo durante un tiempo en la doctrina extranjera '84 el carácter contractual de la misma. 1113. sino que era desplazado dentro de éste por la acción del conductor """. la víctima tendrá derecho a ser indemnizada. dueño o guardián del vehículo invita o consiente en llevar a otra persona.). el conductor. 1961. y tomar todas las disposiciones sin hallarse limitado en ninguna forma por la presencia de su acompañante. 316. bis BUSTAMANTE ALSINA. en Responsabilidad Civil yorros Esrudios. 32. Sala "D". CONCEPTO. pág. es decir. Ill.. 123 y sigs. No se comprende en el supuesto analizado.. 778: Cám. 255 y gigs. l. 231. t. "En el transporte benévolo no se puede invocar como factor de responsabilidad el vicio o riesgo de la cosa". pero lícito dentro de la reglamentación respectiva. 1.. En efecto. significa el menoscabo que se experimenta en el patrimonio por el detrimento de los valores económicos que lo componen (daño patrimonial) y también la lesión a los sentimientos. El viajero clandestino no ha contado con el consentimiento del conductor para subir al vehículo y. u. no tiene la intención de obligarse de ninguna forma con él.. Cám. 1736. nro. 152. 315. págs. Re. Si el viajero transportado en las condiciones que estamos considerando. En cuanto a la naturaleza jurídica de la responsabilidad nacida de esta clase de transporte.3) Caso del transporte benévolo Se comprende dentro de concepto de transporte benévolo.J. el caso de quien sube clandestinamente a un vehículo y mientras es transportado sufre un daño. CM Civ. Apel. mismo tribunal. y así aquél puede libremente invitarlo a descender. Cód. 1111. 114 . pág.711).<ponsabilité Civil. aquellos casos en que el conductor. Civ. tendrá que colocarse en el terreno de la responsabilidad extracontractual para obtener la reparación del daño. tU BREBBtA. 13-VIl-I962. l' La PlaU!.. 1..

o directamente en las cosas de su dominio o posesión. 327. CIt. 607. aludiéndose allí a los "daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". Puede también ser futuro y determinable. Puede ser un daño futuro: es decir no realizado aun al momento del hecho o aun al momento de la sentencia. El daño cierto puede ser actual y determinado en su monto. por ello mismo. . a) Daño cierto 328. cierta. o el acreedor de la obligación por la falta del oportuno cumplimiento.REQUISITOS DEL DAÑO RESARCIBLE hipotético o eventual. y afectar un interés legítimo del damnificado. § 1. hipotético o meramente conjernral cuya existencia no sea. El daño no debe haber desaparecid~ en el momento en que debe ser resarcido.. E"u~ elt"". La existencia del daño. subsistente.wción correspondiente. En uno U otro caso se impide el enriquecimiento legítimo del patrimonio. Ese daño furnro es indemnizable si es cierto y su monto susceptible de ser determinado o apreciado judicialmente l8'. 321.. debe ser cierta. y el lucro cesante. Traité de Droit Civil. es decir la ganancia de que fue privado el damnificado. ¡·I. Estos conceptos están dados en el artículo 1069 del Código Civil. con referencia a los actos i!fcitos. 301. 325. por lo tanto. op.. y la certidumbre consiste en tal caso en la necesidad de la consecuencia ulterior del acto ilícito o en la prolongación inevitable del daño actual. como si el acto tuviese por consecuencia la destrucción o deterioro de una cosa. se vea constreñido a resarcir. T. " sea debe ser constatada para poder condenarse al pago de la indemni. El daño patrimonial está integrado por dos elementos: el daño emergente. nro. y en el artículo 519 de ese Código se reproduce la misma idea. segun el caso. !87 COLlN.l responsabilidad del autor o del deudor. LLAMBÍAS. pág. La noción de daño cierto se opone a la de daño 1. susceptible de ser indemnizada (in/ra. la mera posibilidad de que ocurra un peIjuicio no autoriza a reclamar resarcimiento. 329. en su caso. pág.. CAPrTANT et JULUOT DE LA MORANDl~R. Como si la lesión en una pierna hiciese necesaria la amputación de la misma y la posterior colocación ·de una prótesis. para establecer si corresponde o no que el autor del acto ilícito deba asumir la reparación. El lucro cesante consiste en la frustración de una ganancia o de la utilidad que haya dejado de percibir sea la vfctima del acto ilfcito. pág. personal del reclamante. 324. T. T. sea por la ejecución del acto ilícito o por la inejecución de la obligación a debido tiempo. 353). MAzEAUDet 1\JNC. No se tiene en cuenta para el resarcimiento el daño eventual. 322.E . 95. se imponen algunas previas distinciones. b) Subsistente 323.C'ntu~ flcnerales son los que configuran el acto ilícito o la inejecución tmpulnhll:" y "undkiulli11l h. 277. Daño Resarcible.170 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 171 tibie de apreciación pecuniaria. El daño emergente comporta un empobrecimiento del patrimonio en sus valores acrnales. cit. pág. 11.. El daño patrimonial en función de los demás elementos del acto ilícito "' debe también reunir ciertos requisitos para que sea indemnizable. Con ello estamos diciendo que no basta un daño cualquiera para que el autor del acto ilícito o. El perjuicio no deja de ser cierto por no ser actual ni ser líquido. o sea el peIjuicio efectivamente sufrido. 326. La jurisprudencia moderna considera que la pérdida de una chance es un daño acrnal y cierto. 1. o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos O facultades". op. como se dice en el encabezamiento del Título III de la Sección l' del Libro II. ya sea actual o futuro. si así fuera. Si el responsable ha indemnizado todo el daño éste habría desaparecido y la obligación habría quedado extinguida por pago o por otro medio extintivo equivalente. en su caso. el deudor. y. ORGAZ. Este daño debe ser: cierto.

fallo 76. Civ. el daño subsiste en el patrimonio de aquélla y debe ser indemnizado. Lo común es que el asegurador reclame del responsable el recupero de las sumas pagadas al asegurado. sin que cuadre repetición alguna por parte de aquél como en el supuesto del seguro de daños. el perjuicio que era la causa de aquel pago ha desaparecido (art.k. pero aquél ha disminuido exactamente en la medida del desembolso efectuado para ello. ú(I1It:~ 1 11b11('uDnd. que por él hubiese sufrido. deja subsistente el vínculo con respecto al deudor (responsable). es daño indirecto el que sufre cualquier persona que realiza gastos para atender la curación de otro que ha sido-víctima de un accidente . Cód.172 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 173 330. 793. 332. el pago del asegurador queda sin causa al desaparecer el daño. o sea el seguro de vida o el de acci[X'rsonale. p6H 1°.) Qt'l"IOna una compañía aseguradora en razón de lo dispuesto en el arto HO..). LL. que es a la vez víctima del hecho. El daño queda subsistente a los fines del resarcimiento porel autor del acto ilícito porque la indemnización recibida por el asegurado tiene su fuente en el contrato de seguro. . pues no le es dado invocar los efectos de un contrato en el que no fue parte (art. El daño debe ser propio de quien reclama la indemnización. si por haber indemnizado el daño el autor del hecho. 1199. Si la propia víctima ha transformado el daño en su entidad.). En este último caso la suma que se paga por muerte o invalidez no está en relación con el daño sufrido sino con el monto de las primas contratadas. es daño directo el que sufre la víctima de lesiones que debe realizar gastos para atender su curación. (('N( ' IV. c) Personal 335.. 331. inc. costeando la reposición o reparación de la cosa destruida o deteriorada. 333. Si el damnificado ha contratado un seguro contra daños cubriendo bienes de su patrimonio. la indemnización estipulada. 1O-X-1978. 727 y 768. no sólo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente. aunque sea de una manera indirecta". Nadie puede pretender ser indemnizado de un daño sufrido por otro. . En tal caso se producen los efectos de la subrogación.361). Por ejemplo.. y su causa. En el seguro de personas. El daño puede haber sido reparado por Un tercero. La razón radica en que en este último.In lcoy 17. y es indirecto cuando el acto ataca los bienes o la persona de la víctima y se refleja en el patrimonIO de otro que resulta damnificado. quien debe pagar al tercero (acreedor subrogado) la misma suma que éste desembolsó para desinteresar a aquél (arts.). 3D . en las primas pagadas por aquél. El responsable no puede alegar la extinción de su obligación. que al extinguir la obligación en relación al acreedor (damnificado) que obtiene satisfacción. tal subrogación no se produce en el caso de que el ase- gu rador pague la suma estipulada con motivo del siniestro producido por el hecho de un tercero responsable. . En el patrimonio vuelve a existir la cosa en su integridad y por su valor. en tanto que en el seguro de personas ello no ocurre porque no se persigue con él una indemnización sino que constituye un contrato de previsión. Cód. sino respecto de toda persona. . percibida la indemnización de manos del responsable. 22·IX-1978. Así lo establece el artículo 1079 del Código Civil: "La obligación de reparar el daño causado por un delito existe. invocando la subrogación que le acuerda el artículo 80 de la Ley de Seguros 17 . . 334. El daño personal puede ser directo o indirecto. 336." ~Irno.418 Y que constituye una cláusula de estilo en las pólizas de seguro 1871n. aunque derive éste del mismo acto ilicito que perjudicó a aquél. Civ. Es directo el que se produce cuando el acto lesivo recae sobre la persona o bienes del damnificado. en cambio. 337. no puede decirse que el daño causado por un tercero sobre esos bienes desaparece cuando el asegurador paga al asegurado. debe resarcirse por el responsable de un acto ilícito.418. ya sea directo o indirecto. corre~ponde considerar la posible depreciación de la ""'''''. Cód. El daño personal. víctima del hecho. Civ. En ese caso el beneficiario del seguro puede acumular a las sumas percibidas del asegurador las que debe el responsable en concepto de indemnización. En cambio el asegurador podrá reclamar la restitución de lo pagado.

Por ejemplo. Dalloz."'1". no es ilícito ni inmoral. pág. I 995-C. La Réparation du Préjudice dans la Responsabilité Civile. 37. MIl'isJ I Illll. además. no los primeros. La cuestión es motivo de controversia en la doctrina nacional..-. al autor del homIcIdIO de quien se las daba. Ja7quinqll. solamente estos últimos tendrían acción. pág 146. no tiene fundamento en norma legal alguna". creemos después de una mayor reflexión sobre el tema. pág. La lesión de un interés cualquiera no es suficiente para legitimar el daño resarcible. Aunque su interés no sea ilicito. Es por ello que pensamos que aunque se reconozca el requisito de que el daño afecte a un interés legítimo. Desde ya que la lesión de un interés contrario a la ley o ilegítimo no merece protección. si las circunstancias de hecho que rodean y califican un cierto comportamiento social justifican una solución de equidad que.. OIWA/.ntASPI·. El Daño en la Responsabilidad Civil.fpOnSllbilidad por Daños. l. Re. en tanto no medie impedimento de ligamen" (LL. Y..' piensa que el daño resarcible es el daño cierto.it. 1 J07.. de no contemplarse en un caso concreto. conduciría a un resultado inicuo o groseramente injusto. . el perJuIcIo jurídico es el que resulta de la lesión de un derecho o de un bien personal protegido por la ley. E. Sin embargo.ión n un derecho subjetivo o a un bien jurídicamente protegIdo. aunque no se halle jurídicamente protegido. 1. pág. cuando esa unión tenía carácter estable y no adulterina por parte de ella. Dice ORGAZ 18'« que hay que distinguir entre quienes sufren un perjuicio meramente de hecho y quienes experimentan un perjuicio jurídico. § 2. Ese interés debe ser tutelado por la ley. 24. particularmente referido a la acción de la concubina que pretenda un resarcimiento por el homicidio de su compañero. 1983. A . se pueden considerar distintas clases de daños. 10.. 1961. La Cámara Nacional Civil en pleno (4-IV -1995) estableció que "se encuentran legitimados los concubinos para reclamar la indemnización del daño patrimonial causado por la muerte de uno de ello como consecuencia de un hecho ilícito. que los jueces no deben desproteger a la concubina que sufre la interrupción de la convivencia por muerte del compañero que la sostenía. que la cuestión no puede resolverse con absoluto rigor y que no es contrario a la ley admitir excepcionalmente una indemnización cuando se afecta un interés que. del poder de actuar para exigir su satisfacción o goce.~ ZANNONI. pues en tal caso podrían ser aplicables los principios de la responsabilidad extracontractual. El deudor sólo debe resarcir los daños que experimenta el acreedor y no los que indirectamente puedan sufrir otras personas ajenas al vínculo contractual. puede admitirse como solución de equidad en el caso de concubinato. d) Interés legítimo ción violatoria de una norma de interés público".DIFERENTES ClASES DE DAÑOS 339. salvo que la mejecución configure a la vez un delito del derecho criminal (art. Civ. no siendo admisible la exigencia de un nuevo requisito: que el daño sea consecuencIa de una le. 642). debe ser un interés "jurídico". Según que los daños se originen en la inejecución de un contrato o en un acto ilícito. L 1971. Cód. en la doctrina nacional MOSSET ITURRASPE 181 q". 187 seXIe. no basta un interés "de hecho". cuando asuma la condición de daño cierto implica el perjuicio a que se refiere un precepto de tanta latitud como la constituye el artículo 1068 del Código Civil.). el daño personal indirecto no debe indemnizarse en el caso de incumplimiento de un contrato.l74 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 175 338. tampoco puede reclamar daños y perjuicios el beneficiario de periódicas limosnas. A su vez ZANNONI 1874uinq~ies afirma que "exigir que el interés sustanciallesionado gozase. 339 ter. En cambio. solamente aquel adquirente y no este último puede invocar un daño personal contra el vendedor incumpliente.itín " un interés personal y directo "que no surge de una situaIR"'l 340.~ CHARTlER.Fl J>atío Resarcible. pág. Si como consecuencia de la falta de entrega de una mercadería en el tiempo estipulado el comprador no puede a su vez entregarla a otro a quien se la vendió. como lo ha establecido la jurisprudencia de los tribunales de Francia 1~7 xexies. un contrabandista no puede reclamar daños y perjuicios a su cómplice que se niega a reconocerle su participación en las utilidades del negocio ilícito.1. 339 bis . 2& ed" 1987. T. Sin perjuicio del criterio que venimos sosteniendo. y dIce '1 m. t.In I.

162. Existen dos distintas acepciones en relación a esta clasificación. 1) DAÑo COMPENSATORIO y MORATORIO. como naturales y ordinarias. ha tenido vigencia en nuestro Código Civil a través del artículo 521 (ahora modificado por la ley 17. I II I~)IIIII·M. 348. DAÑO DIRECTO Y DAÑO INDIRECTO. La indemnización en este caso se acumula al objeto de la prestación y constituye un accesorio de la obligación primitiva. no así el daño propio. habrá que ubicarse en el incumplimiento contractual o en el acto ilícito para considerar cuáles son aquellas consecuencias que derivan de uno u otro hecho. nro. es indirecto si lo reclama otra persona distinta de la víctima que ha sufrido perjuicio en un interés propio y legítimo. pág. Daño propio es el que sufre una persona determinada por circunstancias que le son particulares. a) Daños en la responsabilidad contractual El daño común siempre es objeto de reparación.176 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 177 algunos propios de uno y otro tipo de responsabilidad y otros comunes a ambas. /oC configura un daño propio por la imposibilidad de realizar su negocio. 336). el daño es moratoria y comprende el peljuicio que cause al acreedor la demora en cumplir su obligación. 342. !l. aquella a que nos hemos referido al tratar del daño personal (supra . 1) DAÑO INMEDIATO Y MEDIATO. T. el daño es compensatorio por involucrar todo el menoscabo patrimonial que se produce. que sólo debe incluirse en el resarcimiento si fuera conocido del deudor al contraerse la obligación. b) Daños en la responsabilidad extracontractual 341. sobre las demás cosas del patrimonio del acreedor. pero si el compradores un comerciante que vende refrescos. c) Daños en ambas responsabilidades Si el incumplimiento es relativo y se opera un retardo en la ejecución. El concepto no ha variado: las consecuencias inmediatas cuando se trata de una obligación de dar recaen en la cosa que es objeto de la prestación: las mediatas. Se identifica el concepto con el de consecuencias inmediatas y mediatas definidas en el artículo 901 del Código Civil. Según el ámbito de la responsabilidad que se considere. Si el incumplimiento del contrato es definitivo. Daño extrÚlseco es el que eventualmente sufre el acreedor en otros bienes distintos del objeto de la prestación. Por una parte. las segundas son las que resultan de la conexión de un hecho con un acontecimiento distinto. tal como lo expresa el artículo 1068 del Código Civil. Esta clasificación aludida por POTHIER 18.3) DAÑO COMÚN YDAÑO PROPIO. La falta de entrega por el vendedor de una heladera. 344. éste puede ser compensatorio o moratoria. directamente en el patrimonio de la víctima. Por otra parte. 343. Daño intrínseco es el que se produce en relación al objeto mismo de la prestación. 2) DAÑO INTRfNSECO y DAÑO EXTRÍNSECO. "1' . 346. O bien para poner en conexión con aquellos hechos otro acontecimiento distinto que concurra a la producción de la consecuencia mediata. . Según lacausa que determina el daño. 347. es decir. El daño común es el que habría experimentado cualquier persona con motivo del incumplimiento de la obligación. o indirectamente se refleja en el mismo "por el mal hecho a su persona. Se trata del daño en relación a los sujetos legitimados para reclamar indemnización: es directo si lo reclama la víctima del hecho. Las primeras son las que resultan según el curso natural y ordinario de las cosas. configura como daño común la diferencia de su valor de reposición si éste hubiera Gumentllúo.711)..·u. 345. o a sus derechos o facultades". se considera el daño como directo o indirecto. Tal la hipótesis prevista en el artículo 1079 del Código Civil. según que la lesión recaiga en las "cosas de su dominio o posesión". En tal caso la indemnización entrará en sustitución de la prestación originaria.

En Francia los autores modernos están a favor del resarcimiento 18' y la jurisprudencia considera hoy que la pérdida de una chanee es un daño actual y cierto 190. pág..L. 107. 356 bis. es una consecuencia mediata previsible y por lo tanto resarcible solamente en ese caso conforme con lo dispuesto en el artículo 521 del Código Civil 192 • b • 190 C. los mediatos son de previsibilidad posible. La indemnización deberá ser de la chance misma. considerando una persona de previsibilidad media que actúe con la debida atención y conocimiento de la cosa (art.2) DAÑO PREVISTO E IMPREVISTO: PREVISIBLE O NO. DE LA MORANDI~RE . T. por lo tanto.. L. 904. Civ. pág. op. CAPITANT et JULLlOT . Civ. sea el acreedor o la víctima. cit. o del autor del acto ilícito en su caso.3) DAÑO ACTUAL. Gaz. una circunstancia cierta: la "oportunidad" de obtener la ganancia o de evitarse el perjuicio.L. lO' CNCiv.4) PÉRDIDA DE UNA "CHANCE". por otra parte. pág. el valor de la frustración estará dado por el grado de probabilidad.L. 191 ORGAZ. se mide en relación a estas distintas consecuencias que se imputan o no.... la pérdida de ella debe indemnizarse. Daños imprevistos son los que no han sido considerados en los casos expuestos. La cuestión ha sido debatida en doctrina. ¿se debe indemnizar en estos casos? 349.. D. 1"'. los causales son imposibles de prever. 96: lLAMe!AS. Sala "D". t. pág. 1993-D. 267. Si la probabilidad hubiese tenido bastante fundamento. 324). Daño previsible es el que ha podido preverse en iguales circunstancias. 1. 78. T. Si bien lo que daría al daño el carácter de eventual sería la probabilidad de obtener la ganancia o de evitar el perjuicio. 352. cit. y esa oportunidad cierta se ha perdido por el hecho de un tercero. mediatos y causales. 1948·J·I08. 616. e imprevisible el que no ha podido preverse. FUTURO Y EVENTUAL. t. t. . en SALVAT. Cuando como consecuencia del incumplimiento de un contrato o de la cooúsión de un acto ilícito. 608. ¿corresponde alguna indemnización a cargo del responsable? En otras palabras.. Los daños inmediatos son de previsibilidad presumida por la ley dada la forma en que suceden.. Pal. pág. se ven privados de obtener una ganancia probable o de evitarse un perju icio conjurable. COLIN. y no de la ganancia. o si el rllblllJo es muerto por alguien cuando se hallaba ya inscripto para interwnir"n \11111 cllrn. no susceptible de resarcimiento? Por ejemplo: si el deudor envía al acreedor lardíamente un caballo ue: currcr~ y pierde por ello la oportunidad de disputar un premio. por lo que aquélla deberá ser apreciadajudicialmente según el mayor o menor grado de posibilidad de convertirse en cierta. En la doctrina nacional la opinión es también favorable 1'1. nota 20. Cám. J-I. t. Daños previstos son los que el deudor o el autor del acto ha considerado posibles al contraer la obligación o ejecutar el acto. 171. J. no y consiente por eUo una sentencia adversa a su cliente. El daño actual y el daño futuro llenan el requisito de ser "ciertos" para atribuir al daño la calidad de indemnizable (ver supra. op. op. pág. pág. 351. ACUÑA ANZORENA. hay. 1 " MAZEAUD et TUNC.). cit . 107. Cass. IV. () si un abogado o procurador deja vencer un térmi- 354. 84.'ra.L . cit. 353. págs. cit.. 356. Cód. pág. Y la jurisprudencia nacional se ha inclinado a adoútir el resarcioúento en varios casos en que se planteó la cuestión acerca de la pérdida de una chance o probabilidad de una ganancia i92... la pérdida de una chanee ¿es un daño cierto o debe considerarse eventual y.. 98. 23·XlJ·1947. op. Se analiza la actuación concreta del sujeto. T.. BUSTAMANTE ALSINA. nro. y 9-VlJ-1954. o a causa de la inejecución de la obl igación por el deudor. op. L. El análisis se hace en este caso en abstracto. 275-280. La pérdida de una chanee en el incumplimiento contractual malicioso o doloso. 350. 207. Esta clasificación se conjuga con la de daños inmediatos.178 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 179 La extensión de la responsabilidad del deudor. Sala "F". L. 355. 1954·627. L. Sala "A".

99. Otra cosa es el daño moral. Si. . LLAMBIAS. 536). cil . op. 249. las alteraciones en el valor de la moneda deben tomarse en cuenta para fijar la indemnización Cinfra. Al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos del derecho que invoca en la demanda. no puede admitirse que la frustración de unas nupcias esperadas. 194 en "p. Probado el daño y no habiéndose establecido su monto por una prueba directa. cit. nro. No deben tomarse en cuenta las modificaciones extrínsecas. sin distinción entre el hombre y la mujer. no debe computarse ningún cálculo de valor patrimonial en el acto de su celebración. El daño que debe indemnizarse es el que subsiste en el momento de dictarse la sentencia que condena a su pago. con Orgaz. nro.DETERMINACI6N DEL DAÑO 181 357. 358. la pérdida o disminución de una chance matrimonial debe ser tenida en cuenta. según lo que dispone el artículo 166 de la ley 17. 5) OTRAS CLASES DE DAÑOS. que produce una disminución del mismo. o sea las que experimenta el proceso normal de los elementos constitutivos del daño. Por ello. 363. Por consiguiente. Tales alteraciones son notoriamente intrínsecas. 434). 282. 158). existe allí una modificación intrínseca del daño. no corresponde el rechazo de la acción sino que quedará al prudente criterio judicial la fijación del mismo. En la sentencia deben contemplarse las variaciones que experimente.l. al damnificado que pide el resarcimiento le corresponde probar la existencia del daño y la cuantía del mismo. La responsabilidad precontractual puede dar lugar a la indemnización del daño al interés negativo o de confianza. 360. pág.434 (Código Procesal Civil y Comercial de la Nación). nro. 359.. por consiguiente. Esta clasificación.. Pero si con motivo de la incapacidad definitiva de la víctima. sino que Son un factor que incide sobre su valuación. La pérdida de la chance matrimonial ha sido algunas veces motivo de aceptación como circunstancia susceptible de resarcimiento en cuanto daño material o patrimonial "3 . que ubica enfrente de este último elllarnado daño al interés positivo o de cumplimiento. que son las ajenas a la normalidad de dicho proceso. como así los fallos que cita ORGAZ. las condiciones de la víctima no favorecen la curación y el proceso de la lesión lleva a la amputación total del miembro. nos lleva a considerar separadamente el daño moral. 362. es decir sobre la suma de dinero que forma la indemnización correspondiente. 19J Puede verse la doccrinaextranjera y nacional. para determinar la existencia del daño en su exacta medida y valuarlo fijándose la pertinente indemnización al día en que aquélla se dicte. la hemos tratado antes y allí nos remitimos (supra. por el contrario. y allí sí. pág. Por ejemplo: si con motivo de un accidente de tránsito una persona sufre una fractura en una pierna y su posterior tratamiento médico produce la total recuperación de su función. En consecuencia.. nolas 8. T. nro. que resulta así alterado por circunstancias externas al mismo 1'"'. que el matrimonio es una institución de elevado carácter espiritual y moral. Entretanto.180 RESPONSABILIDAD CIVIL DETERMINACIÓN DEL DAÑO § 4. a) MODlFICACIONES INTRINSECAS. existe allí una agravación del daño por la incapacidad definitiva sobreviniente. Finalmente la clasificación del daño en patrimonial y daño moral. el daño originariamente causado puede experimentar modificaciones que lo disminuyan o que lo aumenten. 9 Y10. ésta recibe el beneficio de una pensión o percibe un seguro por accidentes personales que disminuye la repercusión patrimonial de las consecuencias de su incapacidad. Las alteraciones en el valor de la moneda no constituyen modificaciones del daño.454. Creemos. pueda abrir un capítulo de resarcimiento por la invocación de un pretendido daño material. dadas las particularidades de este último. serán éstas modificaciones extrínsecas no computables para la determinación del daño resarcible.PRUEBA DEL DAÑO 361. y que.. reforrnadapor ley 22. como lo hacemos más adelante (infra. § 3. Las modificaciones computables son solamente las intrínsecas.

op. Ésta. o sea del menoscabo que en definitiva deriva para el patrimonio de la víctima como efecto de la acción ilícita. 171 y sigs. Montpellier. así llamada compensación de beneficios. . el responsable carece de toda acción de revisión posterior a la sentencia que fijó aquélla. Civ. contraria a la que hemos expuesto. La v(ctima no debe enriquecerse a expensas del responsable.c. pág. lOS C. 197 MAZF. 283. En la doctrina italiana las soluciones son parecidas '99.. LALOU . 710. salvo que la mIsma sentencia reservara para un juicio posterior la determinación de un daño eventual. si la misma sentencia hubiese declarado que se cubrían allí todas las contingencias futuras del hecho petjudicial 197 • A la inversa. pero que dará SIn embargo como resultado el daño que el responsable debe indemnizar. en caso de agravación del petjuicio se decide generalmente que la víctima puede obtener un suplemento de indemnización a condición de demostrar que esta agravación proviene de la misma causa anterior 196. CAPITANT et JULLlOT DE L. Se hace prevalecer la estabilidad de las decisiones judiciales. en cambio. si la indemnización ha sido fijada en forma de renta para reparar un perjuicio posterior permanente y susceptible de variación. no puede pretender después invocar una agravación de éste por una mayor pérdida de utilidades sobrevinientes. por ejemplo.P.. para lo cual el juez tiene amplias facultades para la estimación del daño futuro o no mensurable con exactitud "". o sea que el acto ilícito no debe ser una fuente de lucro para la víctima: ésta debe obtener el resarcimiento integral del daño causado. pero también las beneficiosas que hubIeren resultado eventualmente del mismo. Pal. Sin embargo. De allí que se puede afirmar que sin agravar la condición del responsable. algunas ventajas que de un modo ocasional se vinculen con el hecho ilícito. 691. op..182 RESPONSABILIDAD CIVIL DETERMINACIÓN DEL DAÑO 183 364.. LLMIBlAS op. No sería revisible. 367. ]·1. Z. Otra cuestión es la que suscita la modificación del daño después de dictarse la sentencia.. en general. pág. b) COMPENSACIÓN DE BENEFICIOS. 196 COLIN..:AUDe[ TUNC. .. Vol. cit. Compartimos esta opinión y la concordante de LLAMBÍAS lO' pues conSIderamos que la cosa Juzgada acerca del daño producido fija definitIvamente su entidad y su valor e impide su ulterior revisión.. eham. ellas deben haber sido oportunamente reclamadas por el interesado antes de dictarse el pronunciamiento. T. que no es técnicamente aquella compensación que se legisla (art. cit. op. RIPERT et EsMElN. la víctima puede encontrar en el hecho de aquél la ocasión de un lucro o beneficio "". " desdichas". J.. no pueden ser computadas para disminuir el daño. El balance dará un resultado neto. nro. Adriano. Si. T. 25·XI·1941. H. 233·244. 11 Danno. el damnificado no ha demandado la indemnización por el lucro cesante. esa operación jundicamente valiosa es lo que se llama "compensación de beneficios" o "compensación del lucro con el daño" (compensa/io lucri cum damno). dI. 1'" DE CUPIS. " 1.. buscándose así que la cuestión de la indemnización quede resuelta definitivamente en un solo juicio.. 366. Pero si las modificaciones intrínsecas del daño deben computarse en la sentencia. 288. La jurisprudencia de los tribunales franceses tiene resuelto '" que la indemnización acordada en forma de capital tiene carácter "forfatario y defmitivo". 1943·11·2208. 227. por lo que en caso de mejoramiento aun notable de la vÍctima. En la doctrina nacional la solución es. Gaz. cil. puede demandarse la revisión solamente si la sentencia reservó la facultad de hacerlo 1".) como un modo extintivo de obligaciones. págs. después de compensar los rubros favorables y desfavorables de las secuelas del acto ilícito. computando las consecuencias perjudiciales del acto. como veremos.. 2W ORO .. Sin embargo. pues se trata del proceso natural que conducirá a la determinación del daño resarcible. 30-XII-1946. 202 PLANIOL. pág.. 5& ed. no requiere una norma legal específica que la imponga. 811.A MORAND~RE. 1947-1-153. 368. 365. pág. 351. 1. dicen con acierto que El ~erecho no debe proponerse procurar una compensación general de suertes y 201 . Cass. Cód. . nota 45. pero no más. '" C. 369. nros. nro. Obligations. Se impone entonces la necesidad de determinar la medida del perJUICIO que experimenta el patrimonio del damnificado. . Req.

376. suscripciones públicas. 372. Lo mismo sucede cuando al fijarse la indemnización por el daño causado al dueño de un automóvil que lo utilizaba para el ejercicio de su profesión de médico o corredor de comercio al ser privado del uso.. a): FISCHER. b)V ALUAC1ÓN CONVENCIONAL. op. se le descuenta por compensación el beneficio que representa para la víctima no haber hecho gastos de combustible. 186. y no meramente la "ocasión" de que éstos se produzcan. 193 Y204..'11.i~. considerar.AMBIAS. H. T.. El lucro que se produce con ocasión del acto. debe descontarse el beneficio que el trabajador puede obtener verosímilmente de la aplicación de su capacidad de trabajo que ha quedado liberada". En primer lugar debe existir una conexión causal del beneficio y el daño con el mismo acto ilícito. pues se trataría de dos hechos desvinculados entre sí que producirían automáticamente sus respectivos efectos 2OJ. a) VALUACiÓN LEGAL. su existencia o entidad. CNCiv. § 6. nros.867. las partes convienen anticipadamente a la meJecuclOn de la obltgaclOn. pág. por ruptura del contrato. La valuación del daño puede ser legal. 378. las part~s convl~nen dIrectamente el monto del resarcimiento del daño produCido. En el segundo. el monto del resarcimiento ._En el primer caso las partes pactan una cláusula penal según la cual el dano queda lmlltado al monto de la misma. para el uso de su propio vehículo.. y 11. cit. J. en op.1. por J01 ENNI:('CHWS y LEHMANN. 0/1 . y debiendo reembolsársele los gastos de alquiler de otro vehículo. de AcCidentes del Trabajo. 1If(' 5. cit. y SI este fuese dudoso o litigioso. Tales los casos de las leyes 9688. 370. ORGAZ.penal. págs. 373.que todos ellos tienen en el acto ilícito que da lugar a la indemmzaclOn. T. Ello constituye el problema de la valuadón del daño. nro . Nos hemos ocupado antes de la determinación del daño o sea de. 478). 375. IOly. alimentos. En cambio. es dedr de cómo medirlo en dinero para fijar la correspondIente mdemmzaclón. En segundo lugar el acto ilícito debe ser la "causa" tanto de los daños como de los beneficios a compensar. 284. págs. 1928. páMs. seguros. La valuación legal resulta de ciertas leyes que prevén topes máximos o mfnimos de indemnización para supuestos en ellas contemplados. IJ VII I'J~q. Se ha decidido 204 que "en la indemnización a favor del locador de obra. las partes pueden establecerlo convencionalmente. 'il\ OIUIA/. se ha considerado que son acumulables con la indemnización los siguientes beneficios: liberalidades. El lucro causado por el acto ilícito tanto puede consistir en la obtención de una ganancia. Los Daños Civiles y '" II'I""''''ÜS" . "'11" 379. herencias "".693 . Ahora debemos ocupamos de la dete~ina­ clon de su valor. lo acuerdan por vía transaccional (art. 378 bis. 14 y 15. 371. n .l. Cuando la ley no fija el monto del resarcllruento. c) VALUACIÓN JUDICIAL (ver infra. solamente una mera ocasión para que nazcan.cLÁ USULA PENAL 13. Sala "A". convencional o judicIal. Madrid. como en evitar un desembolso. nro. reformada por la ley 12. Por medio de}a cláusula .- VALUACI6N DEL DAÑO 374. § 5. en materia de despidos. De otro modo queda descartada toda posibilidad de que se plantee la cuestión de la compensación.. xw I'aUo ill~dil" dIado por IJ.729. 205:J 210. 377. etcétera. 832). constiruye una ventaja para la víctima que tiene el derecho de conservar por ser virtualmente extraña al hecho que causó el perjuicio. . ya sea por un acuerdo anterior a la existencia del daño o por un acuerdo postenor.184 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 185 En consecuencia. jubilaciones y pensiones. conviene dar algunas precisiones para hallar las pautas que permitan la compensación del beneficio con el daño. pero que no es causado o determinado por él.

cit. VON THUR. mayor importancia y es sólo una consecuencia accidental .. F. apartado 1°.'un\ulliusC': . con el fin de asegurar el cumplimiento y de fijar el límite del resarcimiento en el caso de retardarse o de no ejecutarse la obligación principal. xxv~.' que constituye un nuevo motivo de compulsión para iIQ. El Código francés además del artículo 1226 tiene el artículo 1229. Extremando esta función se dice '09 que es la única importante. pág. U. quedando la función compulsiva subordinada a esa circunstancia. 288 y 292. para asegurar el cumplimiento de una obligación. es decir como sanción punitoria..• págs. El Código chileno destaca el carácter accesorio de la cláusula penal con relación a la obligación principal. La pena sólo funcionará como medio compulsorio cuando su monto sea notoriamente superior a! valor de la prestación principal. por una parte. DEM?LOMBE. 98.. 1219. nro. pues refuerza el vínculo y suministra a! acreedor un medio de eficacia más intensa que la simple acción encaminada a la prestación. nro. 86. 381. Torino. 187. Aída. 152. nro. Paris. porque una cosa es que para llegar a la indemnizaci6n el acreedor tenga que empezar por probar y hacer liquidar sus perjuicios.. !l. mucho más simple.. "La cláusula penal". sardo y holandés. Las fuentes inmediatas de esta definición son el artículo 1535 del Código de Chile y el artículo 1226 del Código francés. 382. 1928. e indemnizatoria. El artículo 652 define la cláusula penal diciendo que es "aquélla en que una persona. T. año LXXX. pág. 194. T U-V-I. 324. B. 366.ín compulsiva como lo más destacado de la estipulación. según ese concepto. pág. nro. op. una gran parte de la doctrina atribuye a la cláusula penal milI fllnd. nro. Huc.• T. . cuyo cumplimiento tiende a asegurar. Pero es racional pensar. nro.. que colocado en la necesidad de cumplir la obligación o pagar la pena. págs.lt' . 505). 295. el deudor "'. Diritto delle Pandette. T. 30 l l.. que constituye una confirmación o sanción del contrato principal 20'. op. muchas veces el deudor optará por lo primero. op. "7 380. considera que la regla general aconsejaría verla como pena. que le baste demandar el pago de la pena o multa estipuladas" . pues por regla general todas las convenciones son obligatorias por sí mismas y la ejecutabilidad de las obligaciones lícitas está asegurada por la ley 'u 387. se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligación" 2OSbi'. cit. Pan. sea por vía indirecta de indemnización de daños y perjuicios (an. KEMELMAJBR DE CARLUCC1.. FUNCIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL. IMI ltuf't. Tratado de Derecho Civil Argentino. op. Ss. nro.l86 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 187 que el deudor deberá pagar al acreedor por concepto de daños y perjuicios. 1873.• T. 450. pág. 383. Sólo por mantener el concepto romano se puede sostener que la cláusula penal sirve para asegurar la ejecución de las convenciones. nro.'o 386. 111. Aparece como un refuerzo del contrato y es una nueva incitación al cumplimiento ante el temor de la pena. nro. En ta! forma. resulta que no es un elemento esencial ni necesario de la institu'" SAVIGNY. U'I1&hn •• 11. En cuanto a la liquidación anticipada del daño. n. La c1áusu la penal tiene una doble función: compulsiva. pág. 201 WINSCHElD. bajo este aspecto. 235. a) FUNCIÓN COMPULSIVA. T. CLl . op. y éste es el propósito de la ley. 37. cit. Se dkc I\Ul' lIunqul' no añade nada a la obligatoriedad y ejecutoriedad del . . 384. III. 1925.• T.lUCillo. As. no tiene. La Cldusula Penal. Por otra parte 'lO. nro.. Precisando la definición legal podemos decir que la cláusula penal es una estipulación accesoria a otra obligación. 1977. Traité Elémentaire de Droit Civil. CONCEPTO. Este concepto no es exacto en derecho modemo. Revista del No/ariado.. la cláusula penal nada agrega aja eficacia del vínculo jurídico que ella crea.• T . pág. 635: GlOROI. cit. sea por vía directa . 11 •• IIJHI.. T. cit. Le Droit des Obligations. 209 bis MOSSET ITURRASPE. donde se dice que la cláusula penal es la compensación de los daños y peIjuicios que el acreedor sufre a consecuencia del incumplimiento de la obligación principal. op. se niega en doctrina la pretendida función compulsiva de la cláusula penal. 210 PLANTOL. Atendiendo a su origen histórico (i/lIm. dice que "el acreedor tiene siempre el derecho de reclamar la ejecuci6n forzada de la obligaci6n. VII. 1525. 218. nro. lu l'Il'rtu ~. 755. 263 . cit. T. 562-563. citados en la nota (el arto 1226 está citado por error como 1126) junto con las Leyes de Partidas y los códigos de Nápoles. agregando que la pena debe consistir en un dar o en un hacer algo. ENNECCERUS. y otra.. 1I. op. nro. DE GAsPERI. 21\ SALVAT. 1.. por la aIra. por la cua! el deudor o un tercero se obliga a favor del acreedor o de un tercero a una determinada prestación. IV. set-oct. c . 385. 1952. Obligaciones.. Ul8 SAVIGNY. m DE RUGGIERo. pág. 254. T.

316 a). pág. pues no apunta al cumplimiento específico de la prestación. sino por ambos. 70.IV. 395. IV. cit. GALU. Milano. . no puede darse una cantidad ni mayor ni menor".. La relación que existe entre la cláusula penal y los daños e intereses da lugar a que se aplique a aquélla en general el régimen legal de éstos. T. no puede explicarse la cláusula penal por su solo carácter comF. En virtud de ello nos parece adecuado el tratamiento de esta materia dentro de la teoría general de la responsabilidad civil. nro.: LI.. pág. op. Ello 21~ 216 211 219. con excepción precisamente de lo referente al daño. cit. 388. nro. calculada sobre la base de una representación de los daños que las partes tienen en cuenta al contratar 213. IV.711).. 194a. 391. 467. Esta relación de la cláusula penal con la indemnización de daños y perjuicios ha sido advertida por el Codificador 21" que cerraba el Título III de la Sección 1del Libro de las Obligaciones. la mayor compulsión no surge del hecho de que la pena por sí misma tenga esa virtualidad. 389. sería un error considerarla como una indemnización propiamente dicha 216 y que en cierto sentido mla indemnización que la cláusula penal implica es ficticia y arbitraria. que es simplemente. cit. T. T. T. nro. 353. 386. reformado por la ley 17. T. c) FuNCIÓN RESOLUTORIA. T. a su arbitrio (art. nros.Op. conforme a lo dicho antes (supra. podrá exigir el acreedor el cumplimiento de la obligación o de la pena. nro. con el artículo 522 m. que disponía: "Cuando en la obligación se hubiere convenido que si ella no se cumpliese se pagaría cierta suma de dinero. 461. op. l. la función compulsoria de la cláusula penal aparece como esencial. nro. 1218. LLAMBfAS. 181 b). primera parte. es decir de algo extrínseco a la cláusula penal como categoríajurídica "'. sin embargo. 390. Desde luego que cuando la cláusula penal se ha pactado para asegurar el cumplimiento de una obligación natural (arts. op. 166. Busso. pág. como lo hacemos. J. 1204. b) FuNCiÓN INDEMNIZATORIA... pá~. cit. y referida a la valuación convencional del daño. sino que ello resulta de la cuantía de ésta.AMBfAS. 394. nro. 570). un efecto accidental de aquella estipulación. 518 y 666). y no siempre. 659). pues en tal caso la resolución se opera de pleno derecho. indirecta. debe previamente requerir al incumplidor el cumplimiento. pues no guarda relación con la existencia de perjuicios ni con el monto de éstos (arts. L. J. . 656). 196. op. SALvAr. Con . para que el acreedor pueda optar por la resolución. m Con!. Esa función compulsoria es. 461. op. cit. Sin embargo. Derogado ahora y reemplazado por otro texto (in/ra. BORDA. cit. en un plazo no inferior a quince días. pág. T. op. no ejecutada la prestación. cit. opina que aunque de ordinario la cláusula penal llena esta función resarcitoria. pág. Por esta última razón se ha dicho que si bien evita todas las cuestiones relativas a la prueba de la existencia del daño y su monto. nro. op. Aun en aquel caso. pág. desde que el deudor se halle en mora. 393. 73. T.. denominado "De 211 213 los daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". pág. pág. nro. En los contratos con prestaciones recíprocas se entiende implícita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que una de las partes no cumpliere su compromiso (art. nro.188 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 189 ción. 316 a. sino que tiene derecho a reclamar la cláusula penal aunque no hubiese experimentado daño alguno (art. 77. Es lo que resulta del texto del citado artículo 1204 después de la reforma. Este requerimiento no es necesario cuando el pacto comisario fuere expreso. nro. pues el acreedor no está obligado a probar la existencia de este último. Sin embargo. que hacen a la plenitud de la institución. 220. salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor. 386. no es forzoso que tenga tal carácter.ulsivo o resarcitorio. pues ciertos deberes de conducta insusceptibles de apreciación pecuniaria pueden ser fortalecidos en su cumplimiento por la estipulación de una cláusula penal. La Teorfa Generale delle ObbligaÚoni. Adhiere finalmente este autor a la idea de qlle la naturaleza de la cláusula penal es compleja y que por tanto.). pues aporta al vínculo imperfecto el único medio de asegurar la efectividad de los derechos del acreedor.. en cuanto a los elementos de la responsabilidad. [l. sino a la obtención de una indemnización coercitivamente exigible.. Busso. en SALVAT. cit. 386 y 387). si hubiere pactada una cláusula penal en el contrato. Nosotros consideramos que la función resarcitoria que cumple la estipulación de la cláusula penal prevalece sobre la función compulsoria. Busso. La cláusula penal constituye una liquidación anticipada de la indemnización que corresponderá al acreedor por inejecución o retardo. 1948. l. 655 Y 656).: BARAssr. 392.

nro. nro. nro. La cláusula penal moratoria es acumulable con la exigencia de cumplimiento de la prestación. nro. e~to e. pá~. pudiéndose agregar que también para el deudor es beneficiosa en cuanto limita su responsabilidad por daños y perjuicios al monto estipulado (art. T. En efecto. "De las obligaciones con cláusula penal" (Sección 1. ol'. El Código legisla sobre la cláusula penal en el Título XI.. op. T IV. Así dice LAFAILLE que podría legislarse acerca de esta materia junto con los contratos en general. CLASIFICACIÓN.ue apunta 11 su cnnCírmación por la ejecución de la prestaclón converuda. 402. dI. nro.ln l'tlmlSOnO tácito. La cuestión sin embargo no ha variado en relación al efecto resolutorio de la cláusula penal cuando el pacto comisario está implícito en el contrato. !\I" \1M: BORDA.. pero reconoce que este criterio adolece del defecto de desarticular el régimen legal de los daños y perjuicios. 1. y podrá resolverse el contrato a opclOn del acreedor desde que el deudor dejare de cumplirlo en término. J. 221 LAFAILLE. 38?.. 399. cII. entre demandar la prestación principal o la pena. y la excluimos de una teoría general de la obligación. pero sí una cláusula penal. El Proyecto de 1936 se ajusta a lo expresado. bajo el rubro genérico "De las obligaciones con relación a su objeto". "" Busso. 133. Clt. Conforme resulta de la definición del artículo 652. la cláusula penal compensatoria no puede ser demandada juntamente con el cumplimiento. 400. optar por la pena eqUivale a disolver la obligación y reclamar las indemnizaciones sobre la base de la estimación anticipada que de ellas se ha hecho 219. cit. 236. pág. T.s a. 401. En cambio. es de la esencia de dichas cláusulas que el acreedor pueda optar. 655). nro.nq~e no e. T. 222 PETIT. MÉTODO DEL CÓDIGO. 219. ya que el enfoque de la cláusula penal debe hacerse desde el ángulo del incumplimiento contractual y la responsabilidad consiguiente. Y loc.i meo legal de ella (art.. J. COLMo. SI se tratase de 11.. 164. sino una indemnización y. la cláusula penal no constituye en sí misma una obligación que se particularice por su objeto. .xlstlere pacto l"umiMlfIO expreso o no mechare intimación previa al mcumphmlento. cuando se trata de las indemnizaciones emanadas del incumplimiento. . 398. CÍ/. 659). 474. op. 167.I. existen dos clases de cláusulas penales: la estipulada para el caso de retardo o mora en el cumplimiento (cláusula penal moratoria) y la estipulada para el supuesto de incumplimiento total y definitivo de la obligación (cláusula penal compensatoria). Agrega LJue lo normal es que la cláusula penal confi~e el contra~o y no que lo . de que se trata.CiT. aU. 1. quien considera que la idea no encierra un anáhsIs apropIado de la sJtuac~6n.E. 397. 462. LLAMBIAs. T. pág. pág. t~blén es CI~rto que el r~p. nosotros tratamos esta cuestión dentro de los daños y perjuicios. por tanto. FlNALlDAD PRÁCTICA.Op. 396. pág. Libro II) desde los artículos 652 a 666 bis. o{'. Este método es justamente criticado por la doctrina 220. no será necesario el emplazamiento previsto en el ~upuesto de pacto comisorio tácito. La cláusula penal (stipulatio poenae) tenía originariamente en Roma la finalidad práctica para el acreedor de no tener que probar los perjuicios ni establecer su monto. sino que dada su función fundamentalmente resarcitoria debe ser legislada junto con los daños e mtereses. Dice con razón el autor citado que la cláusula que instituye una pena compensatoria importa un pacto comisario en favor del acreedor. 182.dIsuelva. en caso de incumplimiento.. 480. si es verdad que la cláusula penal ue~e una func~6n comp~lsona 9.. en caso de inejecución de una obligación que no tuviese por objeto una suma de dinero: evitaba la eventual arbitrariedad del juez "'. cit. Esta última no es un equivalente de la prestación o un sucedáneo de ella. Sm C'mb~lrgo . Actualmente la cláusula penal continúa llenando la misma finalidad práctica para el acreedor.190 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 191 significa que si no existe pacto comisario expreso. rit. 317). pues su finalidad es resarcir al acreedor de los daños e intereses por el retardo solamente. cuya valuación convencional constituye el contenido propio de la estipulación 21'1 Este concepto no es compartido porLLA~~tAs COp_.. op. 84. 391. En efecto.. op. 659) autoriza a dejar sin ef~cto ~a prestación conv~ru~a y optar por los ~"ftos y perjuicios. pues entra en lugar de la prestación principal y compensa el daño que experimenta el acreedor por la inejecución total de la misma (art.AI'''I. '"'l. res~lver la ~bhg~clón. pág. cuya unidad impone se agrupen los preceptos en un solo sector "'. pág. Esto mismo lo sostenía ya Busso 218 bajo la vigencia del régimen anterior a la reforma. En virtud de ello y para mantener la unidad de la teoría de la responsabilidad civil.

nro. 223.. Se ha considerado por parte de la doctrina 22' que constituían excepciones al principio de accesoriedad los supuestos de cláusulas penales en contratos por terceros y en estipulaciones a favor de terceros.4) Excepciones impropias. }ll Busso. 1329). pág. T. el contrato es nulo y el vendedor debe daños e intereses (art. a) Es ACCESORlA de otra obligación (art. 11. op. De ello resulta que la nulidad o extinción de la obligación principal causa la nulidad o extinción de la cláusula penal (arts. cit. 23-24. nro. si ella se ha contraído por otra persona. pág. en la cual el promitente se hubiera obligado a pagar al estipulante una pena. SALVAT .. T . sabiendo el contratante que la cosa no existe o ha dejado de existir (art. sin embargo. 872. pág.. DE GASPERI. El mismo efecto se produce en el caso de haberse estipulado una cláusula penal en un contrato sobre una cosa inexistente. que resultan detenninadas por la existencia y naturaleza de la obligación principal. T. El artículo 666 dispone que "la cláusula penal tendrá efecto. 202. 224. en tanto que el tercero cuyo hecho se ofrece no es deudor de la prestación. y por ello constituye también una excepción al principio de accesoriedad. Tmité Pratü¡ue de Droit Civil Frallfais. 663 y 665). nota al arto 663. CARACTERES. cit. Por consiguiente. 642. nro. En consecuencia. para el caso de no cumplirse por ésta lo prometido". En realidad el efecto previsto por el artículo 664 no constituye una excepción a la regla del artículo 663. nro. 2) Venia de cosa ajena. pág.3) Cosas inexistentes. cit. 221i BAUORY-LACANTlNERIE et BARDE.. Si bien funcionan aquí los principios de la accesoriedad en cuanto a la existencia y naturaleza de la obligación accesoria. nro.. 19. op. m Conf. cir. op. En este supuesto la obligación principal no puede ser exigida judicialmente (art. cit.192 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 193 403. siempre que no sea reprobada por la ley". 523) de la cual depende la relación de subordinación para asegurar su cumplimiento (art. El segundo supuesto tiene analogía con el primero. T. cit. cit. 505. pág. aunque sea puesta para asegurar el cumplimiento de una obligación que no puede exigirse judicialmente. El primer supuesto aparece previsto en el artículo 664. vn.. en cambio. op. nro. op. T. el deudor debe la cláusula penal que se hubiere pactado. no obstante la nulidad de la obligación principal y precisamente a causa de ella. cit. 515) pero. para el caso de no ejecutar la obligación a favor del tercero. Busso. aunque la obligación no tenga efecto. nro. MACHAOO. T. En la doctrina francesa . T. La cláusula penal presenta los siguientes caracteres: 404. nro. 20. el acreedor tiene acción para exigir la obligación contenida en la cláusula penal. RIPERT et EsMEIN. 1) Obligaci6n natural.. cit. 200. 171.. 468. 1. 355. cit. 1163).. T. la obligación de la cláusula penal. se admiten algunas excepciones. op. 359. Paris. VII. Huc. op. COLMO. 640. Es decir que la obligación de la cláusula penal no es accesoria de otra obligación. IV. pero no sucede a la inversa.10.l. Por las mismas razones dadas al considerar el caso anterior. op. como si existiese. 406. 410. op.. pago 445. 405. 1. U. En contra: SALVAT. quien hizo la promesa es deudor de la indemnización en el caso de que el hecho no se cumpla (art. 1172). DEMOLOMBE.. T . se afirma que la pena da vida a la obligación principal en vez de recibirla de ella. T. En la promesa del hecho ajeno. 506. op. LLAMBÍAs. IV. Se trata de la hipótesis del artículo 504. . 408. nro.• T. op. podemos sostener que también en este supuesto no hay sino una excep224 DEMOLOMBE. 412. op. XXVI .. l. PLANIOL. poIljue a ese efecto no tienen trascendencia las razones determinantes de la nulidad de la convención 22'. XXVI. cil. 369. ~ü.. pues el hecho del tercero no está en la obligación sino que funciona sólo como otra condición. para quien tanto este caso como el del anfculo 666 conshtuyen verdaderas excepciones al rrincipio. 432. pág. 524). Si la cosa vendida es ajena y el comprador lo ignoraba. nro. nres. T. entre las partes no hay otra obligación que la de la cláusula penal sujeta a la condición suspensiva de que el hecho del tercero no se cumpla 225 411. En tal forma nada impide que se tenga a la estipulación penal como válida determinación de los daños e intereses. que dispone: "Subsistirá. 409. nro. 384. 407.

2° Obligación alternativa: A se obliga a entregar a B un caballo o $ 500. 659). e) Es INMlITABLE. 2) Consecuencia de lo que antecede es que las prestaciones en la obligación con cláusula penal están en relación de subordinación. 417. d) Es DE INTERPRETACIÓN RESTRICTIVA. se incorpora al patrimonio del acreedor. 395. 171. Ll. el c.. op. el supuesto de obligaciones de sujeto plural cuando la prestación de la obligación principal y de la obligación penal son de distinta naturaleza: divisible o indivisible (infra. Puesto que la cláusula penal es un derecho excepcional que se reconoce al acreedor. se obliga a pagarle $ 500. ciJ. 415. pág. de revisión o modificación. en la alternativa todas ellas están en el mismo rango. a) Con las obligaciones alternativas 420. 137 a). y por 10 tanto susceptibles de ser modifIcadas y aun suprimidas por decisión judicial (art. En realidad hay dos obligaciones independientes: una es aquella que obliga al promitente frente al tercero. 477 b). T. op. es susceptible de coerción. que configura una (:~mdici6n anómala. sólo podría reclamar esta última no. tiene carácter definitivo y no puede el deudor negarse a pagarla aduciendo que ha desaparecido la causa que la motivó.. 190: LLAMBlAs. El monto de la cláusula penal constituye un crédito que. b) Es SUBSIDIARIA. cit. cit.'umplimiento o incumplimiento de la obligación principal.-. probando que la pena no es indemnización suficiente (art. 635). cit. También constituye excepción al señalado principio de accesoriedad m en cuanto al distinto régimenjurídico. nro. desde ese momento. T. pues el hecho del cual depende la efectividad de la pena. f) Es DEFINITIVA. 666 bis infine). 414. nota 16).194 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 195 ción impropia. 171. Aunque pueda inducir a confundirlas la circunstancia de que existen en ambas más de una prestación. en cambio. 224. a saber. 1. l~' BORDA. nro. 1. no pudiendo el acreedor reclamar otra indemnización. en SALVAr.AMBiAs. Es decir que la cláusula penal compensatoria tiene el mismo carácter subsidiario que se le ha reconocido a la indemnización de daños e intereses (supra. Formulación de ambas: l°) Obligación con cláusula penal : A se obliga a entregar a B un caballo dentro de cierto plazo y en caso de no cumplir. 655). 202 a. porque la inejecución le debe ser imputable porsu culpa o dolo. que la obligación principal no se cumpla por el deudor. y otra es aquélla de la cláusula penal que el promitente debe cumplir a favor del estipulante en el caso de no ejecutar la primera 127. pág. 413. 422. nro. Una vez que la cláusula penal se hace exigible. T. pág. IV. nro. 505. en principio. 137. En esto se diferencia de las astreintes. se pueden señalar las siguientes diferencias : 421. 435 . COMPARACIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL CON OTRAS OBLIGACIONES AFINES. op. 416. c it.. T. debe siempre interpretarse y aplicarse con criterio restrictivo 230. nro. nro. pág. 22~ '127 Busso. y. 1) En la obligación Con cláusula penal existen dos vínculos obligatorios en relación de interdependencia. 357: COLMO . De allí también que no sea acumulable a la prestación principal (supra. op. porque si no lo fuera. T. op. pág. GALLT.. 453). 656). En la obligación alternativa el vínculo es solamente uno con diversas prestaciones (ar!. nro. es necesario compararla con otras obligaciones con las que tiene alguna afinidad. c) Es CONDICIONAL.. t. pero aún es necesario que secumpla otra condición que depende de la voluntad del acreedor. pág. esto es.. 419... nro. De allí que puede decirse que la condición es potestativa del deudor. T. 229 Señala con razón LLAMS{AS (op. cit. 21. nro. ni el deudor podrá eximirse de satisfacerla probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno (art. 1. 402) en sustitución de la cual puede el acreedor reclamarla a su arbitrio (art. 395. pág. que son provisorias. Para precisar con el debido rigor la caracterización de la cláusula penal. 418. la obligación de la cláusula penal está sometida a la condición suspensiva de carácter negativo. Sobre inmutabilidad de la pena se trata más adelante (infra. 659). \21 t) . . I. nro. En efecto. El monto estipulado en la cláusula penal no es susceptible.5) Casos de pluralidad de sujetos. que opte por la cláusula penal si aún es posible el cumplimiento específico (art.

a B si no le entregara un caballo dentro de un plazo determinado. en la facultativa anormal se supone necesariamente la pérdi~ da de la cosa o la imposibilidad del hecho que constituye la prestación. nro. 643). 6. 21. Sin embargo. 2") Obligación facultativa: A se obliga a entregar a B un caballo con facultad de sustituir el objeto del pago por $ 500.. no afecta la obligación. En este caso tampoco se confunden ambas obligaciones. 658). 4) En la obligación con cláusula penal el deudor no puede eximirse de la obligación pagando la pena (art. antes no puede rechazar la prestación principal que le ofreciera el deudor. 260. 428. 493. 432. sólo puede elegir la cláusula penal si el acreedor reclama la prestación principal. por culpa del deudor. T. en la obligación con cláusula penal no ruede eximirse de la obligación principal pagando la pena (art. Roberto E. el deudor puede elegir la pena. j~lO 431. el deudorno tiene opción. y de las Oblig. cada uno con su respecti va prestación .4) Podría hallarse una semejanza entre la cláusula penal y la facultatIva anormal (art. 420). En conlra: LLAMEfAs. 420). 1) En la obligación con cláusula penal la obligación principal es pura y simple y el derecho del acreedor existe plenamente desde la constitución de la obligación. Rey. pues se trata de una cláusula penal y no de una obligación facultativa. 637). '·Objeto del pago". Formulación de ambas: 1D) Obligación con cláusula penal (supra.. 658). En la obligación alternativa tiene la elección el deudor entre una u otra prestación para extinguir la obligación cumpliendo una sola (art. 426. junio 1971. 396. del Der. En la obligación facultativa hay una sola obligación con una sola preslación debida y otra en facultad de pago (art. Sin embargo. pues también en la obligación con cláusula penal hay opción para el acreedor (art. 643).397. pág. por consiguiente. nro. T. 424. 3) Por la misma razón. 2") Obligación condicional: A se obliga a pagar $ 500. en cambio. se asemejan en el caso de que la elección le correspondiera al acreedor en la obligación alternativa (art. IV. c) Con las obligaciones condicionales 425. 644.. aunque en relación de accesoriedad con aquélla (arts.. nro. 648). 415) es motivo de confusión conceptual . pero si éste reclama la cláusula penal. 1. si se hubiese reservado ese derecho (art. 641). b) Con las obligaciones facultativas 429. En la obligación condicional el vínculo está sujeto a una modalidad (condición) y el derecho.196 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 197 423. La diferencia radica. el vicio que afecta a una de las prestaciones o la pérdida de cualquiera de ellas por caso fortuito o fuerza mayor. en la obligación con cláusula penal se producen los efectos propios de la accesoriedad en cuanto a la nulidad y extinción de la obligación principal.. como la tendría si fuese facultativa "'lb•. 659). que se puede disipar advirtiendo las siguientes diferencias: 433. 324 b.3) Sin embargo. 658. En la obligación alternativa. pero aquélla tiene vigencia aun cuando no se hubiere perdido la prestación principal y el deudor se hallase en mora· en cambio. infine). 430. En consecuencia. 1) En la obligación con cláusula penal existen dos vínculos obligatorios en relación de interdependencia.2) En la obligación facultativa el deudor puede sustituir el obdel pago (art. 645 Y 647). La circunstancia de que en la obligación con cláusula penal ésta aparezca como condicional (supra. no está definitivamente adquirido. Puede inducir a confusión la circunstancia de que en una yen otra hay prestaciones interdependientes en una relación de subordinación.-. Busso. porque la facultad del deudor en este caso solamente puede ejercitarse después de la mora y una vez elegida por el acreedor la prestación principal. en que el acreedor en esta última sólo tiene opción después de la mora del deudor. . Formulación de ambas: ID) Obligación con cláusula penal (Sllpra. págs. nro. la cual subsiste con respecto a las demás prestaciones. nro. no obstante. se pueden señalar las siguientes diferencias: 427. se diferencia de ésta en que la elección del deudor es más restringida. pág. Com. nro. 230 . GRECO.

en cambio. 6~H. En cambio. negati va y potestativa del deudor a que se sujeta la existencia de la misma. 47~. o puede dejar de cumplirlo perdiendo la señal. las ~s no cumplen esa función en caso de inejecución. . y en tal caso debe devolver la señal con otro tanto de su valor... sin que pueda ninguna de las partes rerractarse. las arras facultan a ambas partes a ejercer el mismo derecho. Las aras o señal constituyen una estipulación en virtud de la cual una de las partes da una cosa a la otra para asegurar el contrato o su cumplimiento (art. S. o postenormente. En cambio. T. la cláusula penal no permite el arrepentimiento. pues ellas son preVIstas para el supuesto de arrepentimiento. 2. Puede estipularse la cláusula penal al tiempo de constituirse la obligación. la falta de entrega del caballo es la condición suspensiva. 442. d) Cláusula penal y arras 440. pág. 139) '. op. f'lu"lur huy c. pág. \~ hubiere u'servacJoel deudor el derecho de no cumplir laobJigación pagando 1 In ""nu (nfl. Siendo la cláusula penal una obligación accesoria convenida por las partes.12.1) Las arras autorizan a las partes a disolver el contrato. Se invoca como razón que no puede ser mejor la sItuaCIón ~el contratante que deja de cumplir.l4 WINSCHEIO. FORMA Y MODALIDAD DE LA ESTIPULACIÓN. cit. Ambas estipulaciones tienen en común que fijan convencionalmente el monto del resarcimiento independientemente del daño realmente experimentado (art. devolviendo la señal doblada. . El objeto en esta última es la entrega de los $ 500. 2 purte).198 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 199 434. pág.. En la obligación bajo condición no constituye el objeto. 1.lJ Observa LLAMBtAs (op.\1. t. A falta de cláusula penal y no obstante la señal entregada. T. LARENZ.8~8. Título I de la Sección m del Libro 11). dI."rte (fallo inédito. aunque no sean contratos 234. l'llIlIO "sil'oU de ratificación JU "mil.4) El acreedor de una obligación con cláusula penal no puede rechazar el pago de la prestación que le ofrezca el deudor en tiempo oportuno. 236. 400. 5) En caso de incumplimiento la cláusula penal constituye la indemnizacion convencional que fija el tope resarcitorio. Com. 444. quien hubiere recibido o entregado arras puede liberarse de la obligación arrepintiéndose . 370.. sino que está en la modalidad del vínculo. 105.. En general se admite por la doctrina que las cláusulas penales pueden tener su fuente en todos los actos creadores de obligaciones. efec!lvamente probado es mferior a aquel imp. op. 2. Sin embargo tienen entre sílas siguientes diferencias: 437.2) La cláusula penal funciona a favor del acreedor. que la de aquel que ejerce el derecho de arrepenurse. el acreedor tiene derecho a reclamar todo el daño que experimente a causa del incumplimiento "J. nro. 438. pág. TIEMPO.nl En materia corncrciallas arras tienen el carácter de confirmatorias pues vaJen del contrato.). pretendiendo la cláusula penal. nota 22 al finol) que "aun en los supuest~ de mc~phm~ent~ (y n~ de arrepentimIento) el Impone de la señajuega como un ~frumo de Indemruz~cJ6n SI el acreedor no prueba fallo alguno.. Cód. El artículo 1202 dispone que . VON THUR.. nro. td. 121.. hahrla un pacto de displicencia que no se confunde con la IfIr~nl u unUl¡. o si el daño 86. También puede sujetarse la estipulación de la cláusula penal a todas las modalidades propias de las obligaciones en general: condiciones. 2. pues careceria de sentido en cuanto a la función compulsoria y no sería la anticipada liquidación de daños e intereses que es esencialmente dicha cláusula.-n este ca'iO entrega de una cosa y en aquél no. LL. 1. plazo y cargo (Títulos V y VI de la Sección 1 del Libro 11). pues constituyen una cláusula de arrepentimiento O pacto de displicencia.. 439. op. cit. pá~. En materia civil las arras tienen el carácter de penitenciales 2. . 441.". se rige por los principios generales de la fonna y prueba de los contratos (Capítulos IV y V. 445. cau. 1202). puede rechazar ese ofrecimiento si hubiese arras. y constituyen prestaciones accesorias de otras obligaciones. 435. urra" (urt. Puede también arrepentirse el que la recibió. no" ID.sa nro. quien la dio puede arrepentirse del contrato. T. 1189). 436. cit.. 443..-. 658) "'. 2-VIII-1961. CAUSA FUENTE DE LA OBLIGACIÓN PENAL.2) El caballo constituye el objeto de la prestación en la obligación con cláusula penal. Sala 'A'.3) El deudor de una obligación con cláusula penal no puede eximirse de la obligación pagando la pena (art. pero antes de la inejecución. 286.

se inspira en su función fundamental de indemnización. Anteproyecto Bibiloni. 228. T. nro. 328. nada obsta a que tanto el sujeto activo como el pasivo sean terceros en relación a ésta. cit. nro. Otros autores sostienen. SAVfGNY. o cualquier otra prestación que pueda ser objeto de las obligaciones . 1061. Por ejemplo. nro.á 80. 453. cit . XXVI. Sin embargo. pág. Se considera que puede ser objeto de la cláusula penal. un hecho o una abstención 243.. 118 a. págs. determinable. op. cit. g. existiría una estipulación en favor del tercero '" DEMOGUE. VaN TlmR. 239 Busso. la situaciónjurídica de éste es análoga a la de un fiador que linúta su responsabilidad al monto de la pena estipulada 240 449.. T. ell.. GALLI. pág. Y (oc. IV.. 86: LLAMBIAS. 451. op. al'. perderá el beneficio.Op. y lococit. 447. T. por definición. al'. 1. 188... '" BORDA. ell. 177. INMUTABIUDAD DELAPENA. 208 a. T IV.. 309. T. pág. . 1.. 403. T. cit. cit. la pérdida o caducidad de un derecho que el contrato reconocía al deudor. 01'. 42. arto 606. Este principio tiene los siguientes fundamentos: 1) La estipulación persigue una finalidad práctica. cit. op.. pág. al'. op. cit. VI. op. T. en el caso de atrasarse en las cuotas '''. nro. En tal concepto se aceptan las multas incluidas en las disposiciones de última voluntad: en los testamentos'" y en las particiones hechas por ascendientes 236. cit. T. 208. 216. IV. pág.. 237. T. págs. 403-404. op. T.. que las penas impuestas por el causante en su testamento no son cláusulas penales. 109.: LLAMOlAS. 244 Busso. pues no cumplen la función resarcitoria propia de estas estipulaciones D'I. cual es la de evitar en el futuro toda cuestión sobre la existencia y 241 LLAMBlAs. al'. nro. 451.. En este caso existiría un cargo resolutorio y no una cláusula penal "'. IV. La indicación especial y preferente a la suma de dinero como objeto de la cláusula penal. pagará una multa al legatario por la mora y lo mismo si el legatario no cumple un cargo. "" Busso.. Il. AUBRY el RAu. si fuere aún posible. al'. 417). por el contrario. T. op. 653). Con respecto al objeto dispone el artículo 653: "La cláusula penal sólo puede tener como objeto el pago de una suma de dinero. op. Si se hubiese pactado que el solo incumpliIIÚento del deudor abriese el derecho del acreedor. 452. si en un contrato de compraventa de inmuebles por mensualidades se estableciese la pérdida para el comprador de las mejoras que hubiese introducido en el IIÚsmo. que legalmente se compone de una suma de dinero "". en SALVAT. pág. 183.. éste adquiere el derecho después de la opción del acreedor por la obligación penal (art. susceptible de apreciación pecuniaria y lícito. cit. cit" T . nro. Lo corriente en estos casos es que el testador disponga que si el legatario no cumple con el cargo establecido en favor de un tercero. 10. 1. GlORGl. Cuando un tercero se obliga mediante una cláusula penal. 243 DEMOLOMBE. 355. nro. Anteproyecto Bibiloni. m Busso. pág. op. pero nada impide que sea objeto de la obligación penal cualquier otro. cit.pág. pág. ". cit. 448. SUJETOS y OBJETO DE LA PENA. cit. son obligaciones accesorias 24'. cil. pero se le aplican los mismos principios jurídicos m Aunque no es común. ano 1072. nro. no constituirían verdaderas cláusulas penales que. IV. cit. pág. GALLI. '" BORDA. ci. pág. T 1. al'.. nro. pág. ci'. Y loe. nro. 659). 483... 452. Generalmente los sujetos activo y pasivo de la pena son los mismos sujetos de la obligación principal. 187. nro. nro. 382: BORDA. 11. ya se trate de una cosa cierta o incierta. 466. cit.. 643. Si se pacta el beneficio de la pena a favor de un tercero (art. TI. nro. 476.. (art.. 141 f. T. 329. SALVAT. De allí que deba ser posible. nro. nro. al'. 1. nro. 453. 292..l .. puede hacerse un legado con la disposición de que si el heredero no lo entrega en un plazo dado. 167. MACHADO. pues antes de ello el acreedor podría decidirse por exigir el cumplimiento de la prestación principal.. 1. en SALVAT. T. Lo núsmo sucede después de hecha la opción por la cláusula penal 2". art.m. Lo normal es que la pena consista en el pago de una suma de dinero. nro. 330. BARASS!. 504) 24'. T.. El objeto debe reunir todos los requisitos esenciales y de validez que corresponden a todo objeto de obligación en general. 170. op. 450. Sin embargo. cit. 404-405. 01'. En estos casos la denonúnación de "pena convencional" no es del todo exacta. nro. 236 DEMOGUE..pág. al'.200 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 201 446. Proyecto /936. Uno de los caracteres de la claúsula penal es su inmutabilidad (supra. TI. nro. COLMO. al'. 228. T.. aunque sea lícito estipular cláusulas con ese alcance. nro.

La cláusula pactada en tales condiciones adolece de nulidad relativa. Puede también ser confinnada (art. Los códigos de Chile (art. La única limitación era que podía ser dejada sin efecto si encubría un pacto usurario 247. 459. 1048). 110. 85). y solamente por él puede ser invocada (art.711. al menos en pnncipio. 1. la facultad de moderar el monto de la pena estipulada "'. b) INMUTABILlDADRELAl1VA. 458. 1843). El Código de Brasil fija el límite de la pena en un valor equivalente al de la prestación principal (art.. uruguayo (art. pero también la posibilidad de su revisión cuando la pena es excesiva. En el derecho comparado se siguen distintas orientaciones. cil. c) REDUCCIÓN DENTRO DE CIERTOS LíMITES. op. quedó incorporado en la letra del Código lo que ya era un principio recibido por la jurisprudencia en orden a la reducción del monto de las cláusulas penales excesivas. nro. 663-664. 461. T. que disponía: "Cuando en la obligación se hubiere convenido que si ella no se cumpliese se pagaría cierta suma de dinero. reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan. 1197). EL RÉGIMEN DE NUESTRO CÓDIGO. 1349. 241 VAN WETIE~. 455. que derogó el artículo 522 y modificó el artículo 656 al incorporarle un párrafo en la parte final de su texto. ciz. 1276) y nuestro Código por lo dispuesto en los artículos 522 y 656. 460. 456. 163) Siguen la solución contraria: los jueces tienen la facultad de moderar las penas con el fin de impedir que ellas constituyan el medio de cometer abusos. En el antiguo derecho no se autorizaba la revisión judicial de la cláusula. L disposición legal que la sanciona ha sido establecida en protección del interés particular del deudor. T. 1152) Y los códigos que lo siguieron adoptan la doctrina opuesta conforme al principio de autonomía de la voluntad: los jueces no tiene~. 2) El respeto de la voluntad de las partes libremente expresada en el pacto que celebran sobre los daños e intereses. 1059) expresa o tácitamente (art. pág. . los códigos español (art. '''' SAI. nro. ex-soviético (art. En el derecho germánico la evolución ha sido inversa. 307.VAT. 1227). 406. sin embargo. a) INMUTABILIDAD ABSOLUTA. nro. El Código Civil alemán (art. yT. op. conforme al principio de la libertad de las convenciones (art. 953). 1347). no puede darse una cantidad ni mayor ni menor" . .711. ya el principio de inmutabilidad de la pena no era absoluto. nros. T. nro. además del Código francés (ar!. 213.711. Sin embargo.I.Op. Dictada la ley 17. op. 457. pág. configuren un abusivo aprovechamiento de la situación del deudor". En nuestro país se ha consagrado el mismo principio legislativamente por obra de la ley 17. J49 DEMOl. 1. 454.<J. 1061). 142) Y Polaco de las Obligaciones (art. lo mismo que el Código Federal Suizo de las Obligaciones (art. aunque atemperado por aplicación jurisprudencial (art. Se 'consideraba que era equitativo moderar las penas excesivas.. T. 343). n. 1154). 252). porque una reiterada y uniforme jurisprudencia de nuestros tribunales había admitido la reducción de las cláusulas penales cuya excesiva onerosidad comportaba una violación de los principios de moral y buenas costumbres que debían prevalecer en las relaciones jurídicas por imperio de lo dispuesto en el artículo 953.. ello no se lograría si fuese posible alterarla modificando su monto.los códigos alemán (art. venezolano de 1942 (ar!. evitándose los abusos perfectamente posibles. Este criterio fue también seguido por POTHIER "'.202 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 203 monto de los daños. Consagran el principio de imnutabilidad. 250 nro. El principio romano de la inmutabilidad lo siguen. 230. mientras no se atente contra la moral y las buenas costumbres (art. 920). pág. 1152). aunque fuese excesiva. XXVI. Además se agregó el siguiente párrafo al artículo 656: "Los jueces podrán. 490. salvo el caso de pacto usurario. pues la 332. Suizo de las Obligaciones (art. y bajo la influencia de Dumoulin se había reconocido la facultad de los jueces de reducir las cláusulas. y lo mismo el de México (art. CII" T. LLAMBfAS. habida cuenta del valor de las prestaciones y demás circunstancias del caso. BAUDRY· ACANTINERIE et AARllE. 544) y de Bolivia (art. Con anterioridad a 1968.OMBE. chino (art. 953) y postenormente por la reforma de la ley 17. Se derogó el artículo 522. Este principio ha tenido su origen en el derecho romano: la pena quedaba librada exclusivamente a la libertad de las partes. 343). sin facultad para el juez de modificarla. el Código Napoleón (art. 1Il. La norma es aplicación del principio de la lesión subjetiva legislado en el nuevo artículo 954 .. cit. En el antiguo derecho francés. 734) no autorizan la cláusula penal que exceda del duplo del valor de la prestación principal.

y el juez puede arbitrarla si las partes no se conviniesen". cit.?luclón b) cuando expresa que "la deducción debe hacerse en fW1ción del provecho o utlhdad que repres~~ta para el acreedor la prestación parcial cumplida.en caso de no cumplir. T. Corresponde aquí distinguir si el deterioro de la cláusula se origina en un proceso de depreciación o a causa de una devaluación monetaria del tipo del llamado "Rodrigazo". 2 DEMOLOMBE. es decir a prorrata temporis.. 659). 418. nro.-. 238. Cuando las partes no ajustan de común acuerdo la reducción de la cláusula penal. 670:671. 4. 15-IX-1976. puede sin embargo admitirlo. o la cumple de un modo irregular. la depreciación de la moneda reducirá el valor real de la estipulación en perjuicio del acreedor y en beneficio del deudor. En este último caso se trata de intereses moratorias o la cláusula funciona como pacto de intereses. Según este criterio. 463. 55). T. El artículo 660 dispone: "Si el deudor cumple sólo una parte de la obligación. en relación con la utilidad que le hubiese reportado el cumplimiento total "'. habida cuenta de que aunque no cumple la finalidad. Distinta es la hipótesis de la devaluación. LLAMBíAs. o si. 664 ter). se admitió el reajuste de la cláusula penal considerando que ello no significa incorporar un nuevo capítulo resarcitorio a la indemnización fijada por las partes. Lo dispuesto aquí constituye una limitación legal del principio de inmutabilidad. en comparación con el provecho o utilIdad que le habría deparado la satisfacción de la prestación total" (nota nro. t. pues siendo el acontecimiento imprevisible.fallo 76. IO-X-1977. CASO DE CUMPLIMIENTO PARCIAL O IRREGULAR. En consecuencia no cabe reducir la pena en un 50 por ciento. en relación a la demora en la ejecución (ver infra. ella debe hacerse judicialmente y en forma proporcional. ?39. Si se trata de una cláusula penal compensatoria en las demás obligaciones que no sean de dinero.204 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 205 461 bis. habida cuenta de la inmutabilidad de la cláusula penal y del principio nominalista que rige a la deuda de dinero 25""'. t. Civ. si hubiere de aplicarse íntegramente la cláusula penal. pág. Con anterioridad la Sala "D" negó el reajuste por aplicación del principio de inmutabilidad de la pena (Sala "D".S. pág. y el acreedor la acepta. Por ejemplo. si A se obliga a construir una pared de encerramiento de diez metros de longitud y a pagar a B una mul ta de $ 1. 1. 9~lX~ 1977. La consecuencia es que se resiente así la función compulsiva y no se satisface la función resarcitoria. 464.L. sino en función de la utilidad o ventaja que la ejecución parcial haya realmente proporcionado al acreedor. 1.. 462. 877). 742 y 673). . T. También corresponde tener en cuenta si la cláusula penal dineraria moratoria o compensatoria ha sido estipulada en obligaciones de dar que no sea dinero. o fuera del lugar o del tiempo a que se obligó. nro. A su vez la Cámara Comercial negó el reajuste de la cláusula penal por entender que uebfa . XXVI. no obstante que adhiere a la . la pena debe disminuirse proporcionalmente. Si bien el acreedor no está obligado a aceptar un pago insuficiente (arts. sino adecuar el importe de la pena al valor actual de la moneda. 2~Obi5 CNCiy" Sala "E".. en caso de envilecimiento de la moneda pudo pactarse el reajuste o estabilización de la cláusula penal frente a aquel hecho previsible. pá. Este autor considera sin embargo que la re~a no es absoluta.000. nro. 2-VIll-1978. En cambio. porque siendo ella de encerramiento. y que el Juez goza de una cierta facultad de apreciación. 249. cit. esta finalidad no se logra sino con la construcción total.. Cód. el acreedor aceptó la ejecución parcial. el acreedor perjudicado por la pérdida del valor de la estipulación penal puede demandar la resolución de la cláusula para pedir el resarcimiento total del perjuicio realmente sufrido si el deudor no optase por el reajuste. Acerca del criterio a seguir para la disminución proporcional. Por ejemplo. en el caso anterior la construcción de una parte de la pared no proporciona al acreedor una ventaja equivalente a lo ejecutado y dejado de ejecutar.g.:e~petarse el principio de la auronomÍa de la voluntad del arto 1197. sino en una proporción menor. CLÁUSULA PENAL Y DEPRECIACIÓN MONETARIA. pág.125). cit. op. de hacer y no hacer. si construye cinco metros debe pagar una pena de $ 500.. existen tres posiciones: a) Una que considera que debe reducirse en proporción de lo ejecutado y de lo dejado de ejecutar 251.D. En el supuesto de una cláusula penal pactada en una determinada cantidad de dinero. . op. ha sido estipulada como moratoria en obligaciones de dinero. El ejemplo que da este autor se asemeja al caso a). si la obligación hubiese sido de encerrar un fundo con cinco hilos de alambre y se hu251 SALVAr. y en este caso. E. ISala B. b) Otra considera que la reducción debe hacerse no en relación al valor material de lo ejecutado. nros. 1977-D. habría una indebida acumulación de la prestación y la pena (art. op. L. por el contrario.LL. 371.

al disponer: "Incurre en la pena estipulada. Es así que el deudor no responde por el pago de la cláusula penal si no le es imputable la inejecución por su culpa o dolo. T. 486. pág. "p. el deudor que no cumple la obligación en el tiempo convenido. nros. 1. El significado de este principio de irrevocabilidad suscita. BORDA. la pena no tendría que reducirse en la medida del valor de lo ejecutado. sus efectos son distintos: a) Cláusula penal compensatoria 467. K6 1): lItlS'O. pero no puede reclamar ambas a la vez (art. o el pago de la pena. Su obligación principal sigue siendo la pactada. La cláusula penal moratoria no es subsidiaria de la prestación principal. pd~ 421. sufre excepción cuando el incumplimiento del deudor es doloso. aforado sobre la base de la valuación que del incumplimiento total se haya hecho al incluir la cláusula penal. sino en un porcentaje mayor. en SALVAr. nro. nru 142 470. Producida la inejecución de la obligación. T. Según que la cláusula penal haya sido pactada como compensatoria o como moratoria. 2) Efecros respecto del acreedor. T. T. cil. de modo que no puede liberarse de la obligación ofreciendo el pago de la pena (art. dada la indivisibilidad del pago y el carácter accesorio de ésta. la utilidad o provecho para el acreedor sería casi el mismo. nro. op. cit. 114 DhMO(JlII~. nro. op. flro. op. Siendo la principal [unción de la cláusula penal el resarcimiento de los daños que el incumplimiento del deudor ocasionare al acreedor. b) Cláusula penal moratoria 465. 344. . pues la finalidad de clausura se había logrado. RIPERT et BsMETN. cit. nace el derecho de la opción para el acreedor. CASO DE INCUMPLIMIENTO DOLOSO. es acumulable a esta última (art. 498. cit. op. La regla según la cual el acreedor no puede pretender otra indemnización aunque el daño por él sufrido sea mayor (art. 659. 468. cit. 665. por consiguiente. VI'. IV. y no si ha reclamado el cumplimiento "6 pues no se entiende que ha renunciado a aquélla. sin embargo. VI. pág. pues no es admisible que invoque la cláusula penal para disminuir la responsabilidad del daño que él ha ocasionado con su inejecución a designio "'. 659). nro.. 659). 1. 2:S6 GALLl. 472. e) Según otro criterio "'. nro. 255 DEMOGUE. T. IV.206 RESPONSABILIDAD CIVIL biesen colocado cuatro. T. op. pág.. CONDICIONES DE APLICACIÓN. VI. aunque por justas causas no hubiese podido verificarlo". 169. 185: LLAMBÍAS. 658). es decir "que se '" lIusso. PLANIOL. 462 bis. CLÁUSULA PENAL 207 haya estipulado que por el pago de la pena no se entienda extendida la obligación principal" (art. infine). 392). EFEcrOS DE LA CLÁUSULA PENAL.. sino que debe graduarse con relación al valor de lo no cumplido. quien puede exigir el cumplimiento de la prestación principal.IV. 19. salvo que se hubiese reservado expresamente ese derecho. GIORGI.. págs. cil" T. las condiciones de su aplicación son las mismas que rigen en general la responsabilidad civil del deudor. infine). En consecuencia no cabe reducir la pena en un 80 por ciento. op. pág. 486-487. 474.. b) Otros autores sostienen que la opción es irrevocable si el acreedor ha elegido la pena. cit .. r. VII. sino que se pacta por el retardo en el cumplimiento. T. nro. la obligación del deudor se extingue en relación a la prestación principal. nro. 469. 247"nro. excepto en lo relativo al daño (supra. 1) Efectos respecto al deUilor.. 471. 232 a. inclusive el caso fortuito o fuerza mayor que hubiere impedido la ejecución. op. El acreedor puede exigir ambas a la vez y el deudor no puede pagar la prestación principal sin pagar al mismo tiempo la cláusula penal moratoria. si es aún factible. T.. divergencias: a) Algunos autores consideran que la opción es definitiva desde que la elección ha sido notificada debidamente al deudor. El derecho de opción tiene carácter de irrevocable. dI" T. 24 y 47: LLAMBÍAS. 422. El artículo 654 parece establecer un régimen distinto en este supuesto. I. Si el acreedor opta por el pago de la cláusu la penal. 466. desde ese momento el acreedor no puede volver sobre su decisión "'. Podría pensarse por ello que se ponen a cargo del deudor todos los riesgos. cit.

op. I1I. cit. 1. pág. 211). la excusa sería admisible "'. cualquiera sea el culpable de la falta de cumplimiento de la obligación. al'. 249. En contra: Busso. cit. 236. nro. 20. cada uno de los codeudores. 501. nro. 7\0 y 711) Yque se traslada a la cláusula penal"'. 577. Las distintas hipótesis que se pueden presentar combinando obligaciones principales con obligaciones accesorias (cláusula penal). nro. que si en la obligación se ha estipulado un plazo expreso la mora se producirá por el mero vencimiento (supra. siempre que sea divisible la obligación de la cláusula penal". o sólo por su parte según que el objeto de ésta sea indivisible o divisible. los artículos 654 y 655 habían dado lugar a divergentes interpretaciones . DE GAsPERr. nro. op. la cláusula penal tiene igual carácter aunque no se haya estipulado solidaridad. ell. nro. 239.. pá~s. op. nro. 475. DE GASPERI. IV. 1. Sin embargo. 448. J.I. Sin embargo. 256. UI' CIt. no es así. nro. 500. 2'" SALVAT. al'. nro.208 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 209 473. De allí que.. cit. Busso. nro. 1~ 10. 367. aunque la obligación contenga una cláusula penal "'. 1. 360. IV. 478. 369. sólo están obligados a pagar su parte en la pena o totalidad de la misma el deudor o los deudores culpables de la falta de cumplimiento de la obligación. cit. T. T. Este supuesto no está contemplado. 477. a) No rigen en esta materia los efectos de la accesoriedad en cuanto a que la naturaleza de lo accesorio se determina por la naturaleza de lo principal. 222-223.. 250. pág. pág. T. T. Busso.. T. 449.. Si las dificultades configurasen casos de fuerza mayor. T. ~. ' " ('<11 Mil. cit. o de los coherederos del deudor. El Código se ha limitado a consignar una aplicación particular de un principio fundamental en materia de obligaciones. Lo mismo en cuanto a la demanda de pago que cada acreedor podrá hacer por la totalidad o por su parte. op. T. 141-142. IV. 1... ci~. op. cit. . LLAMBfAS.1 AMIIIAS.. b) Sea la prestación principal divisible o indivisible. cit. "p. La solución expuesta permite afirmar actualmente. pág. págs. T. pág. 16. fág. cit. pág. nro. 25' SALVAT.. Los artículos 661 y 662 reglamentan la forma cómo se incurre en la pena cuando son varios los deudores o los sucesores del deudor. 257.. 1. cit. SAl VAl. nro. después de la reforma del artículo 509 (ley 17.. 257. e) S i la prestación principal es indivisible. 1531. op. 476. en principio. T. 578. pág. o si fuere solidaria aunque divisible. tanto los codeudores como los coacreedores se someterán al régimen de la cláusula penal. conforme al principio de representación recíproca (art. cit. 243. IV. IIJ. 474.711). no incurrirá en la pena sino en proporción de su parte. El artículo 662 dispone a su vez: "Si la obligación de la cláusula penal fuere indivisible. nro. la cláusula penal se deberá cumplir en su totalidad por cada uno de los codeudores. 1. si la obligación principal es solidaria. y en relación a la exigibilidad de pago por parte de cada uno de los acreedores o herederos del acreedor. 501. nros. OBLIGACIONES DE SUJETO PLURAL. T. 221.. c) Sea la prestación principal simplemente mancomunada y la cláusula penal simplemente mancomunada o solidaria. se pueden resolver aplicando los siguientes principios: 1'7 SAl VAT. 247. y según la modalidad del vínculo (solidaridad o mancomunión simple). nro. cada uno de los codeudores o de los herederos del deudor. T. pág. 26 SALVAT. Busso. pág. pero la solución deriva del carácter de garantes que tienen entre sí todos los deudores solidarios (arts. f) Si la prestación principal es solidaria todos los codeudores están obligados a pagar la totalidad de la pena. queda obligado a satisfacer la pena entera". 7\0) 261. "p. 179. nro.. la opinión mayoritaria de la doctrina ha afirmado que la mora del deudor se rige por los principios generales. T. El artículo 661 dispone: "Sea divisible o indivisible la obligación principal. En lo que respecta ala mora del deudor. 20. rll. pág. op. la obligación de la cláusula penal se considera con independencia de la obligación principal en relación al cumplimiento por cada uno de los codeudores o herederos del deudor. pág. T. habida cuenta del principio de personalidad de la culpa lO". d) Por excepción. nro. pág. 437.. 0"'. 1. op. IV. LLAMBIAS. Ante la circunstancial redacción del artículo prevalecen los principios generales que rigen la responsabilidad civil. según la naturaleza del objeto (divisible o indivisible). según el cual no bastan simples dificultades para justificar los casos de retardo o incumplimiento.

ue terna en relación al Oro o a alguna divisa fuerte. la elección de la fecha de la valuación del daño es vital para el damnificado. La cuestión de la valuación del daño concentra su interés en la determinación del momento y época en que debe realizarse. 483 . A.. reduce en virtud de disposiciones legales.454). La depreciación monetaria . 166. 481. 479. cuyo poder de compra disminuye en la rmsma medida en que ese aumento se produce. Obligaciones de Valor. Y adelantando la solución agrega el autor citado: "En suma.'onstituyc un fenómeno de naturaleza económica que se traduce en una ''' 1. 286. G. 1960. 484. c) VALUACIÓN 1UDICIAL. ru~el ¡ofenar al q. considerando la constante y creciente depreciación que sufre la moneda como consecuencia del fenómeno económico de la inflación. en principio. GIORG!. pág. Cód. con lo que queda descartado en un mundo donde se han adoptado con progresiva generalidad la moneda fiduciaria y el curso forzoso "" . 38-39 y doctrina a1lf cItada. Atendiendo a sus efectos más perceptibles. ("/1. a) Valor intrínseco. 1965.envilecimiento de la moneda. Bs. cil. corresponderá al juez en la sentencia que dicte. habida cuenta de que un lapso separa el tiempo del hecho generador del daño. A. que podría resultar defraudado si para repararle el daño se le entregara una cantidad de dinero muy inferior al valor actual del daño". Bs. : : HERNÁNDEZ GIL. 1960. pág. permaneCiendo malterable su valor nonunal. ya de la oferta o de la demanda. el daño resarcible debe ser valorado al tiempo de la sentencia o momento más próximo a esa época que sea posible". Derecho de Obligaciones. Ese espacio puede ser más o menos prolongado. Ofl. Si las partes no acuerdan el monto de la indemnización y ella tampoco es fijada por la ley. es el precio de la moneda considerada como mercancía 266. 487. 480. que se caracteriza por las grandes oscilaciones en el valor de los bienes y por una siempre creciente inflación monetaria y consiguiente pérdida del valor adquisitivo del dinero.. el valor de éste depende ya del costo de producción.. Salvo el caso de reparación in na· tura prevista en el artículo 1083 del Código Civil. 251. 182.210 RESPONSABILIDAD CIVIL VALUACIÓN 1UDICIAL 211 478. As. eXIste desvalonzac16n o devaluaclón monetaria. 485. pág. págs. op. detenninar el importe del resarcimiento. 267 RISOLÍA. impone la necesidad de analizar los distintos problemas que se suscitan en tomo de este último. LA DEPRECIACIÓN MONETARIA. Precisamente ese aumento general del nivel de precios nos muestra el. Es el envilecimiento de hecho del signo monetario que resulta del fenómeno inflacionario '6'. . LA Depreciación Monetaria y el Régimen de las Obligaciones Contracluales.. ' 486. ley 17 . E. porque el billete en sí no tiene valor económicamente relevante....1 AMnrAS. de la Nación. siempre que esté acreditada la existencia del perjuicio. nro.. VALOR DEL DINERO. disminución progresiva del poder adquisitivo de la moneda. As. :64 BANCIUO. la inflación puede defimrse como una notable elevación del nivel general de los precios provocada por un aumento desproporcionado en la cantidad de dinero y de otros medios de pago puestos en circulación . la indemnización debe fijarse en una suma de dinero. La circunstancia de que la indemnización consista en el pago de una cantidad de dinero. 482... Este valor. 31. pero la alteración del valor de la moneda con que se va a hacer la reparación requiere la adopción de una solución que contemple ese factor desquiciante para que el resultado sea justo. Cuando ~I v~or ~el dinero se. C . Lo esencial es que el valor del dinero está en función del valor del metal. llamado también real o metálico. M. 263 lle:rándolo a u~ . aunque no estuviere justificado su monto (art. Esto significa que la depreciación de la moneda afecta el valor de cambio o valor en curso de la misma sin que se modifique su valor nominal. El dinero tiene un valor intrínseco un valor nominal y un valor en curso o valor de cambio 26S. pág. Madrid. Bien dice LLAMBÍAS "': "En nuestra época. Proc. hay una correlación entre valor intrínseco y metalismo. ÉPOCA DELA VALUACIÓN. 18. En un sentido estricto y literal es aquel que corresponde al metal en que está elaborado. Este valor en el caso del papel moneda y en el de la moneda de papel carece de significación. del tiempo en que éste va a serreparado.

36. 493. El dinero en cuanto objeto (la moneda) es jurfdicamente una cosa mueble que tiene los siguientes caracteres: fungibilidDd lJbsoluro. 494. es inherente al curso legal y. ciJ . Por ello el valor de la moneda era exactamente igual al valor de mercado de una pieza de metal (oro o plata) del mismo peso y ley. 492. Es el que le asigna el Estado y se expresa de una manera numérica al acuñarse la moneda. La primordial es la que cumple como instrumento de pago. Arthur. nómicas esenciales 2M 268 BANCHlO. págs. dice NUSSBAUM "'. 490. El dinero cumple dos funciones eco- Una de esas funciones consiste en actuar como medio o instrumento de cambio en general. que existe cuando el billete es inconvertible y por 10 tanto es medio de pago con JXlder liberatorio. y corno éste precisa de una objetivación material. 491. y las piezas de moneda tomadas aisladamente no son susceptibles de ser distinguidas. dIce el Codificador: "El dinero pertenece a las cantidades. una diferencia tan poco sensible como en cada grano de un montón de trigo. las monedas son cosas de consumo. 495. mediante su relación con un factor constante como es el dinero.. La compulsión sobre el acreedor. es la moneda o el SIgnO monetario. Así el poder de compra del dinero será mayor cuando menos unidades del mismo sean necesarias para adquirir la misma cantidad de bienes o servicios. porque sin destruirse físicamente es susceptible de un fraccionamiento infinito en cuanto al monto. c) Valor en curso o de cambio. en el sentido de que su uso verdadero consiste en el gasto que se hace. y la otra función consiste en servir como medida de valor de los demás bienes. Cambia sus propios bienes y sus servicios por dinero. consumibilrdad op. Derecho Monetario Nocional e Internacional. b) Valor nominal. En la nota al artículo 616. será menor cuando hubiese de emplearse mayor cantidad de unidades para el mismo fin. la moneda no era sino una mercancía. resulta cienamente difícil aplicar con exactitud y separación las expresiones "dinero y moneda". Cuando el dinero de pleno contenido se transformó en dinero signo surgió la distinción entre valor nominal y valor intrínseco "'. relarivo. que a su vez le permite obtener de otros aquellos bienes y servicios que le son necesarios. como si la materia se hubiese consurnido. Corno la moneda s610 lo es propiamente en cuanto realiza o encama la función del dinero. que es el que corresponde a la moneda convertible en metálico por el mismo importe que expresa y que por consecuencia puede ser aceptada o no como medio de pago. como tal. El dinero cumple también funciones jurídicas. por el contrario. El valor nominal y el valor en curso son los únicos que tienen actualmente vigencia cuando nos enfrentamos con la realidad económica y jurídica. es aquella que el acreedor no puede rehusar jurídicamente cuando le es ofrecida en pago por el deudor. "Moneda de curso legal. es esencialmente el reflejo de la realidad económica. gasto que hace tan imposible. El primero no es un valor en sentido económico. y solamente constituye la expresión del poder del Estado en la fijación de valor de la moneda. porque si bien no existe destrucción material del signo monetario al efectuarse un gasto. El instrumento. Los bienes. 271 NUSSBAUM. 489. y es el influjo de ésta la que determina las variaciones de aquel valor. toda reclamación ulterior de la propledad". FUNCIONES DEL DINERO. Bajo el punto de vista jurídico. divisibilitÚld ideal. . Como instrumento de cambio es idóneo para proporcionar otros bienes que el hombre necesita para satisfacción de sus necesidades. únicamente puede ser creada por la ley". Es el que representa el poder adquisitivo o de compra del dinero. que se produce si los billetes convertibles se deben aceptar obligatonamente como medio de pago. Esto es lo que se llama el curso legal de la moneda 270 . Cuando imperaba el concepto del dinero de pleno contenido. el valor nominal coincidía con el valor intrínseco. servicios y utilidades que se obtienen a cambio del dinero determinan cuál es el valor de éste. y eJ curso forzoso. y a la inversa. 62 y sigs. pág. es decir la obligatoriedad de aceptación o irrecusabilidad.212 RESPONSABILIDAD CIVIL FUNCIONES DEL DINERO 213 488. o sea como medio legal cancelatorio de las obligaciones que tienen por objeto de su prestación la entrega de dinero. y otras al objeto o instrumento representativo del dinero. se repUla consumido desde que no se distingue en su individualidad. en rigor. Como medida de valor de los demás bienes hace posible la estimación económica de éstos. 269 Con la expresión dinero nos referimos unas veces al concepto del dinero que resulta de la ponderación de sus funciones. porque dentro de un determinado sistema monetario cada unidad del respec· livo signo puede ser reemplazada por otra de la misma especie y valor. 270 La doctrina distingue tres formas de circulación monetaria: el curso fiduciario. Hay entre cada pieza de una determinada especie de moneda. El segundo. donde el dinero cumple las funciones que explican y justifican su existencia. el curso l~al.

En cuanto a la función económica de medida de valor. o su resolución por modificación sobreviniente de las bases del negocio jurídico en los casos del artículo 1198 del Código Civil. en el contrato de compraventa la contraprestación a cargo del vendedor es un precio cierto en dinero (art. la cifra numeral inscripta en el respectivo signo. Pero conviene también señalar que aun las indicadas funciones económicas del dinero como medio de cambio y medida de valor. etcétera.214 RESPONSABILIDAD CIYIL DEUDAS Q. En efecto. 29. y en el contrato de trabajo se debe hacer en dinero el pago de la remuneración o salario (art. Cód. pues uno de los caracteres de la prestación obligatoria es precisamente la patrimonialidad de la misma. y. sino también aquellas obligaciones que se resuelven en el pago de una suma de dinero. una función valorativa como módulo o medida de valor que permite establecer el razonable equilibrio entre las prestaciones recíprocas cuya desproporción o alteración puede dar lugar a la nulidad del acto por vicio de lesión subjetiva (art. restitución de aportes societarios. esto es. El valor nominal expresa así una relación de igualdad conforme a la cual un peso vale siempre un peso. cuyos orígenes algunos hacen remontar al período clásico del derecho romano y que expuesta después por DUMOULIN y POTHIER fue recogida en el artículo 1895 del Código Napoleón. Todo el curso de la vida de la obligación queda inserto en el principio no273 RISOÚA. ley 11. constituye el valor del dinero.). que el Estado le atribuye. M..).nquC'lIa pl"C'ltación y que" C'sto puede tener lugar sin ofender los principios de la moral y lOA UIUI' 1I0clal("".. pues incurnmos en la irrazonable actitud de pretender medir comparativamente dos objetos con una vara distinta. Según la teoría nominalista. fijación de cuotas alimentarias. según algunos hasta la alegría de vivir antes de la guerra del' 14". en un determinado ambiente juridicoMx. Distinto era en aquellos tiempos de estabilidad económica 273 en que el principio nominalista tenía una fácil explicación. DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR. trascienden a lo jurídico y son objeto de regulación normativa. es evidente que la función valorativa quedaría anulada y la función de cambio distorsionada. M. La valorabilidad pecuniaria de una prestaci6n viene a indicar que. pág. La Obligaci6n.. Así por ejemplo. Civ. 497.. 954. Proyectando el principio del nominalismo sobre las obligaciones que tienen por objeto sumas de dinero. enriquecimientos sin causa. 500. 499. el ser susceptible de acto ilícito. si hubiéramos de prescindir en todos los casos de las consecuencias que derivan de las variaciones del poder adquisitivo del dinero para ajustarnos estrictamente a su valor nominal. La depreciación de la moneda en cuanto constituye una alteración de la relación existente entre su valor nominal y su valor de cambio. op. cíl. pues ésta se habría contraído al cabo de cierto tiempo. colación. Es así que el dinero sirve no solamente para extinguir las obligaciones convencionales que tienen por objeto una suma de dinero. 1958. 35. 1493. en el momento del pago que en el momento de la constitución de la obligación. por supuesto. 502..·iul.lo~ sujetos e~tdn di~pllestos a un sacrificio económico para gozar de los beneficios ¡Je:. Civ. y lo mismo en la locación (art. 1323. 498. En todos estos contratos el dinero cumple una función de cambio de bienes y servicios. Barcelona. a fines del siglo xrx y en los primeros años del siglo xx el mundo conoció la estabilidad económica y. udcmd!ol de.E DINERO Y DEUDAS DE VALOR 215 496. moneda o billete.278). dice que para averiguar si una determinada prestación es patrimonialmente valorable debe ser tomado en consideración el ambientoJuridico·social en que la obligación surge.). y también en las indemnizaciones por expropiación. dice: ". . en su caso. a la vez. ¡O. Cód. 50 l . Cód. A. pág. resulta que se ha de pagar la misma suma o cantidad que aparezca como debida. o sea que consisten en una indemnización por medio de la cual se hace efectiva la responsabilidad civil del deudor o. la ley. Civ. Como medio legal de pago el dinero tiene particular significación en el derecho de obligaciones por ser éste fundamentalmente patrimonial. se aprecia también jurídicamente en la valuación del daño a los efectos de fijar la indemnización por responsabilidad civil del deudor o del autor de un '" GJOROIANNI. cualquiera sea el poder de compra o valor de cambio. ' apreciación pecuniaria 272. crea por ello mismo una problemática particular en el ámbito del derecho al incidir en las diversas funciones del dinero que acabamos de señalar. con abstracción hecha de que la cantidad de dinero valga intrínsecamente (moneda metálica) o en curso (moneda de papel o papel moneda) más o menos. del autor de un acto ilícito.

503. Aplicap20 da y LEHMANN.. El concepto nítido de la deuda de dinero. op. 1952. Corno característica de la deuda de dinero se destaca que el objeto de la prestación está constituido siempre por una cantidad o suma de dinero. y en Rusia. de las obligaciones o deudas de valor. trad. As. una regulación unitaria con una medida fija de revalorización '16. Como quiera que el legislador no intervenía. abusa de su derecho y no puede hallar amparo en justicia. :ns COULBORN. en pro de la procedencia del derecho a la revalorización de los créditos derivados de mutuos con hi poteca. 188-189.ngs. 30-31. L. Introducción al Dinero. el otorgamiento del recibo y la cancelación correspondiente. Por otra parte. se multiplicaron las acciones de in rem verso. que protestaban contra el pago de ladeudaen su importe nominal y que rechazaban la extinción. n. op. El Tribunal del Reich se pronunció ellla sentencia del 28 de noviembre de 1923..Op.. Los procesos económicos posteriores a la Primera Guerra Mundial exhibieron el espectáculo de una acelerada inflación y de una caída catastrófIca del valor de los signos monetarios "'. especialmente por los acreedores hipotecarios. 276 ENNECCERUS '14 HERNÁNOEZ GIL. por lo cual el legislador se vio obligado a dar para los casos más importantes de créditos a revalorizar. 504. cit. WALO. con una moneda totalmente envilecida que no representaba ciertamente aquel signo con el que la obligación se constituyó.216 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 217 minalista. págs. 508. Barcelona. Bs. El principio de revalorización individual resultante de lajurisprudencia creaba. . pág. T . Madrid. . un rcichsmurk se cambi6 por un billón de marcos de anteguerra. La cantidad con que se enuncia la deuda expresa invariablemente el contenido de la prestación "'. intervenía finalmente la jurisprudencia. Derecho Monetario NaciorUll e Internacional. Schóo. también en Francia constituyó una seria preocupación la estabilización del franco. se pudiese cancelar la deuda o efectuar los pagos respectivos. pág. 1954. cit. Tulio. expresada numéricamente con referencia a la unidad de un determinado sistema monetario. 279 Conf. se hicieron aplicaciones osadas de la teoóa del error.gudas. Sludi Giuridici su/la Maneta. Vol.. y hasta se sostuvo con innegable agudeza que quien exige el cumplimiento de un contrato no obstante la mutación fundamental de las circunstancias que determinaron su ajuste. ASCARELLJ. 509. Tratando de circunscribir el ámbito de aplicación de la teoría nominalista. la mutación de circunstancias trajo consigo ese fenómeno universal que es la legislación de emergencia" 2H 507. cit. Aunque el fenómeno presentó en Alemania sus características más ¡¡. pero la revalorización (o sea la elevación del importe de una deuda pecuniaria expresada en el dinero desvalorizado) fu e exigida de una manera cada vez más resuelta. W. Milano . un rublo por Cincuenta mil millones de la antigua moneda correlativa. NussBAUM. 34l.. I. No se podía aceptar sin cometer un grosero agravio al buen sentido que en aquellas obligaciones afectadas por un proceso de ejecución diferida o de tracto sucesi vo. A. "Nació así la teoóa de la imprevisión. señala que producida la reforma monetaria en Alemania. y notas de Alberto D . únicamente interesa la cantidad: se debe un quantum "'. buscando soluciones de justicia allí donde resultaba negada por el rigor de aquel principio 21'. El caos fecundó la inquietud de los juristas. descansa además sobre el valor nominal del dinero y el principio nominalista. En tales condiciones la aplicación del principio nominalista constituía una verdadera injusticia. Revista de Derecho Privado. un estado de inseguridad juódica e inestabilidad económica. 248. A. Derecho de Obligaciones. En Alemania la jurisprudencia se mantuvo al principio fiel a la teoóa del valor nominal. págs. 213 Conf. 506. Amold. sin duda. 505. se arguyó con la teoría de la causa ilícita y de la causa inexistente. HERNÁNDEZ GIL. 39 y sigs. R1s0ÚA. Esta sentencia llegó a ser la base de la doctrina que afirma la procedencia de la revalorización de todas las deudas pecuniarias afectadas por la inflación. De allí en adelante la doctrina de los juristas y las decisiones jurisprudenciales se esforzaron por sustraer a la aplicación de la tesis nominalista a ciertas obligaciones. 1954. la doctrina comenzó a distinguir las obligaciones o deuda de dinero.. como deuda de suma o de cantidad.

uioquies CARBONNIER. se caracteriza porque la prestación no está integrada por dinero. 515. LL. 25. Jiágs.A. ALTERINI. J. Se debe un valor: un quid y no un quantum 281. La diferente naturaleza de ambas obligaciones ha sido bien señalada por la doctrina francesa 2g1qua~r. pág. Paris. t. LLAMBlAS. 1975. 149. 871. medianería). o a la satisfacción de la necesidad de subsistencia y mantenimiento del nivel de vida (alimentos). T. que corresponde: al restablecimiento de los ténninos económicos del patrimonio si ha sido alterado (indemnizaciones en general y enriquecimientos sin causa). J. 513 bis. esencial u ontológica. ~on deudas que tienden a asegurar al acreedor un quid. 2S1ler MOSSET IruRRAsPE. y escapan. En esta clase de deudas el objeto de la prestación está integrado por un valor que está en función de una expectativa patrimonial del acreedor. La deuda de valor. en cambio. de Droit Privé. 2 BANCHIO. La distinción entre las deudas de valor y las deudas de dinero es real. aunque pueda significar una grave lesión para el interés económico del acreedor (resultado injusto). 1958. un Medio de Defensa contra a Depreciafao Monetaria. 63. "Obligaciones de valor y de dinero".. Aquellos valores deben ser traducidos a una suma de dinero en el momento de realizarse la expectativa del titular del derecho (acreedor. considerando la posibilidad de suprimir la distinción y arguyéndose que la distinción ha funcionado como si fuera un standard para conceder o no compensación por desvalorización de la moneda 281"'. 1975-B. 1971-1. etc. .. pág.) y para ello se procede a liquidar el crédito o beneficio para convertirlos en la moneda que será el medio de satisfacerla. 512. G. "Deudas de dinero y deudas de valor. t. un cierto número de unidades monetarias". colación sucesoria. LL. las obligaciones o deudas de valor. t. Droit Civil. pág. abstracción hecha de todo valor que no sea el nominal. J. 96. dice: "Se admite . pág. heredero. alimentario.D. no sólo in solutione 28'. y no un quantum. t. l.isten otras que no deben ser alcanzadas por la depreCIaCIÓn monetana. "Indexación de deudas de dinero".218 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 219 510. pág. pág. 2& ed.OIS.. t. o sea detenrunada situación patrimomal.qu~junto a las.. pág. D. Del mismo autor puede consultarse también: A Cláusula de Escalll M6vel. pág. dinerarias". lA. a dicho principio. J. "La indexación de las deudas no ha sido tenida en cuenta como objeto de deuda sino como medi~ de va~or. pues la moneda caso 201 b•• En contra se han pronunciado algunos autores. 514. El concepto de deuda de dinero es inseparable de la teoría nominalista. . RAY. t.soes Decorrentes de Atos /licitos. 275. deudas de dinero ex. Bib. J. 281 qualCr PIERRE-FRANI. a su vez. el interés que ofrece esta distinción reside en que la aplicación del principio nominalista rige las obligaciones o deudas de dinero. n. 952. En esta clase de obligaciones la prestación está integrada originariamente y en todo el curso de su existencia por una expresión dineraria... 1975-D.. L. sino por un valor aunque se extinga la obligación pagándose una suma de dinero. diferenciándose de aquéllas en que no se pagan en especie sino en dinero. Allí no ejerce influencia alguna la depreciación monetaria para alterar los términos de la obligación (seguridad jurídica). "Hacia la indexación de las deudas de dinero". La noción de deuda de valor es ajena a la tesis nominalista. 25 y sigs. 281 WAl. En ella influye la depreciación monetaria de modo que el proceso económi281 bi!I BUSTAMANTE AL'SrNA. R. 1957. 368. A. pág.. A. 1959. Rio de Janeiro.Essai d'llile théorie". LL.. Se asemejan a las obligaciones in natura en cuanto la deuda es invariable en su contenido real en relación a los demás bienes.. Como se ha dicho. o a la necesidad de imponer una relación igualitaria en la participación en bienes comunes (disolución de sociedades.. Se asemejan a su vez a las deudas de dinero en cuanto se pagan en dinero. Rio de Janeiro. L. 29-1975. por lo que en último término quedará extinguida mediante el pago efectuado en igual cantidad que la debida. cit. Lo fundamental en este tipo de obligaciones es que el dinero está in obligatione. E. Alcance de la distinción y posibilidad de suprimirla". op. op.D. 281 Q. Siguiendo a CARBONNIER 281quinquits se incorpora junto a las obligaciones in natura (de hacer) una categoría intermedia que participa de la naturaleza de éstas durante la existencia y de las de dinero en el momento de su ejecución: son las deudas de valor. 516... "Responsabilidad por daños". 29-IX-1976. 513. "ImprocedenCIa del reajuste de las deudas dinerarias". CXXXVm.. pues un análisis científico de las mismas permite señalar la diferente estructura del vínculo en uno y otro Teoria das Dividas de Valor as Pen. 511. 584: LÓPEZCABANA. pero se diferencian de éstas en que su expresión monetaria se fija por un número variable de unidades en períodos de depreciación monetaria. 673. Paris. t. J.L. 297. "La notion de dette de valeur . cit.

flacionario que por entonces alteraba la pacífica convivencia social. t. Básicamente constituyó una reforma monetaria creándose un nuevo signo. Numerosos son los tipos de cláusulas y estipulaciones que se pueden incorporar a las convenciones para mantener el equilibrio económico del contrato a través del tiempo. expresa RISOÚA '" que al principio se las impugnó y se las persiguió sobre la base de considerar que herían y eludían las leyes organizadoras del sistema monetario. Teniendo en cuenta los caracteres peculiares del dinero y particularmente su fungibilidad y consumibilidad. y sobre las obligaciones de dar cantidades de cosas no individualizadas. "cláusula de revisión periódica según alteración de circunstancias". con más un 12 por ciento anual. hierro". consideradas de orden público. el Congreso de la Nación dictó la ley 23.. incorporaban casi sin excepción el principio nominalista 518. los períodos de ajuste y el tipo de interés convenido. 518 ter. existen recursos con los que las partes pueden precaverse al celebrar los contratos. en la misma medida en que disminuye la aptitud del dinero para sati~facerla.. Para paliar los efectos de la rigurosa aplicación de la teoría nominalista. "cláusula de sometimiento a jurisdicción extranjera". El punto de partida para el tratamiento de esta materia en nuestro derecho se halla en las disposiciones del Código Civil referentes a las obligaciones de dar sumas de dinero. Refiriéndose a estas c!ánsulas. impuestos. "c láusula de estabilización con refereneiaal valor de ciertas mercancías: trigo. cit. "La reforma monetaria (decreto 1096/85)". sólo determinadas por su especie. Ante la persistencia del fenómeno inflacionario. Jorge H. "cláusula de escala móvil con índice costo de vida". esta clase de obligacio282 quaJer Conservamos en la obra los parágrafos que contienen la evolución de la doctrina y jurisprudencia relacionadas con la depreciación monetaria y los mecanismos de correcCión hasta el dictado de la ley 23. Igualmente se derogaron a partir de esta última fecha todas las normas legales o reglamentarias que establecen o autorizan la indexación por precios. por su interés como antecedente de esta reforma legislativa. variación de costos O cualquier otra forma de repotenciación de las deudas. actualización monetaria. En materia de prendas e hipotecas se autorizó 18"u a pactar en los respectivos contratos constitutivos cláusulas de estabilización o reajuste. 520. pág. carbón. CLÁUSULAS DE ESTABILIZACIÓN. 519. etcétera. Realiza la justicia sin afectar la seguridad jurídica: el titular del derecho recibe el valor que se le debe.928 de convertibilidad del austral con el dólar de los Estados Unidos de América y se dispuso la reducción del monto de ciertos créditos anteriores all o de abril de 1991 que se hubieren ajustado por mecanismos contractuales o legales de indexación.309 deI7-V-1976.. El decreto 1096 del 14 de junio de 1985 282 « estructuró una política económica y financiera con el propósito de atacar el proceso in2M2 RISOÚA. LACUESllÓN ENELDERECHOARGENTINO. op. de los resultados desquician tes de la depreciación monetaria. IO-V-1976. B. en materia de obligaciones de dar sumas de dinero. .a. que comenzaría a regir con una inflación "O". "''''' Ley 21. considerándose cumplido el requisito de especialidad al consignarse la cantidad cierta de la deuda originaria y en la cláusula de reajuste los índices de actualización adoptados. precios o tarifas de los bienes o servicios 212 '''''''. 114. 2R2ler BuST AMANTE ALSlNA. Se dispuso una congelación temporaria de precios y salarios y se estableció un sistema de desindexación o desagio de las obligaciones nacidas antes de aquella fecha convirtiéndolas en australes según una escala legal que detrae la inflación contenida en el monto de cada crédito en la proporción del I por ciento diario. Elanícu10 616 del Código Civil dispone que es aplicable a las obligaciones de dar sumas de dinero lo que se ha dispuesto sobre las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles.220 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 221 co inflacionario repercute inversamente aumentando el monto de la deuda.928. el austral. 518 bis. 48. al monto que resultare de la cotización del austral en dólares estadounidenses entre el origen de la obligación o el mes de mayo de 1990 y ello de abril de 1991.. pág. y las normas de los códigos que. 517. 1m. Por citar algunas de dichas cláusulas mencionaremos las siguientes: "cláusula oro" o "valor oro" o pago en alguna "divisa fuerte". estableciéndose una equivalencia al15 de junio de 1985 de mil pesos argentinos por un austral. 893.

cumple la obligación dando la especie designada. La ley 23. con estas palabras: "Si hubiese de darse ley. no es sino una simple especie de la obligación de dar cantidades de cosas "'. Sin embargo. prefiere dejar al Congreso regular los efectos en el supuesto de que se adoptara esa medida. op. ya en el capítulo que trata de las obligaciones de dar sumas de dinero. de la misma especie y calidad". cit. Conforme al nuevo artículo 619: "Si la obligación del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda. considerando casi imposible aquella alteración de la paridad entre el valor metálico y el valor nominal de la moneda. que iría creciendo año tras año. 521. 524. En pleno auge del metalismo. 522. Aludiendo sin duda a la desvalorización de la moneda y no al envilecimiento de hecho de la misma. adhiere a la solución contraria del Código de Austria. Este último artículo contiene en su normativa la tesis nominalista. Se mantiene así el principio nominalista del anterior artículo 619. se revela en estas palabras del Codificador en la misma nota: "Hoy los conocimientos económicos dan a la moneda otro carácter que el que se juzgaba tener en la época de las leyes que hicieron nacer las cuestiones sobre la materia". Esto significa que la obligación que tenga por objeto una moneda extranjera no es de dar cantidades de cosas. se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la República Argentina. oro o plata que contenga". cumple la obligación dando la especie designada u otra especie de moneda nacional al cambio que corra en el lugar al día del vencimiento de la obligación". y después de transcribir el artículo 1895 del Código francés. V élez Sarsfield explica en la nota al artículo 619 que se abstiene de "proyectar leyes para resolver la cuestión tan debatida sobre la obligación del deudor. Finalmente. sin que se prevea allí ni en ninguna otra parte del Código las soluciones a adoptarse en el caso de que se produjese la alteración del valor intrínseco (sistema metalista) con relación al valor nominal del signo. El artículo 607 del Código Civil. 281 . nosotros aceptaríamos el artículo del Código de Austria". No existe posibilidad de opción para el deudor de moneda extranjera de entregar su equivalente en moneda legal según la relación de convertibilidad determinada por la ley. ahora modificado en su texto. que estableció la libre convertibilidad del austral con el dólar a partir del 10 de abril de 1991 y prohibió la aplicación de cláusulas de indexación de los créditos desde esa fecha. hasta pág. en lugar y tiempo propio. Desde luego que en la época en que el Código se dictó la realidad económica no presentaba las fluctuantes variaciones que caracterizan a nuestro tiempo.. modificó también los artículos 617 y 619 del Código Civil.es considerada como una obligación dineraria. establece lo siguiente: "Si la obligación del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda corriente nacional. En concordancia con este artículo. la obligación debe considerarse como de dar sumas de dinero". La teoría nominalista se aplicó rigurosamente por nuestros tribunales hasta que aparecieron en nuestra realidad económica las primeras manifestaciones de una tendencia inflacionaria. . establece en relación a las obligaciones de dar cantidades de cosas: "En estas obligaciones. Es decir que. que adopta netamente la tesis nominalista. y agrega: "Por cierto que hoy la moneda no se estima por la cantidad que su sello oficial designe sino por la sustancia.928.222 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 223 nes diferenciada por la naturaleza del objeto de la prestación. agrega: "La ley declararía el modo de satisfacer las obligaciones que ya estuviesen contraídas". en las postrimerías de la Segunda Guerra Mundial. su pensamiento favorable al valor intrínseco no obstante la adopción del nominalismo. cuando ha habido alteración en la moneda porque esa alteración se ordenaria por el Cuerpo Legislativo nacional. el día de su vencimiento". En adelante dichos artículos quedan con la siguiente redacción: Artículo 617: "Si por el acto por el que se ha constituido la obligación. 523. 211J COLMO. siéndoles aplicables en lo pertinente las disposiciones del Código sobre estas últimas. cosa casi imposible". el619 del Código Civil. una cantidad correspondiente al objeto de la obligación. a su vez. por el metal. el deudor debe dar. 521 bis. suponiendo la alteración de las monedas. sino que -al igual que la moneda de curso legal.

pone al acreedor o beneficiario del derecho a resguardo de la pérdida del valor adquisitivo del signo monetario.. pág. t. supuesto que entonces se transfiere el dominio y que el pago sigue a esa sentencia sin apreciable dilación". 529.... 11. cil. m CNCiv. pág. Ello importa reconocer a . pues no puede dejar de tenerse en cuenta al fijar o actualizar su monto los recursos y posibilidades del alimentante. 527.. 595.• t. J. Civ. que alcanza actualmente niveles muy acentuados. En lo sustancial resolvió la Corte en dicho caso: "Que para mantener intangible el principio de la justa indeITUJización frente a la continuada depreciación de la moneda. lo cual ha conducido a la jurisprudencia de nuestros tribunales a buscar soluciones que contemplen elementales principios de justicia y equidad. 525. 653.N . que al permitir el reajuste de la deuda. t. nota 14. 115. t 101. 47.A . 622.. que agregó al artículo 2736 del Código Civil el siguiente párrafo: "El valor computable de la medianería será el de la fecha de la demanda o constitución en mora". 12-Vl-1968. 1".VIII· 1947. op. '" C. el valor del bien expropiado debe fijarse al día de la sentencia defmitiva.S. J 966-IV.L. 530. L. . Refiriéndose en particular a lo que constituye el tema que estamos tratando. Las cuestiones que podían originarse en cuanto al carácter de las deudas por medianería. pág.. ~ág. de Santa Fe clNicchi.A . 528. "Ortega J.).711. t. Modificada la composición del Alto Tribunal. 1961·V. o sea la fijación o liquidación de su monto. Civ. "'JA. pág.J. 1962-11. La Cámara Civil de la Capital '" resolvió que es equitativo el aumento de cuotas "dado que el costo de la vida ha aumentado notablemente en nuestro país. Cód. '" LLAMBfAS.L. pág. J. las deudas de alimentos constituyen una categoría especial..• T. pág. 13 J.).• 26-VI-1967.N . t. CNCiv. En cambio. Cód. 1324. inc. 1959-IlI. Fallos posteriores de la misma Corte habían decidido que la indemnización debe cubrir el valor a la fecha de la desposesión sin admitir compensación alguna por la desvalorización monetaria habida entre ese momento y el de la sentencia "'. t. de Dios y otros c1Dirección Gral.. debemos señalar en primer término el desenvolvimiento que ha alcanzado hoy la teoría de las obligaciones de valor. Federico" ""..224 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 225 convertirse en un fenómeno regular con variaciones solamente en el grado de intensidad y aceleración con que se manifiesta en distintas épocas.. Sin embargo. más allá de la teoría nominalista consagrada por nuestro Código. que pueden no haber aumentado en la proporción que exige una revalorización a nivel aumento del costo de la vida "'. 531. 866. y a fin de que la actora pueda mantener una situación similar a la que poseía durante la vida en común con su marido". y que la demora en el pago del precio no da al expropiado un derecho distinto del que da la mora a cualquier acreedor de sumas de dinero (art. En lo que respect8 a ias prestaciones de alimentos también se ha contemplado la depreciación de la moneda. han sido las relativas a expropiaciones y a indeITUJizaciones de daños y perjuicios. como es del dominio público.SJ. 152. 517. "Pcia. al momento más próximo a la fecha del pago.• t 1967-IV."o variando su anterior jurisprudencia.S. en materia de retrocesión la misma Corte resolvió el 12 de junio de 1968'" que: "No es aplicable a la retrocesión la doctrina del cómputo de la devaluación del signo monetario que se aplica en la actual jurisprudencia de la Corte Suprema en juicios de expropiación". fallado el 20 de agosto de 1947. Carlos A . señalando que en la expropiación hay una venta (art. pág.J. han quedado superadas por la reforma introducida por la ley 17. 1S7 e.. La depreciación de la moneda es así un factor de distorsión de la vidajuridico-económica.. 995. En materia de expropiaciones la Corte Suprema de Justicia de la Nación. 184. Las cuestiones que han suscitado los primeros pronunciamientos jurisprudenciales sobre esta materia. es decir. nro. pág.L. de Fabricaciones Militares".• Sala ··A". Cap . L. C. el 26 de junio de 1967 dictó un fallo .N. 8. después del conocido caso "Gobierno Nacional clDumas. 223 . Sala "A' • L. 20. 526. mantuvo firme su tesis contraria al reconocimiento de la depreciación de la moneda en la fijación del monto a pagar por el bien expropiado. a la valuación de los daños y perjuicios.

711 establece: "Dichos valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesión. 659. que la valuación del daño debe hacerse a la fecha de la sentencia que determina el monto de la misma.. t. 28-XII-195 1. pág. t. en fallo del 4 de abril de 1956 2% resolvió que "para apreciar el valor de los daños y perjuicios. 65. y resolvió entonces m que "la desvalorización de la moneda constituye circunstancia a considerar para la determinación judicial de la indemnización en materia de responsabilidad aquiliana". 29' 2'>' l. En un fallo dictado en 1953 292 declaró que "la justicia no puede acordar excedente alguno en concepto de desvalorización actual de la moneda porque ello significaría cohibir una facultad que.". t.Sala "A". la Suprema Corte Nacional se mostró en un principio contraria a esta posición. Caso: "Mónico.. J. 190 TRIGO REPRESAS. porJo tanto. al que no se opone el principio nominalista". t. sea que existan o no en poder del heredero. que dispone: "Los créditos de los cónyuges contra la sociedad conyugal al tiempo de la disolución de ésta. en la reparación de daños e intereses sólo se comprenden los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación. t. lA . en un principio. 537. sensible a las alteraciones del valor de la moneda para la fijación del monto del daño resarcible. 1956-IV. . agregado al Código Civil porla ley 17. Tratándose de créditos o sumas de dinero. del 15 de abril de 1952 29 '. LL./. Héctor L. t. t. Según TRIGO REPRESAS "". 532. el concepto de "deuda de valor" fue utilizado por primera vez en la jurisprudencia nacional por el Dr. pág. lambién varió su criterio. Es así que. I953-IV. pág. a) LA INDEMNIZACIÓN COMO DEUDA DE VALOR. En cuanto a la responsabilidad contractual. como son las generadas en los hechos ilícitos. lA. es privativa del Superior Gobierno de la Nación". David cJl)escours y Cabaud S. 535. se determinarán reajustándolos equitativamente. II . los tribunales declararon que los daños y perjuicios contractuales debían determinarse a la época en que el contrato debió ser cumplido 294. Sala "B". 66. El agregado hecho al articulo 3477 por la ley 17. . . . Igualmente se ha reconocido el carácter de deuda de valor a las restituciones y recompensas que se deben los cónyuges a la disolución de la sociedad conyugal. 8. 2. "" L. al igual que la de emitirla. 533.". A.. conforme al principio de la reparación plena. teniendo en cuenta la fecha en que se hizo la inversión y las circunstancias del caso". los jueces pueden determinar un equitativo reajuste según las circunstancias del caso". Cám. cuando éste se origina en un acto ilícito. pág.197. debe establecerse el monto de la indemnización en relación a la fecha de la última sentencia. 176.LL. 414.L. Sin embargo.A. en el cual sostuvo: "En virtud de la desvalorización monetaria en las obligaciones de valor.A. 17-Ill-1953. Resulta obvio reproducir aquí la larga lista de fallos en tal sentido. En esta materia la jurisprudencia se ha mostrado. 1961-V.-LA DEPRECIACIÓN MONETARIA Y LOS DAÑOS Y PERJUICIOS 536. S imón P. Por último la reforma ha alcanzado también a la obligación de colacionar. pág. "Algunos aspectos del reconocimiento judicial de la depreciación monetaria".. '''CNCom.R. Safontás en un falJo de la Cámara Primera de La Plata. quedando por consecuencia excluidos los que provienen de la alteración del valor de la moneda '95. lA. conforme al artículo 520 del Código Civil. debe tener- 534. y así fue que la Cámara Nacional en lo Comercial. § 7. 3' Apels. Desde entonces hasta la fecha la jurisprudencia de los tribunales lanto nacionales como provinciales ha sido constantemente reiterada en el sentido de considerar a la indemnización por daños y perjuicios derivados de un acto ilícito una deuda de valory. Seco Doctr.711. 538. Rosario. la solución apuntada llegó con más retraso. pág. al modificar su composición. pág. La jurisprudencia varió posteriormente. t. 1960·Il. 539.~ág 239. 73. 22-X-1961. reconociéndole el carácter de deuda de valor. luris. clOrau y Mora S. Sala "B'·. Posteriormente la Suprema Corte de Justicia Nacional. '96 Caso: "Maggi. aunque sea discutible lo relativo a la época de la liquidación de la misma. desde tiempo atrás.226 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACiÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 227 esta deuda el carácter de una deuda de valor. pág. A. .1 963-Il. Asílo resuelve el nuevo articulo 13 16 bis. 50. t. En otros casos se declaró que. 453.

b) OPORTUNIDAD PROCESAL PARA INVOCAR LA DEPRECIACIÓN.A.. 1967-IV. .1. 7-IlJ-1960. Sala hA" 297. debiendo tenerse en cuenta la naturaleza y alternativas del bien cuyo valor. a partir del 8 de noviembre de 1973 '99 el Alto Tribunal declaró que no compartía la doctrina anterior del tribunal según la cual la sentencia que concede una compensación por desvalorización de la moneda que no fue solicitada en oportunidad de la demanda o de su contestación. Córdoba. )!l) Caso: "Prov. 410. 24-IX-1959. BORDA..A '''1. . Este criterio es el prevaleciente en la jurisprudencia de nuestros tribunales. 107. 201-202.A. 421.. 1. La Corte Suprema Nacional. 115.". Este criterio es el seguido por el Dr. de donde resultaría que al hacerse la valuación del daño al tiempo de la sentencia deberán computarse los factores de valorización del mismo y. pág. Con anterioridad el criterio de la Cámara Nacional en lo Civil había sido fijado en estos términos: "Es posible la invocación del factor económico de la desvalorización monetaria con posterioridad a la traba de la litis. dictámenes preliminares del TU . de Santa Fe clNicchi. L.. Congreso Nacional de Derecho Civil". en que se cumpla la sentencia que disponga el resarcimiento. 1961.1. es decir. e) CRITERIO DE LA VALUACIÓN. no siempre refleja aumento sino que a veces disITÚnuye". p~g. 1955-III'lág. "Observaciones a los. 1. en pleno. Por ello se ha declarado reiteradamente que "El reajuste por desvalorización monetaria no debe practicarse con criterio matemático aplicando directamente los coeficientes indicativos elaborados por los orgaeNCiv . 1. 1960-IV. Declaró también que tampoco es admisible considerar la depreciación monetaria de oficio por los jueces. 152. sino de valoración de los bienes concretos cuya pérdida motiva la indemnización ''''. t. En algunos fallos se ha sostenido que en los supuestos de indemnización de daños debe tenerse en cuenta su valor actual a la época de la sentencia. Con respecto a la valuación del daño en el caso de que el vendedor no cumpla su obligación de entregar el inmueble vendido porque lo enajena a otro comprador. al resolver que el valor del bien expropiado debe fijarse al día de la sentencia definitiva )(l). sin que medie petición de parte.. 334. pág. viola la garantia de la propiedad y de la defensa enjuicio. pág. lA. 544. 82. 302 'éORDA. C. 542. 1.A. 1. es decir. 545. tiene resuelto que "la indemnización que debe satisfacer el vendedor que se encuentra impedido de transmitir el dominio de la cosa al adquirente por haberla enajenado a un tercero. "" "1-'1 Primera.. l . entre ellos. la Cámara Nacional en lo Civil de la Capital..228 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 229 se en cuenta el momento en que se haga efectiva la reparación.L. 1960-11. l. La Corte Suprema de Justicia de la Nación había resuelto reiteradamente que la suma reclamada en la demanda constituía el tope de la indemnización que debía fijarse en la sentencia "". fallo 67. l . el que resulta inversamente de la depreciación de la moneda.1. CIa.. declaró que "Para determinar el monto resarcitorio no cabe aplicar indiscriminadamente a todo género de expropiaciones un índice que corrija la desvalorización monetaria. consiste en la diferencia entre el precio pactado en el contrato y el necesario para adquirir otra éosa igual en el momento en que decidió no cumplir la sentencia. pág. 370. aun en épocas de inflación.A.. . 5-X-I971. quien considera que lo que debe reconocerse no es la depreciación monetaria sino la valorización de los objetos concretos cuya pérdida origina la demanda por indemnización lO'. es decir.081 CNCiv . El Dr. J. 540. en caso de existir. págs. lOO JO! 541.. Sala "A". 144. la valoración del inmueble que no llegó a transferirse al comprador por haber sido previamente enajenado a un tercero. 5. pues no se trata de depreciación de la moneda. L. 1%3-1. p~g .. mediante la entrega de la suma de dinero necesaria para que el actor pudiese comprar un automóvil como el convenido el día en que se hiciese efectiva dicha entrega". Actas. LLAMBÍAS en su voto en disidencia expresó: "A los efectos de la indemnización correspondiente. Guillermo A. Sin embargo. de Seguros y otro". sólo es computable hasta el momento en que el inmueble salió del patrimonio del vendedor". inclusive hasta la oportunidad de alegar de bien probado o al tiempo de expresar agravios según se haga el pedido en primera o en segunda instancia" '00 543. en el momento en que venció el plazo acordado para escriturar".

. 138.. pág. CN iv . LL. t. en pleno. LL. 1977-1. 547. fallo 76. 1. LL. las demás salas de dicho tribunal '10.. 548. se entiende que debe aplicarse laque cobra el Banco de la Nación Argentina en sus operacIOnes de descuento ordinario. Trátese de delitos o cuasidelitos. LL.. 550. 6-IV-1977. la núsma Cámara Civil (Sala "A") resolvió que "No cabe relevar de intereses a la suma que se adiciona en concepto de desvalorización monetaria pues la misma. Sala "A". Ante el silencio de la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada que condenó el pago de intereses pero no fijó su tasa. pág. desde la fecha de la notifIcación de la sentencia"". y que "la desvalorización monetaria constituye un fenómeno que no necesita demostración y los índices de costo de vida sólo constituyen una guía para el juez. t. siendo como éste una suma de dinero. 906. 890. pág. pág. 111. \38. en pleno. Con el concepto de que el resarcinúento debe ser pleno. Sala "P'. 8 Y LL.. t.. pág.. CNCiv. l .. Sala "E". LL. L. 137. lo cual es contrario al fundamento legal de la indemnización. influyen para fijar la indemnizaci6n o el importe del crédito" . Sala "O". Sala' C". que se acuerda a quien es merecedor de ese beneficio. 328. LL. 14-111-1968. 1977-D. Este criterio jurisprudencial no tenía en consideración que tal interés es el fruto civil del capital constituido por la indenmización debida. Tales intereses deben correr. 27-IX·1978. Es decir que "la corrección del resarcimiento por causa de desvalorizaci6n monetaria no es materia que dependa de índices vinculados con el mayor o menor costo de vida" . CNCom . En relación a la valuación del daño a la época de la sentencia. pág. ~. el LIMITACIONES AL PRINCIPIO DE ACfUALlZAClÓN. 77. 851. causa hGómezclEmpresa Nacional de Transportes". 137. y que. pág. quien no se encuentra obligado estrictamente a los datos que suministra ese trabajo estadístico" "".. g. 2Q.295.A. Sala "A". t. 1977-C. t.o<. a estilo de los que cobra el Banco de la Nación Argentina en sus operaciones ordinarias de descuento 311. 132. LL. no se advierte cuál es la razón para que no devengue intereses o los devengue desde una fecha distinta" .. por constituir un capital. LL. 854... la Sala "P' de la Cámara Nacional en lo Civil había resuelto reiteradamente que "Imponer intereses sobre la cantidad fijada por el tribunal en concepto de reajuste por desvalorización monetaria y desde el momento en que se produjeron los daños. Sala "C"". 16-X1l1958. LL.. 138.. '" . t. pudo ser de inmediato aplicado a una actividad productiva. CNCiv. 18·IX-I969. de donde es justo que se reconozca a la víctima dicho interés sobre el monto revaluado desde la época en que debió percibir la indemnización que.230 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERIUICIOS 231 nismos oficiales. t. aunque el crédito se haya actualizado en función de la depreciación monetaria 311 bi'. lB. 93. Se ha en reiteradas decisiones jurisprudenciales que no procedía fijar el valor del daño al día de la sentencia cuando ha habido retardo en accionar imputable al damnificado m Sin embargo...... t. 909. pág.. pág.. pág. El resarcimiento no resultaba así pleno o integral. resulta también afectado por la depreciación monetaria..SJ. . juntamente con otros factores. . La demora en accionar o en la tramitación del pleito atribuible a cualesquiec~nsiderado )()1 CNCiv. LL. pág.L. t. Éstos constituyen uno de los elementos a computar que. CNCiv. Sala "P'. LL . t 137. 135. pág.. . 188. t. 138. pág. LL. 1977-C~ág. 135. Sala "O".N.57.. pá.. y si una y otra son idénticas. 667.. 1068. Sala "B". 22-IX·1977. LL. reemplaza sin agregar un solo peso a aquella que debió pagarse cuando ocurrió el daño.LL. y de ahí en adelante. el curso de los intereses ha suscitado alguna jurisprudencia contraria al principio adoptado en el citado plenario. se deben intereses desde que se produjo cada perjuicio objeto de la reparación "".. sería aceptar dos medidas compensatorias sobre el mismo capital.. 546. J. 551.!\. 26-VIJ-1976. hasta el efectivo cumplimiento de la condena. nro. t. Sala "P'. el criterio que ha prevalecido ha sido el contrario. CNCiv. LL.IX-1978. 935. CNCiv. Sala "F'. d) EL CURSO DE LOS IN1ERESES. 96\. En efecto.. pá2. \37. Sala "B". t. 15. pues es una cuesti6n que debe quedar librada al prudente arbitrio judicial. '" CNCiv. 309 310 . CNCiv. Sala "E". 549. Siguiendo el razonanúento que antecede es uniforme hoy el entena de que sobre la suma reajustada por depreciación monetaria deben liquidarse intereses al6 por ciento (puro aneto l anual desde la fecha de los perjuicios hasta la sentencia definitiva de segunda instancia. 250.. 3(16 CNCiv. 89. Sala "D". '" C. t. por consiguiente. t. En el mismo sentido.

1. pero su violación puede dar lugar a una reparación del daño material o moral que se satisface en una suma de dinero. L. Sala "B". L..L. Sala 'D". en adelante se debería el precio de la reparación y como tal sería una deuda de dinero sujeta al principio nominalista "'.. '1' 851. la libertad. l 135. . pág. 56. en ~Ieno.L. por lo menos. con anterioridad al momento de la fijación de la indemnización en la sentencia.. L. y se ha decidido que "Corresponde la actualización del crédito por resarcimiento de daños a causa de la depreciación monetaria al tiempo de la sentencia aun cuando la víctima anticipara el importe necesario. pág. 1. lo ubican en el plano ontológico.. Sala "F'. de lo que ella produzca o pueda producir y aunque su productividad futura sea puramente eventual o hipotética.. Sin embargo. t. 1. el CNCiv. "La vida humana como valor económico' • ED . . satisfaciendo sus necesidades materiales y los fines éticos que está destinado a cumplir. L. Los derechos de la personalidad son aquellos que constituyen manifestacionesdeterminadas. 111. pág. considerados en sí mismos... por sí misma. el primero. ha surgido en la jurisprudencia de nuestro país la doctrina según la cual la vida humana tiene. 613. es irrelevante al efecto de considerar el reajuste por depreciación monetaria 312 "'. pág. Desde el punto de vista del pensamiento lógico. la salud. a veces con timidez. L. como ser ético físico. pá$' 137. como cualidades propias del hombre. el desmedro de los otros bienes significaría privación o lesión de su goce. 138·955. Puede afirmarse así que la vida es. SaJa "B". t. 31 7 ORGAZ. y por ello. pues si se suprime la vida. 109. lI2 .L. 395. 801 .LA VIDA HUMANA COMO DERECHO DE LA PERSONALIDAD Y SU VALOR ECONÓMICO 554. IG-IlI-1976. 553.232 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 233 ra de las partes o a ambas. 1127. Sala "E". § 8. 230. como atributos o calidades adjetivas del ser humano. la vida es una categoría esencial o existencial a la cual se subordinan las demás categorías que. pues son derechos extrapatrimoniales. el honor y el secreto de la vida privada. más tarde con progresiva firmeza. pág. Los Derechos Persona[[simos. Son sin duda bienes de la mayor importancia. SaJa "C".L. desde el punto de vista axiológico todos los derechos de la personalidad son valores de igual jerarquía. 1.. L. La vida del hombre es un derecho de la personalidad que el orden jurídico ampara junto con la integridad física. 112. en el orden de los derechos de la personal idad. frustrándose un interés legítimo que el orden jurídico no puede dejar de repudiar como un agravio a la dignidad del hombre. LL. 1976-B. El criterio jurisprudencial señalado ha variado actualmente.L. físicas o espirituales de la persona.. 909. dejan de existir los demás derechos personalísimos que.. CNCiv.. Sala "A".. porque el interés jurídico que pwtegen es el goce o satisfacción que los bienes que se busca preservar producen a la persona humana. en un valor pecuniario. L. Aunque la existencia física no experimente daño alguno. 103. 1974. 138. no tolera el ataque o desconocimiento de cualesquiera de ellos.L. principal entre todos. 1. Es que los derechos de la personalidad. LL. porque el hombre los posee por su calidad de tal y le sirven para desenvolver su personalidad en el ámbito de la sociedad en que vive. pág. entendiéndose que se habría producido una transformación de la obligación de valor en deuda de dinero. cuya unidad. que son parte inescindible de su existencia misma. se valoriza en igual medida aunque inversa a la depreciación de la moneda .1.L. 1. no tienen valor económico. III CNCiv. por tanto. 102. pág 961. Sala "A". pues la deuda de valor que significa la obligación de indemnizar por lo ya gastado no se transforma por eso en deuda de dinero en relación a quien está obligado a hacerla efectiva" 'IS. esto es. Santos. Alfredo. Esta fue una inteligente creación jurisprudencial que se justificaba cuando el Código Civil autorizaba la indemnización del daño moral en l !ó CIFUENTES. pág. objetivadas por el ordenamiento normativo y llevadas al rango de bienes jurídicos 316. con prescindencia. Estos bienes no tienen en sí mismos un valor económico. Señala ORGAZ 317 que desde el comienzo de este siglo. valor económico o patrimonial. También se argumentó que el bien que ha sido reparado al conllevar la reparación misma. l15 CNCiv. 552. También en un principio la jurisprudencia desestimaba el cómputo de la depreciación monetaria en aquellos casos en que las cosas dañadas habían sido reparadas o sustituidas por el damnificado. comienzan y terminan con su existencia. pág.l<. 112.

114. aquella jurisprudencia que había declarado que la vida humana es un valor económico de por sí resarcible no tiene ya sustento. Blanca. de ahí surgió la doctrina de que la vida humana tiene un valor económico por sí misma. así como las aptitudes de la inteligencia y del espíritu. no vale por sí misma. .. 318 ZANNONI. quien no sufre un menoscabo patrimonial ni moral por su propia muerte. sino que habrá de legitimar su acción invocando y probando su interés legítimo afectado por el hecho ilícito. como consecuencia previsible de ese hecho. el daño cierto que la muerte de la víctima le ocasiona en su patrimonio.. que ni la ley ni los pronunciamientos judiciales han atribuido un valor a la vida humana independientemente de los damnificados por su pérdida. La pri vación de los beneficios actuales o futuros que la vida de una persona reportaba a otros seres que gozaban o podían gozar de aquéllos. no ocasiona perjuicio a quien fuera portador de ella durante su existencia. porque el perjuicio lo experimentan en sus propios patrimonios como consecuencia de la muerte de otro. desde el instante en que esta fuente de ingresos se extingue 3 17 ter. lA . Apels. 555. de la víctima. hoy derogado). El o los damnificados son siempre indirectos. Eduardo A. Cuando el reclamante recibía prestaciones asistenciales del muerto durante su vida dejará de recibirlas en adelante. es decir. porque no está en el comercio y no tiene por lo tanto valor de uso o de cambio. . ¿tiene por sí sola un valor económico . El Daño en la RespoTlSabilidad Civil. permutada o alquilada. 567. PLINER. y si se lesiona o ataca así un interés legítimo de un te rcero el responsable de esa muerte debe resarcir el perjuicio causado. Los otros daños que se pueden causar en el patrimonio de terceros sólo tendrán el carácter de lucro cesante por la pérdida de beneficios económicos que aquéllos recibían del muerto o el carácter de pérdida de chance por la frustración de la posibilidad de recibirlos en el futuro. puede afirmarse que la vida humana tiene un valor económico para alguien que no es la víctima... o sea de la víctima del homicidio. Vale sí cuando puesta en relación con otras personas o con las cosas produce bienes y éstos sí son apreciables económicamente. pero esa vida no está en el comercio para ser vendida.. sino por los frutos que la actividad humana produce. quienes obviamente no son el muerto. "La vida humana. pero en consideración a sí misma.711 reformó el artículo 1078 admitiendo la reparación del daño moral sufrido como consecuencia de un hecho ilícito. 1 JO. como dice ZANNONl "'. volO del Dr. 1078. pIlg. Cluillermo A. .. y ése será el daño resar317 . B. No está de más puntualizar. l. la habilidad técnica y la misma belleza del rostro o del cuerpo. era tan injusto privar a las víctimas de un hecho ilícito (aunque no fuera delito de derecho criminal) de la indemnización del daño moral. no puede cotizarse en dinero. constituye un daño cierto. representan un valor económico en cuanto son instrumentos de adquisición de ventajas económicas. En este sentido puede decirse que la vida tiene un valor económico para quien durante su existencia despliega una actividad lucrativa.dhlt"'. 1982. 10 que se llama elípticamente la valoración de una vida humana no es otra cosa que la medición de la cuantía del perjuicio que sufren aquellos que eran destinatarios de todo o parte de los bienes económicos que el extinto producía.234 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 235 caso de delitos del derecho criminal (art. que ha de medirse no por un supuesto valor económico de la vida '¡Jtil llORf)A. Cám. sino por la cuantía del daño efectivamente sufrido. Resultaba tan irritante JI"" la solución legal. de suerte que no habrá ya sujeto titular de un supuesto resarcimiento. L Il. exclusión hecha de los gastos de asistencia y funerarios que el artículo 1085 del Código Civil impone como obligación del delincuente de pagar a quien quiera que hubiese hecho esos gastos. pág. no produce empobrecimiento o disminución en sus bienes. al extinguirse. 1959. pág. Nadie puede discutir que la vida humana. La muerte no causa un daño emergente en el patrimonio del tercero damnificado. sin referirla al bien que produce o puede producir. Después de que la ley 17. Esto no significa que la desaparición de alguien no perjudique a otros. daño éste que se mide por la cuantificación del deterioro patrimonial que sufre el reclamante con prescindencia de un supuesto valor autónomo de la vida ajena. esto es. Es que la vida no tiene valor económico en sí misma.. 849. que los tribunales encontraron una vía para indemnizarlo sin decir que se indemnizaba.IU ) . Pero quien quiera que reclame un resarcimiento no lo hará aduciendo que la vida tiene de por sí un valor económico. y ello es así porque la muerte determina el fin de la persona. En este orden de ideas. Una vida. Traducida la doctrina judicial. La vida es potencialmente una fuente de ingresos económicos y de ventajas patrimoniales susceptibles de formar un capital productivo.

el daño es moral y en ningún caso patrimonial. ajuicio de ORGAZ 320. Esta segunda noción. B) DAÑO MORAL 4) 5) 6) 7) hereditatis. pág. 149. . en primer lugar. ORGAZ. 1084 y 1085). CONCEPTO. 9) Que la pérdida de una chance es un daño cierto y actual que debe estimarse según el grado de posible certeza de realizarse la legítima esperanza de un tercero de recibir beneficios de la víctima de no haberse producido el fallecimiento. la mayoría de la doctrina radica la distinción sobre los resultados o consecuencias de la acción antijurídica: si ésta ocasiona un menoscabo en el patrimonio.. que es el que interesa a los fines del resarcimiento. Que el damnificado que pretende un resarcimiento debe probar el perjuicio que sufre en su patrimonio. Que la reparación debe ser integral. 251 y sigs. inquietud espiritual o agravio a las afecciones legítimas. excepcionalmente como solución de equidad. 223. atendiendo a lo que dispone el artícu lo 1084. op.236 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 237 cible. además de daño moral. J2n nro . pero no se computa el lucro cesante que hubiera beneficiado a ésta en el futuro y que su muerte frustra. que compartimos. cit. no afecta al patrimonio pero lesiona los sentimientos de la víctima. y en general toda clase de padecimientos ¡n susceptibles de apreciación pecuniaria. y la acción resarcitoria se ejerce iure proprio y no iure 3) 8) Que el lucro cesante a indemnizar se mide por los beneficios que el tercero hubiera recibido de la víctima si viviera. si se reúnen respecto al damnificado todos los requisitos que lo legitimarán como titular de la pretensión resarcitoria. porque toma como base el concepto de "daño". DEFlNICIÓN. si la lesión afecta la integridad corporal o la salud de las personas. 556. existe daño moral y no patrimonial. Que el damnificado que pretende reparación debe invocar la existencia de un daño cierto a un interés legítimo y.. el daño es material o patrimonial aunque el derecho atacado sea inmaterial. op. 555 bis. debe sentarse la premisa de que la cesación de la vida por sí sola no es fuente de resarcimiento para nadie ni para quien se va de este mundo ni para los que quedan en él. cit. sino porlos beneficios potenciales y reales de carácter pecuniario que comporta la actividad del hombre a sí mismo mientras existe. Como sÚltesis se puede afirmar: 1) Que la vida no tiene valor económico por sí misma. porque los bienes atacados son inmateriales. La cuantía de la reparación estará determinada. debiendo el juez estimar y cuantificar prudentemente la reparac¡<in. salvo excepcionalmente en los casos de presunción legal iuris tontum (arts. el daño es material o patrimonial. págs. si. Podemos definir entonces el daño moral como la lesión en los sentimientos que determina dolor o sufrimiento físicos. perjuicio material o daño en el patrimonio de otros por la repercusión que en sus bienes tiene la desaparición de un ser humano. op. 2) Que la muerte de una persona puede causar. 10) Finalmente. es la correcta. Que el daño sea consecuencia inmediata o mediata previsible por su relación causal adecuada con la muerte producida por el acto ilícito de un tercero. 557. afectando su actual composición o sus posibilidades fumras. 31 9 LAlOU. a un interés no amparado por la ley siempre que no sea ilícito ni inmoral.. habida cuenta de las circunstancias que determinan las necesidades que quedarán insatisfechas respecto a la subsistencia futura del damnificado. Sin embargo. por lo que fuere necesario para la subsistencia de quienes recibían el beneficio de la víctima. FISCHER. cit . Para algunos autores Ji9 la distinción entre daño patrimonial y daño moral depende de la índole de los derechos atacados: si la lesión se dirige a los bienes que forman el patrimonio. Que el daño puede consistir solamente en el lucro cesante o en la pérdida de una chance que sufra el damnificado al verse privado de beneficios que recibía del muerto o al frustrarse la posibilidad de obtenerlos en el futuro. quedando a la prudencia de los jueces fijar el monto de la inmdemnización y el modo de satisfacerla. en cambio.

pero también un perjuicio pecuniario: gastos de asistencia médica. Si ~ I ¡JIU'" que recae sobre un bien jurídico. Es raro que un perjuicio moral no esté acompañado de un perjuicio material: una herida causa sufrimientos a la víctima (daño moral). Si el daño recae sobre un bien jurídico cualquiera y repercute en la persona afectando un interés jurídico no patrimonial. como la pérdida de una ventaja económica por disminución de laclientelade un profesional. el daño es patrimonial. El objeto del daño en sentido jurídico no es otra cosa que un interés humano jurídicamente tutelado. el honor. sino sobre los resultados o consecuencias de la acción antijurídica: si ésta ocasiona un menoscabo en el patrimonio. el bien es el presupuesto del interés. El concepto de bien puede ser fácilmente determinado considerando. mientras que el daño material es pura y exclusivamente lesión o menoscabo a bienes materiales. sea de valor económico o no.'s uquél susceptible de apreciación pecuniaria. El daño privado puede ser definido como patrimonial o no patrimonial. Todo interés legítimo goza de protección legal mediante los poderes de actuación que constituyen los derechos subjetivos. .238 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 239 557 bis. el daño es patrimonial indirecto. Sin embargo. cual es mantener la integridad de su composición. Esta a su vez es una exigencia que proviene de la falta de alguna cosa y busca la propia satisfacción postulando el bien idóneo para obtener ese resultado. estamos en presencia de un daño patrimonial directo. rePL'n'utl' ~II ~I plltrimonio urcctando un interés legítimo. Interés legítimo es aquel que impulsa al hombre para realizarse mediante la satisfacción de las exigencias físicas y espirituales consustanciales con la naturaleza humana. la libertad. Son también bienes jurídicos los atributos o calidades de la persona humana como sujeto de derecho. se tiene el daño material o patrimonial. Si el mismo daño repercute en los sentimientos por el valor afectivo de la cosa atacada. y si ningUn efecto tiene sobre el patrimonio. sino en el diverso interés que es presupuesto de ese derecho. El interés patrimonial. incapacidad para el trabajo. la integridad corporal. que él se identifica con todo lo que puede satisfacer una necesidad. como lo hemos dicho al princjpio. así como el daño patrimonial. el honor o la libertad de una persona y afecta al mismo tiempo un interés jurídico no patrimonial. pero hace sufrir a la persona en sus intereses morales tutelados por la ley. la intimidad. Cuando se distingue entre el daño patrimonial y daño moral el criterio de la distinción no radica en el distinto carácter del derecho lesionado. La mayoría de la doctrina no funda esta distinción sobre la índole de los derechos afectados. si el daño recae sobre un bien jurídico material destruyendo o deteriorando una cosa que es objeto de un derecho patrimonial y afecta al mismo tiempo un interés legítimo de carácter económico porque altera la integridad del patrimonio disminuyéndolo. DAÑO PATRIMONIAL Y DAÑO EXTRAPATRIMONIAL. así como los derechos mismos. Lo expuesto permitiría afirmar de un modo simplista que el daño moral es menoscabo cuya entidad se agota en el ataque o lesión a derechos extrapatrimoniales. etcétera. Si el daño recae sobre un bien jurídico inmaterial atacando la vida. y también a menudo un perjuicio material. Bien jurídico es todo objeto material o inmaterial. sea en sus posibilidades futuras. el daño es moral indirecto. la salud. segUn tenga por objeto un interés patrimonial o extrapatrimonial. cualquiera sea éste. tales como la vida. Así. Debe determinarse el concepto de patrimonialidad para poder aclarar qué es interés patrimonial o no patrimonial. Si el mismo daño repercute en el patrimonio por la pérdida de un beneficio económico afectando así un interés jurídico patrimonial. hay daño moral o no patrimonial. Sin embargo. sea en su existencia actual. El daño consiste en un perjuicio ocasionado a un interés privado que tenga relevancia para estar sujeto a resarcimiento cuando goza de tutela jurídica. BIEN JURfDICO E INTERÉS LEGíTIMO. el daño es moral directo. sino por la índole patrimonial O no patrimonial del interés afecludo . como es la incolumidad del espíritu o los sentimientos. e igualmente los valores existenciales de ella que constituyen los derechos de la personalidad. Una difamación importa un atentado al honor (daño moral). el concepto de interés no puede entenderse si no se explica previamente el concepto de bien del cual el interés es complementario. y qué es daño patrimonial tl cxtmpatrimonial. produciendo un desequilibrio emocional a causa de la pena o la angustia de su pérdida. Los bienes jurídicos son entonces las cosas que constituyen objeto de los derechos patrimoniales. el daño es extrapatrimonial o perjuicio moral. cualquiera sea la naturaleza patrimonial o no del derecho lesionado. . conviene aclarar que la diferenciación entre estas dos ('utL'¡:orfus de daños no está determinada por la naturaleza de los bienes IItuclldos. 557 ter. el cuerpo. la imagen. que sirve al hombre para satisfacer sus necesidades. la salud.

El perjuicio estético existe cuando una persona es desfigurada o experimenta mutilaciones o cicatrices diversas en el cuerpo o en el rostro. 78. Droit Ovil. y. pág. Se enuncian entre ellos los ataques al honor. Paris. así como imputaciones falsas que peljudican la reputación de una persona. . Cuando se atenta contra la vida o la integridad corporal. 680.film o con fmes comerciales). el o 320 Ler CHARTlER. también puede padecerel dueño un daño UUI!!. privación del olfato y del gusto. Yves. pero el daño resarcible consiste en las repercusiones espirituales o económicas que constituyen los intereses jurídicamente protegidos. Un actor que sufre desfiguración del rostro padece la angustia de su afeamiento como persona y. que es impropio llamar a estos daños "puramente morales". al interés extrapatrimonial que representa la privación de la satisfacción estética de poseerlo y gozarlo. como categoóa autónoma o independiente. así como la del daño patrimonial que conlleva comunmente. no poder disfrutar de la danza. Rnrí~. atentados al derecho a la imagen que se protege en sí misma independientemente de la intimidad. Obliga/tomo Pans. el bien o derecho atacado por el acto ilícito y el interés juódico afectado. o si. El atentado a la vida y a la integridad corporal no es menos importante y delicado que lacuestión anterior. por otra parte. también. 1985. op. tales como la violación de la paternidad de la obra.240 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 241 557 quater. La jurisprudencia francesa registra casos de atentados al derecho moral de autor o inventor. no estar en condiciones de realizar un viaje de placer. muchas veces se produce el peljuicio indirecto a intereses patrimoniales. 1983. perjuicios a la estética (esthérique). La lesión estética ataca un bien extrapatrimonial como es la belleza o la integridad corporal. Creemos que el perjuicio estético constituye un daño patrimonial indirecto o se absorbe en el daño moral que la víctima puede padecer. la usurpación de la paternidad de una obra o el empleo de la fotografía de otro sin autorización. por el contrario. El perjuicio al placer depende de las secuelas del hecho ilícito en orden a la privación de los goces de la vida como no poder practicar deportes. con rigor científico. Tratándose de la destrucción de cosas inanimadas. porque si bien pueden afectar intereses extrapatrimoniales. por la repercusión de la lesión de bienes no patrimoniales. además del perjuicio económico que puede representar lu pérdida de un cuadro valioso. SI ARK . pieza de teatro.. repercuten en el patrimonio ocasionando pérdida de beneficios por lucro cesante. STARK. AMPLITUD DEL CONCEPTO DE DAÑO MORAL. Existen muchos casos en que los atentados a la reputación de una persona. por la necesidad de atender los gastos de asistencia médica para la recuperación de la salud. como expresiones o manifestaciones difamatorias e injuriosas. los cuales resultan del ataque a ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal. Se comprende aquí la destrucción de cosas y atentado a la vida o a la integridad corporal . Boris. Para deslindar el ámbito del daño que debe repararse es necesario distinguir. como cuando se anuncia un acontecimiento familiar sin el consentimiento del interesado. a) El primer supuesto es aquel que la doctrina francesa denomina daños "puramente morales". que es un derecho de la personalidad. pág. En la doctrina y la jurisprudencia se ha suscitado la cuestión de si la lesión estética es resarcible en sí misma. de la integridad corporal O de la preservación de la vida. La diversificación de la lesión a intereses no patrimoniales pemúte detemúnar la amplitud del daño moral. el daño moral se manifiesta de diversas maneras que podemos distinguir considerando el daño sufrido por la víctima (daño directo o inmediato) y el daño padecido por terceros (daño indirecto o mediato) que la doctrina francesa llama par ricochet. sin embargo.'. atentados al nombre cometidos por usurpación de la personalidad y el empleo de un nombre real en una obra del espíritu (novela. el uso del nombre ajeno. perjuicio juvenil (juvénile) y perjuicio de sufrimiento (souffrance) '''. pág. en relación a la actividad productiva de quien es el sujeto pasivo de estos ataques. O sea de rebote. También la intromisión en la vida privada. b) El otro supuesto es el del daño moral resultante de un ataque material o corporal. Nos parece. la indemnización tiene por fm reparar el daño patrimonial el daño moral. de. los daños morales que resultan de ataques a bienes materiales y a los derechos extrapatrimoniales a la vida y a la integridad corporal 32Obi. Aquí la reparación del daño moral es corrientemente admitida. 70. La Réparation du Préjudice. Esos perjuicios directos que sufre la víctima del ataque se clasifican en perjuicios al placer (d'agrément).. A este efecto es dable distinguir los daños morales que resultan de ataques a los derechos extrapatrimoniales distintos de la vida y de la integridad corporal. perjuicio sexual (sexuef). como podría ser una obra de arte.

nro. 558. 11. OROAZ. 210 y sigs.. 28-VUI-1978. Reparar un daño no es siempre rehacer lo que se ha destruido. L.. B) TEORÍA DELASANCIÓNElEMPLAROREPRESIVA.242 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 243 daño económico que importa la disminución patrimonial por la pérdida de las chances de ser contratado para actuaciones teatrales o televisivas. únicamente tendrán la acción los herederos forzosos". cil. no para desechar tal reparación que expresamente consagra la ley. si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. 1939. 313 Ysigs . o aun por la vista de los sufrimientos o la invalidez de la víctima si sob~vive a! accidente. Según LLAMB/AS la reparación del daño moral encuentra su justificación no por el lado de la víctima de la lesión. 559 bis. . A) TEORfA DEL RESARCIMIENTO. La mayoría de la doctrina 321 afirma que la reparación del daño moral no difiere de la reparación del daño. la función no es de equivalencia sino de compensación o satisfacción a quien ha sido injustamente herido en sus sentimientos O afecciones. T. Responsabilitl CiviL. IV. 232.). 28-XI-1978. "El daño moral. H. ObligaJioru.. op. op. op. pág. así como de la "indemnización del daño moral" (arts. op. Cód. es también dar a la víctima la posibilidad de procurarse satisfacciones equivalentes a las que ella ha perdido. págs. que aquél. ¿Pena o reparaci6n?". la reparaclOn en ambos casos cumple una función resarcitoria. "Reparación del dolor: solución jurfdica y de equidad". puede señalarse que la ley habla de la "obligación de resarcir" y de la "reparación" del agravio moral. 1. pág. Paris. 1. T. 389. que es reparadora: desentona con ella y es más propia del campo penal. 224 YSlgs. nro. 321 tef ORGA2. en aquéllos. No constituye un resarcimiento sino una pena civil mediante la cua! se reprueba ejemplarmente la falta cometida por el ofensor. no corresponde en nuestro sistema lega!. En éstos cumple una función de equivalencia entre el daño y la reparación. sino solamente los herederos forzosos si del hecho hubiese resultado la muerte de esta última. Obligaciones. si se trata de la pena provocada por la muerte de una persona querida. 559. 414. admitido por la doctrina y junsprudenc\3 francesas. 4534. E. Cuando el daño moral lo padece indirectamente otra persona distinta de la víctima. cil. cit. O sea el dolor en el sentido médico del término. LAFAnLE.. puede afirmarse que las notas esenciales del sistema de reparación del daño moral establecido por la reforma de 1968 demuestran acabadamente que la reparación del daño moral no tiene el menor carácter punitivo. ni se invoca ningún fundamento legal que autorice una conclusión distinta 321 "c. PLAN1oL.. y ninguna de estas expresiones tiene algo que ver con el concepto de "pena" o "sanción". Civ. UAMBIAS. El dinero no representa en la reparación de los daños morales la misma función que en los daños materiales. nros. 577 y 1078.!. sino para determinar sus alcances. En síntesis. FUNDAMENTO y NATURALEZA DE LA REPARACiÓN. T.como éste no son sino especies del daño y por consIgUIente.. SA vAT1ER. se caracteriza por el dolor físico consecutivo a un accidente corporal. T . Además de los fundamentos que hemos dado precedentemente. lo cual es casi imposible.. T.711. ru.. S'L~AT y GAW. A lo expuesto se agrega la opinión de MOSSET lTURRASPE 321 '". Este último caso. 91. Nuestro CódigoCivilestableceenelartículo l 078 injinequc ''La acción por indemnización del daño moral sólo competerá a! damnificado directo. m~terial. y constituye lo que se ha dado en llamar pretium doloris. 406. que comprende también el dolor o la pena del alma subsiguiente a una incapacidad física permanente. cil. nro. 215-2t6. págs. cil.. como que no puede invocarse. se denomina perjuicio de afección (pretium affectionis). CII. op. en el sentido afectivo del término. T. R.. 102. 302. El carácter resarcitorio de la reparación del daño 'moral parece ser el que mejor se adecua al régimen legal después de la reforma de la ley 17. 1... R. '" MAZEAUD el TUNC.L. A. La cuestión relativa al fundamento y naturaleza de la reparación del daño moral ha dado lugar a un debate doctrinario que tiene proyecciones en la interpretación de las normas legales. pág •. El perjuicio sexual y el perjuicio juvenil son considerados aspectos de la privación de placeres y satisfacción de la vida (préjudice d'agrément). Nadie más que estos últimos tienen legitimación activa en el caso. Busso. quien dice que la idea de pena no se compadece tampoco con toda la estructura de la responsabilidad civil. en cambio. Paris. En cuanto al perjuicio de sufrimiento.. pág. T.D. sino por el lado del ofensor. Otra parte de la doctrina JU rechaza categóricamente la tesis del resarcimiento y se pronuncia por la de la sanción ejemplar.• T. 322 DEMOGUE. 1967. Ello significa que el pretium affectionis en nuestra legislación no puede invocarlo ningún tercero y no cualquier pariente de la víctima. Es así que este autor llama a la ofensa "agravio 12I bu MOSSET IURRASPE. donde la ley no impone un régimen limitativo de titulares de la acción. 560. op. pdg. 1923.II.. pág..

o si deben reagruparse como un perjuicio único totalizador del daño moral. En cuanto al argumento de la arbitrariedad de la estlmaClOn en dinero. G. Pans. I. ~ágs 44-46. SI se trata de ataques a la vida o a la integridad corporal pueden manifestarse diversamente como perjuicio al placer. a falta de otro medio más idóneo.. Héctor P. ~g. ... 56 I .. y por ello el resarcimiento no repone el statu quo ante. o sea con intención de dañar. y seña así una especie del denominado daño moral que sufre la víctima el cual no da lugar a reparación. en cambio. "Ética. En nuestra doctrina se ha pronunciado en el mismo sentldo SALERNO " ' . . a la Imagen.D . al nombre. V. quien ha señalado que este criterio conduce a la posibilidad de fijar una doble indemnización por el mismo daño. pues parece proscribir el gozo y la alegria como expresIOnes del pecado. no parece razonable desesllmarndiendo. por lo menos han de paliar sus efectos l". tiene. por lo tanto. La cuestión que se suscita entonces en orden a la determinación del daño moral es si dehe hacerse de cada perjuicio un capítulo dlstmto a los fines de su reparación por separado. porque resultaría siempre arbltran~ la estimación en dinero de ese resarcimiento. que puede manifestarse como ataques a ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal (ataques al honor. El tema ha sido particularmente conSiderado en la doctnna francesa.. sino que es ~ medIO que el hombre puede emplear para acceder a su efectiva feliCidad. A. \988. As . . merece una pena civil ejemplarorepresiva.a las la. pág. En efecto. el dinero es el único medio idóneo de dar a la víctima aquellas satisfaCCIOnes que. de toda valoración juñdica. Además. poner precio al dolor O a los sentimientos mlimos constituye una inmoralidad. Por ello. I . el agravio.. petjuicio juvenil. DETERMINACIÓN y VALU ACIÓN DEL PERJUlCIO EXTRAPATRIMONIAL. El dinero con el que se cumple el deber resarcitorio no es bueno ni malo en sí mismo. SI no harán desaparecer los sufrimientos padecidos. Expresa que el daño moral es msusceptlble de apreciación pecuniaria y no habría equivalencia posible en. materiales. t951 . J 12 . ConSideramos que SI a todo dolor o padecimiento se le atribuye ese carácter.Pans. perJUicio de sufrimiento y de afección. 232. derecho y reparaci6n del daño moral" . \ 982-0.). . \ . M" "El matrimonio como poslblhdad y las leSiones a la estéuca LL... 280. porque no puede tener una función de equivalenCia dada la naturaleza de las cosas. generadoras de verdaderos despojos "'. donde siguiendo a TuNC ) 25 la mayoría de los autores han criticado la multiplicación de los capítulos del petjuicio.244 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 245 moral" cometido dolosamente. pág. la cuestión del daño moral en esta tesis quedaría fuera de toda regulación normativa y. pág. no cabría un resarcimiento donde no hubiera daño ni siquiera moral. que termina por qUitarle su verdadera significación y conduce generalmente a mdemmzaclOnes múltiples. . una degradación de los valores que se qUiere salvaguardar y. QUien padece un dolor merece un consuelo. Suponer que el causante del daño moral ha proporcionado a la víctima una expectal! va ~e goce celesllal eqUivale a adrrntlf que quien reclama una indemmzaclOn por ello se constituye en sujeto activo de la prostitución del dolor. . En cambio. Creemos que desde el punto de vista de la justicia como realización del derecho. . la fInalidad de compensar el padecimiento con goces que no necesariamente han de ser :m 1RlBARNE. ) 24 AGUlAR ENOCH. desde que es un maravilloso instrumento de perfección moral. E. )27 SALERNO. a la repu' tación. . t. 1966. dmero. petjuicio a la estética.. finalmente. Bs. \ 6. un padecimiento. desde el punto de vista del ofensor. sino que es un instrumento cuyo valor POSItivo O negativo depende del uso que se haga de él. 325 TU Ne. La Securité Routiére. 198. La Responsabilité Civile: Effecrs. la impone como padecirrnento grato. pues no puede saberse cuanto vale un dolor. Hemos visto antes la amplitud del concepto de daño moral. a la intimidad. lo que resulta maceptable habida cuenta de que el resarcimiento debe ser pleno pero no excesivo. no se compadece con una c?ncepclón cnsllana de la Vida. ni cabría tampoco una sanción ejemplar a quien ha proporcionado al doliente "un maravilloso instrumento de perfección moral". el cual se redimiría con el constante sufrimiento para la salvación del alma. Hechos y Actos Jurídic:os. se agrega. etc . V lene a ser la bonne souffrance que arranca al hombre de las cosas de la tierra y le permite volver la mirada al cielo. este criterio~ más moralista que moral. Esta tesis es refutada en sus fundamentos 323 diciendo que ella resuel ve el problema por una prohibición genérica de gozo. y atribuir a todo dolor la naturaleza de bonne souffrOJlce. '" VINEY. quedará al arbitrio judicial la fijación de su monto at7 circunstancias del caso y cuidando no desvirtuar su finalidad mediante un resarcimiento exagerado. en los distintos supuestos: Dice que el dolor no constituye un fin en sí mismo.

327~r BUSTAMANTE ALSINA. aquella tIpIficación diferenciada es útil para que el juez en cada caso pueda apreciar la hondura de la lesión que provoca en los sentimientos de la víctima. el daño emergente y el lucro cesante. Para probar el daño material basta aportar los elementos probatorios que lleven a la conciencia del juez el convencimiento de la existencia de circunstancias objetivamente reveladoras de la presencia del perjuicio y su entidad. Su entidad y magmtud resultarán de la extensión e intensidad de la repercusión que produzca aquél en los elementos del patrimonio. pero en su diversidad presentan aspectos cualitauvos del daño moral que no pueden dejar de ser considerados en el momento de su cuantificación para estimar el debido resarcimiento compensatorio o satisfactorio. Jorge H. conviene puntualizar que si el perjuicio no es mensurable por su propia naturaleza. La esencia del daño moral o extrapatrimonial se demuestra a través de la estimación objetiva que hará el juez de las presuntas modificaciones o alteraciones espirituales que afecten el equilibrio emocional de la víctima. aunque se manifieste a veces por signos exteriores que pueden no ser su auténtica expresión. G.. no se puede establecer por equivalencia su valuación dineraria. 199. lo cual conduce a conSIderar una reparación diferente de aquellos perjuicios morales que soporta la víctima directa. dada la índole del mismo que reside en lo más íntimo de la personalidad. Nadie puede indagar el espíritu de otro tan profundamente como para poder afirmar con certeza la existencia y la intensidad del dolor. falta determinar su valuación estimativa para fijar su representación en dinero constitutiva de la reparación. Se debe recurrir en tal caso a pautas relativas según un criterio de razonabilidad que intente acercar su valuación equitativamente a la realidad del perjuicio 327"'. Ll indemnización del daño moral no está en función de la representación que de él se hace la víctima (no en concreto). el dolor y el perjuicio estético baJo el rubro "perjuicios incorporales" o "perjuicios afectivos" 327 bu. op. adoptando los jueces en lo posible criterios relativamente moderados y uniformes de compensación para evitar lo que se ha llamado la "10tería judicial". la apreciación por el juez para fijar en dinero su compensación debe ser necesariamente objetiva y abstracta. la realidad de la angustia o de la decepción. pues este presenta aspectos que le son propios.246 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 247 Siguiendo esta corriente. Aunque el reagrupamiento de los diversos aspectos del daño moral es absolutamente razonable a los fines de un único resarcimiento. o sea el desequilibrio emocional que atenta contra la incolumidad del espíritu. lo cual es imposible. sino en función de su constatación por eljuez y de su evaluación objetiva (en abstracto) en el límite de lo reclamado en la demanda 327 q~". Así los perjuicios morales consecutivos a las heridas podrían ser referidos al perjuicio fisiológico y dar lugar a una indemnización global.. "Equitativa valuación del daño no mensurable·'.L. los autores franceses en su mayoría han propuesto reagrupar los distintos componentes del daño moral.la verdad de un padecimiento... esto es. colocada en las mismas condiciones concretas en que se halló la víctima del acto lesivo. La esencia del daño material o patrimonial se demuestra mediante la comprobación de sus elementos constitutivos. cit. . Para probar el daño moral en su existencia y entidad no es necesario aportar prueba directa. 327 quller VINEY. Si es cierto que el daño moral es una aiteración emocional profundamente subjetiva e inescrutable.L. 201.I-V-1990. Al damnificado que reclama el resarcimiento le incumbe la prueba en juicio de la existencia y cuantía del daño. Todas aquellas diferentes manifestaciones tienen en común un único resultado.. Op. ~onviene sin embargo distinguir el daño de afección de los otros. porque el padecimiento lo soport~n personas diferentes de la víctima inmediata. G.. La entidad o magnitud del daño moral resultará de la extensión e intensidad con que aquéllas se manifiesten en los sentimientos de esta ¡1\tima. cit. En cuanto a la cuantía del daño. 1111111 YlNEY. sino que eljuez deberá apreciar las circunstancias del hecho lesivo y las calidades morales de la víctima para establecer objetiva y presuntivamente el agravio moral en la órbita reservada de la intimidad del sujeto pasivo. pág. pág. No creemos que el daño moral debe ser objeto de prueba directa pues ello resulta absolutamente imposible. Se llegará así a la determinación equitativa de la cuantía de este daño no mensurable. Establecida la entidad del daño en su unidad conceptual y como categoría ontológica. Para ello debe tomarse en consideración cuál pudo ser hipotéticamente el estado de ánimo de una persona común. También se propone reagrupar el perjuicio al placer.

"Si. Civ. ~p. pág. cit. arto 28. 105. t. reparación del daño moral: C6d. no obstante la Calta de una norma expresa. 332. tiene disposiciones sobre la reparación del daño moral "'. t. pág. op. La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado que para fijar el daño moral debe tenerse en cuenta su carácter resarcitorio y que no tiene necesariamente que guardar relación con el daño material 327 . 17-XI-1988. mexicano. 704.. Esta doctrina predominante en la jurisprudencia fue la adoptada en el fallo plenario de las Cámaras Civiles de la Capital Federal el 15 de marzo de 1943 332. IlI. 567. AGUlAR. la obligación que de él nace no sólo comprende la indemnización de pérdidas e intereses.. ano 253. no hade ser pasible de ella sino quien con pleno designio ha obrado el hecho que la ley reprueba".W"". pág.. SALVAr.N. op.: y la Junsprudencla de la S. 276. 565. El artículo 1078. pág. pág. peruano. 256. 224. 1916. lJI. 844. op.D_.CB. 1. pág. Se consideró que conforme el texto expreso y la fuente del citado artículo 1078 del Código Civil. arto2059: Cód. . art.. RÉGIMEN LEGAL DE LA REPARACiÓN. 417. . 563.. es preciso considerar que la estimación del daño moral debe hacerse con independencia de la cuantía del daño material. arto 263 y Cód)aponés..711 y reemplazado por oiro texto.. '" Busso. sino también del agravio moral que el delito hubiese hecho sufrir a la persona. LAFAlUE. La tesis más restrictiva era la sostenida en nuestro medio por LLAMBfAS 334 quien. su nota 564. nro. nro. art. 136~ GALLI. molestándole en su seguridad personal. págs.. T. cit. DASSEN. alemán. T .. T. dSáenz Bnones". pág. 568. 25. venezolano. suizo. 1943-1. LL.. hoy derogado por la ley 17.A. ) 31 ORGAZ.. nro.. 79 y sigs. cit. 1075 y 1083. m lA. Decía ese artículo: "Si el hecho fuese un delito del derecho criminal. LL. lo consideraban procedente en todos los casos de actos ilícitos. pero en cambio. 1943-111. porque la valuación de aquél sólo debe establecerse en función de los valores espirituales afectados sin consideración alguna a los bienes patrimoniales que resultaren lesionados y que son un capítulo aparte en el resarcimiento. Cód. en lA.. p. 3& ed. Una tendencia de la doctrina y lajurisprudencia se manifestaba favorable a una reparación amplia en toda clase de actos ilícitos y también en los supuestos de incumplimiento contractual"'. pág.S. T. 11%. o en el goce de sus bienes. 317. op. L. pág. mq. contrariamente al Código francés y a los que en él se inspiraron. la Suizo de las Obligaciones. nota 44. Nuestro Código Civil. nro. la /'unsprudencia ha "admitido con un criterio muy amplio lo relativo al resarcimiento de daño moral incluyendo aun ~os casos de incumplimiento de obligaciones contraelunlcs. F. 16-VI-1988. el daño moral sólo era resarcible cuando el hecho ilícito fuese además "un delito en el derecho criminal". previsto. op. 7117. 1148. En la responsabilidad contractual quedaba así excluida la reparación del daño moral. 87. conforme con el fundamento represivo que atribuye a la reparación del agravio moral. 61.248 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 249 Además. arto 710. aunque con distintas regulaciones. enop. véase igualmente la abundante jurisprudencia que cita LLAMOfAs. págs. nro. 1. 1. Conforme a lo resuelto por la mayoría en dicho plenario. 328. .. pág. en Revista Crítica de Jurisprudencia. otros autores excluían del ámbito de la responsabilidad contractual el resarcimiento del daño moral. no había. era necesario que hubiese condena criminal para la procedencia del daño moral en las obligaciones derivadas de delitos o cuasidelitos. 566. contenía el precepto general en tomo del cual se propugnaron varias soluciones interpretativas.. así fuesen delitos o cuasidelitos 3JO. 562. lJ4 LLAMBfAS . resarcimiento en los delitos y cuasidelitos puramente civiles. cit. en cambio. Cód. C6d. 3 30 COLOMBO. 596. O hiriendo sus afecciones legítimas". 363. 2!O. 1. nro. 325. libanés. 29. nI. nro. T.. italiano de 1942.I. 125 y SlgS. cit.. cil. baJo la inspiración de ACUNA ANZORENA. MAZEAUD et TUNC. op. T. este tipo de reparación tiene el sentido de una pena. Cód.. _28: C01. 2· parte.nro.MO. cit. Más restringida aún fue la interpretación que le dio a dicho artículo un sector importante de la doctrina nacional y la jurisprudencia mayoritaria 331. arts. Ctt.ágs. 11 . ~ág. t. 415. art. Cód.111.. pág. lA. op. 234 y sigs. Con menor alcance. En el derecho francés. y armonizando esa concepción con lo que disponía el anterior artículo 1078. 1. rv. 47 Y49: Cód. t. admitía solamente la reparación en los delitos civiles que fuesen al propio tiempo delitos criminales. donde se estableció que en la norma del artículo 184 del Código de Comercio no se comprende el resarcimiento del daño moral. t. dice este autor. en función de lo dispuesto por los artículos 1068. :32R Los códigos modernos han E. Culpa Aquiliana."'¡~ C. tesis ésta reafirmada en el plenario de la Cámara Nacional en lo Civil'" con respecto al daño moral en el transporte. 3l Re: "bibarren.

135. Tal vez pueda decirse que en el incumplimiento de los contratos el agravio moral existirá excepcionalmente cuando el deudor actúe con dolo. con el que ~ropugnamo. confonne a los criterios doctrinarios que dan mayor amplitud al resarcimiento. Sin embargo. es decir. según "la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancia del caso". ha quedado desacrualizado el plenario del tribunal sobre cuándo procedía la reparación del agravio mora1"~ CNCiv. pero no para reprimir esa conducta maliciosa. el dat\o moral es el género. CNCiv. El anterior artículo 522 del Código Civil aludía a la cláusula penal y su inmutabilidad. de acuerdo con la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso". 747: "De acuerdo con el nuevo texto del art. Sala "P'. es un evento de algún modo esperado que no tiene aptitud suficiente. 570. la reforma "tiene el acierto de contemplar la reparación del agravlO moral.250 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 251 569. 572. Ahora dice el artículo 522: "En los casos de indemnización por responsabilidad contractual el juez podrá condenar al responsable a la reparación del agravio moral que hubiere causado. La acción por indemnización del daño moral sólo competerá al damnificado directo. Cód. si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. Allí la norma tiene un sentido imperativo. Sala "B". sino porque verosímllmente esa actitud del contratante puede infundir en el acreedor una auténtica reacción de sus sentimientos frustrados frente a la confiada expectativa de cumplimiento. La ley defiere al árbitro judicial la invocada existencia de un agravio moral.. Es evidente que el sistema de la responsabilidad en materia de reparación del agravio moral se ha ensanchado. Se han incorporado con la reforma dos textos nuevos: el del artículo 522 y el del artículo 1078. en la mayoría de los casos. pág. pues la falta de diligencia del deudor. cuando pudo hacerlo. Ello quiere significar que la reparación del daño moral forma parte de los capítulos de daños que el acreedor tiene derecho a reclamar del deudor incumpliente. 8-Vn·I968. 31-XII-1968. le da u~ alcance limitado que no coincide. sean ellos delitos o cuasidelitos. 146. El agravJO m~raI es una especie de ese género. Tal vez ello no ocurra en el incumplimiento culposo.. LL. La ley 17.. la nueva norma no impone necesariamente la reparación del daño moral. pág. de donde nace la necesidad de imponer la reparación del agravio moral cuando lo pida la víctima de cualquier acto ilícito. dice el artículo reformado. no de cualq wer daño moral. 446: "De acuerdo con la reforma introducida al arto 1078. 133. consistente en la lesión intencIonada". corresponde resarcir el daño moral ocasionado por un cuasidelito". es que considera necesario el dolo del deudor c. La ley reputa que todo aquel que soporta los efectos de un acto ilícito.'. . que sustituyen la anterior redacción.AMBÍAS. El nusmo alcance hmJtado ~e atribuye al nuevo arto 1078 de donde resuUarla que solamente cabe reparar el agravJo moral cuando el actor ha ~ctuado con dolo. generalmente conocido del acreedor. si bien manifiesta que aprueba la reforma realizada. sufre también una lesión a sus sentimientos atacados con o sin designio maligno por 'su autor m. para configurar un verdadero agravio a los sentimientos. LEGITIMACIÓN AcrIVA PARA RECLAMAR REPARACIÓN. 574. aunque se manifieste por signos exteriores que pueden no ser su auténtica expresión. por lo tanto. La detenninación de la legitimación activa para reclamar reparación por 335 I. ni. 571. ley 17. con quien creó un vínculo jurídico voluntario. co~cuentemente con su pensamiento. I I Cód.?nsecuencla de ello y conforme a la argumentación que desarrolla en base a las expreSIOnes del n~evo texto del art.?mo causa efic~~te de la lesión en los sentimientos. Distinto es el caso de los actos ilícitos. 573. Civ. Reforma del Código CiviL .711 ha modificado sustancialmente el sistema del Código que acabamos de exponer )340. Civ. t. no ejecutando sus obligaciones a conciencia. . Dice que. absolutamente imposible por la índole del mismo que reside en lo más íntimo del alma. no basta que se invoque la existencia de un agravio moral. y corresponderá al prudente juicio de los magistrados en cada caso admitirlo o no. y el artículo 1078 tenía la redacción que conocemos.711. LL. únicamente tendrán acción los herederos fonosos". desde luego.. t. la reparación del agravio moral ocasionado a la víctima. En relación a la responsabilidad originada en el incumplimiento de los contratos. )340. 522. además del daño material que experimenta. se exige su prueba..t.. además de la indemnización de pérdidas e intereses.. El juez podrá condenar al responsable a la reparación del agravio moral que hubiese causado. El artículo 1078 a su vez dispone: "La obligación de resarcir el daño causado por los actos ilícitos comprende. C. padecida por el acreedor. pág. expresa" que comprende a ~a lesión en los sentimientos por el sufrimiento o dolor que algwen I?adece.s en el texto. inesperado e inevitable por su propio carácter. 1078. si ha existido delito civil y no meramente un cuasidelito.

594. El Daño en la R. es dado suponer que los vínculos de solidaridad familiar transmiten a los más allegados a ésta y solamente ellos. 275. en el goce de sus bienes o que hiera sus afecciones legítimas (art. El criterio legal es muy restrictivo para evitar que puedan invocar el carácter de damnificados por la acción recaída en otros. I DS bi. 157.. 71. En cuanto a los damnificados indirectos no rige el principio del artículo 1079 del Código Civil. El Dailo Resarci51" Bs. El artículo 1078 del Código Civil dispone que la acción por indemnización del daño moral sólo competerá al damnificado directo. la libertad sexual o la honestidad". en principio. que carecen de toda subjetividad. 577. agrega. sin injusticia. reservada como está a la conciencia de la víctima el ejercicio de esta última. E. A continuación agrega: "pero pueden experimentar otros perjuicios morales. Lo expuesto está referido a la legitimación activa en caso de que el daño moral lo sufran las personas físicas. 1099.. Cuando la víctima directamente lesionada en sus sentimientos ha entablado la acción civil. A.• 1960. un padecimiento moral que el derecho no puede.. pág. 1987.252 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 253 daño moral equivale a establecer quiénes son sujetos pasivos del perjuicio y. t.). es decir que nadie que no sea la víctima pueda reclamar reparación mientras ésta viva. Nicanor y otro clRusso. "Ruiz. no pueden. El interés jurídico que la ley protege. si el hecho cau.. pág.\ CNCiv. titulares de la acción. ZANNONI 336 . así en casos de usurpación de nombre o menoscabo de su reputación . y pretender la reparación del daño consiguiente. 336 ORGAZ. Cód. La ley presume en este caso que esos parientes tan próximos experimentan un perjuicio de afección que les autoriza a demandar la reparación.. La naturaleza particular del daño moral impone la necesidad de regularlo jurídicamente mediante una normativa peculiar distinta de aquella que es propia del daño patrimonial. lo que hasta entonces era la lesión de un sentimiento reservado a su conciencia. para convertir en un resarcimiento pecuniario que integra el patrimonio. no son sólo los de grado preferente de acuerdo al orden sucesorio 33"•. solamente la víctima podría reclamarlo a título personal y como damnificado directo. La cuestión relativa a si las personas jurídicas pueden sufrir daño moral está controvertida en la doctrina y la jurisprudencia. sa la muerte de la víctima. pues solamente por excepción yen las hipótesis legalmente admitidas puede el damnificado indirecto reclamar la reparación del agravio moral. s1daños y perjuicios". ". ésta pasa a los herederos y sucesores universales (art.. En contra de que las personas jurídicas puedan sufrir daño moral se pronuncia en principio ORGAZ " 6. pág. Civ. la integridad corporal. 576. As. expresa que a diferencia de las personas físicas no cabe hablar en "relación a las personas jurídicas del daño moral por ataque a bienes jurídicos extrapatrimoniales que suponen la subjetividad del individuo físico y existencial. en pleno. Cuando del hecho resulta la muerte de la víctima.sponsabilidad CIvil. compatibles con su naturaleza.. dejar de contemplar. Continúa e"presando el citado artículo "si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. "dotadas de subjetividad jurídica.. """ ZANNONl. Por la misma razón es que los acreedores del acreedor del resarcimiento por daño moral no pueden ejercer por vía subrogatoria esa acción. Cód. así la vida. 1078. por consiguiente. .D. tienen también atributos que si bien indirectamente les son atribuidos para la consecu- . 28-Il-1994. 4' 7. Ello es así porque si bien el agravio moral ataca los sentimientos íntimos de la víctima. Bs. nro. está de tal modo adscripto a la persona del ofendido que. Siguiendo este cauce. únicamente tendrán acción los herederos forzosos" . As . Esos parientes pueden demandar la reparación a título propio pero como damnificados indirectos. Es decir que la legitimación activa solamente la tienen los terceros a título propio pero como damnificados indirectos. y siempre que tengan el carácter de herederos forzosos.). de 10 cual tampoco les es dado aportar una prueba siempre difícil y dudosamente convincente. E. Civ. los herederos forzosos legitimados para reclamar la indemnización por daño moral según 10 previsto por el artículo 1078 del Código Civil. Pero "las personas jurídicas". 575. aquellas personas que presuntamente no han padecido lesión alguna a sus sentimientos. como es obvio. sufrir ningún daño moral que consista en molestias a la seguridad personal. lo cual se justifica porque el ofendido ha optado por la instancia judicial. o sea la incolumidad del espíritu cuya lesión se pretende reparar. quien expresa que las personas colectivas o jurídicas. Pascual P.

1078. como el buen nombre. la persona jurídica no tiene vida privada y no se alcanza a comprender cómo si daño es sinónimo de perjuicio y el daño moral importa siempre un sufrimiento. . 'Industria Maderera Lanfn S. Pero en este último caso no podrían nunca invocar daño moral.. E... ~g. ' Es CIerto que el nombre de ellas está protegido contra la usurpación y también está protegida su reputación contra todo menoscabo. la probidad comercial. Esos fines se pueden cumplir mediante el reconocimiento de subjetividad jurídica a grupos de personas individuales.1.. El nombre no es como el de las personas físicas. 717. obviamente. Cód. porque no puede existir lesión a los sentimientos ni alteración de su equilibrio emocional. Esos entes.."".L. 579.. como la vida la integridad corporal."'" . 30-VI-1977. y Ganaden.. C. carecen de toda subjetividad para afirmar que no pueden ser sujetos pasivos de daño moral. I. Las personas jurídicas tienen atributos. si bien no tienen una existencia psicofísica. son reconocidos por el derecho por la necesidad de realizar ciertos fines colectivos indispensables para la vida del hombre en sociedad.. J. ideales o morales. los derechos de la personalidad que se les reconoce a los seres humanos. Pero que sean sujetos de derecho no significa que lo sean como seres biológicos con existencia psicofísica y ética. y agrega que ':la tutela del buen nombre es considerada independientemente de un daño patrimonial.254 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 255 ción de sus fines u objeto. o sea calidades. e/Gobierno Nacional y/o Mlrus~no d. Filosojfa del Derecho. o sea a la persona jurídica. pero esos atributos tienen los límites propios que impone su personalidad moral. '36 •. pág. que las personas jurídicas no pueden. en ningún caso. una doctrina a la que adherimos plenamente. sufrir un daño moral. pág. No se nos escapa que esos ataques a bienes extrapatrimoniales de las personas jurídicas puedan prod1.L VECCHIO. Las personas físicas o de existencia ideal pueden ser sujetos paSI VDS de daños patrimoniales si soportan el ataque de sus bienes materIales. Sin embargo. éstos no pueden reclamar reparación por ese daño. precisamente porque su existencia es puramente ideal y se les reconoce solamente para cumplir los fines de su creación y actuar en el derecho negocial dentro de la capacidad que tienen sus limitaciones en su objeto mismo. 1953.R. y no puede negarse que su personalidad es distinta de los individuos que la componen 336ter. por el contrario. Civ... Lajurisprudenciade la Corte Suprema de Justicia de la Nación estableció hace algunos años '36". Barcelona. o sea si sufren perjuicios indirectDs de esta índole. No se puede sostener que las personas jurídicas. no tienen tampoco estado civil y el domicilio de las personas jurídicas está determinado voluntariamente en el acto constitutivo y no por la residencia habitual. la libertad.. t.l. que indican una relación de familia. atribuyéndoles la titularidad de ciertos derechos que pueden ejercerlos independientemente de las personas que los forman. que se orgaoizan institucionalmente para lograr resultados de interés común público o privado. Nosotros no compartimos ese criterio y pensamos. DF.• "¿Pueden las personas juódicas sufrir un dono moral? . pues son sujetos de derecho enteramente distintos de la persona jurídica a la que pertenecen. G.S. que es siempre un padecimiento. el cual ataca la incolumidad del espíritu produciendo un desequilibrio emocional. 19S4-C.IN. Expresa que "tal acaece con el prestigio. no puede afirmarse que esos entes tienen existencia física propia. el honor. Como dice MOSSET lTURRASPE 336 '~"'. para poder desenvolver su existencia como sujetos de derecho. son reconocidos públicamente como un modo de ser sujeto a la valoración extrapatrimonial de la comunidad en que actúa". . pueda sostenerse que una persona jurídica pueda experimentar perjuicios morales. 73. que el derecho les atribuye. la probidad comercial y su buena reputación si repercutiesen desfavorablemente en el patrimonio..D. Agricultur. . 511. el buen nombre..". del que carecen. aun cuando dicha tutela reconozca mediatamente un nexo con el fin de la persona jurídica". 578. Las personas jurídicas no tienen. declarando: "No resulta indemnizable el daño moral invo]~. Cualquiera sea la teoría que justifique su existencia y determine su naturaleza jurídica.Icir padecimientos morales a sus miembros y representantes. etcétera".1. 417.qua¡cr MOSSET lTURRASPE. pero ello Uene por fin preservar la mtegridad de su patrimonio y de ninguna manera la incolumidad del espíritu del que carecen. la intimidad y la imagen. o sea una lesión a los sentimientos. al ser vulnerados sus derechos extrapatrimoniales.. y sólo compete la acción al damnificado directo (art.

garantizándose el normal desenvolvimiento y la tranquilidad particular. aprobada en 1948 por la Asamblea General de las Naciones Unidas. RoSSl y Pedro J.. "'"" la necesidad de acordar tutela jurídica a estas expresiones o manifestaciones esenciales de la persona humana. Es el derecho a exigir el respeto de la vida privada y familiar de cada persona.. Jaime.) moral que sufran indirectamente. Derecho de Daños. su domicilio o su correspondencia.?ercial y no parece aquí apropiado endilgarle un padecumento de esa mdole. en sus artículos 5°. El Alto Tribunal estaba entonces compuesto por los doctores ~oracio H. Cód. a la integridad física.WlXIII'.N . Fnas. En algunas legislaciones extranjeras existen normas apropiadas. ya que se trata de entes que no son susceptIbles de sufrir padecinaientos espirituales". ante amenazas de violación y para hacer cesar sus causas.. pág. 579 bis. T. tales como el nombre y la reputación. o bIen redunda en la disminución de sus beneficios o bien carece de trascendencIa a los fmes indemnizatorios. Heredia. ley citada): todo ~quello que pueda afectar su prestigio o su buen nombre comercIal. Derecho Civil Español Común y Foral. . tal como el Código italiano de 1942. Civ. Abelardo F. José. _ Esos derechos extrapatrimoniales. constituyen aspectos sociales de su personalidad.A. sin que en modo alguno. y fuera de los casos permitidos por la ley. 7°y 10. En consecuencia: . ley 19.550) y que su fmalldad propIa es la obtención de ganancias (art. La Declaración Universal de Derechos Humanos. pero no legltlman para demandar resarcinúento por daño moral y sí solamente SI hubIere daño patrimonial indirecto. al honor y a la disposición del propio cuerpo. CONCEPTO DE INTIMIDAD. Adolfo R. puesto que en el caso la actora es unasociedad co. 1. El derecho a la intimidad de la vida privada se halla en la esfera secreta de la propia persona y se le conoce en el derecho anglosajón como right of privacy. pues dado que su capacidad jurídica está linútada por el pnncIplo de e~­ pecialidad (arts.. l°.. La doctrina ha señalado desde tiempo atrás . se admitan intromisiones extrañas 336 septies. " _ Los miembros y representantes de las personas Jundlcas no eslán legilimados para reclamar a título propio indemnización por el daño l. así como la legislación represiva. su familia. 196.'" el mismo Tribunal. clProvincia de Jujuy y otro". Si bien las constituciones de los diversos países. fallo del 23-IlI·1990 336 OC~ CAST ÁN TOBEÑAS. Fayt y Jorge Antonio Bacqué (este último según su voto). Y2°. El Código de Portugal de 1966 tiene en los artículos 70 a 81 una regulación completa de los derechos de la personalidad.segun el cual no cabe una reparación de esa índole en favor de una socIedad ~omerclal. que los henen en cuanto sujetos de derecho. El año 1990 336 .titS SANTOS BRlZ. solo son mdemnIzables SI afectan directamente el patrimonio.l . . Carlos S. a la libertad. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra tales injerencias o ataques". Madrid. 749. 1956. flllédittl) .. C) PROTECCIÓN JURÍDICA DE LA INTIMIDAD . compuesto por los doctores Enrique Santiago Petracchi. "Kasdorf S. que se refieren a actos de disposición del propio cuerpo. estableció en su artículo 12: "Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada. _ Los ataques a sus derechos patrimoniales. 298:223. a causa de ataques a bienes extrapatrimoniales de los entes morales de los cuales forman parte. . y en Italia como diritto alla riservateua.S. 6°. 35. bIen que su presidente a título personal haya podido sufrirlo con motlvos más que justificados" . pás:. . y gozan de protección jurídica mediante el reconOCimIento de derechos subJetIVOs que constituyen poderes de actuar en su defensa preventIvamente. juntamente con el derecho a la vida. Gabrielli. sobre el derecho al nombre y con referencia al abuso de la imagen ajena. e. 1963.256 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 257 cado. ni de ataques a su honra o a su reputación. 3365ep. Madrid. se ha sentido la necesidad de una formulación normativa específica que establezca las consecuencias civiles de su violación. El respeto a la intimidad de la vida privada constituye uno de los llamados derechos de la personalidad. 579 ter. se ha pro~unclado declarando que "comparte el criterio de Fallos. _ Las personas jurídicas en cuanto no son susceptibles de sufnr padecinúentos espirituales no están_legitimadas actlvamente para reclamar resarcimiento por presunto dano moral. contienen normas que aseguran el respeto de esos derechos. Augusto César Belluscio. aunque no sean los ~smos que se reconoce~ a las personas físicas como seres humanos.

. "La ley sobre intimidad".JO". El precepto excluye los casos de violaClan de la mnnud~d 9ue fuesen a la vez delitos penales. de acuerdo con las circunstancias. más allá del periodismo de notICias.a 'de otra persona. qu~ es ~n derecho personalísimo. recomendando que "se incluyan en el Código Civil o en leyes especiales preceptos que regulen las consecuencias civiles del principio constitucional del respeto a la personalidad humana.173. "A propósito de la protección jurídica de la intimidad". ". 579 quinquies.. SIn embargo. 58. DERECHO VIGENTE.O. 25-X1974). 700. difundiendo correspondencia. que son u~a creaclOn del penodismo de crónica que.. Ademas. h·. Alfredo. Marco A. El artículo vigente eliminó esta última expresión y alude ahora al que "arbitrariamente se entrometiere . ordenar la pubhcaclOn de la sentencia en un diario o periódico del lugar. Esta circunstancia dio motivo a la ley 21.no se puede aplicar la policía preventiva que comporta la censura preVIa. t. persigue despertar el interés del lector utilizando un señuelo engañoso. pues la atribuía aun a quien hubiere actuado sin dolo ni culpa. La garantía del artículo 14 de la Constitución Nacional atribuye a todos los habitantes de la Nación el derecho de publicar sus ideas sin censura previa y. Cabe destacar que la ley derogada establecía una responsabilidad de tipo objetivo. sea que consista en publicación de retratos. ya que en numerosos casos de ejercicio legítimo de un derecho o de cumplimiento de l :M lIOviu RlSOÚA. quien aconsejó un texto que difiere muy poco del que fuera finalmente aprobado. lo )16 undede.. y loc. D . a pedido del agraviado.nene el alcance de autorizar a cualquiera a escribir y publIcar la blOgrafí. el siguiente: "El que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena. Para la más ade:uada reparación puede el juez. de tal modo que se perturbe la intirttidad de otro.. que descalificaba al acto como expresión de voluntad legislativa . Alfredo. pág. En nuestro país el IV Congreso Nacional de Derecho Civil (1969) aprobó un despacho sobre el tema número 2 (Los derechos de la propiedad y su protección legal). a pedido de parte. publicando retratos.258 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 259 579 quater. ordenar la publicación de la sentencia en un diario o periódico del lugar.. Este derecho no es absoluto. en tanto obre dentro de los límite~ de su derecho u obligación.. mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos. . obviamente. cit."". debe admitirse que sólo podrán imputarse los hechos ilícitos que describe la norma si su autor ha obrado con dolo o culpa. el prmclplO de legalidad contenido en el artículo 19 de la Constitución Nacional expresa que nadie está obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohíbe.p g. podrá éste. que derogó la ley anterior y dispuso que se incorporase al Código Civil. El dispositivo legal funciona para hacer cesar la intromisión y ordena las mdemnlZaclOnes correspondientes si del hecho hubieran resultad~ daños materiales y.J6dtt. Dado que el régimen general de la responsabilidad en el sistema del Código Civil es subjetivo. La intromisión en la vida ajena debe ser arbitraria. a la imagen y a la dispOSIción del propio cuerpo" . Esta ley tuvo una irregular tramitación en el Congreso de la Nación.889 (B. incorporando al Código Civil el artículo 32 biS sobre el derecho a la intimidad.. . ante la mera sospecha o temor de que a tra~és de ella se cometa semejante ilicitud. 60 á 927 31/Ít!ecia¡ OROAZ.. promulgada el 15 de octubre de 1975. la reparación del daño moral que segun las circunstancias parece que ineludiblemente se ha de producir.u Cualquier acto de intromisión en la vida privada ajena es motivo de I~ preVISión legal. pues tiene sus límites legales en el respet~ a la honra que merece el biografiado y en la preservación de su intlll1l~ad. La garantía constitucional de la hbertad de expresión constituye el amparo absoluto de ese derecho. u otra forma de mortificación en las costumbres o sentimientos. pues se trata de eVitar la SUperposlclon de legISlaCIOnes sobre un mismo hecho "' _. que no es otra cosa que la historia de una Vida. será obligado a cesar en tales actividades si antes no hubieren cesado. o perturbando de cualquier modo su intimidad. . entre otros. Este tem~ roza el de las llamadas "biografías no autorizadas". .Ios relativos a los derechos a la intimidad. Recién en 1974 se dictó la ley 20. y el hecho no fuere un delito penal. l. por mtermedio de ningún Poder del Estado para impedir esa publicación. divulgación de correspondencia. ORGAZ. ED. una obligación legal se causan mortificaciones y aun daños que no comprometen la responsabilidad del agente. si esta medida fuese procedente para una adecuada reparación". el cual goza de la implícita garanha consntuclOnal que privilegia la dignidad del hombre en su honor y pnvacldad cualquiera que sea el medio por el cual se hubiere de divulgar_una biografía supuestamente violatoria de aquellos derechos personalislmos. op. y a pagar una indemnización que fijará eq~itativarnente el juez. además. . El artículo actual ha seguido indudablemente la propuesta de Orgaz ... como pueden ser. como artículo 1071 bis.

3) Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o esos ataques". No se puede invocar entonces la garantía constitucional de la libertad de expresión como un valor superior a aquellos que protegen el honor y la intimidad. 1. forma parte del derecho interno argentino. independientemente de ser inexacta o no. t. En uno u otro caso la información no es verdadera. si ellas tipifican delitos que la ley repome. SI la InformacIón no verdadera es transmitida por error. 2) Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada. esto es. debidamente ratificado por nuestro país. D) PROTECCIÓN JURIDÍCA DE LA PERSONA CONTRA INFORMACIONES INEXACTAS O AGRAVIANTES Si la información no verdadera es transmitida con falsedad. 406. 15-VIl-1986.054.. no se sicnte. producen efectos CIVIles además de las consecuencias penales. 6526). firmado el 22 de noviembre de 1969.L.. 1989-D. t. El artículo 14 establece que "toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general. 1986-C.. Ve. honor. consiste en un acto consciente y deliberado con el fin de engañar. y. En cambio."Responsabilidad civil por informaciones inexactas" '" . 15-V-1986. La información es agraviante. C. "Campillay. Sobre los alcances de esta convención americana nos hemos referido en nuestro trabajo "La protección jurídica de la vida privada frente a la actividad del Estado y a las modernas técnicas de la información" (E. Tanto la inf?rmación inexacta desde una apreciación objetiva. . ' La Corte Suprema de Justicia de la Nación 336'''''''"" ha establecido con toda precisión cuál es el alcance y cuáles son los límites del derecho • Ver el Apéndice IV . C.D..260 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 261 cual no quiere decir la impunidad ulterior para quienes cometieron esos ilícitos. sería responsable si hubiese faltado al deber de veracidad. 118. Jorge H. en su domicilio O en su correspondencia.La responsabilidad civil en tal caso está sujeta al régimen de la ley comun que Impone el deber de mdenmizar el daño ocasionado.. El informador obra con dolo o de mala fe . nro. El informador obra de buena fe. si hubiese empleado los debidos cuidados. t. que resultan consumados desde el momento en que se hacen públicos por los medios de comunicación. tiene derecho a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley". que debe ser motivo de una legislación especial.. Cuando la inrormución se da por error consiste en un acto no consciente que no se quiere. tambIén: BUSTAMANTE ALSlNA. a) La responsabilidad civil por daños ': 579 septies. Del mismo . Desde el punto de vista de los efectos civiles la cuestión debe ser considerada en relación a la responsabilidad por daños que tales informaCIOnes pudIeran causar.. cuando afecta la dignidad de las personas hiriendo la propia estima que cada uno tiene de sí mismo o cuando ataca la reputación. Su artículo 11 dispone: "1) Toda persona lÍene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. atención y diligencia para evitarlo. El Pacto de San José de Costa Rica sobre Derechos Humanos. ni de ataques ilegales a su honra o reputación. como la mfonnaclón agravIante desde una valoración subjetiva. L. ha sido aprobado por ley 23.J.N. La información inexacta es aquella que no concuerda con la verdad por ser falsa o errónea. pág. que consiste en el obrar cauteloso y prudente de reclbIT y transrm!lr la mformación. La información es errónea cuando ella es el resultado de un concepto equi vocado que en la mente del informante difiere de la realidad. civil y penalmente según la naturaleza del bien jurídico afectado. "Los efeclos civiles de lil~ informaCiones mCKactas o agraviantes". 579 sexies. pero cuando ella se da falsamente. fama o decoro de que se goza ante los demás. ni se piensa. . y también en relación al ataque que ellos comporten al derecho de la personalidad consistente en la preservación de la honra y la reputa¡:ión de cada uno. ella Razón y otros". en la de su familia. fingida o simulada para dar al hecho una apariencia distinta de la realidad. Otra consecuencia civil es la que puede tener origen en el derecho de rectificaci6n o respuesta. La libertad de expresión que el artículo 14 de la Constitución Nacional enumera reconociendo el derecho individual de publicar ideas sin censura previa. 885. . en un sentido amplio comprende la libertad de dar y recibir información como ha sido expresamente señalado en el artículo 13 inciso 10 del Pacto de San José de Costa Rica.S. el actor es responsable. pág.. LL.-. La información es falsa cuando ella es engañosa. el autorno sería responsable civilmente del perjuicio causado si el error fuese excusable.

ANCA'OLA. Argentina S. pág. comporta un límite del derecho dé información que se reconoce a los órganos o medios masivos de comunicación. pues la referencia a la doctrina de la "real malicia" aplicada por la Corte norteamericana en el caso "New York Times c/Sullivan" impone al querellante excepcionalmente el deber de probar la malicia y la negligencia delórgano de información. En este aspecto la protección de la libertad de prensa en nuestro país es más amplia que lo que parece resultar del fallo de la Corte del 19XI-1991 en el caso "Vago clEdiciones La Urraca S. "A propósito del ~Itimo fallo sobre libertad de r.. en caso de agravio. b) El derecho de recrificaci6n o respuesta: La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado que "no existe en nuestro ordenamiento legal un sistema excepcional de responsabilidad objetiva para aplicar a la actividad supuestamente riesgosa de la prensa. en Responsabilidad Civil y O/ros Estudios. LL .. l 1993-E. presumiendo la legitimidad de ésta e invirtiendo la carga de la prueba solamente cuando la información tiene trascendencia institucional por implicar una cuestión de interés público 33'' ' <cio>. la intención de menoscabar la dignidad o la reputación del accionante.libenad de prensa '.D. la cual halla su límite natural en el derecho que cada uno tiene a recibir una información veraz o creíble aunque pueda ser intrínsecamente falsa. I99S. el deber de resarcir debería imponerse ante la sola comprobación del daño. es la específica sanción que impone al responsable además de la reparación del daño. 26S.J. ·P. El medio de información tiene el deber de aplicar la mayor diligencia y prudencia en la obtención de ella y en el modo de divulgarla conforme a la obligación de medios de ser veraz. visuales o escritos no escapa al principio genérico de responder por el daño causado a otro que contiene el artículo 1109 del Código Civil. . . pág. Si la información es objetivamente inexacta porque no concuerda con la realidad. o lo es supuestamente juzgada en abstracto. pues ni la culpa ni el dolo se presumen. autor. .N. así como en el derecho a obtener reparación de todo daño moral o patrimonial que culposa o dolosamente le causare..A. que es la cualidad propia de quien usa o practica la verdad. cuyo eje lo constituye el artículo 1109 del Código Civil. El derecho de informar está condicionado al ejercicio razonablemente cuidadoso y diligente de esta actividad. Todo el que pretenda reclamar indemnización por el daño sufrido por la información impugnada debe encuadrar su acción en el sistema general de la responsabilidad civil. ver C... III. El derecho a reclamar la rectificación corresponde a quien es alcanzado por una información inexacta.. Vol. ni impone restricción alguna a la libertad de expresión. pág•. En nuestro derecho vigente no existe la responsabilidad objetiva por actividades riesgosas que estaba prevista en el Proyecto de Unificación Legislativa vetado por el Poder Ejecutivo.rensa de la C. "Efectos civiles del ejercicio ilc(ftimo de la libertad de prensa" y "La proteccJón de la Inumidad y ¡.: ¿un retomo alas fuentes?".262 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 263 de información. "El marco normativo dentro del cual debe ejercerse la libertad de prensa". Lo verdaderamente novedoso en el sistema jurídico que implanta la Convención Americana sobre Derechos Humanos. consistente en el deber de publicar por el mismo órgano de difusión la rectificación o respuesta que exija la persona afectada. no surgirá responsabilidad para el órgano de información si el accionante no prueba la culpa de éste o el dolo por el conocimiento de la falsedad y. .A. Este derecho. el cual no comporta la garantía de que la información sea cierta. sin peljuicio de la responsabilidad civil que les corresponde conforme a los principios del derecho común a que nos referimos antes. El órgano de comunicación masiva por medios orales. Luego.N.S. en tanto que el derecho de respuesta lo ejerce quien es víctima de una información agraviante que afecta su honra y su reputación. tiene derecho a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley". el factor de imputabilidad subjetiva debe probarse. 2-VII-1993. si fuera así.A. . Por ello. clAnes Gráficas Edil. E. 54. Gerardo. 959. . 273 y 283. 83.S. más conocido como derecho de réplica.A.. en el sistema legal vigente es impres- El artículo 14 del Pacto de San José de Costa Rica establece que "toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general.J. cindible probar aun el factor de imputabilidad subjetivo -sea la culpa o el dol~ de la persona u órgano que dio la noticia o publicó la crónica".. 1.

quienes se hallarían en adelante impedidas de ejercer la acción.) . cuando no se trata de un simple disenso de opi- niones.. U". en una total coherencia de fundamentos. Éstas son las cuestiones que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha resuelto en los casos "Costa. que son aquellos que buscan la afirmación de principios morales o religiosos. Los fallos citados expresan. Con anterioridad a estos fallos de la Corte. nosotros hemos sostenido que el derecho de réplica como derecho individual de jerarquía constitucional no es directamente operativo y que debe ser reglamentado solamente por el Congreso de la Nación 336q~tr"'tt". 551). el cual puede ser ejercido no sólo por quien ha sido aludido o mencionado personalmente por un órgano de difusión. que el derecho de rectificación establecido en el artículo 14 del Pacto de San José de Costa Rica constituye derecho positivo interno aunque la norma que lo instituye es meramente programática. M. Miguel A.A. Afirma así que el derecho invocado por el demandante es un derecho subjetivo de carácter especial.L. Creemos que la buena doctrina en esta materia es aquella que ha fijado la Corte en los casos que hemos citado anteriormente y que afirma que el derecho de réplica no ha sido objeto aún de reglamentación legal para ser tenido como derecho positivo interno directamente operativo. y por el otro.. t. Bernardo y otros" (L.. 1989-C. en la causa "Ekmekdjian. por un lado..L.264 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 265 La cuestión que se plantea en la doctrina y la jurisprudencia es si la norma de artículo 14 del Pacto es directamente operativa o solamente programática. pero que nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la forma republicana de gobierno. respetándose así el principio de legalidad que contiene el artículo 19 de nuestra Constitución. 267). según el fallo. Decide también que quien primero replica ejerce una suerte de representación colectiva del resto de las personas que se sintieren afectadas. pág. Héctor c/Municipalidad de la Capital y otros" (L. el cual goza de protección legal mediante los poderes de actuación que se le reconocen. si más allá de la normativa en cuestión. porque toda restricción a la libertad de prensa debe ser establecida en una norma legal expresa. pág. La réplica. permite contestar a las ofensas de gravedad sustancial.l 1986-E. )16""_. t. 1986-C. es decir que no es autofuncional u operativa mientras el Congreso de la Nación no dicte la reglamentación para su aplicabilidad. c/Ediciones La UrracaSA y otro" (L.L. t. el derecho de réplica puede ser considerado uno de esos derechos y garantías no enumerados. 7-VIIl-1992). pág. pág. Esta jurisprudencia de la Corte varió fundamentalmente con el fallo dictado el 7 de julio de 1992 (L. "Sánchez Abelenda. c/Sofovich. 1989-B.. Tampoco puede considerarse este derecho como una garantía implícita contemplada en el artículo 33 de la Constitución Nacional. esto es. LL.L. pág. "Ekmekdjian. t.. clNeustadt.". 1987-B. Además merece nuestra crítica el alcance casi irrestricto que el tribunal reconoce al derecho de réplica. Bastaría así para ser admitido que se invoque la participación en una creencia común o colectiva como si se tratara de la defensa de un interés difuso y no de un interés legítimo propio que constituye el derecho subjetivo. . 211. sino también por quien se ha sentido mortificado en sus sentimientos más profundos por expresiones ínsitamente agraviantes para su sistema de creencias . 18). R. al legitimar su ejercicio aun cuando no se atente directamente en forma individualizada contra los sentimientos de una persona determinada. a través del cual se tutelan los denominados intereses ideológicos. 978. Allí se admitió que en nuestro país está vigente el derecho de réplica. G..

" . o sea. o en su caso el riesgo. Es el factor aglutinante que hace que el daño y la culpa. CONCEPTO. pues de otro modo se estaría atribuyendo a una persona el daño causado por otro o por la cosa de otro. 581. del daño cuya reparación se pretende. El daño cuya reparación se pretende debe estar en relación causal adecuada con el hecho de la persona o de la cosa a las cuales se atribuye su producción. Cuando hablamos de un hecho aludimos a una modificación del mundo exterior que sucede en un momento dado y en cierto lugar. Los hechos son siempre fenómenos complejos por la concurrencia de circunstancias diversas que actúan como condición del resultado. 1. Sin embargo. en nuestro caso.y del incumplimiento contractual. Es necesaria la existencia de ese nexo de causalidad. Es un elemento objetivo porque alude a un vínculo externo entre el daño y el hecho de la persona o de la cosa. que vincula el daño directamente con el hecho. se integren en la unidad del acto que es fuente de la obligación de indemnizar. cada hecho no es sino un eslabón en una cadena causal en la que se suceden inexorablemente hechos que son antecedentes de aquél y hechos que son su consecuencia. e indirectamente con el elemento de imputación subjetiva o de atribución objetiva. Por ello la relación causal es un elemento del acto ilícito . con la intervención de personas y cosas que constituyen los elementos actuantes.1 ¡ I CAP/TULOX RELACIÓN DE CAUSALIDAD ENTRE EL DAÑO YELHECHO 580. .

.>rsas condICIOnes necesarias de un resultado que se halla temporalmen::: ST. era la causa del resultado.L. y por ello se contenta con la causa inmediata y juzga las acciones por esta última sin remontar a un grado más lejano" . 1960. Esta concepción merece la crítica que le hace ORGAZ "" en el sentido de que no siempre la condición última es la verdadera causante de un daño: por ejemplo. S~gún esta teoría. con ser necesaria. Tratlé des Ohhgarums en Gtflhal. 2'ed. Y por MARIY.41 Expueslo por BIDING y OERTMANN. y la enfennera.IV. con rigor lógico debla admlllrse que cada una de las condiciones. resulta ser aquella condición que rompe el equilibrio entre los factores favorables y contrarios a la producción del daño. Esta teona parte de la base de. en In misma obra aludida anteriormente. ya que cada condición era en sí misma causa de éste Por mínima que hubiese sido la participación en e'l complejo fáctico de~ terr~. citados por AN'roLlSE1. se llama causa solamente a aquélla de las diVf. cambia el remedio que debe suministrarse a un enfermo por una sustancia tóxica. qua non. 585. 1942-lI. ignorando la sustitución.que no todas las condiciones tienen la misma eficiencia en la producción del resultado. 379. 52. . >39 Citado por ANTOUSEI. T. ¿cuál?. 1943. En el ámb~to del derecho penal. por Von Buri entre los años 1860 y J 885 "'. MH. t. 1939. F. 583. ¿qué criterio selectivo podía adoptarse que fuese razonable para imputar el efecto a una solade las condiCiones concurrentes? b) Teoría de la causa próxima cl Teoría de la condición preponderante 588. las otras son simplemente "condiciones". STUART MILL J37 había ya establecido en el terreno filosófico que la causa de un resultado es la suma total de las condiciones positivas ynegallvas tomadas en conjunto que concurren a producirlo.rir. 587. Tuvo su auge en Inglaterra y halla su fundamento en un pasaje de Francis Bacon en sus Maximes 01 Law "': "Sena para el derecho una tarea infinitajuzgar las causas de las causas y las influencias de las unas sobre las otras. citados por SPOTA en "El problema de la <ou. pág. influyendo decisivamente en el resultado "'. el resultado no se daba. 67. 586. suprimida una sola. El Daño Resarcible. pág. d) Teoría de la causa eficiente 589. pág. pues algunas resultan más eficaces que otras 3". ~¡ Se refiere a ello BIRKMl::YER. su eficacia resultaba total: sin esa participación aquel no se hubiera prodUCido. T' ed. Pero."ción en la responsabilidad aquiliana". Se expuso así la teona de la equivalencia de las condiciones o de la c~ndictio sin.. de ell~s. se la da al enfermo y éste muere. f.sino aquella otra persona que realizó el cambio. pág.~ohn. La causa.l¡. la enfermera --que puso la condición más próxima. Dr'M()(Jl1F:. En consecuencia. dolosa o culpablemente. 696. en Revu TrimeSlritllt de Droit Civil. 584.. P-d. 1835. Esta leona conducía a soluciones inaceptables. A SY~lem. todas las condiciones positivas o negativas concurrinan necesanamente a prodUCIr el resultado de manera tal que. ORGAZ. 1923.. toda vez que cada indIVIduo que puso una sola de las condiciones debía responder de todo el resultado. . Il Rapporlo de CaUjalitá nel Diriuo Pena/e. pág. . JA. Se trató entonces de elegir una de esas condiciones como causa uOlca del efecto considerado. La cuestión de determinar en cada caso cuál de los hechos antecedentes es la causa de un cierto resultado es problema que ha preocupado desde tiempo atrás a filósofos y juristas.tnante del efecto. Segun est~ teona. mig. causante o autor de la muerte no es. a) Teoría de la equivalencia de las condiciones te más próxima a éste. 979. ).{)fÚJgic.268 LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL RESPONSABILIDAD CIVIL 269 582. T.UAR. citado por MARTY. en el trabajo mencionado. 11.. si una persona. la doctrina alemana se preocupó por hallar una formula que con el ngor de un sistema pudiera dar las soluciones. Padova. por cierto. y S'IOP" no y MAYER. eUas no son equivalentes. según esta teona. El ngor de la lógica no se compadecía con la bondad de la justicia. Se critica a esta (eona la imposibilidad de establecer mayor eficiencia de una condición sobre otra.

aunque no sea consecuencia inmediata de su hecho. 1991-E. se halla en una relación adecuada de causalidad. podrá decirse que se domina por la voluntad esa evolución causal cuando la nusma es previsible" . Librairies Téchniques. op. trae una eX'poslc~on b~eve pero comgleta. Para establecer cuál es la causa de un daño conforme a esta teoría. 289. 34) MARTY. se suscita el problema relativamente simple de atributrlo a uno de ellos. Ver nuestro trabajo "Una nueva leona explicativa de In relación de casualidad"'.ficaCl~n que les Impone el tc:gfslado r. Y DEMOGUE. de los distintos criterios doctrinarios segUldos para apreciar la IdoneIdad de la causa en orden a la producción del resultado de que se trata. del tiempo y del lugar (art. T. Cód. referida a la aptitud normal de preVISIbIlIdad considerada en abstracto. op. Paris. donde no puede prescmdlrse de una apreciación racional. 342. ANZORENA. 1950. cit. Si bien la causalidad es material. pág. Comienza por identificar el hecho segun su potencia generadora.. 1. Aquella que según el curso natural y ordmano de las cosas es idónea para producir el resultado. f) Teoría del seguimiento continuo del efecto dañoso 593 bis. nota ~4. Por ejemplo. y luego . son solamente condiciones antecedentes o factores concurrentes. En este eslabón anterior de la cadena causal se puede hallar la causa idónea del resultado fatal para atribuirle responsabilidad al dueño o guardián de considera la rectificación obrada por el derecho de la relación de causalidad natural la 9u~ ~n el ordenamiento jurídico positivo da lugar a cinco tipos de relaciones causaÍes Jundlcamente relcvanres. Presses Uruversltalres de Grénoble. "La previsibilidad como límite de la obhgaclón de hasta donde el curso causal pueda ser dingido y dOmInado por la voluntad: umc~mente ~esarcimiento ~n la responsabilidad extracontractual". .de su voluntad. ág. Es más difícil cuando el daño cuyo resarcimiento se pretende es el resultado final de hechos antecedentes que no en forma concurrente sino sucesiva se producen. págs. Obli acione~.p gs. y es aquí. pág.) atendiéndose a las circunstancias de las personas. pero contemporáneos.. es necesario formular un juicio de probabilidad. 592. nro. "'''' Responsabilill Delicluel/e. 1989. MAISTRE Du CHAMBON. cit. Civ. objetivamente '''. 15. 1. el cual. T. A tal efecto debe partirse de este último y continuar La investigación para atrás a través de los diferentes hechos defectuosos de los cuales se derivan otros.• op. Ésta es una novedosa teoría expuesta por Noe DEIEAN DE LA BATIÉ J44"'. hubiese podido prever como resultado de su acto 343 bis. Se originan así daños en cascada y resulta necesario determinar la causa eficiente del perjuicio cuya reparación se reclama. expresa: El ordenamIento JurídiCO ¡y. 1958.COndlCl n re ~nderante o de la causa eficiente sujetas a !a rectJ. 1991. 904. quien explica que cuando el daño es sólo uno que aparece como resultado de la concurrencia de varios hechos antecedentes. o sea que alude al. T. :ncadenanuento de los fenómenos que acontecen externamente en relaclon al h~mbre. Las demás condiciones que no producen normal y regularmente ese efecto. precisamente. 161-363 y 385 ' ACUt'I. si la víctima de un accidente de tránsito muere en una clÚlica después de haber sido intervenida quirúrgicamente sin que quepa Imputar mala praxis a los médicos que la asistieron. hasta hallar en uno de ellos una culpa o un factor objetivo como el riesgo que al aparecer en el proceso causal lo interrumpe para atribuir responsabilidad a un sujeto indirectamente involucrado con el daño. As.270 RESPONSABILIDAD CIVIL e) Teor(a de la causa adecuada LA CAUSAUDAD EN EL CÓDIGO CIVIL 271 590.. Esta responsabilidad ?e. Este criterio de la previsibilidad en abstracto es el que nos parece más razonable para determinar la adecuación del resultado a su causa. " . Otra cosa es la culpa que alude a la previsibilidad de un sujeto determinado para imputarle aquel resultado que debió prever. J. pág. se hace necesario considerar el hecho defectuoso que obligó a realizar la intervención. ésa es la causa.be llegar uede disponer que el hombre responda hasta donde alcance el pode! . t. Inleresa determinar jurídicamente el nexo causal para Imputar ~ este un resuLtado. . n?ta 1. es decir.. págs. juzgada ella en abstracto. 343 bis SAtrrOS BRIZ. Revista del Colegto de Abo8Ca~'!t de Úl Plata año 1. 192~ 193. derivando un mal de otro mal que es a su vez su causa. cit. . o sea conSIderar si tal acción u omisión del presunto responsable era Idónea para productr regular o normalmente un resultado. pág.. 17-29. LLAMBlAs. La Responsabilité Civile DeUcruelle. Es la que predomina actualmente y fue expuesta por VON KRlES "'. empleando la debida atención y conocimiento de las cosas (art. debiéndose investigar cada uno de los eslabones de esa cadena hasta llegar al punto en que uno de aquellos hechos puede ser considerado la causa idónea del resultado dañoso. 1378. t. 289) expone su punto de vista favora~le a!a tesiS de la . Según esta teoría no todas las condiciones necesanas de un resultado son equivalentes. este auto~ (~&:. Por su p~e. cir.. 591.5l2) . Bs. 593. Tratado de D.erecha IV1. 1. y desarrollada por Phlhp~ C0f'o!T~ y P . LL. y ese juicio de probabIlIdad no puede hacerse sino en función de lo que un hombre de mentalidad normal. 1967. 243 ' T IV á ' " Con! AGUlAR Heches y Actos ¡uridicos. 692. ~ue es en definibva lo que determina su {lersonalida~. pág.

porque en la cadena causal aparece aquél interferido por otro hecho que determina. e al embestir al peatón le causó heridas la cosa riesgosa (el vehlculo). condiciona o es meramente indiferente al resultado. debe necelas cosas. aquéllas queunn desvinculadas del hecho considerado y por 10 tanto no puede afirmarse que sean su consecuencia. 60 I . En este senIido. que constituye la previsibilidad de un hombre normal. salvo cuando el autor del hecho COllcI'Ctamente las hubiere previsto dadas ciertas condiciones particula- . estas conse"uencias casuales no son imputables. LA CAUSALIDA? EN EL C.clas remo s t bies las consecuencias remotas. . cia a la causa se juzga en rela596. . Precisamente por no ser previsibles en abstracto. porque al romperse el nexo causal. por lo tanto. d~te~maron su -" ta ~ la cual fue sometido en una climca. El grado de aptitud o idoneidad del primero Con relación al segundo para ser reputado causa de este resultado es ya Un proceso mental hecho de experiencia y razón. Por mantener la precisión terminológica indispensable en esta materia. El C6digo CIVIl c1aslflca a~ co arel artículo 906 menciona . y el Codificador se msplr en e redactó los artículos 900 a 911.alidad. una manera dIrecta e lnme la I 'ul 901 las consecuencias mediatas. .a.exi6n con otro hecho. también. que no que "En nmgun caso son Impu a d lidad" tienen con el hecho ilícito nexo adecuado e causa . . Aquí la ligazón con el hecho reputado causa no es directa. coadYuva. a ey . pues aquella d' ariarnente a un hecho. Sin embargo. La prevlsl I I a consecuencia que sigue natural ye~tel::e un hombre normal por la f~erza sariamente representarse en la m ul Es or ello que en la expresIva y de una experiencia const~te y reg ~ d P xpresarnente a la previsibielegante definición del CódIgo no s~. 599. La adecuacl6n de la consecuen a lo ue es previsible para un a ci6n a la previsibilidad en abstractr o se 0~a1. 1 I'dad adecuada al dIsponer . Blen:s c s laqmismafue expuesta alrededor de afirmarse que adopto esa teona.s~c~:~~7~ o~dinario de aquellas que acost~m:~~ ~s:~~ i%~~rc:ta en el concepto..ópue 1C6digo de Prusia de 1784 cuando 1888.. 273 hecho con un acontecimiento distinto. pues de DI ra manera no hubiese acontecido la Consecuencia casual. imprevisible. o sea existe entre aquel ade cierta consecuencia. ta Y alude a a causa I las consecuen. hecho y este resultado una a ecu .' u imprevisibilidad corta mentalmente el nexo causal. DIGO bien 'uede decirse. Agrega el artículo que las consecuencias casuales son las consecuencias mediatas que no pueden preverse. Finalmente el artículo citado menciona la consecuencia casual. u 1: e t lidad de esta consecuencIa: ell~.onn . Tal vez podría afirmarse que las consecuencias casuales no son ni siquiera remotas. o cuando empleando la debida atención pudo preverla. en el proceso causal aunu '1 c luego interrumpido. una consecuencia mediata desde el punto de vista de su conexión causal can el hecho considerado. 600.\¡atas y causa es. Esta es sin duda. es el de la vil. ésta es una consecuencia mediata aunque derivada de un hecho que flor . qu l é t que DO pudo evitar la opera. muerte desen ace s e . Tales consecuencias son producidas por un acontecimiento fortuito y. 595. Sigue definiendo el artlC l~ sol~nte de la conexión de un diciendo que son aquellas que resu . I nsecuencias en inmediatas. 1 L 1 17 71I a l re. el Código las llama simplemente casuales. Lo que para la menhombre medio dotado de una mte Igen~l~ ~doneidad para producir UDa talidad del hombre medIO tlen~ apmu ésta.272 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL . 598. d' atas corno 597. Efectivamente esas consecuencias escapan a toda previsibilidad porque corresponden a hechos que sobrevienen inesperadamente en el proceso causal e interrumpen su normal desarrollo. .está I~~ l~~~~secuencia inmediata ella Por el acaecer natural y or m~oli ada al hecho que la produce de cs la que aparece en la cadedna~a~~ co. Vélez Sarsfleld adopto un cn::~~ q~e~ cron~16gicamente no puede causalidad adecuad. El artículo 90 1 defm~ a las c~~~~~. constltudye a::~laci6n de cau. Es por ello que can precisión conceptual dice la norma que es imputable esta consecuencia al autor del hecho cuando la hubiere previsto. que cl6n tecmcamente peuec Ó CIVIL En nuestro C6digo Ci594. . la sucesión de hechos Consecuentes ha llevado su desarrollo al punto en que sobreviene el hecho imprevisto. me. precisamente porque es previsible en abstracto.

y el daño mismo.. y debilita a tal punto su eficiencia que no puede normalmente sostenerse que sea la causa adecuada de esa remota consecuencia. y posteriormente(21-VI·1937. para comprometer en el hecho a un tercero absolutamente ajeno al mismo.1 y 19-11-1941.. pues de otro modo bastará la afirmación de la víctima. DP. 606. 602. Para destruir la presuncIón. y actuase teniendo en miras ese resultado (art. presume la responsabilidad del guarctián. debe ser facilitada por las partes. como si se presumiera la relación causal. el IlUsmo tribunal declaró que "el ~ardián debe probar que la cosa dcsempenó un rol puramente pasi vo y que había sufndo una acción generadora del daño" (21 .. serán los jueces quienes han de apreciar según las circunstancias y con un criterio de razonable objetividad cuál de las circunstancias concurrentes ha tenido aptitud para producir naturalmente el resultado. O. Civ.). C. necesidad de que la víctima probase la relación de causa a efecto. La Culpa'J'ág.P. corno lo hace ORGAZ '''. será carga procesal del actor acreditar la relación de causalidad entre el daño cuyo resarcimiento persigue y el hecho de la persona o de la cosa a los que atribuye su producción. 603. 1937-1-350) afirmó que el ano1384. Habrá que probar siquiera una conexión entre los factores eficientes del daño. S. que tienen el deber procesal de aportar las pruebas de los hechos que alegan. adecuando en la relación causal el efecto a su verdadera causa. (17-VII-1917. . el nuevo artículo 906 se refiere a las consecuencias remotas que no tuvieren relación de causalidad adecuada con el hecho. pero se hallan de tal modo alejadas del hecho considerado que por ello mismo no pueden preverse. l. internación y farmacia. 604. señalaremos que estas consecuencias remotas son también mediatas. Por último.274 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL 275 res del mismo. No debe entenderse que la relación causal resulta presumida en cualquier caso en que la víctima atribuya el '" ORGAZ. Cass. la diversa y compleja manifestación del fenómeno hace difícil aplicaresos conceptos y adecuarlos a la realidad . Así. La prueba de esa conexión causal s~rá bastante para que se tenga Juego por presumida la adecuación eficiente y se considere a la persona o a la cosa corno causantes del daño. Prescindiendo de la equívoca redacción del artículo. 1945-317). No obstante el esfuerzo de sistematización que comporta la clasificación de las consecuencias que hace el Código Civil. Cód. Éstas no son jamás imputables.. n. Consecuencias imputables que el autor debe indemnizar: a) Consecuencia inmediata: El daño emergente consistente en los gastos de asistencia médica. desde que se prueba que la cosa que se halla bltjo su ~arda ha participado materialmente en la producción del dafio. b) Consecuencia mediata: El lucro cesante consistente en la pérdida de la remuneración de una actividad lucrativa independiente. La concurrencia en la relación causal de numerosos hechos antecedentes quita eficacia al hecho considerado. ya sean personas o cosas. función judicial. Consecuencias no imputables que no deben indemnizarse: c) Consecuencia casual: Agravación del daño por prolongarse la asistencia médica a raíz del contagio de una enfermedad que sufre la víctima en el establecimiento donde se asiste. 1941-85. Es en este sentido que puede hablarse de presunciones de causalidad. 1'. d) Consecuencia remota: Pérdida de la chance de ganar un concurso por no poder presentar Un proyecto a causa de las lesiones que padece la víctima. como hemos dicho. sea que éste recaiga también directamente sobre personas o cosas.p. proponernos el siguiente ejemplo: Un conductor de un automóvil arrolla a un peatón produciéndole la fractura de una pierna. 2. 23·V· 1945. 605. 905. y que la doctrina ilustra con apropiados ejemplos. 185. En la jurisprudencia francesa también se admite la "presunción de causalidad' con el alcance que damos en el texto. Para ilustrar las distintas consecuencias a que acabamos de referirnos. Esa tarea que es. Tales principios constituyen sin duda valiosas pautas para la determinación de la imputabilidad material de las consecuencias y atribuir su autoría en cada caso. ine. 1917-1-133) estableció l. En defmitiva.

pág. ambos del Código Civil. y adaptando didulII principios a las normas legales de imputación o atribución según ION distintos órdenes de responsabilidad.11. casuales o remotas. 177. parece que deba buscarse en a ilicitud 11(" l\U ~:omportamicnto iUcito no es siempre el incumplimiento culposo. Todo lo que acaba de exponerse con respecto a la relación de causalidad en cuanto al acto ilícito. 1955. Daño Resarcible.276 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 277 daño al hecho o a la cosa de otro. 6 12. 24M. 610. Nada de eso. o sea que debe existir una relación de causalidad adecuada entre el daño producido al acreedor y la inejecución del contrato imputable al deudor. En este punto se detiene la responsabilidad porque. como es obvio.. pág. 1202) o se trata del deudor moroso de una suma de dinero (art. T. presente en el hecho. De allí en adelante las consecuencias podrá ser consideradas como inmediatas. 607. 611. es de aplicación al incumplimiento contractual. 0['. 613. pág. por dt"finll'ión. i1fcito. es decir. como en la Ley de Despidos (11 . es decir lo que ~e denomina cuestión de la extensión del resarcimiento. un acontecimiento fortuito que. Aplicando los principios ~Kpuest()s que determinan las diversas consecuencias en relación adecUlldn con el acto ilícito o el incumplimiento del contrato. pues corresponderá al demandado si pretende exonerarse de responsabilidad. . como por ejemplo la culpa de la víctima protagonista también del hecho dañoso. quedando aquélla eximida de probar el nexo de causalidad. surge inmediatamente la cuestión de determinar el alcance de la responsabilidad respecto de dichas consecuencias. ha tertido idoneidad bastante para ser reputado la causa naturalmente productiva del daño. Lo mismo sucede en los supuestos de indemnizaciones tarifadas. L'S el incumplimienlo doloso. 160. nro. que POTHIER 341 expuso con relación a la inejecución de los contratos. la plenitud del resarcimiento no quiere decir plenitud material.jurídica. se podrá determinar la exten~Ic'ln drl n'snrcimicnto en cada caso. sUj'etándolo nI rC"!illrcímlcnto del dai'lo tarnbj~n imprevisible.. aplicando el mismo criterio que hemos analizado en función de lo dispuesto en el artículo 90 I del Código Civil. mediatas. o. Tales son los casos en que se ha estipulado una cláusula penal (art. Las reglas de imputación que adopta nuestro Código están inspiradas en una concepción subjetiva. De lo expuesto resulta una inversión de la prueba en cuanto a la real adecuación del daño. 147 POTHJER. EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO. sino que fue otra de las circunstancias concurrentes extrañas al hecho o la cosa. se presume que entre las diversas condiciones que concurrieron a producir ese resultado aquélla ha sido su causa adecuada. o sea que el responsable debe reparar todo el daño que ha causado. tambi~n el daño imprevisible debe ser resarcido. probar que aquella condición demostrada no fue la determinante del perjuicio. o bien la culpa de un tercero extraño al imputado que puso con su acción o con la intervención de la cosa una de las condiciones que resulta ser en definitiva la causa adecuada del daño. As. \~ ORGAZ. \411 MESSINGO. porque existen situaciones excepcionales en que se restringe expresamente la obligación de resarcir. 609. La raz6n del diverso y más severo trato usado con el deudor que se haga dolosamente incumpliente. finalmente. sino. 608. IV. Esa reparación integral del daño constituye el principio general en materia de responsabilidad. cit. atribuyendo mayor alcance a la obligación de reparar cuando se ha actuado con dolo y no solamente con culpa "'. También se atenúa excepcionalmente el deber de resarcir en el supuesto del artículo 1069 o en el del artículo 907. 655) o se han dado arras (art. refiriéndose al arto 1225 del Cód. pero no es absoluto.729). como las de la Ley de Accidentes de Trabajo (9688). Establecidas en forma sistemática las diversas consecuencias dañosas que derivan tanto de un acto ilícito como del incumplimiento de un contrato.I. 154. o limitadas por topes máximos. italiano (1942) dice que si el incumplimiento se dt"Oc: a dolo. no debe entenderse que el deber de reparar se extiende ilimitadamente a todo el daño materialmente ocasionado. Sin embargo. En este sentido prevalece el concepto de la responsabilidad plena o integral. como dice ORo GAZ 34<. Solamente se debe responder dentro de los límites fijados por la ley de aquellos daños que son consecuencia adecuada del acto o de la inejecución. Bs. 622). T. Manual de Derecho Civil Y Comercial. F.. Probado el nexo causal por quien lo invoca. siempre dentro de los límites que la ley ha fijado con carácter general para la responsabilidad en el derecho.

op. "p. Por consecuencia inmediata debe entenderse. Karl. de inejecución no calificada en términos que por el mero hecho de producirse. en el Capítulo IV del Título VII de la misma Sección y Libro. 619. contiene en los artículos 616 a 624 las disposiciones pertinentes a esta clase de obligaciones.. . 711 al texto de este último. 1. 219. 222. 1. pág. 205. La hipótesis prevista no se condiciona con la exigencia específica de la culpa o del dolo. 620. Esrudio de las Obligaciones.onwcionarsc a la exigencia espec(fica de culpa o dolo. 43 Y 49). lo mismo que nuestro Proyecto de Reformas de 1936. lo que está corroborado por la parte final de la nota al artículo 520. )'2 GAW. Al responsable del hecho solamente le pueden ser imputadas y tenidas en cuenta en la determinación del daño... El Código Civil regula separadamente ambos casos: en el Título III de la Sección 1 del Libro n. Bs. han consagrado el criterio objetivo de la responsabilidad con la reparación integral. 249 y 252) Y el Suizo de las Obligaciones (arts. En la órbita de la responsabilidad contractual es necesario distinguirlas obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero. No resulta ase aceptable el criterio de LAFAn. en SALVAT. también hoy se cuestiona el alcance del resarcimiento según la diversa imputabilidad del incumplimiento. Al RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL tado antes de la reforma introducida por la ley 17. lo que es contrario al sistema general c. de conformidad al concepto expresado en el artículo 901 . a) OBLIGACIONES QUE NO TIENEN POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO. Luis (. 42. bajo el rubro "De las obligaciones de dar sumas de dinero".. 1. La interpretación armónica de los artículos 520 y 521 ha susci)4~ RE2ZÓNICO. aquellas consecuencias adecuadas al hecho generador de la responsabilidad. As. la indemnización resarce los daños e intereses que son consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento o retardo "'. 176 e.LE. agrupa las normas respectivas que se hallan contenidas en los artículos 519 a 522. Es decir que toda vez 3 ~1 Este lexto corresponde a la edición de Nueva York. Los textos vigentes eran los siguientes: Artículo 520: "En el resarcimiento de los daños e intereses sólo se comprenderán los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación".. otras legislaciones. . el alcance del resarcimiento es también diferente. Entendemos que al no 616. a su conexión o relación de causalidad con el hecho o la omisión del obligado. . no de una imputación subjetiva a título de culpa 3SO. el autor alude a todos los supuestos de incumplimiento imputable. 1) Antes de la reforma 618. de aquéllas cuyo objeto es dar sumas de dinero. l. pág. 204. Vol .Ic nuestra ley. y los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes" 351. a la medida del daño. T. cit. como el Código alemán (arts.278 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 279 614. y por distintas causas. Atendiendo al diverso ámbito de responsabilidad. aunque están específicamente referidas al caso del epígrafe los artículos 520 y 521. 301. 1961. y no los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes". nro. que interprelaqueel articulo 520 contempla las hipótesis M . 617. LARENZ. bajo el rubro "De los daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". se responde solamente de los daños e intereses que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación. Se trata por consiguiente de una imputación objetiva de las consecuencias producidas. la que resulta según el curso natural y ordinario de las cosas.. pág. Veremos más adelante que aun después de la reforma. T. En cambio. o sea de tipo objetivo.. Según el artículo 520. dI.. una cuestión polémica vinculada con la extensión del resarcimiento en el caso de culpa y en el de dolo. 615. El artículo 520 no suscitaba cuestión alguna.• T. en la edición "La Pampa" uparece incluido el adverbio "no" en el periodO final del artículo de la siguiente manera: . A su vez. Artículo 521: "Aun cuando la inejecución de la obligación resulte del dolo del deudor. los daños e intereses comprenderán sólo los que han sido ocasionados por él.. nro. habrá /li~mpre de responderse por tales consecuencias. op. en todos los supuestos. sea culpable o doloso 349. lo cual implica admitir una responsabilidad contractual sin culpa.. pág. que prescinde del elemento subjetivo de la previsibilidad e imputabilidad y sólo atiende a la materialidad del perjuicio. dI.

' 112.. Para otros.. así como en laedición oficial de "La Pampa" de 1883. nros. 621. que no aparecía en los borradores escritos por el Codificador. 625. como 10 expresa el Codificador en la nota a dicho artículo. op. lS'I GARetA GOYENA. nro. La fuente inmediata del artículo 520 es el artículo 1016 del Proyecto de GARCfA GOYENA "'. 1852. Pedro N . págs. Coincidimos con la doctrina que afirma que las consecuencias necesarias equivalen en el Proyecto de GARCfA GOYENA a los daños intrínsecos " '.. 116·117. ese daño resulta ser una consecuencia inmediata de aquel incumplimiento que será su causa adecuada. mencionando también como fuente el artículo ll50 del Código francés.. "Acerca de las consecuencias necesarias en la responsabilidad contracluul y clttracontractual". Aorencia. Concordancias. nro. y limita el alcance de las consecuencias inmediatas a sólo aquellas que recaigan sobre la cosa objeto de la prestación misma. pág. l~ AI. cit. lW ('hORA!. Dar este alcance a la expresión "necesaria" nada agrega al concepto de inmediata. CA1. 263. 622. 0(1. '" Busso. elf. 114.TERINI . los extraños a la cosa misma.oNI. Historia del Código Civil argenn'no.. 410. Córdoba. cit. la noción de consecuencia necesaria corresponderá a todos los daños intrÚlsecos determinados por la falta de cumplimiento o retardo "'. Coni de 1872. 'ii~s .l:AlIX. el Código no distinguía ambos casos. y no se produce libre o espontáneamente. 11111 142. T. El amculo 521 ha motivado las más diversas interpretaciones. nro. 340. que es precisamente P011iTER (01'. MOlivos y Comentarios del CMi· X" ('¡vi/li. 1946. op. J. I 76 d). COLMO. n. 178). Por nuestra parte descartamos la intervención de AGutAR '''. siendo en uno y otro igual el alcance de la responsabilidad. GALU.280 RESPONSABILIDAD ClVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 281 que del incumplimiento en sí mismo deriva un daño sin conexión con otro hecho distinto. nro. y se consideran tales los daños que el acreedor sufre en la cosa objeto de la obligación o i!ltrínsecos (propler rem ipsam habitam) y. respecto al primero el deudor sólo responde por los peljuicios previstos o que ha podido prever en el momento de contraer la obligación. ni en la llamada "Ley de Fe de Erratas" 1196. . En resumen. ni en la edición de Nueva York de 1870. conviene destacar que para algunos autores el citado artículo agravaba la responsabilidad del deudor doloso en relación a la responsabilidad del deudor culposo prevista en el artículo 520. op.. pág. J. "El texto auténtico del artículo 521 del Código Civil"..pañol. Este autor distingue el caso de culpa del caso de dolo. del año Hl82 "9. 623.. pág. 57. pág. pág. 465 y lSJ AOUIAR. 241 y 'I¡¿. año 1. T. 3. Si le diéramos este alcance limitaríamos excesivamente la responsabilidad del deudor.. págs. Con el criterio que acabamos de e"poner habría que considerar inaplicables a las obligaciones contractuales la norma del artículo 901. cit. Anleproyecto. y luego de 1874 y 1882.S4 624. considera que la consecuencia necesaria es la que infaliblemente debe existir. As" págs. 597). con la sola excepción de que alude a la falta de cumplimiento del contrato y el nuestro se refiere a la obligación. Juan A . 42 y sigs. ORGAZ. porla ley 527. cit. pág. I l •. '" COLMO.\. ya que la responsabilidad que surge de este último es mayor que la que el amculo 520 prevé para la hipótesis de culpa "'. t. Madrid. 883. pág. apareció interpolada la palabra "no". quien conforme al concepto de Freitas en el artículo 433 del Esbaro. 203. ni en la primera edición de las dos primeras secciones del Libro Segundo realizada en la Imprenta de Pablo E. pues esta consecuencia es también determinada por el incumplimiento. El artículo aludido señala también que las consecuencias deben ser necesarias. Revista Jurldica de C6rdoba .. nro. si fueron previstos al contratar. 145 a. por excepción. En primer lugar. 194"8. m. Tampoco nos parece razonable entender por consecuencia necesaria la que no ocurre libre O espontáneamente. El texto del Proyecto de GARCfA GOYENA es idéntico al de nuestro artículo 520. TEXO. declarada auténtica con la primera planilla de correcciones. La polémica ha quedado abierta desde que en la edición privada de Pablo E. cit. El daño es así la consecuencia que resulta según el curso natural y ordinario de las cosas y por ello se presume su previsibilidad (supra . Parece ser la interpretaci6n más coherente nml" fuente mediata. 55 y 56. op. sino determinada por otro hecho que es el incumplimiento "'.gs. 626. pues son pocas las veces en que el daño se producirá fatal o ineludiblemente: puede suponerse por lo general que la presencia de una circunstancia ajena al incumplimiento pudo haberlo evitado. Con Daño Económico lndemnizable. Ss. Coni en 1866. J. pá. liJAn .

existe mala fe. no mala fe ni intención de dañar (como en los hechos ilícitos). en cambio. Los daños a que se refiere el artículo 520 son los que constituyen consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento... 629. Mientras en la disposición general la reparación se limita a los daños intrínsecos. y de BORDA. tres limitaciones: una en la causa del daño. Con relación a la opinión de BORDA. 631. deliberado. Entre estos autores cabe señalar las particulares concepciones de GALLJ. nro. porque el dolo contractual no tiene por qué agravar la responsabilidad.. Según BORDA el incumplimiento doloso es un incumplimiento a designio. 206.• T. que es sólo la falta de cumplimiento. cit. habría que leer "y también los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes". Pero además resulta verdaderamente inadmisible el fundamento que expone. 128. )51 GALU.282 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 283 627. por el otro. Agrega que "está bien que así sea. La supresión del "no" quita sentido a la norma. Supone simplemente el cumplimiento a designio. además. sin duda. no se merece la crítica de identificar la medida del cumplimiento o retardo culposo con el doloso". como que le corresponde el no que no le sancionaron. Sin embargo. ' 60 SEGOVlA. por querer incluir el adverbio "no" respetando la sintaxis. GALLI '61 sostiene que la coherencia del texto legal impone su inclusión. MACHADO. no es exacto que en materia de responsabilidad contractual el Código haya distinguido entre dolo y culpa para graduar la responsabilidad. Expresa el autor citado que: "Interpretado el artículo 521. op. cit. pues allí donde diría" .. 1. ni intención de dañar. que no cumple su palabra empeñada. cit. En el caso de dolo la responsabilidad resulta agravada en la medida en que el deudor debe responder de los daños extrínsecos. en el caso de dolo se extiende a los daños exlrÍosecos previstos o que empleando la debida atención y conocimiento hayan podido preverse. La buena fe del deudor en la ejecución de la obli¡¡ación consiste precisamente en no defraudar al acreedor en su legítima expectativa de obtener la prestación prometida. pág. op. Esta conclusión es contraria al pensamiento del Codificador. . solamente porque le parece mejor no cumplir. T. y no los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes". Ese incumplimiento en especie tiene inclusive un cierto matiz de licitud en el sentido de que la ley protege a quien se niega a cumplir una obligación de hacer al no permitir la com- pulsión física. op.Op. imponiéndole. 1.la crítica resulta aún más severa. 1. pero solamente si fueran previsibles o realmente previstos. Y loe. o retardo. T. cit. op. Bien es cierto que el dolo contractual difiere del dolo delictual en que hay aquí intención maléfica de causar daño. sea que éste afecte el cumplimiento de la obligación. 179 aJ... formular algunos reparos de otra índole a las opiniones expuestas. 196. El deudor doloso responde. de otra manera incoherente.. pues éstos son precisamente los daños extrínsecos. 362 BORDA. En lo que respecta a la formulación de GALLI parece. pág. BORDA. pero no revela mala fe. Nosotros adelantamos desde ya nuestra opinión en favor del texto original (redacción de Vélez Sarsfield) y auténtico (edición de Nueva York. 136. pues considera este autor que no corresponde distinguir el caso de culpa del caso de dolo. claro está. de las consecuencias de su dolo. que ha inspirado un sistema diferenciado y acorde con el criterio de PoTHIER. y dos en la extensión del daño. por un lado. Queremos. solamente por no cumplir pudiendo hacerlo. se extienda a situaciones exteriores o alcance bienes ajenos a la prestación debida siempre que hayan sido previstas o existiese la posibilidad de preverlas. prescindiendo del indiscutible valor de la sanción legislativa. sin embargo. cit. dice que la inclusión del "no" da sentido a la frase. arto521. 628. T. 630. pág.• T. Hay pues en este resarcimiento. COLMO. 112. LLERENA. cit. que se burla de la esperanzada expecIlIIiva del acreedor. que alcanza únicamente al que es efecto inmediato y necesario del incumplimiento. pág. BORDA . pág. Algunos autores. o sea en sus otros bienes. admiten la inclusión del "no" hecha en las últimas ediciones oficiales a partir de la de "La Pampa" "". acertada la conclusión a que llega. 3. única aprobada por ley de la Nación). la obligación subsidiaria de pagar los daños y perjuicios". 2. La mala fe del deudor es lu contracara de esta imagen: es el deudor que falta a lo prometido. incomodan el "aun" del principio y el "sólo" de la mitad. op. fuerza el significado del artículo así redactado. pero no puede negarse que en un incumplimiento consciente. nro. 142.

Sin embargo. "La reforma del Código Civil. El Dr. El artículo 1198 del Código Civil. lA4 n()RnA. G. un grave error de apreciación. 637.. La expresión "sólo los que sean ocasionados por él" está señalando una restricción causal. Conforme al criterio de POTHIER citado como fuente por el Codificador en la nota al artículo 521.lAS. que es verosímil que el acreedor entendiera que el deudor podía lícitamente desentenderse de cumplir la prestación prometida y que a su vez también el deudor entendiera que podía dejar de cumplir aquello a que se obligó? Además no puede decirse que la ley proteja al deudor de una obligación de hacer que no quiera cumplir. impone expresamente la regla de la buena fe en la celebración. en el caso de las obligaciones de hacer. no tiene por 9ué ocasionar mayorresponsabilidad que el incumplimiento culposo. op. No comprende en ningún caso las consecuencias casuales. En consecuencia. Esta es la tesis sostenida con anterioridad por BORDA bajo la vigencia del anterior artículo 521. . ¿Puede suponerse acaso. nro. Sin duda que el propósito de la reforma ha sido hallar una fórmula clara que elimine los problemas interpretativos del artículo reemplazado. continúa dicho autor. en caso de dolo la responsabilidad del deudor resulta agravada por la extensión más allá de los daños y perjuicios sufridos porel acreedor concernientes al objeto de la prestación. 632. sin duda.D. pág.de acuerdo a lo que verosímilmente entendieron o pudieron entender. dice BORDA que ese incumplimiento en especie tiene cierto matiz de licitud que la ley protege. Responsabilidad contractual". pero limitados a los que sean consecuencia mediata y previsible del incumplimiento. El nuevo texto del artículo 521 que ha venido a sustituir al anterior dice así: "Si la inejecución de la ohligación fuese maliciosa los daños e intereses comprenderán también las consecuencias mediatas". se somete al imperio de la norma auténticamente vigente. Nos parece indudable que la interpretación que más se aviene sea los ocasionados en los otros bienes. que son por definición imprevisibles. o sea que reconozcan su causa adecuada en la inejecución y que por ello mismo son previsibles. obrando con cuidado y previsión".' Puede verse una exhaustiva y minuciosa exposición de esta doctrina en LLAM. consecuentemente ¡:on su criterio expuesto anteriormente (supra. aunque con algunas variantes 'M. Nosotros pensamos que lo ha logrado. 21J. 2) Después de la reforma 636. 1. ráR. Analizaremos ahora la cuestión después de la reforma. y por su resultado es la más conforme con el criterio de justicia que da a cada uno lo suyo. 366. En materia contractual.. cuya participación en la elaboración de la reforma ha sido noto'ria. Éste es. aún puede plantearse una divergencia fundamental según la significación que se asigne a los términos "inejecución maliciosa". b) indiferencia del incumplidor ante las consecuencias dañosas.711. y ese incumplimiento intencional. respeta las fuentes como instrumento interpretativo. solamente porque no autorice a ejercer la compulsión física. t al espíritu de la legislación del Código. Malicia es un dolo calificado por alguna de las siguientes circunstancias: a) intención de causar un daño. actúa de mala fe. 628).711 de reformas al Código Civil que introdujo el nuevo texto del artículo 521. Dice este autor 364 que malicia no equivale a dolo. interpretación y ejecución de los contratos . por sí solo. 633. BORDA. Las partes deben actuar "". Ésta era la interpretación dominante al tiempo de sancionarse la ley 17. Ésta no se puede ejercer simplemente porque no se puede obtener la ejecución del hecho con el motor de una voluntad ajena. incumplimiento doloso significa intención de no cumplir. señala que la sustitución de la palabra "maliciosa" eIt lugar de "dolosa" ha sido deliberada.. No puede en modo alguno ser lícita la conducta de quien.284 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 285 Más aún. o 16. E. 635. 763. comprendiéndose aquellos que ha sufrido en sus otros bienes (Damni el interesse propler ipsam rem non habitam). la responsabilidad en caso de dolo comprende no solamente los daños intrínsecos. como por error se ha entendido. sino también los extrínsecos. en su nueva redacción después de la reforma de laley 17. como está demostrado. al no permitir la compulsión física. nota 63 . que muy probable y previsiblemente surgirán al acreedor del incumplimiento. 634. T. es la que expone la doctrina mayoritaria. cil.

el incumplimiento malicioso es más grave que el doloso desde el punto de vista de la conducta del deudor. Se impone previamente aclarar qué son intereses moratorios. y para ello hay que distinguir diversas clases de intereses. cód. a la que nosotros adherimos. Civ. esto es: una ejecución de buena fe y de acuerdo con 10 que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender. nro. que ubica el hecho dañoso en el régimen más severo de los delitos . se pueden clasificar en compensatorios o retributivos y moratorios o punitorios. en este caso debe responder con mayor extensión hasta de las consecuencias mediatas. pero pensamos. Los intereses compensatorios en materia civil sólo pueden ser convencionales. por el contrario.. 640. LLAMBlAs. Concepto 643. podrán llegar hasta dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios". según esta inte!pretación del nuevo texto. consistente en la inejecución deliberada de la prestación debida --<lolo obligacional-. cuando el deudor incurre en dolo. b) OBLIGACIONES QUE TIENEN POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO. Por la virtualidad de la obligación ya no puede éste sustraerse a designio a la realización de la conducta comprometida a favor del acreedor. su responsabilidad es alcanzada por lo preceptuado en el artículo 521: " . el mutuo se supone gratuito. por lo tanto. a) Según la función económica que los intereses desempeñan. y el mutuante sólo podrá exigir los intereses moratorios. 1198. 138.. Con toda razón continúa diciendo LLAMBfAS: "si lo hiciera actuaría de mala fe por contrariar deliberadamente 10 que le exige la ley. 153). nota 140. . es decir a los cuasidelitos.)".LLAMBIAS." JO•• No seria necesario que el hecho fuese a la vez un delito del derecho criminal para aplicarle las normas que rigen los actos ilícitos. que suponen culpa y no dolo (ver supra..711 agregó el siguiente párrafo: "Si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligación de sumas de dinero o que deba resolverse en el pago de dinero. Los segundos se pagan en concepto de indemnización por el perjuicio que experimenta el acreedor por el retardo en obtener la restitución del capital o el pago de las sumas adeudadas.los jueces podrán imponer como sanción la obligación accesoria de pago de intereses que. sino un verdadero delito civil.286 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 287 638.. Los primeros constituyen el precio que se paga por el uso de un capital ajeno y compensan al acreedor por la pri vación del mismo. pues esta restricción está solamente referida a J'S. . los jueces determinarán el interés que debe abo- nar lt • A este texto la ley 17.g68. Esludio de la reforma del Código Civil. éstos pueden ser convencionales o legales.. o de propósito. que este concepto no se diferencia de la inejecución maliciosa. 1) Intereses. desde el vencimiento de ella. Jurisprudencia Argentina. sin adelantar por ello un propósito de perjudicar. Coincidimos con BORDA en que la inejecuci6n dolosa es aquella en que el deudor no cumple intencionalmente. Es una malicia específica referida al deber de prestar que pesa sobre el deudor. los daños e intereses comprenderán también las consecuencias mediatas". debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. y que. cit. pág. o 1969. Si no se hubiere fijado el interés legal. Si no hay intereses convenidos. obrando con cuidado y precisión (art. 130. Los intereses moratorios pueden ser convencionales o legales. Según el artículo 2248 del C6digo Civil: "No habiendo convención expresa sobre intereses. los hechos ilícitos que no son delitos. Según otra inte!pretación 365. Conforme a lo dicho. El artículo 1107 del Código Civil no constituye una barrera que no pueda franquearse si el delito civil no es a la vez un delito criminal. por inejecución maliciosa de la obligación ha de entenderse la que es practicada ex profeso. no cumpliendo 10 que el deudor debía y podía cumplir. b) Según la fuente que da origen a laohligaciónde pagar los intereses. 642. 641. 639. unidos a los compensatorios y moratorios. y. El artículo 622 del Código Civil dispone: "El deudor moroso debe los intereses que estuvieren convenidos en la obligación. Si el deudor ha tenido intención de causar daño al acreedor incurriría en dolo delictual: "el acto de incumplimiento queda mudado de especie: ya no será ese tipo especial de ilicitud con un régimen propio. op. por lo tanto.

a ~ota del~. y ello ocurría tanto ~lIando había intereses convenidos como cuando no los había. son solamente los intereses moratorios que cumplen una función resarcitoria. cód. había en el texto expreso del artículo 622 una excepción a la regla general del artículo 509. T. 171 CNCiv. pág.. En materia deactos ilícitos es obvio que no puede hablarse de intereses compensatonos. IV. cit. por lo tanto..288 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 289 las pérdidas e intereses de la mora". y cuya cantidad se encuentra determinada 36'. 219. 912. El mutuo comercial se presume oneroso (art. nro. 1. T.. 649. pág.Op. op. Se llama deuda líquida aquella cuya eXIstencIa es cIerta. 309. IV . rit. El artículo 622 derogaba los principios contenidos en el artículo 509. T. pág. 650. Y posteriormente se resolvió que en las mdemmzaclO)67 POTHIER.. 645. sin necesidad de constitución en mora.. nota 99. . I n. l. 540. ellos corrían desde la fecha del vencimiento. pág. o sea mediante la interpelación del deudor que aquel artículo esta· blecía como principio general. 650. 435.. 11. )6. pues no había en este caso ninguna disposición legal que permitiese apartarse de esta exigencia formal. T. cuando tienen origen convencional. I. op. De allí que la HI "Gómez clEmpresa Nacional ( ~~K. oP: eU"8ág. ell. Mil .. pág. 844. resultan de la estipulación de una cláusula penal moratoria (art. en preno. nro. cit. "" BoROA. 622. COLMO. nro. \611 Busso. 432.. inc. Los intereses moratorios. op. de suma o de cantIdad) y también las que se resuelven en el pago de una suma de dinero (deudas de valor). b) Si se trataba de intereses moratorios no pactados. rit. art. Los intereses de los que nOS ocupamos al tratar de la responsabilidad civil por la inejecución de obligaciones contractuales o por la comisión de un acto ilícito. 648.VAT. en DE GASPERI. 496. Con anterioridad a la reforma introducida por la ley 17. 704. pág. y. SALVAT. Sin embargo. ha sido debatida en doctrina y jurisprudencia 369. los intereses ~orren desd~ el día del hecho 3".. CNCiv. pág. 341. nota 53 al .. T. cit. J. 308. T. "p. hoy puede considerarse resuelta la cuestión en el sentido de que la liquidez no es requisito para que corran inter~ses mor~to­ rios. 1 1943-1. 218. SAI. LL. Las deudas sujetas a intereses moratorios son todas aquellas que tienen por objeto una suma de dinero (dinerarias... ellos ca· rrían desde la constitución en mora. nro. sean éstas dinerarias o no. 652. t. La cuestión de la liquidez del crédito para que el deudor incurra en intereses moratorios. 489. cit. Cap. se discutía en la doctrina si el artículo 622 del Código Civil constituía una excepción al sistema de la mora ex pero sona. cit. Cód.e de obligaciones. cit. pág. según la cita del Codificador en l.711 al artículo 509 del Código Civil. 5°. de Transpones". 3) Curso de los intereses moratorias 647. Civ.). fU" 1UK4.I. T. ruo. siempre era necesaria la constitución en mora tanto cuando se ha convenido el interés moralorio o cuando nada se ha estipulado. 16·XH- 111 BORDA. Según algunos autores 373. La doctrina agrega que no deja de ser líquida la deuda fácilmente liquidable con arreglo a bases establecidas en la escritura de constitución o cuando se trata SImplemente de calcular el importe de una venta hecha a tanto la medida y con indicación de la superficie"'. 628. LlAMBtAs. en opinión de Busso "'. op. 254. era preciso hacer una distinción: a) Si se trataba de intereses moratorios pactados. 646. arto622. lA . 1. Después de la reforma del artÍCulo 509 pensamos que el ar(fcu lo 622 armoniza perfectamente con el sistema general establecido pura toda c1a. cil.. el artículo 622 no modificaba el régimen general del artículo 509.. 1959·1. op. 15·111·1943.. Op. 648. T. 498. 439. siempre que la deuda sea cIerta 37') En relaCión a los danos y perJUIcios originados en la comisión de un delito. 651 .. 1. Según otra opinión 37'. 342·343.A. l. .. op. op.). Cap. LAFAn." (1Ilsso. 2) Deudas sujetas a intereses moratorias nes provenientes de delitos o cuasidelitos los intereses deben liquidarse desde el día en que se produce cada peIjuicio objeto de la reparación "'. nro. págs. . como ya se ha dicho. 29. Com. nota 130. 819 .. 487. pág. nro. Finalmente. 304. . y Jun~prudencla que cita. en pleno. Devengan intereses moratorios tanto las deudas líquidas co~o las que no lo son. la constitución en mora era necesaria en materia de obligaciones pecuniarias. DE GAsPERI.LE. 110 644. nro. pág. T.• T. n .. pág.

Si las partes han estipulado una cláusula penal moratoria fijando convencionalmente el monto del interés que por tal concepto deba pagar el deudor. que se refiere a los intereses de plaza e intereses corrientes como aquellos "que cobra el Banco Nacional". 616 a 619. 621. en principio. T. IV. 653. . Si el plazo fuese tácitamente establecido. se fija la tasa de interés que tiene establecida el Banco de la Nación Argentina en sus operaciones de descuento ordinarias.). salvo que el interés legal sea superior a aquél.UlO 4'i17cJ . sin peIjuicio de la facultad judicial de reducirlos de acuerdo al último párrafo agregado al artículo 656 por la ley 17. t. En nuestro país no se ha fijado tasa alguna de interés legal y.A. Cap . corresponde aplicar la tasa establecida (arts. los jueces determinarán el interés que debe abonar" (art. en una suma fija con prescindencia del monto real de los perjuicios experimentados. En consecuencia... Ello es sólo concebible en las obligaciones de dar (no siendo dinero). Si los intereses moratorios se debiesen por el resarcimiento de un acto ilícito. es decir sea éste convencional O legal. Procede aunque el daño experimentado hubiese sido menor. RIPERT et BOlJLANGER. se hubiese o no estipulado el interés moratorio. '''' DI 'MOI OMBE. IV. en pleno. T. No se deberían eventuales daños e intereses de carácter compensatorio. Es una liquidación a pérdidas yganancias m m IJlJsso\ 0(1.. h) La indemnización consiste.. . en SALVAT. Constituyen por lo tanto el resarcimiento que se debe por los daños e intereses moratorios. se entiende que aquél continuará debiéndose en adelante como interés moratorio. Así: a) En general los daños e intereses moratorios se determinan sobre la base de una estimación de Jos peIjuicios reales yefectivos sufridos por el acreedor. Considerando que el dinero es esencialmente fructífero. y por lo tanto el pago no puede ser nunca imposible por circunstancias que se refieren a la prestación misma. 4) Monto de los intereses moratorias 652. en daños e intereses compensatorios que se pagan en otra suma de dinero de valor equivalente al de la prestación. La tasa del interés punitorio pactada es inmutable y no es necesario probar la existencia y monto de los daños e intereses moratorios para reclamarlos (art. 540. los jueces aplican por analogía lo dispuesto en el artículo 565 del Código de Comercio. 17. ni tampoco intereses compensatorios. l. pág. se deben " . nros. Cód. Si no hubiera plazo determinado se procederá de acuerdo a lo establecido en la penúltima parte de aquel artículo. hacer y no hacer. Si no se ha estipulado la tasa del interés moratorio. pág. GALU. Si las partes han convenido un interés compensatorio. T.aH. pág. Carecería de sentido pensar en la posibilidad de reducir la prestación de dinero. 622). 1. que es variable de acuerdo a las circunstancias económicas y al mercado crediticio. 654. En las obligaciones pecuniarias se deben intereses aunque no se haya causado peIjuicio. 657 . 1959-1. . 922. Se adopta una base arbitraria. pues en las obligaciones pecuniarias el objeto principal se halla expresado desde su origen en dinero. por ello.290 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 291 constitución en mora del deudor de una suma de dinero se produce por el solo vencimiento del plazo fijado. Los intereses mora torios cumplen una función indemnizatoria específica que corresponde al retardo en el cumplimiento de las obligaciones pecuniarias. op. 655. y no se acrecienta por haber sido mayor. se requerirá la interpelación para la constitución en mora. el acreedor vería en cualquier caso frustrada la renta que habría obtenido si el pago hubiese sido oportuno. en cuyo caso prevalecerá este último "'. 5) Resarcimiento suplementario 656. 1197. ellos comienzan a correr desde que se produce cada daño "'. cit. cit. cit. que prevé el caso de una cláusula penal abusiva. Civ. y nada han establecido sobre el interés moratorio. op. 656).. En las provincias se toman en cuenta los intereses que para las mismas operaciones cobran los bancos oficiales respectivos. XXIV. T. '76 CNCiv.Ios intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado el interés legal. nro.. 652. Esta particular forma de resarcir los daños e intereses moratoríos se diferencia del régimen general que corresponde a prestaciones de "tm naturaleza.711.

y que parece tener aplicación. 95. op.1lI. Los autores que así opinan siguen la corriente del derecho clásico francés inspirado en las soluciones de DOMAT 380 y POTHIER 381. 661. pág. 921.. 31 a 36. cit. H. II . V. pág. Conforme a este agregado el acreedor de una suma de dinero puede obtener daños y perjuicios suplementarios con una doble condición: 1) Que justifique haber recibido un perjuicio independiente del retardo. 306. que dispone: "en las obligaciones que consisten en el pago de cierta cantidad los daños y perjuicios que resulten del retraso en el cumplimiento.292 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 293 658. no corresponde aplicar los artículos 520 y 521 . en el artículo 2248. nros. 2) Que establezca la mala fe del deudor (el deunro. LLAMBIAs. nro.. 9J 7. 1. sin duda. pág. pág.. 659.. IMI ( 1. MAZEAUD. 1197) que no afecta al orden público. 430. op. T. págs. o sea extraños al abstracto y uniforme que consiste en la no disposición del dinero. op. nro. que se refieren precISamente al resarcimiento de las obligaciones que no tienen por objeto una suma de dinero. Tít... creemos que tiene suficiente fundamento dentro del sis1<'lIla general de la responsabilidad civil adoptado por nuestro Código. pág. En cuanto a si los intereses moratorios constituyen el límite de la responsabilidad del deudor en las obligaciones pecuniarias. 1)11<' agrava la condición del deudor doloso. 2. sin embargo. y que. T. c) Los casos en que el deudor ha incumplido dolosamente. n. 851. 231. existe una fuerte tendencia de la doctrina nacional a considerar que efectivamente nuestro Código limita. 1 DOMAT. nro. Posteriormente la ley del 7 de abril de 1900 agregó a dicho articulo un inciso redactado así: "El acreedor al que su deudor en atraso ha causado por su mala fe un perjuicio independiente de ese atraso puede obtener daños y perjuicios moratorios aparte de los intereses del crédito". '01110 bien lo señala LLAMBIAS 383 .1 AMnfAs. pág. En los intereses moratorios la suma debida en concepto de intereses está en relación al capital adeudado y en función del tiempo que dura el retardo. op. Busso.. !I. que constituyeron la fuente del artículo 1153 del Código Napoleón. págs. L.. L. art.. la extensión del resarcimiento al monto de los intereses convenidos o legales en el caso de mora del deudor 37•• 660. T. T. a) Las ya señaladas de los artículos 1722 y 2030. Le~ons de Droít Civil. por tratarse de una convención perfectamente válida (art. 169 y 170. y en ambos casos además del interés moratorio se debe la indemnización de todo otro perjuicio) confirmarlan la regla limitativa del artículo 622. . b) La existencia de una estipulación convencional que fije el resarcimiento del mayor daño no cubierto por los intereses moratorios. 10&4. Nosotros compartimos esta tesis limitativa por los mismos fundamentos enunciados precedentemente. 495. dI. nro. Anteproyecto. T . algunas excepciones. 11. distinto de ese perjuicio abstracto y uniforme que consiste en la no disposición de los fondos (así. op. T . en principio. 106-112. cit. En cuanto a la mayorexten. 19&. Este principio tendría. DE GÁSPERl y MORELLO. IV. no habiendo otro texto legal. pero existen algunas diferencias: en la cláusula penal moratoria la suma que se adeuda es fija. pág. 2. op. Esta alternativa apunta. T. 62&. T. Además. y al fiador subrogado. 662. en el que se disf~I!I" quc "no habiendo convención expresa sobre intereses. no consistirán nunca sino en la condenación al pago de los intereses señalados por ley. 111' finanzas". A favor de la limitación se argumenta que el artículo 622 no prevé otro posible daño que el moratorio. cit. CARBONNIER. 622. op. salvadas las reglas particulares aplicables en el comercio yen las dor es de mala fe si tenía conciencia del perjuicio que iba a ocasionar al acreedor por no pagarle) "'. haber caído en falencia). 663. 294... n. por no haber logrado el dinero en término. Lois \IIL POTHIER... et J. n. " las pérdidas c intereses de la mora". nros. op. T. pág. Abeledo. cit.ín del resarcimiento en el supuesto de que el deudor incurra en dolo en la incjecución.."'UJONNIEK. m SALVAT y GALLI. y el mutuante sólo podrá exigir los intereses moratorios. cit. cit. CoLMO. 237. op. el mutuo se 'UPO"l' gratuito. MACHADO. cit. las excepciones contempladas expresamente en los casos de los artículos 1722 Y 2030 (que se refieren respectivamente al socio que lOmase dinero de la caja para usos propios. T. cit. nro. BIBILONI. T. Civiles. 431-532 . en la moratoria se acrecienta a prorrata temporis. 2. 531 . 1. op. Se asimila a una cláusula penal moratoria. foág. Bien entendido que deberá referirse a daños no contemplados en el interés moratorio. 433. cit. pág. 575.

que debe ser ni más ni menos que lo debido. En materia de alquileres la ley 21. dicen JI. Inflación y Actualizaci6n Mon<laria. a) Valorismn contractual. 664 bis. puede afirmarse que las deudas de dinero (ver supra. Existen medios que permiten indexar o revalorizar las deudas de dinero. Bastaría que ellas pacten cláusulas de estabilización o de reajuste referidas a índices diversos cuya aplicación introducirá a la deuda en el ámbito del valorismo y la marginará de la rigidez del nominalismo (ver supra. la ley 20. con prescindencia absoluta de las alteraciones del poder adquisitivo de la moneda. 1. nro. deudas fiscales y previsionales. 468. 3&6·1 Puede consultarse: MOlSSET DE EsPANt. 622. Numerosas leyes en el ámbito privado y en el sector público particularmente referidas estas últimas a títulos públicos. T.. 60. Conforme con lo dispuesto en el artículo 619 del Código Civil. y no hallan en el Código limitación alguna. si el deudor no curopIe la cuestión se introduce en la órbita de laresponsabiJidad civil.. . n. dispone en el artículo 276 (1.0. nro. Sin embargo. es posible establecer excepciones en las cuales la deuda dineraria quedará sujeta a las variaciones del valor en curso de la moneda... pág. De ahí en adelante. nros. c) Valorismn judicial. d) Reajuste en caso de mora del deudor. Luis. nro. y por dolo. pág. op. considera que sólo corresponde hacer excepción en el caso de que el contrato haya estipulado expresamente intereses moratorios. 296. '" Busso.. pág. 40. Puede llegarse a la revisión de una prestación dineraria por aplicación de la teoría de la imprevisión (ver supra. BORDA. rescatándolas así del rigor del principio nominalista. art. Un aspecto del daño que ocasiona al acreedor la mora del deudor es. 468. Actualmente es común aplicar los índices de precios mayoristas no agropecuarios (nivel general) u otros que reflejan las variaciones del costo de vida y que publica el Instituto Nacional de Estadística y Censos (lNDEC). La ley 23. 517 y 518). BORDA ". IV. en el primer caso.. 297. Otra importante corriente de opinión 38' considera que si el acreedor demuestra la existencia de otros perjuicios puede reclamarlos además de los intereses. 510. conforme a la regla de los artículos 519 y siguientes. que la deuda originariamente contraída en una determinada suma de dinero queda regida por el principio nominalista hasta el momento mismo en que el deudor cumple puntualmente con el pago de lo debido. así no enuncia un principio limitativo de los derechos del acreedor. en Rtsponsabilidod Civil y Olros ESIUdios.928 llamada 'de Convertibilidad del Austral'''. b) Valorismn legislativo. 390n6) que los créditos provenientes de las relaciones laborales tendrán igual reajuste. 326. '" Busso. op. pág. por el contrario. a su vez. modificada por la ley 21. nro. Vol. han adoptado diferentes índices para el reajuste de dichas deudas. J. nros. arto622. op. nro. 1981. T. 281 bis). 325-326. en ese supuesto dicha estipulación funciona como cláusula penal e impide pretender una indemnización mayor. T. la pérdida del poder adquisitivo de los signos monetarios que debieron ingresar oportunamente en el patrimonio de aquél. 1992. sino un principio afirmativo de obligaciones del deudor. Hemos sostenido reiteradamente '" bi. 5 bis) Indexación de deudas de dinero . y. Ver parágrafo 521 bis de esta obra y el trabajo del autor: "Reflexiones en tomo a la ley 23. Universidad.928 del 27 de marzo de 1991 ha derogado para el futuro las cláusulas de indexación. es decir que aplicando ese principio el deudor cumple su obligación entregando al acreedor la cantidad de signos monetarios correspondientes al valor numéricamente establecido en la obligación. 1. que el artículo 622 se aparta en su redacción y su sentido del modelo francés. Sostienen esta tesis por estimarla justa.744 de Contrato de Trabajo. cil.• trabajos citados en nota 281 bis. Existen diversas técnicas que las partes pueden utilizar en sus convenciones para mantener constante el valor real de la moneda. lN6biJ BUSTAMANTE ALSINA..294 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 295 al supuesto de un incumplimiento por culpa.. precisamente. op.. situación ésta no contemplada en el artículo 619 del Código Civil. pág>. cil. Los casos de los artículos 1722 y 2030 son precisamente ejemplos de aplicación del principio. cil. ".s. dI. 664. 515 Y 522) se hallan regidas por el principio nominalista.32 de Normalización de Locaciones dispone en el artículo 8° que el valor locativo se actualizará de acuerdo con la variación del índice del salario del peón industrial de la Capital Federal. en el segundo. dec. BORDA.297. 298.

SUCo e/Prov.S.".'" resolvió que corresponde revalorizar una deuda de dinero en relación con la depreciación monetaria en el caso en que el deudor hubiese incurrido en mora sin que sea obstáculo a ello el hecho de que las partes hayan obtenido intereses moratorias.. LL. que atribuimos mayor importancia a la función resarcitaria de la cláusula penal. 1. 24-XI-1978. 6) Intereses represivos 665. Este último es un daño consecuencia inmediata y necesaria (o sea intrínseco a la prestación misma) de la falta de cumplimiento en término de la obligación (art. que llena una función represiva de aquella conducta. . la aplicación de un interés adicional al compensatorio. LL. porque el remedio indexatorio está constituido precisamente para supuestos en que las partes no lo hubieran contemplado. para el caso de que las leyes procesales no hubiesen previsto sanciones por inconducta procesal maliciosa del deudor. 1977-D. Bosch. en pleno. 1976-0. 9-IX-1977.. 248 Y "Vieytes de Femández. 22-IX-I978. en cuyo caso sería de aplicación la jurisprudencia citada. 20-VIIl-1978. 21-VI-1977.N. pág.296 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 297 El régimen de la responsabilidad civil en esta materia está específicamente fijado en el artículo 622 del Código Civil." los tribunales del país admitieron que corresponde revalorizar una deuda de dinero en relación con la depreciación monetaria en el caso de que el deudor hubiese incurrido en mora 386 qlU. los jueces determinarán el interés que debe abonar el deudor moroso.. Contempla una agravación de la responsabilidad para el deudor doloso. As. de igual fecha. t. pág. Lo segundo porque el principio nominalista no admite considerar otro valor que no sea el nominal (art. 2) parte de interés que corresponde a la tasa de inflación y que debe compensar la depreciación monetaria repotenciando el capital en la medida del deterioro sufrido por la pérdida del poder adquisitivo de los signos monetarios no ingresados oportunamente en el patrimonio del acreedor. !3-IV-1977. .. c1Gobierno Nacional". La Cámara Comercial de la Capital '86 . por ser resarcitorio. . LL. Sala "D". La hipótesis considerada precedentemente supone que no ha existido estipulación de intereses moratorias.. compartimos el voto en disidencia del Dr. precisamente porque el perjuicio que soporta el acreedor ha sido motivo de la previsión convencional. L. Por su parte. LL.. 186. 664 ter. Pero si las partes han pactado el interés moratoria. pero la tasa debe limitarse a dos veces el interés puro. de Bs. 23-IX-1976. ·'Valdez... Ese interés.). L 1977-B. a partir de los primeros fallos de la Suprema Corte de Justicia de la Nación '&6. Civ. pág. la Cámara Civil de la Capital '86~.. 1.ltr..711 prevé en forma subsidaria.J.. CNCiv. 663) Yno es necesario aludir al daño mayor que sólo corresponde en caso de dolo del deudor. Lo primero porque prevalece la fuerza obligatoria de la cláusula pactada (art. ''' ~ .. t.. pero referido específicamente a la mala fe procesal. p~g. la responsabilidad del deudor moroso tiene la limitación que impone el artícu lo 622 (ver nro. S.C.w. Sala ··A". ''''''''''1'''' CNCom. No corresponde en tal caso revisión de la tasa de interés contractual ni revalorización del capital... J. U. Esta tesis ha sido muy controvertida en la doctrina y resistida por la jurisprudencia. 619). 241.. 656). Ello sin perjuicio de que si correspondiese aplicar la teoría de la imprevisión el acreedor pueda pedir la resolución de la cláusula de intereses moratorias notoriamente bajos y en ese caso pedir el reajuste de la deuda conforme al criterio de los plenarios mencionados. Dispone esta norma que si no se hubiese convenido el interés moratoria o no se hubiese fijado el interés legal. t."o. ".q.B. R. Sin embargo. no sería de aplicación el reajuste en caso de mora del deudor. Cód.L. quien distingue que no corresponde indexar el capital si se ha pactado una cláusula de intereses destinada a prevenir la inflación. El agregado hecho al artículo 622 por la ley 17.. Cuando el capital se revaloriza por el deterioro de la moneda los intereses moratorias deben liquidarse sobre el importe que resulte del reajuste. Nosotros.A. conlleva en la tasa correspondiente: 1) parte de interés puro neto o lucrati va que corresponde a la privación del uso del capital que experimenta el acreedor y está determinado por las fluctuaciones del mercado de capitales. I976-D. En consecuencia. t. declaró que debe aceptarse que el capital exigido sea expresado en la moneda indexada y a la vez conceder el cobro de la pena convencional cuan!lo ella hubiera sido establecida para sancionar el retardo.D. en pleno. CNCiv. CNCom. o sea el 12 por ciento. Cap.. 521.. IK9. C. 19-1Il-1979. 1197) Y la inmutabilidad de la misma (art. 74. pág. E.

668.. 160S-B.298 RESPONSABIUDAD CIVIL EXTENSiÓN DEL RESARCIMIENTO 299 gencia la expresada norma supletoria. pág. págs. T. no debe entenderse por lo afirmado que el autor responsable esté obligado a resarcir todo el daño causado materialmente con su acto 317. 673. 349). T. 674. 1412. Hemos analizado precedentemente las diversas doctrinas que se han expuesto en tomo de este tema de la relación causal y hemos llegado a la conclusión de que no todas las condiciones que concurren a la producción de un cierto resultado pueden ser consideradas causas del mismo. Bl RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 667.ral. 591) que este deber de prever se determina en abstracto. pág.. 903 y 904). 160S' LLAMBÍAS Parte " Cimual. 1964. Parte G.. 11. Sin embargo.. pero la idoneidad de aquél para determinar naturalmente el resultado lo hace también previsible empleando la debida atención y conocimiento de las cosas. como debe ser. bien entendido que. sino solamente una: aquella que es idónea para producirlo y que por ello constituye su causa adecuada. 1964. En esta materia son de aplicación el artículo 901. Con respecto a estas consecuencias inmediatas y mediatas ninguna distinción hay que hacer en caso de delito o cuasidelito. la reparación debe ser plena. '" SALVAT. 670. El citado artículo 45 impone una multa del 10 al 30 por ciento del valor del juicio. debe responder también de esa consecuencia aunque fuese imprevisible. 1961. por lo tanto. 154. es decir. siempre debe responder de esos daños (arts. De donde el autor de un delito puede llegar a responder aun de las consecuencias que no se hallan en relación causal adecuada con el hecho. dentro de esos límites. y los artículos 903. Hemos ya aclarado (supra.000. 904. nro. 511). La imputación de las consecuencias casuales que han sido previstas o han sido tenidas en mira porel autor de un delito. 297. El DoIlo Rtsarcibl.000. en SALVAT. 210·21 \. 83. 39. 905 Y906.si no hubiere monto determinado. 669. El daño . esa consecuencia será siempre casual "".a $ 500. 905).ll. Los segundos aparecen en conexión del hecho con otro acontecimiento distinto. Es decir que se hallan en conexión causal adecuada con un cierto acto solamente aquellas consecuencias que son normales y. Nosotros creemos que no por ser prevista en concreto y subjetivamente una consecuencia casual deja por ello de serlo. salvo casos de excepción en que se admite una reparación limitada. La ley circunscribe el deber de resarcir de los daños que son consecuencia inmediata y mediata del acto ilícito. nro. la reparación del daño debe ser integral. cuando el autor del acto ilícito actúa dolosamente y entra en sus miras la producción del resultado dañoso que el delito causó a la víctima. que contiene una clasificación de las consecuencias en inmediatas. nro.. LóPEZ OLAClRl!OUI. sino solamente aquel que se halla dentro de los límites fijados por la ley y que se define por su adecuación normal a su causa. Se trataría de una consecuencia prevista pero no previsible (supra. . y por ello mismo su previsibilidad está presumida en la ley. nro.. T. que establecen las reglas de imputación. Según alguna doctrina 38'.. Es decir que el resarcimiento que debe el autor del acto ilícito comprende plenamente todo el daño que ha causado. previsibles por el autor del mismo. 672. agrava sin duda '" OROAZ. Los primeros son aquellos que suceden según el curso natural y ordinario de las cosas y se hallan en conexión directa con el hecho. o de $ 10. '" OROAZ.. 11. pág. Considerada objetivamente y en abstracto. pág. . Como hemos explicado antes (supra. sea que el agente actúe con dolo o con culpa. 20S. podemos decir que el responsable debe resarcir no todo el daño materialmente causado a la víctima. nro. nro. en el caso del artículo 905 se da una hipótesis de consecuencia mediata y no casual. desde que ella resulta subjetivamente previsible para el agente que obró sólo en vista de la contingencia de que ocurriera dicha consecuencia. nro. Sin embargo. Conforme a lo que hemos expresado acerca de la reparación integral y las reglas de imputación legal. 671 . meramente casual (art. mediatas y causales.

En definitiva.. menos aún tiene justificación del lado de la víctima. No obstante la impropia sintaxis utilizada en la redacción del texto. '111 LÓI'EZ OI. la imputación del daño se hace no solamente con un criterio de razonabil idad en función de las consecuencias previsibles normalmente. 2363. Más aún. tulo de principio general la incidencia del fundamento de la responsabilidad sobre la extensión del resarcimiento. T. EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO EN LA RESPONSABILI· DA D OBJETIV A. t. no puede dar origen a la obligación de pagar a la víctima una indemnización integral y comprensiva de todo el daño producido. 677. 1069. En algunos casos puede admitirse una limitación de la reparación por razones extrañas al fundamento de la responsabilidad. en el cual no existe una norma específica como la de nuestro artículo 905. "en ningún caso son imputables las consecuencias remotas. 676. nro.711). imponiendo el resarcimiento con una connotación francamente represiva para el autor doloso.. Bib. M.o "Essai sur la notion de reparadon". Es así que la ley 9688 limita la reparación dentro de un régimen de indemnización tarifada.. 947. Parecería que el criterio de la Ley de Accidentes del Trabajo en orden a la reparación limitada tiene fundamento en la facilidad que reconoce a la víctima en cuanto al ejercicio de la acción y al relevo de la prueba de la culpa patronal. Itr RoUJOU DE BouvtE. ' 91 MAZE.. op. No es válida en nuestro derecho la afirmación de que la reparación se mide por el daño y no por la culpa como lo afirma ORGAZ 390. En este caso "la imputación legal se hace más amplia para castigar la mala intención. Se trata de establecer si un sistema jurídico admite a tíEL Daño . sino con un profundo sentido de justicia. 39. 3-1. Pans. Hay en esto un afinamiento del sentido de justicia en el castigo de la intención dolosa" '''. 313. Ersai d'une Théorie Générale de /tI Rrsponsahilítl Civif~. haciendo suyo el principio que enuncian los MAZEAUD 391 con respecto al derecho francés. Sin embargo. como ocurre bajo la vigencia del derecho común lO"'. ~ 1j2 J9tl ORGA7~ "lb" DF. pues si el accidentado pretende una reparación integral tendrá que deducir la acción ordinaria de derecho común. que. 399. E. En el ámbito contractual resulta claro cómo el sistema de la responsabilidad por accidentes de trabajo fundada en el riesgo profesional trae aparejada como contrapartida una limitación en la cuanúa de la reparación.'. A. pág. ASÍ. Tratado de Derecho del Trabajo. no se responderá nunca de aquellas consecuencias que en la relación de causalidad se encuentran tan alejadas del hecho. por la interacción de otros acontecimientos distintos.VEALI.\lID el TUNe. op. se responde del daño casual que se previó como posible aunque el daño sea casual. 1966. Tal es lo que ocurre en materia de accidentes del trabajo y en la responsabilidad por lo. STARK. de una u otra manera. texto de la ley 17. riesgos de la aeronavegación. consideraciones de índole financiera pueden hacer necesario un límite a los riesgos asegurados. mas no si el daño fuere imputable al dolo del responsable (art. Este sistema que generaliza la responsabilidad patronal con prescindencia de la culpa o negligencia del empleador en todos los accidentes del trabajo. 153. Es que si la teoría del riesgo tiene como fundamento el provecho que obtiene el responsable. . 906. g. la cual hoy puede fundarse en el artículo 1113 del Código Civil. J972. 675. 1178).300 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 301 su responsabilidad al atribuirle el deber de resarcir el daño causado en mayor extensión que al autor que sólo ejecutó el hecho culposamente. Si no se justifica una reducción de la reparación del lado del responsable. y loe. M. pág. 380. nro. T. que establece la responsabilidad objetiva por el riesgo de la cosa (ver infra. agregado ley 17. Finalmente . Paris. cie. sufre un daño y requiere un resarcimiento pleno. nro.711). la medida del resarcimiento está también determinada por un criterio de equidad cuando los jueces pueden considerar la situación patrimonial del deudor para atenuar la indemnización. CXXXV.ACIREOUI. 677 bis . Droit "mi. pág. que no tienen con el hecho ilícito nexo adecuado de causalidad" (art. que de modo alguno puede hallarse en aquél la causa adecuada del daño (consecuencias remotas). sea de su actividad o sea de la cosa de que se sirve.• pág.. 8. facilitándose de ese modo la garantía que comporta la repartición de los riesgos a través del contrato de seguro. fá . no se ve razón que justifique una limitación de la reparación 392. 556. cit . IV. no parece existir ningún principio jurídico ni moral por el cual deba imponerse al responsable de un daño una reparación limitada cuando no ha habido culpa.

si el origen contractual o extracontractual de la responsabilidad puede influir sobre la extensión de la reparación. como en el supuesto de la responsabilidad del principal por el daño que causa el dependiente (art. y no existiendo fundamento alguno que justifique una limitación del resarcimiento. impresa en Espaila. sea que el acto ilícito fuere delito o cuasidelito.. "ExtensIón de la reparación en la responsabi- li dad objetiva". pág. '" ".receptos legales en contrario. Si la responsabilidad objetiva es de garantía. las disposiciones que regul an la responsabIlidad por actos IlkiLos". .I 979.. la responsabilidad objetiva no excluiría tampoco ese capítulo del daño resarcible. la reparación del daño en tal caso se rige por las reglas propias de los cuasidelitos en cuanto a la extensión del resarCÍnúento 392 Q\iln4u:\eS y )91 stxil:ll. 2()' VIlI.'. En las VII Jornadas de Derecho Civil. con excepción de los casos específicamente legislados en leyes especiales. teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima. se rige por las mismas disposiciones legales que regulan los cuasidelitos. "3° La atenuación de la responsabilidad prevista en el artículo 1069 del Código Civil es aplicable a la responsabilidad objetiva. Por las mismas razones es aplicable a la responsabilidad por riesgo. • I'uhlicoción de La Ley. no habiendo razón alguna para excluirla en caso de riesgo. En consecuencia.. la atenuación de la obligación resarcitoria que legisla con criterio de equidad en caso de cuasidelito el artículo 1069. Los casos de los artículos 907 y 1113 del Código Civil. 315.302 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 303 Colocándonos del lado de la víctima y considerando el carácter resarcitorio de la reparación del daño moral. op. En el caso del artículo 907 la extensión del resarcimiento queda al arbitrio judicial. Son indemnizables las consecuencias inmediatas y mediatas. en la parte apbca~~e y a falta de r... El Código de Portugal de 1966 tiene el articulo 499 ~ue dispone: "Son extensivos a los casos de responsabilidad por riesgo. dado que el Código Civil no contiene ninguna norma que regule específicamente los efectos de la responsabilidad objetiva.. "2° N o son reparables las consecuencias casuales emergentes del hecho de la cosa. así como los supuestos específicamente regulados en leyes especiales. l~r RoUJOU DE BOUBÉE. J.la medida del resarcimiento debida por aquél es igual a la reparación debida por este último. 1113). "4° Son reparables los daños morales originados en el riesgo de la cosa" . M . En resumen.L. 1981.. cit" pág. realizadas en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires los días 26 al29 de septiembre de 1979. E. se aprobó la siguiente recomendación: ]92 q. "De lege lata: "1 ° La extensión de la reparación en la responsabilidad objeti va. 391qulnqujeJ BUSTAMANTE ALSINA. quedan excluidos del régimen de los cuasidelitos. parece en cambio imposible hacer variar esa extensión en función de la naturaleza subjetiva u objetiva de la responsabilidad '" '''. 19 l .. l..

El daño puede ser causado también por el hecho de un tercero. todas las veces que el daño es el resultado de una causa ajena. 2-11. el de sus subordinados. Cualesquiera de estos acontecimientos pueden haber actuado de '9) MAZEAUD el Tui'lC.CAP!TULOXI INTERRUPCIÓN DEL NEXO CAUSAL 678. el daño resulta entonces de la fuerza mayor o del caso fortuito. 10. puede ser la causa del daño un acontecimiento que no quepa imputarle a nadie. Si bien el demandante debe probar la culpa del demandado. La invocación y prueba de la existencia de una causa ajena interesa al demandado para excusar su resPllnsabilidad por falta de relación de causalidad entre su hecho propio. op. 680. nro. como la tempestad o la guerra. ni la víctima o acreedor. Por último. Ese acontecimiento puede ser la culpa de la víctima o del acreedor: sucede con frecuencia que quien demanda reparación haya causado por sí mismo el daño de que se queja. LA CAUSA AJENA. T. podría. es decir. Es decir. . 1429.'. 679 . o las cosas de que es dueño o guardián y el daño sufrido por la víctima. cuando la causa del resultado es un acontecimiento extraño al hecho del demandado '.. o sea que se intenumpe el nexo causal. haber culpa de la víctima. o de un tercero o un caso fortuito o de fuerza mayor. Es decir que el interés del estudio de la causa ajena se manifiesta en los siguientes casos: a) En los daños causados por el hecho propio sin intervención de cosas. pág. de una persona que no sea el demandado. puede existir pluralidad de causas: si se probara la culpa del autor del hecho. cit. sin embargo. El vÚlculo de causalidad falta.

por ejemplo un me- '1"" se produce. como al ejercicio de la función encomendada a su dependiente autor del daño. 684. pero puede demostrar una causa ajena al vicio o riesgo de la cosa. sino por una falta imputable a ella. no impone responsabilidad alguna". Sólo puede hablarse de culpa de la víctima en sentido impropio. 1. No podrá el dueño o guardián probar su falta de culpa.imprevisible o inevitable. comete un acto culposo por imprudencia 685. 305). no existe responsabilidad alguna. si un peatón se arriesga en la calzada en igual circunstancia para . l.711). En cambio. aplicando por analogía la solución de "'Juidad a favor del demandado 396. En efecto. exponiéndose por ello al peligro de sufrir un daño.. cit. Derechotk Obligaciones. En los casos de inejecución de una obligación contractual. pues ésta no viola ningún deber de conducta impuesto en inlerés de otros. Cuando la víctima actúa culposamente es negligente. ENNllCCl!RUS y LEHMANN. la culpa del dueño o guardián se presume (art. No todo hecho de la víctima constituye causa ajena. 681. nota 7.. El hecho de un inimputable no excusa la responsabilidad del demandado. Esta cuestión se vincula con la aceptación de riesgos que hemos tratado antes (supra. Por lo tanto.'ui¡Jo. 394 Por ejemplo. En los casos en que la responsabilidad tiene por fundamento una garantía hacia terceros. op. comete un acto de abnegación asumiendo 221. etcétera. En los casos en que la responsabilidad se funda en el vicio o riesgo de la cosa. o concurriendo con ella para constituir en común la causa adecuada del mismo. LARENZ. tutores. Sin embargo. pág. el principal no podrá probar su falta de culpa. op.CULPA DE LA V/alMA 682. aJ. También se presume la culpa de los padres. sino en determinar si está justificado que solamente por ello la víctima soporte el daño. . como en el supuesto del artículo 1113. 683. tanto para eximirse total como parcialmente de su responsabilidad. ¡101 ~ "MtV"' Q un nif\o en trance de ser atropellado. cuando la víctima acepta un riesgo conocido expone su persona al peligro de sufrir un daño para alcanzar un fin propuesto "'. Vol. sino que s6lo infringe el mandato de atender a su propio interés "'. Sin embargo.711. T . un hecho ajeno que interrumpe el nexo causal y excusa la responsabilidad del autor del hecho. curadores. se estaría en presencia de un ti d"'M. Puede entonces decirse que el acto voluntario de asumir el riesgo constituye. I'parte. 80. excluyendo de la relación causal aquella culpa del autor. 1. pero puede presentar la prueba de una causa ajena tanto a la relación de dependencia. si el hecho del inimputable. a) CULPA EXCLUSIVA DE LA VfCTIMA.711) puede tomarse en consideración el hecho como si se hubiese causado un daño a sí mismo.306 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VíCTIMA 307 b) c) d) e) forma tal que resulten ser la única causa adecuada para producir daño. agregado ley 17. nro. En "or de diez años. interfiriendo con su hecho en el proceso causal y determinando su propio daño. cambio. Si aquél se halla en las condiciones de la última parte del artículo 907 (agregado de la ley J7. como en el supuesto del artículo 1113. la aceptación de riesgos no es lo mismo que la culpa. el daño no hubiera sobrevenido a la víctima si eUa no se hubiera expuesto voluntariamente al daño potencial. Sin embargo. fuese -por las circunstancias en "unJldrntemente el riesgo. lo que resulta evidente. directores de colegios y maestros artesanos (arts. En los daños causados por el hecho propio con las cosas. un insano. 79.. pág. descuidada o imprudente respecto de su persona.ERUS y LEHMANN. o del dueño o guardián del animal o de la cosa peligrosa. El hecho debe ser culposo. en el segundo período de la primera parte agregada por la ley 17 . al igual que la culpa. aunque exista una culpa del autor del hecho o un riesgo creado por una cosa peligrosa. si un desaprensivo peatón atraviesa la calzada cuando avanzan los vehrculos a favor de la luz verde del semáforo. Sin perjuicio de probar contra la presunción demostrando falta de culpa. . la verdadera cuestión reside no en afirmar que el nexo causal no existe. el darrmificado debe ser imputable. 1113. El artículo IIII dispone: "El hecho que no cause daño a la persona que lo sufre. cit. l' parte. Ni ENNI~(. 1114 y 1117). Si el daño se ha producido por la exclusiva culpa de la víctima. puede el demandado suministrar la prueba de la causa ajena excluyente de responsabilidad..

44) Y portugués (art. sin dar tiempo al lnnduclor para evítar el accidente. yroducléndose por ello su pérdida total... el insano. nada puede reclamar).lIlIl'H. es necesario deterDÚnarcuál es la causa jurídicamente relevante paraimponer responsabilidad. Es decir que no basta con establecer la participación de distintos hechos o cosas en la producción del daño.Primer sistema: La culpa del demandado absorbe la de la víctima e indemniza todo el daño (art. Es decir que en presencia ¡ l' U1I incumplimiento por culpa conjunta de acreedor y deudor. Tal vez sea razonable atribuir el 50 por ciento a cada uno. y otro vehículo lo embiste en pleno día a causa de su velocidad excesiva o de una maniobra inhábil.U '¡lit" . 1504. La Culpa. y por ello quedan descartadas: a) Aquélla en que no existe otra culpa que la del demandado. es preciso determinar la idoneidad de la culpa o del riesgo. pág. nro. . atemorizado. .'onsideramos en el texto y las soluciones son las mismas.Tercer sistema: Es el comúnmente llamado de la "compensad<Ín de las culpas". el riesgo de la cosa del demandado y también la culpa de la víctima. 580). Por ejemplo. y el primero no cumple su obligación y entrega el pescado sin congelar y rl ". 101. ~fll MAí'I~AIJI)Cf TUNe. Pueden proponerse tres soluciones 400: que soporte la totalidad del perjuicio el demandado.¡ se hubiese dispuesto de cami6n frigorífico . Nuestro Código no contiene solución expresa para este supuesto como. rt'¡.orífi~o y . 1508. op. N9 La culpa concurrente del demandado (deudor) y del demanda~te (acreedor) en de incumplimiento de una obligación contractual presenta los rrusmos problemas \. 2-11. La mdemmzac16n '¡U~· !<Il't. para producir normalmente el resultado dañoso. se lanzó a la calle sorpresivamente al paso de un vehículo. También quedan descartadas estas otras dos cuestiones: 1) Aquélla en que la culpa de la víctima no tiene significación: si ésta deja su automóvil estacionado en un lugar prohibido. No procede distinguir según sea su culpa o no la única causa del perjuicio. en cambio. pág. pues 1'11'('\1. b) Aquélla en que no existe otra culpa que la de la víctima. 1 .IM Los ejemplos son de ORGAZ. pero abandonada ya en Inglaterra y parcialmente en Estados Unidos 402. 103. tlI1 MAZr:AlIDCl TUNe. deben compensarse las I Illpas atenuando el resarcimiento en función de la influencia de las respectivas culpas l'!! l'¡ daño causado. non intelligitur damnum sentire (la víctima que haya participado en el daño. op."l~tlndo tampoco cUf!lple con !Iansportar en condicio~es adecuada~ como. 570).' . Éste ha sido el sistema del derecho romano que Pomponio formulaba de la siguiente manera: Quod si quis ex culpa sua damnum sentit. Esta solución no ha tenido éxito alguno en la legislación 4'". 1109). la tienen los códigos de Alemania (art. cita el ejemplo siguiente: "Si el menor.Segundo sistema: La culpa de la víctima absorbe la del demandado y soporta todo el daño (art. Ocurre frecuentemente que un daño se produce por la concurrencia de diferentes factores: la culpa del demandado y la culpa de la víctima. y es aceptado por la doctrina y la jurisprudencia universales.. según los casos. op. T. se arroja del vehículo en marcha y sufre lesiones a causa de ello "'.I. que se divida la responsabilidad concediendo a la víctima una reparación disminuida. pág. cir.."686.308 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VfCTIMA 309 caso fortuito o de fuerza mayor que excluye también la responsabilidad del demandado . 230. que sea enteramente absuelto. Ha sido seguida en el common law. 1111). cit . Es por ello que aunque existan varias causas posibles del daño..1 'lI·Yl'Z la mercadería en las condiciones entregadas hubiera llegado a destmo Sin I'IC'Hlrr\.pcctivas culpa"i. l'l<:étcra. •'. no habría responsabilidad en caso de muerte o lesión (11:1 incapaz". \97 ORGAZ. 1) Culpa de la víctima y del demandado '" 689. 687. \<..)' loe. op. Hemos dicho que la relación de causalidad debe establecerse entre el daño como resultado y el factor de imputabilidad o atribución de responsabilidad como causa (supra.khc al acreedor pare deudor tendrá que ser disminuida enrelaci6n a la influencia I r In . 227.1 MAZI~AIJDet TuNe. Éstas son las cuestiones que vamos a analizar ahora. nro. cit. dI" pág. 2) Aquélla en que la culpa de la víctima ha sido determinada por la culpadel demandado: si el conductor de un vehículo lo lanza imprudentemente a gran velocidad y uno de los ocupantes. Suizo de las Obligaciones (art. nro. Se sigue actualmente en la legislación de casi todos IllS países.'udcrfa vendida a un comerciante que debe transportarla en camiones frigoríficos . b) CULPADELA VICTlMA CONCURRENTE CON CULPA O RIESGO DEL DEMANDADO. si un mayorista de pescado debe entregar congelada l. es~ba ll1l1\'l'llido esa rncrcadena. .1 olio lugar. 688. 254)..'0(]0 congelado probablemente no se hubiera perdido aun sin camión frig.

Constituye un procedimiento rudimentario y subsidiario al que recurrirá el juez en los casos en que no pueda hacer otra Cosa 403. b) Otra regla distribuye el daño en consideración a la gravedad de las respectivas culpas. Esta solución aparece en la mayoría de los fallos de nuestros tribunales. 818. arto 254. IV. pues aquella circunstancia corta el nexo casual del daño con el vicio o riesgo de la cosa. 207. En casos de daños ocasionados por los automotores será siempre de aplicación la leoria del riesgo. Civ. 01()4 CNCiv.-. 403. op. pero puede suceder que el autor de cada una de las culpas sufra un daño (daños recíprocos). alemán. págs. participando ambos culpables en la misma proporción. pág. a) Una primera regla se enrola en la teoría de la equivalencia de las condiciones: si cualquiera de las culpas no hubiera existido.). En nuestro país también se adopta este sistema en forma unánime por la doctrina y lajurisprudencia: si existe culpa concurrente corresponde disminuir el monto del resarcimiento a cargo del responsable. Cód. •" Acu~A ANZORENA. 85. Si existiese culpa exclusiva de la víctima. 1019). pág. ~" ORGAZ. Cód. LL . 119. t. Compensando ambas deudas (art. Ni el vicio ni el riesgo han sido la causa adecuada del daño sufrido por la víctima. 96. Sala "E". 693. nro. l . es perfectamente posible que la culpa más grave haya sido la de menos influencia en la producción del peIjuicio y que éste. pág. 403 HALL. al contrario. . 1510.. y la culpa de B en un 75 por ciento. período del párrafo lro.500.. "" MAZEAUD et TUNC. T. y conforme a ella el autor de la culpa más grave debe responder en mayor proporción al resarcimiento del daño "". LA Culpa. Essai sur I'lnfluence du Fail d~ la Faute de la Victime sur son Droit de Réparation. 21-X- 2) Culpa de la víctima y riesgo de la cosa del demandado 692. t.. el daño de A de $ 100. T. en segundo término. SaJa "E".711 ha incorporado la teoria del riesgo creado en el sistema de la responsabilidad (infra.-.. 29-1II-1968. 2-U. pág.-.será resarcido por B en $ 75. Yel daño de B de $ 50. nro. 1958. t. arto 78 . 2do. 2792. Ha sido adoptada por algunas legislaciones"" y cuenta con la adhesión general de la doctrina. 134... ello será suficiente para excusar la responsabilidad del dueño o guardián de la cosa (art.. 1966-V. 1063. 28-VlII-1956. 104. nota (eh). Proyecto de C6digo Frunco·ItaJiano de las Obligaciones.500.310 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VíCTIMA 311 690.será resarcido por A en $ 12. Luego. La reforma introducida al artículo 1113 del Código Civil por la ley 17. agregado por la ley 17. pág. En consecuencia. 15-VIl· 1966.ER.000. Pari" 1926. LL. 694. nro.. pág.000. se darán con mucha frecuencia los casos que contemplamos bajo este rubro.. 1113. c) La regla que parece ajustarse mejor a la idea de casualidad que preside la atribución del daño es aquella que establece que cada cual debe soportar el daño en la medida en que lo haya causado . Existen diversos criterios para la determinación de las proporciones en que debe hacerse la división y atenuar consiguientemente el resarcimiento. LL. y. se haya debido principalmente a la culpa menor. en SALVAT.000. la distribución del daño debe hacerse por mitades. Sala "A".A. 235. Cap . no se habria producido el daño. Marguerite. B debe pagar aA $ 62. pág. en primer lugar porque no está de acuerdo con el sistema general de nuestra ley. Ha sido criticada por ORGAZ 40'. que no admite ni autoriza la distinción en grados de la culpa a los fines de la responsabilidad. Civ . 108 Y 118.). pues es el que propugna la distribución del daño en la medida en que cada uno ha contribuido a causarlo. Suizo de las Obligaciones. cit. 4t11 Códs. 691_ Hemos considerado hasta ahora la hipótesis en que se hubiese causado un solo daño. dice que este sistema es el que mejor se compadece con esta búsqueda de la relación más justa. ACUÑA ANZORENA . sea por el vicio de la cosa (defecto de fabricación o conservación) o por el riefogo o peligrosidad de aquéllos cuando están en movimiento bajo la conducción de alguien. En tal caso se aplicarán los mismos principios analizados para establecer la causalidad de las respectivas culpas en la producción del daño de cada uno.71 1). 141. 1111. sino que su propia culpa ha determinado nonnalmente ese resultado (art. Esta solución está desechada universalmente.. arto 44. Sala "D". t. Así si la culpa deA ha contribuido en un 25 por ciento a producir los daños.

T. Incorporado el principio del riesgo a nuestro ordenamiento jurídico en virtud de la reforma al artículo 1113 (infra.312 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VÍCTIMA 313 695. 96. finalmente. T. y recíprocamente. explícitamente en caso de daño unilateral "'. op. 24-VIl-1930.S. obligado a reparar los daños causados por el otro. ninguno de los guardianes estaba. Civ. C. . 700 bis. 1. 510: op. 1933-1 ·137.pág . Distinto sería el caso si la culpa de la víctima no fuese la única causa del daño sufrido por ésta. no parece justo atribuir obligaciones desiguales. Esta solución parecía estar más de acuerdo con el efecto práctico de hacer soportar. 1933-1-75 .). cil . El damnificado que pretende el resarcimiento de su daño deberá probada culpa del otro conforme al régimen general de la responsabilidad por el hecho propio (art. establece como doctrina legal obligatoria (art. 20-111 . 303. En la jurisprudencia francesa la cuestión fue ampliamente controvertida sobre la base de la existencia de presunciones recíprocas de culpabilidad atendiendo a la interpretación dada al artículo 1384 del Código Napoleón. . Cass. pues cIJa resulta más adecuada al principio de. todo el daño sufrido por él mismo. Civ . La tesis fue condenada por la Corte de Casación. As . 1070 y sigs. cuando se trata de daños causados por automóviles. cJPcia.A.. Las Cortes de Apelación se habían mostrado al principio favorables a la neutralización de las responsabilidades.). pues como los daños recíprocos son normalmente desiguales. de tal manera que uno podrá demandar del otro. U. IWI-E. nro. J. en caso de daños recíprocos '11.J. al crear presunciones concurrentes de causalidad. pág. Esta exención parcial supone una di visión del daño. 3) Riesgo de ambas cosas (del demandado y de la víctima) 696. 697. a menos de probarse la culpa. año LII. Proc. Estanislao clEl Puente S.. 22-XII. nro. 'In C. El artículo 1113 en la parte reformada ha previsto la exención parcial de la responsabilidad para el dueño o guardián acreditando la culpa de la víctima. y la cita que hace de RIPERT en la nota •• SAVATIER.. La Cámara Nacional Civi l.• T. si ninguna culpa puede probarse. Rectificando nuestro criterio anterior adherimos a esta tesis. Trailé MA'HUI> el TUNC. cada uno cargará con su daño (véase i'!fra. las respectivas compañías de seguros que han asegurado no el daño directo. 1019). D. 1109. págs. '" C. La Corte Suprema de Justicia de la Nación adoptó un critena distinto ".1933.) lo siguiente: "La responsabilidad del dueño o guardián emergente de accidentes de tránsito producidos como consecuencia de una colisión plural de auto- 41 1 OROA7. IX I9~R.. Cód .. la carga del daño sufrido por uno y otro. "ENTe!..1987.• "Los r:ie~gos recíprocos en la producción del daño". 2-11. Si ninguna culpa puede probarse... nros 1529 y sigs. no tan claramente.. por 700 leT. al principio. nro. lo que debía conducir lógicamente a una doble responsabilidad y no a una ausencia de responsabilidad . 1939. Cass. la solución que consideramos aceptable es aquélla de la primera jurisprudencia de las Cortes de Apelación francesas: las responsabilidades recíprocas se neutralizan cuando los riesgos son equivalentes. y otro". desconocía el hecho de que el accidente se relacionaba a la vez con el riesgo de ambos vehículos.N. 11 . Este sistema no tenía la aprobación de la Corte de Casación. en autos "Valdez. del 10 de noviembre de 1994... 78. ~37. al declarar que el riesgo recíproco no excluye la aplicación del artículo 1113. y luego. de la Responsabilité Civile. pág. 700. 132.responsabilidad objetiva que consagra el artículo 1_113 del Código Civil m. LL.. D. nro. En este supuesto la cuestión tendría que resolverse como en el de culpa concurrente del demandado y de la víctima.... en pleno. con "' . sino la responsabilidad civil de ambos automovilistas.. Conforme a este criterio se reconoce una doble responsabilidad a cargo de cada uno de los guardianes. nros.. 173 • nOla de AI. Civ . 698. por la sola circunstancia de que el daño de uno sea menor que el del otro. cit. 238w 239. la cual se hará en la proporción correspondiente a la influencia respectiva del riesgo y de la culpa de la víctima en la producción del mismo. de Bs. Este criterio ha sido razonablemente criticado "'.. 699. salvo que se prueben circunstancias eximentes que las destruyan por la existencia de culpa de cada una de las víctimas recíprocas. Cód. Atilio A IIJtrr BUSI'AMANTE Al ~'\INA.TERINI.

Osear E. T 2-11. <Il MAl. 1964-C. para excusar o disminuir la responsabilidad del dueño o guardián de uno u otro vehículo.. Juan C. En el segundo caso.EAUD et TUNC. la cuestión Se rige por el artículo 1113 del Código Civil. 704 bis..314 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO PORTIJITO 315 motores en movimiento. LL.711: " . 702. La culpa del tercero puede haber sido la única causa del daño.CULPA DE TERCERO del presunto responsable con la culpa de un tercero.. ""OO"' 1. puede serlo en las circunstancias en que ella se emplea o utiliza. r:\~ . Tercero es quien no tiene vínculo jurídico alguno de subordinación ni con la víctima ni con el presunto responsable.. en el segundo período del primer párrafo agregado de la ley 17. en aulos 'Ortiz. En el primer caso. Civ. ley 17. no constituye un eximente de responsabilidad para la otra parte la prueba de la culpa de los padres de aquél por haberlo autorizado a circular en bicicleta en condiciones riesgosas. l.CASO FORTUITO 701. el principio de responsabilidad objetiva por riesgo no queda excluido.. 1081 y 1l09. la "fuerza mayor" alude a 10 irresistible. o bien pudo haber concurrido con la culpa del presunto responsable.. existe entonces una causa ajena al demandado que es también ajena a quienquiera que sea 4]3. sino también cuando el perjuicio no se debe al hecho de nadie. o de un tercero por quien no debe responder". Cód.. pues ambos conceptos se hallan asimiludos legalmente. Si así no fuere. que bien pudieron actuar como coautores o solamente partícipes. es necesario que se trate de un sujeto imputable susceptible de incurrir en culpa. 706.. J. y de acuerdo con la doctrina que hemos expuesto sobre riesgos recíprocos. no debe encuadrarse en la órbita del artículo 1109 del Código Civil" '12~~. t'195-A. o de la cosa riesgosa que le pertenece o que tiene bajo su guarda. como de un cuasidelito en este último por la pluralidad de culpas concurrentes. Il. Comúnmente se llama "caso fortuito" a lo que acontece inesperadamente. r~g.. Queda así interrumpido el nexo causal y la responsabilidad se proyecta fuera de la órbita de actuación de éste. La culpa debe ser de la propia vÍCtima '12.: "Comentario al fallo de la CNCiv. nro.711). 148. a) CONCEPTO. o sea a lo "imprevisible". Es lo que expresa el artículo 1113. 136. La responsabilidad es en cualquier hipótesis solidaria entre todos los autores o partícipes (arts. Desde el punto de vista de los efectosjurídicos ninguna distinción hay que hacer. La responsabilidad compartida en términos de solidaridad existirá. cil. y otro e/Cabrera. señalando como único responsable a ese tercero. op. 1540. pues esta última. aunque en sí misma no sea peligrosa.. En consecuencia. ~s decir a 10 "inevitable". 703. Es decir: tanto si un ciclista arrolla a un peatón tratando de adelantarse a un automóvil que avanza velozmente. t6~ . estamos en presencia de un acto ilícito cometido por varios sujetos. El vínculo de causalidad no sólo falta cuando resulta posible relacionar el daño con un individuo determinado que sea distinto del demandado (la vÍCtima o un tercero). y otros'. pág.. t. el hecho del tercero solamente puede constituir una causa de excusación si reúne los caracteres del caso fortuito.. Si en el proceso causal sobreviene el hecho culposo de un tercero que determina normalmente el daño que otro experimenta. Es necesario establecer en primer lugar si los términos "caso fortuito" y "fuerza mayor" tienen distinto significado y diferentes efectos ._". Sala "e". como en el riesgo de la cosa 705. Si la víctima resulta ser menor de edad..1. 412'1\1ll1qu1tS BUSTAMANTE ALSlNA. tanto en el caso de que exista culpa del presunto responsable en cllncurrenciu con riesgo de la cosa de otro. tanto de un delito o cuasidelito en el primer supuesto. sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa . 14 x 11-1993. . es necesaria la demostración de la culpa de la víctima o de un tercero por quien no se debe responder. III. ese hecho constituye una causa ajena al presunto responsable demandado por la víctima. como en el caso de un automovilista que arrolla a un peatón por esquivar a un ciclista que realizaba una torpe evolución. Si en el hecho generador del daño intervienen un automóvil y una bicicleta en movimiento. 704.

elf. 0". El Código Civil define el caso fortuito en el artículo 514 diciendo: "Caso fortuito es el que no ha podido preverse. no es dable prever. considerando las circunstancias concretas de lugar. para eximirse de la responsabilidad toda vez que ésta sólo podría derivar del vicio o el riesgo de lacosa: luego. De otra manera estaríamos en una hipótesis que no es precisamente "causa ajena". El hecho debe ser ajeno al presunto responsable. Evidentemente que al no mencionarse en la norma el caso fortuito. desde que el caso fortuito interrumpe el nexo causal determinando por sí mismo la producción del resultado dañoso. no se podrá. Que el hecho sea extraordinario o anorinal no es un carácter distinto de la imprevisibilidad e inevitabilidad. 108. nro.11 • r~~.. 1611. tiempo y personas. . pág. El artículo 1113 no menciona el caso fortuito en el agregado hecho por la ley 17. determinará o la existencia de culpa y la inexistencia del caso fortuito. b) CARACTERES. 2) lnevitabi/idad.\'Iudio dl'ln Reforma . Esta imposibilidad de prever debe ser apreciada objetivamente en relación a un deber normal de prever.. 71 l. o que previsto. Cód. conforme con lo que dispone el artículo 902 del Código Civil y atendiendo a las circunstancias del artículo 512. y otros que definen particularmente el 414 casus en relación a la in imputabilidad del incumplimienIo de las obligaciones comerciales.. La omisión no puede impedir. 275. 709. alegarlo para una exención parcial. si puede demostrarse que el daño tiene su causa normal en un acontecimiento distinto y ajeno al vicio y al riesgo. op. no ha podido evitarse". nro. El Código Civil no considera directamente el caso fortuito en materia de Conf. 264. o bien la existencia de caso fortuito y la inexistencia de culpa '''. pues el anterior artículo 513 se refiere a la irresponsabilidad del deudor por los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligación. El hecho debe ser imposible de evitar aplicando la atención. Este artículo ubica el tema en el ámbito de la responsabilidad contractual. falla por su base la pretendida responsabilidad "'.llI~:ll·lón del daño InICIado por un acontecimiento Imprevisible e inevitable. no habrá culpa. T. pág. si bien no dejará de ser relevante para excusar la responsabilidad total.). MAI'. 714.. cuando en el proceso de 1·. 708. 255.316 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTUITO 317 707. tiempo y lugar (art. LI . Lo que sale de lo normal y del curso ordinario de las cosas. Adviértase que si consideramos la culpa como la omisión de las diligencias que debieron adoptarse para prever o evitar el daño. 1) lmprevisibilidad. que el presunto responsable alegue y demuestre la existencia de un hecho con las características del caSO fortuito. Existen caracteres consIitutivos del caso fortuito que son de carácter general. Sin embargo. se presenta II~III culpu del demandado. nro. ( un!. :11 Puede haber también excepcionalmente concurrencia de culpa y de caso rcspon~ abiJidad extracontractual. entre las causas que pueden eximir de responsabilidad por el daño causado por el riesgo o vicio de la cosa. sin duda. pág.711. y sí caso fortuito. El rasgo de inevitabilidad o irresistibilidad es el definitorio del caSI/S. 106. .AMOrAS. El hecho debe ser imposible de prever. presu. nola 312. 41~ 41(. op. sobre todo porque nO había razón para que no quepa la eliminación parcial de responsabilidad. ORGAZ.3) Hecho ajeno.EALJD et TUNC. Civ. cuando el daño ha sido incrementado por la influencia de un caso fortuito. en cambio. cuando éstos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor. 207. 713. cil.nto responsable que acrece la intensidad del perjuicio. pág.. en contra: ORGAZ. aunque pa. Es decir que eljuzgamiento de la conducta en función de las mismas circunstancias concretas de personas. 265. constituye una circunstancia que excusa la responsabilidad de un presunto responsable del perjuicio que se le atribuye por su acto o por el hecho de la cosa con riesgo que le pertenece o cuya guarda ejerce 41'. (592). exigible.re. que los romanos deI"¡(lll\(~. al igual que el Código Napoleón (MA2EAUD et TuNC. Se ha criticado este silencio de la reforma "'. E. cit . cuando no obsIante aplicar esa conducta el hecho resulta imprevisible o inevitable. . nro. 512.z~ que una situación exc1u~e la otra. T . o exterior al vicio o riesgo de la cosa. 2-11. 2-H. pues lo imprevisible es relevante en la medida en que por ello mismo hace inevitable el acontecimiento que no se pudo prever. 710. op. Caracteres generales: 712. cuidados y esfuerzos normales en relación al hecho de que se trata. sino que señala precisamente las circunstancias en que el hecho no puede preverse o evitarse.

Por ejemplo. 'lO 1. una amenaza que el deudor no pucd~ nlt¡¡nr. pues a él debe atribuirse el impedimento abso luto de ejecutar la prestación. Caracteres particulares: A los caracteres generales que acabamos de mencionar hay que agregar otros particularmente referidos a la inimputabilidad del incumplimiento de obligaciones contractuales.). para ser lal. lo que quiere significar que con el caso fortuito ha concurrido culpa del deudor. dI. debe presentarse en el momento fiÚsmo en que la obligación debía cumplirse. si el caso fonuilo ocurre por culpa del deudor. si la enfermedad ha sido contraída ¡nculpablemente.711 en el nuevo texto del artículo 1198 del Código Civil (supra. Así sea que las circunstancias reúnan los demás caracteres del caso fortuito. 719. No r xIl. admitida por la reforma de la ley 17. o al deudor en la inejecución de una obligación contractual. 715.. Con relación a esta última situación.. El casus." (art. y es arrastrado causando daño a un tercero. ' pnnsabilidad que ponga a cargo de aquél algunos de los hechos que. 721. 1) Pueden las partes convenir qu~ el deudor asuma la responhllbi lidad por el caso fortuito. 953. I. Cód. 717. pág. nro. • un Ins caracteres del casus. 718. de nada sirve invocarlo pues no impide la ejecución. Razonablemente no podría ser de otro modo. Tal es el caso l1r concurrencia de culpa con el caso fortuito (supra. Por ejemplo: si el depositario de un animal lo deja abandonado en un campo bajo.2) Hecho actual. y dejaría de ser fortuito. 01'..'stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor. porque si el hecho era imposible. y si va a suceder en un tiempo futuro. 513. el Código dispone expresamente: "El deudor no será responsable de los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplifiÚento de la obligación. El principal efecto del caso fortuito es eximir de responsabilidad al imputado de culpa o dolo en la ejecución de un acto ilícito o al dueño o guardián de una cosa con vicios o riesgos.tl' prohibición legal alguna. 716. Cód. En efecto. La misma norma contiene las siguientes excepciones al principio de irres ponsabilidad: 720. Civ. T. Civ. por el principio consagrado en el artículo 1197 del Código Civil. que hace excepción a la ¡nimputabilidad del deudor si el caso fortuito "hubiera ocurrido por su culpa". ya que el acto fiÚsmo habría carecido de objeto (arl. . nro. tampoco es una dificultad que obstaculice absolutamente el cumplimienlo: constituye sólo un peligro. y la convención tiene asegurada su valI¡)r/. 219. pero sí a su voluntad. si el deudor se ve impedido de cumplir su obligación en razón de hallarse enfermo. 1) Hecho sobreviniente. y una inundación extraordinaria ocasiona su muerte. Tllltlbién puede la cláusula asufiÚr directamente el carácter de un pacto !Ir ¡¡urantía. no podrá el deudor alegar la existencia del casus. 3) Obstáculo invencible.318 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTUITO 319 nofiÚnaban casus dolus vel culpa determit¡a/us. Podrá invocar aquella circunstancia como eximente de responsabilidad sólo en las condiciones y el ámbito en que se aplica la doctrina de la imprevisión. que asegure al acreedor el resarcimiento de los daños en ('lIulquier caso. 252). o bien si por vicio del freno un automóvil no soporta un fuerte vendaval. ésta no habría tenido nacimiento. debe obstaren forma absoluta a la ejecución de la obligación: el deudor no debe poder vencer el obstáculo. De otra manera la incidencia del acontecifiÚento no puede invocarse para exifiÚr al deudor de responsabilidad.1 AMUlAS. 714). porque si así no fuera podría imputársele. 2) La segunda excepción legal no es tal.). Es decir que el casus que deterfiÚna la imposibilidad de ejecutar la obligación debe aparecer con posterioridad a la formación de la obligación contractual 4l!. c) EFECTOS. obsten a la ejecución de la obligación. Talla situación contemplada en el artículo 513 del Código Civil. Si bien el casus debe ser posterior al acto constitutivo. cuando . 194e). faltará precisamente uno de los camcleres que defmen el casus como hecho ajeno al deudor. Si hubiese ocurrido un tiempo antes. nro. mediante la estipulación de una cláusula de Ir. El hecho debe ser ajeno a la voluntad del presunto responsable. pero sólo tornen más difícil y oneroso el cumplimiento. En esta hipótesis hay fuerza mayor aunque el hecho de la enfermedad no es ajeno al deudor que la padece. de tal manera que sin ésta el daño no se hubiese producido.

3) Huelga. las circunstancias en que se producen. si tiene carácter general y no está referida en particular a la situación especial de un detenninado importador que ha violado normas vigentes. Tradicionalmente llamado "hecho del príncipe". que lo libera de su obligación. las inundaciones. cuando obsta la ejecución de la obligación.3) La tercera excepción está dada por el supuesto en que el deudor hubiese sido constituido en mora con anterioridad al acaecimiento del casus (art.vías de conciliación que fija la ley. Esta excepción también está expresamente prevista en el artículo 2435 con respecto al poseedor de mala fe por la pérdida o deterioro de la cosa. 726. no son necesariamente acontecimientos extraordinarios y. y cesa. la incidencia que el hecho así caracterizado ha tenido en la inejecución de la obligación. Pero esta afrrmación no es absoluta. Los fenómenos naturales responden generalmente a un orden regular que permite preverlos. como en cualquier otro. por lo tanto. por lo tanto. La guerra. debe demostrarse que se hallan reunidos los caracteres que definen el casus. tal calificación se hace en relación a la observancia o inobservancia de la ley 14. Por ejemplo. si la cosa que está en la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito hubiese igualmente perecido en poder del deudor (art. infine). aluviones y terremotos. pues existen fenómenos de la naturaleza que salen del orden común y que son. los vientos y tempestades. tendría ese carácter una huelga general del gremio tendiente a adoptar reclamos de mejoras salariales o condiciones de trabajo. como así támbién una medida de fuerza decretada en solidaridad con OtTOS gremios o fmes políticos. o se hubiese anotado un embargo preventivo inaudita parte y sin causa justificada. no sería caso fortuito la huelga motivada por el incumplimiento patronal de leyes o convenios laborales. Por ejemplo: las lluvias. Esto último no rige en caso de posesión viciosa. y sea el acto legítimo o no. 725. siendo más grave la condición del poseedor (art. la magnitud e intensidad que adquieren fuera del orden común y normal. Esta responsabilidad le viene impuesta por la ley en razón del carácter ilícito de la posesión desde su origen. 1) Fuerzas natllrales. d) Distintos casos: Se considera que no constituye caso fortuito una resolución judicial que impide la ejecución de la obligación del deudor. pero queda exonerado de pagar daños e intereses. En efecto. 723. En cambio. 2436). y muchas veces evitarlos. declarada legal por haberse agotado las instancias conciliatorias. la responsabilidad si la cosa hubiese perecido o deteriorádose igualmente estando en poder del propietario. no sea menos injusta la huelga en cuanto pretenda la aplicación de mejoras no previstas en convenios laborales y que la patronal se niega a reconocer. deben configurar el casus por la existencia de los caracteres generales señalados anteriormente. Lo serán según los lugares en que se manifiestan. adoptando las medidas adecuadas dentro de las posibilidades humanas. Ello no significa que. El movimiento de fuerza sería legal y no obstante podría ser invocado como un impedimento absoluto. 513. La huelga no es en sí misma un caso fortuito o de fuerza mayor que pueda ser invocado por el deudor para eximirse de responsabilidad por la inejecución de la obligación. Por ejemplo: una disposición que impide el despacho a plaza de mercaderías que se encuentran en la Aduana. En la hipótesis particular que consideramos. La calificación de "ilegal" que pueda hacer la autoridad administrativa no constituye de por sí elemento suficiente para juzgar que existe caso fortuito o fuerza mayor. salvo el caso de que éste sea ajeno a la medida decretada como si se hubiese ordenado una inhibición general de bienes a un homónimo. así como la subversión interna o revolución. a .320 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTIJITO 321 722. En estos casos puede considerarse que existe un caso fortuito eximente de responsabilidad. creando un obstáculo insalvable al cumplimiento. imprevisibles e inevitables.4) Gu. cualquiera sea su clase. consiste en actos provenientes de las autoridades públicas. sin embargo. En este caso. 892). aunque hubiese sucedido por caso fortuito. sería necesario acreditar que el empleador no ha dado motivo a la medida de fuerza que paraliza su fábrica o su comercio por la inactividad de sus empleados u operarios. ajeno al deudor. y fundamentalmente debe demostrarse por el deudor que pretende eximirse de responsabilidad.erra. extraordinarios.786 en cuanto al encauzamiento del conflicto colectivo por las . 724. 2) Acto de autoridad pública.

que se produce sin violencia. Tampoco el incendio puede ser invocado como causa excusante de la responsabilidad del deudor si no reviste los caracteres generales del casus. quedará aún por dcmostrarel factor imputativo o atributivo. VI) . como hemos dicho. 6) Hecho de tercero. por ejemplo. 5) Incendio. Probada la relación causal entre el daño y la persona o cosa a las que se atribuye su causaci6n. sin embargo.322 RESPONSABIUP-AD CIVIL 727.' cada país en una determinada época. una norma específica que comporta una inversión del régimen de la prueba de los caracteres del casus. si la cosa que debía ser entregada por el deudor es robada o dañada por un tercero. y la noción que se adopte como tnl constituirá el eje en torno del cual ha de girar el sistema. Es decir que al locatario obligado a restituir la cosa locada le bastará probar que ha sido destruida o deteriorada por un incendio para excusar su responsabilidad. 732. a aquellas obligaciones que solamente podían ser cumplidas por el mismo deudor.. Tal. La víctima descargaba la furia de su odio y de su <4 1.EI incendio será reputado coso fortuito. el hecho del tercero no seria ya ajeno a aquél. creando un obstáculo invencible al deudor. por definición. excluyendo por ello el carácter de casus atribuido legalmente al incendio en la hipótesis excepcionalmente contemplada en la ley.' las circunstancias del medio social que inspiran la política legislativa 11. cesionarios. 728.. también es considerada caso fortuito. El artículo 1572 del Código Civil dispone: "". No basta el daño. Se excluye la hipótesis de hurto porque esta figura delictiva. Existe. por'Iue la imputabilidad o la atribución legal nos va a señalar quién es el suj<-to que debe responder por el daño causado. ER así que en tiempos de la venganza privada la imputabilidad rru puramente material.7) Enfennedad. La noción de responsabilidad es netamente jurídica y depende 729. hasta que el locador o el que fuere perjudicado. para que la víctima o el ""reedor puedan pedir reparaci6n. CAPíTULO XII FACTORES DE RESPONSABILIDAD 1. sus agentes. 731 . 11. Esas circunstancias proveerán el fundamento de la responsabilidad civil. en materia de locación. Si la enfermedad es inculpable y por sus caracteres impide absolutamente a! deudor cumplir su obligación. la existencia de un descuido del deudor que compromete su culpa. pruebe haber habido culpa por parte de las personas designadas en el artículo anterior". sin el cua! no existirá responsabilidad. El articulo anterior del Código se refiere al locatario. Ese daño debe conjugarse con el factor de responsabilidad subjetiva u objetíva que la ley reputa idóneo para atribuirlo a una determinada persona. . sin que medie prueba en contrario demostrativa de la inexistencia del nexo causa! adecuado. subarrendatarios. comodatarios o huéspedes. en relación. vínculo obligacional e interfiere con el mismo en la ejecución de la obligación. mientras el locador no pruebe la culpa del 10catario y demás personas mencionadas. naturalmente. supone. I!n (Jo Parte Ilistórica de esta obra hemos tratado el tema y allí remitimos (supra : ( '"" I u ('up. dependientes. 733. Supone el hecho de quien es extraño al . La cuestión es importante en la materia que estamos tratando. y particularmente que ha sido ajeno a! hecho del mismo.EVOLUCIÓN HISTÓRICA '" 730.

nro. El nHís allo tribunal de Francia se resistía a admitir otro fundamento para la Il'sponsabilidad que no fuese la culpa (supra. del riesgo profe~ional que incorporó a la responsabilidad contractual la Ley de Accidentes de Trabajo. 85). nro. que iban a legislar específicamente los dos únicos casos de daños causados por las cosas: los daños producidos por los animales y el caso de ruina de edificio. rescatándolo diente por diente. claro está. 734.k'he probarse. .324 RESPONSABILIDAD CIVIL FACTORES DE RESPONSABILIDAD 325 pasión contra el autor físico del daño. aun . quienes admitieron la distinción según que el autor hubiese incurrido en culpa. y por la consiguiente inversión de la prueba éste sólo puede excusar su responsabilidad probando el caso fortuito. y así se llegó al sistema que estableció el Código Napoleón y que inspiró las legislaciones del siglo pasado y. primer parágrafo del Código Civil tuvo desde entonces (1896) un alcance hasta ese momento desconocido (supra.'lIando aludió a una "presunción de responsabilidad" y no de culpa. Tratándose de daños causados por las cosas se presume la culpa del guardián. 741. Las circunstancias históricas imponían desde ese momento la necesidad de un cambio para no dejar sin protección a las numerosas víctimas que el nuevo fenómeno del maquinismo cobraba por entonces. 739. la cuestión de la imputabilidad no cambió. con excepción. (Sobre la evolución legislativa: supra. 735. \385 y 1386). inocente o culpable. Fue así que el artículo 1384. pero la más leve culpa podía invocarse (in lege Aquilia e/ levissima culpa venir). 743 . nuestro Código. A fines del siglo XIX hizo irrupción un nuevo concepto de la responsabilidad. Ese artículo 1384 no sería ya una norma meramente anunciadora de los subsiguientes 1385 y 1386. 90 y 91). Cuando la evolución de las costumbres llevó a la composición voluntaria y luego obligatoria. Aun en la Ley AquiJia el autor físico del daño debía pagar la pena fuera de toda valoración de su conducta. Fueron los jurisconsultos de la época clásica. en 1898. Fue recién el fallo de las Cámaras Reunidas de la Corte de Ca"It'¡ón del 13 de febrero de 1930 el que borró la distinción entre hecho de la cosa y hecho del hombre con la cosa. la solu"ión es distinta y se rige entonces parlas artículos 1382 y 1382: la culpa . Cuando el daño es causado con la cosa que responde a la intención .1\ Iransfom1¡lciones operadas a lo largo del tiempo. debía responder. ojo por oJo. la culpa de la víctima o de un tercero. como se ha visto (supra. es fácil advertir cómo la legislación ha cedido a 1"I>lesión de los nuevos principios que admiten una responsabilidad sin '1III'a. Por la presión de las circunstancias sociales imperantes y el auge de la teoría materialista. que aceptaba una responsabilidad sin culpa. 742. contribuyó a formar la idea de que era más justo indemnizar u una víctima que castigar a un culpable. 736. 738. la legislación se mantuvo firme en admitir no sólo la responsabilidad fundada en la culpa. Esla rápida reseña histórica nos permite tener una visión general de 1. nros. 16). 740. La teoría del riesgo creado hizo entonces numerosos adeptos en Francia.kl hombre y le sirve de instrumento en la causación del daño. 737. Recién en el antiguo derecho francés la culpa fue el elemento inexcusable de la responsabilidad (pas de responsabilité sans jau/e). en relación a la pie111 11 IIIt'Stra de lodo el sistema de responsabilidad civil que es el factor im11II11I1ivo. nros. >oC llegó en la jurisprudencia francesa a notables desenvolvimientos en materia de interpretación legal. excepto aquellos casos particulares previstos en las normas que le seguían (arts. Con un contenido propio que lajurisprudencia venía de descubrir (Laurent y la jurisprudencia belga la habían precedido en el descubrimiento) aquella norma del artículo 13841egislaria en adelante todos los casos de daños causados por la mediación de cosas. La repercusión social de la dramática situación de aquellos que no hallaban el medio de probar una culpa detrás de esos mecanismos inanimados. y si bien la jurisprudencia acusÓ el impacto de las nuevas tendencias. Sin embargo. sea por negligencia o por imprudencia. 65-66). entre ellas. pero se cuidó bien de establecer <Jlll' la rc·sponsabilidad está unida a la guarda y no a la cosa misma.

711. la equidad. el paradigma del valor justiduna se alcanza fuera de la moral y con desprecio de lo esencialmente humano. podemos considerar que existen dos factores de imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa. Ciñéndonos ahora a nuestro régimen legal después de la reforma introducida al Código Civil en 1968 por la ley 17. y cinco factores objetivos de atribución legal de responsabilidad: el riesgo. la paz y la solidaridad se logran a veces "'lO sacrificio de algunos principios éticos. subestimando lo más valioso que el individuo posee: la condelicia.SISTEMA LEGAL 744.) 326 RESPONSABILIDAD CIVIL 1I. la garantía. de donde resulta que la aplicación de los demás factores de tipo objetivo es de carácter excepcional y en virtud de ello es necesario que la ley expresamente los imponga en cada caso. La culpa es el factorimputativo que ha dominado de modo casi exclusivo en el sistema de responsabilidad civil vigente hasta la reforma de 1968. aunque su campo de aplicación se vea de más en más limitado por la existencia de otros factores de carácter objetivo. Si la seguridad. Si el derecho no fuera más que un conjunto de regias que no tu- .. el orden.-INTRODUCCIÓN 745. La culpa como factor de responsabilidad tiene un indiscutible sentido moral. Aún hoy constituye el fundamento general de la responsabilidad. Conviene sin embargo señalar que el factor subjetivo de imputabilidad continúa siendo la regla general en esta materia. contribuyendo por ~J10 mismo a organizar y mantener un orden social impregnado de justicia. 746. el abuso del derecho y el exceso de la normal tolerancia. pues la conducta humana debe juzgarse según el querer del individuo y en función de pautas valorativas de tipo ético. CAPíTULO XIll FACTORES SUBJETIVOS DE IMPUTABILIDAD l. Sin lluda que tiende a lograr la perfección del hombre.

Cód. lo que supone un comportamiento humano voluntario al que se le asigna un resultado mediante un juicio de valor acerca de la conducta. 748 . Cap. 107. no se puede dejar de admitir que alIado de la culpa y dentro de sectores determinados de la responsabilidad deben funcionar otros factores que. Debemos comenzar por establecer en cada caso si el acto de incumplimiento del deudor o violación de la ley han sido ejecutados con discernimiento. con establecer el nexo de causalidad material. Es decir que no se puede reprochar una conducta como éticamente disvaliosa. y comprobada la voluntariedad del acto. pág.L. 747. Es ésta una cuestión de imputabilidad de segundo grado. intención y libertad (art. que alude a una relación puramente legal que. a la que llamaremos culpabilidad. la legislación ha ido admitiendo universalmente un tipo de responsabilidad sin culpa. Esta segunda cuestión consiste en indagar sobre la autoría moral o jurídica para establecer la responsabilidad civil por el daño causado. 754. Para que a una persona puedan imputársele los efectos dañosos de un acto ilícito o del incumplimiento de una obligación contractual.). Distinguimos así "imputabilidad" de "atribución". IMPUTABILlDAD. por el camino de la solidaridad social. porque prescinde del factor de imputación subjetiva constituido tradicionalmente por la idea de culpa. Es ésta una cuestión de imputabilidad de primer ¡rrado. Estas reflexiones de alto valor moral nos inducen a afirmar que la responsabilidad debe asentarse primordialmente en la culpa. es necesario que ella sea la causa material de aquel acto o de aquel incumplimiento. marginando aquélla y considerando el daño en una relación meramente objetiva. 756. Tanto el dolo como la culpa consisten en una valoración de la conducta que supone previamente un análisis sobre la voluntariedad del acto ejecutado. si han sido el resultado de su obrar inteligente y libre. si el agente ha actuado involuntariamente . Ello no quiere decir que basta que exista un daño para imponerle responsabilidad a quien aparezca directa o indirectamente en relación de causalidad material con aquél. "Elllerccho no es una ffsicade las relaciones humanas". con sentido objetivo:liga a una causa un cierto resultado. y ella constituye el principio general de todo sistema imputativo.328 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPUTABILIDAD 329 vieren otro objetivo que establecer el límite de la acción de cada uno. se convertiría en una física de las relaciones humanas " •. como autor del acto ilícito o deudor de la obligación incumplida. 752. X). La relación de causalidad entre el daño y el hecho ha sido estudiada antes (supra. 755. ya sea contractual o legal.. 897. mediante una doble operación que consiste. 750. 753. Sin embargo. conduzcan a mantener la seguridad y el orden. Esta primera cuestión consiste en indagar sobre la autoría material para determinar la relación objetiva que liga el daño a laaclÍvidad o inactividad físicas de un sujeto. 4!f1 LLAMS1AS. 749. es decir. sino que debe aún determinarse la relación de causalidad jurídica mediante la comprobación de la existencia de cu lpa o dolo en la actuación del sujeto presuntamente responsable. para imponer una responsabilidad especial con miras a amparar a la víctima de un daño. Reservamos la expresión "imputabilidad" para referimos a la autoría moral de un hecho. en determinar si el hecho fue el resultado de un comporta- . 751 . No basta. en primer lugar. Imputar es atribuir a una persona la autoría de un hecho y sus consecuencias. En este a'pecto del problema la investigación se centra en la subjetividad del agente. que son también valores jurídicos. En un segundo tiempo. Este régimen excepcional de responsabilidad requiere que el daño se conjugue cón algún otro factor que el derecho positivo ha erigido en elemento de ciertos actos y que imponen el deber de indemnizar. 1015. Civ. Es decir que entre el daño producido y el hecho obrado por la persona a quien se le atribuye responsabilidad debe existir una relación de causalidad física o material. Por la fuerza invencible de la realidad histórica. t. sin embargo.L. Es la llamada responsabilidad objetiva. será necesario formular el juicio ético de la conducta querida por el autor en relación a su deber específico de cumplir la obligación.

Es decir que los dementes son inimputables. porque en este último caso el acto se reputa voluntario. 757.. si tenía aptitud para comprender los alcances del mismo y si su voluntad no se hallaba viciada por el error. La capacidad para contratar. Podría aun decirse que no puede hablarse de incumplimiento cuando el acto que habría dado nacimiento a la obligación no ejecutada está viciado de nulidad por incapacidad del sujeto.. no obstante que fijan distinto límite de edad del menor inimputable (códs. Este sistema es el seguido por diversas legislaciones. b) Acto ilícito. Las personas mayores de 10 años se reputa que tienen discernimiento para los actos ilícitos. aunque el demente fuese declarado tal en juicio. artículo 1139. 2) Los dementes 765. No es imputable quien no ha tenido capacidad para obligarse por el contrato de cuya violación se trata. como una cuestión de hecho. no puede hablarse de imputabilidad del incumplimiento. No son imputables según la ley: 1) Los menores de JO años 763. a menos que el estado de incapacidad derive de culpa suya". Este último dispone: "no responde de las -consecuencias del hecho dañoso quien no tenía la capacidad de entender o de querer en el momento en que lo ha cometido. Tampoco es imputable el deudor que siendo capaz de otorgar el acto que lo obligó. el dolo o la violencia. Otros sistemas legislativos establecen una solución elástica que permite apreciar en cada caso. es decir. 764. arto 828. 759. Conforme al sistema del Código. cae posteriormente en estado de demencia y la obligación no se ejecuta aunque no fuese interdicto. artículo 2046.. que se ajusta a una razonable interpretación de la conducta humana. salvo cuando actuaren en intervalos lúcidos (arts. Así los códigos francés. 21 y 1038. la existencia o inexistencia de discernimiento suficiente. se considera que son inimputables todos aquellos que se encuentran en las siguientes situaciones: 760. CAUSAS DE INIMPUTABILlDAD. 761. y los practicados por los que. 762. los actos se reputan practicados con discernimiento excepto en los supuestos en los cuales. están sin uso de razón". si esa actuación merece un reproche o censura por haber obrado aquél con dolo o culpa. serán reputados hechos sin discernimiento. La regla legal (arts. La falta de discernimiento en el deudor impide que se le pueda imputar dolo o culpa en la mejecución. conforme el régimen legal. El artículo 921 del Código Civil dispone que . como también los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lúcidos. aún menor de 10 años. 912 y 1076) establece que los menores de 10 años carecen en absoluto de discernimiento cuando se trata de la ejecución de un acto ilícito. artículo 1310.330 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPUTABILIDAD 331 miento querido por el agente. arts. alemán. de aquél en que alguien causa un daño a otro sin existir un vínculo anterior. e itali1\Do. y en segundo lugar. Pero allí donde la ley considera que no obstante existir discernimiento la persona es incapaz de obligarse. fija 14 años).. Para saber si el hecho fue el resultado de un comportamiento querido por el agente es necesario previamente comprobar si éste gozaba de discernimiento al tiempo de ejecutarlo. 758. por cualquier accidente. 1070 Y 1076). considerando su particular desarrollo intelectual por sus condiciones biológicas y psíquicas de excepcional precocidad. tenía aptitud suficiente para comprender la ilicitud de su acto. si no se hallaren en estado de demencia. . arto 1319. cualquiera sea la órbita de actuación jurídica de que se trata. o actos ilícitos por menores de diez años. 921. si fueren actos lícitos practicados por menores impúberes. a) Incumplimiento contractual. En virtud de ello y distinguiendo el caso del deudor que no cumple su obligación. debe considerarse que el sujeto actúa sin la correspondiente facultad de discernir. chileno. supone siempre el discernimiento que para los actos lícitos se tiene desde los 14 años según el sistema rígidamente adoptado por el Código Civil en el citado artÍCulo 921. de Austria. No cabe entonces alegar que en un caso particular el autor del hecho. peruano.

. La aplicación analógica es obvia.. inc. El deudor de una obligación contractual puede . II. hipnosis. a la aplicación de la cláusula penal. cualquier artificio.\ 111 RESPONSABILIDAD CIVIL DOLO 333 La interdicción del artículo 141 del Código Civil hace al demente u¡. 77 L Estas diferencias se advierten en la responsabilidad contracrual en cuanto a la extensión del resarcimiento del daño patrimonial. y si lo hizo imprudentemente sin prever las consecuencias del mismo. a las cláusulas de dispensa o irresponsabilidad. ~loaclÚa por cualquier causa privado de razón. En este supuesto. m del Código Civil. según que exista dolo o culpa en el deudor o en el autor del acto ilícito. pero no excusa su responsabilidad por los daOO!quecausare cuando hubiere actuado en un intervalo lúcido. astucia o maquinación que se emplee con ese fin". En nuestro Código no existe . se comprenden todos aquellos casos en que el su- 766. existirá culpa. para que el sujeto sea considerado inimputable que pruebe que la pérdida de conciencia fue un hecho invoIunIMio.ume voluntario hasta que el imputado demuestre lo contrario. sonambulismo. sino que la cuestión se t['¡¡lada al origen mismo de la pérdida accidental de razón. estados tóxicos. 3°) privándolo de la facultad de otorgar vábte actos jurídicos.apazabsoluto (art. que produce iguales efectos.'ometer dolo en la inejecución de la misma.aquellas crisis momentáneas de la salud de origen patológico. genéricamente contemplado en el artículo 767. o sea carente de juicio ~li:iente para comprender el acto que ejecuta. donde se expresa: "Acción dolosa para conseguir la ejecución de un acto. 1) CONCEPTO. De donde resulta que luego de establecer las condicio77 4. a la agravación de la responsabilidad por inconducta procesal en la obligación de dar sumas de dinero. etc. 54. En cuanto a la responsabilidad extracontractual. En un sentido amplio se puede hablar de culpabilidad comprendiendo el dolo y la culpa. La falta de culpa que excusa la responsabilidad no se admite pór la sola falta de discernimiento en estos casos. ni los practicados en estado de embriaguez. El dolo tiene en'el derecho diversas acepciones. En estos casos. J) Los privados accidentalmente de razón nes de imputabilidad que venimos de analizar. Caben en este supuesto :ooa.el estado de inconsciencia que lo llevó a la ejecución del hecho ~pre. a las que nos vamos a referir seguidamente. 770. conduce a la necesaria distinción entre ambos elementos subjetivos de imputabilidad. pues lifJÍ~trata de imputabilidad del daño y no de capacidad de hecho como J¡li~d para otorgar por sí mismo actos jurídicos. 768. se entrará a considerar la cuestión de la culpabilidad. 772.CULPABILIDAD b) Dolo contractual 769. existirá dolo. Si el sujeto se colocó en ese estado intencionalmente. En el incumplimiento de la obligación y en los actos ilícitos el dolo tiene otras acepciones. Solamente de un sujeto imputable podemos mentar su culpa o su falta de culpa. a) Acepciones. Es decir que si bien la consecuencia dañosa del hecho es involontaria. debiendo juzgmesi en ese momento el agente incurrió o no en culpa.). si no se probare que ésta fue involuntaria".. a la reparación del agravio moral. también se manifiesta en la extensión del resarcimiento y la atenuación de la responsabilidad del autor. es toda aserción de lo que es falso o disminución de lo verdadero. Sin embargo. en la concurrencia de culpa y dolo y en la acción recursoria derivada de la solidaridad. ~necesario A) DOLO 773. la existencia de algunas diferencias en el régimen de la responsabilidad contracrual o extracontractual. uso de drogas. El artículo 933 se refiere a la omisión dolosa o reticencia. El artículo lO70 del Código Civil dispone: "No se reputa involuntario el ~toílícito practicado . COiOOtambién pérdidas de conciencia de carácter funcional o fisiológico 'ebriedad. Como vicio de la voluntad aparece definida la acción dolosa en el artículo 931 del Código Civil.

disponiendo: "El deudor es responsable al acreedor de los daños e intereses que a éste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligación" (supra.·lIlaotes. 779. 832: COUN el CAPITANT. pág. Civ.. T . 369.334 RESPONSABILIDAD CIVIL DOLO 335 este concepto del dolo.. En cuanto a la dispensa del dolo de los subordinados o repre. El dolo supone ---{jice este autoruna intención deliberada de parte del deudor. dada por el carácter malicioso de la conducta del deudor. pues se confunde con la intención dolosa que define el elemento de imputabilidad del delito. 126. 931. 1I . Este concepto de dolo es el que adoptan MAZEAUD el TUNC "3. T. Para la mayor parte de la doctrina el dolo en el incumplimiento de la obligación queda configurado por la deliberada intención de no cumplir pudiendo hacerlo. • lI T.m. Responsabilidad contractual". op. cit. al disponerse que "la obligación contraída bajo una condición que haga depender absolutamente la fuerza de ella de la voluntad del deudor. !l. MAZEAtJD.I!. 3) DISPENSA. ell.. "La reforma del C6digo Civil. 778. GALU. 1'1. que se limita a las consecuencias mediatas y necesarias de la falta de cumplimiento. nro. Entre los autores nacionales. GIORGI.. 872. La culpa no intencional es llamada cuasi delictual en caso de responsabilidad extracontractual. op. COLMO. LLAMBIAS.1. pág.D. El artículo 506 señala los efectos.. op. nro. BAUORY-LACANTINERIE et BARDE.• T. como. l. op. I'd~ 7~. nro. op. que constituiría un dolo calificado por alguna de las siguientes circunstancias: a) intención de causar un daño. b) indiferencia del incumplidor ante las consecuencias dañosas que muy probable y previsiblemente surgirán al acreedor del incumplimiento (supra. n. y la llaman delictual (faute délictuelle) cuando la responsabilidad no es contractual y la llaman dolosiva (faure d%sive) cuando la responsabilidad es contractual. SALVAr. 81. 147. LARENZ. art. al comprender derechos establecidos en el interés particular de las personas. 4).. ". nros. nro.. nro. . l. Civ..). pág. 35. 167. nro. Ello lo lleva a admitir en el incumplimiento de las obligaciones una tercera hip6tesis de imputabilidad. T. nro. yen la doctrina extranjera: Huc. 775. l·n.. 2) EFECTOS.• T. 284. nra. 103. pág.: Busso.) y al dolo como elemento de imputabilidad del delito (art. l.. pág. E. en cambio. l. Este principio resulta obviamente del concepto mismo de obligaci6n. 444. sarlo.) . 777. 377.EAUn et TUNe. -11\ BORDA. T. Cód. T. pág. 674. El artículo 507 dispone que "el dolo del deudor no podrá ser dispensado al contraerse la obligación" . . es de ningún efecto . cir.. L. t nro. 506. • T. . en cambio. l. T. C6d. 781. 636). cit. renunciar a los efectos del dolo ya producido. SALVAT 422 considera que el dolo del deudor consiste en la inejecución voluntaria de la obligación con el propósito de perjudicar al acreedor. l. Es una inejecución consciente. LAFAI\li. 77. nro. la cuestión aparece controvertida en la doctrina. Esta concepción del dolo es criticable. Leíons.AT. p~g . no existe obstáculo legal (¡rrt. cód. pero esta intención puede manifestarse por medio de un hecho o de una omisión... op. Civ. tal renuncia tendrá por objeto los daños e intereses ocasionaúos por el incumplimiento y por lo tanto.. nro. deliberada. y no dolosiva o culpa de imprudencia o negligencia en la responsabilidad contractual. 167. 79. nro.. 147. Nada impide. 0J?' cit . n. dt .. T. pág.• T. VIT. el incumplimiento culposo y el doloso acarrean las mismas consecuencias para el deudor en punto a la extensión de su responsabilidad. nro. m MA7. 116. 126. PLANlOL el RIPERT. 116 a: BORDA. 174.. 780. Es la misma idea que con igual rigor lógico se expresa en el artículo 542. 454. pues si ésta constituye un vínculo que somete coactivamente al deudor al cumplimiento de un determinado deber jurídico. pues tendría un tratamiento igual que el que corresponde al deudor solamente culposo. pág. nro. Además resultaría favorecido el deudor que no cumple la obligación deliberadamente. 776. cit. En el primer caso la culpa es intencional (faute illtentionelle). YJ. 637-638). op. cit. cuando el deudor no está impedido de cumplir "' . no existiría obligación alguna allí donde queda librado a la sola voluntad del deudor cumplir o no la prestación. 1072. Conf. 7. en SALV. pág. 30. Los MAZEAUD 414 se refieren a la culpa (faute) distinguiendo dos situaciones: si el autor del perjuicio lo ha querido y si no ha tenido intenci6n de cau- En la concepción de BORDA "'. se expresa muy claramente respecto al dolo como vicio de la voluntad (art.. T.

En el primer caso la acción se dirige a causar el daño. T. nro. En cuanto a la sanción que recae en el caso de dispensa del dolo existen también diversas opiniones en doctrina. Cit. 1072) está referida sin duda al dolo directo. 1lO.. sin . en los cuasidelitos (arl.. nt. GALLI. np. cit. mos. La parte que alega el dolo puede emplear toda clase de medios probatorios y salvo la confesión del deudor no se podrá lograr una prueba 4l~ Busso. por lo que el dolo eventual puede configurar una situación de culpa por imprudencia. Tampoco existe acción recursoria del que pagó la indemnización contra los coautores obligados solidarios (arts.. 111. en el segundo. 785.1 ">1I\IAS. si se hubiese actuado en ambos casos con la debida prudencia y diligencia. 246.4) PRUEBA. op. La intención orienta la acción hacia la ejecución del acto. Cód. l. B)CULPA 790. . l. la acción no se ejecuta pam causar el daño. 784. La prueba del dolo le corresponde al acreedor. en cambio. en SALVAT. La noción del Código Civil (art. que es por ello querido por el autor. 171. .336 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 337 Por una parte se sostiene que nada impide la dispensa del dolo en tales casos. La doctrina distingue el dolo directo del dolo eventual. op. Además no permite acogerse a la regla que atenúa excepcional mente la responsabilidad en el supuesto del artículo 1069 del Código Civil. T.!. en SALVAr. pues las convenciones que 10 forman son el resultado de una negociación. 787 . Pero en el dolo la intención se dirige a la causación del daño.: BOR"'. 246-247. nro. Cód. pág. Cód. . 789. T. 04JJ nttSSO. nlO IIQ 11). Sus cláusulas no son separables y la nulidad no puede ser sino total (art. en la culpa se quiere el acto pero el resultado no se ha previsto cuando em previsible o no se ha evitado cuando era evitable. "'. refiriéndola al incumplimiento de las obligaciones. 79. págs. 1039. etl. Otros autores 427 consideran que no cabe distinguir entre el dolo del deudor y el de sus auxiliares. Civ." 1. T 1. 1081 y 1082). pues se afirma que frente al acreedor. pág. 18 a 20. Civ. siempre entendido que el dolo en que incurriera el subordinado o representante no correspondiere a órdenes del deudor. no existe la razón que señalamos antes para considerar que no existe obligación donde su cumplimiento depende del solo arbitrio del supuestamente obligado . "1" rit. op. 788. 153 b). que no es sino un fenómeno de la conciencia. 12~ CAUt. pues es incompatible la existencia de la c1áusu la con la intención del deudor de quedar obligado. directa de la existencia del dolo. La mayoría de los autores 428 considera que se trata de un supuesto de nulidad parcial que invalida solamente la cláusula. solución que es admitida. a) CONCEPTO. El concepto. pero el autor del hecho desdeña el daño que puede causar. modificado por la ley 17.). 1072. al' nI. 85 . parece más acertada la solución que ve en la cláusula de dispensa de dolo una condición pummente potestativa del deudor que afecta al acto en su totalidad. pues tratándose del hecho voluntario de un tercero aunque dependiente del deudor. pá~ 1lO. 786. 1I ~ h. 111. Civ.. El dolo como elemento de imputabilidad del delito. El dolo agmva la responsabilidad del acto ilícito.). 1109. Sin embargo. T.. Además el contrato es un acto jurídico de contenido indivisible.). el dependiente del deudor es una prolongación de éste. pág. nro. 783. El Código Civil defme la culpa en el artículo 512. pues entonces se trataría del dolo de este último 41'. e) Dolo deUctual. pág. consiste en la ejecución del hecho Ha sabiendas y con intención de dañar la persona o los derechos de otro" (art. 782. Compartimos este criterio. extendiendo el daño resarcible a las consecuencias causales previstas al ejecutarse el mismo y que hayan sido tenidas en mira (art 905. quien puede tener interés en demostrarlo en vista de la obtención de un mayor resarcimiento o para reclamar una reparación integral a despecho de la cláusula penal pactada en el contrato. T. a las que han llegado condicionando los deberes de uno a los deberes del otro. Por el contmrio.711). Es una particular dirección de la intención que constituye uno de los elementos del acto voluntario. de donde el autor quiere el acto y quiere también el resultado que aparece previsto en su conciencia.

del tiempo y del lugar". b) Juicio de reproche. para impedir un resultado dañoso. 798. II 04) Y el venezolano (art. italiano.). como en ejecutar 10 que debió ser motivo de abstención. arto 100). en principio. Cód. impericia o inobservancia de reglamentos o deberes (arts. arts . La culpa exige inexcusablemente una valoración del comportamiento humano. La culpa interesa para imputar el daño cuando éste se ha producido porno haberse previsto o no haberse evitado. ya se trate de un acto ilícito o del incumplimiento de las obligaciones. 793. El juicio de reproche determinará la negligencia o la imprudencia en la conducta. b) omisión de la conducta debida. 794. Pen. Donde no hay daño no puede hablarse de culpa. 1270). La omisión de la conducta debida consiste tanto en no hacer lo que debió hacerse. 1713 y 1900. en la apreciación de la culpa a los fines del resarcimiento del daño. en el otro. existe mayor rigor para valorar las circunstancias constitutivas de la culpa con el propósito de no condenar a un inocente. 46). es el mismo que caracteriza la culpa como elemento de imputabi lidad en el cuasidelito. 799. en el segundo. bien que la culpa civil aparezca definida en sí misma (art. 44 y 1547) Yde Colombia (arts. una absolución penal por falta de culpa no hace cosa juzgada en lo civil (art. 795. 512. El daño es un elemento de la responsabilidad civil distinto de la culpa porque puede existir sin ella. 63 y 1604). Dice el artículo 512 del Código Civil: "La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligación consiste en la omisión de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligación. el concepto de culpa es inseparable del concepto de daño en materia de responsabilidad civil.) y la culpa penal expresada por los medios en que ella se manifiesta: imprudencia. 797. 800.). 1137) como término de referencia. arto 1344. La división de la culpa conforme al citado sistema romano se conservó en el antiguo derecho francés y en las Leyes de Partida. negligencia. Cód. en un caso. . En la época clásica del derecho romano se había llegado a establecer un sistema de apreciación de las culpas que consistía en graduarlas según diversos tipos de comparación. c) APRECIACIÓN DELA CULPA. conserva el concepto del buen padre de familia (art. y que correspondiesen a las circunstancias de las personas. 791. y de la represión del delito. Corolario del mismo principio es que puede fundarse la responsabilidad civil en una simple culpa en la vigilancia y que aun ésta se presuma (arts. si bien no adoptó el sistema de la clasificación de las culpas. La ausencia de intención maléfica separa la culpa del dolo y ubica el acto en un ámbito de responsabilidad más benigno que el dolo. Otras legislaciones mantienen la distinción entre culpa grave y leve (códigos uruguayo. nro. existen pautas diversas: en el primer caso la culpa se aprecia con un criterio muy afinado para no dejar a la víctima sin reparación. Civ.338 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 339 embargo. y allí donde pueda hacerse un juicio de reproche puede existir una culpa. 792. 84 y 94. La culpa así definida se caracteriza por: a) ausencia de intención maléfica. por consiguiente. De allí que: la más leve culpa impone responsabilidad civil al autor de un daño y. En el derecho moderno aparece en los códigos de Chile (arts. suizo. en materia penal. alemán. 521 y 599. al igual que el español (art. positiva o negativa. Civ. arts. En cambio. para prever o evitar un daño a otro. 10 que no se admite. y asignarlas de acuerdo al interés o provec~o del deudor en la ejecución del contrato (supra. Sin embargo. o sea la existencia de culpa. 1103. Cód. Este aspecto de la culpa nos muestra los elementos positivos que integran el concepto: a) Valoración de conducta. 1116 y 117). La diligencia consiste en prever lo que era previsible y en adoptar las providencias necesarias para evitar un daño. b) CULPA CIVIL Y CULPA PENAL. El Código francés. 796. La valoración debe versar sobre la diligencia y la prudencia en el actuar. La prudencia consiste en actuar con cautela cuando el daño se ha previsto. El concepto de culpa penal es semejante al de culpa civil: en ambos casos la culpa se define por una omisión de la conducta debida para prever y evitar el daño.

la distinción entre culpa grave o leve penetra sutilmente a través de la jurisprudencia".z~a enteramente en abstracto. y así el médico responderá hasta de la culpa leve y el enfermero solamente de la culpa grave. 276) y el moderno Código de Portugal (art.) BORDA. de donde resulta que allí donde debe ponerse menor atención y cuidado la culpa es mayor o sea más grave. 807. op. o sea que la culpa se aprecia en relación al sujeto mismo sin comparación 42'. ni e. el hombre de diligencia común. sis[e~as d~ ap~aci6n . y cuando las leyes no lo hacen. dt" pág. 801. El se!jundo sistema es el seguido por el Código Civil argentino. la culpa es menor o sea más leve. 804. etc. aquélla atIende a la normalidad de las consecuencias en sí mismas. 1.. dice: "En definitiva: la separación neta entre ambos ?e. ésta t?ira a lo que era previsible para el agente en concreto. dijimos que era muy Importante no confundir la preVISIbilIdad propIa de la relaCIón de causalidad con la previsibilidad que se. 487).t Daño R.).l sistema subjetivo o concreto deja de comparar la conducta del agente con la del individuo de diligencia normal u ordí~aria". 802. Bien entendido que ello significa rechazar una apreciación en concreto. nos demuestra que existen coincidencias fundamentales de las que resulta que ni uno es absolutamente objetivo o abstracto. exige para la culpabilidad: aquélla se juzga en abstracto. alguna con ningún tipo abstracto.e~a:~ible. b) Según la otra. tiempo y lugar. o sea que el módulo de comparación está dado por la previsibilidad general de un tipo abstracto (el buen padre de familia. atendiéndose sólo a sus condiciones personales y demás circunstancias de tiempo y lugar. Lo que sucede en la práctica es que los jueces aplican mayor o menor severidad para juzgar los hechos configurativos de la culpa precisamente en función de los elementos concretos de las personas. 133. ru el slst~ma obJetiVO o abstracto prescmde de la naturaleza de la obligación y de las CircunstanCias de personas. buscar si su conciencia le reprocha algo para considerarlo culpable. de tiempo y de lugar.neral. de acuerdo con el sentido acordado al artículo S 12 por la mayoría de la doctrina nacional. si por ello se entiende que debe examinarse el estado de ánimo del agente. pues este sistema es extraño a nuestro Código Civil. Pero éste no es el sistema de nuestro Código. Veremos que el mismo alcance tienen en la doctrina y jurisprudencia las normas que refieren la culpa al error de conducta que no cometería un buen padre de familia (art. una expresión anterior que ahora conslder~ equívoca. op. como un reproche de la conducta de un sujeto comparada con la que hubiese cumplido un ente ahstraclo supuestamente coLocado en las mismas circunstancias concretas de aquél. conforme a lo que era preVISible para un agente ordinario o común'''. 85 . italiano).ge. arto 1176 del Cód . La expresión correcta es esta otra: 'aquélla se ju. c'it. Consideradas ambas conductas desde un punto de vista abstracto u objetivo parece que a mayor exigencia la culpa es leve. 806.340 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 341 Expresa BORDA'" que "si se admite que la culpa es origen de responsabilidad. 1137 del Cód.. un análisis de las distintas consideraciones tenidas en cuenta en uno u otro sistema para apreciar la culpa. La culpa es un concepto unitario elaborado en cada caso con los elementos concretos de las circunstancias personales. Así considerando las circunstancias de las personas. dIce: "En E. ésta en concreto. El primer sistema es el adoptado por el Código alemán (art. tiempo y lugar. En la apreciación prácttc~. y lo que puede ser culpa para aquél puede no serlo para éste. esto es en. ésta también en concreto. Sin embargo. el mismo autor. Así resulta que el buen padre de familia aludido en el artículo 1137 del Código francés ubica a dicho Código entre los que adoptan el sistema de apreciación en abstracto. francés. la diligencia exigible en el tráfico. penúlt. según sus conocmuentos y apntudes personales. (lárr . La cuestión de la apreciación de la culpa queda hoy reducida a dos posiciones aparentemente opuestas: a) Según una de ellas debe tomarse en consideración para apreciar la culpa un criterio abstracto u objetivo. 80S. y donde debe actuarse con mayor diligencia. P~ro ningún partidario de la 430 ORGAZ. Corrigicnd? en la nota 61. y a menor exigencia la culpa es grave. ni el otro es absolutamente subjetivo o concreto 430 . nunca podrá prescindirse completamente de la consideración de su mayor o menor gravedad para imputar o no responsabilidad o para imputarle efectos más o menos extensos. 803.la culpa es más bie!l puramente verbal. Pensamos que no cabe distinguir la culpa en grave o leve para asignarle distintos efectos. pág. el criterio es concreto o subjetivo. Consideramos que la rectificación es oportuna pues el autor se ubica así en el terreno de la real concepción de la culpa. se exige mayores cuidados a un médico en la atención de un paciente que a un enfermero. nro" 40. T.

Es decir que en la culpa extracontractual yen la contractual con excepción de los contratos intuiru personae. cit.. O'GAZ.. las leyes no toman en cuenta la condición especial. el cual prescinde de la que puede ser la diligencia que el determinado sujeto deudor pone en concreto en sus cosas. d) SISTEMA DE NUESTRO CÓDIGO. expresa que)a diligencia que el deudor "debe poner en el cumplimiento de la obligación. .B. por el contrario. De donde. ISI) en cuanto ~ste reconoce que en la apreciación en concreto hay también una comparación 431 MAZEAUD. el hábil o el fuerte para que a éstos se los culpe en las mismas circunstancias en que a aquéllos se los excuse. "para determinar la medida de diligencia que debe estimarse como exigible ha de tenerse en cuenta la situación del caso concreto". critica con nuón a LLAMBIAS (op . et J.ternas" que el demandado. 4J3 LARENZ. convencido con razón de que será aquél quien en cada caso habrá de determinar si el deudor actuó como debió hacerlo. 378. 218. El sistema que adoptó nuestro Codificador se aparta de la teoría romana de la prestación de la culpa. 809. op. Prescinde. a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes. En estos casos se estimará el grado de responsabilidad. 811. y comparar la conducta real con la conducta debida por el mismo habida cuenta de tales condiciones. pág. Esta interpretación es coincidente con la que la doctrina alemana atribuye al artículo 276 del B. 1.. 289. tener siempre presente el hecho y seguir los datos positivos del negocio para determinar la existencia e importancia de las culpas. intuición. dispone: "Es negligencia la omisión de la diligencia exigible en el tráfico. Lo mismo sucede con la expresión "buen padre de familia" que utiliza el artículo 1176 del Código italiano al referirse a la diligencia que el deudor debe usar al cumplir la obligación. ".342 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 343 apreciación en abstracto ha pensado jamás en no tener en cuenta elementos concretos de tal modo que el tipo de comparación debe ser colocado en las mismas circunstancias que el autor del daño "l. Es ésta la diligencia llamada en abstracto. cit. cit. Expresa Vélez Sarsfield en la nota al artículo 512. L. op. por lo tanto. T. mediante cuya aplicación podría haberse evitado un resultado contrario a derecho que no ha sido querido". que en esos casos siempre sería preciso en la práctica considerar las circunstancias en concreto. define la culpa como un error de conducta que no hubiera sido cometido por una persona cuidadosa tavisée) colocada en las mismas circunstancias "ex.. 808. por la condición especial de los agentes". Lefons. pág. sea en razón de la naturaleza de ella. las víctimas de estos últimos estarían en mejor situación que las víctimas de los primeros "'... conviene hacer las siguientes aclaraciones para no atribuirle al mismo un alcance que no tiene: a) No significa que deben tenerse en cuenta las condiciones personales del agente en relación a su inteligencia. Si de nuestro sistema legal de la culpa puede afirmarse que aprecia la culpa en concreto. el torpe o el débil que el sabio. ajustada a un criterio objetivo y general.. . agrega nuestro Codificador. T. 1. op. aptitudes y flaquezas. habilidad. pero no desdeña. cit. . IV. Es decir que el deudor debe emplear los cuidados y las cautelas que -habida consideración a la naturaleza de la determinada relación obligatoria y a cada circunstancia. Como dice LARENZ 4)).. según el módulo de comparación que adopte tomando en consideración las circunstancias concretas. Por ello mismo ha podido decir con igual acierto que "el artículo del Código se reduce a un consejo a los jueces de no tener demasiado rigor. que aunque no menciona al buen padre de familia. 41l MESSINEO. H.• T. De allí que. El artículo 909 del Código Civil dispóne: "Para la estimación de los hechos voluntarios. pág. 810. además. con un criterio eminentemente práctico. o la facultad intelectual de una persona determinada. 132. toma en cuenta la naturaleza de la obligación y las circunstancias concretas en que ésta debe cumplirse"' .G. 11. sea en razón de las circunstancias variables al infinito que modifican su obligación para hacer- la más o menos estricta". de clasificarla en grados y de referirla a tipos abstractos o imaginarios. no se puede precisaresquemáticamente lo que en cada caso concreto sea exigible y suficiente según la correspondiente situación del hecho. pág. se valora con mayor rigor de lo que ocurría cuando la noción de buen padre de familia era la tradicional del hombre medio". no estará en mejor condición el ignorante. pág.lo pongan en condición de poder cumplir. como agrega el mismo autor. T. ni demasiada indulgencia y de no exigir del deudor de la obligación sino los cuidados razonables debidos a la cosa que está encargado de conservar. sino que. La sola leyes la conciencia del juez. y entonces las divisiones teóricas son más bien un embarazo que un socorro.

en su caso. l -n . 475). por I t111 tIlc).entimiento tácito determina la cuesti6n de la aceptación de riesgos en materia de responsabilidad extracontractual. op. nro.. dt. . prudencia. b) Con siderar únicamente las condiciones personales del agente en relación al mayor deber de previsibilidad que le impongan las circunstancias en que actúa..:nmparación del deudor consigo mismo. el juez civil no tiene que escudriñar las conciencias. 812. El problema consiste entonces en determinar la validez o nulidad de dichas cláusulas. sino con la propia persona lit! autor. en la cual el acreedor prestaría expresamente su consentimiento 4Jl. l'. Por el contrario. pericia. La dispensa se pactarla en una "cláusula de irresponsabilidad".. en los supuestos previstos en el artículo 2291. tiempo y lugar. significaría admitir como regla )(I!ncralla culpa leve en concreto.. (Jág. 187. cualquierpersana en relación a un acto ilícito susceptible de causar daño a otro. pág. en serie. para establecer la culpa de un sujeto (autor de un acto ilícito o deudor de una obligación). op. 706) se computan también circunstancias concretas. cit. a su vez. sin embargo. . c.'olll il'nda el arreglo de una pieza arústica de gran valor es superior a la que demanda IIna picl. preguntarse lo que habría hecho otro individuo. eljuez. 111. T. GALll. tic urgencia. op. pero. 815. Así. 1) Culpa contractual. 135: LAFAILLE. nro. nro. op.344 RESPONSABILIDAD CIVIL b) No significa que nuestro sistema legal sea opuesto al de aquellas legislaciones que adoptan el principio de la apreciación de la culpa en abstracto. Debe examinar el acto culposo en sí mismo.t.". nro. etcétera. cit. 1... Expresa ORGAZ que esla \. lomando en cuenta sus aptirudes y flaquezas .. 437 El cons. T. Se trata de saber si es posible dispensar por anticipado de la culpa en que podría incurrir el deudor en el incumplimiento de la obligación contractual o. pero aquélla es siempre la normal u lIIf. 816. de modo que todo se reduce a una cuestión de semántica. I 814. no ha prescindido totalmente de la graduación de la culpa o de considerarla a veces con criterio subjetivo. pues en éstos como hemos señalado (supra. y no con otro. y las circunstancias de las personas. CULPA 345 . Éste es el régimen general del Código Civil.. 75. cuestión que hemos tratado antes (supra. la dispensa anticipada suscita algunas cuestiones. de acuerdo con el sistema de nuestro Código. deberá: a) Considerar en concreto la naturaleza de la obligación o del hecho. ~H ORGAZ. c) Con los citados elementos concretos debe el juez crear el tipo abstracto de comparación que le permita establecer si el sujeto actuó o no como debía actuar en esa emergencia con cuidado. Tratándose de la culpa contractual.. y en el nuestro. en SALVAT. 413) o curatela (art. 135: . un ripo abstracto: apreciar la culpa in abstracto". mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos" "'. e) DISPENSA DELA CULPA. proceder por comparación. se toma un ente abstracto como módulo de comparación. pág. dice. T. En conclusión. Dispone el artículo 902: "Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas.ón. Lo expuesto permite afirmar que el concepto de apreciación de la culpa en concreto de nuestro Código no difiere del concepto de apreciación en abstracto de otras legislaciones. cit. T. 817. separado del agente.. pág. etcétera". diligencia. "con relación a un ente de ral. la omisión de la diligencia plenaria es excusable si. 177. 141. Lo mismo se prescribe en el artículo 1724 respecto a los socios y en el artículo 2202 en cuanto a las obligaciones del depositario. En esta esfera. La fórmula romana del buen padre de familia está admitida para apreciar la culpa del tutor o curador en la ejecución de las obligaciones nacidas de la tutela (art.igible a un técnico a quien se C'11f. 423. 295. 145. nro. 436 MAZEAUD el TUNe. la diligencia exigible a un médico especialista OI:'yor que la correspondiente a uno no especialista. que el Código s610 acepta por excepción y mediante 1C'~locxprcso . Así el gestor de negocios está obligado a poner en la gestión el cuidado que pone en sus propias cosas. . nro 305). común. 813. 1.lJ~ Busso. nuestro concepto de apreciación en concreto es totalmente opuesto a aquel que la doctrina extranjera llama "en concreto" y que critica acenadamente cuando pondera la bondad del régimen de apreciación en abstracto ''''. el agente debía obrar con premura. pem ésta no se hace. Para la mayoría de la doctrina parece incuestionable que ella pueda estipularse pues no existe prohibición alguna como en el caso de dolo "".hn'lria dentro de los especialistas: la pericia ex. pág. dicen: "Así pues y sin vaCilar cabe rechazar la apreciación in concreto de la culpa cuasi-delictuaJ. op. .

tJ. Lo mismo puede decirse si la cláusula de dispensa no fuese convenida con toda libertad y en un pie de igualdad.. pero es dable estipular válidamente por razones de salud. en cambio:si se trata de los daños que pueden causar los dependientes. como ocurre en los "contratos de adhesión". arrieros y porteadores. no se puede disponer en principio de la propia integridad física.. Si la lesión corporal se realiza con fines ilícitos. para extirpación de un órgano. según los bienes dañados 442: a) Por una parte. funciona s6lo cuando el daño recae sobre bienes o intereses privados. T. 645. op. Sin embargo. pág. la ley en algunos casos prohíbe expresamente que se excluya o lmute la responsabilidad del deudor. "al) OAI. entre personas extrañas entre sí.m. b) Si el daño es corporal. 819.. cit . de solidaridad o meramente de estética. en general. T. op. tales cláusulas no serían válidas por atentar sustancialmente al bien común y ser reveladoras de una disparidad de las partes que no resulta tolerable. considera que el lesionado podría reclamar resarcimiento porque la excepcíón propriam turpitudinem allegans non est audiendus 152. debe hacerse algunas distinciones. En segundo lugar. 822. puesto que la cuc~tión de la responsabilidad extracontractual se plantea generalmente (1' Busso. y loe. de nada vale el consentimiento de la víctima (como si el daño ~e causara para no cumplir los deberes del servicio núlitar). cil. cil.. . En estos casos el consentimiento de la víctima es. sin duda. ~ :W2 JULLIOT DE LA ~ORANDmRB. Son admisibles. en este caso. no sería válida la cláusula de irresponsabilidad si se tratara de eludir mediante ella obligaciones legales consideradas de orden públtco. algunas distinciones se han hecho. admisibles aquellas cláusulas que tienden a limitar la responsabilidad derivada de un delito. En el segundo caso. pág. el artículo 2232 del Código Civil declara sin valor los pactos linútativos de responsabilidad del pasadero en relación a los efectos introducidos por los viajeros. 1. o una extracción de sangre para darla a un tercero. lo mismo los artículos 162 y 204 del Código de Comercio en cuanto a las responsabilidades legales de las empresas ferrOVIarias. 230. nro. como si un médico o cirujano pretendiese exinúrse de toda responsabilidad por el tratamiento O la operación en cuanto a la observancia de las reglas de la profesión "'. cil. Aún cabe hacer otra distinción según de dónde provenga el daño. T. pero tampoco ésta podría invocar su propia torpeza para obtener un resarcimiento 4".tada. En primer lugar. . 296. o el riesgo o vicio de las cosas inanimadas 444. En cuanto a la culpa extracontractual no son. pág. 821. La cuestión no es tan clara cuando se trata de cuasidelitos. Respecto del primero no habría inconvemente en admItIrla lirrutando la responsabilidad cuantitativamente (hasta cierto monto) o cualttalivamente (referida a ciertas culpas). comprometiéndose con ello un principio de orden público. pág. pero ello no excluiría la responsabilidad por la inobservancia de reglas técnicas o violación de normas profesionales. op. tales cláusulas no pueden ser muy frecuentes. no es adnUsible la eximici6n de . BORDA. en SALVAT.. ORGA2. 258 . Yjurisprudencia francesa alh c. pág.346 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 347 818. cit. 198. op. Por ejemplo. troperos. una intervención quirúrgica. T. n. La Culpa. tales convenciones conducirían a los individuos a apartarse de sus deberes generales de prudencia y diligencia en la forma de conducirse en relación a los demás.2) Culpa extracontractual. op. o los animales. ellas serían contrarias a la moral y las buenas costumbres. el artículo 2102 en cuanto a la responsabilidad por evicción si proviene de un hecho del enajenante. las cláusulas limitativas de responsabilidad deben reputarse nulas. en que las partes se ven obligadas a aceptar las cláusulas sin discutirlas ""'. •" LLAMBfAS. Esta última razón sería suficiente para rechazar las cláusulas deirresponsabilidad también en el caso de que se causara daño por culpa. como por ejemplo. lejos de cometerse una culpa se estaría prestando un servicio. Si se trata de la culpa personal del autor del hecho. si el daño recae sobre las cosas es posible convenir que un tercero destruirá por cuenta de otro una cosa que pertenece a éste. Otra parte de la doctrina 44' distingue el supuesto de la dispensa parcial (cláusula linútativa) y el de la dispensa t?tal (cláusul~ excl~ye~te). 820. 11. 444 Cuando el daño es causado por ascensores. la condición necesaria para que no haya culpa. amputación de un miembro. Sin embargo. Independientemente de lo que constituye la controversia doctrinaria.

. éd. LLAMBfAS Copo cit.ll cr~díto: hecha esa prueba. En igual sentido: AGl1IAR. El seguro de responsabilidad parece. T. 886. sin embargo. u~a obligación positiva de dar ~ de h~cer. cit. el acreedor Liene derecho a obtener su cumphmlenlo desde que prueba la eXlstellCla de Io. obedece a la naturaleza positiva o negativa de su objeto". como vulgarmente se afIrma. el deudor está obligado a prestar una conducta determinada que razonablemente conducirá al resultado esperado por el acreedor.deudor es~ sujeto a una obligación negativa. En contra SAVATtER. T. . 226. Ss.. incumbe al deudor la prueba del cumplimiento o lacircunstancia impediente o extintiva de la obligación. nros. 624. 374. en la obligación de resultado. H. T. el acreedor no llene nada que reclamarle. constituye la culpa en el incumplimiento de la obligación. llegamos a la necesaria conclusión de que en ellas basta al acreedor comprobar el incumplimiento. Hemos dicho con anterioridad 447 que "tratándose de la prueba de la culpa en las obligaciones de resultado. As. 446 Con un criterio procesal se dice (RiPERT y BOULANGER.da ex. sino que resulta inoperante la prueba de la falta de culpa que eventualmente pretendiese producir el demandado. TraJado de Dereclw (.iones. 25 y 448 Conf. Traité de la Responsabilité CiYile. 824. por carteles colocados en el mismo haciendo (. y L. "Cuando el deudor está sujeto a. "Cuando la obligación es de medios. T.348 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 349 823.. 1934. Ume.lr que. nro. en las obligaciones de medio no hay manera de eSLablecer el incumplimiento sino mediante la prueba de la culpa". Desde luego que el seguro difiere. Según la conocida clasificación de las obligaciones de DEMO· GUE'" en obligaciones de "medio" y obligaciones de "resultado". por el contrario. Demostrado el título de su crédito por parte del acreedor. ubicado precisamente entre la culpa y el caso fortuito . En la obligación de medio incumbe al autor la prueba de la culpa. pág.>()n~!. pág. contradecir el fundamento que se ha dado para no admitir las cláusulas de no responsabilidad por culpa personal. "De tal manera que la obligación consiste precisamente en no actuar culposamente. n. Parecería que al trasladar al asegurador la responsabilidad. o bien el caso fortuito o la fuerza mayor". según la diferente naturaleza de la prestación: sea ésta de medio o de resultado. Esta última deja a la víctima sin indemnización. existiendo escalcr'ls a disposición del público. 35) que la diferencia reside en la naturalC7. pág. el seguro no lo exonera sino en parte de las consecuencias de su culpa.. Luego. pág. 1. Hechos y Actos Jurldicos. 1950. pág. 825.. J . por su técnica y por SllS resultados. es a cargo del demandado probar el caso fortuito o la fuerza mayor liberatoria '''. pág. mientras no quede establecido el hecho de la contravención de la obligación. T~nemos allí eljuego normal de las reglas de la prueba. ~sta preten~l. f) PRUEBA DE LA CULPA. pero no porque la culpa se presuma.5 DEMOGUE.ivil. 26. pág. En relación al autor del daño.op. afirma que "cuando la responsabilidad se funda solamente sobre la culpa. pues para ello ha debido pagar antes la prima al asegurador. 523 . deberá a su vez probar la falta de culpa. el acreedor no debe probar la culpa del deudor. 1. no solamente no le incumbe al actor la prueba... corresponde a la víctima probar la culpa del autor del daño.. la cláusula lo descarga de toda responsabilidad. o sea que la culpa funciona en este caso como presupuesto de la responsabilidad civil.:ncia de un hecho liherutorio..e culpa: Expresa que "lo que ocurre es que la presunción de culpa deriva del incumplimiento: 51 la ley presume esa culpa es porque ha quedado establecido el incumplimiento.• "Prueba de la culpa". !l"RnA. Paris. agrega. MAZEAUD. Es en el supuesto de las obligaciones de medio en que aparece bien claro el terreno intermedio de la falta de culpa.. que es la culpa del deudor.lf.. aquél no se res{?onsabíliza por accidentes que eudiese ocasionar el uso del as~ensor. La omisión de esa conducta por parte del deudor que no evita la frustración prevista del resultado.cusa 826. garantiza el resarcimiento por la solvencia del asegurador. 44. ahora sobre el acreedor: la prueba del acto de conlravención es la condición necesaria de roda condena en contra del deudor. 195-196) rechaza la creencia de que en las obligaciones de medio quede derogada la p~sunci6~ d.iste por lo tanto re~me~te: pero es un error establecerla segÚIlla naturaleza contractual o legal de las obligaclOnes. si pretende exonerarse de la obligación. BUSTAMANTE ALSlNA. y puede en adelante causar impunemente toda clase de daños. Cuando el. Traité . J. actor. la (:onstituye un acto urulaleral y no una cláusula convencional de mesponsablltdad (conf. por aplicación de la máxima reus in excipiendo fir .. 312.. As . re~rx>nsab¡ljdad del propietario del edificio. 99. T.. el asegurado se aparta del cumplimiento de su deber de prudencia y diligencia. el seguro. o que le impide prever pudiendo hacerlo. Éste. T. En materia de culpa aquiliana. La diferencia que se señala entre esas dos categorías de obligaciones ex. Se afirma que la culpa se presume en el incumplimiento contractual y. la prueba de la culpaes independiente de la fuente de la obligación y lacarga correspondiente pesa sobre actor o demandado. el deudor debe ser condenado a menos que acredite la t'xi~t¡. Por eso la carga de la prueba pesa. t. 827. 1465). Ss. de la cláusula de irresponsabilidad. n. y no hay en ello ninguna pre~unclón de culpa. V. Traité de la Responsabj/ité Civile.3 del objeto de las ohlig. págs.. Ahora bien. por lo tanto. LL. al acreedor le incumbe la prueba en juicio del incumplimiento. sino porque estando ella fuera de cuestión. El deudor solamente se libera con la prueba del casus.

o sea que en el mismo punto ideal en que desaE>arece la culpa nace la fuerza mayor". 1. 832. puede también excusarse la responsabilidad alegando y probándose una circunstancia externa a la órbita de actuación del imputado: tal por ejemplo. Es cierto que en defmitiva la falta de culpa conduce necesariamente a la prueba del caso fortuito o la fuerza mayor. existencia del caso fortuito o la fuerza mayor se confunde con la falta de culpa. y ello ocasiona la muerte del paciente. la falta de culpa se tendría acreditada cuando se demuestra que las circunstancias en que se produjo el incumplimiento del contrato o el hecho dañoso fueron imprevisibles o inevitables. Parecería que consistiendo la culpa en la omisión de las diligencias necesarias para prever o evitar lo previsible o evitable. prudencia. etcétera. de tiempo y lugar (argumento del arto 512. aunque tal conducta hubiese sido irreprochable. Agrega que "en cuanto al caso fortuito siempre su prueba le corresponde al deudor. pág. La prueba recaerá de cualquier manera sobre su conducta. 860 y 864). es posible eximirse de responsabilidad probando que no hubo culpa de parte del imputado. o por culpa de la víctima o de un tercero ajeno a aquél. 827). Algunas veces resultará más fácil probar la existencia del caso fortuito que la falta de culpa. significa demostrar la existencia frente al sujeto de un hecho que no era posible prever o evitar.'umpntíhle con aquella culpa". cit. éste a su vez puede probar su falta de culpa. tal vez resulte más difícil. el caso fortuito o la fuerza mayor. aplicable a las obligaCiones de resultado ya que "en este supuesto tiene explicación. En este caso la prueba recaerá sobre un hecho extraño a la conducta del deudor que. Por ejemplo. rompen el nexo de causalidad con el hecho de aquél. En los supuestos legales en que la culpa se presume (infra. la afirmación de que la ausencia de culpa no interesa al derecho contractual O que el dominio de la culpa comienza con la inejecuci6n". interponiéndose en el proceso causal. Sin embargo. { 350 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 351 828. . no era posible evitarlo. de tal manera de llevar al conocimiento del juez que ese obrar no es reprochable. ~e manera de no ser posible el desdoblamiento de una culpa del deudor en conjugación con una fuerza mayor eximente de responsabilidad. Sin embargo. como dice GALU (en SALVAr. Ello seria. porque habrá prudencia o diligencia solamente si la conducta obrada no pudo prever lo imprevisible o evitar lo inevitable. La prueba de la falta de culpa consiste en la demostración de que se actuó con la diligencia. si por una circunstancia que permanece oculta se produce la muerte del paciente en trance operatorio. o en los de responsabilidad de los padres. si se adujera por éste que el daño ha sido producido por un caso fortuito o de fuerza mayor. fácil resultará probar el casus que lo exime de responsabilidad. no es incongruente sostener en el segundo caso puesto por ejemplo que si el damnificado debe probar la culpa del médico. Probar el caso fortuito o la fuerza mayor. si en el curso de una intervención quirúrgica un corte de corriente deja al cirujano sin la posibilidad de utilizar instrumentos indispensables. si el daño ocurrió lo mismo es porque o bien ese resultado no era previsible. T. nota 67) considera que en el ámbito de la responsabilidad c~ntractuaJ no hay terrium q~d: siempre la ausencia de culpa coincide con un caso fort!JIlO. 829. Sin embargo. 831. nro. En este caso. tutores. pero no sobre la existencia de un hecho ajeno a ella. Obligaciones. etcétera. pericia. tal corno en los casos de daños causados con las cosas. es decir que el daño no será consecuencia de la conducta del presunto responsable sino de alguno de aquellos hechos ajenos a ella y que. que requería la naturaleza del hecho atendiendo a las circunstancias de las personas. si está demostrada la culpa eJel deucJor. sin embargo. determinará por sí mismo el resultado.. Lo expuesto es conforme con el criterio que admite que entre la culpa y el caso fortuito existe una zona intermedia que es la falta de culpa (supra. nros. 132). 830. o previsto. queda por ello mismo eliminada la posibilidad del casus que es lógicamente In. Es decir que el autor del hecho puede eximirse de responsabilidad con la demostración de que el acaecimiento estuvo fuera de la previsibilidad común o de las posibilidades normales de evitarlo. g) FALTA DE CULPA. Cód. pág. 196. LLAMBlAS (op. Circunstancia esta última relevante para excusar la responsabilidad del deudor en las obligaciones llamadas de medio o de prudencia y diligencia. 833. bastará al médico demostrar los cuidados puestos por él para dejar establecida su falta de culpa. cuidados. probar la falta de culpa significa exhibir una conducta diligente desde el ángulo del agente de la misma.). Por ello. Civ. pero en las obligaciones de medio.. desde el punto de vista práctico. por lo mismo. pero otras. porque la fuerza genética o la preponderancia del mismo era excluyente de esta conducta en la producción del resultado. Tanto la falta de culpa como el caso fortuito se demuestran probando hechos y circunstancias que serán motivo de valoración y juzgamiento judicial.

t 95. y en el segundo. CAPÍTULO XIV SECTORES DE APLICACIÓN DE LOS FACTORES SUBJETIVOS 834. que comprende la intención de dañar. si el deudores culpable del incumplimiento. ". como dice LLAMSIAS "'.352 RESPONSABILIDAD CIVIL Desde luego que después de valorar la prueba el juez deberá admitir la culpa o eximir de responsabilidad al deudor. Ahora vamos aestudiar los sectores de la responsabilidad contractual y extracontractual donde los mencionados factores tienen aplicación y constituyen. de aquella otra que se caracteriza por la negligencia o imprudencia del autor. op. éste no provIene de un caso fortuito sino de la omisión de diligencias apropIadas. En el primero será necesario hacer alÍn una nueva distinción. o con culpa originando un cuasidelito. Cuando el daño es causado por el hecho propio sólo se responde si su autor lo ha ejecutado con dolo o culpa. A) HECHO PROPIO 836.AMBfAS. seglÍn que el autor hubiese actuado con dolo originando un delito.t'} LI. J. T.RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 835. En el ámbito de la responsabilidad extracontractual. En el primer caso estamos en presencia de un delito. pág... nota 66. por 10 tanto. el elemento que señala al responsable en cada uno de los supuestos que hemos de considerar. Hemos analizado precedentemente los dos factores de imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa. pues. 1. . comenzaremos por distinguir el sector de la responsabilidad por el hecho propio y el sector de la responsabilidad por el hecho ajeno. INTRODUCCIÓN. cit. siguiendo la terminología aceptada para distinguir la figura de ilicitud. de un cuasidelito.

pág.. En este caso se requiere la existencia de una condena criminal. en el primer caso la indignidad no obsta y sí en el segundo. op.354 RESPONSABILIDAD CIVIL DELITO 355 837. como la . nro. la responsabIlIdad CIVil "umptt"ndr tl1rnhll'n ti lus pc. distingue según que la acción se ejercite por derecho propio o como heredero. 839. La última parte del artículo transcripto acuerda a los jueces una facultad excepcional dentro del sistema de reparación de daños establecido. p. previsto y castigado por la ley penal. pudiendo hacerlo. 838. IV.). lo mismo: BORDA. Civ. No se distingue en el artículo entre cónyuge divorciado o no. \085. por la otra.·ión penal. 11. sino que se hubiesen abstenido de actuar 451 En contra: LAFAILLE. el castigo del ofensor. 450 señalar entre ambas clases de dehtos son las SIgUientes: a) El delIto civIl se particulanza por el dolo como elemento subjetivo de imputabilidad. repara~i6n .nencla de explosivos.et:la:o de la respectiva figura delictiva descripta en la nonna penal. pues en el caso previsto en esa norma pueden aquéllos fijar el modo de satisfacer la indemnización.delito criminal es t~o acto volW1~no. Las djs!inci~~es que sc? pue~en . como así también los que originaren sus funerales.). deben ser pagados a cualquiera que los hubiere realizado. b) La segunda condición es que no haya dejado de impedir el hecho. como delitos de peligro. El artículo 1084 dispone: "Si el delito fuere de homicidio. Los gastos para la asistencia médica de la víctima. que pasa a lo" hC'lC'dC'los.. a) Delitos contra las personas una obligación permanente que puede experimentar alternativas en su cumplimiento. Por ejemplo: las leSIOnes causadas porimp.2' parte.U"'('rlihl('~ de responsabilidad penal. nota 2131.. pues la ley les confiere una acción propia y directa (art. la sanCIón del delito criminal es represiva y se mide en relación a la gravedad de la falta y de acuerdo u tll peligrosidad del autor. por una parte. La ley exige el cumplimiento d~ dos requisitos para la procedencia de la acción resarcitoria con relación al cónyuge y los hijos: a) Que quien la ejerce no hubiese sido autora cómplice del delito. 843. En 10 que respecta a la indemnización a favor de la viuda e hijos del muerto. el.apaces.anción del delito civil es resarcitoria y se mide en función del daño causado.."rctima. y si estuvieren divorciados será necesario considerar la situación del cónyuge sobreviviente en relación a su derecho a pedir alimentos al muerto. la muerte del Imputado C"xtln)lUC' lu ilc(. UlIlIt.:es la culpa co~gura un cuaSIdelIto CIvIL b) El delito civil reqUIere que se cause un dano a otro. Cód. 1) Homicidio. el delIto no exige daño y se consuma desde que se reúnen los elementos que lo tipifican d. sólo corresponderá el derecho a pedir la indemnización al cónyuge no divorciado. 113.. y el ordenamiento jurídico penal. e) Son distintas las finalidades que persigue el ordenamiento jurídico civil. 367. 842. en cambio.civil de o:den pat~~o!Üa1. pág. ellas constituyen un problema sobre titularidad de la acción que tratamos más adelante (infra. cit.-rsonas jurídicas. 841. Y 3881 del Código Civil.• T. pág. nro. Con respecto a las demás cuestiones que se plantean acerca de las personas legitimadas para demandar daños y perjuicios en caso de homicidio. Civ. sea mtenclOnal o culposo. 2761. es decir. El crédito por dichos gastos goza de los privilegios que le acuerdan los artículos 3880. quedando a la prudencia de los jueces. en SALVAT. la muerte dckulpuhh. Sin embargo. Por ejemplo: un homIcidio ~n grado de tentativa es punible. pues ésta corresponde por derecho propio y a título personal y no en calidad de heredero "l. incisos 1° Y 2°. al establecer la ilicitud del acto. preciso no confundir con los delit~s del derec~o c~minal. d~ vnlunlnd. No se trata ya de que hubiesen sido autores o cómplices. C'n lo criminal. 11. r) En princIpio. cit. En igual sentido ACUÑA ANZORENA. e. op. \085. el delincuente tiene la obligación de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral. nota 9 C. el segundo. e) S~endo la. y lo son también el disparo de armas de fuego y la te. El primero persigue la reparación del daño causado a la . sólo las personas naturales. por la inten~i6n de ~aftar la persona o los derechos de o~o. 1537-1562).e~ pero ~o son delitos civiles." no extingue la accIón por mdemmzación de danos y perJUICIOS. además lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto. Generalmente los jueces acuerdan en concepto de indemnización una suma única conforme a 10 que las partes solicitan en su demanda. 296. cit. Cód. La indignidad para suceder al muerto no priva del derecho a reclamar la indemnización. La fijación de una cuota o pensión periódica ofrece inconvenientes al mantener vinculados al autor ya la víctima por Los delitos de que lratamos son figuras de ilicitud del derecho civil. 1. op. T. d) De esto último resulta que la s.rud~nci~ s. T. SEGOVIA. 1349. que es 840. la ley confiere el derecho a exigirla al cónyuge sobreviviente y herederos necesarios del muerto (arl. op. DELITO "0 El Código Civil legisla separadamente sobre la indemnización en los delitos contra las personas y en los delitos contra la propiedad. T.?Cna es personalísima.on delitos ~nal. cit . nros. fijar el monto de la indemnización y el modo de satisfacerla". l' parte.

Civ. Sin embargo. En los demás casos no se exime de responsabilidad el autorde la injuria. si no hubiese contraído matrimonio con el delincuente" (art.. C6d. Civ . No ocurre lo mismo con la injuria. El artículo 1086 del Código Civil dispone: "Si el delito fuere por heridas u ofensas físicas. además de la indemnización del artículo ante- nI SAl .~. o de seducción de mujer honesta. que el delincuente no probare la verdad de la imputación. la reparación debe también comprender el resarcimiento del agravio moral conforme 10 dispone el artículo 1078 del Código Civil. "Si el delito fuere de estupro o de rapto. 845. La indemnización a que se refiere el artículo es la del agravio moral l'ull~ado a la víctima. pero es evidente que no puede dejar de computarse el agravio moral que esta clase de delito ocasiona necesariamente a la víctima al atacar su patrimonio moral precisamente. El artículo 1078 es de aplicación general. Una primera observación corresponde hacer : el artículo se refiere solamente al daño material. en cuyo supuesto solamente se puede probar la verdad de la imputación en los casos expresamente previstos en el artículo 111 del Código Penal.1087. 849. 1088. 847.1.). J. Al'dc-c1 E. siempre que el delincuente no probare la verdad de la imputación" (art. si ella repercute en sus posibilidades económicas futuras "'. 4) Delitos contra la honestidad. T. Se comprende en el resarcimiento el daño emergente y el lucro cesante de acuerdo a los principios generales (art. si probase que por la calumnia o injuria le resultó algún daño efecti va o cesación de ganancia apreciable en dinero. Cód.). l' parte. Civ. Aunque la ley se refiere solamente al lucro cesante sufrido por la víctima de la privación de la libertad. porque ésta consiste en la falsa imputación de un delito. . las nupcias constituyen reparación suficiente del agravio moral.. el ofendido sólo tendrá derecho a exigir una indemnización pecuniaria. "Si el delito fuere contra la libertad individual. 848. 1069. la indemnización consistirá en el pago de una suma de dinero a la ofendida. h ¡ b. 846. por lo que cesa en tal caso el derecho de reclamar indemnización por ello.3) Delitos contra la libenad individual. y de todas las ganancias que éste dejó de hacer hasta el día de su completo restablecimiento". ¡lA. menor de 18 años". la prueba de la verdad de la imputación exime de responsabilidad civil y penal solamente en el caso de calumnia.2) Lesiones. 844. "Si el delito fuere de acusación calumniosa. Cód. arto 11IHh. debe comprenderse en la misma el perjuicio que representa para la víctima la pérdida de su capacidad para el trabajo en el caso que ello hubiere resultado de la lesión sufrida. hasta el día en que fue plenamente restituido a su libertad" (art. "Si el delito fuere de calumnia o de injuria de cualquier especie. Siendo la reparación integral.356 RESPONSABILJDAD CIVIL DELJTO 357 cuando pudieron hacerlo para evitar el delito. Cód. La segunda parte del artículo 1088 agrega: "Esta disposición es extensiva cuando el delito fuere de cópula camal por medio de violencias o amenazas a cualquiera mujer honesta. La inmoralidad de la condena apareja la sanción: pérdida del derecho a la indemnización. La segunda observación consiste en que la ley pone como condición de la existencia del derecho a obtel1er reparación del daño. 6) Acusación calumniosa. la indemnización consistirá en el pago de todos los gastos de curación y convalescencia del ofendido. psíquica o estética. 11111\ 1 Y . Si el deudor del delito contrae matrimonio con la víctima. Códtgo Ovil y Leyes Complementarias Anotadas.). la indemnización consistirá solamente en una cantidad correspondiente a la totalidad de las ganancias que cesaron para el paciente. pero no excluye el resarcimiento pleno de todo unf'lo materiol ocasionado. el delincuente. 1089.5) Calumnia o injuria. No cabe distinguir entre lesión física. 850.). Civ. y no formula distinción alguna según el delito de que se trate. y el artículo 1099 expresamente reconoce la existencia de una acción por daño moral deri vada del delito de IOJunas. aunque intente probar la verdad de su afirmación.

n. la relación de cau.. 133. "Scardulla. "Si el delito fuere de usurpación de dinero. y tQdas las ganancias que dejó de tener por motivo de la acusación calumniosa.). b) Delitos contra la propiedad 854. pág. nro. para que eljuez en lo civil no aprecie la intención de dañar. . T. Se ha considerado que la acusación debe ser declarada calumniosa en sede penal "'. S. cit. op. Los intereses moratorias se deben de pleno derecho desde el día del delito. . pero éste sería un supuesto de cuasidelito y no de delito . sin perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere.• T. Cód... la indenmización consistirá en el pago de la diferencia de su valor actual y el valor primitivo" (art. .A .. 855. LL. Civ. por 11) privación del capital "7. La culpa es el elemento del acto ilícito en este caso. 1093. LL. pero se debe además el resarcimiento de todo otro perjuicio que se hubiere ocasionado a la víctima.. 2770 . 1268. op. T. 851. y con indenmización de los deterioros que tuviere. ya sea por querella O simple denuncia. 1094. Algunos autores consideran que no es necesario que se haya actuado con conocimiento de la falsedad y con intención de dañar. 1354. La intención de dañar es elemento configurativo de delito (art. 1. como lo haría en cualquier supuesto de delito civil . pág. Conforme al principio de la reparación integral. cil.). enuncia el artículo 1109 ''''''.A. y la víctima debe probar no solamente el daño. pág. Cód. •. 17-VI-I994.. CNCiv . nro. 370 .358 RESPONSABIUDAD CIVIL CUASIDBUTO 359 rior.. Civ. 2463. 1109. la cosa hurtada será restituida al propietario con todos sus accesorios. cit. 175. la indemnización consistirá en el pago de la cosa destruida. Todo ello sin perjuicio de la reparación plena de todos los peJjuicios (art. LAFAILLE.). aunque sean causados por caso fortuito o fuerza mayor". como eje del sistema de responsabilidad civil. Carlos A.). 19ó8-IV.. nota 79. oág. que no excluye la ilicitud genérica del hecho culposo que. El responsable no se exime demostrando que la destrucción se produjo por caso fortuito o fuerza mayor.. pagará al ofendido todo lo que hubiere gastado en su defensa. 123. pues de acuerdo a los principios generales. IV. lA. t. 1357. por faltar la oportunidad de la sentencia. y aunque probare que la cosa hubiere perecido igualmente estando en poder de su dueño. el de acusación calunmiosa consiste también en la falsa imputación de un delito. SALVAT.. pág. Dispone el artículo 1091 del Código Civil: "Si el delito fuere de hurto.. 247. 853. 119. Cód.. 852. T. 852 bis. Civ. '" SALVAT." CNCiv. Cód. pero en éste se ha puesto en movimiento una acción judicial. pág.). Sala "D". nro. BORDA . >6. 556. corresponde pagar el valor de la cosa si ésta se hubiere destruido totalmente y fuere imposible su restitución (art.. op. Civ. 1072. si la destrucción de la cosa fuere parcial. Civ. 2'.).' juicio (art. CNCiv.2) Usurpación de dinero.. Civ. Civ. por tratarse de un poseedor vicioso (art. T. pág.L. Nosotros compartimos este último criterio. "7 "!. 1090.. pág. 1069. 856. ll. Cód. con nota del autor. 3) Destrucción de cosa ajena. Sin embargo.. IV. La acusación calumniosa es una forma de ilicitud específica prevista como delito civil en el artículo 1090 del Código Civil. el delincuente pagará los intereses de plaza desde el día del delito" (art. consideramos que al no existir ninguna norma legal que lo establezca. L. 29-Ul-196l!. T. Sala "A". Sala "B". "Si el delito fuere de daño por destrucción de la cosa ajena. Cód. bastando que el autor de la denuncia o querella haya procedido con culpa o negligencia al efectuar la imputación '''. Debe reparar todos los perjuicios ocasionados.. 1092. El delito de calumnia e injuria se cornete fuera de juicio. 37. nro.t. Cap. 74. cit. I 994-E. pág. Cód.l . Civ. Cám. pág. sabiendo que el imputado era inocente "'.. Cód. Azulay y Cra. I)Hurto. nro. 48. CUASIDEUTO. 2. t. todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un daño a otro está obligado a la reparación del per. salvo si hubiere recaído un sobreseimiento.. es decir.). Civ. 118. 2776. BORDA. 333 . tanto sobre el delito de este artículo como sobre los demás de este capítulo (art. no existe razón alguna '" SALVAT. sin dolo no existe delito. IV.). clBarugel. Para que esta acusación se repute calunmiosa es necesario que se haya actuado con conocimiento de la falsedad de la imputación. como ser el valor de los frutos civiles o naturales que la cosa hubiere podido producir en manos de su dueño. cit.Op. 248. 857. 1.

"Sabido es --expresa. ORGAZ. El demandado podrá a su vez probar la culpa de la vÍClima. op. Refiriéndose a esta parte de la reforma dice que ella suscita graves objeciones. n. éste excluye a aquél y no hay altematividad. en las condiciones que fijan los artículos 1114 a 1117 del Código Civil. si el hecho se ha causado utilizándose una cosa como instrumento de la acción (bastón. pues antes ha querido deCir que la responsabilidad es exclu~enle: si el dueño no es guardián. 1384. Esa responsabilidad es subsidiaria o excluyente "". deberá resultar la relación de causalidad y la consiguiente responsabilidad. curados. Civ. lo cual confunde. 61 En contra BORDA. aplicada a las cosas accionadas por la mano del hombre. la prueba de la culpa es independiente y más rigurosa. ocasiona un perjuicio a otro. 1113. pues es en ese momento cuando resulta más verosímil que el guardián incurriese en culpa. y el demandado tendrá que probar las circunstancias eximentes de culpa: ya sea radicalmente por la demostración de la culpa de la víctima. que es lo más corriente. dice: "el duefio responde en tanto 'guardián' natural de la cosa y por el hecho de servirse de ella". utilizando un cosa con intención de dañar o sin ella. refiriéndose a su vez a la presunción de culpa del artículo 1384 del Código francés.360 RESPONSABILIDAD CIVIL CUASIDELITO 361 salidad de éste con el hecho del demandado. o demostrando simplemente su falta de culpa.que todas las presunciones de la ley se fundan in eo quod plerunque fu. o del caso fortuito o fuerza mayor. 1109.. sería paradójico descartar esa presunci6n cuando la cosa es manejada por el hombre.). si ésta se lanzó corriendo sobre aquél y al atropellarlo se incrustó la punta del paraguas en un ojo. por lo tanto. Por ejemplo. bicicleta. etcétera". bastón. sino también la culpa del autor en la ejecución del hecho (art. tutores. Por ejemplo. 183. La prueba de la culpa debe hacerse cuando el daño hasido causado por el propio cuerpo del autor (puñetazo. aprendices y alumnos. Las personas responsables son en este caso el dueño o el guardián de la cosa. Ley 17.. es conforme a la presunci6n del art. pues la culpa del dueño o guardián de la cosa se presume iuris tantum (art. por ejemplo. En cambio. B) HECHO AJENO 863. porque de ella.711). pues se trata de una presunción de culpa en la direcci6n y control de la cosa. entonces responde éste como guardián y excluye al dueño "L. como la culpa resu ltaría de una abstención. si se tratase de un acto ilícito de omisión. no siempre la sola intervención de una cosa en un daño permite suponer que el propielaría de la cosa es culpable: depende de las circunstancias" . si alguien que circulaba con un paraguas dañó con la punta del mismo a otro peatón lesionándolo en un ojo. 862. empel Ión. pág. es decir. <ss LCAMBÍAS. dice que "la presunci6n se aplica a todo perjuicio causado por el hombre por intermectio de una cosa: automóvil. 459 JULLIOT DE LA MORANDlt. y solamente de ella. Civ.. y una de ellas es precisamente la presunción legal en este casp. anna de fuego o arma blanca. paraguas. 265. si quisiera demostrarse que la culpa de un peatón fue la causa del daño que sufriera otro que circulaba por la misma acera. El dueño responde en cuanto se sirve de la cosa. l' parte del párr. pupilos. maestros artesanos y directores de colegio respecto de los daños ocasionados por los hijos.. Cód.1969. agregado por la ley 17. de un tercero por el cual no responde. También actúa la culpa como factor de imputación en la responsabilidad indirecta de los padres. bastará demostrar que el paraguas fue la causa del daño para que se tenga por presumida la cu Ipa de aquél. Estudia de la Reforma de/ Código Civil. bastará demostrarque aquél hizo un movimiento brusco que al empujar a éste detenninó su caída y consecuente fractura. a su juicio. tranway. 861. Por lo tanto la carga de la prueba se invierte en este caso. 2362. etc. navaja. 859. Ahora bien. La culpa resultará generalmente acreditada con la prueba de las circunstancias en que el hecho se produjo para atribuir la autoría a detenninada persona. Luego a$fega que la responsabilidad es alternativa. 858. bisturí. y si ha transferido el uso a otro. nro. y esta soluci6n. en Traité de Droit Civil de COUN el CAPITANT.. T. 1959.). zancadilla. Cód. 1113 "está claro que ella (la responsabilidad) es conjunta".D. 460Conf. o sea que no será necesaria una prueba independiente de la de aquellos hechos relacionados con la relación causal. coche. quien eSUma que por el nuevo texto del art. cit . E. a los efectos de la prueba de la culpa. En cambio. estrangulamiento. 711. nada parece más natural que presumir la culpa de quien. siendo que la cosa responde dócilmente a la voluntad de la persona que se sirve de ella "". curadores. en lo que ordinariamente acontece en el curso regular y ordinario de las cosas .RE. La culpa. Sin embargo. sólo deberá probarse la relación de causalidad. Alguna parte de la doctrina nacional ha criticado la presunción de culpa en este caso "s. 685. 860.) . pág. cte. . Paris. Hay aún una distinción que hacer en este supuesto del hecho propio. pág.

y no tienen ac46' ~6J a) Condiciones para que funcione esta responsabilidad 869. "Hechos ilícitos". Civ. pero no comprometen la responsabilidad indirecta de sus padres. pág. § 1. Es personal de los padres cuando el hijo que causa el daño es menor de 10 años de edad. Cód. pues aquella conducta es ajena al mismo. nro.RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES ción recursoria contra el hijo por el monto de la indemnización pagada a la víctima (arg.264. cit. En caso de que los padres no convivan. 463 bi5 Este articulo ha sido derogado por la ley 23. de allí que la responsabilidad del padre sea indirecta. 868. Los padres tienen la autoridad que les da la ley y tienen el deber de hacerla observar por sus hijos que les deben respeto y obediencia (arts. 921 Y 1076. Civ. debe ampliarse el sentido privado". nota 13 a su arto 1115. Cód. 3). que puede excusarse con la demostración de que no hubo culpa de parte del presunto responsable indirecto. no solamente en vista de su adecuada formación. cit. 907. T.lb•• 871. nro. La responsabilidad de los padres se funda en la culpa en que éstos hubiesen podido incurrir.). Cód. que habiten con ellos" . l. en este caso no siendo responsable el autor del hecho por carecer de discernimiento (arts. op. pues fallaría precisamente el fundamento de esta responsabilidad desde que no se hallan bajo su patria potestad. 7-V-1970.. aunque supone una culpa del padre. pero en definitiva la interpretación que BORDA.A. Esta tesis da prevalencia al artículo 273 sobre el artículo 1114. Pablo A.. IV. 1. El hecho que causa daño al tercero no es ejecutado por él sino por el hijo.. 870.. . sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de 10 años. El artículo 1114 del Código Civil. Decimos que esta responsabilidad es indirecta. 3-f).mda en SU~ culpa por falta de vigilanCIa o por no ejercer su su autoridad. admite la responsabilidad de los padres por los hechos i)fcitos de sus hijos menores únicamente hasta los 10 años. T. la responsabilidad indirecta de los padres es subsidiaria o refleja si el hijo que comete el acto ilícito es mayor de 10 años y responde por su propio hecho. 865. 73. op.. Civ. arto 273. no habría responsabilidad alguna para sus padres en este carácter. 265 y 266. los mayores de esa edad responden personalmente en virtud de su responsabilidad di¡ecta. que se hallan sujetos a su patria potestad. El ejercicio de esa vigilancia supone la aplicación de los cuidados necesarios para encauzar la conducta del menor. '" SALVAT. La resJ?Oosabilidad del padre del menor de 10 años se f\. HORVATH.. En este caso los padres tendrían acción regresiva contra el patrimonio del hijo (arg.264. dice que es inexcusable y por consiguienle objetiva.. con ello se subsana la aparente contradicción con el artículo 1114. 273 y págs. . 270. arto 1123. Aunque nada se diga aquí sobre la edad de los hijos menores. 304-305. En contra: n.. 3542.). Una parte de la doctrina más antigua . modificado por la ley 23. op. 'p. Cód. nota 5 al art. 1) Que los hijos sean menores de edad. Desde luego que si se tratase de los actos ilícitos de los hijos mayores de edad. Consideramos que no es así. Aquí también existe una presunción de culpa iuris lanlum en la vigilancia (in vigilando). "La responsabilidad objetiva en el derecho damos en el texto permanece inalterable . 2812. 1381.. pág. Civ. SEGOVIA. 866. 867. nro.). Se ha planteado en doctrina una cuestión interpretativa derivada de la aparente colisión de \a norma del artículo 1114con ladel artículo 273 que dispone: "Los padres responden por los daños que causen sus hijos menores de 10 años. salvo que al producirse el evento dañoso el hijo estuviera al cuidado del otro progenitor". En cambio. dt . sino para prevenir que se dañe a sí mismo o cause perjuicio a otros '62.).. los padres son responsables por su culpa "'. T. dispone: "El padre y la madre son solidariamente responsables de los daños causados por sus hijos menores que habiten con ellos.362 RESPONSABIUDAD CIVIL RESPONSABIUDAD DE LOS PADRES 363 864.. será responsable el que ejerza la tenencia del menor.. 161. Según otro sistema '" se considera el artículo 1114 como un texto ampliatorio de la responsabilidad de los padres. pág. por haber violado los deberes legales de vigilancia impuestos en relación a sus hijos menores de edad. Esta responsabilidad indirecta es unas veces personal y otras subsidiaria o refleja. 872.

342 y SlgS. la víctima tiene un solo responsable directo pero personal: el padre. teniendo en cuenta la importancia de su patrimonio y la situación personal del que pagó la indemnización a la víctima. SALAS.711). puede admitirse la acción recursoria del personalmente responsable contra aquel que causó el daño. l . t. pero no la que surge del mismo hecho entre la víctima y el padre del menor. . En este último caso se puede plantear lacuesti6n de saber si indemnizando e I daño. el artículo 1114 impone a los padres una responsabilidad subsidiaria. 270-271. 877. pág. Aunque con el daño no se hubiese enriquecido el autor del hecho involuntario. en SALVAT. 3..). 4.364 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 365 del artículo 273. b) Si el padre paga la indemnización por el daño causado por el hijo. fundada en el enriquecimiento sin causa (art. nota en LL. Lo que el artÍCulo legisla es la relación jurídica que se establece entre padre e hijo cuando éste. Como bien lo destaca ACUÑA ANZORENA "'. salvo que con el hecho se hubiese enrio quecido el autor. está la de satisfacer con sus bienes propios los daños que causaren los menores de 10 años. las consecuencias perjudiciales derivadas del incumplimiento de esta obligación los responsabilizan por igual.. 119. Otra es la finalidad del artículo 1114. De aquí que la limitación de edad que en él se establece. por su responsabilidad personal. pues las víctimas del acto ilícito cometido por un menor de 10 años pueden demandar a éste como personalmente responsable.. T. pues si los directores de colegios y maestros artesanos responden de los daños causados por alumnos o aprendices mayores de 10 años (art.r1e al menor que carece de discer- . nota .A . 874. según sean éstos mayores o menores de 10 años. Si el daño es causado por un menor de más de 10 años de edad. T. menor de I Oaños. pág. 96. y en subsidio a sus padres por la responsabilidad refleja de ellos. Salvo el caso ~Il: que correspond~ ímpo.711) . pág. 20. tendrá acción resarcitoria si éste es mayor de 10 años. IV. la víctima tiene dos responsables: el menor autor del acto ilícito por su responsabilidad personal por el hecho propio. nros. T. no es posible que los padres estén exentos de responsabilidad por los daños de sus hijos menores de esa edad. y el padre.'4 no distingue.ne. n. en las con· diciones generales que determinan su responsabilidad ". como no podría hacerlo. t. 907. nro. "Hechos ¡lIcitos". puede ejercer la acción recursoria contra el patrimonio del hijo menor de JO años en un supuesto análogo al del artículo 907 (agregado de la ley 17. con relación a la víctima. causa un daño. 493: LLERENA. págs. Destinado a fijar la responsabilidad de los padres por los hechos dañosos de sus hijos menores. 2.468 OImIento una responsablhdad personal de tipO obJehvo por razones de equidad si se dan las condiciones del arto 907 (agregado de la ley 17. sea cual fuere la obligaci6n del menor. 190.ed. En este caso tendrá una acci6n el padre. el padre.' ACUÑA ANZORENA... sino señalar únicamente que entre las obligaciones que los padres tienen respecto de sus hijos en minoridad. en las condiciones generales que determinan su responsabilidad indirecta por el hecho ajeno. pág. 1946·1lI. cie" T. a los daños que causaren sus hijos menores de 10 años. nro. 4. 875. no importa restringir la responsabilidad de los padres. S:AMMAROTA. sino simplemente la oh ligación que tienen de satisfacer con sus propios bienes los pe~iuicios que el hijo de esa edad causare a terceros. op. pues careciendo éste de discernimiento no es responsable. porque extendiéndose su obligación de vigilancia sobre los hijos desde el momento de nacer hasta el de la mayoría de edad (art.. su objeto no es el que se le asigna de determinar la responsabilidad de los padres por los daños que causen sus hijos menores de 10 años. T. La doctrina mayoritaria y hoy prevaleciente 466 ha conciliado ambas normas: el artículo 273 establece la responsabilidad personal del padre cuando el hijo es menor de 10 años. Corolario de lo que acabamos de exponer son las siguientes conclusiones: a) Si el daño es causado por un menor de 10 años. J 61. 878. Cód. op. 1383. 2. 405. 798: ('IIIJIMIUI . M ACUNA ANZORENA. MA<IIAlXl.2' parte). BORDA. y no la tendrá si es menor. 1117. . Civ. Responsabilidad extraeonINlI'IIUlI. 876. Las razones de equidad que inspiran la fórmula del artículo 907 son aplicables también en este supuesto. AOU1AR. 873. 265). pág. Culpa Aquilianl1:. ell. pág. l' 3. incorporado el artículo 273 al título de la patria potestad.

1).2) Que estén bajo la patria potestad del pretendido responsable. pág. Consideramos más razonable este criterio que el de aquellos que exigen para excusar la responsabilidad del padre que éste hubiese transferido esa responsabilidad a otros legalmente responsables. Las demás hipótesis están previstas en el ya citado artículo 264 modificado por esta última ley. 30). T.. por una circunstancia legítima o que no le es imputable. I . 1957-IV. MUNA AN7. pues solamente respecto de quien tiene el deber de VigilanCia y goza de la autoridad suficiente puede predlc~se esta responsabilidad. siempre que se hubiera confiado el menor a personas aptas y responsables 41'. pág. 88 \. 884.. éstos no pueden ejercer la vigilancia que es la base de la responsabilidad en estos casos. Cad. 883. Con relación a este requisito cabe considerar la hipótesis de que siendo aún el hijo menor de edad obtenga emancip~ci6n legal o voluntaria (art.264.. 885. T. 92. Si la responsabilidad se funda en la culpa in vigi/arukJ. Cód. Civ. tal requisito no se cumple respecto a los emancip~dos pues la patria potestad se acaba con respecto a ellos (art. 130. 314.(lo. Este requisito sirve precisamente para fundar la responsabll!daddel padre. "El nuevo régimen de las incapacidades según la reciente r.366 RESPONSABIUDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 367 879. "" LAFAIIU. T. IV. e.~~:Iguiente responsabilidad de éste por los hechos IhcltoS de su hiJO . pues en este supuesto la culpa de éstos resulta de no haber impedido que los hijos se pusieran fuera de su autoridad y vigilan- cia. En este punto debe reputarse que el deber de vigilancia patemo se mantiene y que los padres son responsables 47'.ue los menores se encuentren bajo el poder de los padres (art. porque siendo requisito de esta responsablhdad q. nro.¡ 1'11' BUSTAMANTE ALSTNA. ref. Distinto es el caso de la habilitación de edad para ejercer el comercio llamada emancipación comercial. Cód. según el artícu lo 264. Por una parte se sostiene que la responsabilidad es pr~pia del me~or y no de su padre o madre. L. pág.. La cuestlOn no puede suscitar dificultades. pág. 11. Sin embargo.. COLOMBO. 2813 al· '" BORDA. .0RnNA. o sólo a unode ellos a falta del otro (mc. debiendo entonces responder de los actos culposos vinculados a los mismos 470. Naturalmente que si los menores no habitan con sus padres. pues la habilitación de edad concede al menor capacidad para ejercer actos de comercio. 882. pero es extraña al sistema de responsabilidad civil extracontractual. Docl.4) ¿El menor debe haber cometido un acto ilícito? El artículo 1114 impone esta responsabilidad a los padres por los daños causados por sus hijos: no se dice por los daños provenientes de los actos ilícitos de éstos . ref. . mClso 10 modificado por la ley 23.. bastará solamente que el padre. pág. nro.. 426.d. estuviera privado de ejercer esa vigi lancia. 273. "1'. Civ.~m" del Código Civil".. 11. nro. como podría ser un curso universitario o una temporada de descanso en casa de parientes o amigos. "111 II ~ <J. Sec. Sin embargo. para algunos autores basta que el alejamiento se deba a un motivo legítimo. 273. porque la autorización lo habilIta para reahzar los actos de comercio. Desde luego que no pueden excusar su responsabilidad los padres si el alejamiento de sus hijos del hogar patemo obedece precisamente a la falta de vigilancia de ellos.-ido uel comercio". op. op. respecto de la cual obra como emancipado. T. "La capacidad de los menores emancipados para e rJcr. <ir.~ BUSTAMANTE ALS[NA.r. 162. n. pág.VAT.L. 886. op. 1. cir. 306. Creemos equivocado este punto de vista. .A . ley 10. que se rige por los principios generales que no son derogados en este caso. pero no obsta a la subsistencia de la autori~ad paterna yla . 131. sea la emancipación legal o voluntana "'. J.r.903). en SAI. C1v.711). "Una cosa es su responsabilidad contractual.. y otra su responsabilidad por hechos ilícitos. pág. 1387.). ley 17. 1046. 880. 1. 1385. maestro o artesano. 412 BORDA. cit. pues ésta influye solamente en la es'fera de la capacidad del emancipado para el ejercicio del comercio. la doctrina está dividida en relación a los actos ilícitos que se originen en la actividad comercial para que fue autonzado. 369. . como sería el principal.. El ejercicio de la patria potestad de los hiJos matnmomales corresponde al padre y a la madre conjuntamente. nro.3) Que los hijos menores habiten con sus padres.. 1114. 1! ..

ref. El menor de 10 años carece de discernimiento para los actos Ihcltos. salvo que al producirse el evento dañoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor. ley 10. 277. no parece razonable endosar al padre!a responsabIlidad por cualquier daño que cause su hijo menor de 10 anos. Será una cuestión de hecho la que concierne a la demostración de la medida en que la ausencia paterna le hubiese impedido a éste ejercer sus poderes de vigilancia. no es tampoco por sí misma motivo suficiente para desplazar esa responsabilidad hacia la madre.ley 23. En caso de m~erte. Cód. Si la ausencia configura por sus características y circunstancias la exposición o abandono de sus hijos. hijo. luego. para imponer al padre una responsabilidad indirecta. Si bien el artículo 1114 dice ahora que en el caso de que los padres no convivan será responsable el que ejerza la tenencia del menor. ref. 1392. . en cambio. esta responsabilidad es de mcumbencla del padre y de la madre solidariamente. 307. etcétera. pág. Si el daño es ocasionado por un menor de menos de 10 años. en cuyo caso él no puede alegar el abandono que ha hecho de sus deberes de padre para excusar su responsabilidad. con relaclOn al menar.. pues ella e~tá fuera de la cuestión. será responsable el padre o madre que ejerza legalmente la tenencia como consecuencia del ejercicio de la patria potestad (art. el daño que causare no le es imputable. las circunstancias objetivas que justifiquen e! daño por la defensa propia. la responsabi lidad eS exclusI va del otro que contmue eJerCl~nd() la patria potestad. 2·. "o bien la separación se debe a culpa del padre. o bien la separación se debe a culpa de la mujer.a ?iferente. culpa de la vlctuna o de un tercero). o autor del daño. habrá que considerar la causa de esa ausencia y juzgar si ella importa el abandono doloso O culpable de sus deberes de vigilancia o no. 41' BORDA.264) y de conformidad con la última parte del nuevo artículo 1114. sin peIjuiciode la pérdida de la patria potestad (art. ausenc180 Incapacidad. modificado por la ley 23. sólo queda en pIe la culpa del padre que no controló debidamente los actos del hijo. privación de la patria potesta~ o suspensIón del eJerC!CIO de uno de ellos. como dice BORDA 474. . Por con~l­ guiente. porque si lo fuere el padre no excusaría su responsabilidad.inc.903). n. no dejará de responder el padre mismo. sin que el padre hubiese perdido por ello la patria potestad. la cuestión debe ser considerada con una óptic. Civ. En caso de separaci6n de hecho. pero podrá demostrar en cambIO además de la I~terrup­ ción del nexO causal (caso fortuito o fuerza mayor. en cuyo caso el marido es responsable de haber permitido que se llevara los hijos sin entablar las acciones correspondientes en defensa de sus derechos de padre. 891. el padre no deberá responder sino solamente cuando el dano causado sea injustificado. o sea la falta de vigilancia. . T. debe exigirse la comisión de un acto ilícito. El padre. 2·.. también su conducta es culposa y no lo libera de su responsabilidad". b) Desplazamiento de la responsabilidad Iulcia In madre 890. Sin embargo. entonces. 892. Así la ausencia del padre puede poner a la madre en siruación de responder por los actos dañosos de sus hijos menores. y si bien mejora la condICIón de la víctima mostrándole un responsable más. . sea del ita . no debe olVidarse que esta responsabilidad tiene carácter subsidiario. En efecto. cit. bastará que se produzca un daño. . nro. por lo tanto. op. pero tampoco si lo fuera la madre y si el padre hubiese tolerado que se llevase los hijos. no podemos menos que considerar quién es el causante de la separación.264. SI bIen es cle:to que la responsabilidad indirecta del padre se fur:da en una culpa propIa o personal. 264. En este caso no puede eXIgIrse la comisión de un acto ilícito. Cuando el menor tiene más de 10 años es imputable y. bien entendido que la ausencia debe tener un motivo legítimo o razonable.. no se justifIca que coloque a ésta en la excepcional situación de reclamar un daño causado por una persona que no ha incurrido en culpa alguna. divorcio o nulidad de matrimonio. 889.368 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 369 887. inc. La suspensión del ejercicio de la patria potestad por ausencia de los padres ignorándose su paradero..o cuasIdelito. Conforme a lo que dispone el artículo 1114 del Código Civil. 888. Civ. Independientemente entonces de la eXIstenCIa de culpa en el eJecutor del hecho. Cód. para exmurse de responsabilidad no podrá probar la falta de culpa del. el estado de necesidad.

1117. n. cit. 1407). el hijo ha sido colocado en un establecimiento de cualquier clase. por su permanente relación con ellos y que en adelante tendrán que asumir la responsabilidad por los actos ilícitos de éstos (art. El fundamento de la responsabilidad es el mismo que en el caso de los padres. por carecer éstos de discernimiento. T. En este caso se habría producido una transferencia de los poderes de vigilancia como consecuencia de la autoridad delegada en quienes están en mejores condiciones para velar por el cuidado de los menores. la prueba eximiente que éstos deben aportar versará siempre sobre la conducta observada por ellos en relación a su deber de vigilancia. 2) Si los padres " . 1115). Conforme a lo que hemos dicho antes (supra. a) Condiciones de esta responsabilidad 897.. págs. T. 894. 1) Que el autor del daño sea incapaz. por los hechos de las personas que están a su cargo . por ejemplo. han dejado de habitar con sus padres. T.. y se encuentra de manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona" (art. 284. Tratándose de menores rige la responsabilidad indirecta de los tutores bajo cuya autoridad aquéllos se encuentran . por un motivo legítimo. Es decir que. 386·387. 279. DE GÁSPERI. probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería. No obstante. El artículo 1117 del Código Civil dispone: "Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores.1V. 877-878). n.2' parte). Esta responsabilidad cesa en los casos siguientes: 1) Si " . 1396. 117. La solución debe ser análoga por los mismos motivos.. En el caso de los demás incapaces la ley nada dice. se suscita al respecto la misma cuestión que origina el artículo 273 en relación a los padres. desde luego. 884) cesa en generalla responsabilidad de los padres en todos los casos en que los menores.2' parte). 899... cuidados y educación. y por ello puede excusarse todas las veces que los presuntos responsables prueben en contra de la presunción legal. y con el cuidado que era de su deber poner" (art.RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES Y CURADORES 893.. 896. pág. dementes interdictos o sordomudos que no saben darse a entender por escrito y su incapacidad haya sido declarada judicialmente. y el régimen legal es el mismo por analogía de situaciones. op. nro. Si se trata de los daños causados por dementes interdictos. pág. Nos remitimos a lo expresado entonces (supra. Dice este autor que reconOClendo que no es el slstema de nuestra ley. Como el artículo 433 del Código Civil establece que "el tutor responde de los daños causados por sus pupilos menores de 10 años que habitan con él". pensamos que debería concederse siemp're al representante legal la acci6n recursoria contra el pupilo o curador autor del daño'. nro. Así lo ha resuelto la jurisprudencia "'. Ya se trate de menores de edad. Hay aquí una inversión de la pmeba en relación a la culpa. por resultar injusto que el curador no renga acción recursoria contra el autor del ~año si st: trata de un deme~te con cuantiosa fortuna.370 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES Y CURADORES 371 e) Cesación de la responsabilidad § 2. Tratado de Derecho Civil. 1116. La responsabilidad es indirecta. ya sea que el hecho ocurra en presencia de sus padres o no. éste carece de acción recursoria contra su representado excepto si con el daño se hubiere enriquecido el autor del hecho y en el caso que fuera aplicable la solución de equidad del artículo 907 476 • 476 La solución es criticada por BORDA de iure condendo (op. nros. La reforma del arto 97 con el agregado de la ley 17. . ". 898. conforme al carácter excepcional y excluyente de la responsabilidad que la misma tiene. cit.. La prueba será apreciada con un criterio muy restrictivo.711 parece reforzar este argumento y consideramos aplicable la solud6n de equidad prevista excepcionalmente a favor de la víctima. o sea la culpa in vigilando. 41~ BORDA. 895. debe admitirse la misma solución que en el caso de los menores de 10 años. pero propia o personal del curador. 1964. nro. los padres no podrán demostrar que esa imposibilidad resulta de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia. 2' parte).. si apareciere que ellos no han tenido una vigilancia activa sobre sus hijos (art. Esta responsabilidad de los padres surge de una presunción de culpa en la vigilancia..

Dispone el artículo 1117 en su segunda parte que "Lo establecido sobre los padres . sino solamente confieren la defensa del presunto insano o la administración provisoria de los bienes mientras dura el proceso de interdicción.. Todo lo dicho respecto alos padres (supra. por el daño causado por sus alumnos o aprendices. Además. Cód. 33. Por lo demás. En lo que respecta a la curatela. Es decirque el incapaz debe tener un representante legal al que se le haya discernido la tutela o la curatela. sin que juegue en tal caso la presunción del arto 1117. 477 La presunción de responsabilidad establecida en este artículo tiene cada vez menos aplicación práctica. En comrensación la víctima tendrá un responsable cuya capacidad econónuca le asegurará e cobro de la indemnización. 907. el artículo 433 impone esta exigencia en forma expresa con relación a los tutores. Fundamentalmente no puede funcionar esta responsabilidad allí donde no se ejerce vigilancia por parte del curador. Cód. 905. Si el demente ha actuado en un intervalo lúcido. quien tiene solamente deberes en relación a los bienes del penado y no a la persona misma. Esta responsabilidad 477 tiene igual fundamento en el deber de vigilancia que concierne a los directores de colegios y maestros artesanos en relación a sus alumnos y aprendices.). Civ.). Como se trata de una responsabilidad que tiene fundamento en la culpa in vigilando. 1123. por el juez competente que le autorice a ejercer las funciones confonne con el artículo 399 del Código Civil.. ésta debe tener carácter defmitivo. Este requisito resulta de la aplicación analógica del artículo 1114 de acuerdo a lo que dispone el artículo 1117. 921 Y 1070).. Cód. 3) Que los incapaces habiten con sus tutores O curadores. la presunción de culpabilidad de aquéllos puede ser desvirtuada por la prueba en contrario.. En tal caso la responsabilidad quedará regida por el arto43.. 884 y 885) debe ser tenido en cuenta aquí. y serán exentos de toda responsabilidad si probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería. donde no se los enumera). son personalmente responsables y. rige igualmente respecto de los directores de colegios. y con el cuidado que era de su deber poner". § 3. Civ . 1113 conforme a la remisión legal (art. Civ . por lo tanto. 43 in fine) . por 10 general. nros. los penados no habitan con sus representantes legales y cumplen la condena en establecimientos carcelarios sometidos a la vigilancia de sus autoridades y sujetos al régimen especial de los internados o reclusos. maestros artesanos. 904. como personas jurídicas privadas (art. en su caso. 902. Civ. 2) Que el autor del daño se halle bajo tutela o curatela. En el primer caso. que ofrecerá comúnmenre mayor seguridad de cobro que un director de colegio. La culpa debe ser probada. los primeros como órganos y los últimos como dependientes. contra ellos existe acción recursoria de sus respectivos curadores. 903. sea el daijo causado por los directores o admimstradores o por los maestros o profesores. y el aprendiz tiene actualmente una categoría laboral que supone la existencia de un contrato de trabajo remunerado con un patrón o empresario que bien puede ser una persona de existencia visible pero que. En este caso el curador tiene acción recursoria (art. si hubo culpa o dolo de su parte (arts. Cód. En relación a estos últimos será aplicable el art. o pertenecen como establecimientos pI1blicos al Estado nacional O provincial. trátese de directores de colegio o de maestros artesanos. mayores de 10 años. sin embargo.RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS Y MAESTROS ARTESANOS 906. Tratándose de los penados que sufren condenas a más de tres años de prisión o reclusión y que por el artículo 12 del Código Penal están sujetos a curatela. porque los institutos de enseñanza se hallan actualmente organizados. coml1nmente. demostrándose que fue imposible impedir el daño. pues la curatela provisoria o la curatela ad litem no dan autoridad sobre la persona. al igual que la de los padres por los daños de sus hijos menores de edad. La expresión maestro artesano resulta hoy anticuada. es una persona jurídica. En el caso de los maestros artesanos la cuestión tendrá parecidas caracteristicas. 921. En una u otra hipótesis la víctima demandará por daños y peIjuicios a la persona juódica.372 RESPONSABILIDAD CrvIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIREcroRES DE COLEGIOS 373 900. como pueden cometer actos ilícitos puesto que no carecen de discernimiento por aquella circunstancia (art. sin peljuicio de la responsabilidad subsidiaria e indirecta de su curador por culpa en la vigilancia. estos principios sobre responsabilidad de los curadores porlos daños que aquéllos ocasionan a terceros. 901. La prueba se verá facilitada por presunciones de hecho que demostrarán la culpa del maestro Odirector en la observancia de su deber de visilancia. Los . no rigen. es responsable personalmente. Tratándose de sordomudos que no saben darse a entender por escrito.

. Úl Responsabi/ilé Civile. . 285. BORDA. LALOU. (Véase la bien fundada crítica de este fallo hecha por SALINAS. que se quejaban de hallarse sometidos a re~1as mucho más severas que los otros funcionarios del Estado. ". nro. cit. que es precisamente el supuesto del artículo que analizamos. mientras pennanecieren bajo su vigilancia". sin que pueda adnutirse una acción en justicia directamente contra los miembros de la enseftanza pública (IUUJOT DE LA MORANDIERE. En este último se establece: "Son personas responsables: . inc. t. responderán por los daños que ellos causaren. que inspiró los mismos principios en nuestro Código. qué alumnos y aprendices comprende y a quiénes incumbe esta responsabilidad. ocurrida por un accidente sin participación de otros alumnos. T. Se afirma por una parte 484 que por virtud de lo dispuesto en el artículo 1115. 912. por lo tanto. T. como hemos dicho. que constituyen la mayoría. la responsabilidad del colegio demandado.IV. 136.. T. precisándose a qué daños se refiere. se refiere a los daños causados por los alumnos a otros alumnos o a terceros. Otra parte de la doctrina ID piensa que tratándose de menores de l Oaños. Otros autores. consideran que corresponde también responsabilizar a los maestros y artesanos por los daños que causen los alumnos y aprendices menores de 10 años. 843. 478 BORDA. 908. 1409. pág. m AGUJAR. Estos términos suscitan dos cuestiones. nro. Primera cuestión: ¿responden por los daños que causen los menores de 10 años? Segunda cuestión: ¿responden por los daños que causen los mayores de edad? 910.. op. T. Carlos A. 993. 11. quedó sin previsión normativa la situación de los alumnos y aprendices menores de 10 años . 16. alumnos o aprendices menores de 7 años. 2&30.. 4. págs. a) Ambito de aplicaci6n de esta responsabilidad 909.<>. LL. y. 173. hace casi imposible ejercer una razonable vigilancia sobre la actuación de aquéllos '''. 5°. nro. y como las protestas continuaron se dictó la ley del 3 de abril de 1937. 509. op. 911. 1117.. los directores se admitió por aplicaci6n del art. de aquel proyecto y. •" LLERENA. 1°). Este rigimen había dado lugar a vivas protestas de los miembros de la enseñanza pública. 126. en primer término. 11. pues cesa la de los padres cuando el hijo menor. 1353). inc. eit.lll. Pan" 1932. cit. op. 1) Es preciso dejar establecido. por lo tanto. sin embargo. arto 1118. CAMMAROTA. daños y perjuicios que un aprendiz puede ocasionar a terceros en cumplimiento de sus funciones comprometarán la responsabilidad del principal en los ténninos del artículo 1113. MACHADO. 134. cualquiera sea la edad. 305. 140). nro. pág. Respecto de la enseñanza pública la acción debe ser dirigida exclusivamente contra el Estado. se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona. En este último supuesto no rige la presunción del artículo 1117 del Código Civil. COLOMBO. pág. que. Es necesario determinar previamente el ámbito de aplicación de esta responsabilidad. ell. tanto pública como privada. pág.. "" En un caso resuelto porlaCNCiv. 01'. que agregó al arto 1384 un apartado que decía: ··La responsabilidad civil del Estado sustituye a la de los miembros de la enseñanza pública". pág. Sala "P'. para responsabilizar al director del colegio debe probarse su culpa en la omisión de los deberes de vigilancia para evitar que el alumno sufriera el daño de conformidad con el principio general del artículo 1109 del Código Civil 48'. 1410. op.. pág. 479 Las razones expuestas llevaron en Francia a modificar el régimen del arto 1384 del Código Napole6n. pero no a los daños que aquéllos se causaren a sí mismos o les fueren causados por terceros 4. .. El Codificador omitió un texto correlativo al del art.374 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 375 La solución legal ha sido acertadamente criticada 478. 1. 656-658). 363. A la primera cuestión se admite por algunos'" que no se responde por los menores de 10 años tomando la expresión del artículo en· términos absolutos. Consideró el tribunal que "para eximirse de las consecuencias de este lamentable suceso era preciso que la parte demandada demostrase su imposibilidad de evitar el acro dañoso . 18-IV-1968 (LL. T. Cód. 103. nro. T. pág. nro. alumnos o aprendices que tengan más de 7 años de edad. pág. es necesario admitir esa responsabilidad. pág. SEOOVIA.. ya se trate de la enseñanza pública o pri vada. cil. nro. pág. condenándolo a indemnizar al padre de un alumno de 8 años de edad por la muerte de éste. op.. 111. dictada el 20 de julio de 1899. 456. 5° Los maestros y directores de colegios u oficinas por sus discípulos. T. T. 449. pero si quería responsabilizar directamente a éstos era necesaria la prueba de su culpa conforme al ano]382. La cuestión no había cambiado. 384. y el mismo artículo correlaciona esta norma con el arto 843. que la presunción de culpa a que alude el artículo 1117. 11. inc . 197. nro .. 412. T. 285. que se refiere a discípulos. pues en la actualidad la gran cantidad de alumnos que concurren a los establecimientos de enseñanza. para la enseñanza privada.. nro . cil. IV... De acuerdo con esta ley se suprime la presunción de culpa tanto si se trata de daños causados a los alumnos Opor los alumnos . SALVAr. . . 5°. Los que así opinan dan distinto fundamento a su interpretación. coincide con lo expuesto con relación al art o1384 del Código francés antes de la reforma introducida por la ley del 3 de abril de 1937. 482 El arto1117 fue tomado por Vé1ez Sarsfield del Proyecto de Freitas (art.. Civ. Ello dio lugar a una pnmera ley. La presunción legal subsistía si la víctima accionaba contra el Estado declarado responsable en lugar de los maestros. segundo apartado. suprimió la presunción de culpa .2) El artículo que estamos tratando menciona el daño causado por los alumnos o aprendices "mayores de 10 años" 48'. cil. 11. op. Los menores de 7 ruios carecen de discernimiento en cuanto a los actos ilícitos. según el Proyecto de Freitas (art. pág. 3668). t.

IV. 2830.. 3) El artículo habla de directores de colegio '''.. La raz6n quizás está dada en que la enseñanza privada o pública en nuestro pais ha estado siempre organizada bajo la autoridad de un director de colegio o establecimiento educacional que concentra toda la resporuabilidad por la enseñanza que se imparte y por la disciplina que se aplica a los alumnos. el recreo.. u otras actividades relacionadas con sus estudios.. 6. ellos el deber de vigilancia de una manera permanente.pág. Es por ello que existe consenso general en la doctrina en el sentido de que esta responsabilidad no alcanza a las autoridades universitarias. T. sean éstos los padres. como lo dice el artículo 1115. T.. . 915 . sobre los cuales el deber de vigilancia debe ser más riguroso y. 174. cit. T. en cuanto establece. E. La interpretación a contrario sensU' choca así con la que puea: obtenerse de un argumento aJortiori. Il. 489 El Código Napoleón menciona a preceptores (instiruteurs ) y no a directores de colegios. algunos autores· 87 dicen que la ley no pone límite alguno en cuanto a la edad. ACUÑA ANZORENA. Por nuestra parte pensamos. al igual que ACUÑA ANWRENA . nro. esto es. la presunción tiene aún más fundamento. nro. ni forzar la interpretación con apoyo en el artículo 1113. cil. 1411.. sea enseñanza profesional o industrial de cualquier clase. 1114 y 1117. caracterizada precisamente por la independencia con que los alumnos cumplen sus deberes en la universidad. pero si se prueba la culpa del padre (en la educación) o del dIrector (falla de vigilancia). nota 36 e). cit. nro. una presunción de culpa en la vigilancia en relación a quienes están sometidos a otra autoridad distinta de la de quienes normalmente la ejercen. y ya sean púb licos o privados. No es necesario buscar un argumento indirecto en el artículo 1115. En cuanto a la cuestión de si se responde por los daños causados por los mayores de edad. 1109). Fuera de ello no cabe distinguir entre colegios primarios o secundarios. C. Nosotros creemos que en estos casos se responde cualquiera sea la edad del menor. en SALVAT. De allí que 51 el alumno es menor de 10 ai\os no se le aplicarla la presunción del arto 1117. op. al fUQdamento de la responsabilidad y a los fines prácticos de iure condito.486 SALINAS. deberá probar su culpa (art. es porque el padre ha delegado en .. op. como en los anteriores. IV. por 10 tanto. tutores o curadores . sino del 1113. 914. que contempla una hipótesis diferente. '" SALVAT. pág. Si el alumno es pupilo. La coherencia del sistema se logra dándole unidad a través del fundamento de esta responsabilidad: existe en este caso. 286. los directores de colegios y los maestros artesanos. . Por 10 expresado en el texto consideramos que la interpretación más adecuada a la fuente. si desea dirigirse contra el director.. de modo que dentro de los términos del texto quedan comprendidos tanto los menores como los mayores. Si el alumno es externo o medio pupilo se presumirá la responsabilidad del padre (art.. 2831 b). Bien entendido que ello no obsta a la responsabilidad personal de los maestros o preceptores por el daño que causen a los alumnos por sus propias culpas (art. b) Condiciones de la responsabilidad 916. cesando en consecuencia la patria potestad que sobre ellos ejercían sus padres . nro. La responsabilidad de los directores de colegios o maestros artesanos requiere las siguientes condiciones: 1) Que el daño se produzca en el tiempo en que el alumno o aprendiz se encuentra bajo la vigilancia del director o maestro artesano: sea durante las clases. la responsabilidad por el hecho de las personas que están bajo dependencilL 913. de donde tomó el artfculo. no en razón del artículo l117. pues el fundamento de esta responsabilidad está dado por la vigilancia que sobre los alumnos y aprendices deben ejercer quienes los tienen bajo su autoridad en esas circunstancias. como lo hizo Vélez Sarsfield inspirándose tal vez en el Código de Chile o ctirectamente en el Proyecto de Freitas. siguiendo la doctrina francesa que cita en la nota 36 ch). op. éstos responderán por aplicación del arto 1109. pág. Las palabras "directores de colegio" comprenden a toda clase de personas que tienen a su cargo la dirección de establecimientos dedicados a la enseñanza 490. no funcionan las presunciones de culpa de los am . es que la presunción funciona aun en relación a los menores de 10 años. bien entendido que tales directores deben tener la vigilancia de los alumnos. por la modalidad de la enseñanza superior que se imparte. 490 SALVAr. aun fuera del establecimiento si son conducidos y vigilados por personal dependiente del mismo... pero ello no significa que la víctima quede sin resarcimiento. El alumno mayor de edad es único responsable ante la víctima por los daños causados. porque después adquieren plena capacidad. 174. pág. 1114) pero la víctima.. T. que si los directores de colegio y maestros artesanos responden por los hechos de sus alumnos y aprendices.376 RESPONSABJUDAD CIVIL RESPONSABJUDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 377 de colegio y maestros artesanos. sin excepciones. 1109). y esta delegación sólo puede tener lugar mientras los hijos sean menores de edad. y BORDA. 173. cit. op.. expresa que el texto del arto 1117 es considerado equivocadamente como generador de responsabilidad civil y no como lo que en realidad es: una norma simplemente atributiva del onus probandi. IV.

919. que es por ello mismo inexcusable. c) Cesación de la responsabilidad 917. 920. 490bi! Sobre acción recursoria son aplicables los principios ex¡. compromete una obligación de garantía por parte de éste en relación al acreedor. 1I. 1190).378 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 379 2) Que si el alumno O aprendiz es mayorde 10 años haya cometido un acto ilícito. conforme con lo que hemos expuesto respecto a la responsabilidad de los padres (supra. . El deudor puede emplear en algunos casos a otras personas corno dependientes o representantes suyos. está referida a los daños que pueda sufrir el acreedor por el hecho de las personas que emplee el deudor en la ejecución de la obligación. cuando la culpa o el dolo de esos subordinados ha sido la causa del daño producido al acreedor por el incumplimiento o el cumplimiento defectuoso o tardío de la prestación. que invierte el cargo de la prueba en cuanto a este requisito de la responsabilidad. El tema se trata más ooelanle (irzfra.RESPONSABIUDAD CONTRACTUAL 918. 921. 1117. nro. Civ. Si es menor de esa edad el daño debe ser injustificado. 982). y con el cuidado que era de su deber poner" (art. Existe aquí una presunción iuris tantum de culpa.. . En 10 demás. in fine). 888) 490'. se trata de una cuestión de hecho cuya apreciación queda librada al criterio de los jueces conforme a las reglas de la sana crítica. Cód. A) HECHO PROPIO.(91 La responsabilidad contractual en el transporte atreo se fooda también en una culpa presumida del transportador. .) 49' . Esta responsabilidad cesa si los directores de colegios o maestros artesanos "probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería. la cuestión es tratada más adelante (infra.). Corresponderá probar en contra de la presunción legal. 512. Cód. La delegación de cumplimiento que lleva en sí la intervención voluntaria y a la vez lícita de otras personas que ejecuten la obligación por cuenta del deudor.ueslos con relación a los padres (supra. Civ. nro.. nros 877-878). El deudor de la obligación es también responsable de los daños e intereses cuando por culpa propia ha dejado de cumplirla (art. 506. B) HECHO AJENO.. 2' parte. nro. en la ejecución de la obligación. Dado que el fundamento de esta responsabilidad es ajeno a la culpa. Esta obligación de garantía. El deudores responsable al acreedor de los daños e intereses·que a éste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligación (art. En tales casos se presenta la cuestión de si el deudor es o no responsable del hecho de aquéllos en la ejecución de la obligación.

4 9 2 Es la misma idea que desarrolló LóPEZ OLAClREGUI. sino potencialmente en sus efectos. que resulta ajeno a toda conducta consciente (riesgo de la cosa. el factor de responsabilidad es objetivo por prescindir de la persona. 923 . aunque no lo sean en sí mismos. En las demás hipótesis de atribución objetiva de responsabilidad la ilicitud no está en el acto. existe la misma obligación de reparar el daño que en los casos en que el perjuicio es imputable por aplicación del factor subjetivo de la culpa. al contrario de lo que ocurre con la culpa. dado su carácter excepcional en el sistema de la responsabilidad civil. Cuando la atribución de la consecuencia del hecho dañoso no está referida a la culpa. como en el supuesto de atribución de responsabilidad por abuso del derecho. y a la que nos hemos referido antes (supra. debe ser expresamente prevista en la ley. garantía del principal. o sea no es imputable moralmente al sujeto autor del hecho. La aplicación de los factores objetivos. sino que la ilicitud se halla aquí potencialmente y se manifiesta en el hecho de no indemnizar el daño causado 492. En la hipótesis en que el daño concurre con algunos de los factores objetivos de atribución de responsabilidad. En este último caso. es que llamamos también ilicitos a estos hechos. la ilicitud está ínsita en la conducta misma del autor. Por mantener una terminología tradicional y que alude uniformemente al deber de indemnizar que se origina fuera del contrato. acto involuntario). 924. nota 102).CAPITULO XV FACTORES OBJETIVOS DE RESPONSABILIDAD 922. CONCEPTO. .

Civ. Y con respecto a los segundos. 925. con respecto a los primeros. 179).RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 927. designamos a aquéllos como "actos ilícitos potenciales" (supra.. a) Fundamento de esta responsabilidad. Los factores objetivos de responsabilidad admitidos por la ley como fundamento del deber de indemnizar. El artículo 11 I3 del Código Civil dispone en su primera parte: "La obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que causaren los que están bajo su dependencia..382 RESPONSABILIDAD CIVIL Para distinguirlos de los delitos (ejecutados con dolo) y cuasidelitos (ejecutados con culpa). 928. 1113. nro. en el mismo arto 1119. 994 y 999). Se han expuesto tres teorías al respecto: 493 Aunque el Código Je~isla los casos de responsabilidad de los hoteleros.) m. La primera cuestión que suscita esta norma es la relativa a la excusabi lidad o inexcusabilidad de la responsabilidad del principal. en ambos ámbitos: contractual y extracontractual. destacando desde ya que la equidad y el exceso de la normal tolerancia entre vecinos funcionan solamente en el campo extracontractual. En el ámbito de la responsabilidad extracontractual funciona este factor objetivo en el supuesto de la responsabilidad indirecta del principal por el daño causado por sus dependientes (art. y los demás.. Trataremos en capítulos separados los sectores de aplicación de estos diversos factores de responsabilidad. Libro n. que trata "De las obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos".. tales supueslOS no son estudiados en esta parte de la obra porque. el abuso del derecho y el exceso de la normal tolerancia entre vecinos. en los art.. El artículo 1113 del Código Civil tiene su fuente en el artículo 1384 del Código francés que se cita en la nota de aquel artículo. y los casos de . la responsabilidad es contractual (in/ra.. CAPíTULO XVI SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "GARANTÍA" I. juntamente con los artículos 2299 del Código de Luisiana y 190 l del Proyecto de Goyena. 926. 930. lo referente al fundamento mismo de la disposición legal. HECHO DELOS DEPENDIENTES. nro. dueños de casas públicas de hospedaje. es un caso de responsabilidad colectiva (infra. son: la garantía. la equidad. 1118 Y II 19. ruos. 929. IX. ubicados en el Cap. el riesgo. capitanes de buques y agentes de transportes terrestres resporuabilidad de los padres de familia e inquilinos por las cosas arrojadas o suspendidas.. Cód. Seco n. esto es. tant() en el ámbito contractual como extracontractual. 1690).

Bibiloni. considerando que la solución contraria afecta el sentimiento de justicia. pá~. DO queriendo que el asunto de la culpa del patrón quede librado a la contingencia de las pruebas judiciales. T. que consagran la excusabilidad de esa responsabilidad. su voto en el fallo de la CNCiv. T.IV. 889). y rechazaron la exención en un principio general de la imputabilidad como base del sistema de responsabilidad. también contraria a la excusabilidad de la responsabilidad del principal. peruano de 1936 (art. De acuerdo con este criterio. 937. pero con distinto fundamento que la anterior. para estimular a los patrones a fin de que elijan buenos dependientes y para que los vigilen celosamente. Bs. el artículo 1113 del Código Civil ha adoptado el sistema de la inexcusabilidad seguido por el artículo 1384 del Código francés. Esta teoría cree encontrar apoyo suficiente en el sistema general del Código Civil. el legislador. As. 1144) y venezolano (art. 934. E. 2) La teoría contraria es prevaleciente en la doctrina y la jurisprudencia nacionales. eo SALVAT. Se consideró que las necesidades de la industria moderna debían ser previstas en la legislación especial referida a las diferentes ramas de este tipo de actividades. nro.. op. pág. AGUlAR. . Hechos y Acu>s Jwfdicos. 55). pág.. LAFAILLE. BARCIA LóPEZ. Señala Bibiloni que los autores del Código alemán consideraron excesivo imponer al patrón responsabilidades por hechos ajenos que no ha estado en situación de impedir.Revistadel Colegio de Abogados.3) Sin embargo..384 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 385 931. es laque nosotros aceptamos como más conforme con el verdadero carácter de esta responsabilidad. creando una presunción absoluta que no admite prueba en contrario.. nro. A. 936. Así SALV AT 496 considera que la responsabilidad del patrón o comitente existe aunque él pruebe que no le ha sido posible evitar el hecho. cuando no hay nada que imputarle. 21-XI-1963. estarían de más los artículos 1118 y 1119. una tercera teoría. ciL. 932. En igual sentido se ha pronunciado ACUNA ANZORENA " '. adhiere a las soluciones de los códigos alemán (art. SALVAr. 933. op. 2049). 445 . Il. LLAMBIAS. diciembre 1940. si la responsabilidad fuera inexcusable en el precepto genérico del artículo 1113. 11. IV. Se han manifestado a favor de esta teoría autores que adhieren al principio de la responsabilidad subjetiva.. En la doctrina nacional la autoridad de LAFAlLLE 494 se ha inclinado por la excusabilidadde la responsabilidad del principal. nro.. 935. 1415) Ypor el Proyecto de 1936 (art. las fuentes del Código citadas en la nota cuando se alude al Código de Luisiana y al Proyecto de Goyena son acordes con este criterio. Así fue que se estimó suficiente la inversión de la prueba en la norma general. María c1Dorignac S. 2805. op.. 421. 1311.R. que establecen la inexcusabilidad en los casos particulares alli mencionados. H. T. Finalmente. nro. sólo que la culpa aparecería aquí presumida de modo irrefragable. en la nota al citado artículo de su Anteproyecto. nota 18 b. 155. tutores y dueílos de colegios o maestros de aprendiz-. ha preferido elevar esa culpa a la categoría de una presunción irTefragable. pues la ley no hace a este respecto ---<omo la fórmula para los padres. en el que no hay responsabilidad sin culpa probada o presumida. 49' Eo igual sentido. y otros" .L. 4% 497 . Cil. De allí que al establecer una presunción de culpa in eligendo e in vigilando del principal. 31.. nro. Se seguiría así una política de prevención de riesgos o eliminación de litigios que podrían proliferar. pág. T . salvedad alguna. que la ley presume sin admitir prueba en contrario por razones de política jurídica que han llevado al legislador a adoptar esa solución. cil. 2805. 588. es decir. es decir el principio subjetivo de imputación que atribuye el deber de reparar el daño causado solamente a quien se le puede reprochar la conducta que determinó el perjuicio. Además. 155. Sala "A'". 26-VID-1963. En la doctrina más moderna LLAMB(AS 497 comparte esta teoría 49'. expresando que es dable sostener que siempre el fundamento radica en la culpa del principal. pues se permite en ellos demostrar al principal que le fue imposible impedir el hecho. 1210). "El carácter inexcusable de la responsabilidad del pnncípal por el acto ilícito del s ubordinado". pág. 84. éste puede excusar su responsabilidad demostrando su falta de culpa.D. en un sentido opuesto al del artículo 1384 del Código francés. erige en la norma una presunción iuris el de iure.. 1) Por una parte se afIrma que la norma contiene una preceptiva referida exclusivamente a la carga de la prueba. Este sistema es también seguido por los códigos italiano de 1942 (art. 831) y Suizo de las Obligaciones (art. • " ACUÑA ANZORENA. Esta doctrina ha sido adoptada por el Anteproyecto de Bibiloni (art. autos ··Albarellos de Lange.

'" BORDA. Tal vez sería preciso admitir históricamente que dentro del sistema de responsabilidad del Código. precisamente en ese caso. 2 ed. el riesgo supone que la actividad ejercida o la cosa empleada tienen en sí mismas un riesgo. resulta contradictorio por las diversas referencias de sentido opuesto que menciona la nota del artículo. el fundamento mismo de esta responsabilidad carecería de justificación si fuese a imponerse a una persona responsabilidad por el daño que cause quien no se halla en modo alguno vinculado con aquélla. 943. independientemente del argumento de las fuentes que. Sin embargo. no hay tal presunción. La Culpa. según ella. Es por ello que parece más ajustado llamar aeste factor de responsabilidad "deber de garantía". En primer lugar.386 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 387 938. conduce a aceptar la tesis de la inexcusabilidad como la más adecuada. op. 2) Ejercicio de la función. El subordinado aparece así alas ojos de los demás aclUardo como si fue. dando por establecido eo qWJd plerumque fit. '~II bl\ 941. 3) Acto ilícito del subordinado. sino en la necesidad de garantizar a los terceros por la acción eventualmente dañosa de las personas que actúan en el interés de otros. 940. carece de sentido sostener la existencia de una presunción iuris et de iure de culpa. a LE TOURNEAU. como dice alguna doctrina usando esa expresiva imagen """. 1976. faris. porque no se podríaafirmar que se establece una presunción allí donde se proluDe probar en contra de la misma. b) Condiciones para e/funcionamiento de este factor. aunque reporte una utilidad para el principal (caso del servicio doméstico). Si no se puede probar en contra de la presunción. La ResponsabWt¿ Civile. y además supone que quien ejecuta el hecho o emplea la cosa obtiene con ello un lucro (ubi emolumentum ibi onus). Algunos creen ver en esta responsabilidad una aplicación de la teoría del riesgo creado "'. incumbirá al demandado la demostración de que en el caso sub speeie no ha ocurrido lo que acostumbra suceder. Los términos de la ley no admiten duda sobre la existencia de este requisito y. deben reunirse las siguientes condiciones: . T. 945. 1378.. la ley. Sin duda. 1) RELACIÓN DE DEPENDENCIA. no es de por sí un riesgo aunque pueda ocasionarse un daño. es decir para que se considere acreditado este factor de responsabilidad.'onsidera que esta teorla es laque mejor explicael fundamento. A la luz de las nuevas concepciones sobre responsabilidad parece indudable que el fundamento de esta norma no puede hallarse en la culpa. no es éste el supuesto de la responsabilidad del principal... Sin embargo. nro. Esto sólo basta para considerar que esta responsabilidad es inexcusable. la prolongación de su persona o su langa manu. Para que funcione la garantía. y además no siempre comporta un lucro (beneficio económico). 1) Relación de dependencia. Como expresa ORGAZ "".el cual se encuentra t"l1ll1l1ti1ida~ social y en el interés de los terceros. 268. el principal responde por el hecho de su dependiente. . al invertir el cargo de la prueba. Admitiendo que el fundamento de esta responsabilidad radica en la culpa del principal. el fundamento del artículo está dado por una presunción iuris et de iure de culpa del principal in eligendo e in vigilando. 944. exista o no culpa de aquél en la elección y vigilancia de éste. Philippe. El empleo de otra persona en la ejecución de un acto o el cumplimiento de una función. pág.e el principal mismo. n. La norma en cuestión contiene una disposición legal atributiva de responsabilidad y. 939. cie. no hace salvedad alguna acerca de la posibilidad de demostrar que le ha sido imposible a aquél impedir el daño. 942. El problema reside en la determinación del carácter de dependiente o subordinado. por lo demás. pág. desde una óptica moderna y aun a costade romper el esquema dogmático del Código en esta materia. constituye al principal en garante ante la víctima de la culpa de sus subordinados en el ejercicio de sus funciones. Desde luego que cuando el Código Civil sienta el principio de la responsabilidad indirecta del principal por los hechos ilícitos de sus dependientes. Una interpretación de la norma ajustada a los resultados prácticos de la preceptiva en cuestión. Este üUlorl. por razones prácticas y de justicia. debe tenerse por cierto que solamente en la "JiJ ORGAZ. sea en la elección o bien en la vigilancia del subordinado. Las presunciones funcionan en el régimen de las pruebas procesales. 169. Para que surja esta responsabilidad debe existir un vínculo de dependencia o subordinación entre el principal y el autor del acto ilícito. o sea la eventualidad de un daño.

97.L" t. T. entonces. es posible incurrir en alguna culpa. T. sólo admite la responsabilidad del principal cuando los hechos ilícitos del dependiente lo han sido en el ejercicio de la función encomendada. 59. 41. de lo expuesto noes fácil determinar cuáles son los límites de la función encomendada por el principal. Lo importante es. cit. es razonable que el principal responda. nro. no bastando que el hecho se haya realizado con ocasión de la función encomendada "" AGI. IlI. Por nuestra parte consideramos que es fundamental que el hecho se haya ejecutado en el ejercicio de la función encomendada. 949. op. Así. L. pág. en cambio. insatisfactoria. 952.388 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 389 medida en que aquél pudo ejercer controlo vigilancia en los actos de éste. por ejemplo. es obvio que no puede funcionar sino respecto de actos del depen<lIente como tal: es decir. que el autor del daño baya dependido para obrar de una autorización del principal . ha sido notablemente ampliado tanto en la doctrina y jurisprudencia extranjeras como en la nacional. op.. 153. hallándose vinculados al comitente por un contrato de locación de servicios. cit. Acerca de esta cuestión existen dos posiciones doctrinarias. 16-X· J963. no bas"" SALVAr. n. 2804. m BORDA. por ejemplo. sin que importe que tal actividad sea gratuita o remunerada. La otra doctrina se aproxima bastante a la teoría objetiva del riesgo creado. parece justo eximir de responsabilidad al principal. que "limitar la responsabilidad al supuesto estricto del daño ocasionado en ejercicio de las funciones.. op. n9 obstante que el daño ocurrió con ocasión del trabajo. n. Sin embargo. o sea hasta dónde liega el razonable interés de éste. lo lesiona".. pág. 1375. 948 .. nro. pág. 1373. De allí que con un concepto restringido se entendió en un principio por los autores y la jurisprudencia franceses so. considerándolas de formulación estricta y externa. considera BORDA que la responsabilidad del principal debe admitirse siempre que haya una razonable relación entre la función y el daño. '''' JUI. 2) EJERCICIO DE LA FUNCIÓN. en la nota441. Dice BORDA . ril" T. La una. Se ha criticado a estas dos posiciones. nro. nro. pero si la violencia se ha originado en una discusión sobre cuestiones del transporte. de modo de atribuirle responsabilidad por los actos que ejecuta el dependiente. op. si el guarda de ómnibus que hajurado matar asu enemigo. . 263. 951. pág. pág. revestir la calidad de dependiente si el dueño se reserva algún contralor en la ejecución de la obra SOJ. 946. T. el supuesto del guarda de ómnibus que a raíz de un incidente circunstancial con un pasajero. n. por lo tanto.. puede. y propicia esta responsabilidad cuando el acto ilícito del dependiente ha sido causado con moti va o en ocasión de la función '0'. aun la refleja o indirecta. op..nAR. JI.Il. sin embargo. Tal. dentro de su incumbencia o funciones especificas. sino solamente de aquellos que tengan relación con la función encomendada. J ll. op. Desde luego que el principal no responderá de cualquier daño que cause su subordinado. restrictiva.. "" CNCiv" Sula "D" . Dice el mismo autor que también resultaría inadecuado el concepto demasiado amplio y vago del daño realizado con ocasión del trabajo. 13lOc). sostiene que atento a que el fundamento de la responsabilidad. 947. En tal virtud. cit.LE. lo encuentra en el vehículo y cumple su amenaza. LLAMBÍAS. Gil. cit. y si bien el empresario o contratista de una obra actúa con independencia del locatario. T. T. Este concepto. estableciéndose así que el concepto de dependencia no supone necesariamente un vínculo contractual. "" BORDA. reside en un obrar culpable o reproc~ble del pnncipal. dejaría sin reparación múltiples daños en que la responsabilidad del principal parece imponerse. En este ejemplo se advierte que el guarda no actúa en el ejercicio de sus funciones. en su voto en el fallo citado. t 164. que no se respondía sino de los daños causados por quienes habían sido libremente elegidos y vigilados. LAFAU. 420. El deber de garantía no puede extenderse sino a aquellos daños que pudieren ocasionarse cuando el dependiente está cumpliendo una actividad en el interés del principal. 262. pues puede existir subordinación que no tenga fuente en un contrato y se origine. pág. sin embargo. En conclusión. en una relación circunstancial y gratuita.LIOT DE LA MORANDIÉRE. aun cuando ella fuere ejercida irregular o abusivamente "l<. y. 950. nro. pág." es decir que la subordinación resultará aunque sea ocasionalmente de una elección para actuar y un virtual poder de control sobre el hecho de otro. nro. 661.

265.urfdica. e). "" BORDA. en el hecho propio. Sala '·A·'. la del principal. sin embargo.390 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 391 tando que ella hubiese sido mera ocasión para cometer el daño . alláde. la base de la acción de indenmización desaparece SOl. es indudable que responde el principal. teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad de garantía. l.. o utilizando los medios puestos a su disposición. en este caso funciona la responsabilidad refleja por el acto culposo o doloso del subordinado. por su propio hecho. Esta pretendida ampliación de la responabilidad indirecta puede exponerse de lege ferenda. 136. o solamente contra éste (art. esa responsabilidad no es solidaria. 19-VII-1968. pues habrla incumdo en una culpa por o administran ~a personaj. 510 La responsabilidad del dueño del automóvil en tal caso podría fundarse en el hecho propio de ~te (art. Cód .e pueda C(ln~lde[arse a ~stos como expresión visible de la persona ideal. n. Sin dar fundamento alguno afirma que si el dueño de un automóvillo presta a un demente y éste. Es necesario que el subordinado sea él núsmo responsable. pero si el hecho no es imputable a este último. Después de la reforma de la ley 17. "" La reforma del arto 43 (ley l7. y ampara a los terceros por la eventual insolvencia del subordinado: pone en juego el patrimonio del principal como garantía frente a la víctima. cir. en el deber de garantía m imprudencia poniendo el vehículo en manos de un insensato. en la responsabilidad indirecta no hay sino un traslado o reflejo de aquélla. la separacIón de los patnmonios de ésta con relación a sus miembros no justifica de ningWl3 manera que los daños que causen los directores o administradores~ aun ajenos al tin de sus funciones. aun<f. quien considera que no es un requisito sine qua non de la responsabilidad el cuasidelito. la responsabilidad se origina en fuentes distintas: la del dependiente. T. 954. 156. La responsabilidad del principal cesa. Civ. cuando el tercero víctima del daño sabía o debía saber que el dependiente actuaba en su nombre personal. Es una desafortunada disposición que amplía la órbita de la responsabilidad de los que dirigen 955. t. '" Cárn. pág. Blanca. en el rexto. op.. pero el daño ya no será la consecuencia del hecho del conductor. Otra cosa es que el principal sea inimputable. y el principal por el hecho de su dependiente. o sea imputables a su autor. sin perjuicio del recurso de aquél contra el causante del daño (art. 1113) SIl. 1316. 1109) y contra el principal indistintamente. El datbnificado a consecuencia del acto ilícito del dependiente puede ejercer la acción resarcitoria contra el autor del hecho (art. pág. por lo que resulta indiferente su falta de discernimiento. "" SALVAT. pág..Si esta responsabilidad se funda en un deber de garantía.. 289. el principal debe asumir el daño ocasionado por su dependiente actuando en vista del fin fijado por aquél. o sea que la responsabilidad no es inexcusable. 1846. DEGAsPERl. op. Una posición aislada en la doctrina adopta BORDA "".). en un verdadero acto de locura.. pero de lege dala es inaceptable: Primero. II. aunque hubiese actuado contra la prohibición del principal o con abuso de las funciones .711 en lo relativo al daño causado por el vicio o riesgo de la cosa. C6d. 1109. op.711). cir. 372. porque el sistema general de responsabilidad civil en nuestro Código se funda en la culpa. deban reflejarse en el patrimonio común (ver infra. como lo hemos expuesto. pues aunque el hecho que ocasionó el daño es el mismo. en ejercicio o con ocasión de sus funciones". porque la garantía se da por los actos ilícitos. 6-V-1969. La víctima tiene así dos responsables: el dependiente. pero que nada autoriza a reflejarla en el patrimonio del principal. Segundo. lo cual significa que la culpa del pnncipal debe ser probada en tal caso.loque razonablemente puede justificarse./.). cuando establece: "Las personas jurídicas rsponden por los danos que causen quienes las dirijan o administren. a pesar de que no pueda imputarse dolo ni culpa al demente que carece de discerninúento '10. 956. 1108. 3) Acro IlJCITO DEL SUBORDINADO.J. sino del riesgo de la cosa tnlsma.7lI) ha introducido el concepto gue criticamos Tal vez ha quendopuntuahzarse una diferenCia entlt los actos de los dependientes y de aque~os que son los órganos mismos de la persona jurídica.. pero.ación de equidad que puede ser impuesta al autor del acto involuntario conforme con el artículo 907 (agregado de la ley 17. es decir que haya obrado con culpa o dolo. Para adnútir aquella solución sería necesario que existiere una excepción expresamente consagrada en la ley atribuyendo al principal el acto involuntario del subordinado. t.". pág.. Ello. 953. nro. sin perjuicio de la indernni7. T. Aunque ambos son responsables por el total del daño causado. B.. m CNCiv. 135. 957. La responsabilidad del principal existe por el hecho ilícito del dependiente. nro.lero no habría responsa~ bihdad refleja de garantía. 1273). más. l' Apel. embiste o mata a uno o varios traÍlseúntes. podrá responsabiIizarse al dueño o guardián del automóvil aunque fuera conducido por un demente. nro. cir. y no en el ejercicio de sus funciones. LL. nro. T IV. 1123. 280/i. c) Legitimaci6n pasiva. . Civ. pág.

a) Daños a las personas. René. Esta obligación de seguridad se refiere a las personas de los contratantes que pueden experimentar daños con motivo de la ejecución del contrato.) . 21 ·XI-1911. S. 1-1. T. 959. 151. op.. cit. 20-V -1936. 1936-1-88. pág. él está obligado a garantizar su seguridad personal. de espectáculo. cil. y se la ha admitido fmalmente con respecto a los sanatorios y clinicas. 1-1. nota de SARRlIT. desde luego. '17 En la obligación de resullado. d) Acción recursoria. 962. equivalente al artículo 1109 de nuestro Código Civil. La jurisprudencia de los tribunales franceses ha establecido una obligación de seguridad como incluida tácitamente con carácter de general y accesoria en ciertos contratos para preservar a las personas o las cosas de los contratantes. hay que averiguar si la seguridad de uno de los contratantes tiene o no tiene un nexo con las obligaciones principales que el contrato impone a la otra. sino la aplicación de la regla del artículo 1382 del Código francés. o. T.. Una sentencia de la Corte de Casación francesa estableció en 1911 SI) que el transportador de personas no se obliga solamente a cuidados materiales. de organización de deportes. El principal responde solamente frente a la víctima por el deber legal de garantía. distingue aun según el contenido de esa obligación de seguridad. Por una presunción obtenida de la estipulación por otro. Cód. El deudor de la obligación de seguridad puede haberse obligado a realizar solamente lo que mandan la prudencia y diligencia. en tal caso el deudor se compromete a que no ocurra ningún accidente. Ch. 1912-1-73. por ejemplo. A veces constituye una obligación "determinada" o "de resultado". 1913-1-1249. ' 16 MAZEAUD et TUNC. él promete conducir al pasajero sano y salvo a destino. No puede liberarse sino probando la "causa ajena" 5"967. 213.lajurisprudencia ha extendido también el beneficio de esta promesa contractual a los parientes del pasajero que resultase víctima de un accidente mortal. 194. El movimiento jurisprudencial en este sentido ha comenzado por el análisis del contrato de transporte de personas. D. SAVATlER.. de juegos de feria. La Thiorie des Obligations. La cuestión se ha considerado particularmente en relación a los contratos de enseñanza. nota de LYON et CAEN. nros.. Civ. Constituye.RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL 963. D. 1123. nro. Paris . es necesario interpretar la voluntad de las partes. 964. 150-151 . pero tiene el derecho de ejercer una acción recursoria contra el dependiente autor del acto ilícito y responsable en última instancia del peIjuicio que con su acto ocasionó (art.. 961. que un transportista se libere de su obligación de transportar a un pasajero cuando no conduce a destino sino un cadáver 516. que esa obligación se funda en una responsabilidad de tipo objetivo..392 RESPONSABIUDAD CIVIL OBUGACIÓN DE SEGURIDAD 393 958.' Vision Juridique el Économique. y donde el principio ha tenido un extraordinario desarrollo y una frecuente aplicación. en opinión de los autores citados. de otro modo. 214. una obligación accesoria que existe junto a las obligaciones esenciales que el contrato impone a las partes S l~. Cass.. la jurisprudencia de los tribunales franceses que hemos citado. op. A) OBUGACIÓN DE SEGURIDAD. no podría verse en ello. debe admitirse que existe un pacto tácito por el cual el deudor renuncia anticipadamente a invocar su falta de culpa. nota de BRErON. '" C. pág. 966. En tal caso la víctima. 132 bis... S. si la obligación de seguridad aparece sin nexo con las obligaciones principales. Para determinar si tal obligación es de naturaleza contractual o extracontractual. No se concibe bien. I1. Esta iniciativa ha conducido a los tribunales a admitir igualmente en otros contratos la existencia de un crédito a la seguridad. pág. si el deudor no puede liberarse demostrando su falta de culpa sino solamente probando la causa ajena. la obligación sería entonces solamente de "medios".. 11' 515 MAZEAUD el TuNc. nro. Por el contrario. 960. 965. Ahora bien. contra los daños que pueden originarse en la ejecución del contrato. . 1957. A falta de alguna circunstancia particular que permita descubrir la voluntad. A partir de 1936 '14 se ha establecido en Francia también una obligación de seguridad en relación al médico que atiende a un paciente. 1937-1-321. Civ.

D. La Cámara Civil 2' de la Capital se pronunció en un caso de lesiones sufridas por un espectador en una tribuna de fútbol'" y declaró que la responsabilidad del empresario de espectáculos públicos. y lrx:. debe procurar los medios y precauciones para que se desarrolle sin peligros para el público concurrente. 55. '20 "1 . 7-XII-I928. D. Ch. . Lo mismo en el contrato médico y el de hospitalización m. op.. Esta doctrina del fallo merece aprobación. 59.. 1937·1-379. 1929-2-17. 136. 645. 1954-284-11. declaró que la entidad organizadora. En caso contrario. debe establecer la imprudencia o la negligencia. 969.. la obligación del explotador es simplemente de prudencia y diligencia. 1941-1-156. Req. por laque está obhgado a velar el empresario"'. lo que ha motivado las críticas de la doctrina'" . que en ese momento tenía a su cargo la administración y explotación del ~ipódromo de Palermo. Cuando se trata de la responsabilidad de un explotador de juegos de feria.. 51' Ch. En otro caso producido con motivo de un accidente que costó la vida a un espectador de una carrera de automóviles. Es decir que conforme a la doctrina de este fallo. pues aquélla está sujeta a una obligación tácita de seguridad como accesoria de la exhibición o es.P. Lyon. cit.. Paris. como si el cliente utilizara un trencito o girara en la rueda.. culpa de un tercero o que se debieron a culpa o imprudencia de la víctima... Paris. etcétera 'lO. t. Pal . Grénoble. 24. por el cual se pone a disposición de los usuarios una piscina. resulta implícito que se alude a la responsabilidad contractual. emerge del contrato innominado que vincula al empresario con el espectador y entre cuyas cláusulas implícitas por razón de su misma naturaleza. como si condujese un "auto chocador". 763. una pista de patinaje. debió probar la existencia de caso fortuito o fuerza mayor. con respecto al espectador lesionado a consecuencia de la rotura de un tablón de la tribuna destinada al público.. que le impone una responsabilidad objetiva a la cual impide invocar y demostrar su falta de culpa en la organización. pág. m Cám.\928.pág. 10-XII-1936. m CNCiv . Ch.. la jurisprudencia ha hecho una distinción: si el cliente tiene una participación activa en el juego. La 525 AlTIRlNl. aun previendo -porque no es imprevisible-la imprudencia o temeridad del público que asiste a estas justas deportivas." Cap. 972. reconoct la existencia de un contrato. Trib. 1947-J-348... 27·/1. 1928-343. Civ. 8-XIl-1941. pág. LL. Mar del Plata. 1945-J-217. como entidad organizadora de la reunión deportiva. sea que élll1Clda en sus bIenes o en SU persona. Civ. una pista de carreras. Apel. 13-V-I947.. al resolver un caso en el cual un espectador sufrió lesiones por una coz que le aplicó un caballo de carrera. mientras lo observaba antes de correrse una de las carreras . nota 77. Atilio A. 971.H. contrato para práctica deportiva. debe considerarse comprendida la . En nuestro país el tema no ha sido mayormente considerado por la doctrina ni por la jurisprudencia. nro. Pal. m Cám..oduCldo c0r. ni se hallaba bajo su guarda. la obligación es de resultado m. Gaz. La jurisprudencia ha encontrado una obligación de seguridad.. aunque en algunos fallos se ha hecho aplicación del principio. cit. 137.que atañe a la seguridad personal de los concurrentes.C. pues el animal que causó el daño no era de propiedad de aquélla. t. pasa del terreno contractual al extracontractual. 1948-U-4032. Sala "B".. Aunque no se dijo si la responsabilidad era en este caso contractual o extracontractual respecto a la entidad organizadora. el tribunal ". 309. cuyo entusiasmo notorio en este tipo de espectáculo le hace incurrir a veces en riesgos que una adecuada instalación preventiva puede evitar o disminuir. se excluye la culpa como·elemento de imputabilidad en el contrato de espectáculo público entre la entidad organizadora y el expectador. Dijo el tribunal que el Jockey Club. A. pero cuando alude a la obligación de segurida. Ch. Clerrnont Forrand. pág. pectáculo. pero solamente de prudencia y diligencia en el contrato de enseñanza intelectual "'. 6·IlI-1945. 22-VII-1969. D. t. Ch.LL. '" Ch.. 970. D. 13-IX-I94I.n0 consecuencia de vicios o defectos de la cosa arrendada. pero inexplicablemente se invoca a continuación el artículo 1133 como fundamento de aquella responsabilidad y haciendo caso omiso del artículo 1107. para eximirse de su responsabilidad por los daños causados por uno de los vehículos intervinientes. 52-4 ACUNA AN'lORENA. 968.1. GOl. anotando el fallo atado en op. D. La Cámara Civil de la Capital'" admitió implícitamente los mismos principios...! parece ti mi tarla El la que incumbe al locador frente al locatario POI todo dañ~ pr. J. LL.394 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD 395 para demostrar el incumplimiento. 19-VI-1969. de enseñanza deportiva "'.

Admitida la existencia de un contrato. lOS. el deudor se podrá liberar de la obligación de seguridad si demuestra que el daño se produjo no obstante su falta de culpa. 979. según el texto de la ley 17. la empresa deportiva no se obligó a que no sucediera ningún accidente por causa del contrato. . por una de las partes. en que las avalanchas de publico forman un fenómeno colecti vo. y que éste resulte del incumplimiento. Existe en ello una obligación de seguridad en cuanto a la cosa. es indudable la obligación de seguridad a que se compromete el organizador conforme a lo que resulta de la doctrina del fallo del tribunal marplatense (supra. La doctrina de este fallo no resulta convincente. En estos casos la obligación de seguridad constituye una de las obligaciones propias del contrato y tiene la importancia fundamental de que en ella consiste la esencia de la convención (infra. obrando con cuidado y previsión. Tal por ejemplo en el supuesto de la responsabilidad en el contrato de asistencia profesional del médico. Es así que puede entenderse como verosímil que cada parte ha confiado en que el cuidado y la previsión de la otra. puede hallar fundamento bastante en el artículo 1198. Cap. nro. como en otros casos en que participe también activamente el propio acreedor en la ejecución del contrato. interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender. b) Daños a los bienes. cuyo carácter contractual no es. Ello na quiere decir necesariamente que esta obligación de seguridad constituya siempre una responsabilidad objetiva. Fed. 975.. 978. 971).) una de las partes asume una obligación de conservar una cosa perteneciente al que con él ha contratado y la de devol vérsela en buen estado. de una obligación puesta a su cargo en el contrato. nro. ya sea tácitamente. atribuyéndose ello precisamente a la falta de elementos de seguridad en el hipódromo. dudoso. la solución parece conforme con el principio de que los contratos deben celebrarse. arrendamiento. 976. El daño que eventualmente pueda experimentar por el hecho de los demás asistentes. En el caso.. préstamo de uso. Esta obligación fue además juzgada con todo rigor. 6-IX-1965. Desde luego que la obligación de seguridad no puede ir más allá de garantizar al espectador por los daños que pueda sufrir por el desarrollo del espectáculo o por las cosas puestas por el organi:zador al servicio del público asistente. etc. La obligación de seguridad en cuanto a los bienes tiene otro carácter distinto de aquella que hemos considerado en relación a las personas de los contratantes. 980. configura un caso de fuerza mayor que libera a éste de responsabilidad. En un gran número de contratos (depósito. t. '" Cám. pues. Contrariamente a este criterio. y Com. 1966-[. pero se trata de una obligación principal. primera parte. así. En efecto. declaró que no existe responsabilidad contractual de la empresa organizadora de un espectáculo deportivo. pág..396 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD 397 obligación de indelTU\izar impuesta en la especie a la entidad organizadora no podría tener otro fundamento que la obligación de seguridad impuesta contractualmente en relación a los daños que puedan sufrir los asistentes al espectáculo. ya sea expresa. Para que la víctima pueda situarse sobre el terreno de la responsabilidad contractual. concluye el fallo.. Sala Civ. cuando éste es imprevisible o irresistible y ajeno al organizador. la pondría al resguardo de daños que pudiera causar a su persona o a sus bienes la ejecución del contrato en lo que concieme a la actividad de sus dependientes o a la intervención de cosas de su propiedad o de su guarda. dijo el tribunal en este caso.711. anónimo. Tallo que sucede muchas veces en los partidos de fútbol. se requiere la existencia de un contrato celebrado entre ella y el autor del daño. y ninguna medida de seguridad aparece incumplida. incontrolado y de inesperado origen. La existencia de la obligación general de seguridad impuesta en forma tácita como accesoria de otras obligaciones contraídas contractualmente. del Código Civil. pues parece difícil negar que una empresa que organiza un espectáculo público celebra un contrato con el espectador que paga la entrada y asiste al mismo. 974. en los juegos de feria accionados por el cliente.. pues no se admitió la culpa de la víctima por haberse ubicado en un lugar peligroso. 1003). 973. pues en casos en que la obligación principal consista en un deber de diligencia y prudencia. por ejemplo. 977. J. o en virtud de la ley o un uso imperativo.. la Cámara Federal de la Capital .A .

IIl. en su caso. estableciéndose un sistema de responsabilidad contractual por el hecho ajeno. Esta solución corresponde por la identificación de las personas del representante y representado frente a terceros. el deudor sería responsable si hubiese podido o debido evitar esa intervención. a) Principio general de responsabilidad por el hecho ajeno. 2) Tercero encargado por la ley o el deudor Representantes legales: 988. 5]1 Dado que esta responsabilidad se funda en el deber de garantía que tiene el dCll. En ciertos supuestos el deudor y. . Busso. y lo mismo en el artículo 2230. nro.) a la responsabilidad contractual por el hecho ajeno. pág. En el supuesto de los daños que pueda experimentar el acreedor en sus bienes. en cuanto impone la responsabilidad del posadero por los daños que causen los viajeros que se alojan en la casa. una acción resarcitoriacontrd éste. Por ejemplo. SUIW 985. Tiene. sí. 975. Cuando un tercero interviene por sí mismo en el cumplimiento de un contrato e impide con ello que el deudor cumpla con su obligación. como tampoco en el derecho francés. en el supuesto del artículo 1561. Trataremos el principio general de la responsabilidad de garantía por el hecho ajeno como obligación tácita y accesoria.. 1119. 984. En el dere~1lo extranjero contienen disposiciones generales los códigos CivIl alemán (art. 288. de los transportistas (arl. La cuestión ha sido contemplada en el Código en situaciones particulares tales como la responsabilidad de los posaderos (arts. l' parte). T. la obligación de seguridad se convierte en una obligación de garantía. según la intervención que el tercero ha tenido en la ejecución del contrato DI. am. A esta obligación de seguridad la denominaremos específicamente obligación de garantía.obligación .. .398 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE GARANTlA 399 981. en que el locatario responde también del daño que causen sus huéspedes. pero desde que ese hecho ha sIdo ejecutado en el cumplimiento del contrato del deudor a qUIen el dependiente representa. 982. op. 101) Y polaco (art. caUsan daño a los bienes del acreedor con motivo de la ejecución del contrato. 689. Los principios contenidos en dichas reglas particulares deben ser generalizados. . de la conducta de sus representantes y auxiliares 529 . ese deudor es también responsable contractualmente por una obligación de garantía. este último se libera de la responsabilidad siempre que el hecho del tercero constituya un caso fortuito o de fuerza mayor "'. La obligación de garantía a cargo del deudor está implícita por el solo hecho de haber implicado a otro en la ejecución de la obligación. de las Obligaciones (art. 987. 1-11. 1631). en tal caso la ley le impone el deber de garantlzar al acreedor contra la acción de esos terceros. como representantes o dependientes suyos. B) OBLIGACIÓN DE GARANTlA. 'MAZEAUD et TuNC. pág. cód. 241). Sin embargo. 1118 y 2230). 511-512. op. 986. cit. Civ. Distinto es el caso de la obligación accesoria de seguridad que comporta para el deudor la intervención de otras personas que. La llamamos así porque la culpa o dolo del dependiente puede comprometer su responsabilidad personal por el hecho propio en la órbita extracontractual. el acreedor responden también en igual medida que por su propia conducta. En esta materia no existen en nuestro derecho reglas generales '~l. no puede ltberarse proba~o que no hubo culpa de su parte en la elección o VIgIlanCia dellercero encargado de la eJecución. ~ue incurrió en culpa o dolo. nro. 1) Tntervenci6n por sí mismo. 278). T. donde la doctrina unánime de los autores ha considerado inaplicable el artículo 1384del Código CIvil francés (correspondiente a nuestro arto 1113.. en relación a los actos lícitos. la cual se hallaría gobernada por principios propios. 983. 1561) Y del empresario en la locación de obra (art. como consecuenc:ia de la intervención de dependientes o subordmados del deudor en la eJecución de la prestación.dor ?Or el hecho d~ las personas que emplea Ucilamente en el cumplimiento de la ~t~gaC1?n. y separadamente los casos legales de obligación de garantía impuestos específicamente en algunos contratos. dellocatario (art. 89. cir. SJO El Proyeclo de 1936 establece con carácter ~eneralla responsabilidad del deuoor por los hechos de sus repreientantes en el cumplimle~o de ~a. El representante legal del deudor compromete la responsabilidad de éste en la ejecución del contrato.

con rspecto a las cuales existe el depóSIto necesarIo. Barcelona. En este supuesto no se trata de la responsabilidad por el hecho de terceros. O sea la muerte O lesión del pasajero. Si un deudor que está obligado a cumpl ir personalmente emplea ilícitamente a otras personas como auxiliares en la ejecución. y además el daño resulta causado en la ejecución nusma de los deberes que la naturaleza del contrato impone al responsable. Lo mismo sucede en el transporte con relación al daño que puedan sufrir las cosas transportadas como consecuencia de hechos de sus subordinados. La responsabilidad está impuesta en relación a las cosas introducidas en los establecimientos. sólo puede comprometer la responsabilidad del deudor como principal si existe relación de dependencia.). casas públicas de hospedaJe y establecimientos públicos de todo género. circunstancia roba o estropea cuadros que por clriosidad tomó de la pared. 990. Hay casos en que la obligación de garantía está impuesta específicamente por la ley con referencia a determinados contratos 53'.debiendo aclararse que el supuesto del arto 184.). En cuanto a las condiciones para que funcione esta responsabilidad. pág. se requiere: a) Encargo del deudor. Por ello son responsables de todo daño o pérdida que sufran los efectos de toda clase introducidos en las posadas. 236. Si es un extraño.. no con respecto a los daños que sufran las personas de los vIaJeros. 1954. Esta responsabilidad surge. 992. Cód. . Civ. 1109. prevé una hipótesis distinta (infra. El representante convencional interviene por encargo del deudor o con su consentimiento. 996. si no fuera así. 2187 infine y 2227 in fine. Esa obligación de garantía no pierde por ello el carácter de obligación accesoria de aquellas otras oblim ENNECCERUS y LEHMANN. 2237). En el caso de los dueños de hoteles. sean otras personas que se aloJan en la casa (art. Cód. En este último caso podrá funcionar el artículo 1113 si los autores son dependientes. pone el siguiente ejemplo: el electricista que por medio de un oficial cuelga en el techo una araña. T. el dafio personal que corresponde indemnizar al transportador por la responsabilidad objetiva que le incumbe por el riesgo propio del transporte. por el artfculo 2230 esta responsabilidad se extiende también a los daños que causaren terceros. 1183). 991. 995. 1) Responsabilidad de los dueños de hoteles y casas públicas de hospedaje. En este caso los dependientes actúan por los dueños en la ejecución del contrato. 993. este es. Cód. n. Vol 1. En estos supuestos no es necesario que el tercero que ejecuta la obligación sea o no dependiente del deudor. El artículo 1118 no hace sino reiterar esta responsabilidad en relación a los dependientes (agentes o empleados) de los dueños. nr(l . 2230) o extraños que se introducen para robar (art. en el contrato de hospedaje existe una obligación de segundad Impuesta al posadero que se concreta en la obligación de garantfa respecto al daño que pudiera causarse por sus agentes o empleados en los efectos de los que se alojan en el hotel. ObligacioneJ. b) Que el representante o auxiliar actúe en el cumplimiento de la obligación del deudor. 3) Empleo ilícito de representantes y auxiliares. 2230). Sm embargo. y por consiguiente. el deudor responde de todos los daños causados. pues el responsable y el eventual damnificado están vincula?os por un contrato. b) Casos legales de obligación de garantía. sea por culpa de sus dependientes o de las mismas personas que se alojan en la casa (art. no habrá responsabilidad del dueño del establecimiento. Así puede ser un mandatario o un empresario independiente. a quien el deudor encarga la ejecución de la obligación. y el caso queda regido por las normas de los actos ilícitos.400 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACJÓN DE GARANTíA 401 Representantes convencionales: 989. lo mismo si con la escalera rompe un cristal. responde SI por deficiente afianzamiento ésta se cae y causa un daño. y el auxiliar ha cometido un acto ilícito en el ejercicio de la función l33. pero no responde si el oficial en esta gaciones que son esenciales de acuerdo a la naturaleza del contrato respectivo. 994. Se advierte que el ámbito personal de la responsabilidad contractual por terceros es más amplio que el de la correspondiente responsabilidad delictual: ésta sólo se refiere a los dependientes o subordinados. como hemos visto. Asf por ejemplo. este solo hecho constituye una violación culposa de la obligación. 534 Los casos legislados en el Código Civil son los que se tratan en eltexto. Com. Civ. sino de la que incumbe por el propio hecho (art. su responsabilidad nace precIsamente del hecho de que tienen los deberes que se originan en el depósito necesario (arts. en la órbita contractual.

t. La culpa es extraña al sislema.. nro.. Fundamento de la responsabilidad.A . Sata "A".. etcétera (art. a su cargo. 1005.. C) OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD CON RESPECTO AL OBJETO. si no medió caso fortuito o fuerza mayor" "'. pág. 289. SJ6 La responsabilidad del transportador en relación a los pasajeros tiene un fundamento objetivo en el riesgo (infra. Sala "F'. CNCiv. 1963·1. 8·XI·1962. t416. 1964-V. o de terceros por los cuales no debe responder. "La responsablhdad objetIva en el derecho pnvado". Esta responsabilidad que incumbe al dueño de hotel no se puede dispensar (art. 1421. Es. op. pág. Así ha sucedido que hurtado un automóvil del garaje donde se hallaba se estableció la responsabilidad del garajista. Por ejemplo. 32). Pablo A. 1561. nro. Tales normas pueden ser directamente suprimidas. en el comodato (art. Esta obligación de seguridad puede dar lugar a una responsabilidad por culpa si la cosa se pierde o se deteriora por falta de cuidado en la conservación de la misma. bajo responsahilidad en caso de no hacerlo. 980). 1118): . 1119.). Craica metodológica. 1004.. 1000. l' parte). como hemos dicho antes (supra. Los artículos 2230 y 2236 excusan la responsabilidad solamente cuando el daño o la pérdida provengan de caso fortuito o fuerza mayor. como son los familiares o visitantes de los viajeros.437).. aunque prueben que les ha sido imposible impedir el daño". por daños y perjuicios. Sala "F'. . Sin embargo. una obligación principal que está en la esencia misma del contrato y existe en relación a lacosa que constituye el objeto de la prestación. salvo la prueba. '" CNCiv. 196 t· V. pág.). pág. de la fuerza mayor o el caso fortuito 53'. 1. T.. m CNCom. 1002. se ha declarado que "mediante la entrega del automotor a su depositario y su recepción por éste. cód.A . como ocurre en la mera introducción de las cosas de los viajeros en el depósito en hoteles. Así es como los enumeran entre los cuasidelitos romanos las Instituciones de Justiniano y las Leyes de Partidas citadas en la nota al artículo 1119 del Código Civil (supra.. 1003. y pág. 2202 y sigs. respecto del daño o extravío de los efectos que reciben para ser transportados (art. 30·V-196 t . en el depósito (arts. Solamente una tradición histórica ubica esta responsabilidad entre los cuasidelitos. 6. capitán de buque o agente de transporte puede excusarse con la demostración de una causa ajena a los deberes contractuales de conservación y transponede las cosas confiadas a aquéllos. cit. Cód.) 53'. 2232) Yes inexcusable (art. Estas normas están desubicadas en el Título IX de la Sección II del Libro II del Código Civil.J. la obligación de conservar la cosa para ser restituida a su dueño en los contratos de locación (art. Civ. Civ. Le son aplicables los mismos principios que hemos visto respecto de los dueños de hoteles (art. 607. como aquella responsabilidad que deriva de las cosas arrojadas o suspendidas. t 970-VI. También es de carácter contractual la responsabilidad de los capitanes de buques y patrones de embarcaciones respecto del daño causado por la gente de la tripulación en los efectos embarcados. o cuando se extravían. pág... nro.. Sata "A". LL. Civ. El depositario está obligado a conservarlo y restituirlo sin deterioro a su dueño cuando así se solicitare. Cap. 1. 999. desde luego. Cód. Canf.. n. expresa que e~t?s cas~ s~n de resp:msabiljd~ objetiva. aun dentro de este ámbito contractual parece haberse hallado una responsabilidad de tipo objetivo en el caso particular de las obligaciones del garajista. 1. CNCiv. 26·/1·1970. 2266) . l .402 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE GARANTIA 403 997. se deba a culpa del viajero. 8·)(I·1963:J. En términos que no admiten dudas. '" BORDA. CNCiv. entre las normas relativas a obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos. se transfiere la custodia y guarda jurídica. 3542. 998. 1185). 77... Es decir que solamenle por la existencia de hechos que demuestren la interrupción del nexo causal podrá liberarse el presunto responsable. Hay supuestos en que la obligación de seguridad es. 2229. ]3·IlI·1962 (falto inédito. una responsabilidad de garantía'" que está comprendida en la esencia misma del contrato.). nro. leg.. lA. La responsabilidad contractual que estamos considerando aquí tiene fundamento objetivo. y solamente la responsabilidad del dueño de hotel. e igualmente la responsabilidad de los agentes de transportes terrestres. 1119. nro. Sala "C". 1..A. 573. son responsables del daño ocasionado . 29t. nro.2) Responsabilidad de capitanes de buques y agentes de transportes terrestres. HORVATH. 141.. 78. en cuanto a la restitución del vehículo guardado en un garaje. aunque nada se hubiese estipulado. 1001.

n. Este factor objetivo de responsabilidad tiene aplicación en los casos de daños causados por las cosas inanimadas (art. 442. págs . '" LLAMBIAS. 1327.711 del año 1968. 1124 y sigs. que imponía responsabilidad al dueño si éste no probaba que de su parte no hubo culpa. Antes de esta reforma la responsabilidad por el daño causado por las cosas inanimadas estaba regida por el artículo 1133.71 L En esta materia el sistema del Código ha sido fundamentalmente modificado por la ley 17. 1008.2' parte del agregado de la ley 17. que establecía la responsabilidad del guardián por el daño producido por las cosas de que uno se sirve o tiene a su cuidado. por ser la culpa de éste una culpa demostrada o revelada nro. 274 y294. Según una parte de la doctrina "'. si demostrase que usó con prudencia y diligencia sus facultades de disposición transfiriendo la guarda a persona idónea. LAFAIT. Pero si el dueño fuese guardián a la vez.CAPiTULO XVII SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "RIESGO" 1. Por ejemplo.• T.LE. La Reforma... . EL SISTEMA ANTES DE LA LEY 17. el caso quedaba regido por el artículo 1113.). Al COSAS INANIMADAS 1007. pág. .711) y por los animales (arts. cit. el artículo 1133 se refería al caso en que el dueño no fuese a la vez el guardián y podía aquél excUsar su responsabilidad probando que de su parte no hubo culpa. 1113. El sistema se completaba con el artículo 1113. op.RESPONSABILIDAD EXTRA CONTRACTUAL 1006.

ACUÑA ANZORENA . En el segundo.) y se regía porel artículo 1113.. sino la demostración precisa de una causa extraña >". 1.'. nro. 88. Revista Civil de Jurisprudenc/O. no es preciso que lo sea. que nuestros tribunales no quisieron nunca adoptar expresamente.l: Remitimos para el análisis de dicha jurisprudencia al exhaustivo estudio sobre la materia que ha(. interpretándose el artículo 1133 en función del artículo 1113. ellas resultaban ser. etc. cit. De acuerdo a otras opiniones doctrinarias.t. Cap" Sala "A". 543 Véase el comentario de esta jurisprudencia en SALVAr. E.pág. t. 1961-IV.. 185. págs. en nuestro país prevaleció siempre esa distinción.A . nro.893"'. 387. 1009. afirmaron una jurisprudencia dinámica que facilitaba grandemente a la víctima la prueba de la culpa del conductor. pág. Bl/sso. p~g. ''Responsabilidad indire::ta". op. falla de frenos. 656. 1017. Sala F.513. LL. el dueño o guardián. CNCiv. pág. t. pudiendo sólo excusarse la responsabilidad del guardián por la prueba del caso extraño (caso fortuito o fuerza mayor. R. Es decir que éstos respondían en el supuesto del daño causado por la cosa: el dueño.t. pág.406 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS INANIMADAS 407 y no meramente presumida. De esa manera y por la vía pretoriana se estableció una inversión de la prueba cuando la víctima era un peatón y. t.49. T. culpa de la víctima o de un tercero) . En el primer caso el daño era causado con la cosa y se regía por el artículo 1109. Sala "C': LL. nota 691. . que si ordinariamente suele ser el propietario. que sentaba la regla genera!'''. IV. SALV AT "". no la prueba de su falta de culpa. Para la mayoría de los autores el responsable era siempre el guardián de la cosa inanitnada. 223.1> ANASTASI. 22-28 y 31~J SALVAT. 1932.ll O. ED. pág. Sala "D".D. o la culpa de la YÍcti ma o de un tercero.~f:. más aún. 1015. es decir bajo la acción del conductor.pág.o nducido. 1014. t. . y la cuestión aparecía resuelta en iguales términos que aquella jurisprudencia francesa de 1930. 2892.. . 387..Or. en el recordado fallo de las Cámaras Reunidas de la Corte de Casación del 13 de febrero de 1930 (supra. ORGAZ. resultaba beneficiada ésta con una nueva tendenciajurisprudencial que exigía al conductor. 2890. tal como lo establecía el artículo 1133 "".. se ha producido en nuestros tribunales una copiosa jurisprudencia en relación a los frecuentísimos casos que se han presentado con moti vo de accidentes de automotores. t. 1961. . en Accidentts de AUUlmOTOreJ. que el peatón embestido por un automóvil no debía en la práctica cargar con la prueba de la misma. nro.. la responsabilidad incumbía siempre al dueño.Sala E .lI2. nota 69 n). 6. pág.. no sólo en virtud de la aplicación de presunciones legales casuísticas establecidas en la Ley Nacional del Tránsito 13. L8. desprendimiento de aro de rueda. SaJa "A". As.. y siguiendo de cerca a los fallos de los tribunales franceses hasta 1930. nuestra jurisprudencia distinguía entre el daño causado por el automóvil c. nuestros jueces con un encomiable criterio plástico y funcional . pág. pág. En los primeros momentos. Si bien la jurisprudencia francesa borró toda distinción entre daño causado con la cosa y por la cosa. 1012. 10 11. explosión de neumáticos. lA. Sala "E". LeÓlÚdaS. 10 16. cit. Sin embargo. H.. cuando el daño era causado con la cosa (automóvil conducido).. Hs. t. Sala "C". Sala "F'.lA. op. págs.. 10 I.eBREB8IA. 1961-V. 222.LL. 10 10. pág. 10 13. LL.626. l . En cuanto a las personas responsables. y el daño ocasionado por defecto de fabricación O conservación. pág. salvo algún caso aislado con voto del Dr. t. En esta materia de la responsabilidad por el daño causado con intervención de cosas inanimadas. 1. \f. 85).D. 656. IV. Sala "D". Responsabilidad por el He cho dI! UU Cosas Inanimadas . E. el daño era causado por la cosa (rotura de la barra de dirección. como cuando transfiere a un tercero la guarda de la cosa. o por marchar a una velocidad superior a la pennitida.. 68 Y69 crean severas presunciones de culpabilidad contra el conductor que embiste a un peat6n en la senda de seguridad reservada a éstos. o por circular a contramano o adelantarse a otro vehículo sin observar las reglas pertinentes. para eludir su responsabilidad el guardián debía proyectar fuera de su órbita la causa eficiente del daño. . pág. 88. acreditando que esa causa era un caso fortuito ajeno a la cosa. 65.JOJ . en el caso de los artículos 1113 y 1133. De este modo las diferencias entre hecho ejecutado con la cosa y hecho de la cosa quedaban suprimidas. cit. 185. 544 Los artículos 47.. t.! ~5. 626. 221. sino también por el juego de presunciones hominis que importaron un tal afinamiento de la noción de culpa. pág. 627..

En rigor de verdad. Con lo que el sistema queda circunscripto y resulta excepcional en relación a la culpa. 1025. 1021.. En rimer lugar.711 el sistema tradicional de la responsabilidad se vio profundamente conmovido. en los supuestos de daños causados con los automóviles. 1971. la distinción entre hecho con la cosa y hecho de la cosa. podían destacarse nítidamente las acciones individuales. 1023. la crítica resulta exagerada y su preocupación infundada. A su vez el guardián respondía por su culpa presumida en el cuidado y atención que debió poner en la guarda y empleo de la cosa. en cierto modo. el ámbito de esa responsabilidad objetiva se limita en la ley 17. lo mismo que en los daños producidos por los animales. por aplicación de las normas de responsabilidad indirecta del principal por el hecho del subordinado. a) Justificación de la reforma. colocaban el sistema en estas hipótesis dentro de la órbita de una responsabilidad objetiva con fundamento en un deber de garantía. 1022. Sl6 LLAMBfAS. en cuanto a la prueba de la culpa. págs. 631-635. 1024. habida cuenta de la muy fluida noción de dependencia aun accidental que los tribunales habían admitido. con la misma extensión que la presunción legal del artículo 1113. si tampoco existe culpa de la víctima. la jurisprudencia había también suprimido prácticamente. fácil era imponer a los hombres estrictos deberes de respeto y solidaridad y fácil resultaba también valorar una conducta obrada con entera libertad. Bs. pero se llegaría a un casuismo inaceptable en la legislación. por la incorporación de la teoría del riesgo creado en los casos de daños causados por las cosas 546. RAFFO BENEGAS. pero se llegaba fácilmente a la responsabilidad del dueño o guardián. y además la apreciación de la falta de culpa era de tal modo estricta que sólo se llegaba a admitirla demostrando la falta de causalidad. Cuando los daños se causaban a peatones las presunciones hominis cubrían los casos. En la hipótesis del daño causado con la cosa y regido por lo tanto por el artículo 1109. 1019. Si una persona resultaba vícti ma del hecho de un inocente. En tercer lugar. EL SISTI:MA IMPUESTO POR LA LEY 17. nro.408 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS INANIMADAS 409 en cuanto (al sal va prueba en contra de su culpa presumida. lo cierto es que la teoría objetiva concebida como una responsabilidad sin culpa se hallaba incorporada a nuestro sistema jurídico por obra de una jurisprudencia realista y. . que sigue siendo el factor genérico determinante de la responsabilidad civil. la responsabilidad era naturalmente del conductor culpable. pareciendo más razonable dejar a la prudencia de los jueces establecer qué cosas son las que tienen riesgos y qué cosas no los tienen. Al dictarse la ley 17.711. si transfirió la guarda sin culpa o sea a persona idónea o fue privado de ella contra su voluntad (robo o hurto). pero desde que no se le permitió probar su falta de culpa. parece justo admitir hoy la responsabilidad objetiva cuando se causa un daño sin culpa del autor del hecho o del guardián de la cosa. que son los más frecuentes. el fundamento de la responsabilidad no podía decirse ya que reposara en la culpa sino en un deber de garantía. por ejemplo. en opinión de algunos autores. consecuentemente en su simplicidad. 1020. 547 Tal vez parecería conveniente limitar más aún los lfmites a casos especialmente previstos en la ley. Compendio de Derecho Civil. Es decir que siempre existía una inversión de la prueba. Obligacio- /les. 1018. Dentro de los límites que la legislación vigente le señala "". o sea que son peligrosas o susceptibles de dañar. As . Podía entonces decirse con justicia que el culpable debía responder y el inocente estaba exento de toda sanción. En segundo lugar. SASSOT. En tiempos en que las relaciones humanas se desarrollaban sin las complejidades de la vida moderna y.711 a los daños causados por las cosas inanimadas que tienen riesgos. 1285 . creati va. no era dado a los hombres modificar los designios de la naturaleza y esa víctima debía soportar sola todo el daño. y la limitación de la prueba a la falta de casualidad en los daños causados por las cosas inanimadas. Es así que la inexcusabilidad de la responsabilidad del principal en los daños causados por los depenilientes.

La responsabilidad es simplemente mancomunada y la deuda se divide. en una actividad lícita y además útil para él. última parte). 32). sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la víctima o de un tercero por quien no debe responder.711 suprimió el artículo 1133 y agregó al artículo 1113 los siguientes párrafos: "En los supuestos de daños causados con las cosas. los padres de familia o inquilinos que habiten el inmueble. . en proporción al interés de cada uno en el edificio. El fenómeno de este siglo es la explosión demográfica que. juntamente con otros (supra. Resulta razonable que quien provocó el daño aun sin culpa. se ha operado en los últimos tiempos una profunda transformación social. y pone la ciencia al servicio de una tecnología cuanto más avanzada tanto más peligrosa para la seguridad de la vida y de la salud. con su secuela de accidentes incontrolados. cuasidelitos del derecho romano. cuando no en aglomeraciones multitudinanas. Si las cosas caen en fundo propio no sujeto a servidumbre de tránsito rige el artículo 1111. que lo ocasionó. Aquí no es ya cuestión de juzgar conductas sino de repartir los daños que la actividad necesaria y útil de los hombres va produciendo. la ley 17. 1032.711 en los casos de cuasidelitos (art. 1690). parece justo apresurarse a socorrer a la víctima. Si el hombre causa actualmente un daño con su hecho o con su cosa. nro. y nos muestra también esa actividad individual fundida en grupos o equipos. a la socialización de los riesgos en lo que el seguro opcional y especialmente el seguro obligatorio son los primeros pasos.410 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑOS CAUSADOS CON LAS COSAS Y POR LAS COSAS 411 1026: Sin embargo. y sólo estimulada por una preparación superficial en un sistema de educación de masas. Esta responsabilidad no es solidaria (art. y si no podemos hacer un reproche de conducta a quien lo causó ni a quien lo sufrió. deberá demostrar que de su parte no hubo culpa. Es así que si todos estarnos expuestos acausar un daño también lo estamos a padecerlo. cargue con las consecueocias del riesgo que creó. 1031. 1121) Yconstituye una excepción al régimen de la solidaridad impuesta porla ley 17. por lo tanto. b) Daños causados con las cosas y por las cosas. La norma contenida en el actual artículo 1113 rige hoy los daños causados con la mediación de cosas. pero si el daño hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa. 1109. Si la cosa hubiere sido usado contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián. . 1029. aparte del grave problema universal de la insuficiencia de recursos para la subsistencia de la humanidad en un futuro no muy lejano. resulta difícil establecer si es su culpao la ajena. para eximirse de responsabilidad. 1030. 1033. ha sido derogado por la ley 17. sometida a la presión de los medios mecánicos del transporte y la comunicación. según parece inexorablemente. y luego las grandes concentraciones humanas producidas por el industrialismo. sometida a los procesos automatizados de la cibernética. y la seguridad social integral encarada bajo la autoridad del Estado será en última instancia el medio de repartir los daños. consumos indiferenciados. o por terreno ajeno o por fundo propio sujeto a servidumbre de tránsito. exceptuando los supuestos previstos en el artículo 1119 referidos a los daños ocasionados por las cosas arrojadas de un edificio (de effusis el dejectis) O colocadas O suspendidas de un modo peligroso (de positis vel suspensis) y que en su caída pueden causar daño a los que transitan por la vía pública. Al incorporar a nuestro ordenamiento legal la teoría del riesgo creado. Estos casos de excepción eran. y responden de los daños que se ocasionen. Constituyen hipótesis de responsabilidad colectiva cuando se ignora quién arrojó (infra. El camino emprendido se dirige. A ello han contribuido el maquinismo primero. En cuanto al artículo 1134. nos trae hoy una manifestación de vida social que crea hábitos comunes. o la de la propia víctima. nro. el dueño o guardián.711. no será responsable". 1027. Este panorama de la vida moderna nos presenta un desvanecimiento de la personalidad por la pérdida del control de la propia actividad física. y parece justo que soporte el daño quien obtiene el beneficio inmediato de esa actividad. nro. Parece existir hoy en el hombre medio un desmedro de la personalidad por la claudicación de su inteligencia. por laque los daños ocasionados por la ruina de edificios quedan ahora regidos también por el artículo 1113 (infra. una cultura uniforme y anónima. 1077). 1028.

Riesgo es la eventualidad. 1036. nro. Tal vez lo que ha querido decir el autor nombrado. como por ejemplo: caídas de árboles. una decisiva actuación del hombre que maneja una cosa no riesgosa en sí misma y que responde dócilmente a su accionar. Bien podría decirse que existen infmitos grados de participación de las cosas en la causación de los daños.a objetiv(I de responsa· hllid. A pesar de la crítica que se le puede hacer a la redacción del artículo por su falta de precisión.D. La responsabilidad se funda en este caso en la teoría objetiva del riesgo creado. queriendo rernarcarqueJa ..responsabIlldad ror el daBo causado por las cosas va unida a la guarda y no a ~a cosamls!l13. como si estuviesen en una situación intermedia por la necesidad de un cuidado o vigilancia especial para evitar que dañen. 1930-1-159 JlI). Con el sentido que damos en el texto esta diferendaci6n parece '" ORGAZ. al suponer que ello sólo puede a decir que se ha suprimido toda distinción entrebecho con la cosa y hecho de la cosa. excluyendo del artículo las cosas que no son sino instrumentos de la acción humana que se hallarían comprendidas en el artículo 1109. hasta la exclusiva intervención de una cosa en el origen del daño. según el propio mensaje ~ ésta. 2) aquellas otras que ofrecen peligro de causar daño. ° sea que e fundamento de la responsabilidad admitida en el fallo p!enano seguía Siendo la culpa en la guarda y no el riesgo de la cosa.lviles se hasuprinudo esa distinción por considerane a estos I1ltim(ls las cosas conriesg(ls de que nos habla aqllél. por lo menos vlMuaJmente. !S5l Adviértase que esta dIstinción la hizo la Corte de Casación francesa en ] 927 en el mismo caso "Jand'Heur c/Galeries Belfonaises" (supra. la solución legal consagra en StlS propios términos esa dicotlJrnía.ca siguió la la!>or de 11 comisión reformadora. 1039. Los diversos matices que dan mayor prevalencia al hecho del hombre sobre la cosa. é. es que en m ateria de aocidentes ocasionados por los automc. 83). y por otro lado. pero nos parece que BORDA incurre en una inexactitud y las que no lo tienen. lo que ha dado origen a discusiones sobre sus verdaderos alcances. Ahoralos automóviles que causan dano. sin duda. Desde el supuesto de total ausencia de cosa "". están siempre someádos al sistern. 176-177. no pueden tener una diferente regulación legal po'rque sería crear un complicado sistema jurídico de muy difícil aplicación. . c) Cosas peligrosas y cosas no peligrosas. La responsabilidad se funda en una culpa en la guarda que resulta presumida por la ley. sean conducidos o no.t 30. La Culpa. Todo lo contrario. arropladaal espíritu de la nonna. Ydejando dentro de las previsiones normativas del artículo citado dos clases de cosas: 1) aquellas que sin vicios ni riesgos deben ser guardadas o vigiladas para que no ocasionen perjuicios. El criterio adoptado por la reforma es. o a la autonomía riesgosa de la cosa sobre la acción humana. 815) expresa que la refonna distingue las cosas que tienen vicios o riesgos derivados de su propia naturaleza 1038. 1035. Luego. y la hipótesis absolutamente opuesta en que la cosa supera las posibilidades humanas y provoca el daño por su riesgo y a pesar del hombre . humareda excesiva. o sea una categoría de cosas que sin tener riesgos no caen dentro del ámbito de éstas. contempladas antes en el artículo 1133 ahora derogado.P. La ley no ha creado un tertius genus entre las cosas que tienen riesgos y las que no los tienen. 1041. en 193V. una decisiva intervención de una cosa peligrosa que supera la acción humana y queda fuera del control del hombre. el de cosas que tienen riesgos y cosas que no los tienen. por un lado. 1040. No nos parece aceptable la distinción que hace ORGAZ "". 1037. Es más sencillo distinguir entre el caso extremo en que el hombre domina la cosa y la usa como instrumento. las Cámara~ ~eunidasde la Corte de Casación las rechazaron. págs.. las situaciones contempladas son dos: el daño que se ocasiona con las cosas y el daño que se causa por las cosas 548. en el que m~ tarde. como si el desplazamiento de una roca por la pendiente de una montaña hiriese a un pasante. Pero entre esos extremos existen grados intermedios que nos muestran. . Por un lado se trata de los daños causados con las cosas. etcétera. podemos decir que la distinción que corresponde hacer es entre cosas peligrosas y cosas no peligrosas "'. '" BORDA ("Responsabilidad contractual".412 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS PELIGROSAS Y COSAS NO PELIGROSAS 413 1034: El nuevo texto del artículo 1113 se refiere a dos situaciones distintas que son obviamente reguladas de distinta manera. que tan de cer. y en el segundo no habría responsabilidad alguna por el carácter fortuito del acontecimiento. darse en~l cas~ del choque de dos personas que practiquen el nudismo in[egra! y que 8UJ1 podna decIrse que el cue~o es una cosa que responde al espíritu que lo anima. pág.porque en verdad se estaba consagrando una responsabilidad objetiva al "" Ridiculizado por Rl1ERT (D. . contingencia o proximidad de un daño. En el primer caso habría responsabilidad del autor por su culpa.d. como si un individuo diese a otro un golpe con el' codo lesionándolo. y por otro lado se trata de los daños causados por las cosas o por el hecho de las cosas.

pues se alude al núsmo concepto desde que el vicio de que se trata es una falta o defecto de fabricación o conservación de la cosa que hace a ésta susceptible de dañar. Las primeras carecen de autonomía para dañar: sólo son peligrosas como instrumentos del hombre "'. como la pólvora. puedeexcepcionalmente tener un peligro estático si sus escalones fuesen resbalosos o se no permitir la prueba de la falta de culpa. 16) responsabilizó a Obras Sanitarias de la Nación por los daños sufridos por un transeúnt~ al caeeen una boca de desagüe existente en una cuneta que ca~c{a de la. !l2 De ellas hemos tratado al esrudiar los daños c2usadls por el horrbre con las {'osas (supra. Al referirse el artículo al vicio se incurre en una tautología. 1049. Es una responsabilidad por ti hecho personal ¿ande la culJa se prc~llme. El bastón sirve de apoyo al hombre para caminar.414 RESPONSABILIDAD CIVIL VICIO Y RIESGO 415 1042. Se declaró responsable a la Muruclpahdad por haberse cornprobado que la baliza contra la cual cllocó el vehículo carecía de la correspondiente luz indicadora El mismo tribunal (20-IX·1968. pero no la cosa misma. Es as! que la Corte de CasaCl6nen elcaso Tncoord (C.711 menciona el daño proveniente del vicio. un esfuerzo de sistematización nos permite ubicar en un sector las cosas que normalmente no son peligrosas. pág. En este caso el daño no es causado por el vicio o riesgo de la cosa. el fundamento de la responsabilidad en estt caso es decididamene oqeli'to (s"'fJra. 1043. . 134.. t. sin duda. ~sputs de la reforma introducida por la ley del 3 de enero de 1968 ajare 489-2. pero no las cosas núsmas. las soluciones de la juIisprudencia f~ancesa parecen aleja:se cada vez . pero puede ser el objeto con el que al caerse se lesione clavándose la punta. o no tenerlo. 18·XII-1964. 1965·191) declaró que cuando un demente utiliza una cosa para provocar el daño. Como si una cosa cualquiera es puesta en medio de la calzada en una avenida y un vehículo la atropella lesionándose el conductor "'. la razón determinante de que se hubiesen previsto en la reforma los daños '" CNCiv. pueden ser colocadas por un individuo en situación de riesgo y ocasionar un daño. Hay así una gama infinita de cosas que van desde aquellas que pueden ser peligrosas hasta las que son muy peligrosas. Las cosas. 1047. La pólvora está siempre pronta a estallar. 860). LL. aludir al riesga. sin embargo. no obstante hallarse en reposo. lo que parece incongruente con el fundamenro que aún quería conservar. El peligro es una calidad accidental de las cosas.. . En uoo y otro caso. fundán:lose en el arto 1 J84. Hubiera bastado. que es inerte y normalmente no peligrosa. 1046. es peligrosa. D. la víctima puede. Lo estático es el peligro que la cosa puede llevar en sí. 27-VIIJ-1968. que no lo sea en absoluto. Lo dinánúco es el peligro que las cosas pueden tener en acción. Aquellas que tienen autonomía para dañar pueden ser clasificadas en cosas que tienen un peligro estático y otras cuyo peligro esdinámico. El tribunal se vio precisad:> a llamar "presunción de responsabilidad" y no "presunción de culpa" l1a solución que admitía. puede ser peligroso. 9). Además una cosa normalmente destinada al movinúento (no inerte) puede tener también un peligro estático en el vicio de fabricación o de conservación. sino por el hecho del hombre con la cosa que colocó de un modo imprudente. 866. t. Las segundas SOn fuente autónoma de daños. nro. Una escalera. en cambio. C6:l. 1048. su responsabilidad está regida por la primera parte del agregado al artículo 1113. LL .. el peligro dinánúco es el de las cosas que llevan el riesgo (patente) en su accionar.. por excepción. la baliza y la bOCEl d~ desugOe (ro~as mertes) se hallaban colocadas en situación de peligro. 1045.correspondiente tapa rejilla. De algunas cosas se puede decir que son peligrosas pero de ninguna se puede decir. Las cosas inertes pueden tener normalmente un peligro estático. Sin embargo. El peligro estático es el de aquellas que conllevan en sí el riesgo (latente) pero requieren un factor extraño para desencadenar el daño. Ctv. y que tienen por fin el movimiento sea en un lugar fijo (un telar) o desplazándose (un automóvil). Cap . 134. El artículo 1113 en el agregado de la ley 17. además del riesgo. pág. hallasen en mal estado de conservación. y se presume la culpa del dueño o guardián de la cosa. y en otro sector aquellas que son normalmente peligrosas. 1044. Cass. !'\ obtener reparación : la turbación mental no constituye fueaa mayOJ. Cuando nos referimos a cosas inertes nos referimos a objetos que por su naturaleza están destinados a permanecer quietos por oposición a las cosas que no lo son. Sm embargo. d) Vicio y riesgo. que cuando se ponga en movimiento puede manifestarse y ocasionar el daño. La idea de que los automóviles son la causa más frecuente de los daños ocasionados por las cosas inanimadas ha sido. si la pólvora estuviese húmeda.' Sala "B". Lo mismo puede decirse de la calzada o de la vereda. nro.~á~ de 1~ presunción de culpa en la guarda. inertes o no.

pág. refiriéndose al vicio. es verdad que la ley hace responsable al dueño o guardián por razones prácticas. la responsabilidad por el hecho propio (art. 1053. 1109) Y puede el damnificado reclamar por el daño sufrido contra el que construyó la cosa con vicio probándose su culpa.). en la construcción. la ley hace siempre responsable. tendría éste acción contra el constructor por lo que hubiese pagado (argumento del arto 1134. cit. Ul bis SANTOS BRIZ. 1054. Cuando el fundamento de la responsabilidad objetiva es la garantía. Con este alcan::e podemos decirque el deber de responder ~r VIcio es unaobligaci6n de garantía. op. Pero. En el supuesto del vicio.. Henri. pero el dueño o guardián no responde como garante de la culpa de otro. y un responsable mediato o indirecto que responde también por la culpa de . Cód. pero esto puede ser predicado de la resp:msabilidad en ~eneral . que existe siempre una culpa en el fondo de la responsabilidad. 1051 . que hace a la cosa peligrosa. Civ. y es por eUo también que el responsable como garante tiene acción de reembolso de la indemnización pagada contra el autor del daño. Civ. Tratándose de daños causados con automotores no cabe ahora distinguir como lo hacía aquella jurisprudencia entre el que causaba el hecho de la cosa (vicio por defecto de fabricación o conservación) en que la culpa se presumía. donde la culpa debía probarse.416 RESPONSABILIDAD CIVIL VICIO Y RIESGO 417 causados por el vicio y por el riesgo de la cosa. 1109) y.). al dueño o guardián. La CrJpa.escindi61dosc de la culpa de los que lo manejan. La responsa· bilidad de! dueno o guardián se ongina directamente en el riesgo que comporta el uso de Wla cosa peligrosa. si es el dueño o guardián el demandado.) "'bU. ya que ordinariamente el damnificado no está en condiciones de apreciar si el vicio era de construcción. in fine). generalmente oculto. Dice Orgaz. o sólo de conservación imputable a éste. 1123. nro. más atrás. Sería ese daño una consecuencia mediata. Tal es la hipótesis de la responsabilidad del principal por el daño causado por el dependiente. en cuyo caso la ley autoriza expresamente aquella acción (art.otor que sea utilizado en nombre y cuenta propia. Nada obstaría a que la víctima dirigiese su acción directamente contra el constructor (art. Por razones prácticas. El automóvil es en sí mismo una cosa peligrosa (cosa con riesgos). Una respetable doctrina considera que en el supuesto del vicio de la cosa. 1115). Es cierto que el damnificado puede dirigir su acción resarcitoria contra el constructor o fabricante de la cosa cuyo vicio originó el daño (infra. sea. Vocabulario Jurídico. 1052. por ser una norma l" En sentido lato. No hay disposición alguna que lo autorice a ello y no puede invocarse analógicamente lo dispuesto en elartículo 1124. Cuando el fundament()de la responsabIlidades lagarantía aludimos a una obligación accesoria de otra ~rincipaJ que aquélla tiende a asegurar. 413 y sigs . y por lo tanto previsible. existe un responsable inmediato ante la víctima. págs. Es por ello que el peIjuicio ocasionado compromete a la vez dos responsabilidades frente al tercero dañado. Gua~anone). según el mismo autor. Jaime. en cambio. 903. que es aquel por cuya culpa el daño se produjo. . " ORGAZ. por los daños qte cause estando parado O en movimiellto tiene fundamento en el riesgo de la cosa p¡. del que se causaba con la cosa (automóvil conducido). Rige en este aspecto plenamente y con entera autonomía. trad. Cód. nros. 1070 y sigs. ajeno al dueño o guardián. cualquiera sea el origen del vicio. sea la culpa del dueño o guardián en la conservación de la cosa. aun en el deber de responderpor culpa. aquél. a1udiéndose implícitamente a la dualidad de hipótesis que inspiró a nuestra jurisprudencia anterior la diversidad del régimen que ahora se trata de suprimir. de la que debe responder el que actuó con culpa (art. garantía es sinó nimo de obligación y responsabilidad (CAPITAm. castode A'tuiles H. el responsable como dueño o guardián que indemnizó a la víctima no tiene acción recursoria delictual contra el constructor para obtener la restitución de lo pagado como supuesto garante. 202.• considen que la responsabilIdad que deri va para In tenedor o poseedor de un ve}Jculo de m. ya que el tercero damnificado no está en condiciones de apreciar la existencia misma del vicio. sea que el peligro provenga de un vicio del vehículo o de su desplazamiento fuera del control del conductor (véase in/ra. sino sencillamente porque la cosa que emplea es en sí misma peligrosa a causa del vicio de fabricación o conservación "'. Es decir que existe un garante en favor de la víctima por el daño que otro le causa. ante la víctima. la responsabilidad no es por riesgo sino que es una responsabilidad objetiva de garantía establecida por la ley en favor de los terceros perjudicados '''. No estamos de acuerdo enque el vicio constituye unaresponsabilidad de garantía y no por riesgo. 1050.

Por nuestra parte. o sea el tenedor lato sensu (guarda material). sin que pueda demandarlos conjunta ni subsidiariamente ILI. 1060. salvo si el incumplimiento hubiese sido malicioso (art. Cód. negándose tal carácter aquien lo detenta de hecho. obtendría subro~6n lega! (art. . si no se ha desprendido voluntariamente de la tenencia o si no la ha perdido contra su voluntad. 520. 1059. nro.). Consideramos que el concepto más preciso es el que fij61a Corte de Casación francesa (fallo de las Cámaras Reunidas. Tratado . 1160. El concepto de guardián da lugar a distintas teorías. Es decir que en este caso se trata de una responsabilidad subsidiaria o excluyente. . 4) los poseedores ilegítimos y aun viciosos. pág. aunque no tenga ningún derecho sobre el mismo. locación.) '56. 521. MAZEAL1> etTuNc. 2506. En el riesgo. Es la llamada "guarda intelectual". 146. pero eUa tendrá que elegir a uno de ellos pllra requerirle el pago. 1057. comodato.AMS1AS. de uno u otro alternativamente "'. puede ser el guardián. '" BORDA. y precisando el concepto. Así por ejemplo: 1) el dueño. 396.). T . a pesar de la detentación de la cosa. Civ. más exactamente. según la especie resuelta. pues el ~S6 Desde luego que si el dueño o guardiáll paga jnd~mrizaci6n a la víctima del <!afto causado por el vicil:l de la cosa. 3) los tenedores legítimos de la cosa sin facultad de uso y goce (tenencia desinteresada) como el mandatario. El dueño es quien tiene sobre la cosa un derecho de dominio (art. f) Carácter de la responsabilidad. 2) los tenedores legítimos de la cosa con facultad de uso y goce (tenencia interesada) como el locatario. El criterio adoptado en ese fallo es el siguiente: "es guardián aquel que tiene de hecho un poder de mando en relación con la cosa. También se ha considerado por oposici6n a aquél concepto. 11. 1. Cód. podemos decir que es guardián quien ejerce de hecho o de derecho un poder de mando. cit. un mecánico. pág. nro. 2-1. y. Teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad por el riesgo de la cosa y no fundada en la culpa del guardián. 1109). En cambio no son guardianes. usuario y anticresista. Civ. la solución debe ser diferente de la que hemos considerado para este último caso (supra .). nro. La responsabilidad del dueño o guardián por el daño causado por el vicio o riesgo de la cosa. 314. usufructuario. dirección o control sobre la cosa. 2-VI-1941) al rechazar la distinci6n entre guarda material y guardajurídicll. como elladr6n y el usurpador. Tampoco rige la solidaridad legal . cit. n. Se ha considerado que guardián es quien tiene la cosa bajosu poder. 1085). op. Civ.. etcétera. 862) en que la responsabilidad es del dueño si es al mismo tiempo el guardián. ya sea un contrato de compraventa. que guardián es quien tiene un derecho sobre la cosa(guardajurídica). la responsabilidad es del dueño o guardián. 1056. cód. pág. es una responsabilidad personal frente a la víctima. depositario y acreedor prendario. porque el factor objetivo de responsabilidad está dado por la utilización de una cosa peligrosa. Civ. los servidores de la posesión que tienen la cosa bajo su poder por su relación de dependencia o por razón de servicio. e) Personas responsables. nro. pero adviértase que la responsabilidad contractual no comprende más que los daños que son consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento (art.418 RESPONSABILIDAD CIVIL PERSONAS RESPONSABLES 419 de excepción que contempla un supuesto específico que configura precisamente esa responsabilidad de garantía. hará la víctima tenga ante sr a dos deudores. la responsabilidad corresponde a quien ejerza la guarda. gobierno. 2510. 1058. 768-~~ de las acciones y derechos de éSla contra el constructo: o labnante de ]a responsmlhdadde ~stc: (llrt. ~ue cosa U1 . es guardián el propietario de la cosa o el que de hecho ejerce en relación con ella un poder de mando" "'. T. También se afirma que lo decisivo para configurar el guardián es el aprovechamiento económico de la ladrón de un automóvil. un portero o cuidador de un inmueble. Cód.. IM7 e ) 519 La circulIstancia de que la obligación sea disyuntiva o de sujeto alternativo. si se ha desprendido de la guarda de la cosa. o. 1061. un sereno. La responsabilidad está impuesta al dueño o guardián. independientemente de que lo ejerza por sí o por otro (art. como un chofer. comodatario. como el ladrón. La acción que puede tener el dueño o guardián contra quien la fabricó es la que puede eventualmente derivar de la índole contractual de la relación que hubiera tenido con el mismo. pero no en forma subsidiaria o excluyen5. op. 1055.

pág. para eximirse total o parcialmente de responsabilidad. t. La cuestión tiene importancia en relación a los efectos que no sro los de la solidaridad. y.ayorextn~a al funcicmnmiento del vehículo. g) Causas de exoneración. en última instancia. E.. Y por ser la más adecuada al resultado buscado de dar al damnificado mayor seguridad en el resarcimiento.. pág. pudiendo el dueño reclamar al guardián como damnificado indirecto (art. cuando el dueño se ha desprendido voluntariamente de la guarda de la cosa. parte. 4 e). comodato o depósito. responden solidariamente todos los dueños o todos los guardianes (unos u otros).. "Responsabilidad extracontracl11al". que resulta de los am.J. en cambio. 30. 1065.. 1113. y con independencia. corno elpres~mos el! el texto. Así habrá que consideraren primer lugar los ténninos de laconvención entre las partes. prenda o anticresis. conforme a la interpretación que corresponde dar al artículo 1109. usufructo. ya se trate de una locación. 302. considera que se excluye la responsabilidad nesgo cuando ~ste se produce por fuerza mayor o por un suceso inevitable no fl1fldaclo en la calidad del vehiculo ni en un fallo de su funcionamiento. es razonable que si el dueño o guardián han sido ajenos al empleo de la cosa no tengan responsabilidad en caso de daño. por lo tanto.Op. ya que se emplea allí la conjunción disyuntiva "o". . pues la redacción del artículo no permite esa interpretación. no será responsable" (art. Para eximirse de responsabilidad sólo le resta demostrar la interrupción del nexo causal. El artículo 1113 en su actual redacción dice que el dueño o guardián. Teniendo en cuenta que el fundamento de la responsabilidad tiene carácter objetivo y el factor atributivo es el riesgo creado. No se menciona el caso fortuito o fuerza mayor. agrego ley 17. 1062. pero dado que estos hechos. Frente a la víctima. pi\¡. 1067.. la cuestión se resol verá por culpa de quien incurrió en ella. Es decir que el caso fortuito para exonerar de responsabilidad debe ser extraño o externo al riesgo propio de la cosa 56l~. sea el dueño o el guatdiánquien pague la deuda. por su imprevisibilidad e irresistibilidad. t. 17-IX-1985.. op. la reglas legales supletorias propias de cada relación o. SOS) excluye tambitn la responsabilidad cuando resulte a causa de fuerza n. En ninguno de los dos casos analizados la responsabilidad es conjunta. plg. Portugal (art.lt5. cuando el riesgo concurre con la culpa de la víctima o de un tercero. cit. pig. Sal. del derecho que pueda tener o no el uno a reclamar del otro el reembolso de lo pagado.. Si fueren varios los dueños O guardianes de la cosa por cuyo vicio o riesgo se causó el daño.. como lo expresa BORDA ''''. últ. Sin embargo. BORDA. deberán probar la culpa exclusiva de la víctima o de un tercero por el cual aquéllos no responden. Es decir que la víctima puede dirigir su acción contra el dueño o contra el guardián indistintamente. 815. 414. n. . 1064. 1063. conforme a lo que resulte :-'1 bis SANTOsBRlZ. 1081 Y 1109. En estos casos el juez deberá establecer el grado de participación de ambos factores en la producción del daño. Sea el dueño o el guardián quien hubiera pagado la indemnización. Conforme LLAMBíAS. Ello no ocurre. 1079) "1. pues ella supone una obligaci611 conjunta y no alternativa. pues dueno y guardián deben concurnr por partes iguales. 612. y no la copulativa "y". 1066. "si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián. soportará en última instancia el valor del perjuicio uno u otro. 1068. "A"..711). E. Prescindiendo de la lamentable sintaxis empleada en la redacción del párrafo. 81 S. que interfiera en el proceso y tenga virtualidad suficiente para determinar por sí solo el daño ocasionado.. '"' BORDA. a falta de convención. ED.D.cil. ..420 RESPONSABILIDAD CIVIL PERSONAS RESPONSABLES 421 te.. constituyen indudablemente factores interruptivos de la cadena causal "1 b".. según el carácter de las relaciones internas entre ellos. y no exime parcialmente la responsabilidad. que pusieron la cosa de uno bajo la guarda del otro. mediante la alegación y prueba de un hecho extraño al riesgo de la cosa. y.n. 30. última parte agregada por la ley 17. tendrá ono acción recursoria según la índole de las relaciores entre dios. pues el riesgo fue puesto en acción contra la voluntad de aquéllos. y por lo tanto. colocan al resultado fuera del ámbito del riesgo propio de la cosa. Esle autor dice que SI no hay culpa del ~ua:djáJlla acción recufsoria se limita ala mitad.LA Reforma. la responsabilidad de aquél tiene carácter inexcusable cualquiera sea la naturaleza de las relaciones que existan entre dueño y guardián.. El Código de ~r . . . Laomisión en el anículo del caso fortuito o fuerza mayor tiene por efecto que en caso de concurrir con el riesgo éste lo absorbe totalmente. de nada sirve al dueño o guardián probar que de su parte no hubo culpa.71 1. CNCiv.c.

Teniendo en cuenta los desarrollos jurisprudenciales sobre la aplicación de los anteriores artículos 1113 y 1133 a los daños causados por automotores y las presunciones legales de culpa que contiene la Ley Nacional del Tránsito 13. .LL.711 en esta materia no va a alterar. 700 bi. pág..tomóyiJ es una cosa peligrosa y quejXlr lo tanlQ le eS_l!plicable la teoría del riesgo ~corpor~ 'por la refprma al artícuJo ] 1 ] 3 defCód. 663 .. 1070. Bl COSAS INANIMADAS: CASOS PARTICULARES 1069.. pues tal sup1!esto ~~ el de_!~ c!l~por el hecho propio (art. 1974-24. pág. el 5 de agosto de 1970 (BuSTAMANTE ALSNA. pág_ 15 1 con un excelente vot[l del Dr. 7(3).sjge!:aQa. Vtase también: CNCiv. 765-771).go ('ivi] Este ~ rio.ll!ll!l.. pág. primera parte del agregado de la ley 17.12-IX·1975. 1109.~abilidad en los casos de accidentes provocados por automotores ha sid~ con. t. aeronaves.la reforma de la ley 17. 104.:"p~~. 29·XI-1971. 27-X-1978. que entre los casos de responsabilidad por riesgo le dedica normas particulares a los accidentes causados por vehículos (arts. ~3""CNCiv. 28·1JI-1978.893. J. pág. Cám Civ.!.~ admitiéndose una presunc¡ón de_culp~ EP! el artículo 1113. 1917-A.diciembrede 1970.. LL. pág. disminuyendo proporcionalmente la indemnización. por otra parte. 140.ta sino-e¡¡. 503-3). 380. J.. I'C. 29-ill·]977. 312. Esta cuestión ha sido tratada con anterioridad y alIf remitimos (fupra.. CNCiv. sin duda.L. SaJa l. AUTOMOTORES. creando una presunción de culpa del conductor.Bá¡¡. Cód. A esta conclusión hemos llegado en el debate realizado en la Asociación Argentillll de Derecho <lo Seguros. t 65... 19-IX-I914. SaJa "C"..71 r. Alterini.SJ... 21·V·1974. LL..\QJ.. es la qne ha tenido recepciónjurisprudencial ~I declarar que "tratán~~~l: de cosas comúnmente peligrosas y que por la entidad del riesgo cread0-E0r ambas tiene pareja incidencia no corresponde aplicar él &1Eiiloyi p deCéÓdígo Civil. Éste es también el régimen del citado Código de Portugal (art. Sala "B". distribuirlo entre el dueño o guardián y la víctima.) en relación ~ l!l aplic¡¡c.a norma en punto a la Jresunción de culpa y que enel derecho "lb'.--la responsabilidad objetiva por el riesgo d~ esos vehÍfJ!.tor_qw:Illl~ea dueño 9 guardiw.A. trataremos por separado los casos particulares de los automotores.711 '''. Lafesl'~:lI.Y!la. ~3q"·"CNCiv" SaJa "B".c.iCiQ' del diferente régimen de responsabilidad del condu~. 1011 y sigs. Esta solución ha sido adoptada por el Código de Portugal (art. como lo ha reconocido la jurisprudencia . En relación a los accidentes causados entre dos o más vehículos la conclusión que hemos expuesio '\silpró:nro. La C.y nota 412 bis). en la proporcióÍl-eñqueel riesgo da cada_uno de los vehículos hubiese contnbUlao a causar los da: úos-. 1071 ter. vigcnle no se caTaloga al automotor como cosa riesgosa. 278.. t.pág.l I 977-C. t. pág. 21·IX1976. 14·1lI·1975. Una copiosa jurisprudencia se ha desarrollado en losúltimos años en los tribunales de nuestro país en tomo de los accidentes ocasionados por automotores S63 bU. delDer. 47.."o 1071 bis. 113.. Debate . 700). t.ͺº ~_. edificios y productos elaborados. pág. sin p. 3374.D. eljuez deberá repartir la carga del resarcimiento entre el dueño o guardián y el tercero culpable en proporción a la participación del riesgo y la culpa en la producción del daño a fin de que la víctima reciba una indemnización integral. nro. Fed. El concepto que prevalece es el que S62 S6) hemos expuesto (supra.422 RESPONSABIUDAD CIVIL AUTOMOTORES 423 de ello. Como Paraná. t. 506). tal como el Código de Portugal de 1966.J. CJ.l 1975-B. 975·XVI.A. 26-11·1975.talmente las poutus de dich. en su caso.N . Esta obligación conjunta debe ser solidaria por aplicación del principio que inspira el artículo 1109.il!. L. y 1049 y sigs.. SaJa "C".). Cám. nros. 1978~A. . 1049) cuando afinnamos que ~!Jw.C.c\!lpª_prtsuJJli. Civ. fallo nro. E.. rigiendo el sistema de la cu pa del artículo 1109 de dicho cuerpo legal" '63q••. nro.!eral de las normas sobre dalios causados con inten::e~ci6n de. Teniendo en consideración las características propias de diversas cosas inanimadas y las diferencias que ello determina en el régimen de responsabilidad aplicable a las mismas. Cifuentes. 1071. Es decir que la respo~s!lbjlidªd!kl dueño o guardián del automóvil no Se fu!)d!U'ª ~!!.S.modema. última parte agregada parla ley 17. Mercedes.LL. SaJa "D". Eñ caSo de duda se considera 19uáTíainediOaoe-¡a contrillucióñQ¡:cadauDo.. pág.8. donde se dispone que si ninguno de los conductores tuviese culpa la responsat>i1idaE ~!C!.y disiderda del Dr.. quien considera que la reforma del 311 1113 no ha modificado fundamer.J. 27-V-1974. 534. nm 18. SaJa' C' . 1. O.L.las soluciones admitidas hasta hoy con respecto a los peatones víctimas de accidentes del tránsito .1976-ill. 1915-C. aesde que el conductor c)!u_s_a el daño con la cosa de que se sirve y utiliza al conducida. ha variado es. t 1915·D. LL.. 503 a 506).er. Sala "D". Rev. Salta.QWjll@il1}ªdas. Como yde lar Oh/. ha sido recogido por la legis1aciónmás.~ (supra.. criterio (ver párr.1-VI-1976.

503-2).Iebe prevalecer un concepto de equidad aplicando analógicamente lo dispu~sto:JoÍJ. .Y . d) Límites de la respor¡sabiJ!dad. 65-6'7):' _oo. .sru va qu'é pruebe que el damnificado los ha causado o ha contribuido a causarlQs. dentro de los topes máximos dete~i!!~~~_s en rel~clón_~l E!'so de la aer(J~v. pero en el que no puedan ubicarse personas o cosas. ge responsabilidad mediante la p~ la culpa del damnificado si ha sidQ e!'..una_l!'§E()!l§B:~j­ lidad objetiva. pág. la necesidad de su definición dentro del campo de los bienes y que de acuerdo a la evolución del orden jurídico rompe el esquema tradicional'de cosas muebles e inmuebles para aparecer como un justificativo más de la necesidad de computar como eje de la distinción de aquéllas a su cualidad de registrable "'. Es una cosa mueble registrable. 1071 quater. Y si. Conforme a esta definición. .. por consiguiente.1~~~r91l~ve. EneJ caso de no haberse inscripto el contrato~ietario y el explotador serán respQnsables soliiIii. .424 RESPONSABILIDAD CIVIL AERONAVES 425 Después del faIJo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que se cita en la nota al pie. no es una aeronave "'. 1072.285). AERONA VES.cl. cit. p~ro nopara disponer un resarcimiento 'lue por el artículo 1113 corresponde sin excepciones. Sus particulares características para la navegación aérea le atribuyen un régimen legal aut6nomo que se halla regulado en el C6digo Aeronáutico (ley 17.c::IIl~i_vl}.A ESfAl . el sistema es extraño a la ~!1. Desde un punto de vista privado. las cuales quedarán a cargo exclusivo de la otra parte contratante.. que prescinde de la culpa.. VII)¡'¡ A I!srA! AOA. op. la responsabilidad puede ser atenuada (art. DerechoAeronáUlico. 155) entre el daño y el acontecimiento que lo ha origin~do .lS9!ÍQto ~º elR<:gistro Nacional de Aeronaves. T. esto es.SQlament~ puede l¡aPecexoneraciÓ-'J.nexo caugijl diref~~ (ar!. sin excepclOries-. 1073. A5. artículo 906 del Código Civil (reformado por laley 17 ._<i dU~!!. El propietario es el explotador <!e .. Los daños causados a terceros en la superficie están previstos en el Título VII. 1075. 25.l. Anáfoga sólución ha: esiáblecido elCÓdlgo de Portugal (art. 1970.. b) Fundamento de esta resPl!!!sabilidad.~~so~!. salvo cUl!lldoJllllliese transferido ese carácter por contrato debidamente il. La responsa!:>iliQad incumbe al explotador de la aeronave (art.. sino para atenuarlo conforme con lo dispuesto en el artículo 1069. Corresponde l!I1aljzar .. la aeronave es un típico objeto de derechos que plantea. Sin embargo.Q. e) Personas responsables. El fundamento de esta responsabilidad está en el riesgQsn:arlu por la utilización de l~_ae­ ronaVe y. Si la aeronave es usada sin éonsentilñieñto del explotadQr. Capítulo II (arts.ADA.. Estadisposici6n(art 160) contiene de ese modo una cláusula legal de es- \64 Vlllhl. La inscripción de la transferencia libera al propietario de las responsabilidades inherentes al explotador.. Federico. nos parece que <. parecería que a~elJa circunstancia fuese indiferente y por lo tanto aeliíeseíiiíPOnerSeUna total responsabilidad por el daño causado como.~l.. aun sin fines de lucro. L~ aeronave es . 1. generalmente accionada por motores a hélice o turbinas. 159).JmiJ.ba cQntribuido_a causar-el daño. solidariamente. que es la persona que la utilizª l~: gítimamente por cuenta propia. ~".ñilrileñteiF¿úalquierinfrácción oda: ' ños que se produjesen por causa de la aerónave (arts.a razón de tantos argentinos Qro poi1ITogramo de peso. La persona ~_~!1Xre daños en la superficie tiene derecho a reparaci§n con sóiQprobar que los daños proYienen_ de una aeronave en vuelo o de una persona o una cosa caída o 1!IToj¡>qa de la misma o del ruido anormal de aquélla. cualquier ente que pueda desplazarse a través de la atmósfera. n. pág. 157)..bast~d9)e_ a la víctima la demostración de la existencia del. que se traducirán en su equivalente en pesos monedanacionaJ (ahora pesos convertibles)..Trñpone' fa ley a todo dueño o guardián.!n ap~ra!()~t9 para fircular ~ el espacio aéreo y transportar personas o cosas.711).. última parte. 155 a 162). 1074. Bs. Aunque nada se diga del caso fortuito o fuerza m_ayor es también eximente de responsabilidad desde qu~ jqleOUmpe l~ ~elª~_iQ!L~ causalidad y ubica en un aCQntecimientQ extraño la causa del peIjuicio'. r.9_~ar­ dián del automóvil no fuese imputable. responde del daño causado y también. 1076.. Por tratarse d~_. La reparación no es integral sino que se ha adoptado el sistema de limitar la indenmización. el propietário. 27. desde el comienzo. rectificamos nuestro criterio anterior en el sentido expresado en el párrafo 700 bis. . a) Causa del t!año.

. nro.110." El ed)ficio puede ~ausl!I: daños pOI: .c!o !l!. 569. op.e . El dueño responde aunque el dañ~ ~. en hacer las reparacIOnes 1083. el perjudicado sólo tendrá derecho contra el dueño de ella. T.w~ar§C. EDIF1CIOS.ara excusar la responsabilidad del dueño o guardián el caso fortuito ta fu~[za maY9r~tal como si hubiese ocurrido un sismo extraordinario y por lo mismo imprevisible. y para eximirse. dispone: "Si la construcción arruinada estaba arrendada o dada en usufructo.~I) te~r. 1646). etcélerá~ "". trucciones de hierro. 1081. Desd~ ~se momento.que le sirvi6de fuente.. cit. En este último carácter. IV. Si perteneciese a varios condóminos indivisos. ResponS!bilidad ". o por mala calidad de los materiales.l!ªJgl\!. XXXi pág. "La refonna del Código Civil.. Esa responsabilidad no tendrá fundamento en la r esponsabilidad objeti"a que le incumbía como guardián de la obra.ede extend~rse_ a)~ arrend~­ tarios o usufructuarios del edificio. acreditada lacausade la runa total o parcial del edificio.l!!e!lJiene a su cargo la ejecución de los trabajos de construcción. 1386del C6digofrancés.s66 El art..d!e~a_ a culpa del cons!rUclor .t~!!Qjd(i. BAUDRY-LACA}o{fINERlE el BARDE.711.P0r quien no debe responder (por ejemplO. a) Concepto. que asegura la estabilidad de la indemnización contra la depreciación de la moneda. 1079. el constructor responderá también frente a . y. Cuando el edificio se halla aún en construcción.. materiales de piedraoTadn11O~c-emento armado. el edificio ~e h!~lla. los 4Qs~_due: PO necesarias. no obstan.illla norma rica del artículo 1113. L 135. sabilidad que le atribuye el artículo 1113 reformado por la ley 17. o emplazamiento del edificio en terreno inadecuado.acontractual (1)" . op. Como es fácil advertir. B. " ' La CNCom. 1S· ed.. pues el artículo 1135. la indemnización debe hacerla cada uno de ellos. la cuestión de la responsabilidad ofrece la particularidad que le aporta la presencia del constructor 570. Derogado el artículo 1134 "'.ll. tendrá_la re~1'9E:. En cualquiera de estos casos la responsabilidad será de! rJ!!<eño ó"gúaidián. regÚII el DIccionario di' tu I. que hubiese provocado la ruina del edi~cio.- -ª: 1078.&Qlagu¡u:cLa. que no ha sido derogado.. 1077. 660) resolvió un caso de dañm causados por una piecba que era parte del material acumulado por el constructor frente a una obra y que al pasar un camión fue proyectada contra una vidriera. 30.. cons. pág.Q!!d~I1. 235. si a1guiep hubiera becho volar el jnmueble colocando en el núsmo explosivos •. o del suelo.ns!éUSción. cit. E!Eoncept() de_ g'!!![diá!I_'-'91!!!.I Ruina significa: ''Acción de caer o destujrse una cosa".. o del suelo. I 082. pues la res~nsabilidad se funda en el riesgo creado por el vicio que determine la ruina total o parctal del edificio.. como -ser derrumbe de todo el "dificio o caída o gesprendimiento . ya sea en la ejecución de la obra. b) Personas responsables. BORDA.s o elementos de una construcción: madera. . t. por oposición a animales.. o en tomar precauciones o¡x>rtunas. g. Todoelloconfigunsu culpa.fIIºté!l. empleade rnateriaJes. después de la reforma ya no será necesario probar la culpa del dueño. el resarcimiento debe ser pleno.9. 2960. 662.de respo~ bilidad. . y sin distinguir entre cosas muebles e inmuebles '''o te habérsclc advertido del peligro) o ~.426 RESPONSABILIDAD CIVIL EDIACIOS 427 cala móvil a tenor de la cotización del oro.1.t'ngua Española. según la parte que tuviese en la propiedad".f) . CO. resl'Xlnsabilidad del dueño por el daño ocasiona~o por las cosas qteda ya cootemplada en t~rminos generales y smcientes en los nuevCIS párrafClS agregados al arto 1113. Si el edificio se hallare terminado.. En este supuesto. v.LL. 809. El régimen expuesto es conforme a la norma del nuevo artículo ll13. La limitación de la responsabilidad establecida no puede ser invocada en el caso de dolo del explotador o de sus dependientes. a quélla será induciia por presuncióll /·UdiCial. T.. 'W.. -La ruina'" de un edificio puede ser causada por vicio de construcción. que tiene el mismo alcance que la _re:TI:'o~abilida~1 dueño. JI pues frente a la víctima esta responsabilidad es de.lo relativo alas daños que puedan caus!l~ los ~d_ifi. 1134 establecra un régimen de elceJXiónen cuanto a laprueba. e) Edifici!l e!.ll. aunque la ruina provenga de vicio en la construcción". 1:. pág. o de su representante. o sea como constructor. parte del mismo.JlllllLQ. nro. pág. rompiéndola Declaró el tribunal que "no puede prosperar la demanda dirigida contra . sino que será la responsabilidad que le corresponde por el hecho propio (art 1109). 1080. e'plica que la derogación se justifica $Obre todo porque la la vfctimaencaso de ruina total o parcial causada por yjcio de construcción. 2908:DEMOLO>fBF.en la ignorancia del dueño o guardián). ElarúcuJoderogadodisponía: "Tiene lugar la indemnización del daño causado por ruina de edificio.cj~s est-ª-fQ¡n. La palabra edificio está tomada en sentido amplio y comprende toda clase de construccione. mientras dura la obra. Sua "A'· (18-11 -1969. "" SALVAT. o por mala calidad de los materiales (art. cualquiera de ellos deberá acrédítar la culpa de la víctima (como si ésta se hubiese introducido clandestinamente en el edificio.su c!~sJn!c~iQP.. proboodos~ que hubo negl1gencia de parte de su dueño. al igual queelart.d~ ~a . IV.2. T. que se refiere a las cosas inanimadas en general.

1089. Para que sea aplicable la responsabilidad. CNCiv. por ley 17.!!. sufra un accidente como consecuencia del cual resulte lesionado o muerto. Sala' F'. . ". sin perjuicio de las acciones de regreso que pudíerencompeler. En cuanto a los daños <¡ue moti~ el presente análisis no son perjuicios que pueda experimentar la cosa objeto de la presta-ción en sí misma. l26).el vicio _ '?.. no obstante este eITor de argumento.~ pueden sufrir . pAgo 259. o sea aquellas que son el resultado de la transformación de otras cosas por 4 ""tividªd del hombre al'. sin duda. o la presencia de sustancias tóxicas.. el propietario del edificio debe responder aunque no teng~ la a:\larda JlI ~e sirva de él. También puede ocurrir que una persona conduzca un automóvil nuevo adquirido en una agencia.. determinen una grave afección de la salud oaun la muerte del consumidor.711).'. y por lo tanto no existe solidaridad entre ambos (supra. con nuestra nota "Rtsponsabilidad por danos a terceros originados en la construcci~n de edificios". 1088. Desde luego que la responsabilidad del dueño está limitada a los daños que cause la ruina total o parcial del edificio en obra. Debe tenerse particularmente en cuenta las responsabilidades impuestas al constructor en el artículo 1646. 512 El arto 1646 dispone: "Tratándose de ed ificios u obras en inmuebles destinados Los prod!.y tiene un fundamento objetiv~.E~ conjunta. o de otro modo nocivos a causa de su elaboración.. 513 bi. -- 1085.lÍcaclá:-a 135 . sino alternativa.ctos a que aludimos son las cosas fabricadas o elaboradas. nro. La existencia de una acción recursoria dependerá de las relaciones internas entre el dueño y el constructor.los usuarios o consumidores de pro:tucto.~quel1_o. la ley reconoce solamente el derecho de denunciar el hecho al juez a ftn de que se adopten las oportunas medidas cautelares (arl.. puede ocurrir que una persona adquiera en un almacén o proveeduría un producto comestible. agregado por la ley 17. Un capítulo especial de la teoría de la responsabilidad lo constituye. En cuanto a las acciones preventivas que puedan ejercerse por quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un daño a sus bienes. PRODUCTOS ELABORADOS.---------. 1087. 1109) si no se dan los supuestos del artículo 1113 en cuanto a la responsabilidad del principal por los hechos de los dependientes m 1086. reformado por la ley 17.---. La obligaciÓn de ambos n0. a caus'¡¡-de dérectos o fallas de fabocación que las tornan nocivas: -. por la caída de un tablón o Vlga de propedad del empresano. recibidos por el que los encargó. af\o L. l 137. tales relaciones estarán determinadas por el contrato de locación de obra existente entre ellos y por las normas legales que lo rigen. el propletano no debla reSlxmder porque el daño fue causado por materiales que pertene-. No será admisible la dis~a contractual de responsabilidad por Ntna total O parcial" . declAró exento de responsabítidad al dueño de una obra por el d~iD causad? a un autom6~1 c~tacion~do frente a In misma. sin que puedan pedirse garantías porel perjuicio eventual (cautio damni infectO que podría causar la ruina del ediftcio (art. a qUlen condenó a indemmzar. d) Acciones preventivas. nro.L . m CNCiv.ue este artículo impone se extenderá indistmtamente al diredOr de la obra )' al proyectista según las circunstancias.s elaborados (jll~Jor defectos de fabricación. El fundamento es erróneo porque de acuerdo al arto 1113 (ref. sino los que son susceptibles de se!_~ª"sionadgs~r éstaa las personas o a otros bienes. que no son dispensables contractualmente ~m. independientemente de toda culpa. falla de frenos u otro desperfecto de fabricación. o ingiera alimentos preparados en un restaurante y el mal estado de los mismos. si ésta procede de vicio deconstrucción o de vido del suelo ode mala calidad de tos materiales.428 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 429 ño y guludián.cían al CQJlStructor y no estaban incorporados al edificio. (Ver supra. L.711. l132). en el caso. El estudio de esta materia tiene por objeto establecer quién será el responsable del peIjuicio que sufre un usuario o consumidor por utilizar o consumir productos fabricados defectuosamente..s a larga duración.. 1090. Tampoco responde el dueño del ediftcio por caídas de elementos de trabajo de propiedad del empresario y que no hacen parte del edificio'" '". lDó. 1061). Sala "E"~ LL. el corutruclor es responsable POI su ruina total o parcial. 1084. Por ejemplo.. 2499. haya o no el corutrudor pl'oveído ¿stos o hecho la eDra en terreno del Jocatario. . la propietaria del edificio en reparación si ella no se servfa ni tenía la guarda de la cosa que causó el daño . y a cau¡a de la rotura de dirección.e". pero no respondería de los daños que cause el hecho del empresario de la obra (art.rñisrñaS~------ -- ~ _. 15-VIl-1969.711). nro. los daños 9. d~be~á producir~ la ruina dentro de los diez aros de recibida la obra y el plazo de prescnpctón de la aCCIón será de un año a contar del tiempo en que se produjo aquélla La responsabilidad .nesgo de la cosa. se tornan nocivos para la salud o los bi~nes de 10Siñis:-' IDOS. en uno u otro caso.

Al rechazar el recurso de inaplicabilidad interpuesto por la demandada dijo la Suprema Corte provincial que el propietario del restaurante era responsable por los daños ocasionados por los alimentos que suministra. Adhiere..>r C3usa de de1ectos 0V1CI0S tluto lu. notatn/. nro. esa responsabilidad bien puede encontrar apoyo en la culpa en el hecho propio (art.C.711) pues.claro: o'm vendC'uor o proveedor del producto que vende h2. asume una obligación de seguridad o g2I'antía ~ que l. el hotelero se obliga a suministrar comida sana y nutritiva. el vendedor en este caso puede estar sujeto a una responsabilidad extracontractual que no puede fundarse en el artículo 1113 del Código Civil (primer período del párr.432 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 433 1101. 120.á g. salvo en lo que respecta a la mayorexistenciadela responsabilidad. Si la obligación de seguridad la asume implícitamente quien vende en forma habitual mercaderías de un ramo detenJÚnado de comercio está dicho con ello que consideramos excluido de esta responsabilidad al particular que realiza aisladamente la venta de un producto. . 959) que se halla implícita en el contrato de compraventa. Consecuentemente. 51' S.701. 1107. 1965-V. 965-V. el vendedor o proveedor del producto que vende habitualmente mercaderías de un ramo determinado del comercio asume una obligación de seguridad o garantía de que la cosa vendida no causará daño al comprador o a sus bienes. MORELLO. pág. y que la obligación contraída por el dueño . 1102. La acción se origina en la obligación de seguridad (supra. ' ''_ 'Cl!m. 1103.!. "Para cumplir su prestación -se dijo.t 47.A . agregado por la ley 17. y le bastaría invocar esa responsabilidad contractual del vendedor para hallarse en mejores condiciones que si hubiere sido víctima de un acto ilícito. . Se registra un caso'" en que la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires tuvo oportunidad de pronunciarse. por lo que no requiere la prueba de la culpa. 11 (JI. que encUlldró el caso en los ténninos de la responsabilidad extracontractual por el hecho de la cosa inanimada. 1105. As. salvo que pruebe que de su parte no hubo culpa. Esa obligación es de resultado. lurl1tll nuc\vu".debe alimentar al cliente y no envenenarlo o dañar su salud".A. más aún. Excluida la hipótesis que acabamos de considerar. como lo hemos dicho antes. desde que vendió. con motivo de la acción de daños y peljuicios deducida por los padres de una persona. J. En efecto. Con ello el damnificado queda suficientemente protegido. La materia no ha sido tratada en la doctrina nacional y en la jurisprudencia de nuestros tribunales no se ha planteado. 1109. El caso que analizamos fue anotado por el doctor MORELW "'. . sino solamente en el caso de que la violación del deber de seguridad contractual constituya al mismo tiempo un delito del derecho criminal (art. . Señalamos que la tesis del anotador coincide con la que venimos sosteniendo. pues en aquella hipótesis la culpa del responsable se presume . Civ.A. pág. quien hizo la crítica de los fundamentos dados por la Suprema Corte. Civ.B. al criterio de la segunda instancia que vio allí un caso de responsabilidad contractual..t. )'C. si se demostrara que el producto fue deficientemente conservado.bitualmente mercaderías de un romo dC'tet milUldo del comercio.). 1106. 1104.). alude eldoctorMorello ala existencia de una obligación de seguridad que contrae el dueño del fondo de comercio respecto de sus clientes. Augusto M.-ou ycondldn no causan uano al comprador o sus bienes p. 120.. o no fue revisado razonablemente antes de la entrega. por ejemplo. no puede fundarse en normas que regulan la responsabilidad por actos ilícitos. Al admitir la acción dijo el tribunal de segunda instancia que se trataba de un caso de responsabilidad contractual.. en un restaurante de la ciudad de La Plata. en cambio. En cambio.C. sino excepcionalmente. d. dejó de ser dueño o guardián de la cosa nociva..del restaurante era de "resultado" o "detenninada". El fallo de la Cámara de Apelaciones había revocado la sentencia de primera instancia que no hizo lugar a la demanda. Sin embargo. 22-VI-196l. por causa de defectos o vicios que la tomen nociva ""-. 1108. Mercedes (Bs.). en lo que atañe a la comida que brinda a los mismos como objeto específico de su actividad mercantil. pues al ofrecer al público una lista de platos.. Cód. Cód.4-IV-1912. lo que hubiera permitido conocer el defecto que creó el riesgo. fallecida a causa de una intoxicación botulínica producida al ingerir alimentos que contenían esa toxina. en los términos del artículo 1133 del Código Civil.. \. ED. la responsabilidad entre partes es de naturaleza contractual.

de BUSTAMANTE.LNER.. que atribuye una presunción iwis tQntum de culpa en los casos en que el demandado ha tenido la guarda de la cosa y el daño no se hubiese producido si se hubiera ejercido un cuidado razonable ("Scolt vs. Los hechos fueron los siguientes: el fabricante de un automóvil lo ven:ti6 1 un concesionario y éste lo revendió a un particular. 261. hizo rápidos progresos. 1050-1916). con prescindencia de la cul pa. Tal vez podría [ecurrirse a la ficción de la representación. siempre que se probare la culpa. en el cual!t rec)azó totalmente la exigencia de relación cortractual y también la necesidad de la pru:ba de la culpa en la responsabilidad extIacontradual.i de Droil Compar/. Dentro del ámbito contractual se ba considerado que una inteligente reflexión en orden a la interpretación del artículo 520 del Código Civil permite alcanzar al vendedor en la responsabilidad que dicba norma atribuye al deudor por las consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento de la obligación.iemás avisarse de inmediato al vendedor. o cuando la cosa vendida fuese peligrosa pt!T se. en Etudt!. 1914). La responsabilidad contractual no puede fundar una acción por daños y perjuicios contra quien no ha sido parte en el contrato que transmitió la cosa nociva al consumidor o usuario. Ca.E. y debía a<.. t. por ser totalmente contraria a la verdadera psicología del contrato (LE DOYEN C9RNU. EE.. armas de fuego. pero esa prueba era favorecida por la doctrina res ipsa loquitur. como una obligación real. op. 111 N . 143. 2d 69-1960). Roberto M. Jorge E. como veneno. Este fundamento fue aceptado por los Uib. Georges. 358. Durante mucho tiempo se consideró que el fabricante no era responsable frente a un consumidor adquirente remoto. También se ha sostenido la posibilidad de acumular acciones hasta llegar al fabricante vendedor primitivo directamente sobre la base de una acción contractual rundada en la teoría de que cada venta sucesiva implica una cesión de los derechos de accionar correspondientes a la cosa vendida (PLANIOL. Lyons". Kathenne Dock. Jorge. 145 Miss. que impedía el desarrollo del derecho. por una falla del freno chocó contra \lna pared y se lesionó. 562-1932) en Cnglaterra. Se dijo así que había una garantía que iba con la cosa. 876.J. De aquf en adelante.explosivos. Se trató entonces de eliminar el conceptO' de garantía con todas sus implicancias cowactuaJes y afirmar la responsabilidad civil en Jos principios de los actos ilícitos. :m bis LóPEZ CABANA. Finalmente. Paris. 1-1. MAZEAUD et TUNe (op. un tercero damnificado por el incumplimiento culpable de lUl contrato no gozaba de amparo legal ("Winterbotton vs. o sea el consumidor. Se aceptó com(l fundamento de la res¡xmsabilidaden. La esposa de éste. citan varios casos de jurisprudencia). "La responsabilidad civil por 'productos elaborados' en el sistema del Common Law". Buick Motor Ca.. pág. 4. 576 1111. HenO. Stevensoo" (A .la garantía. Pan s. pág. pues debía probarse que el damnificado habia actuado confiando en la garantía. Pberson vs. Se ha creícb ver una estipulación del adquirente a favor de un tercero. Sin embargo. es decir que el demandado expuso al actor a un riesgo que un hombre razonable en las mismas circunstancias hubiese debido prever y evitar. nota 2. Este fundamento [erua dificultares prácticas. Rep.vIJ-1970. nro. de la estipulación a favor de tercero o de la cesión tácita de las acciones del primer adquirente hasta el consumidor "'. Los países del common law "'tienen en este sentido unaelasticidad que les permite realizar una evolución verdaderamente creativa del derecho que no nos es dado a los países de derecho escrito. 2) Acción contra el fabricante o productor. T. 798. 4. propio del sistema continental europeo de origen romano "'.16: A. cit. 3 H-C-596). (Véase comentario de este fallo por DURRY. nro. en un caso de daftos causados por un producto farmacéutico.UU. du Pal. El caso Ifderen la jurisprudencia norteamericana en esta maleriafue el que consagró laresponsabilidad objetiva en esta materia y marca p?r ello una etapa hist«ica. tiene en este supuesto carácter delictual. London & St. En estos casos era necesario probar la culpa. 1970.• "La responsabilidad civil del industrial".e. pág.".. 577 Mn. ese daño había sido previsible para el vendedor'" "'. de Droit Civil. T. y loco cit. 1865. t. 254). como expediente pretoriano. Néstor L. Los fundamentos anteriores fueron considerados por la nueva Jurisprudencia de los últimos veinte años corno ficciones jurídicas inaceptables. 549. RIPERT et HAMBL.D. y LLOVERAS. 305. M. el obstáculo señalado. 19-VIIl-1970) ha declarado recientemente. trad. con nota de BUSTAMANTE ALSINA.UU. pero eUo es contrario a nuestro sistema legal. Solamente en casos excepcionales se admitió la demanda de un tercero. "Le probl~medu cumul de la responsabilité contractuelle et delictuelle".W.111-50. Traité Pratique tI Th¿ortquede Droil Civil Franyais . en EE..M.males y aprobado PJr el American Law lnstitute que]o incluyó en el segundo Re. 1110. M. 382. . Es así que se afirma que si el consumidor sufre un daño debido a un vicio de fabricación. 109. Las consideIacÍllmes de la política sodal que sustettan esta decisión resultan de un párrafo de la sertenc:ia queexpresa la necesidad deprotC'ger alconsumidor mediante la adopción del prin::ipí 1) según el cual "la carga de los perjuicios causados por uso de artículos En el derecho francés la acción del damnificado contra el fabricante.UU . lo que resultaba de prueba difícil. XXII.. 578 En Inglaterra bajo la influencia del principio relativo de los contratos." (32 N.) dicen que si la acción es ejercida contra el fabri:arue por un tercero herido o lesionado por la cosa. Se trata ~l caso "Hencingsen liS. ell Rt!V.stalemem o} Toro (art 402 A). 1109. 152 Eng. etc.. la falla observada. Gat. que conduela el vehículo.y que el subadquirente debe ser considerado como tercero. La Corte de París (C.. 138~ SOLUS. 775).. 19-VII-1971. en el supuesto de ocultamiento por el vendedor al adquirente de un defecto conocido que determinó un daño a aquél. Se reconoció entonces que el demandado podía ser condeoado en una acción cuasidelictual. esta soluci6n ha sido criticada. O. 64.Y. 1994 du Code Civil. LL. Wright". L 'A rnonDirecte el l 'lnterpretation des Articles 1753. La cuestión es más difícil de resolver si se pretende responsabilizar al fabricante o productor que no sea el vendedor. 402). se ha situado principalmente en el terreno contractual (MAZEAUD el TuNe. fue vencido por las célebres decisiones en los casos "Mc. Travaux tI Recherches de ['Instirutde Droil Comparé de ['Université de Paris. 1927). que tIene efecto in rem (" Coca-Cola Bot~ing Worlcs vs.434 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 435 1108 bis. ni aun por falta de dilígencia en la elaboración del producto. creando una doctrina de la responsabilidad por los bienes de consumo (products liability). Trim . A. aunque no sea el vendedor. que la responsal:ilidad del fabricaJ\te no podría ser sino delictual. E. de tipo objetivo. y "Donoghue vs. 1842. B loomfield Motan loc. en el siglo XIX." (217 N. ese perjuicio no se proyecta fuera del contrato. Por mucho tiempo esta postura prevaleció tanto en lnglatena como en EE. pág.

que por su culpa o neglidefectuosos debe ser soportada por aquéllos cuya posesi6n les pennita controlar o hacer controlar el peligro o hacer una distribución equitativa de los perjuicios cuando los mismos tienen lugar". cuando un fabricante pone un automóvil nuevo en la circulación comercial y promueve su venta al público. pues debe suponerse que quien ejerce la acti . La responsabilidad objetiva se ha generalizado después en todas las junsdicciones de los EE. (/'RossoR. 512. Probadas estas circunstancias. 1117. 50-1965/6.711) del Código Civil. existe una garantía implícita de que el mismo gencia ocasiona un daño a otro.. que la hacen nociva para su consumo o su uso. UD en EE. la única posibilidad de accionar por daños y perjuicios fuera del contrato. Desde luego que. es evidente que la situación de la víctima puede ser considerablemente favorecida por presunciones hominis. El desarr()llo posterior de esta jurisprudencia ha constituido el cambio más rápido y espectacular en la historia de los hechos ilícitos productos de consumo. la culpa del fabricante o productor debe ser demostrada por la víctima. ni al particular qte vende su automÓvil. 1118.. La prueba de su falta de culpa no será fácil. La presunción como prueba indirecta en el proceso tiene un serio fundamento de convicción. 'páSS. liB. intermedianos mayoristas o minoristas. demostrar que de su parte no hubo culpa. aquello que era indispensable para que el producto sirviera regularmente a su destino de uso o consumo (art.. en el otro. Sin embargo. Tratándose de daños ocasionados con la intervención de cosas. pon iendo al demandado en situación procesal de soportar el peso de la prueba de descargo. 1114. de mear o de dulce.UU. El demandado. habría que hallarla en alguna disposición legal que autorice a invocar la responsabilidad extracontractual "'. Agrega el fallo: "Concluimos que ante las modernas técnicas de comercialización. al ama de casa que vende a su vecina un kg. conforme al sistema de la responsabilidad por el hecho propio.. pues la..). Cód. no podría aplicarse sino en relación a las personas allí mencionadas como responsables. o bien el caso fortuito o la fuerza mayor. resotvió que el fabricante de productos medicinales responde por la pfrdida de la . den va naturalmente de ellas la creencia razonable de que ello ha ocurrido porque quien elaboró el producto puso u omitió poneren él. o sea a los fabricantes. deberá a su vez destruir la presunción de culpa que resulta de haber fabricado o elaborado el producto nocivo. haciendo o dejando de hacer por negligencia o por imprudencia. por lo tanto. 1115. por ejemplo.UU. l 13t. deriva la responsabilidad de aquél por los daños ocasionados al usuario o consumidor. esto es. Sala '"A'". Si excluimos la aplícaci6ndel artículo 1113 del Código Civil por las razones que acabamos de enunciar. o la culpa de un tercero.. aquello que lo tomó inapto para su destino de uw O consumo propio de la naturaleza de la cosa producida. ello sucede porque quien la fabricó o elaboró incurrió en culpa. No se aplica al vendedor ocasional que no ejerza la activiru. Si el daño es ocasionado por defectos de la cosa. cosa que causa el daño lleva en sí misma la condición detenninante del perjuicio: tal el alimento parlador de toxinas. 1210. pág. que invertirán el cargo de la prueba. ".isi6n sufrida por el m6dico al cual le explotó entre las manos una ampolla conteniendo un mecücamenlO inyectable. "todo el que ejecuta un hecho. está obligado a la reparación del perjuicio . 791-793). "Products tiability". en cuanto crea una presunción de culpa. o bien que hubiese sido ocasionado por el vicio o riesgo de la cosa. pues del hecho de haber elaborado culposamente el producto defectuoso y. 1119. nocivo. H. Minn. Siendo un régimen de responsabilidad de excepción el establecido en la citada norma legal. o el automóvil que tiene defectos en el armado de la dirección o en el material empleado en el sistema de frenaje. explosión que se prOdujo a raíz de la mala elaboración de ese medicamento. o sea el dueño o guardián de la cosa.ley 17. o atribuye una responsabilidad objetiva por riesgo creado.. LL. consumible o no. Civ. En uno y otro caso no señala a otro responsable que no sea el dueño o guardián. 1120. la culpa de la propia víctima.436 RESPONSABIUDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 437 1112. . en un caso. En última instancia. para liberarse de la responsabilidad. y se aplica solamente a todo el que ejerce el wmercio de vender se halla razonablemente adecuado para su uso como tal y que esa garantía lo acampada hasta las manos del último comprador'. hizo o dejó de hacer. ll-VUl-I967. 1116. CNCiv. en otra norma que no sea la del artículo 1109 del Código Civil. mo. Law Review. parecería que habría que situar la responsabilidad dentro de la norma del artículo 1113 (ref.d de vender. no existe en nuestro ordenamiento jurídico otra posibilidad de sustentar la responsabilidad en tales casos. esta norma responsabiliza solamente al dueño o guardián sea que el daño lo hubiese causado con la cosa. En nuestro sistema jurídico.idad comercial de producir mercaderías de un . Sin embargo.

química. y ha llegado a constituir ya un fenómeno de tipo social en otros países.). el fabricante. 903 y 904. Cód. o no adoptando las precauciones nomnales. Es el dueño o guardián. Por ejemplo: si un producto alimenticio o farrnacéutico tiene fecha de vencimiento y es proveído después de vencido o si no ha sido convenientemente conservado. habrá que contemplar estos casos desde el punto de vista legislativo para prq¡orcionarles la regulación adecuada. considerando que la mercadería que lleva un vicio de fabricación contiene en sí la potencialidad de la producción de un perjuicio. farmacéutica. es decir.UU. La atribución de responsabilidad ha de ir indispensablemente unida a la introducción o creación del riesgo. si se hubiera hallado en la necesidad de elaborar un producto con materias nuevas de aplicación poco experimentada. cód.L. 1124. Debe tenerse en cuenta para valorar su culpa que "cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas. a las reglamentaciones oficiales referentes a determinados ramos de la producción. en el momento de introducción del riesgo. La gravedad del problema analizado se acrecienta día. tal como si aquélla hubiese utilizado o consumido el producto con conocimiento de sus defectos o vicios. etcétera. l 125. "Dailos ocwionados op. o si requiere una revisión o service. Finalmente puede existir culpa de un tercero en el supuesto de que el producto hubiese sido suministrado en malas condiciones por culpa de éste. o no siguiendo las instrucciones del fabricante o productor. Es indudable que el fabricante o productor que elabora un producto con vicios o defectos que lo toman nocivo debe prever las consecuencias dañosas que necesariamente ocasionará. cit. 579 tr lLA~s. comenzando a insinuarse en el nuestro. Si se tratase de productos que sean en sí mismos peligrosos para el uso O consumo. J. . 1126. probando que dio instrucciones para el uso mediante recomendaciones en los envases o prospectos que acompañan a los mismos.. 1126 bis. por productos elaborados". 1123. esto es. El resultado dañoso habría sido así imprevisible para el fabricante. Una vez que la víctima del daño ha acreditado la existencia del perjuicio. el que debe responder. En la doctrina nacional""· se ha pretendido hallar fundamento para este supuesto en el artículo 1113 del Código Civil. lo hace habitualmente y por ello tiene el deber de conocer todo 10 concerniente a la calidad de las materias que emplea. a la técnica de elaboración respectiva. ya sea alimenticia. M. a los controles adecuados de calidad. tal como en Europa y EE. Civ. J loe. o que requieran recomendaciones especiales para ello. 902. L. II-YI-1979. 579 lis LóPEZ CABANA. Y LLOVERAS.438 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 439 cierto tipo. c) úmclusión. mecánica. la relación de casualidad de éste con eldefecto o vicio de la cosa utilizada o consumida. Puede igualmente probar la culpa de la víctima. Civ. Puede también el demandado demostrar la existencia de un caso fortuito o de fuerza mayor. la respon- sabilidad de éste se impone desde que. día. porque la fórmula del dueño o guardián que emplea el artículo 1113 debe relacionarse con quien ostentaba tal calidad al tiempo de creación del riesgo.. y la culpa del fabricante oproductor que resultu presumida por lo que hemos expuesto anterionnente. mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos" (art. y ello se produce en el momento de la fabricación. pero aprobadas por las autoridades oficiales respectivas. el fabricante o productor podrá demostrar su falta de culpa. aunque salgan de las manos de aquél para pasar previamente por un proceso de circulación o comercialización hasta llegar en definitiva a poder de quienes deberán padecer las consecuencias de aquel hecho originario. teniendo en cuenta que el destino normal de esas cosas es ser usadas o consumidas. en la misma medida en que ocurre en países de mayor desarrollo. y este servicio no se presta. debe indemnizar todos los daños ocasionados que sean consecuencia inmediata y mediata de su hecho (arts. 1122. Esta solución es criticada por LLAMllfAS 51' "'.. R. En poco tiempo más. 1121. 1.). la contingencia del daño. N. y no con el dueño o guardián de la cosa al tiempo de ocurrir e~ daño. sea que hubiese actuado culposa o dolosamente. como en el caso de los automóviles. 1127. cuando se intensifique en nuestro país el consumo masivo e indiscriminado de productos elaboradosen serie.

El 22 de septiembre de 1993 el Congreso de la Nación sancionó la ley 24. vetado por el Poder Ejecutivo de la Nación.artículo 1113 del Código Civil. que establece la responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa.240. del 26 de marzo de 1991. los cuales por su carácter justifican una repartición de la carga que ellos comportan. de manera que aquél pueda contratar un seguro de responsabilidad civil que cubra tales riesgos y garantice a los damnificados el debido resarcinúento. el fabricante. Las motivaciones del decreto que vetó la ley no suplen la falta de laley especial. que la norma redundaría en un aumento del precio de los productos.440 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 441 1128. el proveedor. entonces. o feroz. sm PeIJU1=cio de las acciones de repetición que corresponda. conforme con lo que establece el artículo 10 in fine del Tratado de Asunción. cesao Dado que la República Federativa del Brasil cuenta con un Código de Defensa al Consumidor desde elll de septiembre de 1990. el vendedor y quien haya puesto su marca en la servicio. Brasil.240 de Defensa del Consumidor. en c. La responsabilidad del fabricante o productor puede trasladarse al costo de producción. que contenía solamente el artículo 40. La responsabilidad es solidaria. que rige el artículo 1113 del Código Civil.~I')~estación aeIServicio responderá el productor. parcialmente quien demuestre que la causa del daño le ha sido l!ie. suscripto entre Argentina. FUNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD. 1128 bis. El veto parcial recayó entre otros en el Capítulo X de la citada ley.uJ'0 Capítulo X ("Responsabilidad por daños") dispone en el artículo 401 "RJ'W-Qnsabilidad solidaria. que establece la responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa". Bien es cierto que cuando Vélez Sarsfield redactó los artículos del Código que regulan esta clase de daños se inspiró en el Código francés. sea dom~~J!g). como lo estableCÍa el artículo 40 de la ley 24.240 ha sido vetada parcialmente por el Poder Ejecutivo de la Nación mediante el decreto 2089/93. dictar normas que establezcan un sistema autónomo de responsabilidad en esta materia.240DEDEFENSADELCONSUMIDOR. .or_~t_e. cuando el artículo 1113 atribuye esa responsabilidad solamente al "dueño o guardián" de la cosa que lleva en sí el riesgo. con detrimento del interés de los consunúdores que se pretende proteger. El transportista responderá por los daños ocasionados a la cosiiCOñ motivo o en ocasión del servicio. y que tal responsabilidad es solidaria conforme a lo establecido por dicha normativa para los daños cuando medie culpa o negligencia. el importador. aunque en aquél se exprese que "rige el. es urgente que nuestro país sancione una normativa especial consagrando la responsabilidad objetiva. si cada uno de los intermediarios ha dejado de serlo desde que la transmitió a otro? C)ANIMALES 1129.ñrLa ley 24. El riesgo creado .como factor de_responsil~ilidad es wnbjén aplicable para atriburraldueño o guardián de un animal el daño causado p. Si el daño al consumidor resulta del vicio o defec~o de la cosa o !. Es necesario que la República Argentina dicte esa ley sobre iguales bases que el Código de Brasil para satisfacer el compromiso de los Estados Partes del Mercado Común del Sur. Sólo se liberará totiíro . Paraguay y Uruguay. el cual prevé la constitución definitiva del Mercosur para ellO de enero de 1995. y tanto aquél como éste estaban muy lejos de conocer otro sistema de responsabilidad civil que no fuese fundado en la culpa. que para casos más graves rige el artículo 220 del Código Penal. y hallándose ya constituido orgánicamente desde esa fecha. 1130. Las motivaciones del veto han sido las siguientes: que el sistema de responsabilidad previsto en el proyecto no autoriza la liberación de responsabilidad por la prueba de la no culpa. que resulta ser el damnificado. imponiendo al fabricante o productor una responsabilidad objetiva que conduzca a una socialización de estos riesgos. con lo que es más amplio que el vigente en los países más avanzados y en particular Brasil. lo que operaría como una desventaja comparati va para productores. de armonizar sus legislaciones en las áreas pertinentes. Sería conveniente. ¿En virtud de qué fundamento legal se impondrá responsabilidad a todos los que intervinieron en la cadena de comercialización. LEY24. aún no cuenta nuestra legislación con una norma específica para establecer la responsabilidad objetiva de productos elaborados o defectuosos (vicio o defecto) que comprenda a todos y cada uno de quienes intervienen en la cadena de la comercialización a partir del productor o fabricante hasta el consumidor o usuario final del producto. el distribuidor.

1 .leño .ona]ln daño. DEMOGUE. 217. por el juego de las presunciones legales establecidas y las limitadas causas excusantes de responsabilidad. 1127) que causó un daño. T.rvir~sé de él (art. con lo que ~ª-r~~. doméstico o fer6t. T.Op.0nsable el l'~oP!etario del animal.. Yéste ocasi. ley l7.dooo (art.o lX'. pág . Esta responsabilidad está expresamente consagrada en los textos romanos. sin embargo.ID!tlreanJ9~ aJ!i~ les. T. A este respecto dice ORGAZ '" que la reserva y aun desconfianza con que ha sido recibida hasta hace poco la teoría del riesgo y.Se sirve del animalIa persona que obtiene de él los servicios o uti· lidad que puede prestar según la naturaleza propia del animal y los fines a que se le destina. un régimen que bien puede decirse no se diferencia de aquel que después se llamó del riesgo creado.jPropielllPo. nro. ~i el pro~ie~~ !!.ª-cl'.lo que afronlen. " _ k • - pág. comodatarin o usufru¡.1 abaJ). las demás excusas admitidas por la ley no son otras que las de inexistencia de nexo causal. perdiera el dominio por haber recuperado el animal su antigua libertad o -pierda la co'úumbre de volver a la reside. op. IV. También responde del daño que cau~a!e un animal doméstico o i!'. AGUIAR. 1124. 1132. . Es indiferente que se sirva del animal a título oneroso o gratuito. Conf.. La razón de la responsabilidad está en que el dueño y la persona que se sirven del animal han creado un riesgo del cual aprovechan y cuyas consecuenCIas es ju. Por 582 ACUÑA Al'I'ZORENA. Cód. fal~a d:: cu!p~ en el específico supu~~~..caº.. . nro.ersona aJa ClJru se hu~T~re mandado el animal P?ll...sa_ten el interés_9. op.­ drada en el ámbito de la teorí/! objeJiyap!lI:elr~. Frecuentemente no podrá encontrarse en el dueno ninguna culpa. de. cit. parece más jurídico fundar es~a responsabilidad en el riesgo creado.. pero no para se(vine de él en el sentido que hemos expuesto.. Cuarld~ ~l!.Lr. El artículó'íí24). nro. op.e.n. .iTll!l es º.ñcill de-iu-º!1~fÍ9 (iirt:-2/í05Jj( . 311. . 2865. por no ser tal y por no poder imputársele culpa alguna. 1133. l. .un locatario. 581 BORDA. '"0 OROAZ.e1 princiE~l.p-':J!esponde si el animal causa el daño cuando se hallase al servicio de otro contr. T. Con excepción de la posibilidad de invocar la falta de culpa por haberse soltado o escapado el animal doméstico (art.e~nde j:!QJJé1 como propietarjo y éste por servjrse (Ieee a 1134.le del daño que causare.tuaria. 1131. El dueñ9. pág.espgnsgbles. pág. V. dispone: "El propietario de un animal.revis~~ . pllj" 4~~ Y~44.-l/. ya con antenondad fundaba esta responsabIlidad en el riesgo creado. 193.a cuestión ha originado controversi~s doctrinarias. que la responsabilidad por los animales tenía en el Código el fundamento de una culpa presumida.. 11. sin que obste esta conclJlsión la JjI!ljtal!ª-e-"~!!~~_d. cit... 983.9 du_eño. o poco menos.n::ló. cit.lI. En primer lugar es resIl.!!ad e'9:?!esa.abandono del animal con ánimo de no continuar en el domipio del mismo (art. nota 51 e). in fine. es responsab.rimera parte. 1. pág..aQ. " . 255. el propietario será responsable si se pruebaSll culpa en relación a las ~-. op. esta estimación debe ser rectificada. arto 1113. 295. A partir de la reciente reforma. sobre todo. a) Eersongs r. 1109).su aptiW.. RÉGIMEN LEGAL. ('onr. carga con los rieSgos de su uso . La Culpa.a otrA persona.). nros.responde aunque en elmomentodecausar el daño el animal hubiese estado bajo la guarda de los dependientes . SAVATIER. . lo que supone que si el tercero se sirve de éste es porque así 10 quiso su propietario. La materia ha evolucionado poco pues las cuestiones que pueden suscitar los daños causados por los animales son siempre las mismas.[IJ:le. 113 7.rQz. 337 y405. el influjo preponderante de la doctrina francesa. ~I!. T.2' parte). 197.an. cit. agrega el autor citado.bio.§. 1126. explican quizás que nuestros jueces y escritores hayan estimado unánimemente. La persona que se sirve del animal obtiene de él un provecho y.de aquél (art.l1Qnsabilidad queda ~!lf!!!!.!'. Dice que sin desconocer que en muchos casos los daños causados por animales se deben a una deficiente vigilancia.. por lo tanto. Sin embargo. o presunta de aquél (agr. dice que el art 1124 habla de persona a la cual se hubiese mandado el animal para sef\'irse de él. 1136. . ci/.. Civ. 11I. 1135. desde que con ese objeto se lo ma. en SALVAT.7m"'. .. J. y de ellos ha pasado a las legislaciones antiguas y modernas. aunque los preceptos relativos a los animales no hayan sufrido modificación alguna 581. nro.442 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 443 La nonnatividad adoptada en esta materia se nos presenta.. sino con 'otros fines. pág. 158.J.a la volUl.sde 'l!!". JOSSERAND.causare-un daño ya no reSp9.dad. siel dependiente es el dueño del animal y lo u. 2607). Elfundamento de esta responsabilidad continúa siendo el mismo. Por ejemplo') . 523. op.:I'.i· cunstancias en que se hizo e.r~u dl.

1138. En cambio. op. IV. BAUDRY LACANTINERlP.ª-<jeLan!!na1.sj~ también en re!. op. op. fuera de aquéllos en que la persona se sirve del animal conforme a su naturaleza y destino . 1439. y por consiguiente no es susceptible de extenderse en la interpretación a otros casos. del animal. 1. el animal que se entrega a un veterinario para su curaciól). nro. nro. nro. uno u otro.y!tia ddduefui.c. _ .amentec _ . es.Y.?'pietari9 Y.la.es la rrYsma pel$Qna que se sirYl<. y ló ütiiíú contraJa voluntad expresa ojlresunta de éste. ". beneficio profesional! obteniendo así un aprovechamiento económiCQ. sin duda. O 1145. 194.ELque pague la indernni~~ci!Ín.a¡:ár. deja a salvo su acción de regreso contra el propietario..\!!!. pietario. se produce el desdoblamiento de amba~ . !endrá o no una acción de reintegro contra el otro..a <i~ .'1139. lo que significaría que la responsabilidad de éste se mantiene. Huc. Se dice que e) texto del artículo 1124!l0 autoriza otra in: " terpretación. responsable de los daños que causare. n. segunda parte. nro. y ello indicarfa que son dos responsabilidades independientes lO'. pág. Co!l. o a un herrador para ser herrado. Otros autores-sostienen que esta responsabilidad e.rvÍ!'~~ de él" a que alude el artículo. lidades: dueiio y guardi!Q.i)jpmHl. J 433.l~zar con él.e.a está aludida en la parte final del artículo 1124. o Jos dos. T. 1109). En el primer caso.."·Esta solución estaría dada "por el fundamento mismo de esta responsabÜ¡dad: ya sea enill:Culpa o en . pág..resl1. salvo prueba de culPa directa <je .n..~sa~ Il<:r~(art. ~óIº !Ia!1ría culpa del guarrlián que se sirve del animal. sino alternativamente.porque el propietario . SALVAT. como hemos visto. y que ella queda corroborada con la frase final que. El due~o. 1061) en parecida situación.ns. .. Otros autores. "~e.' como en los casos que hemos mencionado precedentemente lO'.onsaj¡ilidad. dispone que: "la misma responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se hubiera mandado el animal para servirse de él. con un criterio análogo al que nos sirve para interpretar el artículo lll3 (supra. ª 583 SALVAT. La acción recurso'.ODceptp estricto de.S1!~1!. 191. 2865:conf.. gue se sirve del animal excJ. 1141. no obstante haberse desplazado la guarda 517.dcl.er. aunque ilícitamente 58'.¡tQ. Nosotros. nro. pues es su dueño..de esta responsab~ljda(i. cit.fctima puede o"p\~ por uno u otro. enseñan que la r~spQ. . . T. 526. y por quienes aquél responde en garantía.. pág._ . Si el dueño ha desplazado voluntariamente la guardl! ~eÜñllDal. cit.l19 puede desentenderse de los riesgos que éste comporta.. IV. porcuenta propia-. Además. 1144. '" BORDA. cit. nro. 1140. 1142.'!. que se refiere exclusivamente al recurso del principal contra sus dependientes o domésticos por cuya culpa se causó el daño. pues detenta su guarda y se sirve del animal. Si la persona que se sirve del animal lo ha~~ sin gue se le hubiere mandado por su dueño. Cuando el daño es causado por un animal mient~s se h. en el segundo.oRF. et BARDE.. sino como consecuencia de las relaciones internas.. pág.ol1iu'!lltOllteI'!!~i. despues de respons-abilizar al guardián. porque aprovecha de él. cuando el dueño ha manda<jo ¡¡lAniJn¡¡1 ol@~~­ sona para que se sirva de él.. pero no conjuntamente.NA parece sostener la opinióJl cOJltraria e:l el texto transcripto ". en la nola nro. sea el dueño o el guarrlián. Se trata de un caso de excepción. pero no es la del artículo 1123.~ el animal que un viajero deposita en el hotel donde se aloja. en cambio. pensa. ~ 1143.s co~junta acumulativa.~la bajo l!lM<!!Q.. el que se sirve tampoco. opinan que servirse d~l anima!..¡¡. con un criterio más amplio. 450. L~.-. el mismo artículo 1124. cir" 'r. T 8. 1146.:esc~~do~l< JlL. mos que t.sta ~eSPQnsabi!idad incumbe a!pr. pero no como efecto de garan tía. nro. b) )..el. En este caso se plantea la cuestión de s-aber'quién responde: si ~no u otro..Q~ problema alguno.ru:Q:. ' " BORDA.444 RESPONSABiliDAD CIVIL ANIMALES 445 ejempi. 296.rQv~cJ1. ya sea i'.. el riesgo. Algunos aut. T. 2862. 299.. sólo el que se sme a¡. no responde. 450 infir. !lBS AcUFlA AN7. 4. q\le e!tistieren entre ellos y de la respectiva culpa si la hubiere. op.!. al gu~dián que se sirve del animal. Según la opinión dealgwlOs aut~~.

68.446 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 447 1147. .Ig. t."imal ! do!!"!~tifº-9 Lerob. Así por ejemplO) no habr(a responsabilidad en el caso de que I. 1158.eSl:'gaa'e. Dos observaCIOnes debemos hacer a este respecto: la primera es que el solo hecho de soltarse o extraviarse el animal es suficiente para '" Cím. 1160). _ La excitación debe ser el resultado del acto deliberativo del tercero ' ''. ". bién consistir el daño en una enfermedad transmitida por el anÍ!l'~I. no existe responsabilidad alguna (art. 1157.! debe ser acti va. Esta presunción iuris tantum invierte la carga de la prueba y pone a cargo de! dueño o guardián la demostración. La Plata. -sino que ha habido una circunstancia extraña que ha inducido el hecho del animal. Los actos de abnegación y altruismo han sido tratados anteriormente y allí remitimos (supra. siempre se responde. Sea el daño causado por un animal salvaje o feroz. 1128 infine. ¡>. Sin embargo.se salva. do que el animal se excitase o enfureciese. Pl!ec!.. 306). nro.e$ re~. e) Dafio. t. o bien cuando éste hubiese actuado imprudent~ll!.!lláaJlel ° -. 293. Si la víctima se ha expuesto peligrosamente en un acto de arrojo para salvar a otro.. 61. 19j1.:au-' mIsmo.A. Cám Civ.la responsabilidad: sea atribuida al dueño o guardIán. Rosario 26·111 · 1935. I-X-1943.a:~:~~ sufriera un síncope cardíaco al ver delante suyo un anunal feroz. 1149. 1151 . dI. I'Cap. 6·Y-1927. RONDA. I .. d) Cesación de la responsalJilidad. páS 3j9. .:. porque el c!añ9. por el estrépito que produce un camión o el silbato de un tren en un paso a nivel"'. si la caída de un rayo espanta a un caballo y éste se lanza sobre una persona lesiO: nándola. 1150.~e S!! falta de culp~. 1128). 11.$PQrlosq".~ ~!I!... Si la propia víctima e~cita al animal.-Dice el artículo 1 124 que "El propietario de ~n . que tiene el bábito de vivir en libertad aunque pueda ser domesticado. 0/'. sea el daño causado porun animal doméstico.. SI c!. En los tres casos anteñores la exención de responsabilidad. conforme a lo que dispone el artículo 1109.9_"'2't!aviado. Si los dueños O guardianes fueren v~~Q~ la rce.' . í)si existiese culpa de la víctima. la cuestión no puede resolverse en los términos absolutos del enunciado que antecede.~~~determinan". pues éste no es de por sí deieññiñiiñte.ge J. porque la causa del daño resulta ~jena ~I_rit<~ normal que comporta la utilización del animal. Apel.~ aun puede ser causado por un animal a otro. en la hipótesis que consi_deralllº~la ley presume que si el animal causa un daño yor haberse SQltadO. 1125). que tiene el hábito de vivir con su dueño.. existe cu. última parte agregada por la reforma de la ley 17. 34.711. pág. 301 .F.4) I\l)imal que se suelta Q extravía sin q¡]pa de la. supuesto éste que se halla específicamente legislado y que veremos más adelante (infra. G. T . 1148.Q. L/. o SI IDtentando subir a un caballo que no se mueve. Apel. Se ha declarado en algunos fallos que no exime de responsabilidad al propietario la circunstancia de que el animal se haya eltcitado por un ruido callejero.!~bl~_d~. en concordanciacOño-o lo que dispone el arto 1111). el artículo 1126 dice en la parte final que "No. r~sulta de la inexiSieñ-cia de-relacióñ sal entre el daño y el riesgo.añojJ~ed~ recaer en I~ ~=~ o j:n I~~ bi~!!!.sl!ºn~bilidad es solidaria... nro. A su vez. 1155. nro.persona en_cargada de cuidarlo guardarlo (art.Ipa del dueño o guardián por falta de cuidados en la yigila. Por ejemplo. tampoco la responsabilidad del dueño. Cám. pág. I I 56!3} Si el daño caus~~o po~ el animal proviene de caso fortuito o fuerza mayor(art. En este caso habrá culpa de ese tercero.ºaño gue_ causare . 1444 'l. la víctima se ha dañado al caer al suelo. 1127). no bastando que resulte de una mera presencia pasiva del animal.. En tal caso no puede atrmume responsabilidad al dueño o guardián. t. C:esa. 1152. La intervención del animal en la causación del dañ. aun si el daño es extraño a los hábitos generales de la respectiva especie. d se expone peligrosamente y sufre por ello el ataque de éste.1154. que será el único responsable co~o cau: sante del hecho que indirectamente delerDÚnó e! d~Q.-.ue hubiera causado el animal no estuviese en los hábitos ge!leral~s_ de al esp:c~:~. en los casos SiguIentes: 1153(1»Si el animal es excitado por un tercero (art.

. 106) y tiene aplicación particularmente en el sector del contrato laboral en materia de accidentes del trabajo.RESPONSABIliDAD CONTRACTUAL 1164.. En el derecho romano y en algunas legislaciones antiguas. reparar el d~Q.. . j9()KRorOSCHIN. II.44. A:.d PNlIl~da s>.~!:. Esrudios en MenorUJ de Unsan..al P¡. 1162. ~l ¡J!U!() ~~~sac. que constituye el indudable fundamento del deber de indemnizar en estos casos. p.. sin necesidad de probar que éste fue el provocador. 1129).309. Al ACCIDEN1ES DEL TRABAJO 1165.al!. pone acargo del. Este deber de previsión está basado en la esencia misma del contrato y consiste en que el patrono ha de tomar medidas adecuadas.!L 1160. y no responde. pero el propietario del animal ofensor podrá demostrar que fue el otro el que provocó y entonces quedará exento del deber de indemnizar. causado pór un animal feroz que no reporta utilida. el dueño de aquél no tendrá derecho a indemnización alguna (art. 1163.la doctrina admite hoy generalmente que esa responsabilidad es de fuente contractual S9'. en cambio. La circunstancia de tratarse de un animal feroz cuya presencia no se justifica eñ un medio ·dQñdi: ~dedañar. Guillermo.. salvo la prueba en contrario.or. "El deber de pre'\'isión en el contrato de trabajo". Esto eS lo que resulta de la aplicación de la norma citada: el dueño del animal ofensor responde si éste provocó al otro. en • . Dentro del contrato de trabajo el patrono está sometido a un deber de previsión.l propielario de un an~m~l2!Q puede s~·_ Vol. 1131). Ernesto. según la debida consideración a los intereses legítimos del trabajador S90. y en el sector del contrato de transporte en materia de daños que sufran los pasajeros durante el transporte. si el animal ofensor reaccionó ante la provocación del ofendido.:-ne todo el riesgo que comporta.!iN. pág$.Q!1sabilidadsi la víctima ~ expuso voluntar4unente. por aplicación del artículo 1111 (volenti nonfit ¡niuria).lIJI!lollar la propiedad del animal" (art. 1166. . 279y sigs .l\Dil!lal a otro será _ indemnizado por el dueño dc. Tratado Práctico de J)erecm del Trabaje Bs As 1963 al dueño del animal ofensor. 19 CAlIANEU. no existe resl'.Lan\l1!al oJeIls. 1130). pero el Codificador ha preferido dejar ex· presamente establecido que "¡. la ley quiebra el principio de la responsabilidad objetiva por daño creado.!.. En el caso de qu.inexc!1§. que consiste en la obligación de éste de conducirse en la configuración y ejecución concretas de la relación de trabajo. 1161 . El dueño del animal ofendido podrá reclamar indemnización traerse a la obligación de. al poner en juego la culpa para atribuir responsabilidad en ese supuesto específico. conforme a las condiciones especiales del trabajo.AS..) Improcedencia del abandone. 1159.~J ¡liliío (uen. 1167. Actualmente esta facultad no aparece reccnocida en ninguna de las modernas legislaciones. Si el animal ofendido provocó al ofensor.:.nro. 1i\!l e¡gbargo. el propietario del animal que causó el daño podía liberarse de la responsabilidad en ciertos casos. la responsabilidad del dueño o guardián es.. para evitar que el trabajador sufra daños en su persona o en sus bienes por el riesgo propio de las tareas que cumple (riesgo profesional) .e . nro.f) Daño rec(proco. ' . frg.lo ~~!ln.:t ble (art.que lo tj. en cuanto de él dependan. la segunda es que. El deber de previsión contenido en la relación contractual coincide muchas veces con otras tantas obligaciones que la legislación del trabajo impone al patrono mediante normas de derecho público. dictadas en ejercicio del poder de policía del trabajo. vicio de un predio.448 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 449 responsabilizar al dueño o guardián. haciendo abandono del animalen favor de la víctima ("abandono noxal"). ofreci~n~Q . e) Supuesto del anirn¡:¡lfgrQZ. Aunque se hubiese discutido antes si el deber de previsión impone una responsabilidad de tipo contractual o extracontractual (delictual o cuasidelictual). Ss. FuNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD. El "riesgo" constituye también un factor de atribución de responsabilidad en el ámbito contractual (supra. si éste provocó al animal ofendido.

As . etcétera. como es notorio. !V. sea por lo nocivo de la materia que elabora. pero las indemnizaciones legales recaen en un fondo de primas más amplio. 'Yl Bmr. Sin embargo. La responsabilidad patronal consagrada en la ley 9688 es de carácter objetivo. L~ Tratado de Derecha del Trabajo.. creando un problema de verdadera repercusión social.L. pues es él quien sufre esas consecuencias del trabajo. INFORTUNlOS DEL TRABAJO. por lo mismo que ella produce beneficios. luan D. 196h. 1175. El proceso que llevó a sancionar en Francia en 1898laLey de Accidentes del Trabajo lo hemos explicado antenormente (supra. no se puede responder de las consecuencias de un hecho que ninguna vinculación tiene con el patrón. La responsabilidad del patrono como consecuencia del deber de previsión se halla regulada por la ley 9688. El nexo causal entre el trabajo yel accidente o enfermedades indispensable. Nuestro país no hizo sino seguir una tendencia universal aldiclar la Ley de Accidentes del Trabajo en 1915. y no el patrón. Ss.. Ello surge del principio de la responsabilidad que reconoce el derecho. y tiene fundamento en el riesgo creado. RIESGO PROFESIONAL. y la víctima se veía precisada a soportar sola todo el dano. y puede por ello decirse que el riesgo profesional lo soporta la industria en la medida de las primas que paga. se ha entendido por riesgo profesional aquel que un determinado trabajo o clase de trabaj o engendra fatalmente para el que W2 P017. 42. umi acepción muy distinta a la verdadera y originaria. 1170. dictada en el año 1915.0. pues. As . 1169. Esta ley se dictó por la imperiosa necesidad de proteger a los trabajadores víctimas de los accidentes que sufrían en el trabajo y que habían aumentado notablemente desde fines del siglo anterior como consecuencia del desarrollo industrial y del empleo de nuevas técnicas. materiales y maquinarias cada vez más peligrosos. Así entendido el riesgo profesional se refiere al obrero. Aun cuando el concepto de la responsabilidad patronal haya sido ampliado por la legislación especial. nro. llamada del riesgo profesional '''. El principio de la responsabilidad generada en la culpa y consagrado en el artículo 1109 del Código Civil resultaba insuficient: para la protección de las víctimas de los daños sufndos en el desempeno del trabajo por cuenta ajena. sea porlo insalubre del lugar donde trabaja o por el peligro constante que el manejo de las máquinas o aparatos entraña. Bs. de donde resulta que los siniestros industriales de este tipo se reparten y soportan aun fuera de la industria. Para que exista un accidente del trabajo debe exrstir una relación entre el hecho y la tarea desempeñada por la vÍCtima.sAo. M. la industria la que debe indemnizar los accidentes sufridos por los obreros en el trabajo.IX. dice BIEUiA '''. 2& ed. . La misma ley establece que el accidente debe haber ocurrido "durante el tiempo de la prestación de los servicios. los patronos pueden sustituir las obligaciones relativas a la indemnización por un seguro a favor de los empleados u obreros de que se trate. ampliada y modificada posteriormente por diversas leyes. por el hecho o en ocasión del trabajo o por caso fortuito o fuerza mayor inherente al trabajo" (art. 79). LA Cuj{Xl m 105 A(cidtnres del Trabajo .450 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 451 1168. "Debe reconocerse. 1°).. que la expresión riesgo profesional tiene. pues en lamayoría de los casos mngllna culpa existía. 1 2 .P!S· 288. en razón de su grado avanzado de desarrollo industrial a fines del siglo XIX. La prueba de la culpa del patrono resultaba prácticamente imposible. en una compañía o asociación de seguros patronales. 1173. El fenómeno tuvo mayor significación en Europa. con prescindencia de la culpa del patrono..T. En efecto. 1172. en la aplicación a los accidentes del trabajo la teoría del riesgo creado resulta parllCUlarlzada como una teoría específica. RELACIÓN ENTRE EL ACCIDENTE Y EL TRABAJO. en DEV E AU. Raf¡¡cl. El seguro por accidentes del trabajo se halla muy generalizado en la industria. pues prescinde deJa c~lpa. no cabe duda de que esa responsabilidad solamente existirá en el caso de que el trabajo haya sido el motivo O la ocasión del accidente. en el concepto que le dan la nueva doctrina y la Ley de Accidentes del Trabajo". El principio del riesgo profesional es soportado por consiguiente por la industria. Es. como carga con los demás gastos de la explotación. 1174. 96 nro. a este respecto. Bien es cierto que confonne lo dispone el artículo 7° de la ley 9688. • lo ejecuta con mayor o menor peligro para la vida o la salud. 1171.

elementos que se emplean o de las condiciones del lugar determinantes de una súbita lesión corporal. o sea el peligro de las máquinas. e. Quienes no acrediten am593ttr BUST AMANTE A.448.1. Ver BUSfAMANTI ALSINA. siempre y cuando acrediten solvencia financiera y garanticen los servicios necesarios para otorgar las prestaciones de asistencia médica.643. herramientas. LL. J. 1177. incluyendo la rehabilitación del trabajador damnificado. fueron derogadas por la ley 24.631.452 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 453 1176. Se ha aceptado un sistema tarifario o forfatario. "La responsabiliclad civil por el ri.. 1179 bis.LSINA. La indemnización debe pagarse.Ia teoría del riesgo creado para el caso de daños causados por el vicio o riesgo de las cosas "'''. OPCIÓN. La enfermedad profesional se contrae después de un cierto período en el cual la víctima se halla vinculada a la causa determinante de la afección que daña la salud. salvo los excepcionales supuestos previstos en la ley. pág. Esos términos son más amplios que los del texto originario ("con motivo y en ejercicio de la ocupación") y fueron modificados por la ley 12. es decir equivalente al daño causado. La enfermedad profesional no abre la opción para reclamar con fundamento en el artículo 1113 del Código Civil. o proviniese de culpa grave de la misma. pág. b) cuando fuere debido a fuerza mayor extraña al trabajo (art. por causa de dolo o negligencia del patrón. ambas acciones son excluyentes. El texto agregado dice: "El empleador será igualmente responsable del accidente cuando el hecho generador ocurra al trabajador en el trayecto entre el lugar de trabajo y su domicilio o viceversa. ASEGURAMIENTO DE RIESGOS DEL TRABAJO. el artículo 17 de la ley autoriza a los obreros y empleados a optar entre la acción de indemnización especial que les confiere la misma. Posteriormente se amplió más aún esa responsabilidad por la reforma de la ley 15. Sin embargo. siempre que el recorrido no haya sido interrumpido en interés particular del trabajador o por cualquier razón extraña al trabajo". La ley 9688 y sus modificatorias..028 del 14 de noviembre de 1991. t. 150." (1. 1178. OV.so de haberse optado por la a.. d) promover la negociación colectiva laboral para la mejora de las medidas de prevención y de las prestaciones reparadoras. cl promover la recalificación y larecolocación de los trabajadores damnificados. es decir los ocurridos al trabajador al ir y volver del trabajo. La teoría del riesgo profesional no adopta el sistema de la indemnización integral. y posteriormente lo fue esta última por la ley 24. 144. 1179. b) reparar los daños derivados de accidentes del trabajo y de enfermedades profesionales. es aplicable el arto 1113. 4° de la ley 9688). "Las enfermedades profesionales frente al ano 1113 del CM. """ eNTrab. La acción ordinaria del obrero accidentado se vería actualmente notoriamente favorecida por reforma de la ley 17.". así como laley 23. que adoptó.dónde derecho común a que se refiere elart..711. LA INDEMNIZACIÓN TARIFADA. 7-VIl-1971). . C6d.557 del 13 de noviembre de 1995. pleno. que incluyó los accidentes in itinere. retaceada. 1178 bis.~o d. LEY 24. 910. 905.557 DE RIESGOS DEL TRABAJO. 17 de la ley 9688. 26-X-1971: "En c. Es decir que la enfermedad profesional es específica del trabajo y sólo puede padecerla quien por la relación de trabajo se halla permanentemente expuesta a sufrirla. CESACIÓN DELARESPONSABlLIDAD.. J. 1-. pero esa indemnización es parcial. En el riesgo profesional no se discute la culpa del accidente. sobre riesgos del trabajo. Los objetivos de esta ley son: a) reducir la siniestralidad laboral a través de la prevención delos riesgos derivados del trabajo. CIv. y la iniciación de una de ellas o la percepción de cualquier valor por su concepto importa la renuncia ipso Jacto de los derechos que en ejercicio de la otra pudieran corresponderle. o las que pudieren corresponderles según el derecho común. Sin embargo. OBJETIVOS. sino solamente el que fija la tarifación preestablecida en la ley. Los empleadores podrán autoasegurar los riesgos del trabajo.. las cosas y los accidentes dd trabajo·. 1179 ter. en el artículo 1113. La responsabilidad pa" tronal cesa si el nexo causal se interrumpe: a) cuando el accidente hubiere sido intencionalmente provocado por la víctima. Por lo tanto el caso está exclusivamente regido por las normas específicas de la Ley de Accidentes del Trabajo 593 rtr. LL. pues no se trata de un daño que causa de modo inmediato el riesgo de las cosas. 154. La tarifa legal expresa una proporción relacionada al monto del salario que percibe el obrero y a su incapacidad laboral. no comprende todo el daño sufrido. t.

por las leyes del Código de Comercio. Las prestaciones de la nueva ley eximen a los empleadores de todaresponsabilidad ci vil frente a sus trabajadores y a los derechohabientes de éstos.Accidenus de Automotores.• 1963. nro. puede hacerse por tierra. T. Vol 2. RÉGIMEN LEGAL. es decir cuando el daño haya sido causado con dolo o intención de dañar (delito civil). pág. Estudio de las ObligaciCll1es. responderá el porteador o empresario de transpone con la conespondiente indemnización. 1184. por los empleados y dependientes de los capitanes de buques.. está contemplada en el artículo 1119 del Código Civil. Esta responsabilidad es objeti va y existe independientemente de la culpa del empresario transportador. m MALAOARRIGA. es decir la traslación de personas o de cosas de un lugar a otro. clandemno (BREBBIA. y por las de este Código. 1181. Si el transporte es realizado aisladamente por un no comerciante. 1961. En la ejecución del transporte pueden producirse daños a las personas o a las cosas transportadas "'. 99). Bs. del Código Civil dispone: "El servicio de los empresarios o agentes de transportes. en virtud del cual debe trasladar o conducir a la persona transportada sara y salva al lugar convenido. de mercaderías o de personas. y en tal caso el damnificado podrá reclamar la reparación de acuerdo a las normas del Código Civil.. sin que pueda exonerarse alegando y probando que no hubo culpa de su parte o de sus dependientes o subordinados. nro. Tiene fundamento en el 59': 594 REZZÓNICO. que es lo que ocurre frecuentemente. La responsabilidad civil por el daño que se causa a las cosas embarcadas o recibidas para transportar. nro. Luis M. 275. 206). Tratado dt Doecfo Comercial. la empresa estará obligada al pleno resarcimiento de los daños y perjuicios. 1180. CONCEPTO. 1179 quater. tanto por tierra como por agua. Por ello no responde el transp«tad()r por el daño que sufra un pasajero 111. oS Sobre tr8fliportc benévolo hemos traUdo mteríorrnente (supra. En relación a los daños que pueden sufrir los pasajeros con motivo del transporte. . La responsabilidad que contrae el transportador por el daño que sufran los pasajeros durante el transporte tiene su razón de ser en el deber de seguridad que el contrato '91 impone a aquél. segunda parte. FuNDAMENrO DEESTARESPONSABILIDAD. Tratándose del transporte comercial. EXENCiÓN DE RESPONSABILIDAD CIVIL. Sobre la naturaleza jurídica de este contrato la mayoría de la doctrina considera que se trata de una locación de obra.ed" Ss. nro. 8. 162 a 206). Es una responsabilidad indirecta de garantía que hemos tratado antes (supra. Si algún daño experimentara el pasajero durante el transporte. 1185. que es lo que sucede en el transporte gratuito o benévolo 594. no obstante cualquier pacto en contrario. As . puede revestir carácter contractual y ser a título oneroso. 9. pág. acaecida durante el transporte en ferrocarril. se rige por las disposiciones del Capítulo V del Tftulo IV del Libro 1 del Código de Comercio (arts. el contrato tiene carácter civil. 133).. As. El artículo 1624. El transporte. B) TRANSPORTE DE PERSONAS 1182. Este contrato es de carácter comercial cuando se efectúa por una empresa de transporte. a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedió por culpa de la víctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable". por agua o por aire. pát 1545. constituyendo un acto de comercio comprendido enel inciso 5° del amculo 8° del Código de Comercio. 1183. Carlos C. patrones de embarcaciones y agentes de transportes terrestres. aunque en algún caso la relación jurídica se aproxime más a la locación de servicios propiamente dicha "'. con la sola excepción de la derivada del artículo 1072 del Código Civil.454 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE DE PERSONAS 455 bos extremos deberán asegurarse obligatoriamente en una Aseguradora de Riesgos del Trabajo (ART) de su libre elección. 315). tanto de personas como de cosas [se rige). o puede ser un hecho ajeno a todo vínculo de naturaleza contractual. rcspecto a la responsabilidad de las cosas que se les entrega". sea por ferrocarril o por cualquier otro medio de transporte terrestre o por pequeñas embarcaciones (art. dispone el artículo 184 del Código de Comercio: "En caso de muerte o lesión de un viajero. 9.

ÁMBITO DE APLICACIÓN. L 1994'A. Sala Civ.Cám. l. ~.026-S. Prescripció!I". Sala OV. Pero en cambio se ha considerado que no hay culpa de la víctima si ésta se ha visto precisada a viajar en condiciones inadecuadas y riesgosas por las condiciones en que se prestan los servicios públicos de transporte colectivo "". 139... t. 801. CIV. 138..L.. 103. La responsabilidad del transportador por muerte sufrida por los pasajeros durante el transporte por-agua.. a la acción indemnizatoria deducida por el pasajero contra el dependiente que conduce un transporte" """". etcétera" P9.. Civ.. 9-IX-1969. 1188 bis.A.p. 19-1II·1968. 1995..456 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE DE PERSONAS 457 riesgo creado por el transporte y pone a cargo de quien ejerce esa actividad el deber de seguridad que se traduce en la obligación de indemnizar los daños que resultan de la misma. CAUSAS DE EXONERACiÓN. pág. 24. pág. t. para quienes el resarcimiento resultaría ilusorio en la mayoña de los casos si tuvieran que probar la culpa del transportador" "'. l. 2' Cap. t. t. Cám. ... L. verbigracia ta- \ del pasajero y de sus bienes. 382. fallo nro. 530. l' Cap.317-S. en Responsabilidad Civil J Otros Estudios.bU L.. en amparo de las posibles víctimas. pág. 329. 41.. fallo nro. 908. I "Cap.459-5. Sólo se exonera si prueba que el nexo causal entre el daño y el riesgo del transporte fue interrumpido por una causa ajena al mismo.A. 5-VIII-1969. 9-)([11959. 16-Ill-1934. t. ha sido extendido a los demás medios de conducción. pág. Reiteradamente se ha declarado que: "La obligación resarcitoria que establece el artículo 184 del Código de Comercio. " . id. t. t. deudor de seguridad y garante S98 CNFed. t. pág.L. 176. en igual sentido: CNCiv. con las solas eximentes que el mismo determina. ni de sus dependientes o subordinados. pág. id. Cárn. por otra parte. Civ.. Sala F. 2" Cap. y Com. pág. Sala "E". impuesta por el legislador por razones de política en materia de transportes. In.. O" CNFed. 138. 24. fallo oro.54. t. t. pág. cualesquiera sean los vehículos empleados. constituye una responsabilidad ex lege. 51 . 925. fallo nro. 23.. Mar del Plata. por el daño sufrido por una pasajera al descender del vehículo. pág. 23-XII-1969.C. la capacitación y buen desempeño de su personal y estricto cumplimiento de las leyes y reglamentos y.. ~L. 5-IX-1938. es regida por el artículo 184 del Código de Comercio" 000. Esta responsabilidad se aplica a toda clase de transporte terrestre y por agua cuando se trata de daños sufridos por las personas durante el mismo. con o sin culpa del transportador.. t. \03.. 27·IV·1936. Siendo el fundamento de esta responsabilidad el riesgo creado. L.: 29·II-1932. Sala "P. 98_pág. 773. inciso l° del Código de Comercio reformado por la ley 22. Sala E. :. pá!} 509. LL. La Cámara Nacional en lo Civil en pleno declar6 el26 de octubre de 1993 como doctrina legal obligatoria que "no corresponde aplicar la prescripci6n anua~del artículo 855. 27. LL. 324. relativo al transporte ferroviario.JA.A .. LL. 23. pero la doctrina y la jurisprudencia están contestes en hacer extensivo el principio del articulo 184 del Código de Comercio" O". le incumbe probar la fuerza mayor que lo eximiría de responsabilidad. pág. para inducir a las empresas a extremar las precauciones respecto de la buena calidad. lOOó. También se ha declarado que "la responsabilidad de la empresa de colectivos. Con respecto al transportador marítimo. 9-XlI-1969. Cám ClV. en zonas urbanas.t. 16-VII-1968. lA... 6-VI-1961. LL. o bajar en iguales circunstancias fuera del lugar destinado a ese fin o cuando viajaba sacando el brazo por la ventanilla"". transporte colectivo. 382. o por caso fortuito o fuerza mayor. 25·Xl-1969. como ser culpa de la víctima. LL. pág.v. l. los tribunales han declarado: "Al transportador marítimo. y Com. PRESCRIPCiÓN. LL. pág. 14<). 45.. Cám. 1~(jJ. 140. l39.. 1188.146-S. 295. 24. . 144. Civ. .. ll-VI-1968. fallo nro. pág. 133.. t. 1187. LL. COD nota del autor y "Daños y perjuicios en el xímetros.391-5. perfecto estado y funcionamiento del material. l' Apel. 601 Cám. 2 Cap. SaIa Civ. 994. L 139.L. 9·IX-1935.L..pág. 134. pág. Cám. Sala "F'. 11. 702. t. LL. CNFcd. 27·)([-1969. t. 37. id. 23-IY-19óO. y Com. Así se ba considerado que existe culpa de la víctima cuando ésta ha pretendido subir al vehículo en movimiento. Sala "C". 291.. plg.J. 6-I1I-1933.V. pág. 850. Vol..730-5. 603 Cám. t. c. no está legislada en el Libro III del Código de Comercio. Cap. pág.. L. 000 CNCiv. fallo nro. y que "el transportista o conductor de remise responde frente al pasajero o viajero y al cargador en los términos del artículo 184 del Código de Comer- cio" 601.096. de naturaleza objetiva. 755. . 1186. 6. 7ÓO. o de un tercero por quien el transportador no deba responder. t.A. pág. 11..VI· I 961. Así se ha resuelto que "el artículo 184 del Código de Comercio. de nada vale que el transportador pretenda probar que no hubo culpa de su parte. LL. CIV.

es nula. cuando el hecho causante del daño se haya producido durante el transporte aéreo.285). pérdida o avería de equipajes registrados y mercaderías. Capítulo l. En el transporte aéreo la responsabilidad se funda en una presunción iuris tantum de culpa del transportador y sus subordinados que invierte el cargo de la prueba y pone a CaIgO del transportador la demostraci6n de que no exis!i6 culpa de aquéllos.458 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE AÉREO 459 1189. PROHIBICIÓN DE DISPENSA. equipajes o mercaderías transportadas su regulación está particularmente contemplada en el Título VII. para el supuesto de daños a las personas. 1191.ado en la ley son nulas. 1196. artículos 139 a 154. La culpa de la víctima puede determinar igualmente una e. la responsabilidad queda limitada hasta una suma equivalente a cuarenta argentinos oro en total. El transportadores responsable de los daños y perjuicios causados por muerte o lesión corporal sufrida por un pasajero. el transportador no será responsable si prueba que él y sus dependientes han tomado todas las medidas necesarias para evitar el daño o que les fue imposible tomarlas. .5 Aun<¡1ue n<l se alude aJ caso fortuito o fuerza rnayorcorno causa de exoneración deresponsabtlidad. 60. Si el daño proviene del dolo del transportador o de sus dependientes el resarcimiento es integral. cuando el accidente que ocasion6 el daño se haya producido a bordo de la aeronave o durante las operaciones de embarco o desembarco. Yen lo que respecta a los daños causados a pasajeros. pero no afectan el contrato.que pone fuera de la órbita de actuación del transportad(lf el on~n del ftfJUlC10. El transporte aéreo se halla regido por el Código Aeronáutico (ley 17. no pudiendo invocarse las normas limitativas. 1194. La equivalencia con el oro asegura la estabilidad de la indemnización en pesos. contra la depreciación monetaria. En lo que respecta a los objetos cuya guarda conserva el pasajero. y en el equivalente de dos argentinos oro por kilogramo de peso bruto para el supuesto de mercaderías y equipajes. conforme a lo que dispone el artículo 142. Esta nonna establece un régimen diferente al que contiene el artículo 184 del Código de Comercio en relaci6n al transporte terrestre y marítimo. 1193. que consiste en el equivalente en pesos a mil argentinos oro según la cotización de éstos en el momento de ocurrir el hecho. También es responsable el transportador de los daños y per- 1195. El artículo 184 del Código de Comercio impone esta responsabilidad de modo que no puede dispensarse convencionalmente por un pacto en contrario. ello resulta naturalmente deIa inte~pci6n del. 1190. Toda cláusula que tienda a suprimir la responsabilidad del transportador con respecto al supuesto enunciado por el artículo 184. n~~o causaJ. TRANSPORTE AÉREO. Es también una particularidad de este sistema de responsabilidad la limitación de la misma dentro de ciertos topes. juicios sobrevenidos en casos de destrucci6n.ención de responsabilidad para el transportador. Sin embargo. 1192. 1197. salvo el caso de declaración jurada del valor. o una atenuación en caso de culpa concurrente"" . Las cláusulas de responsabilidad total o parcial por debajo del límite fij.

Quedaba a salvo Con!. 1200. con fundamento suficiente en el enriquecimiento sin causa. La equidad es suficiente para imponer el deber de responder del daño causado por un sujeto inimputable en razón de carecer de voluntad. cit. Un nuevo factor de responsabilidad ha introducido la ley 17. . Confomne al sistema de responsabilidad subjetiva adoptado por el Codificador. CONCEPTO. 606 HORVATH. teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima"... fundados en razones de equidad. Los jueces podrán también disponer un resarcimiento a favor de la víctima del daño. sólo se responderá con la indemnización correspondiente. cuando por un acto involuntario se causaba un daño a otro no había obligación de reparar por parte de su autor. pues prescinde de la culpa paIa atribuir responsabilidad. 4-g). op. y en tanto.711 en el sistema legal. pág.. l. sin perjuicio de la acción de in rem verso que podría tener la víctima por el beneficio que el acto hubiere reportado a aquél y en lamedidade ese beneficio. desde que no puede considerarse culpable a quien no es capaz de voluntad y por lo tanto es inepto paIa determinar su conducta. si con el daño se enriqueció el autor del hecho. en cuanto se hubiere enriquecido. Tal es lo que resulta de la reforma introducida al artículo 907. que en su texto actual dice: "Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algún daño en su persona y bienes.CAPíTULO xvrn SECTOR DE APLICACIÓN DEL FACTOR ''EQUIDAD'' 1198. 1199. Este factor de responsabilidaó es también de carácter objetivo .

. pues el pnmero dep. en cuanto a la extensión del resarcimiento. Con ser un factor objetivo no es tampoco el riesgo creado. 489).\. Adem~.AMIIIA. aunque inimputable a causa de su falta de discernimiento. Cód. 1205.. la distribUCIón del perjuicio entre causante y damnificado en proporción a sus res~tivos (an 406). pOrtuguts (an. Otras legislaciones habían ya adoptado soluciones en favor de las víctimas en tales supuestos "". R_forma d_1 ("ñdigo Civil . presentó una ponencia al 1 Congreso Nacional de Derecho Civil (Córdoba. Se trata. mo. 829). (. En nuestro país la ley 17. El hecho será a partir de ese momento un acto ilícito potencIal con atribución de responsabilidad a su autor por razones de equidad. 2047. .. 91). 223. 1201. tI.711 ha consagrado una solución esperada y ahora aprobada o:JJ por la generalidad de la doctrina. venezolano (. soviético . 58). 1206. H. Obligaciones (art. 1204. no está menos obligado a la reparación" (supra. RÉGIMEN LEGAL. de un factor de responsabilidad objetiva. pues la ley no impone necesariamente el deber de resarcir sino que faculta a los jueces para hacerlo con fundamento en razones de equidad.ód. italiano (art. proponiendo en los casos de irresponsabilidad del autor material del patrimonios.. alemán (art. Los jueces resolverán con un sentido de justicia particular. Esta responsabIlIdad puede además ser limitada. la eqUIdad puede condUCIr a una reparación parcial. Cód. como hemos dicho.462 RESPONSABILIDAD CIVIL \ FACTOR EQUIDAD 463 igualmente la acción contra el representante legal por su responsabilidad indirecta consagrada en otra parte del Código (art. La solución así admitida por la ley no resultaba justa en aquellos casos en que el autor. Esta nueva nOrma consagra directamente la responsabilidad objetiva por riesgo con relación a los hechos dañosos ejecutados por personas sin suficiente discernimiento por hallarse bajo un estado de turbación mental. J 140). El elemento daño debe conjugarse en este caso con un factor de respon~abilidad eventual. que imponga objetivamente la solución de equidad. y el segun~o esta Impuesto necesanamente por la ley en solución de género. que estará dado por el criterio judicial de apreclaclOn de la relaCIón entre el 'patrimonio del autor y la condición personal de la víctima. C6d. dafto. p. precisamente por tratarse de una solución de equidad librada al arbitrio judicial. 1117). en tanto que el nesgo creado obliga al resarcimiento integral del daño. no obstante que ambos prescinden de la culpa. adecuado el caso y valorando las pautas que la ley señala: importancia del patnmonlO del autor del hecho y la situación personal de la víctima 1207. Este factor objetivo de responsabilidad difiere fundamentalmente del riesgo. pág. que dispone: "El que causa un daño a otro hallándose bajo la influencia de una turbación mental. Más recientemente el Código francés fue modificado por la ley del3 de enero de 1968 redactándose el nuevo artículo 468-2. tuviese un patrimonio valioso frente a su vlctima sin recursos sufIcientes para afrontar el daño producido "". pues la situación considerada es precisamente aquélla en que al autor no se le puede imputar culpa alguna. 1203.ruano (art.n J 187). desde que su acto no ha podido ser voluntario por falta de discernimiento. 607 AOUIAR. 1202.). 1208. 1209. Cód. TI.<> C6<I. . 2' ap.. 1927). Cód.. Suizo de 1.nde de la apreciación del juez en solución de especie. oc.

summa injuria. A principios del siglo xx algunos autores. 1. 1905SAUlLUS. 1905. El Esp(ritu de los Derechos y su Relatividad. 1946. constituye la más brillante ilustración y como la marcha triunfal de la teona del abuso". Se ha pretendido que en Roma no se admitía la reparación del daño causado en el ejercicio de un derecho. Sin embargo. la jurisprudencia hizo aplicación del principio en numerosos casos. especialmente JOSSERAND 6JI y SALEILLES m estudiaron esa jurisprudencia. 6" . la analiza611) JOSSERA~. por lo menos con el solo fin de dañar a otro. México. y ningún artículo contiene una norma al respecto.1 I CAPITuLO XIX SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "ABUSO DEL DERECHO" 1210. otro de Paulo: Nema damnum fecit. Cajica. estas fórmulas no podían ser interpretadas fuera del contexto del derecho romano. en todo caso. 305. dice: "La odiosa máxima dura lex. Así resulta de las máximas de aplicación general en el derecho TOmano: Malem enim nostro iure utitur non debemus. '1)e ¡'abus des droits". CONCEPTO. malitiis non esr indulgendum 610 1211. 6J1 JOSSERANO. debe ceder el sirio a su antagónica swnmun jus. 1212. pág. de la Socie" d'ÉnuJes Legislarives. Aunque los redactores del Código Civil no consideraron la cuestión del abuso del derecho. En Roma no era legítimo ejercer abusivamente un derecho. un tercero de Ulpiano: Neminem /aedit. Se invocaban varios textos: uno de Gayo: Nullus videtur dolo facere qui suo iure untur. pág. París. 9. se4 lex que no parece ser verdaderamente romana es. qui suo iure utirur. completamente falsa romo expresión del derecho romano de la ~poca del apogeo. De /'Abw des Droiu. En el antiguo derecho francés los Parlamentos reprimían todo abuso malicioso. nisi qui id fecit quod facere ius non habet. y el derecho pretorio en su admirable yannonioso destnvolvímiento. 801/. nema damnumfacit.

por consiguiente. entendido objetivamente. 1213. debiendo repararse el perjuicio ocasionado. El derecho subjetivo tiene un límite formal. pero sería intolerable que medios. no puede haber aquí uso abusi va de un derecho cualquiera. y según el lenguaje de los tribunales. la intención de dañar constituye la pieza maestra del sistema. Si c~ el ejercicio de ese derecho su titular excede el límite fijado. al menos. JOSSERANI>. cuando éstos son legítimos por sí mismos. dentro de los límites fijados formal~11 PLANIOL. no puede pretender la protección de la ley. no solamente en los textos legales yen las fórmulas abstractas. como el de la doctrina en que se apoya. 1218. En tal caso estaría obligado a reparar el perjuicio que causó. se concibe que el fin pueda justificar los medios. Precisamente contra tal eventualidad se formó la teoría del abuso de los derechos.sp(ritu . 10 ejerce abusando de la prerrogativa y causa un daño a otro.en su misma aplicación. hasta odioso e inconcebible. CRITERIOS DOCTRINARIOS. hacer reinar la justicia. La cuestión consiste entonces en saber cuál es el criterio que permitiría afirmar que un derecho ha sido ejercido con abuso y. ha constituido en ilícito su acto. fJ l:. históricamente parece encontrarse en el origen mismo de la teoría. cuya ambición y razón de ser es asegurar el triunfo del espíritu de los derechos y. n. abusa de su derecho y. como lo señala JOSSERAND 61'. según las reglas del arte. por la razón irrefutable de que un solo y mismo acto no puede ser a la vez. cuando el titul ar utiliza sus derechos fuera de todo interés o para la satisfacción deun interés ilegítimo. • I ABUSO DEL DERECHO 467 mente a su derecho. 1216. Posteriormente se renunció a limitada teoría del abuso en el dominio intencional. por tanto. 1215. cuyo primer lineamiento y primera manifestación ha constituido: rnatitiis non est indulgendum. existe una realidad que el derecho no puede ignorar pues. conforme y contrario al derecho". y con más generalidad un espíritu del derecho. ha dicho. "así como existe un espíritu de las leyes.. sino -siendo este ideal más sustancial. nuestros derechos no pueden realizarse en contravención o despreciando su misión social. tradicionalmente.l 466 RESPONSABILIDAD CIVIL ron y sistematizaron. cm. Desde entonces la jurisprudencia francesa ha hecho constante aplicación de la teoría. donde el abuso comienza. pues no estaría justificado por el ejercicio mismo del derecho desde que su titular lo usó abusivamente. la forma típica. 871. es necesario que se realice correctamente. Así. y en su conjunto. 14-15. T. el alimento normal del abuso de los derechos. No basta que se haya ejercido de buena fe. aisladamente considerada y que así como la ley no puede aplicarse contra su espíritu. construyendo una teoría del abuso del derecho. c) Criterio económico (Faltade interés legítimo).. Este criterio ha sido consagrado en muchas Dcasiones por los tribunales franceses. pudieran justificar todo fin. usa mal de él. Se inspira en la famosa definición que Ihering formuló de los derechos subjetivos. sencillamente porque no habría derecho. n. y hasta en la realidad viviente". debe admitirse también la existencia de un espíritu de los derechos. ('t'ro otra cuestión es si el titular. como un río no podría modificar el curso natural de sus aguas. y del derecho de propiedad la extendieron a muchos otros casos. PLANIOL 613 ha atacado la teoría del abuso del derecho con un argumento puramente lógico: "El derecho cesa.fraus omnia corrumpit. 1214. b) Criterio técnico (Culpa en la ejecución). La jurisprudencia francesa se ha inspirado precisamente en este criterio. 1219. que es aquel establecido en la ley que reconoce la existencia misma de ese derechD. . para reconocer que el ejercicio de un derecho puede revestir un carácter abusivo independientemente del animus nocendi. por consiguiente. a los que consideró como "intereses jurídicamente protegidos". ~1. La intención de dañar representa. no habría Sin duda abuso del derecho. Traité Élemenlairf' de Droit Civil. a) Criterio intencional (La intención de dañar y sus sucedáneos: dolo o fraude). Más allá de una simple observación de tipo lógico formal. p~gs. inherente a toda prerrogativa subjetiva. aun intrÚlsecamente irreprochables. constituyendo así un valioso instrumento de control judicial sobre el ejercicio de los derechos subjetivos. Los distintos criterios que orientan las diferentes soluciones pueden agruparse en cinco categorías: 1217. . a diestra ya siniestra.

. t901 pig. sin embargo. si esa dirección y uso es incompatible con el espiriru de la institución el acto es abusivo. nro. algunos autores. y por tanto será causa de responsabilidad". T. cit. 2. que "ella tiende a destruir la idea del derecho subjetivo. a su espíritu y fmalidad". .. se persigue un fin diferente al tomado en consideración por el legislador" . adoptando una posición francamente individualista. el acto contrario al fin de su institución. . ABUSO DEL DERECHO 469 1220. pues de lo contrario su titular los desvía de su propio destino. caracterizó el abuso del derecho con un criterio objetivo. Refiriéndose a la teoría de la relatividad de los derechos y a los fmes sociales de su institución.468 RESPONSABIUDAD CIVIL ral). Una abundante y reiterada junsprudencia "'había admitido la teoría del abuso del derecho. op. eljuez debe investigar más bien la dirección que imprimió el agente a su derecho.. en una posición también objetiva y coincidente con la que hemos expuesto. Más adelante agrega el mismo autor: " . conductas o intereses que pueden haber movido a las personas en cada uno de los supuestos cuestionados. 1 280 . cometiendo un abuso de derecho. d) Criterio funcional o finalista (Desvío del derecho en su función social). Desde que se quita a la teoría del abuso de los derechos su fundamento moral. TralalÚ> de Duecho Civil 'Parte 'Gen. apartándose así de las concepciones subjetivas que habían inspirado hasta entonces las principales soluciones jurisprudenciales y las doctrinas mencionadas precedentemente. 616 JOSSERAND. . Ú2Ré&k Moral dQM les Ob/igariMs Civiles Paris 1949 pág 182.DevoirM~ral pci. se cae en las más peligrosas fantasías de la sumisión social".. 1225. pág. el abuso que ha hecho de él. La doctrina nacional se hallaba dividida sobre el punto. Los criterios que anteceden tienen todos un punto de partida común: el sujeto titular del derecho. a la impericia o negligencia con que ejerCe el derecho o a la carencia de interes legítimo. el acto abusivo es.. Josserand ha acertado en el criterio objetivo que más adecuadamentepennitirá a los jueces ejercerel c ontrol de legitimidad en el ejercicio de los derechos subjetivos. DIce este autor que "se abusa del derecho cuando. 1223.. Ya PORCHEROT '''. que el móvil a que haya obedecido. cuando la reforrnaintroducida por la ley 17.setdeJaSanctiondu. De /'Ab. JOSSERAND 6" dice. Así. que "en una sociedad organizada los pretendidos derechos subjetivos son derechos-función: no deben salir del plano de la función aquecorresponden. tesis Ojon.r. dice que "ella tiende a colocar todas las acciones humanas bajo el control del juez y a permitirle ejercer este control menos sobre el valor moral de los actos que sobre su valor económico y social".e. 1lI. Sin duda que al situar en el plano finalista su concepción del abuso del derecho.. la concepción del derecho individual. así. '" RIPERT. 1226. 1222. desde comienzos de este siglo..124. fl l'SAVATIER.De$Effft. SAVATIER ' ''. lejos de ser antisocial es indispensable para el mantemmiento de la civilización amenazada por el estatismo o el comunismo . 312. Agrega este autor. eran contrarios a su aplicación.. atendiendo a la intención de dañar. después de aludir al peligro de esta teoría. 1224. En este sentido.al 3~ ed . du Droit. . •" PoRCHERor. Por eso RIPERT 6\7 con mucha razón ha podido señalar aquello que dIstancIa a Josserand de su concepto acerca del acto abusivo. 1221. evitándose una imprecisa y vaga valoración de intenciones. se podrá juzgar que una prerrogativa puesta en acción dentro de los límites formales establecidos en la ley constituye un ejercicio abusivo del derecho. considera que el abuso del derecho existe allí donde se lo ejercita contra la moral y las buenas costumbres. e) Criterio ético (Ejercicio contrario a la buena fe y a la moSin embargo. citando a Duguit. si bie