JORGE BUSTAMANTE ALSINA

JORGE BUSTAMANTE ALSINA
Doctor en Jurisprudencia de la Universidad de Buenos Aires . Profesor Extraordinario Consulto de la Facultad de Derecho de la Universidad de

TEO

ERAL

Buenos Aires.
Profesor Titular de Derecho Civil de la Universidad del Museo Social Argentino

LIDAD

(UMSA).
Miembro de Número de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de

Buenos Aires.
- Miembro de la Academia Interamericana de Derecho Internacional y Comparado. - Miembro de la Rama Argentina de la Intemational Law Association. - Miembro de la Rama Argentina de la Association Internationale de Droit des As·

swances.
Ex Decano de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de

Buenos Aires. - Ex Presidente del Tribunal de Etica Forense de la Capital Federal.
Conjuez de la Cámara Federal en lo Contencioso Administrativo de la Capital Federal. Socio Honorario y Presidente de la Comisión de Derecho Civil del Colegio de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires.

NOVENA EDICiÓN AMPLIADA Y ACTUALIZADA

ABlElEDO-PERROT
BUENOS AIRES

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PARTE mSTÓRICA

CAPtruw 1
LAS ETAPAS DEL PROCESO
l.-LA REACCIÓN HUMANA FRENTE AL DAÑO

1. Una visión histórica del fenómeno jurídico de la responsabilidad civil nos remonta al origen mismo del derecho, es decir, a las primeras manifestaciones de la actividad humana reguladas normativarnente. En las primitivas comunidades todo daño causado a la persona O bienes de otro despertaba en la víctima el instinto de la venganza. El hombre respondía a un instinto natural de devolver el mal por el mal que había sufrido. Era una reacción absolutamente espontánea. Así como el niño golpea la piedra contra la cual ha tropezado, el hombre primitivo bajo la impresión del dolor reaccionaba involuntariamente movido por un sentimiento de cólera contra la causa aun inocente de ese sufrimiento. "El dolor gobierna soberanamente el sentimiento jurídico del hombre primitivo. La injusticia es apreciada no según su causa, sino según su efecto; no según las circunstancias relativas a la persona del autor sino desde el ángulo de la víctima. La piedra lo ha golpeado, él siente el dolor y el dolor lo empuja a la venganza. Cuando la pasión es excitada no importa mucho que sea la intención o la negligencia o aun el azar que haya conducido la mano que ha causado el mal. La pasión impone la expiación aun del inocente" '.
1 IHERING. Rudolf von, Érudes Complémentaires de rEsprit de Droit Romain. De la Faute en Dro;, Privé, Pari" 1880, pág. 10. ,

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LAS ETAPAS DEL PROCESO
IlI.-LA DIFERENCIACIÓN DE LAS SANCIONES

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2. Bajo el imperio de la pasión son dos las notas que destacan la conducta de la víctima frente al autor del hecho lesivo en aquellos primiti vos tiempos. Por una parte, la pasión dominante hace perder de vista la culpabilidad. Por otra, interesa más el castigo del ofensor para satisfacer el espíritu vengativo de la víctima, que perseguirlo para obtener la reparación del daño sufrido por ella. Puede decirse que en esta época la cuestión de los daños y la necesidad de su resarcimiento se hallan al margen del derecho. El ataque a la persona y a los bienes no constituye en sí mismo el agravio sino que, a través del daño material, se quebranta el sentimiento de autoconservacíón y la propia estimación de la víctima comprometiéndose la solidaridad del grupo al que ésta pertenece. Es el imperio de la fuerza. A la violencia se opone la violencia. El mal se paga con el mal. Por el daño recibido se causa un daño semejante. Es la Ley del Talión: "ojo por ojo y diente por diente". Es éste el período de la venganza privada, la forma más imperfecta y más antigua de represión de la injusticia.
ll.- ORGANIZACIÓN JURÍDICA DE LA SANCIÓN

5. LA REPRESIÓN DEL DEUTOYLAREPARACIÓN DE LOS DAÑos.Finalmente el Estado no solamente va a fijar las composiciones sino que también va a intervenir en el castigo de los culpables. El Estado aparece ya interesado no solamente en la represión de las infracciones dirigidas contra él, sino también de aquellas dirigidas contra los particulares pero que no por ello representan menos una alteración de la tranquilidad pública. "Cuando el Estado es bastante fuerte suprime la composición corno ha suprimido la venganza; procede por sí mismo a la represión, erige los delitos privados en delitos públicos. Es lo que hacen los Estados modernos 2. Desde el día en que el Estado asume la función de aplicar las sanciones represivas castigando a los culpables, se produce una notable transformación del concepto de responsabilidad. Desde ese momento esta noción se desdobla: por un lado, la responsabilidad penal que persigue el castigo del delincuente y, por otro, la responsabilidad civil que tiende a resarcir a la víctima del daño sufrido.
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3. DE LA VENGANZA A LA COMPOSICIÓN. En una época posterior la pasión humana se modera; la reflexión priva sobre el instinto salvaje y la víctima del daño que tiene el derecho de venganza también puede perdonar mediante la entrega por el ofensor de una suma de dinero libremente consentida. Es ya la época de la composición voluntaria, del rescate, de la pena privada. Las composiciones son entonces puramente voluntarias. El ofendido si quiere puede aún vengarse; no está constreñido a la pena. El ofensor puede ofrecer la entrega de dinero para rescatar el agravio inferido evitándose tener que soportar la venganza de la víctima en su propio cuerpo. Si ésta acepta deberán acordar el monto de la pena. 4. Cuando las organizaciones políticas se consolidan y la autoridad se afirma, se ve la necesidad de institucionalizar el sistema de las composiciones haciéndolas obligatorias para asegurar la tranquilidad pública. Este es el período de la composición legal y del delito privado. El Estado fija para cada delito una cierta suma de dinero que el ofendido debe nCl'[ltur y l'l ofensor está obligado a pagar.

6. En otros tiempos tan sólo la vÍCtima tenía la carga de sancionar con una pena al autor del daño; pena corporal, luego pecuniaria (composición), pero que constituía siempre la expresión de la venganza. En lo sucesivo el Estado es el que pena, y muy pronto, él es el único que pena. ¿Quiere decir esto que ha terminado el papel de la víctima? No, sino que se ha transformado; la víctima pide sólo una indemnización, ya no es cuestión de venganza sino de reparación '. Al Estado incumbe la responsabilidad penal; la acción represiva ya no corresponde a la víctima. El particular que ha sufrido un daño tiene desde entonces la acción de daños y peIjuicios, distinta de aquélla y que atañe sólo a la víctima por la respOnsabilidad civil del autor.

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1 GIllARD, P. F., Droit Romain, Pans, 1918, pág. 403. ) MAZEAUD, H . y TuNC. A. , Tratado Teórico Práctico de la Responsabilidad Civil Delietualy Con/rae/ual, Bs. As., S"ed. 1%1. T. 1.1, pág. 37.

CAPITuLO

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LA CUESTIÓN EN ROMA
l.-LA LEY DE LAS DOCE TABLAS

7. Las etapas del proceso que han sido brevemente expuestas se hallan bien demarcadas en Roma, donde se advierte la evolución desde la venganza privada, pasando por la pena privada de las composiciones, primero voluntaria y después obligatoria, hasta llegar en la época de Justiniano a la distinción entre las acciones puramente penales y las acciones reipersecutorias por daños y perjuicios. A los primitivos tiempos de la venganza privada sigue la época de la composición voluntaria, cuando el Estado trata de poner fm a aquélla reemplazándola por una suma de dinero que valía tanto como el rescate del daño padecido. La autoridad fue de esa manera tomando en consideración los hechos lesivos que más frecuentemente se producían, y así fue describiendo las primeras figuras de los delitos privados más comunes y fijando su reparación en montos variables. El casuismo tan característico no sólo de la legislación romana sino de la mente misma de sus jurisconsultos, se expresa aquí en la falta de un principio general de la responsabilidad. Sin embargo veremos luego los esfuerzos de estos últimos y de los pretores para extender los casos previstos en los textos legales a otros no previstos. Se proponían de esta manera satisfacer una imperiosa exigencia de los hechos cuando se causaban daños en condiciones que no respondían a las caracterizaciones tan particulares de la norma legal. 8. La Ley de las Doce Tablas dictada el año 305 de Roma nos muestra la transición de la composición voluntaria a la composición legal. Por ejemplo, en el robo flagrante (jurtum manifestum) la composición es aún

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voluntaria y, en cambio, es legal para el robo no flagrante (furtum nee manifestum); en la injuria es legal para la injuria corporal y lesiones ordinarias, y es voluntaria en cambio para el caso de fractura de un miembro donde puede aún aplicarse la Ley del Talión. Se advierte que en los casos más graves donde la ofensa tiene características de excepción, la víctima puede todavía satisfacer su venganza si no hay arreglo en cuanto al monto de la composición. La víctima no está compelida por la ley a aceptar la composición que esta última fija. La suma (poena) que constituye la composición legal sigue siendo en la Ley de las Doce Tablas el precio de la venganza; es una pena privada. El derecho romano, tal como lo afirman MAZEAUD y TuNC " no llegará nunca a librarse completamente de esa idea; a hacer de la condena civil lo que es en la actualidad: una indemnización. 9. En la época de Justiniano se distingue lo que se llaman acciones reipersecutorias, acciones penales propiamente dichas y acciones mixtas (penales y reipersecutorias). Las reipersecutorias son acciones civiles por daños y petjuicios; las segundas son acciones penales que persiguen la aplicación de una pena privada, pero la distinción ha sido vacilante y nunca se han apartado de las acciones reipersecutorias ciertas reglas que son propias de la idea de pena; por ejemplo, los herederos del autor del daño no podían ser perseguidos sino por la víctima, salvo, durante el Imperio, en el caso de enriquecimiento por el delito cometido por el causante, con fundamento en el enriquecimiento sin causa'.

Para reprimir estos daños (damnum iniuria datum) se dictó un plebiscito propuesto por el tribuno Aquilius en fecha incierta pero que se hace remontar a la época de las disensiones entre patricios y plebeyos (287 A.C.). Esta es la Ley Aquilia que instituía contra el autor de ciertos daños una acción única que era, en la época formularia, del doble en caso de desconocimiento o negativa, y que debía ejercerse por el procedimiento de la manus iniectio en la época de las acciones de la ley. La acción establecida tenía por objeto el monto del perjuicio calculado sobre el más alto valor que la cosa destruida o deteriorada había tenido sea en el año, sea en el mes que había precedido al delito. 11. Desde el punto de vista de la clasificación de las acciones en penales, reipersecutorias y mixtas, Gayo y Justiniano dicen que ella es a la vez penal y reipersecutoria: el primero la considera así porque ella persigue la reparación del doble en caso de negativa injustificada, y Justiniano, a su vez, no solamente por esto sino porque ella permite obtener la diferencia entre el valor en el momento del delito y el más alto valor en un cierto período. Sin embargo, esta acción está regida por las reglas de la acción penal ' . En caso de pluralidad de autores ella se da acumulativamente contra todos; en caso de que el autor fuese alieni iuris se da como noxal; no se extingue por la capiris diminutio y sí por la muerte del deudor salvo el enriquecimiento sin causa de los herederos. 12. En cuanto a los hechos que sanciona, la Ley Aquilia constituye, al decir de G/RARO', una tentativa de generalización en relación al derecho anterior, pero ella está aún muy lejos de constituir una regla de conjunto que obligare a reparar todo daño causado injustamente a los bienes de otro. La Ley Aquilia procede por solución de especie encarando en tres capítulos principales los daños que requieren urgente represión: la muerte de esclavos o de animales que viven en tropel (animalia quae pecudum numero sunt); el daño causado a un acreedor principal por el acreedor accesorio (adstipulator) que ha hecho remisión de la deuda en petjuicio del primero, y, por último, la lesión de esclavos o animales y la destrucción o deterioro de cualquier otra cosa corporal.
, GIRARD. op. cit., pág. 422. 7 GrRARD, op,y loe. dls.

n.-LA LEY AQUILlA
lO. Dentro de los delitos privados que sancionaba la Ley de las Doce Tablas se hallaban junto a la injuria y al robo (furrum) algunos otros que no entraban en la noción de injuria porque eran delitos contra los bienes y ésta constituía un ataque a la persona; pero tampoco entraban en la noción defurtum porque no comportaban propósito alguno de lucro en sus autores. Tales eran aquellos actos que se traducían en daños a los bienes ajenos.

• MA7J Aun y T\INC, op. cit., pág. 39. , GIRARI), "p. cit. , pág. 406.

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13. Los hechos indicados precedentemente no constituían delitos sancionados por la Ley Aquilia si no presentaban los siguientes caracteres bien definidos ': 14. a) Que el daño consistiere en la destrucción o deterioro material de una cosa corporal (corpus Ioesum) y que él fuese causado corpore, es decir por el cuerpo: el contacto mismo del autor del delito. Así el que mata al esclavo de otro golpeándolo y no encerrándolo y dejándolo morir de hambre. 15. b) Era necesario que el daño hubiese sido causado sin derecho (in¡uria). Es decir, no solamente cuando el autor del daño ha actuado con dolo sino también cuando hubiese cometido la más leve culpa sin intención de dañar. Sin embargo, según MONIER " bastaba que el daño hubiese sido causado sin derecho; es decir que la persona perseguida no hubiese estado en el ejercicio legítimo de su derecho: la persona que mata al esclavo que lo había atacado no puede ser molestada pues la ley autoriza la legítima defensa. 16. Si la ley preveía únicamente los actos cumplidos sin derecho (iniuria) ella no exigía que el autor del daño hubiese cometido la menor falta (culpa). MONIER 10 sostiene que han sido los jurisconsultos romanos de la época clásica quienes han introducido la noción de culpa en la responsabilidad delictual, pero ellos no han distinguido muy claramente el carácter culpable del carácter ilícito de la infracción; en efecto, no pudiendo en presencia de los términos precisos de la ley, hacer de la culpa una condición distinta de la existencia del delito, ellos se vieron precisados a decir que la noción de iniuria implicaba que el autor del daño había cometido una culpa; poco importaba además que ésta fuese más o menos grave (in Iege Aquilia el levissima culpa venir) 11 . Coincidenternente con lo que antecede, FLlNlAUX 12 dice que fueron tan sólo los jurisconsultos de fines de la República, entre otros Quinto Muscio Escévola, los que por influencia de las ideas griegas dedujeron
' I'ETrr. Il .. Traité de Droit Romain , 4' ed., Pari" 1903, pág. 464. • MONJE', R., MfJJIUI!/ d. Droit Romain. Paris, t936, T . lI, pág. 69. 10 MONU:R, lJp. dt. 11 G AYO, /n.!titut"'·, IlI, 202 Y2 11. 12 J1l.1NIAtrX. Andr~, ('o urs dt' Droil Romain de lerne. AMée, Pans, 1929/1929.

la concepción que se hizo famosa de la culpa aquiliana: Impunitus es qui sine culpa el dolo malo casu quodam damnum commirit. 17. La palabra iniuria se convirtió en sinónimo de culpa. La existencia de una culpa en derecho clásico resulta de las circunstancias objetivas que rodean al daño, más bien que del estado de espíritu de su autor. No se estaba obligado por no haber culpa, por ejemplo, cuando se hubiese advertido del peligro mediante el aviso cave canem. El leñador que poda las ramas de un árbol e hiere a un pasante será o no culpable, segUn que se hallase trabajando en el bnrde de un camino o bien en pleno bosque. Se atribuye a la época de Justiniano el haber separado la noción subjetiva de culpa de las meras condiciones objetivas y hacer de ella un elemento distinto del elemento objetivo que consiste en la ejecución de un acto ilícito 1'.

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18. c) Por último, era necesario que el daño proveniese de un hecho del hombre. Por ejemplo, si un deudor está comprometido hacia su acreedor a un cierto grado de diligencia, es responsable de sus omisiones. La situación era diferente cuando las personas no se hallaban ligadas por un vínculo, pues segUn el derecho romano, aunque no en moral, nadie está obligado a actuar en interés de otro y las omisiones no pueden por lo tanto comprometer la responsabilidad. Para que hubiese delito es necesario un acto, un hecho por el cual se hubiese inmiscuido uno en la esfera del otro. Poco importaba además que el daño fuese causado por el hecho mismo o por una negligencia que ha seguido a un hecho no petjudicial: así la Ley Aquilia se aplicaba al médico que después de haberoperada a un esclavo enfermo lo ha dejado morir por falta de cuidados. En cambio no se sancionaba a la persona que viendo producirse un incendio no ha tratado de extinguirlo. 19. Los casos previstos por el texto legal fueron ampliados más tarde, tal vez en la época de Ulpiano 1'. y asíel pretor concedió acciones útiles al hombre libre víctima de un accidente, También acordaba el pretor estas acciones a quienes invocaban la opinión de los jurisconsultos durante la época clásica. Por ejemplo, aunque el daño no fuese causado cor13 ARANG10 RULZ, Vicente. Responsabilitá Contractuale, 2- ed., 1934, pág. 226. 14 MONIER, op . cit., pág. 71.

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pore, como si una persona envía a un esclavo el veneno que éste ha de ingerir, aquélla debe ser penada conforme a la Ley Aquilia. Así también <.Icsde esa época la acción ha podido ejercerse incluso por quienes eran titulares de derechos reales distintos de la propiedad como estaba previsto por la ley y aunque no fuesen ciudadanos. Las acciones útiles se acordaron al poseedor de buena fe, al usufructuario y al acreedor prendario aunque fuesen peregrinos. 20. No obstante la ampliación pretoriana de los alcances de la Ley Aquilia, los romanos no formularon nunca una regla general de responsabi lidad y por eUo subsistían casos excepcionales en que ciertos hechos dañosos no daban derecho a ninguna acción, con tal sin embargo de que no hubiese habido una intención fraudulenta de parte del autor del daño: un simple acreedor no podía quejarse de la destrucción involuntaria de la cosa debida, pero en caso de daño voluntario podía intentar la acción de dolo.
III.- LOS DEUTOS PRIVADOS DEL "IUS ClVILE"

Adviértase la importancia de determinar las figuras delictuales previstas en la ley, pues uno de los caracteres de los delitos era precisamente que el hecho fuese prohibido por una disposición expresa de la ley (nulla poena sine lege) a condición, bien entendido, de considerar el derecho positivo en un sentido amplio, comprensivo del edicto de los magistrados. 23. LA INJURIA. El término iniuria significa de una manera general "acto cometido sin derecho" y, según las épocas, se ha comprendido en esta figura un número variable de ataques a la persona física, al honor y a la consideración y aun al libre ejercicio de los derechos o actividades de una persona. 24. ELROBO (furlum). Es el delito que consiste en el hecho de apoderarse de la cosa de otro o de utilizarla en el propio provecho. Tanto este delito como el anterior se hallaban previstos en las Doce Tablas y experimentaron una notable evolución, particularmente por las reformas pretorianas y también legislativas, cuyo análisis escapa al interés perseguido en esta obra. 25. EL DAÑO CAUSADO INJUSTAMENTE (OOmntlm iniuria OOlum. Ver supra nro. 12). 26. LA RAPIÑA. Este delito no se hallaba contemplado en la Ley de las Doce Tablas y aparece posteriormente dada la necesidad de reprimir ciertos hechos que no caían bajo la sanción de la legislación vigente. El damnum iniuria OOtum no era castigado, por lo menos, con bastante severidad, cuando se trataba de daños causados por un grupo de individuos u hombres armados. Por otra parte, el robo con violencia escapaba a las penas deljitrltlm manifestum como consecuencia de la imposibilidad de la víctima del robo de apoderarse del ladrón. En el año 76 A.e. el pretor Lucullus acordó en su edicto una nueva acción penal, reprimiendo los daños causados en banda o con armas. Luego se agrega a ese delito una cláusula destinada a reprimir el robo con violencia aunque hubiese sido cometido por una sola persona. 27. OTROS DEUTOS (delilos pretorianos). Existían también otros delitos sancionados por el pretor que completaban el ius civile y que los

21. La Ley de las Doce Tablas preveía numerosos delitos que eran originariamente castigados por una multa fija o la pena del doble. Algunos de Jos delitos previstos eran Jos siguientes: Mutilación de árboles. Hacer pacer ganados fuera del tiempo de las cosechas en terreno ajeno. Empleo de una viga robada en la construcción de una casa. Apropiación de bienes del pupilo por el tutor legítimo. Depositario infiel. Daños causados por los animales. En el derecho primitivo se autorizaba la venganza sobre el animal mismo. Después de las Doce Tablas se intentaba un procedimiento contra el dueño del animal, que tenía la facultad de abandono (noxal) si no quería pagar la multa. Enajenante que habiendo vendido la cosa de otro no ha impedido la evicción del verdadero propietario contra el adquirente. 22. Sin embargo, los principales delitos del ius civile eran: la injuria, el robo, rl <.laño causado injustamente y la rapiña.

IV. vuelve el proceso contra él (litem suamfacit): quedaobligado a reparar el daño causado. el autor puede caer bajo la aplicación de la Ley Aq uilia. Cuando el juez dicta una sentencia inicua o tachada de ilegalidad. Se ha considerado durante mucho tiempo que la fuente más antigua de las obligaciones era el delito. Además de los hechos ilícitos que hemos considerado precedentemente. en adelante. según el cual el deudor insolvente era entregado al acreedor. Es una cuestión difícil de resolver al decir de PETIT " Yademás sin interés. "PETIT. originada en una acción pretoriana in factum. Reunidos ciertos requisitos se podía desde entonces atacar los actos de empobrecimiento del deudor. reprimidos por el pretor. Los acreedores fueron. El pretor concedió entonces contra el deudor en los casos mencionados una acción pauliana (del nombre de cierto pretor Paulus) castigando como delito elfmus creditorum. La doctrina romanista se ha preguntado muchas veces el porqué de estas figuras de cuasidelitos que hacen nacer obligaciones separadas de las que se originan en los delitos. pero ellos son también causa bastante para obligar al autor de la violencia o el dolo a resarcir el daño producido. 31. 468. Las acciones nacidas de los cuasidelitos eran numerosas y la sanción. Si los pasajeros de un buque o los que se hospedan en un hotel sufren pérdidas O daños en sus efectos ocasionados por la tripulación o los dependientes. cit. no constituían delitos. tales eran la violencia (metus) y el dolo (dolus). V . cuando hubiese complicidad del adquirente. 32. 28.38 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 39 romanistas han dado en llamar "delitos pretorianos". pág. En nuestros días estas cuestiones son tratadas como vicios de la voluntad capaces de detenninar la nulidad del acto jurídico celebrado en tales condiciones.. El objeto ya no era el deudor sino su patrimonio. vidmtur). sea por simple culpa o por dolo.- 29. el cual después de cumplidas ciertas formalidades y al cabo de cierto tiempo era vendido en block al mejor postor (venditiD bonorum).LOS CUASIDELífOS 30. En los últimos siglos de la República el sistema de las Doce Tablas. Los cuasidelitos citados en las [nstitulas de Justiniano eran los siguientes: Si el juez hace suyo el proceso. Si objetos sólidos o materias líquidas son arrojadas (De effusis et deiectis) de un edificio a un lugar donde el público tiene el hábito de pasar y se causa un daño. responden los patrones de buques y hoteleros.. pues su insolvencia no lo llevaría más a la muerte y ni siquiera a la pérdida de su libertad como acontecía anteriormente. Este peligro no era de temer para el deudor. Hasta ese momento el deudor podía realizar toda clase de actos aunque supiera que con ello se tomaba insolvente o agravaría su insolvencia perjudicando a sus acreedores. también fue considerado delito el fraude a los acreedores (fraus creditorium). . quien podía darle muerte o venderlo en el extranjero. desapareció a favor de una concepción más humana de la relación obligatoria. pues las reglas generales que se aplicaban en Roma a los delitos son también aplicables a los cuasidelitos.Op. puestos en posesión del patrimonio (missio in possessionem). Por último. comportaba una condena a una multa variable según los casos. LOS DELífOS y CUASIDELITOS COMO FUENTES DE OBLIGACIONES 33. el habitante de la casa es también responsable y obligado al pago de una multa. La acción es popular. El pretor sancionaba a ciertas personas que habían cometido un acto culposo o doloso y quedaban éstas obligadas de la misma manera que si lnobligución hubiese nacido de un delito (quasi ex delito tener. no bastando el mero peIjuicio que solamente hacía viable la acción contra los adquirentes a título gratuito aun de buena fe. existían en Roma otros hechos que. Si han sido colocados o suspendidos objetos (De positis vel suspensis) en un edificio sobre un pasaje público y amenazan causar un daño por su caída. aun a título oneroso.

0/1. teniendo en cuenta la clasificación tradicional de Justiniano. Es decir.' enim obliga tío vel ex contractu nascítur vel ex delicto . La idea de deuda en materia delictual sólo aparece en virtud del pacto por el cual la víctima renuncia a su derecho de venganza mediando la promesa de una suma de dinero. sea atribuido a la víctima del robo. 8.40 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 41 El contrato. si pone la mano sobre la persona del deudor. no fue el seguido ni en la clasificación bipartita de Gayo ni en las Instituciones de Justiniano para oponer frente a la obligación que nace de un delito aquella que nace de un cuasi delito. que en sus Institutas no conocía sino una clasificación bipartita de las obligaciones. 1. es sólo como un medio compulsivo para obtener la satisfacción de su crédito. 17 JUSTINtANO. mientras que el acreedor de la obligación.) distinguen dos fuentes esenciales de obligaciones: omn. Sin embargo. criterio éste que. dr.C. La víctima del delito satisface su venganza sobre el autor del daño apropiándose de su persona física. No se crea ningún VÚlculo jurídico entre el ladrón y su víctima. . como lo señala MONIER 1'. Pari. pá~ .. habría tenido enseguida la idea de crear una tercera categoría donde se ubicarían todas las obligaciones que tuvieran su origen en otra fuente que el contrato y el delito. T. sino que ha impuesto también al delincuente el deber de pagar y a la víctima el derecho de exigir la composición legal. Traité des Obligations. Instituciones. o sea el acuerdo de voluntades destinado a crear obl igaciones entre las partes. los jurisconsultos de fines de la época clásica habían ya advertido la existencia de obligaciones que sin nacer de hechos lícitos. 1774. el mismo Gayo. . Sin embargo. . 37. aparecía como un estado de conciencia jurídica mucho más desarrollado que el que supone la necesidad de acordar a la víctima de un delito el derecho a una reparación. Las Instituciones de Justiniano a su vez nos muestran una división cuatripartita de las fuentes de las obligaciones 17: "out enim ex contractu sunt quasi ex contractu aut ex maleficio sunt quasi ex maleficio ". 36. Pothier. Es así como la Ley de las Doce Tablas admite aun que elfur manifestus. Así las Institutas de Gayo (alrededor del año 150 D. pág. comprendía las obligaciones que nacían de modos diversos (variae causarumfigurae). 34. 138. agregó la equidad como quinta fuente de obligaciones. 13. como también de obligaciones que sin nacer de hechos ilícitos no tenían su fuente en los contratos. 38. Así existía en Roma el delito por culpa como en el damnum injuria datum y el cuasi delito por dolo como en el caso del juez que hace suyo el pleito. es decir el ladrón sorprendido en flagrante delito. Según un texto del Digesto... o sea que nacían sin acuerdo de voluntades. Fue también POTHIER lB el primero que distinguió los delitos de los cuasi delitos según que existiese o no en el autor del acto intención dolosa. sin crear simultáneamente la facultad para el delincuente de librarse cumpliendo una prestación en provecho de la víctima. Recién posteriormente se ha podido decir que el delito da nacimiento inmediatamente a la obligación de pagar una suma de dinero. que todas las obligaciones nacen de los contratos o de los delitos. 35 . como hemos visto. Desde que se ensayó en Roma una clasificación de las obligaciones por su fuente aparecen los delitos junto a los contratos. En esta forma de represión del delito no se advierte el mismo tipo de sujeción que la que presenta la situación del deudor frente a su acreedor. III. o seo que constituye una fuente autónoma de obligaciones. t t6. La obligación de pagar la pena que libera al delincuente tiene su fuente no en el delito mismo sino en la convención subsiguiente. El delito no ha sido más que el motivo por el cual una obligación se ha contraído. 39. Esto ha ocurrido cuando la ley no solamente ha fijado la tasa de la composición pecuniaria.. Robert! . Tal vez el primer intento de clasificación fue obra de los jurisconsultos clásicos.. no nacían tampoco de delitos.2. Debure. Esta tercera fuente que aludía a una categoría un tanto vaga. l' POTHIER. pues éste hace nacer primitivamente un derecho a la venganza privada o a la toma de posesión de la persona física del culpable. aquél no tiene ningún deber que cumplir frente a esta última para liberarse de la sujeción a que queda sometido. nro. es imposible admitir que la noción moderna de obligación haya nacido en el hecho de haberse cometido un delito. ttl MONII:M.

43. dice IHERING "'. o aun siquiera para graduar el alcance del deber de responder. es decir en la cual la presencia o la ausencia de culpa no comporte una diferencia de responsabilidad. Los jurisconsul tos clásicos consideraron que ciertos contratos determinaban estrictamente la obligación del deudor (debe de custodia) cuando una de las partes confiaba a la otra una cosa cierta y esta última se obligaba a su restitución.. la primera manifestación de la idea de culpa va a aparecer cuando el pretor no admita la acción nacida del delito contra el menor y el demente. el autor del daño quedará sometido a la composición forzosa. por ejemplo el robo. inocente o culpable.42 RESPONSABIllDAD Crvn. sal va en algún supuesto excepcional. De cualquier manera la culpa del autor era absolutamente indiferente. incapaces ambos de comprender el alcance de sus actos. pág. sin importar la reparación del perjuicio ni la culpa del ofensor. aun la más leve. la culpa era un factor computable para determinar la responsabilidad del autor.. pág. 01'. op. cit. se encuentra en todas partes. tal 19 POTItTBR. di. pero estuvo lejos de haberle concedido el lugar que se cree generalmente 21. cuasidelito es el hecho por el cual una persona sin malignidad pero por una imprudencia no excusable causa cualquier perjuicio a otro.. 21 MAZEAUO y TUNC. dt. VI. Así se tratara de lesiones corporales o de la destrucción o deterioro de las cosas de otro. Ni en la Ley de las Doce Tablas ni en la Ley Aquilia. cit. Recién a fmes de la República. los animales por ejemplo. 16). Hay coincidencia en esta última afirmación con lo que hemos expuesto acerca de que la idea de culpa aparece recién en Roma en la época clásica de la evolución del derecho. como hemos visto (supra nro. En esas leyes se castigaba el delito. Se aplica entonces pura y simplemente el 20 IHERlNG. Es así que se puede decir que no hay relación jurídica que no esté afectada paresIa idea. primero. Aunque parezca hoy chocante hablar de responsabilidad atribuida a los animales y a las cosas inanimadas. La evolución del fenómeno histórico considerado nos muestra cómo en las primeras épocas la venganza se ejercía ciegamente contra el autor material del daño. A tal punto la imputación era puramente material u objetiva que aun los animales y las cosas inanimadas debían responder del daílo que ellas habían ocasionado. el que causó el daño. Concluye afirmando este autor que "la noción de culpa es la medida general de la responsabilidad en el derecho romano privado en la época de su desarrollo". op. Más tarde. debía soportar la retribución exigida por la víctima. 44. significando con ello el ilustre jurisconsulto alemán que no se puede concebir en el derecho romano clásico una responsabilidad sin culpa. vez no resulta tan inapropiada la expresión referida a la situación de tales cosas frente al derecho de la víctima. que es la base de la distinción entre la injusticia objetiva y la injusticia subjetiva.. debía sufrir la pena del Talión. En materia de responsabilidad contractual el derecho romano de la época clásica no ignoraba tampoco del todo la necesidad de la culpa. aunque fuese ejecutado por menores cuya falta de discernimiento excluye toda idea de culpa. porque no recaía la venganza sobre la persona misma del ofensor. v loe. en una etapa más evolucionada. 43. pero esta forma de liquidar la pendencia no significaba aún reparar el perjuicio sino más bien satisfacer la venganza por el agravio sufrido. 41. ya sea en su cuerpo o bien en sus bienes. sea de retener las cosas que causaron el daño cuando cayesen en sus manos. los jurisconsultos introdujeron el concepto de la culpa. culpable o no. El objeto de la venganza era el mismo sujeto de donde partió el daño. sea de obligar al propietario de tales cosas. a entregarlos para pagarse del daño causado. Sin embargo. Una mera relación de causalidad material era suficientemente indicativa del destino de la venganza. El tono de esta última resultaba ya más moderado. y segundo porque la intervención del Estado fijaba el límite de la composición. La idea de culpa. 24. el autor del hecho. 42. como requisito para el ejercicio de las acciones nacidas de la Ley Aquilia. LA CUESTIÓN EN ROMA 43 POTHIER "lIama delito al hecho por el cual una persona por dolo o malignidad causa daño o cualquier perjuicio a otro. .FUNCI6N DE LA CULPA 40.

bujo "L. al tutor. De nada vale en este caso apreciar su conducta pues su falta de culpa no mejora su condición. de medio y obli~ocjoncs IJc resultado". las leyes de Partidas y autores franceses antiguos hicieron una clasificación tripartita incluyendo la culpa levísima. Se aplica al copropietario. Cuando la naturaleza de la prestación no está determinada de modo tan preciso. 99. entonces el deudor ha incurrido en culpa y debe responder del daño que le ha causado en virtud de ello. sino simplemente en desplegar una conducta diligente y de buena fe para lograr cierto fin que dará satisfacción al acreedor. 22-23. basta con comprobar que este último no ha cumplido su obligación de restituir.. Posteriormente a la época clásica la teoría de la culpa se modifica sustancialmente y la responsabilidad de los deudores no se considera de la misma manera que en el siglo 1II.\ 2Jbis Los glosadores. o que atienden sus propios intereses a la vez que los ajenos. t. 48. y la aplicación de la misma por la jurisprudencia francesa como 'oblilladonC's g:enerales de prudencia y diligencia y obligaciones determinadas" yr' nueslro tr. 886. .R. tanto se responde de los actos que sólo se distinguen del dolo por la falta 21 Sobre la cl~sificación y sistematización de las obligaciones ex. nro. Hay aquí una responsabilidad sin culpa. ' JI MONtI. sea a a su manera habitual de actuar: establece así grados en la culpa y admite que según los casos el deudor será responsable de su culpa grave. afirma que la expresión culpa levísima s610 aparece una vez en las fuentes del derecho romano. se les exige el mismo cuidado que en la cuestión de su patrimonio. El deudor debe poner la diligencia de un muy buen padre de familia cuando el contrato le reporta ventajas solamente a él. Barcelona. T. como el comodatario que está obligado a restituir al comodante la cosa que ha recibido en su solo interés 23bt. según la conducta habitual del deudor: es la culpa que éste no cometería en la administración de sus propios negocios. L. pá~. o aun de su culpa levísima ". pero ese pasaje carece de significaci6n técnica y no está empleado en oJXlsici6n a culpa lata o culpa leve. solamente el caso fortuito puede liberar al deudor. la culpa grave. .puestas por DEMOClUr: en su Traué d~s Obligations. al curador y al socio. 174). de su culpa leve considerada de una manera abstracta o concreta. C. Intérpretes del derecho romano han dado este nombre a la culpa apreciada de una manera concreta. Constituye una atenuación de la responsabilidad en favor de ciertas personas que administran un conjunto de bienes. En la época de Justiniano era el derecho común en materia de contratos de buena fe. (Curso de Derecho Romano.. Se responde siempre de la culpa grave aun cuando el deudor no obtiene del contrato ninguna ventaja: como el depositario y el mandatario. y pesa sobre el vendedor. 287. como se sanciona el hecho de no comprender lo que todo el mundo comprende o de no tomar las precauciones más elementales. Como la promesa del deudor no consiste ya en un resultado determinado. bajo la denominación de "obligaciones. LA CULPA LEVE EN CONCRETO. 46. Si éste se ha conducido de mala fe o simplemente de modo negligente e imprudente y por ello se frustró la expectativa del acreedor. de intención de dañar. LA CULPA LEVfsIMA. Los comentaristas de derecho romano designan así la culpa que no cometería un buen administrador: se compara de una manera abstracta la conducta del deudor a la de un buen padre de familia (diligens parer familias) y se le tiene por responsable del daño causado al acreedor cuando se estima que éste no ha actuado como lo habría hecho este buen administrador. dI. Se responde de esta culpa cuando las dos partes tienen interés en el contrato. ya no es suficiente el solo fracaso del resultado para considerar incumplida la obligación. 50.L. 45. los juri~consultos del Bajo Imperio habían asimilado al dolo. En este caso la culpa es relevante 22. 2. MAlNz. como sobre el acreedor prendario y aun sobre el mandatario en mandato oneroso. Se responde de la más leve culpa.44 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 45 contrato: todo incumplimiento compromete la responsabilidad del deudor. se aplica a un examen de la conducta del deudor comparándola sea a la de un buen administrador.i'. en un fragmento de Ulpiano. . pág.-LA CULPA LEVE EN ABSTRACTO. LA CULPA GRAVE (lata). ' 49. prueha de la culpa". 47. entonces sí es necesario investigar y apreciar cómo ha sido la actuación del deudor. En una época anterior a Justiniano de la que no se habla en sus Instituciones ni en sus Constituciones. Otra cosa sucede en los demás contratos. El derecho bizantino en lugar de examinar simplemente la relación que une el daño a la actividad del deudor. 1892. págs.

CAP!1VLOill LA CUESTIÓN EN FRANCIA 1.EL ANTIG UO DERECHO 52. según el cual no había un concepto de delito sino delitos diversos y su correspondiente tabla de rescate impuesta obligatoriamente al autor y a la víctima. el depositario obligado a restituir la cosa al depositante resultaría responsable por el solo hecho del incumplimiento. Luego. De la Réparation Civile des Délits. pudiendo liberarse nada más que por caso fortuito o fuerza mayor. La teoría de la graduación de las culpas que particularizaba el sistema romano de la responsabilidad contractual en la época de Justiniano. No existía en las leyes bárbaras un principio general en materia de responsabilidad civil. particularmente en aquellos hechos que por atacar a la persona y atentar contra el honor concitaban el espíritu de venganza. Esa acción era lade reparación civil. el delito civil del delito penal. que Mazeaud y Tune. no se distinguió en Francia sino bastante tiempo después. en Querey. de 1266. René. Tratándose de los delitos privados la acción reconocida a la víctima conservaba en muchos casos carácter penal. según la concepción clásica. También se cita la Costumbre de Thegis. Sin embargo. Es decir que el sistema que imperó durante mucho tiempo no fue otro que el de la composición legalmente obligatoria. Tampoco en las antiguas costumbres francesas se advierte lIn sistema distinto del establecido por el derecho romano. 1" DEMOGU6. 54. 9-10. Habría que admitir. Sería ésta una obligación de resultado. citado por . 53. que en la época posclásica del derecho romano se habría desechado la idea de una responsabilidad sin culpa en materia contractual. Por ejemplo. xn. que declara que en los casos en que corresponda confiscación de bienes se comienza por reparar el daño. es decir que responde de su culpa grave. en este mismo caso del depositario. no resulta compatible con el reconocimiento en el período clásico de ciertas obligaciones cuya prestación precisamente determinada excluía toda idea de culpa y cuyo solo incumplimiento imponía la responsabilidad del deudor..46 RESPONSABILIDAD CIVIL 51. la teoría romana de la prestación de las culpas le impone el deber de cuidar la cosa como lo haría una persona común aplicando las más elementales atenciones. En el Mediodía la Costumbre de la Isla de Jourdain (condado de Toulouse) condena al homicida o al que haya golpeado. como consecuencia de lo expuesto. alrededor del siglo . Más aún. a una pena corporal o a una multa y además a restituere damnum. la culpa no sería extraña a la responsabilidad del depositario sometido a una obligación de resultado. DEMOGUE 24 dice que en la segunda mitad del siglo XII fue cuando se puso en claro la separación de la reparación y de la pena. págs.

ese momento. 57. en materia de responsabilidad extracontractual a partir de . IX y X. 29 POTHIER. La culpa es. que no cumplir el deber de comportarse con diligencia es a la vez culpa (falta de diligencia) e ilicitud (violación de un deber legal). Les Laix Civiles dans leur Ordre Naturel. corno lo hemos señalado (supra. por el contrario. Bs. Jean. 58. 142. el principio general según el cual quien ha causado un daño por violar el deber general de conducirse diligentemente para no dañar a otros es responsable del perjuicio ocasionado. sedistinguía netamente de la acción por indemnización de daños y perLa pnmera era de carácter penal y correspondía al precio de la sangre persiguiendo el castigo del ofensor. Eso sí. 1777. cil. Tíl. Jean. en otros contratos el deudor sólo se obliga a cumplir sin negligencia ni imprudencia. pág. L JIl. nro. tal corno se hacía aún en aquella época en relación a los diferentes contratos: in lege Aquilia et levissima culpa venit.. el deudor está obligado a 27 MAZEAUD Y TuNe. por un lado. y por otro dos categorías más de la culpa: la culpa leve y la culpa levísima. . op." fg~fsT. nro. As. Es así que DOMAT ". "DOMAT. Es decir que por haber violado la norma genérica que impone ese deber de conducta o sea por haber actuado culposamente se ha cometido un acto ilícito que da nacimiento al deber de reparar el daño. Sec. 1965. cir. nro. distinguían tres casos de culpa: la culpa dolosa (dolo) y la culpa lata (grave) que se asimilan. Queda así expresado en la más autorizada doctrina que precedió e lflsplró el Código Civil francés. Así lo dicen Domat y Pothier y el Código Ci vil francés no ha hecho más que recoger esa tradición 25. parágs. o sea que lo ilícito es culpable y lo culpable es ilícito. 159. nro. V. se diferenciaban los delitos intencionales de los no intencionales. Georges y BOULANGER. Sin embargo. ap. Es también importante destacar que en materia de responsabilidad por acto ilícito no se distinguían los diversos grados de la culpa. n. estableció el siguiente principio: "Es una consecuencia natural de todas las especies de compromisos particulares y del compromiso general de no causar mal a nadie. En cuanto a la responsabilidad contractual". 9). Héricourt.48 RESPONSABJLIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 49 JUICIOS . El antiguo derecho francés llegó a establecer como regla generalla reparación de todo daño causado por culpa. es innecesario apreciar la conducta del deudor. la generalidad de los autores franceses inmediatamente anteriores a la Codificación napoleónica. op. 59.. aunque ella obedece a conceptos totalmente diferentes. V. 54. 16). están obligados a reparar el mal que han hecho". POTHIER 29 refiriéndose a las obligaciones de dar dice que cuando el objeto de la obligación es un cuerpo cierto. L. y por otra parte aquéllos en los cuales el incumplimiento lleva consigo la responsabilidad. 56. sea por haber contravenido algún deber o por haber faltado al mismo. o que el incumplimiento por sí mismo constituye una culpa. . esa culpa no inducía la ilicitud sino que. ~f DOMAT. Así consideraron que en algunos contratos el deudor se ha obligado precisamente a un resuJtado: en tal supuesto basta con la prueba de la existencia de la obligación. JJJ. al igual que en la época posclásica del derecho romano. Esta últIma acción tenía el mismo sentido y alcance que la acción reipersecutona en Roma hacia la época de Justiniano (supra. 29). TII. DOMAT 28 resume bien esta teoría y así considera por una parte los casos en que es necesaria una apreciación de la conducta del deudor. La segunda no tenía ya carácter penal sino resarcitorio de los daños ocasionados a los bienes. que aquellos que ocasIonen algún daño. 55. denominándose a estos últimos cuasidelitos por seguir la tradición romana de clasificar los ilícitos. cit. Ello resulta así porT. pág. también llegaron los autores del antiguo derecho francés a parecidos resultados que aquellos logrados por los jurisconsultos romanos del período clásico. Pero en el fondo la noción de culpa se confunde con la de ilicitud. Adviértase que si la cuJpa fue también en la época clásica del derecho romano un requisito para la responsabilidad aquiliana. Para estos últimos casos parece declarar que la responsabilidad se encuentra comprometida fuera de toda culpa. que inspiró a los redactores del Código Napolean los artículos 1382 y 1383. entonces hay que examinar cómo se ha comportado. un elemento indispensable de la responsabilidad por atnbUlr al acto la nota de ilicitud que da nacimiento al deber de resarcir... . Tratada de Derecho CIvil. la noción de iniuria (acto contrano al derecho) implicaba la culpa de su autor (supra.

Fue así que quedó definitivamente establecida la distinción entre pena (sanción represiva) y reparación civil del daño (sanción resarcitoria). 1147 Y 1148. El artículo 1137. d) No existe graduación de la culpa en relación al mayor o menor provecho que el contrato reporta al deudor. En materia de responsabilidad contractual el Código francés sienta los siguientes principios: a) El deudor debe responder de los daños y perjuicios que ocasiona al acreedor el incumplimiento de la obligación. ya sea en razón del incumplimiento de la obligación. . Así dice Pothier que cuando el contrato concierne a la sola utilidad de aquél a quien la cosa debe ser dada orestituida. el deudor no está ohligado sino a poner huena fe en la conservación de la cosa y no responde sino de la culpa grave equivalente al dolo: tal el caso del depósito. sino también por su negligencia o por su imprudencia". 1I. Por ejemplo. e) Sin daño no hay responsabilidad civil.50 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 51 prestar un cuidado conveniente para la conservación de la cosa hasta el momento del pago. b) La imputabilidad del daño al autor del hecho no tiene otro fundamento que la culpa. c) La culpa se juzga en abstracto. somete a quien tiene la carga de ella a prestar todos los cuidados de un buen padre de familia . obliga a repararlo a aquél por culpa del cual ha sucedido".. Por último. siguiendo e1lenguaje de Domat. El primero dispone: "Todo hecho del hombre que causa a otro un daño. al pago de daños y perjuicios. cuantas veces no justifique que el incumplimiento proviene de una causa ajena que no puede serIe imputada. El artículo 1383 a su vez dispone: "Cada cual es responsable del daño que haya causado no sólo por su hecho. El cuidado que debe aportar a la conservación es diferente según la diversa naturaleza de los contratos. en el primer párrafo dispone: "La obligación de velar por la conservación de la cosa ya sea que la convención no tenga por objeto más que la utilidad de una de las partes. 61. si el contrato no es hecho más que para la sola utilidad del deudor. es decir la "culpa intencional" (dolo del delito civil). en la compraventa la obligación del vendedor de entregar la cosa. La teoría romana de la prestación de la culpa tal como aparece expuesta en la época de JuslÍniano ha sido recibida por POTIlIER pero. b) El incumplimiento de la obligación importa la presunción de culpa del deudor. c) La culpa tanto puede ser intencional como por simple negligencia o imprudencia. designa el "hecho ilícito". Los redactores del Código Civil francés siguieron el cauce del antiguo derecho.". no fue adoptada después por el Código francés. Conforme a lo que acabamos de expresar el Código Napoleón iba a echar las bases del moderno sistema de responsabilidad extracontractual estableciendo los siguientes principios fundamentales: a) Obligación general de responder por el daño causado a otro. La palabra "hecho" en este artículo. no hay responsabilidad sin culpa. si ha lugar. El artículo 1148 establece: "No ha lugar a daños y peljuicios cuando a consecuencia de una fuerza mayor o de un 60. Estos principios resultan enunciados en el texto de los artículos 1382 y 1383 del Código Civil. El artículo 1147 dispone: "El deudor es condenado. ya tenga por objeto su común utilidad. ya sea en razón del retraso en el cumplimiento. También fue principio incontrovertido que todo daño debe ser reparado por aquél por cuya culpa fue ocasionado.. ella convierte en ilícito el acto ejecutado en tales condiciones. como veremos. f) La obligación de responder es una sanción resarcitoria y no represiva que consiste en reparar el daño causado. sino todo el cuidado posible y es por lo tanto responsable de la culpa levísima. tal el préstamo de uso. 62. aunque no haya ninguna mala fe de su parte".. éste se halla obligado a poner en la conservación de la cosa no solamente un cuidado ordinario. Si el contrato concierne a la utilidad común de los contratantes el deudor está obligado a prestar a la conservación de la cosa el cuidado ordinario que las personas prudentes ponen en sus negocios y es responsable por Jo tanto de la culpa leve. Estos principios resultan enunciados en los artículos 1137.EL CÓDIGO NAPOLEÓN d) Siendo la culpa la violación del deber genérico de no dañar a otro.

Entre los partidarios de la teoría del riesgo algunos se niegan a reconocer la necesidad de la culpa para fundar la responsabilidad. 11. en la historia de la responsabilidad civil..:1 1: ti 1 ' 32 En la exposición de este tema seguimos a MAZEAUD y TuNC. produjeron una in4uictalllt.1 .:L'lllll . ntlp.. map:istrado!l..\11 '" .l mlly preciso. '·//I/'//J/I. 2 n párr.'\igt::T1una va Joraci6n de las condu('la~ d.Hlh lit.' . Ill lt'V(. . JlIII "II'llljllll ¡"'L'ho..ld .>:ln'olln de la gran industria y del I1l.HI di 1/11 I 111' d. . ' U.1I 111>1111111 1111 11 ' ¡j.1. 1 1 t l~pnllkm: i<l a buscar el medio de cJispen~aJ a la. · t l tallte Cilla cu lpa se aplicaba pacíficamente.IS/A ('{() N '" bajo lo guarda"..1.¡~! . que propugna la responsabilidad civil independiente de toda idea de culpa.t rc.1 111l' . sino que establecía un principio de responsabilidad por el daño causado por las cosas inanimadas. 1" dd'Glr 11Is instrumeIltus Icgalc~ que habían lk rq!ld.1 IIIIII~ qq" .1 II . IIH .· Lt . ..l y~llmrl'dido din 1\ !t.q. 111 (}!\i !L' h.J.1 ~ I\'UI 11 1<111. I .. L·l1t<llH.1 I \X 1.t~ 1'1 .. no r!l.\ln" . Nació así la teoría del riesgo.. Sín cmbargu. \ .ti 11 I h. cit .. en forma crccien!!: y dc'.Í. MAZEAUD y TuNC.1.!o tllos ojO$ y al espíritu ue l()~jurj .. 13X4. . A ese resultado se llega por diversas tendencias que se manifestaron a fines del siglo pasado ". . I I l 10 Lid ~iglo anlcrior. que tiene una disposición especial en el artículo 1386. 1111' . . 1 ..Hln a <llliL'1l ~l' k pllt:U(: achacar una actitud qllL' jlilld iJlljllnll 1111 11 rt: PI I1\:h. r 111111\ 1" IJI 01 ti uaba tamhién plena satisf.. ti hd¡ ) di IIn 1 . sino otras cosas: aquellas cosas inanimadas con excepción del edificio en ruina.N FRANCIA 53 ~': \sn lortlllto.1I t" d.1t h .. "( If\SAIHI IIJ \1) ('1\ 11 LA ClJllS11ÓN P. Es la teoría del riesgo integral. I t IIt'l lilllh' JI\'I ... l-I.lI ''''{\/'IIIIO/ y lA I n.tl'i6n a otro~ ca~os. mi.l' Itll d ('l'.l"'l'1I1.. . Pero estas cosas no son los animales del artículo 1385. '1 ti h 1 .t'lllt 11" ha hl'cholu que k' t.·'. obliga al autor a la reparación.·~(·lll. fenómenos que.1\ '1 1 11 El :-:islema elaborado durante siglo .. la ruina de edificio. "Su aparición señala. cit. lo que fue inmediatamente rectificado por un nuevo fallo de la Corte de Casación dictado el 30 de marzo de 1897.t 11.1 dc.·~taha pi Cllllhulp" I q tl /. Ol:asi()naJo~ .lhilldad 1)\ l' .\ 1111111d . qIIL' ~elkherc~J1nlltkr()dl ' 1.Iilllel p:írral'u: "S~ L'S re~ponsabk!lo sO!.\ /-:\'(If. ocoITicndu a casi todas l'l~ vír.j. declaran que todo hecho culposo O no.. 68. T.lbilld. 67.dl. 11. 3i (.1 . La tesis de Laurent era que este texto no anunciaba las responsabilidades aludidas.¡.I·.'j.1:-.lhh 1 1 1 (l4 .. 1'. 1111".!dl . La jurisprudencia actual ha vuelto..lI1illl~IlL·'" (arl..digo antc~ tk cnumcmr los casos ue rc:-.LAI~1I11osfa\losap licaronelartícul l)lJXh . una fecha memorable. La I!:oría de Ii. Entretanto. 1-11. parecía intangible: la necesidad de una culpa para exigir la responsabilidad civil de aquel que por su actividad haya causado un daño". que constituye por ello una tesis puramente negativa. 11 hit' ti 111. T..:ll1ll.1' I 11 . porque se había constatado que ella ocurrió por un vicio de construcción.1 1al! dL' apl k. dicen MAZEAUD y TuNe JI.HI..poll".1.11 11 na lk lu .rtÍculo 1384.]" 1 11]111 a un CI"'l. abilídad :-'lIbjL")\'~1 VIlO llllld.i. como por ejemplu. par" lJlll' IHld!! 11 .spun .' jlll ' lll "P. 1 111111'.1 1! I lith L'I ~. 1A f)(}(TH/N.lIasta entonces schabíaJidm (I"~' 1"" 1I d.tjll 1. sin embargo. I.I ' ("fÚNf)/·.HJIIIIII"'111111 "dl l " 1 1..1as nucva!\condici(mL'~ lI~' \ Id" ~I\ 1' " 1IIIII .111 d 11 ti I . había ganado terreno en Francia la escuela positivista italiana del derecho penal para fundar en el ámbito civil la existencia de una responsabilidad sin culpa..I.l:n Bélgica el ci\·ilistaLAL'RF.IIIIJI'·HH I. \ 1\ 11111. 1' " /lolahk\ y PI tlfllndo~ cambios en el medio !-....·!J/(!/(illl.111 . 86.. o sea "las cosas que se tiene bajo la guarda"..) y oc tratar de la rc~p\m. !. .' '1 11 1. op. que causa un daño. La Corte de Casación acogió el argumento en un fallo dictado el 16 de junio de 1896.¡ 1. hahían anunciauo('stas dispo"'IL 1\1111" . ' 1 111 . se va a discutir un principio que. porque con ella por primera vez. 66. hasta entonces. d L'''' 1.1<1 . 13X)).NT \1I0l'rL'l1dio lI ll.. .. 1" )] l' . lo que excluía el caso fortuito y la fuerza mayor.lIl1cl1h' dl ·1. u aplic. que solamente podía aducirse contra la presunción legal. d nlro (:u t.: ('11 l'r. pág.IIH t.".I\...1 (la .. d.QC i ~1 L :t p. op.It. ación PUt'''> aparte uc cubrir amp li~IJlH '111(' l'l . Se decidió allí que el propietario de un remolcador era responsable de la muerte de un mecánico causada por la explosión de la caldera. al sistema del fallo de 1896. in(lla1l1hiL~n de aquel qllL' 1.. allku(\OI \l' laha ooll11<1do.1t 11111 j" .111.¡ uivt!r~as. .IW"II' ·. Se pretendió que esta sentencia admitía la tesis de la responsabilidad objeti va..

se afirmó la necesidad de errar "lIn nuevo derecho" 36... cit. I (l1tI~1l1/111i". 74. 111 . El hombre no cuenta como individuo: sólo existe la sociedad y el ~creeho no debe ocuparse sino de ella. que no se puede admitir que todo hecho dañoso obligue a su autor a repararlo. les Agents... 65. nro. 39 JOSSERAND..ág. C'5ln referencia a los accidentes del trabajo y la situación social quC' se habla creado porla falta de una legislación adecuada que contemplara la afllgente sItuacIón de las víctimas que quedaban sin indemnización por no poder probar la culpa patronal. 636. AI'(. Pero si no ha cometido culpa alguna la docIr."... Advierten que entre los hechos dañosos hay algunos que son fuente de provecho para sus autores y por ello deben soportar el perjuicio que ocasionan (ubi emolumenrum ibi onus).\ \1I\'ljI 1:<O4l1l0/l dl' 1:'/ rc~ponsabilité el des risque::.\ tI'/ltI.'76.\'. 72. suprimir la persona es suprimir la culpa ]J. Aix./'JrIll. escrito enseguida de la Revolución."curre en culpa. 558 y "Ven l'objectivation de la respo~bilitédu fait des ehoses". t938. 38 RIPERT. I>UlilJlI.. afirma este autor que "el acto comprendido en los límites legales compromete no obstante la responsabilidad de su autor. r. !." '11 "'IIHI .. . La mayoría de aquellos que rechazan la culpa comprenden.·". "L'exercde du droit 'eoll .1 IJ 11 I J\ I I)'W'" 1. es justo que cargue Con su reparación. hallar un culpable.\ IltIfI\/IfJrl. De l'Exercise du Droil de Propriété dans ses Rapports avec lts Propriétes Voisines. \Wt"II.('lIp.-l'Cf.54 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 55 . cláSIca deja a la víctima todo el peso del daño. LI:VY.SALEfi.. 11111\14 tlll" . No interesa en presencia de un dano.1111'//111. h \111.. cit. quien la descubrió al estudiar un capítulo particular de la responsabilidad: el de la responsabilidad entre vecinos". 1. pero deja fuera de su alcance la responsabilidad por el hecho propio."/14/". Pero esta noción se limita a considerar "provecho" solamente el beneficio de la "especulación económica"".LES Ra mond fu. desde el instante en que su actividad es anormal. es la teoría denominada del riesgo provecho. porque dependía del primero y no del . 71. es preciso mat.... I'JO !.)-rd. interesa solamente saber si socialmente dehe ser reparado ".:!oo."~. Un patrimOIllO no . por ello se ha dicho: "El artículo 1382 \' 11''')''. " "...l.orie Cénérale sur le Fondement de la Responsabilité t '" ~j IC'''I''.. 96. cd .I}' i4~. 1" tesIS del nesgo. p. d. siendo solamente el primero que compromete la responsabilidad de su autor. ' . SI el causante del daño incurrió en culpa. 1903. para una sociedad de fisonomía individualista. Es equitativo que las consecuencias danosas de un acto recrugan sobre el que lo ha realizado y no sobre quien tuvo un papel puramente pasivo. I'lfIh.conomi . Otros tienden a la eliminación de la culpa por la socialización dd dcr~cho. .. queJel 111111 . 10 16.0I1 ("I'U. L'!{tat.. op. pág. ... lIou 1/.'1{' l'\lOlutlOll du ~oclahsme. Así restringido el concepto sólo abarca la responsabilidad por el hecho de las cosas y ciertos casos de responsabilidad por hecho ajeno.. ol'.."""U. Emmanuel.. 75. no puede bastar equitativamente para resolver los conflictos que se suscitan en nuestros días entre los individuos y las colectividades poderosas que han asumido los servicios públicos: en presencia de la colectivización y del monopolio de las empresas de transporte. DH. Así se ha buscado distinguir el acto anormal del acto normal. ~"I"'" I f"". Existe una i~justicia nac¡Ja del azar que el derecho debe hacer desaparecer. noté! 1). si no ha obrado según las condiciones normales de su época y de su ambiente".le socialisme "trridi ue" Revue ti f """111" IIIIIIIIIIU' . 11J03.I. M' " I """'J' . Algunos juristas ven en los conflictos del derecho solamente palrlmonlOS en presencia y quieren eliminar la persona. Tan sólo son responsables sin haber cometido ninguna culpa aquellos que obtienen provecho de una explotación.". 69.' Métolllor I'II'Jses f.. la antigua noción de culpa se torna anticuada y debe hacerle sitio a la del riesgo creado . nro. 'fll(. {).". ec r"'\1 H \NU I HII".formaciones.. nro..' 1. 71 Por úl~im".XII. I I \. sin embargo.'nal "ar el derecho y arrojar por la borda su lado psicológico. tesis..." \ 1111 '4: 111 \ 1'" 1. " 'gundo que el daño no se realizara". pág. y bajo la influencia de la escuela histórica de Saallfl1Jo que el derecho no es sino un producto del medio social "'''k'udoll SllS t". Hay quien~s en nombre de la moral y la equidad han adoptado del Código Civil. Esta tesis ha sido defendida por Ripert. 1014.. crón. 31 JOSERRAND. 210 . A la parte negativa de la teoría corresponde agregar la consideración de aquellas tendencias que han tratado de darle una fundamentación positiva. pág. lA'. . y . P . El azar no debe lu~clonarcomo repartJdorde daños. V 'I). 70. . les G~u~emements. Partiendo de la premisa según la cual el propietario de un fundo es responsable del daño que cause a sus vecinos sin que haya que averiguar si ha incurrido en culpa o no.

1""11 que experimentara sin embargo una sensible evo1uÑI1I1t'lIluvol dI' las víctima. a menos que el accidente se tIItItlC'1 1I1I1I1I dd" . por su parte 46 reconoce que si una res1 .". se destruiría toda justicia.11111 dI' 1H9H.lo. Droir Civil. La teoría del riesgo ha sido severamente crili~udu pur dlvt'J. 1939.l tlt's Obligations. !aúlI contra la teoría objetiva. 1959. Tmílf d('s Obligations. 11' pueúe alribuirel rol único. 111.11111" relaciones entre patrimonios. . 77.. lul"d 11.184 según el cual cuando una cosa incendiada causa dllllll A IlllIt M' d. es plenamente rcspon sable el autor del daño. 179. 1111 1 ' 111 '" ludo. nnúlI que si se suprime la apreciación de las culpas en las relaciones hUIIIAn. • [{"'I k r.. nro. y frente a las fuerzas oscuras del materialismo. 11r11" 'IIII' 1" SAV A"l'llil{. para la equidad.. 111 l" 'rllllllkp. 1037...oír Cl\'iI.. el pOd~llko IUI idealismo.. (i.' probar la culpa de aquel a quien se le atribuye la resI"t"oAltlluIrul. nro.m<lo M' d..también podía decirse de éste que carecía de fuerza 0"'11 \r Ulr r ll 1 :tlIín de que emanaba de una circunstancial interpretación IIP 11I111I1 ~IIIlIIII·II.. la jurisprudencia de los tribunales france ses se 1'11 l"IlIIsiderar a la culpa como el solo fundamento de la '-¡1III'-llltlhdud.. 111 N. pllS."..tAIIII derecho es inexacta de raíz../. Algunos otros autores que han aceptado la teoría del riesgo tI" minaron por exponer tesis mixtas.. n.ulllllllr que no había acción de la cosa.-I". PLANIOL 42 atacó rudamente el sistema expr. cir.. El automóvil estaba entonIIII" Ad. 1965. 11' 1'1 momento en que se dictó la Ley de Accidentes de 1111". ..'II'·I"'"0 doctrinario la teoría del riesgo fue expuesta . Pari" 1957. lo que no quiere decircontrariall~1\ te al derecho.. .. ~I RiCO! . sino la idea sobre la que ella reposa. ¡1II~ .rl. párrafo primero. 1. UI" . As . .56 RESPONSAülLIDAD CIVIL 1A ('UESTION EN FRANCIA 57 76. cuando se trataba de daños causados con • \IIdlllll~"I:".·.·ia .I"oo "11r IÚO.. no puede eliminar a la personll. El derecho no puede pretender rt'lIir . que al lito •• 1111111 11111 \11111'11 ido autónomo al artículo 1384 del Código Civil. Sirey.... d"I·1I d riesgo se justifica perfectamente en el dere. .a ley del7 de noviembre de 1922.. el 1'11)\.' parlida de un nuevo desenvolvimiento jurispru11r". 22A ..· ... MAZEAUD y TUNe~' señalan que la concepción mUI~rillh. " UI MIKI\J1.s Civiles.. Paris... COLlN ~ CAPrrANT et JULLIOT DE LA MORAN IlIf MI'.. La responsabilidad dvll no es sino la determinación y la sanción de la responsabilidad morol .1<.'rvarsc a un valor humano más bien que a una NIII .• 1949.."0". li. eriJ..1111"1110 1.Rev. causa del daño. 1001. 66) el fallo de 111'11"111101 ( 'Ivll dI' la Corte de Casación del 16 de junio de 1896. se co""'''' 1111111 . sino en dos casos: Itllltldll 11110"1 "... aunque limitada a un resarcimiento parcial. no M porque ha creado el riesgo que debe reparación el autor del dano. .. /'/"" " (1I·IJ.'s. T. op. fue per1111'1/01 d. ('". 11 .111'1111'111101 dl'.~II FRYPtt' COnlem~raine . 310. T..tuha hajo la acción del hombre.. en virtud de la cual el obrero accidentado . 4' ea. 293. siempre con vida". 1I<'1110S mencionado antes (supra.. Des Caracteristiques de Natre Temps sur I'ldét de RejpOllJablUJ~ pág.l1. .... <4 J PI ANIOI • Marccl.'h. T.1"/)"'1'.: ('ARnoNNIER.lrllIO. clln 111 alma y con su voluntad: al contrario.. I1I ('u.-lIn.ubrió el artículo 1384.. 1'1Hdr . T. VIllO a consagrar legislativamente por una vía indirecta la tfiI 11 "" '11. .AUD y TuNC. """. Paris.IIIII' d"pl'lI.. pág. suti~lIn·lml.[¡Iba afectada por un vicio propio. pág. 111111111. Il. "" !tI Responsabilil¿ Civile en Droit Fral'lfais. T. RIPERT YBOULANGER. ado de probar la culpa para obtener la repara111r1. tIlIlYOI·1 I'ulllo d.. A lno porque lo ha causado injustamente. nro. Ugisl." autores... Regle Morale dans les Obligarion.. sino contrariamente a lajusticia.1<-1'" 1I'. GAuDEMET.1111 Ovtt. pero cuando se ha empIca dn un objeto peligroso y se ha incurrido en culpa. TraladlJ . 1''' dlh'I. ".1 \lo' . R¡PERT 4J refiriéndose a la teoría del ricsllo cb~ que la fórmula no es inexacta.III1VIlIIlIlIl' .I-H. y ''''''Iklllll r.."ln .lldllllllllld. nro. Casi la totalidad de la doctrina fruncc. por sí sola afirma en una sociedad la necesidud d~ 1111 lit· den moral. As{UllMO mm . 'Études sur la responsabilitéci vile". Si no ha incurrido en culpa debe reparar sólo In J. MAZI.! Í<'ulo 1384.I..1I11 dicho ": "La teoría de la culpa es lógica para el espíritu. ni siquiera el prinl. manteniendo un lugar reservado a la culpa pentro del cuadro general de la responsabilidad civil. l. lis. 5.. u..'11 'lul' lIudie se encontraba al volante. (·.. IV .'ndientemente de este alcance limitado que se daba nI "Iko" IIhlllllll'lI!o". se han mnnir. Jq SI hll'lIl.. 569. Jw. considera que la teoría del riesgo debe aplicarse cuando el duno ~ causa empleando un "organismo peligroso".. Por su parte. lo de la máquina o que se hubiera producido en un mon.. primeros momentos de su aparición.. no está hecho sino pam . al agregar un pá1101 11111...I·1III exclusión de los ya nombrados paladines de la tesis (Saleillcs y Jo" rand) y apartando también a Demogue y Savatier. pág... 1928.1111111\1 ".• T. 78. párrafo primero.

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RESPONSABILIDAD CIVIL

I,A CllliSTlríN EN FRANCIA

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fuerza de la presunción que la jurisprudencia había hallado dentro de aquella disposición, 82, Consolidada así la vigencia de la presunción del artículo 1384 del Código Civil, los tribunales trataron de ensanchar el campo de su aplicación, Fue así que se condenó la distinción entre el hecho del hombre y la acción autónoma de la cosa, en la sentencia dictada por la Cámara Civil el2l de febrero de 1927 en el caso promovido por la viuda Jand' heur contra Galeries Belfortaises, El caso fue originado al haber sido atropeUada y lesionada gravemente la menor Lise Jand'heur por un camión perteneciente a la empresa demandada, La acción se fundó en el artículo 1384, párrafo primero, sin ofrecer la prueba del vicio del automóvil, y subsidiariamente en el artículo 1382, para el caso de que se juzgara inaplicable aquéL El Tribunal de Belfort, considerando que la cosa que había causado el daño era peligrosa, declaró que debía aplicarse el artículo 1384, párrafo primero, aun cuando no se demostrase vicio de la cosa, La Corte de Besan~on modificó el fallo: estimó que al no probarse el vicio de la cosa era inaplicable el artículo 1384, párrafo primero, Admitió sin embargo la demanda con fundamento en el artículo 1382 y autorizó la prueba de la culpa del conductor. 83, Llegado el caso a la Corte de Casación, ésta, por la Cámara Civil y con el voto de Ambroise Colin, casó el2l de febrero de 1927 el fallo de la Corte de Besan~on, En 10 sustancial, el fundamento del fallo fue: "Considerando que la ley por aplicación de la presunción que ella contiene (art, l384, párr, 1°, Cód, Civ,) no distingue según que la cosa que ha causado el daño sea O no accionada por la mano del hombre; que es suficiente que se trate de una cosa sometida a la necesidad de una guarda en razón de los peligros que ella pueda hacer correr a otro",", 84, La Cámara Civil al casar el fallo envió el proceso a la Corte de Ap"lacion<,s de I.yon, cuyo criterio, se sabía, era contrario al que sirvió ue fUlluWllentn u In Cámara; quedaba así abierto el pronunciamiento de lna ('411111rna Rt'UllidIlS, l.a Corte de Lyon, como estaba previsto, resolvió NI IlIunl ~nlitln tIlle la ('orte de Bensan~on, El argumento más saliente tII' IlIlC'nlC'nda fue el Milluicmle: "Considerando", que el hecho del autom6vIl cllndllcld" lit' cnnfund~ necesariamente con el del hombre, mientrM 'I"r /11 <:ClIIIIIII'III, rl hrdlO rrnrio de la cosa, estableciendo una rela-

l'ion de causalidad entre ella y el alcance de su accionar, es en el fondo,

,,1 hecho dañoso de ésta considerado aisladamente, y así el daño de la actividad humana, se diferencia del daño objetivo",", 85, Largamente esperado, el fallo de las Cámaras Reunidas se produjo el 13 de febrero de 1930, Entre sus considerandos la Corte expresó: "Considerando." que la presunción de responsabilidad establecida par el artículo 1384, párrafo primero del Código Civil, en contra de quien tiene bajo su guarda la cosa inanimada que ha causado el daño a otro, no puede ser destruida más que por la prueba de un caso fortuito o de fuerza mayor o de una causa extraña que no le sea imputable; que no es suficiente probar que no se ha cometido ninguna culpa o que la causa del daño es desconocida ... ; Considerando: que la ley por aplicación de la presunción que contiene no distingue según que la cosa que ha causado el daño Sl'a o no accionada por la mano del hombre; que no es necesario que ella t~n­ ga un vicio inherente a su naturaleza y susceptible de causar el daño, ~I artículo 1384 une la responsabilidad a la guarda de la cosa y no a la cc"a misma .,,", Al casarse el fallo, lacausa pasó a la Corte de Dijon, que dehio inclinarse ante la decisión de las Cámaras Reunidas, 86, Quedaba aún por definir el concepto de guardián de la cosa, cuya responsabilidad quedaba comprendida en los términos de la sentencia del 13 defebrero de 1930, Para algunos el guardián es quien aprovecha económicamente de la cosa, Criterio éste del provecho económi, ca, seguido por los partidarios del riesgo, Para otros, es guardián quien tiene la dirección material de la cosa, o la persona a quien se le ncuerda un derecho de dirección sobre la misma, o, finalmente, quien tiene In dirección intelectual, o sea el poder de dar órdenes en relación a la cosa, el gobierno de la misma. La cuestión fue resuelta por las Cámaras R,'uni das de la Corte de Casación el 2 de diciembre de 194 1: "es ~uard¡'ín quien tiene el uso, la dirección y el control de la cosa" (criterio ,i<' la tli rección intelectual), 87, Al suprimir la distinción entre acción de la CO~" y hrrhn dC'1 hombre, el recordado fallo del 13 de febrero de 19)0 hn condC'nnclnln existencia del "hecho autónomo de la cosa", pues la preslll1dón d~rlvalll' la guarda (hecho del hombre) y no de la cosa mi\,ml (11\'<,11" dI' l. \ 1",11 al decir de la sentencia, Pero si siempre huhiere llt'dw eld hlllllhlC' Y111111

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RESPONSABILIDAD CIVIL
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RESPONSABILIDAD CIVIL

LA CUESTIÓN EN FRANCIA

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los accidentes causados por las aeronaves en la superficie; ley del 8 de julio de 1941 con respecto a los daños causados por los telesféricos. En ambos casos los explotadores están obligados a reparar los daños que causen a menos que prueben una culpa de la víctima. Igual alcance tiene la responsabilidad en los casos de daños producidos por los reactores nucleares, de acuerdo a lo que resulta de los términos de la Convención de la O.E.C.E. del 29 de julio de 1960 y laConvención de Bruselas del 25 de mayo de 1962 sobre responsabilidad de los explotadores de navíos nucleares. 91. Sin embargo los pasos más firmes que se han dado en Francia, a nuestro modo de ver, en la aplicación de la teoría objetiva, o sea eliminando la culpa como factor de responsabilidad, se hallan en la sanción de la ley del3 de enero de 1968, que introduce un nuevo texto en el artículo 489 del Código Civil; y en la sanción de la ley del 4 dejunio de 1970que agrega al Código Penal el artículo 314, estableciendo la responsabilidad civil de carácter colectivo en los casos de daños allí previstos, además de las penalidades correccionales. El artículo 489-2 del Código Civil estatuye ahora: "El que cause un daño a otro hallándose bajo la influencia de una turbación mental, no está menos obligado a la reparación". Anteriormente la irresponsabilidad del alienado estaba admitida, salvo que ese estado fuese consecuencia de una culpa de su parte, o que la demencia no hubiese sido total so. Obsérvese que la solución de la ley de 1968 no da una indemnización de equidad, pues se dice allí que el alienado no está menos obligado a la reparación; es decir que se debe un resarcimiento integral, y no que éste puede o no existir, y que puede ser atenuado como corresponde cuando la equidad constituye el fundamento so o,. En cuanto a la ley del 4 dejunio de 1970 ", véase infra, nros. 17471756, donde se trata extensamente la cuestión.
\O Rouen. 10-V -1955, D. 1955,515; Trib. Civ. Seine, 22-11-1955; Gaz. Pal., 1955. Tahl. 1. Resp. Civ., nro. 49. Caso Trichard: C. Cass., 18-XlI·1964, D. 1965, 191. "" tII_ ~~brc I~ !ntluencia ,de la refonna del arto 489·2 en el sistema general de la ~!lpnnMlhll1dad CIVil en FranCia. puede consullarse: VrNEY, G., "Réflexions sur l'artide .189 l..Ju Codo Civil", Revue Trimeslrielle de Droít Civil. nro. 2, 1970. págs. 252· 267. y (icIMAA N()(lMAN. K .. "I ..a réparation du préjudice causé par les malades menfaux". ","lu nu.nul n-vÍ\la. nro. 1, 1971, págs. 29·60. , J UUS I AMAN n~ AUiJNA. Jorge ~I., "La responsabiüdad colectiva en el resarcimien· In .1< da"',,". 1 1•• 1. 14Z, p6~. Q16.

92. Culminando este proceso ha podido así decirse" que "la evolución moderna nos lleva a casos de indemnización que no tienen nada de común con la fuente en cuestión: delito ocuasidelito; se trate de la responsabilidad del principal, del guardián de animales o cosas inanimadas, del propietario de edificios, del explotador de aeronaves o telesféricos, del patrón en el accidente del trabajo; en todos estos casos, hay una responsabilidad sin culpa, una indemnización no delictual, que no tiene por fuente el delito ni el cuasidelito". "Solamente la responsabilidad consagrada en los artículos 1382 y 1383 (salvo indemnización del daño moral) permanece fiel al principio de nuestra institución", refuiéndose a la culpa 93. En el terreno de la responsabilidad contractual también ha repercutido la interpretación del artículo 1384, párrafo primero, aunque no sea aplicable a aquella responsabilidad. La jurisprudencia ha hallado, en el contrato, una responsabilidad por el hecho de las cosas, en todos aquellos casos en que la intervención de una cosa causa la inejecución de una obligación puesta tácitamente a cargo de una de las partes; se trata de la inejecución de la obligación contractual de seguridad. Tal vez no sea la misma" sino de lejos el resultado de la teoría del riesgo, pero al menos se inspira en el mismo deseo de socorrer a las víctimas. Esa obligación de seguridad consiste en el deber de restituir al otro contratante, o sus hienes, sanos y salvos a la expiración del contrato. Luego de una sentencia de la Cámara Civil de la Corte de Casación dictada el 21 de noviembre de 1911 "que afirmó que el transportista de p..'rsonas estaba obligado en virtud del contrato de transporte a conducir al trnnsportado sano y salvo a destino, la obligación de seguridad se ha "hi~rto camino. Esa responsabilidad ha ensanchado el ámbito de la responsubilidad contractual a expensas de la responsabilidad delictual.

"GOMAA NOOMAN, M. K.. Théorie des So"rees de /'Obligarion, París, 1968, pág.
152.
"MA~MUD y TUNC, op. cit., TI-l. pág. 104. "D. 1913, 1.249 Y nola de Sarrut, citado por Mazeaud y Tune.

LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO

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de la norma del artículo 184 del Código de Comercio a todo contrato de transporte y aun al que se realiza en automóviles taxímetros (infra, nro. 1186). 108. La reforma introducida al Código Civil por la ley 17.711 incorporó ya al sistema de la responsabilidad civil, la llamada responsabilidad objetiva por riesgo creado en los daños causados por el riesgo o vicio de las cosas (art. 1113 en su agregado). 109. También aparece aceptado por la legislación vigente en la actual redacción del artículo 907, donde se consagra la responsabilidad objetiva por los daños que causan las personas que carecen de discernimiento, con fundamento süficiente en la solución de equidad que el juez debe dar en la especie. 110. Hoy se dice también que la responsabilidad del principal se fundaen una obligación de garantía de carácter objetivo por ser ella inexcusable y asimismo se dice que se funda en la teoría del riesgo creado la responsabilidad por los daños que causan los animales (infra, nro. 942).

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PARTE SISTEMÁTICA

CAP!TIJLO V

CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD CIVIL
1.- EL DEBER DE RESPONDER

111. Responder significa dar cada uno cuenta de sus actos. La conducta de los individuos se traduce en actos unilaterales o bilaterales que a su vez producen una modificación del mundo exterior. La alteración unilateral de las circunstancias que forman el entorno de los demás, puede ser favorable al interés individual o colectivo de éstos, o bien puede ser contrario. 1 12. Cuando la alteración favorece las ansias ajenas y proporciona satisfacciones a los demás, o bien se traduce en ventajas para otro, el autor de aquélla puede aspirar a una recompensa o retribución benéfica de quien recibe la utilidad. A veces la moral impone el deber de gratitud hacia quien así ha precedido. Otras veces el derecho somete al beneficiario de la conducta a una obligación específica dentro de las condiciones que configuran el presupuesto de la norma juridica atributiva del derecho subjetivo. Tal es el caso del que ejecuta un negocio en interés ajeno ocasionando un enriquecimiento no justificado del patrimonio de éste. Quien recibe el provecho queda sometido a una obligación legal respecto del que ejecutó el acto.

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RESPONSABILIDAD CIVIL

EL DEBER DE RESPONDER

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113. Cuando la alteración ocasionada por acto unilateral constituye la violación de un deber moral o jurídico". y menoscabándose el interés ajeno se invade la órbita de actuación de otro. se produce en el sujetopasivo del acto una reacción desfavorable que se traduce en una insatisfacción. El autor de la alteración no puede aspirar en este caso a una recompensa: al contrario. se halla frente a la víctima en actitud de dar respuesta a la perentoriaexigencia de ésta. La moral y el derecho señalan cuál es la respuesta que puede pretender el ofendido. Esta respuesta fijada por la norma moral y por la norma jurídica. a veces. constituye la sanción adecuada a ese proceder. El autor debe responder entonces de su acto lesivo cumpliendo la sanción que le viene impuesta consecuentemente ".

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114. Adviértase que aludimos a la alteración de las circunstancias por acto unilateral y hemos señalado ya antes que eUo puede ocurrirtambién por acto bilateral; es decir. por una conducta común concurrente a ese resultado. Por ejemplo. las convenciones celebradas por las partes pueden modificar también las circunstancias recíprocas. Sin embargo. el contrato pone desde su celebración misma (ab-initio) a los dos sujetos contra" DEL VECClUO. G.• Filosofia del DerecJw. Barcetona. 1953. pág. 349. expresa que los proyectos morales son subjetivos o unilaterales y los preceptos jurídicos son esencialmente objetivos o bilaterales. Conf.: ROUBIER, Paul, Théonoe G¿nérale du Droit, Paris, 1946: "La verdad es, desde luego, que no hay oposición de principio entre el derecho y la moral. Habrfa oposición si el derecho ordenase hacer cosas que la moral prohEbe; pero ello no ocurre jamás, porque la moral y la reglajuridica son ambas reglas de conducta edificadas en función del bien: la sola diferencia es que en la moral la regla es establecida en función del bien del sujeto, mientras que, en el derecho, la regla está establecida en función del bien común". DELlYANNIS, La Norion d'Ac/e lllici/e Consi~ d~rlt en 5Q Qualit¿ d'Élemem de la FaUle Delictuelle, Paris, 1952, págs. 23-24, nro. 21. $6 Consideramos que no debe confundirse deber jurfdico con responsabilidad: en el primer caso (deber) el sujeto está constreñido a ajustar su conducta a la específica regulación normati va que le impone una sanción para el caso de violarla; en el segundo caso (responsabilidad) el sujeto está sometido a la sanción prevista por haber violado el c.Jeher impuesto en la norma. Nos parece por ello acertado el planteo de responsabilidad que hace. LóPEZ Ol,ACIREGUI en "Notas sobre el sistema de responsabilidad del Código Civil. Balance de un siglo·' (Rev. Jur. de Bs. As.• t. 1964-IV. pág. 61). expresando que lal plumeo se compone con tres presupuestos: a) un acto de un individuo; b) un deber; e) una infracción; y agrega "cuando su acto no se ajusta a su deber el individuo incurre t"" n"' rKm labilitlac.J". Adcmá~, d~ntro del concepto amflio quedamos de responsabilidad ~ romptt'ndt rualt¡uief violación de una norma lega que detenrune una sanción civil, pelO rn .rnudo t'ltriclo "se refiere a actos que por haber causado daño patrimonial ilfltrrmlnl n ullIlndcomnl/.ft(.'ión" (LÓPF..z OLACIREGUI. op. y loe. cit.).

tantes frente a frente. unidos por un vínculo que eUos mismos han creado con su voluntad acorde. Las partes regulan de ese modo a través de las estipulaciones de la convención todos los efectos del acto celebrado. de tal manera que los beneficios y las cargas han sido perfectamente atribuidos por la libre determinación de aquéllos. Desde ese momento cada una de las partes espera que la otra corresponda a la confianza comprometida. No se trata entonces de dar respuesta a la exigencia de satisfacción de uno nacida del acto lesivo que comporta el incumplimiento del otro, sino del deber de cumplir de buena fe lo convenido, dando satisfacción a la confiada expectativa de cada parte. En este caso es cuestión de cumplimiento; en aquél. de responsabilidad por inejecución. colocándose recién entonces el incumplíente en la situación de dar respuesta por su acto unilateral de carácter lesivo.

115. La distinción que hacemos corresponde al análisis de la estructura de la obligación que ha conducido a fmes del siglo pasado a la doctrina alemana. en particular por los trabajos de BRlNZ y BEKKER. a señalar la existencia en el vínculo obligatorio de una idea de deber (shulá) y una relación de responsabilidad (haftung) ". 116. De lo dicho resulta que la responsabilidad civil comporta siempre un deber de dar cuenta a otro del daño que se le ha causado. A veces el acto unilateral lesivo recae sobre quien no tenía con el autor vínculo alguno anterior; otras veces el comportamiento dañoso se produce frente a un sujeto con quien el autor de aquél tenfa un vínculo jurídico anterior que le imponía el cumplimiento de una específica conducta. Es decir que a veces el acto lesivo constituye la fuente de una obligación nueva. y otras veces el acto lesivo aparece como consecuencia de una obligación anterior. De allí que la doctrina clásica del derecho francés haya visto una dualidad de culpas y una pluralidad de regímenes de responsabilidad adecuado a cada una de ellas.
57 El tema ha sido exhaustivamente estudiado a través del desenvolvimiento histórico del concepto de obligación desde el derecho romano antiguo hasta el derecho moderno. Ver KONDER COMPARATO. Fabio. Essais d 'AMaJyse Dualiste de l'Obligation. en Droir Privé. Pari,. 1964. pág. 111; G¡ORGlANNI. LA Obligación. Barcelona. 1953. pág. 153.

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RESPONSABILIDAD CIVIL
ll.- LA IUCITUD

LAll1CITUD

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117. Alubicar la cuestión en el plano de la responsabilidad civil nos ponemos de inmediato frente al problema de la ilicitud de la conducta y de la sanción que es su consecuencia.
118. CONCEPTO. Por definición lo ilícito es 10 contrario a la ley. El co~cepto presupone entonces la existencia de una ley, o sea de una no~a que Imponga compulslvamente una determinada conducta. La compulsión se manifiesta en la sanción prevista para el caso de violación. Ilicitud .en sentido genérico o conducta antijurídica, es cualquier obrar contrano al ordenalTIIento conSiderado en su totalidad y no en relación a sectores normativos parcializados. Así por ejemplo si es una reg.la de derecho la que establece que nadie debe causar daño a otro, está Sin embargo Justificado el daño que se cause en legítima defensa o en estado de necesidad. . 119. SANCIÓN. Cuando la conducta no se ajusta a la previsión normauva " se Impone una sanción que consiste fundamentalmente en un deber de obrar en el sentido querido por aquélla y no respetado por el infractor: es deCir, en el deber de reponer las cosas al estado anterior al acto Ilklto. Ésta es la sanción resarcitoria que obliga a la reparación restableciendo la situación anter!~r (statuquo ante) ~n cuanto fuere posible desmantelándose la obra ¡jlclta mediante el anlquilaroiento de sus efectos pasados, presentes y futuros.

obra ilícita, disponiendo la restitución a su dueño del objeto del robo, mandando destruir los documentos falsificados o la liberación de la víctima de la privación ilegal de libertad, etcétera.

121. Adviértase asimismo que la sanción resarcitoria no es la única, con ser la principal, en el derecho civil. Así la sanción es resarcitoria en el caso de nulidad del acto jurídico" y lo es también en caso de actos ilícitos que ocasionan daños patrimoniales.
'9 ARAuz CASTEX, Manuel, Derecho Civil. Parte General, Bs. As., 1965, T. n, págs. 382-384, clasifica las sanciones en derecho civil, en resarcitorias y represivas. ('uando la sanción es igual o equivalente al deber jurídico incumplido se llama sanción resarcitoria, y consiste en imponer por vía de sanción la misma conducta que era debida por vía de prestación voluntaria. Cuando, en cambio, la sanción consiste en un hecho diferente de la conducta debida, se llama sanción represiva. La nulidad, para este autor, e-s una sanción resarcitoria en cuanto priva de aCCiÓn] obliga a la restitución de 10 e-nlregado. LLAMBlAs, Jorge J., Tratado de Derecho Civ·. Parte General, Ss. As., 1961, T. 11. pág. 575, reproduce esta clasificación de Arauz Castex. Por nuestra parte, hemos t'cmsiderado que la nulidad es una sanción típicamente resarcitoria, o sea una especie lfd resarcimiento (BuSTAMANTE ALsINA. LA Sanción Resarcitoria, Abeledo-Perrot, Monograflas Jurídicas. nro. 103, Bs. As .• 1966, pág. 14). El efecto de la nulidad está \C't'mlado en el an. 1050 del Cód. Ci v., que dispone en términos generales que "la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o estado en que se hallaban II00es del acto anulado". Tambi~n hemos dicho allí que e acto jurídico nulo o anulable C'\ un acto ilfcito y la nulidad una sanción, y no compartimos la opinión (LúPEZ ()I AClREGUI, "De la nulidad de los actos jurídicos", Lecciones y Ensayos, año 1960, nro. 1") que: ve en la noción de nulidad W1 simple acto ineficaz que no llega a ser un acto jurídico carece por 10 tanto de la tutela del derecho. Pensamos que tal acto no es indiferente al y ur, C'n juñdico contra el cual parece no atentar, sino que, al contrario, es un verdadero acto Ilft'lIn porque tiene la existencia que le comunica la conjunci6n de los elementos vitales del ",,'h) y aunque lleve en sí mismo el gennen de su descalificación, fluyen de él los efectos 11111 nmlC'·s en contradicci6n con el orden juridico que reserva esos efectos, para los actos que \C" L'(mfunnan a sus prescripciones. La nulidad surge entonces como una sanci6n. o sea como la lhrulmiclt de la nonna violada que descar§3 sobre el acto su fuerza para restablecer las \HIIIIUIIII,,'unrorme a derecho. TambiénORGAZ. 'El 3C1O ilicito", LL , t 140, pág. 1099, en nota mu K, lik.e que alf.!nos autores han pretendido establecer sin embargo una tercera categoria, l. <1..1"¡ICIO Ilegal .; en ella enlraÓan los ne¡¡ocios jutfdicos nulos o anulables. A diferencia dr In llu(' ocurre en el acto iliciro arguyen: 'el autor del acto ilegal no va oontra el derecbo. ,11tu 'lUt' va fX>r un camino donde no encuentra la prolección del derecho; no se resuelve eClIl(11t utlU interés jurídicamente protegido, sino que omite realizar las oondiciones indis1"'1I..hl.., p.... conseguir la tutela jurídica de un inJerés propio: PerRQCEU.l, 8., L 'Antigiu· ,,,llt 11(1 Waúova, 1947, nro. 6 y autores citados)". En contra, dice Orgaz, ha de señalarse que Ir,. "" (n~ nulos o anulables 00 son, evidentemente, confonnes a derecho, y que si se respeta "1 UUC'11U ('~ncial de la distinción, no cabe duda de que son ilícitos: esto no se evita U.ttU\ndulns ilce;ales. ni señalando posibles diferencias accesorias, en cuanto a sus efectos. "111 ntltl\ tlelos Ilfcitos.la misma denominaci6n de "ilegales" denuncia ya la base precaria I ItllJllIIIllI1l..'i6n. pues los actos "iJfcitos" son también, desde luego, "ilegales". La distinción. . "r"ulu nu ha lenido sino mínima aceptación. Termina señalando ORGAZ que nuestro ('nd "11 ('Ivil illude expresamente a la ilicitud de los actos nulos o anulables (art. 1056).

¡r,a!

'Ille

120. Como lajusticia no se satisface solamente con volver las cosas al estado anterior, también impone a veces una sanción ejemplar para que esos hechos ~o se repitan, haCiendo sufrir al autor un mal por el mal que ha c~usado. Esta es la sanci?n represiva propia del derecho penal, lo que no slgmfica que sea exclUSiva de los delitos criminales como tampoco que la sanción resarcitoria sea ajena a estos últimos. Obsérvese que el Juez penal debe ordenar en primer lugar el desmantelamiento de la
"La pre VISl ··6 n nonnatlva . a que nos referimos tanto es aquella contenida en la le como aquella otra expresada en la ~láusula de un contrato, pues que al fin de cuenJ~ lu flirtc'¡' pueden r~glar Sus actos lIbremente si~mpre que no atenten contra la ley, la mara o as buenu <: ostumbres (art. 953, Cód. CIV.). y esas convenciones hechas en los (~~.t(~~~(t~jn(~~r)IID" partes una regIa a la que deben someterse como a la ley misma

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RESPONSABILIDAD CIVIL

En cambio la sanción es represiva cuando consiste en la suspensión o pérdida de la patria potestad impuesta al padre que no cumple los deberes puestos a su cargo por las leyes que organizan el régimen de la familia, y asimismo la pérdida de derechos impuesta al cónyuge culpable del divorcio por no cumplir los deberes de asistencia, fidelidad y cohabitación que nacen del matrimonio.
122. Si bien lo expuesto resulta del panorama actual del derecho, que distingue netamente el ámbito del derecho civil del ámbito del derecho penal, no eran tan diferenciadas las sanciones, como hemos visto (supra , nro. 9) en el primitivo derecho romano y aun en los antiguos derechos germánico y francés. 123 . La idea de pena sustituida por la de reparación del daño causado es el resumen de los progresos realizados a través de' muchos años. La pena es la expresión del sentimiento jurídico excitado que tiene por insuficiente la reparación de la injusticia. Como dice IHERlNG "', "la pena tiene por fin devolver el mal por el mal y responde a la idea de venganza más bien que a realizar la idea del derecho; la pena es por lo tanto una forma imperfecta, patológica, de la lucha contra la injusticia en derecho civil". Continúa el sabio jurista alemán expresando que si era perfectamente legítima en épocas en que se justificaba aún la pasión puesta al servicio del derecho, ella pierde ese carácter de legitimidad a medida que la pasión es excluida en la persecución del derecho. Esta exclusión se completa cuando la pena se transformaen reparación del daño. Es recién entonces que lajusticia civil rechaza definitivamente lo que la pena le comunicaba de accidental y arbitrario, y se eleva hasta no ser más que la simple negación de la injusticia subjetiva o, más exactamente, de sus consecuencias dañosas. 124 . Señala muy bien IHERING los caracteres que definen la pena privada y la diferencia de la reparación del daño. La primera es esencialmente positiva, pues en lugar de llevar su límite en sí misma, son las circunstancias históricas variables las que condicionan o el desarrollo más 1) m~nos grande del sentimiento jurídico o las variaciones en la estimad6n U~ los bienes dañados, etcétera. La reparación del daño, en cambio,
*' lm'MINII, 01', dI.. pág. 69,

CAP!TULON

LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO
I.- SÍNTESIS DE SU EVOLUCIÓN

94. Cuando Vélez Sarsfield redactó nuestro Código Civil campeahu .in disputa la culpa como único fundamento de la responsabilidad ci-

vil.

I!I eje. sobre el cual gira nuestro sistema de responsabilidad extra.'onlructual se halla en el artículo 1109, que tiene su fuente en el artículo 1 IK.l del Código francés. Sólo la culpa justifica la responsabilidad. Todo "1 '1ue viola el deber genérico de no dañar implícito en la norma del arIIL'\llo 1109 es culpable, comete un acto ilícito y debe responder por el duno que ocasiona. Cuando el daño se ha producido por el hecho propio debe probarse In L'ull'adel autor; si la víctima no aporta la prueba de la culpa que imputa ni (h'mandado éste no ha de responder del daño que aquélla hubiere surrido. Otra es la solución legal cuando el daño proviene de otras personas JI"r lus cuules debe responderse, o cuando ha sido causado por las cosas Il1tUlimudas o por los animales. Siguiendo nuestro Codificador al Código Ir um·,ls, que le ha servido de fuente principal en esta materia, mejora noll1hl"ll1l'nle la condición de la víctima mediante el juego de las presun' Illnrs I~gales de culpa, que invierten la carga de la prueba en algunos ca" " ,\ imponen, en otros, una responsabilidad que no puede excusarse.
I) ~ .l'cro como el sistema del Código radica en la culpa, no se puede hnl,lur hino de una culpa in eligendo O in vigilando cuando se trate de la IA llUll\lIbi lidud del principal por el hecho de los dependientes, y esa culI r Jlrrsumidn ¡"ris el de iure, o sea que no se puede probar en contra

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RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO

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de la presunción, como por ejemplo que el principal no incumó en culpa alguna en la elección o en la vigilancia de su subordinado. (Sobre el valor de estas presunciones, véase infra, nro. 939). 96. En otros casos la culpa en el ejercicio de la autoridad que se lÍene sobre otros es presumida iuris tantum, como en las hipótesis contempladas en los artículos 1114 al l 17. Los padres, tutores, curadores, maestros artesanos y directores de colegios pueden probar que no pudieron impedir el daño. 97. Finalmente hay culpa también en el sentido del Código Civil cuando la cosa inanimada que una persona tiene bajo su guarda o de la que se sirve ocasiona un daño a un tercero (art. 1113), aunque no le sea dable probar al guardián que no incurrió en culpa alguna. Hay también culpa presumida del dueño de la cosa inanimada (art. 1133), que invierte la carga de la prueba permitiéndole a aquél liberarse probando que de su parte no hubo culpa.

,,"to de introducir a través de los textos vigentes atisbos de responsabiIId",1 objetiva, fueron muchos los que se alzaron para mantener mcólu1111' ,'1 principio de la culpa. 10 1. La jurisprudencia, a su vez, no dio cabida a la teoría objetiva ti" I • il"go y siguiendo las aguas de la jurisprudencia francesa hiZO preva I,',,"r siempre la teoría tradicional. Parlicularmente en los casos. de ac,·.tI,'ml's de automóviles fue, por la frecuencia crec.ente de los mIsmos, tlolI,k' tuvo ocasión de pronunciarse conciliando los textos con las eXI1',"II"laS de una justicia que imponía perentoriamente la necesIdad de so'Olll'r a las víctimas cada vez más numerosas. 102. Si bien los tribunales nacionales no recibieron la influencia de l•• 1"' isprudencia fijada por la Corte de Casación francesa en el cas,o "'llIlld'¡'cur c/Galerías Belfortaises" (supra, nro. 85) en cuanto supnmla r ,tll toda distinción entre daño causado con la cosa y por la cosa, ese fallo \11 \" '0, sin embargo, para afirmar también en nuestro medIO el pnnClpIO ti" qlll' la responsabilidad deriva de la~ulpa en la guarda y no de!a cosa IIU'lIla, tal como enfáticamente se dIJO en aquel fallo de las Camaras
1~ I'llIlIdas.

. 98. Las mismas presunciones de culpa en la guarda sienta el Código cuando se trata de animales qlle ocasionan daños a otros, así sean domésticos o feroces los animales agresores (art. 1124), aunque solamente puedan liberarse el guardián o el dueño probando la culpa de la víctima, de un tercero por el cual no responden, o el caso fortuito o fuerza mayor, salvo, excepcionalmente, la prueba de que el animal doméstico se soltó o escapó sin culpa de aquéllos.
99. Los tribunales del país tuvieron ocasión de resolver numerosos casos que se iban presentando a tenor de las nuevas circunstancias, notoriamente influidas por el creciente desarrollo de la técnica y la progresi va concentración de masas en los centros urbanos con la consiguiente intensificación de las actividades. 100. La doctrina tradicional no se hizo eco de la corriente positivista, que veía en la teoría del riesgo creado la solución integral de los nuevos problemas que se suscitaban por la necesidad de acordar indemnizaciones u Ins víctimas cuando el sistema clásico de la culpa parecía ya lIlSUfiCll' ntl'. Durante mucho tiempo nuestros autores siguieron viendo l'O In l'ulpD In única justificación de la responsabilidad civil, y si alguno

10.1. Salvo algunos casos aislados (infra, nro. 1013), inspirados por r l voto <id Dr. Salvat, los tribunales nacionales deCIdieron sIempre que 11IlIlld" l'l daño era causado por el automóviIconducido, ~a responsablIldud 1'l11l'r!(fa del hecho propio y quedaba regida por el articulo 1109 del ('udlgo Civil, Y si el daño era causado por un vicio de la cosa, como ser IUlOtU.lI d~ la barra de dirección, falla de frenos, estalltdo de neumátICOS, rlll'll'ru, ~I caso quedaba regido por el artículo 1113: última parte. y por " lllIltl'ulo 1133, con fundamento en la culpa presumida del guardián en pi ]lllln~ r ''uso y del dueño en el segundo. I(~1. El prudente criterio de nuestros jueces conformó, sin embar110, UIlU jurispnldencia funcional que, con el d~bl.do apoyo e~ las normas II'Imlr h, Iud lit6 grandemente la acción d~ la vlclima favoreCIendo la neI ," ulud (Il' indemni71lrla sin alterar el pnnclplO de la culpa. I'm d juego de numerosas presunciones hominis en algunos c~sos y ti ntln. por aplicación particular de presunCIOnes legales contemdas "u 1 11 I ... y dl'l Tránsito 13.893 se había "afinado" a tal punto el concepto

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LA ILICITUD

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s~puesto en que la culpa del corfctucto~ ~es~to Ser la regla. Casi no había
blese lesionado a un peatón 11' o ese presumIda cuando se hudescargo no la prueba de su f~l~e dee;~ al punto de exigir a aquél en su u daño, sino la prueba concreta de la cUl ~~ qlue ~eJa inCIerta la causa del el cual aquél no responde o d 1 e a VlctJma, de un tercero por e caso ,0rtUlto o de fuerza mayor.

de culpa que la inversión de la rueb

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105. Finalmente portratars d 1h h ban a funcionar inmediatamente ~ e .ec. o.propio del conductor, entradirecta del principal favore'd os prmclplOS de la responsabilidad inlación de depende~cia co CI a por una concepci?n muy fluida de la reelástica interpretación del ej:i~~~ae ~u~onz~clOn para actuar, y una cla o razonable relación entre ésta y el ~ ~ncI(~ ,com? mera mcumbenano. ease mfra, nro. 1018). 106. En el ordenamiento ju 'd' . sin embargo, iba a tener acceso I~ t~~O, argentmo anteriormente a 1968, na obJellva del nesgo profesional a través de la Ley de A 'd CCI entes del TrabajO 9688 y . . ' en matena de responsab¡(idad extracontractualla t 'd 1 . digo Aeronáutico (ley 14 307 d eona e nesgo creado a través del CÓvigente) para los casos de dañ~s ~~~~a;:a por la ley 17.285 actualmente ronave en vuelo o por cosas o pers a oS,~n la SUperfIcIe, sea por la aepor el ruido anonnal de aquélla (;~~5~~ as o arrojadas de la misma o bTd d .. 106 bis. En materia de resp ley 17.048 del 2 de diciembre deo~~~61 ~ :0 c-,vll gor daños n,ucleares, la D _ P bó la ConvenclOn de Viena sobre Responsabilidad C'l R ' . IVI por anos Nucleares 1963" fi d epubllca Argentina en Viena el 10 d b ' nna a parla nro. I de dicha Convención ex e octu re de 1966. El artículo IV, dar por daños nucleares será ::~~av,!u~la responsa~ilidad del explotaque SI el explotador prueba q ue 1; er' contmu~~lOn (n,:,. 2) dIspone los produjo o contribuyó a 11 p sana que sufno los danos nucleares omisión dolosa, el tribunal c~mosefec;::eg]¡g;,n~la ?rave o por acción u legislación, exonerar total o Pal podra, SI asIlo dIspone su propia dL' IIbonar una incJernnizació~arcI I me;t~ al explotador de su obligación HM,' principio armoniza hoy c~~rl os ,anos sufndos por dicha persona. a re,onna de la ley 17.711. 10'1. TUlllhiL'n significó un avance de la ' '. IInd6n dr 1~I1IIlIlI(n () M'guricJacJ la r '6 t~o~la obJellva como obli, ap Icacl n Junsprudenclal extensiva

considerada como simple negación de la injusticia, encuentra en esta úllima solamente su fundamento y su medida; aquí está al menos su límite l'xtremo, ella puede quedar de este lado pero no puede pasar de allí. Todo lo que hay de personal, tennina expresando lHERlNG, todo lo que podría recordar la idea de pena, está excluido en la reparación del daño. Ella no tiene otro objetivo que el interés del patrimonio. Es recién cuando ha llegado a este grado de desarrollo que la idea de reparación del daño se ha convertido en una verdad histórica. 125. LA SANCIÓN RESARCITORlA. Como hemos dicho (supra, mo. 119), la sanción resarcÍloria tiende a restablecer las cosas al estado anteI ior (statu quo ante) en cuanto fuere posible, desmantelando la obra ilí"ita mediante el aniquilamiento de sus efectos pasados, presentes y futuros.

126. La ley se preocupa de reparar los efectos del acto ilícito ya su,""tlitlo, sean los daños presentes o futuros. El art1culo 1067 del Código dlrL': "No habrá acto ilícito punible para los efectos de este Código, si no Iruhicse daño causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que 11 sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia". No auto11/.'1 la ley, sin embargo, a reclamar ninguna garantía (cautio damni inr¡'c'Ti) para asegurar la indemnización por el daño eventual que se pueda m,,'usionar 61, La refonna de la ley 17.711 al artículo 2499 del Código Civil" farullu ahora a pedir judicialmente medidas preventivas de seguridad para l'VJ\ur el hecho dañoso allí previsto. Esta acción, llamada en el antiguo
fI1 El arto 1132 del Código dispone: "El propietario de una heredad contigua a un t"lllf,du que amenace ruina, no puede pedir al dueño de éste garantía alguna por el )(IIIUldu eventual que r.'drá causarle su ruina. Tampoco podrá exigirle que repare o IIIMtl "rmoler el edificio' . El Codificador, explicando las razones por las que no autoriza A I,rchr C"tlU ~urantfa. dice enla nota al art. 1132 que "La caución damni infecti del Derecho "011111110 (1. 6. Dig., 'De damni infecli'), cuyo fin era procurar al vecino una caución IMun ",\UITiU c:l perjuicio que podría causarle la caída de un edificio, no tiene objeto desde 'lul' \C' C' ('onecde acción por las pérdidas e intereses del perjuicio, cuando lo sufriese. I ,. ",111I1"'16n de: una acción preventiva en esta materia da lugar a pleitos de una resolución OlA' CI ruC'n()~ arbitraria. Los intereses de los vecinos inmediatos a un edificio que .rurnn,'C' ruina, están garantizados por la vigilancia de la Policía, y por el poder nrrllhnrnte' C"oncedido a las municIpalidades de ordenar la reparación o demolición 1m rdtlll'ins que amenacen ruina". " 1.11 Iry 17.711 agreltÓ al arto 2499, Cód. Civ., un párrafo donde establece que • JIU .. " trina que' de un edificio o de otra cosa derive un daño a sus bienes, puede • nUne Inr r"C' hC'('ho JI juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares".

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derecho ':de daño temido", no es otra cosa que el interdicto de obra vieja u obra rumosa legIslado en la Ley Española de Enjuiciamiento Civil de 1855, y en la Ley 50 de Procedimiento Federal, y que desapareció de nuestro Código de Procedimientos ,'127. Cuando el acto ha producido ya el peIjuicio,la sanción resarcitoria consiste particularmente en restablecer el patrimonio al estado en que se hallaba antes de aquél. Así: a) Si el daño se ha causado por un acto ilícito, debe reponerse el patrimonio al mismo estado en que se hallaba antes de haberse ejecutado aquél. b) Si el perjuicio ha sido producido por el incumplimiento de un contrato, el patrimonio debe colocarse en los mismos términos en que s~ .hubiere hallado si el contrato se hubiese cumplido restableclendose el eqUlhbno que el crédito representaba en el patnmomo del acreedor. Es lo que Ihering llama interés de cumplimiento (infra, nro. 158). c) Si el daño resulta de la frustración de un contrato porno haberse conclUIdo, o por no haberse concluido válidamente, el patrimoOla debe ser colocado elllos mismos términos en que se hubiere hallado si la negociación no hubiera sido emprendida, o el Contrato no se hubiere realizado. Es lo que lhering llama interés de confianza (infra, nro. 158). 128. La sanción resarcitoria tiende a suprimir el daño y, actuando como contradaño, obliga al autor a reponer en el patrimonio del damnificado los elementos que sufrieron menoscabo. El patrimonio se repone haciendo restitución de los bienes de los que fue despojado el titular, si existieren, y reponiendo las cosas dañadas al estado anterior, si fuere posible. 129. LA REPARACrÓN EN ESPECIE. Este último es el sistema de la reparación en especie o in natura, adoptado por el Código alemán (art. 249), y que ahora se ha incorporado a nuestro sistema jurídico para los
111 I~ ('Ó(h~n [)ml'C'sal vi~ente para los tri.buna1e~ nacionales sancionado por la ley l' 4\4. r1'rurnmdu rOl lu ley 22.434. no leJPsla el mterdicto de obra vieja pero por

actos ilícitos, por la reforma introducida al articulo 1083 del Código Civil parla ley 17.711, cuyo nuevo texto dispone: "El resarcimiento de daños consistirá en la reposición de las cosas a su estado anterior, excepto si fuere imposible, en cuyo caso la indemnización se fijará en dinero. También podrá el damnificado optar por la indemnización en dinero". Conforme con el texto transcripto, este sistema constituiría el modo normal de reparar el daño, salvo cuando fuere imposible por la índole del mismo, o si el damnificado optare por la indemnización. 130. Es éste, sin duda, el sistema más perfecto de resarcimiento. pero en la práctica pone a cargo del deudor una obligación de hacer sobre cuyo preciso cumplimiento puede suscitarse entre las partes una serie de cuestiones, que tornan complicada e insatisfactoria esa solución. Por ejemplo, en el caso de daños ocasionados a un automóvil, el autor debería tomar a su cargo el trabajo de reparar y reacondicionarel motor, arreglar la carrocería, etcéte"'ra, trabajos éstos que deben ser aceptados por el damnificado, pues, en caso contrario, se reabre una nueva discusión sobre el exacto cumplimiento de aquella obligación.
1lI.- LA /NDEMNlZAC/6N

131. CONCEPTO. La indemnización consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al daño sufrido por el damnificado en su pa-

trimonio 64y6S.
132. NATURALEZA JURIDlCA. Constituye una obligación de dar una suma de dinero y, por consiguiente, se halla sujeta al régimen de estas últimas en cuanto a la naturaleza de la prestación habida cuenta de la fuente que le da origen, sea el acto ilícito. sea el incumplimiento contrac¡'rM. T. LXXXVIII. 1968. pág. 128: "Los daños e intereses constituyen una indemniI,udón que no tiene otro fin que la reparación del daño sufrido por la víctima. Todos los uOlores están de acuerdo para decir que los daños e intereses deben ser iguaJes al rx-rjuicio sufrido, ni más ni menos. En fin. el resultado perseguido no es 0([0 que el rC',tublecimicmo del equilibrio roto por el hecho dai\oso. El fin perseguido es e:ll;:clusivunu'nte económico: consiste en poner los elementos pasivos y activos del patrimonio tlt" lu vfctima en el mismo estado en que se encontraban antes del hecho". ,,\ Sobre los distintos sistemas de reparaci6n del daño y además aspectos del ffl""ucimicnto puede consultarse nuestra monografía La Sanción Re:rarcitoria.. Abeledn I'c'rrot, nro. 103, 1966.
M GOMAA NOOMAN, M. K., "Théorie des sowces de l'obligation", Bibl. de Droit

.ptif.'t«"cln 1"II(\jll\'lI útl Pfuc'·(.·dimic".to prevIsto para el interdicto de obra nu~va. puede
Iquc'lI. uamll,u\c- fXu vlu deol prn('e,hmlcnto sumarísimo.

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lua!. A este respecto debe señalarse que no constituye una deuda pura de dinero, u obligación de suma o dineraria, sino una deuda de las llamadas de valor no sujeta al principio nominalista y, por lo tanto, reajustable al tiempo del pago en consideración a la depreciación monetaria (infra, nro. 5(0)". 133. El resarcimiento por equivalente o indemnización constituye el sistema tradicional del derecho romano, seguido por el derecho francés y adoptado por nuestro Codificador tanto para los actos ilícitos, como para el incumplimiento de los contratos. El artículo 1083 decía antes de la reforma: " Toda reparación del daño, sea material o moral, causado por un delito, debe resolverse en una indemnización pecuniaria que fijará el juez, salvo el caso en que hubiere lugar a la restitución del objeto que hubiese hecho la materia del delito". Modificado ahora el artículo 1083 citado, queda el sistema de la indemnización impuesto necesariamente para la inejecución de los contratos (art. 505, inc. 3") y subsidiaria y opcionalmente para los actos ilícitos. 134. El sistema de la indemnización en dinero ofrece ventajas indudables sobre el de la reposición en especie y podemos imaginar que la reforma en esta materia será letra muerta. El pago de una suma de dinero por el equivalente del daño causado, siendo la reparación integral, satisface al acreedor y termina defmitivamente la cuestión que le dio origen. 135. CARACTERES. La indemnización constituye una obligación autónoma cuando se trata de reparar los daños y perjuicios originados por la ejecución de un acto ilícito, y tiene en éste su fuente directa.
" CARBONNlER, op. cil. , T. n, pág. 682: "Se puede observar en el juego de l. responsabilidad civil una serie de obligaciones. que salen las unas de las otras por metamorfosis. La
obli~aci6n

136. En cambio cuando los daños y perjuicios se producen con motivo de la inejecuci6n de un contrato, la indemnización, como obligación resarcitoria o reparadora, tiene carácter subsidiario y reconoce en la violaci6n del contrato su fuente directa, y su fuente indirecta en el contrato mismo. 137. Puede decirse entonces de la indemnización como obligación nacida del incumplimiento contractual, que es: a) subsidiaria y b) accesoria. a) Subsidiaria: El artículo 50S, inciso 3°, señala cuáles son los efectos anormales, accidentales o subsidiarios de las obligaciones, y dice allí que: "Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: 1° Darle derecho para emplear los medios legales ... 3° Para obtener del deudor las inderrmizaciones correspondientes" . El acreedor debe exigir del deudor el cumplimiento directo o especifico, ya sea por el mismo deudor o por un tercero si ello es posible; recién cuando el acreedor no puede obtener la prestación podrá reclamar la indemnización de los daños y peIjuicios. Ocurrirá tal cosa en las obligaciones de dar cuando haya desaparecido el objeto de la obligación, sea 'lue este objeto haya perecido por culpa del deudor o bien que la prestación prometida no tuviera utilidad si no se realiza en determinado tiempo 61. En consecuencia el acreedor no tiene una opción a su favor para "lq~ir la solución del pago o de los daños e intereses. La ejecución indin..~ tu está prescripta en la norma legal en el último término, y ello armoni7.1l perfectamente con el derecho que tiene el deudor de efectuar el pago de lo debido (art. 725, Cód. Civ.) y de compeler al acreedor a recibirlo por 10 vía de la consignación (art. 757, inc. ¡O). Los jueces no pueden imponer al acreedor que reciba el pago de los danos y peIjuicios a cambio de la prestación, mientras el cumplimiento especflico sea posible ". Finalmente tampoco puede el deudor optar por el pago de la indemnización, pues convertiría a la obligación en facultativa (art. 643, Cód. Civ.) y ello sólo puede ocurrir si se hubiere pactado asfpor oponerse a tal solución los artículos 631, 658 Y740 del Código Civil"'.
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"

¡oída! es aquella que no se ha cumplido (si se define la

"."ulpa como la violaCIón de una obligación preexistente). De su violación nace la

uhhRUc.: ión de reparar que la encerraba virtualmente, lista para surgir en caso de trnnsgresión . La obligaclón de reparar es una obligación de hacer: se trata de vol ver in~lnn~, de colocar en el estado anterior, resultado que podrá lograrse de distintas rnlUlC."I Ua, rn especie o en dinero; en capital o renta, Tal como ella nace del hecho j1trmlltlrcC' hll.,la la sentencia; no tiene expresión monetaria; es una deuda de valor. La N"nttTJrll1. 1 .. unN rmmará en una obligación de daños e intereses que es una obligación tlf luma dt tlUlC'W, Altf el derecho de la víctima a la reparación es anterior a la sentencia, u la'" dftdr 1. rC'ulllUC'ión del daño , pero su crédito indemnizatorio preciso recién 1lpt.tC'\'t C'n J I r",'hI Ur lu ACntrnda que lo consagra ,

Busso, Eduardo B., C6digo CivilAnolado, T. lu, pág. 217, nro. 86.

61 COLMO, Alfredo, De las Obligaciones en General, pág. 40, nro. 50. .. LLAM8!AS, op. dI" T . 1, pág. lll, nro. 96-c.

Civ.). y semejante condición sólo tiene lugar en las hipótesis de retardo en el cumplimiento" 70. Cód. FuNDAMENTO. Sin embargo. op. y además disminuida su importancia hasta depender en absoluto de la voluntad de los interesados. y así "cuando después de satisfecha la indemnización se establece la inexistencia o invalidez de la obligación incumplida cuadra repetir el pago de la indemnización como pago sin causa" ". como lo hace la mayoría de la doctrina.. 1. en cualquier caso. nro. su valuación se determina por la valuación del IV /luno. nro. Siendo la indemnización el resarci- mknl" de 1daño causado. nro. Criticando este fundamento dice LAFAILLE n que aparecería de este modo limitado el problema al orden convencional. pues ella depende en su existencia de que hubiere existido a su vez la obligación incumplida. nota 1. \ I 139. una es principal y la otra accesoria. pág. (Véase nota al arto520. En realidad. que expresa: "De dos obligaciones. Por ello tratamos el tema al anahzar lo relativo al daño como elemento de la responsabilidad civil (infra. 433. La exigencia de la coexistencia de obligaciones es meramente temporal. r!lg. 374). cuando la una es la razón de la existencia de la otra". pero conceptualmente no podría negarse la dependencia que caracteriza a las obligaciones accesorias. carácter accesorio. En cuanto al fundamento de la indemnización. 19. Jltrhn. la doctrina en general se ha referido al supuesto de los daños derivados del incumplimiento contractual. el derecho a obtener la debida indemnización reconocida a quien sufre un daño por el hecho de otro. Es decir que al fijar el valor del daño se está determinando el quantum de la indemnización. T. VALUACIÓN. Tm'Cl«a dr /as Obligaciones. 195. . 138. 54. Remisión. 1lI. 213. "1""'''111 t. 01' dI. ni. halla suficiente fundamento en el principio de justicia que impone la necesidad de restablecer el estado anterior a la lesión causada injustamente.1 Hl RESPONSABILIDAD CIVIL LA INDEMNIZACIÓN 83 b) Accesoria: Podría decirse que la indemnización no tiene carácter accesorio pues "no puede pensarse en una obligación accesoria sino con la condición de que en un momento dado se verifique su coexistencia con la obligación principal correlativa. 11 I J AMOI"". parece razonable atribuirle. y se ha considerado así que tal fundamento estaría dado por un pacto tácito entre acreedor y deudor. perjuicio. T. según el criterio acertado del articulo 523 del Código Civil.pág. T. .

formada por la convención de las partes y que resulta violada por una de ellas. pág. nros. sea una obligación legal cuyo objeto es ordinariamente una abstención. IV. delictual o aquiliana. pág.. Mareel. 141.. 95. SAlNCfFl.ETIE. BAUDRV LACANTlN~RlEel BARDE. Definida la culpa como la violación de una obligación preexistente ". Esta obl igación es en7J AUBRY el RAU. T. De allí que la culpa contractual es simplemente un efecto de la obligación y. 3. 1. T. . Traité Élementaire. CHIRONI. Así "la obligación nacida de la culpa tiene por objeto la reparación del daño causado. se impone el concepto de unidad de la culpa civil. VII. nros. DEMOLOMBE. COLlN et CAPITANT. T. 1904. 74 PLANIOL.CAP!TIJLO VI SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD 1. pues aun cuando se trate de la llamada culpa contractual la obligación resarcitoria que de ella nace no se confunde con la obligación primitiva del contrato. DUALIDAD y UNIDAD DE LA CULPA. T. que Llcdica un tomo a la culpa contractual y otro a la culpa extracontractual.. sea ésta una obligación convencional. n. nota 25. En ambos casos la culpa es la causa o fuente de la obligación de indemnizar al daño causado. pág. Huc.RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL YEXIRACONTRACTUAL 140. T . nro. La Culpa en el Derecoo Civil Moderno. 11. 472 y . De la Responsabilité el de la Garantie. lOO.. pág. La culpa contractual supone una obligación concreta. preexistente. XXXI. La doctrina clásica 7J ha distinguido la culpa contractual de la culpa extracontractual. la culpa extracontractual es independiente de una obligación preexistente y consiste en la violación no de una obligación concreta sino de un deber genérico de no dañar. 300. 7.Igs. 379. 355-356. nro. en cambio. la culpa extracontractual es fuente de una obligación nueva. Madrid. T.

la violación de éste constituye la fuente de la nueva obligación dl'lndcmmr. v loe. En materia de culpa aquiliana.1 !l. pág.0. t. pág. DIFERENCIAS ENTRE AMBOS REGfMENES a) Prueba de la culpa Se afirma que la culpa se presume en el incumplimento contractual y. según que esa culpa sea conSIderada en la inejecución de los contratos o en la comisión de hechos cit:. de la lesión causada a la otra parte por la inejecución del objeto debido" y lO. Cód. IJiriUo Civi/e Italiano.. op. V. Tratado de Derecho Civil. por el contrano. b) Extensión del resarcimiento En el incumplimiento contractual culposo el deudor debe solamente responder por aquellos daños que sean consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación (arl. Esta cuestión la tratamos con mayor extensión más adelante (infra. T. cit. un hecho. 93.86 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL 87 teramente distinta de la obligación que ha sido violada por la culpa. sea éste ge~éric? o específico. Hay una sola culpa y un doble régimen de responsabilidad culposa" 79. no tIene el mIsmo objeto. 79 LLAMBf. s~guiendo ~l concepto unitario de In c~lpa. c) Constitución en mora r.AS. La diferencia rnVIt'I1C de ~~e la obhgacJ6n de la reparacl6n nace del incumplimiento del contrato en 11 . e~traña la obligaci. quC? d~finen como la InfraCCIón a uC!a o~bgac16n p~e~lstente. incumbe al deudor la prueba del cumplimiento o la circunstancia impediente o extintiva de la obligación. VI. . 824. En cuanto a la responsabilidad extracontractual culposa. el acreedor no debe probar la culpa del deudor. LL. en la culpa contractual la diligencia debida se relaciona con un deber concreto y específico asumido convencionalmente o de otro modo. por lo tanto. La obligación primitiva podrá tener un objeto cualquiera: una dación.6n de reparar el daño causado. As. la mora se produce de pleno derecho. pág. parte 2-.. En la responsabilidad aquiliana el daño resarcible es mayor: se deben no solamente los que sean consecuencia inmediata sino también aquellos que sean consecuencia mediata del acto ejecutado y que el autor previó o pudo prever empleando la debida atención y conocimiento de la cosa (arts. 177. la obligación nacida de la culpa tiene siempre por objeto la reparación del daño.ar.ksvanece la diferencia entre las dos fuentes de responsabi7' PANIOL. por lo tanto. reformado por la ley 17. 520. Sin embargo. adonde remitimos). Cód. 189 y sigs.~..). 540. con lo que se coloca en una posicIón umtarla. Obligaciones... "PAn IIIONI.Y. Concordante mente con lo expuesto se puede afirmar que "la culpa es una noción unív~a que el derecho trata diversamente a través de dos diferentes regímenes de responsabilidad. "/' v 1(1(' nI. pág. PACCHIONI 77 considera que existe una diferencia entre la culpa contractual y extracontractual. cit. Civ. 458) dicen: "Ya sea la responsabilidad l'(lnt~IlClllal () lIclictuo~a. (Ju}v. T. pág. La conclusión a que llega este autor 18 parece ser la más aceptable pues SI bIen la culpa consiste siempre en la violación de un deber de cond~cta. en pleno: autos "G6mez.A.. en ésta la diligencia debida se refiere a la actitud que toda persona debe asumir ante los demás con independencia de toda relación obligatoria especial formada ~tes. l. 667. ilícitos.711). T. 903 y 904. 142. 80 CNCiv. 144.r\J'M:lI1. Más adelante (op. Civ. adrmte. 1967. y JI. St' I. nro. los mismos. se define la falta delictuosa como violación de una H~~ u'm prC'C"I\It"nlr. consideran que de/Incumplimiento contractual nace Una obligaCIón nueva dlstInta de la establecida en el contrato. Demostrado el título de su crédito por parte del acreedor.. 509.~hilldud contractual y de la falta cometida en la reslxmsabilidaddelictual. Pero 11.). 1959-1. esta diligencia específica no es excluyente de la genénca ni la absorbe. op. los intereses correspondientes a indemnizaciones debidas por delitos y cuasidelitos se deben desde el día en que se produce cada peJjuicio objeto de la reparación 8.t' "umUucrll lluC' el incumplimiento del contrato puede ser denunciado cuando el üt'utkn nu hu lIC'nflllo una de las obligaciones legales implicadas en la naturaleza del "unlrftlu. t. 76 R!PERT et BÓULANGER. Vol.. La interpelación del deudor es necesaria para constituirlo en mora cuando no hubiere plazo expresamente convenido "pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación" (art. corresponde a la víctima probar la culpa del autor del daño. 1. Sin embargo. págs. 2. una abstención. Ss. que los efectos no son.lI1ni. Cód. ordinariamente pecuniaria. siempre y en todos los casos. La diferencia resulta de la diversa naturaleza de las obligaciones. rur ulm parte.. Civ. 143. 11 PAn IIIONI. Esteban c/Empresa Nacional de Transportes". es sencillamente concurrente. Jorge 1.

Excepcionalmente aparecen el factor objetivo del riesgo profesional en el contrato de trabajo (ley 9688)..) (infra. 145. La responsabilidad extracontractual exige que el menor tenga discernimiento para los actos ilícitos. 1069. Delimitados ambos campos de la responsabilidad contractual y extracontractual parece sencillo asignarle al primero todas las consecuencias del sistema de responsabilidad que corresponden al mismo. La cuestión ha dado lugar a arduas discusiones en la doctrina extranjera. OPCIÓN EN1RE AMBOS SISTEMAS..). e) Discernimiento no tendrá derecho a otra indemnización. particularmente en Francia.). 522.). nro. cuando las partes se hallan unidas por un vínculo contractual. etc. al fijar las indemnizaciones por daños ocasionados por un cuasidelito.ult. la obligación de resarcir el daño causado por los actos ilícitos "comprende" además de la indemnización de pérdidas e intereses. En la responsabilidad por incumplimiento contractual no rige . Civ. Cód.71l. o sea desde los 10 años de edad (art. pues es desde esa edad que la ley los considera con discernimiento para los actos lícitos.. 725) que integran un sistema donde la culpa cede su lugar a un número considerable de excepciones que escapan al principio de responsabilidad subjetiva. Cód. que establece el plazo de diez años.u en virtud de una cláusula limitativa de responsabilidad n '1111" . "podrán" considerar la situación patrimonial del deudor. y adversarios de la acumulación los que niegan a los contratantes la ¡Josibilidad de invocar los artículos 1382 y siguientes del Código francés. Pero. En cambio. 921. En la responsabilidad extracontractual el factor de responsabilidad es también esencialmente subjetivo y reside en la culpa del autor del hecho. Civ. que ha creado una problemática en tomo de los alcances de la misma (infra. aunque pueda limitarse convencionoItllrllt'· yD . Com. de acuerdo con la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso (art. 655. agregado por la ley 17 . ¿pueden las partes invocar el sistema de responsabilidad que deriva de la culpa aquiliana? 146. todos los efectos propios del sistema de responsabilidad aquiliana. RESPONSABILIDAD CON1RACTUAL y EXTRACON1RACTUAL 89 d) Prescripción La prescripción de la acción por daños y perjuicios derivados del incumplimiento contractual no tiene plazo especial y se rige entonces por el artículo 4023 del Código Civil.711). Civ. garantía. 1078. La acción que corresponde por responsabilidad civil extracontractual prescribe en el plazo de dos años (art.). Civ.71l). donde a las dificultades que el problema suscita en sí mismo se ha agregado la confusión que produce la equívoca denominación que se ha dado al problema. constituyendo factores diversos de atribución de responsabilidad (riesgo. Se declaran partidarios de la acumulación los que admiten que la responsabilidad delictual puede aplicarse entre contratantes. g) Atenuación de la responsabilUJad Los jueces. reformado por ley 17. Civ. 575).k una clúusula penal en virtud de la cual "el acreedor . Cód. Cód. Es así que se habla de "acumulación" de las responsabilidades contractual y delictual. y el factor objetivo "deber de seguridad" en el contrato de transporte (art. equidad.·. utenuándola si fuere equitativo (art. pero existen numerosos casos de responsabilidad que tienen otro fundamento distinto. Civ. En el caso de responsabilidad contractual el juez "podrá condenar" al responsable a la reparación del agravio moral que hubiere causado. y en cuanto al segundo. la reparación del agravio moral causado a la víctima (art.. Cód.).88 RESPONSABILIDAD CIVIL . f) Daño moral En la responsabilidad contractual el factor de responsabilidad es esencialmente subjetivo y consiste en la imputabilidad con culpa del deudor en la inejecución del contrato.. Es lo que resulta de la reforma introducida en esta materia por la ley 17.· . 4037.. 184. aunque pruebe que la pena no es indemnización suficiente" (art. nro.-l1n r.. h) Factores de responsabilidad diferentes de la culpa Los menores comprometen su responsabilidad contractual recién desde los 14 años en todos aquellos casos en que la ley les reconoce ex· cepcionalmente capacidad para contratar.. Cód.'stu III~nuacilÍn de responsabilidad. Cód.

se admite por los partidarios de la acumulación que pueda elegir entre una u otra responsabilidad. Tal corno SI un mandatano no entregare al mandante lo recibido en virtud del mandato. estudia el tema con abundantes referencias doctrinaria. El cúmulo. 149.).. 1970. acumular. Con respecto a nuestro sistema señala ALTERlNI 84 que buena parte de la doctrina admite el ingreso de la responsabilidad contractual en el campo aquiliano. Cód. cit. no estan comprendIdos en los artículos de este útulo. El hecho puede constituir delito o cuasldehto c~vtl. se refiere a las obhgaclOnes que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos". Conviene señalar desde ya que el Título artículos aludidos en el artículo 1107. toda posibilidad de hacerlo. Civ. cuando se hallan reunidas las condiciones que dan a la responsabilidad una naturaleza contractual" . Esa compatibilidad puede ejercerse por vía de opción O por vía de cúmulo. sino la de la opción entre las dos responsabilidades. 148. . Tal como si por error un farmaceutIco vende al chente en lugar del medicamento pedido un veneno que éste ingiere y muere a causa de eJlo (art.opción nace para el acreedor.?isiones en ~l cumplimiento de las obligaciones convencIonales. Responsabilidod Civil.sponsabilité Aquilienne ~t Contrats. y segun ello. obtendría así un doble resarcimiento. estableciendo que la víctima no puede. . Atilio Arúbal. No está permitido a un contratante que ha sido perjudicado por el incumplimiento del otro invocar ---es decir. Código Civil (reformado por la ~ey 17. todos están de acuerdo en reconocer que no es cuestión de permitir acumular las dos responsabilidades ". quien podrá fundar su acción resarcltona en el sIstema contractual o en el extracontractual si así le convmlera. Jean. la. y la bibliogratTa allf citada y en partIcular la obra de VAN RYN.. los sistemas lo que más convenga a su interés. Civ. sin que se destaque unidad de criterio en los autores acerca de cuándo y en qué manera cabe esa posibilidad. 1. Aix . Pen.1954-1-338. n:: 152. 11-1-1922. corno se ha dicho ya. según la expresión del artículo 521. Cód. 150.90 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL 91 147.:'-l. Cárn. en cambio. 2 . 151. Nuestro Código Civil contempla expresamente el problema disponiendo en el artículo 1107 que "Los hechos o las o. El incumphmlento contrac!?w culposo si configura delito del derecho cnrrun. por su parte. La cuestión debatida no es entonces la de la acumulación. Re. habiéndose admitido la acumulación en tal caso. Pen .). La opci6n implica la posibilidad del acreedor de elegir ya sea la vía contractual. si entendemos por incumplimiento "malicioso". . Si el incumplimiento contractual fuere doloso y a la vez configurase un delito del derecho criminal. En Francia no existe una norma expresa que resuelva la cuestión. mc. S. si bien no autoriza la acumulación de dos indemnizaciones de distinto origen. Esta posturn no tiene adhesión de la doctrina.. En cambio..o propIO del delito civil (art. 251 y sigs. aunque tenga interés en hacerlo. ' " C. 1954-lJ-8040.. 173. permite al acreedor accionar reclamando de cada uno de 81 MAZEAUD YTuNc. T. la prescripción más larga de la acción puede inducirlo a fu~darla en el ~ont~to incumplido. si no degeneran en dehtos del derecho qu~ contIene los criminal".1924-1-105. La jurisprudencia se ha mostrado más bien contraria al principio de la llamada acumulación. ya sea la vía aqniliana. Por ejemplo. Sin embargo. tal vez la mayor extensión del resarcImIento puede mchnar su opción por la culpa aquiliana. el simple incumplimiento consciente de la obhgacl6n ~udlendo hacerl? Faltaría en tal caso la intenci6n de dañar que caractenza el dol. Cód. Los adversarios de esta tesis niegan... se aplicarán las normas de uno u otro ilícito. La Corte de Casación ha sentado el principio de la no acumulación. Paris 1933. causándole perjuicio por ello aunque no tuviera intención de prodUCIr el daBa bastando la intención de tener la cosa como suya (art. . págs. lur . puede no constItuIr un dehto del derecho civil. Scm. 12-1-1954.). y así el acreedor que ha sido damnificado por el incumplimiento del deudor sólo podrá atenerse a la responsabilidad contractual. Abeledo·Perrot. op. L(mites de la Reparación Civil. Es decir que nuestro C6digo admite la compati~ili~ad de ambos sistemas decidiéndose por una opción limitada o restrmglda en los términos que fija el artículo mencionado. . 1072. Cass. invocar las reglas de la responsabilidad delictual.constltUlrá enlo CIVIl un cuasidelito.ambas responsabilidades. Algunas otras sentencias no se muestran tan firmes cuando la inejecución del contrato resulta de una infracción penal" . 0.711). " C. S4 AUERINI . Conforme a dicha norma cuando el incumplimiento contractual configura un delito del derecho criminal. 84..

exige la doble configuración civil y penal. pues no hay para estos hecbos ilícitos una barrera.I. o sea a los que se ejecutan con culpa y sin intención delictual. Nos parece exagerado deslindar ambas responsabilidades ubicándolas en sectores totalmente opuestos desde el punto de vista de la normativa que los rige.lllth' Urul (klhle' rt"fllrx)fl~llhthdnd: la que surge del mcumpltmlento doloso y La que tmlJ\Q ¡Jr) hrrhu IIf('Un. Adviértase que los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales a que se refiere aquel artículo son del tipo de los que están comprendidos en los demás artículos de ese Título IX. pero no restringe dentro de sus términos a aquellas inejec~clOnes caracterizadas por la intención de causar daño. emana necesariamente de una u otra de estas dos fuerzas: la sociedad o los individuos. "La responsabilidad. se refiere s6lo a los hechos ilicitos que no son delitos. pornuestra parte. uunqucdisienlen en la conceptuación del incumplimiento malicioso' l1uC'flPIll'U ("ate' Llltimo uutor se.UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO 93 153. tiene por función asegurar el respeto de las leyes. que por ello mismo son a la vez delitos civiles. Código Civil. obra de la voluntad pública. como la que opone el artículo 1 J07 para los cuasidelitos. que. T 1. para que se aplique la responsabilidad delictual" . Toda cuestión de garantía no es más que de intereses privados y puede ser resuelta a gusto de las personas a quienes concieme".I. Para SAlNcrnLE1TE bay de la garantía a la responsabilidad la diferencia de /'obligation a l'engagement. Ley 17. Os. 1969. nota 140. As. Consideramos. expresadas una por la ley y la otra por los contratos".92 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO IT. Reforma del Código Civil.. según LLAMBIAS" el acto queda mudado de especie. 154.711. 138.. Considera el autor nombrado que no hay objeción legal para que el acreedor invista simplemente el carácter del damnificado por un delito. 1146 a 1155).AMULAS. "El vínculo de derecho que constriñe a una persona frente a otra a dar. que el artículo 1 J07. del contrato a la ley de orden público. que ubica el hecho dañoso en el régimen más severo de los delitos. Toda cuestión de responsabilidad es de orden público y no puede ser resuelta sino conforme a las leyes. pág. la ley imperativa en un orden regulador de orden público en todo cuanto concierne al daño causado fuera de los contratos. a hacer o no hacer alguna cosa. Es verdad que ha sido tradicional el estudio de los dos órdenes de responsabilidades y ello ha sido incitado por el plan mismo del Código Civil francés. En este ca. compartimos la opinión de quienes sostienen que el incumplimiento contractual con intención de causar daño al acreedor.'o. Sostiene el autor la tesis dualista al extremo de reservar la expresión responsabilidad para aquella que tiene carácter delictual y a la que emerge del contrato la llama garantía. Para ubicar metodológicamente el tema de la unidad de la responsabilidad civil. En tal caso: JIIl~n ello l'oincide con BORDA (Tratado de Derecho Civi/Argentino. Otra cuestión distinta se suscita cuando el dolo en que incurre el deudor al incumplir la obligación se caracteriza por la intención de causar daño al acreedor.l'6¡1 77). Por elJo. la responsabilidad delictual y cua- II'Nonllllll. 154 bis. r~uiere que exista inte~ción de ~a':lsar daño. de las voluntades privadas a la voluntad pública. por oposición al dolo obligacional (contractual o "malicia"). constituye por eIJo mismo una figura delictual del derecho civil cuyo régimen puede aplicarse con independencia de que constituya o no al mismo tiempo delito criminal. para los casos de incumplimiento culposo o doloso (bien entendido que hablamos del dolo obHgacional). J. dice el autor. TESIS DE LA DUALIDAD: En 1884 aparece la obra de Charles SAINC1ELETTE titulada De la Responsabilité et de la Garantie. según SAINCIELETTE. el contrato como expresión de la voluntad privada en el ámbito de las leyes supletorias. 196'. precisamente. Esta dualidad de fuentes no puede. El punto de partida de su tesis se halla en la afirmación de una oposición radical entre el contrato y la ley. Jurisprudencia (. y a su evolución hasta nuestros días. Obligaciones . dejar de implicar dos regímenes radicalmente distintos. Jorge. Por un lado. obra de las voluntades privadas. y por el otro. consistente en la deliberada inejecución de la prestación debida. ya no será ese tipo especial de ilicitud con un régimen propio. 111. sino un verdadero delito civil. la garantía tiene por fin asegurar el respeto de los contratos. Es decir que no sería necesario que el incumplimiento contractual producido por un acto del deudor con el deliberado propósito de causar daño al acreedor.. presentados corno las dos únicas fuentes de las obligaciones. la voluntad pública o el acuerdo de las voluntades privadas. o sea el llamado dolo delictual. donde la responsabilidad contractual está reglamentada rntrc los contratos (arts. es muy ilustrativa una referencia al origen de la cueslion a fmes del siglo XIX. fuese al mismo tiempo delito del derecho criminal.

porque hace girar todo el problema en tomo de la culpa. expone también una concepción unitaria en punto a la responsabilidad ci vil. ( rltI't'''' . y que la responsa116quinquies PLAN10L.. otro autor "'''''' combate a fondo la tesis dualista en su fundamento. En ambos casos. según estos autores.'. y es por la inejecución de esta obligaci6n que el acreedor reclama reparación al deudor. es. en 1892. la responsabilidad delictual o cuasldehctual es fuente de obligación. 48~ y "¡¡S. T. crítica ésta que también cabe formular a la tesis dualista.. Secclon III. el autor sostJene que la ley y el contrato. se ocupa de los actos ilícitos. es absolutamente diferente en caso de responsabilidad deIIctual o cuaslde}¡ctual. A. SIOO una obligación nueva nacida de la ley. ella no es fuente de obligación. siempre hay la violación de una obligación preexistente. porque identifica o subsume la cuestión de la responsabilidad contractual en la responsabilidad de fuente delictual. En primer lugar..:ularmente arts. LEFEVBRE "..1objeto por culpa del deudor. 877-891.rr (jlthNtJMUIJIIN.. ya sea que ella se origine en el incumplimiento de un contrato o en la violación genérica legal de no dañar. de donde resulta que los efectos de aquélla deben regirse por los principios de ésta. no considerándolo. Secci~n 1. se trata de las obligaciones que nacen de los contratos y también las reglas sobre los daños e intereses en las obligaciones (Libro n.. p4j11. considera PLANIOL que hay en las dos situaciones una sola diferencia. Cuando se trata de la responsabilidad contractual el resPo~s~ble y la víctima estaban ligados por un contrato. Secci6n JI. . En ambos casos laculpa es la causa o fuente de la obligación de indemnizar el daño causado. Los autores fueron llevados así a estudiar la responsabilidad delictual como una de las fuentes de las obligaciones y la responsabilidad contractual como un efecto de las obligaciones contractuales . Consideramos criticable esta soluci6n monista del problema. Por lo tanto. no es la responsabilidad contractual que hace nacer la obligación. . que será la conneta y precisa defmida por el contrato O la genérica de obrar con diligencia y prudencia que contempla y sanciona la ley. F. una obligación eXlstla entre ellos. 1362 a 1386). que defme como violación de una obligación preexistente. pues "un cuando se trate de la llamada culpa contractual. 519 a 522. Se pronuncian en favor del principio dualista de la responsabilidad. ':Oe la responsabilité délictuelle et contractuelle". dice el autor. referente a la extensi6n del resarcimiento. ""''''''. Patis . 1956" T 1I . Revue 11IlI6.lJe "Uniré de TESIS INTERMEDIAS: Hacia 1930 varios autores ensayaron una síntesis en las tesis opuestas. la fuenlIIu te de esta obligación legal no puede ser más que el articulo 1382 del Código Civil. págs. es solamente un efecto de la obligación contractual. En efecto. "'. y sobre las obligaciones en relaclon a su objeto).ll.. nros. y que la obligaci6n de pagar daños y p~rJulclOS no es por lo tanto la obligación primitiva nacida del contruto. partiendo del concepto unitario de la culpa. el delito o el cuaslddlto que hace nacer la obligación. págs n6 . 298-299 . En cuanto al régimen en uno y otro caso. 16 "'. Este plan parecía a la mayoría de los autores perfectamente fundado en la 16glca. M" Trailé Élementaire. Títulos VIl! y IX. . La situación./1f'lUtrlll¡ltl¡JOUf ~'lOlari()fI de. la Responsabilité ou Nature Delictuelle A. Poco después.. actualmente se admite que la responsabilidad contractual no es simplemente un efecto del contrato.1"1.. el1. En segundo lugar. TESIS DE LA UNIDAD: La tesis dualista seguida hasta fmes del siglo XIX por la mayoría de la doctnna francesa fue refutada a partir del trabajo publicado en 1886 por A. tan importante como lo habían sostenido los autores de aquella doctrina ya clásica sobre la dualidad fundamental del sistema de la responsabilidad civil.Hl r VIiRh.e~onJ de Droit Civil . F. . dualista y monista. se extingue por la pérdida o imposlhllldad de. En el Libro ll. l. Se insiste en el hecho de que la 0?hgacl6n iniCial naCIda del contrato. 6qu. L.. la obligación resarcitoria que de ella nace no se confunde con la primitiva derivada del contrato. MA1MUJ). parti. por lo tanto. n". Porlo tanto.. IJ..l. como ya tendremos oportunidad de señalarlo más adelante. dejando de lado las normas del Código Civil que expresamente atribuyen consecuencias distintas al deber de reparar cuando el daño es el resultado de una infracción contractual. sin embargo. En nuestm Có<hgo CI v~l se observa también una metodología análoga pues en el Libro ll. Posteriormente PLANIOL . Reim~.~ Obligations Contrac~lles (tesis).94 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARClTORIO 95 sidelict~al esobjetode un capítulo especial (arts. 293-300. 1892. y por lo tanto las obligaciones que de ellos ~ace~. y que esa diferencia desaparece casi en la práctica a causa del poder soberano que tienen los jueces de los hechos para apreciar el monto de los daños. Aquí no existía vínculo alguno entre el autor del daño y la víctima antes de haber sido causado. Jenn. n? llenen una esencia diferente.

pág. 376. T . pues ellas desempeñan roles complementarios y presentan numerosos puntos comunes. en defmiti. . .. pág..1 ¡¡. MA71!AUD... As. las que han prevalecido en la doctrina francesa. 1.."". Revisra Jurldica de Buenos Aires. Agregan esos autores que existen diferencias entre esos dos órdenes de la responsabilidad. 16decies LLAMBÍAs. [. Tracado Te6rico y Práctico de la H. "Notas sobre el sistema de responsabilidad del C6di~o Civil". Por mucho que 86 ""'" MA2EAUD. Por ello se considera errónea la tesis clásica.... TESIS DE LA UNICIDAD: Más modernamente. T. 299.. pág.. queremos juntar estos dos esturlios". por lo que acabamos de ver. J. 1967. Trailé de Droit Civil."". no atañen a los principios rectores.. y por el otro la responsabilidad delictual como efecto del acto ilícito. Tanto una. H.. 1986. cuando afinnan que no seguirán la tesis dualista. Admite por ello que existe un doble régimen de responsabilidad CIVil Y adopta la metodología que consiste en escindir la responsabilidad contractual como el efecto anormal de la obligación porun lado. T. dicen aquellos autores que el estudio de la responsabilidad contractual no depende del exclusivo problema del efecto de la obligación. En ambos casos. Por consiguiente. 1964. consagrando el uno a la responsabilidad delictual y cuasidelictual. [·IV. 175.IV. Obligaciones. 73. no solamente porque escinden el sistema cuya organicidad se halla fuertemente estructurada en los elementos comunes a los cuales aludiremos más tarde. Comenzamos por formular una seria crítica a las tesis anteriores que hemos examinado. y luego agrega: "Se expone en tal forma una teoría integral del responder que pone de man¡f1esto la umdad conceptual de la materia". T. sea en su origen contractual o legal. una fuente de obli-: gación. Bs. sino que "en lugar de dividir esta obra en dos libros.. pues..1. (~1II'11N. 1. Entre nuestros autores señalamos a LLAMBfAS SO". L. son. R. dentro de un plan único. \.. La culpa es un factor de imputabilidad que determina en algunos sectores de la responsabilidad el deber de reparar el daño. Bs. Vol. nosotros adherimos a la tesis de la unicidad del fenómeno resarcitorio que conduce a través del elemento del daño a la concepción unitaria de la responsabilidad civil..' va. YINhY. de allí que deban pensar que cabe agrupar. apunta la siguiente observación: "Sin peIjuicio de distinguir los dos tipos aludidos en el número anterior (responsabilidad por incumplimiento de obligaciones y re~­ ponsabilidad por actos ilícitos). Este movimiento doctrinal. Y TuNC. saus la diréction de Jacques ... 161U\f1 Los MAZEAUD ... pero que la ley somete esa misma conducta a un trataml~nto dls!l~to. Las tesis intermerlias. sino también porque el eje de ambas tesis reside en la culpa. As. todos los problemas planteados en una y otra esfera Criticando las tesis dualistas. Tratado de Derecho Civil. Es destacable la consideración que respecto a esta cuestión hacen MAzEAUD y TUNC .. el l. dice VI· NEY .liclual y COlllracrual. págs. la de reparar el daño causado. como tampoco depende la responsabilidad delictual de la exclusiva cuestión de las fuentes de las obligaciones.96 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO 97 bilidad delictual no es la única fuente autónoma de la obligación de reparar los daños. aunque adopta un eclecticismo singular. LóPEZ OLACIREGUI """""'. que no quiere ver en la responsabilidad contractual sino un aspecto de la cuestión de las fuent~~ U~ lu~ ob! igaciones. LóPEZ OLACIREGUI. responsabilidad contractual y responsabilidad delictual son consideradas como referidas a la vez a la teoría de las fuentes y a la de los efectos de las obligaciones.. Génevieve. 1'11... Este autor encuentra que el concepto de culpa es siempre el mismo como error de conducta reprochable exento de ~all­ cia.. pág. una diferencia de naturaleza entre las dos instituciones. Afirma este autor que "hay una sola culpa y un doble régimen de responsabilidad 'culposa· . se caracteriza por la búsqueda de un equilibrio entre las tesis extremas desarrolladas antes. nro. y en general en los países de Europa continental de trarlición jurídica romana. aun en el estado actual de los textos la semejanza es tan grande que las dos responsabilidades deben ser estudiadas concurrentemente". ~. La dualidad no traduce. 196. En nuestro país. con el mismo título.."poIIIQ/JllldaJ ("j". se considera hoy que una obligación. como perteneciente a la tesis intermedia... 1961. Lefons de Droil Civil. al abordar el estudio de las normas singulares que conforman el sistema. el Código ha elaborado una teona general del responder".. 86 noYItl. J. 113 y 'p. y el otro a la responsabilidad contractual... n. Reconociendo la existencia y lo bien fundado de la distinción. André. ha sido violada y que ello da lugar a una obligación nueva. y L. pero que esas diferencias no son fundamentales. como otra responsabilidad son. dicen que "los autores que han separado la responsabilidad contractual de la responsabilidad delictual han desconocido así la unidad de la responsabilidad civil. estos autores consideran que las dos ramas de la responsabilidad no deben ser sistemáticamente opuestas.. M.

DE CUPIS . . son los mismos del deber resarc!tono que IOc.. La Responsabilitl Civile.. na deben olvidarse por ello de las normas comunes"...w. """. que requiere un tratamiento sistemático 1tI1I11IJtr\~n (J¡: ('U PIS. y ello explica que las. 2. pero seóa inexacto afirmar que no hay responsabilidad sin culpa. Milano. Mos.IH SANlOS BRt1. T. llllRRAS1'Il. pág... ya sea subjeuvo u objettvo. 1970.bases sobre las que .~dad de reparar el dano que sufre el damnificado. ':U. relación de causalidad ~ntre el hecho antijuódico y su consecuencia dañosa y un factor atributIVO de responsablltdad que le sirve de justificación ético-juódica. Jaime..I. entre las llamadas responsablltdad contractual y responsabilidad delictual. Esta exigencia de justlcJa es el punto de partIda de la re~ponsabilidad civil.. En el derecho español contemporáneo la teoóa de la responsabilidad civil es expuesta por SANTOS BRlZ "'oo"""../l Danno. .. En nuestro país. Madrid..98 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARC1TORIO 99 haya sido importante la culpa en el régimen de la responsabilidad civil durante el siglo anterior y en los primeros años del presente (pos de respOllsabilité sallsfaute.. trata la materia del daño desde el punto de vista de su unidad conceptual y expresa que "si la disciplina de la responsabilidad extracontractual se diferencia parcialmente de la responsabilidad contractual.."Debe unificarse la responsabilidad civil en los ámbitos comprendIdos en el sistema: incumplimiento de obligaciones y actos ilícitos". la Comisión Nro. Vol. Lo ~Ievante de ambas situaciones jurídicas es la ~CCI:.se enge el Sistema sean las mismas cualquiera sea el amblto en que se angina. Para un enfoque científico de la materia debe partIrse de la uOlcidnd del fenómeno resarcitorio. nrn 114 y genéri~o que contemple todas las situaciones en las cuales existe una atnbuclOn del daño por el ordenamiento jurídico que impone el deber de resarctrlo. ya no lo es tanto hoy día.."""". Mlldri<l. en collection Études Juridi- ques ompara~ves. En las V Jomadas de Derecho Civil realizadas en Rosario en el año 1971. formulando las si¡¡. y con relativa autonooúa cienúfica dentro de la teoría de las obligaciones. p. se expidió con un despacho unánime que luego fue aprobado por la Asamblea. .. afirmaba la doctrina clásica). daño. teniendo en cuenta que los elementos o presupuestos del deber de indemnizar el daño que se le ocasiona al acreedor por el incumplimiento de la obligación Impuesta al deudor en un contrato. 16~'" RtSpolUabilidad por Daños.uientes recomendaciones: ... 45.. que integramos. ."it. admitiendo "la igualdad de principios fundamentales de la infracción contractual y de los actos ilícitos" . TENDENCIAS LEGISLATIVAS A LA UNIFICACIÓN: La concepción umtarla de la responsabilidad civil prevalece actualmente en la doctrina como un sIstema orgánico con autonooúa conceptual. ... En algunas legislaciones más recientes es una satisfacción constatar que ciertos sistemas juódicos modernos han realizado de forma bastante c~~pleja esa función deseable 86". Hoy puede decirse pas de responsabilité sans dommage. André. "cqwnquie~ TuN~. en la vigilancia del hecho ajeno o en la guarda de la cosa que causa el perJUIcio. pág. alh tambIén que las reglas legales aplicables son fundamentalmente Iguales.riterio unitario que. Todo esquema de responsabilidad civil se integra con los siguientes elementos esenciales: antljundlcldad.. 329. Derecho de Daños. 1981.".l. 1. En la doctrina modema los autores exponen el sistema de responsabilidad con un c.. el daño es el presupuesto central de la responsablhdad civil. J"Teorfa General de la Responsabilidad Civil... en orden a los elementos comunes que le son propios.ión del acto. 1963 Y LA Responsa· Mul. Adriano. en la cual se inserta como una de sus fuentes principales.tI Ov. En efecto. 1966. 11 a . MOSSET ITVRRASPE ... Pans.. 1. exponiendo los presupuestos de la responsabilidad civil "cualquiera sea el comportamiento juódico que la desencadena".. "1. de.. más allá de los ámbitos contractual o extracontractual en los cuales tiene origen..sostiene igualmente el criterio de la unidad conceptual a través del daño. Como lo señala Jl6quatuordtdes BUST AMANTE A 1973-1992. LSINA..umbe al autor de un acto ilícito por el daño causado a la vlctlma.... Por nuestra parte .. ' desd~ un principio hemos expuesto la teona general de la responsabilidad Civil con un criterio unitario. pág. destacan la trascendencia del daño como elemento común Y tipificante del fenómeno resarcitorio. 1971. 5. de ahí que "puede hablarse de un 'derecho de daños' o de una responsabilidad por daños al referirse a ella". habida cuenta de la introducción de factores objetivos de atribución del daño que generan la obligación de repararlo con prescindencia de la existencia de culpa en la ejecuc. ed.

Es por eso que la responsabilidad civil desde una óptica moderna no pone el acento sobre el autor para castigarlo por haber incurrido en culpa.) rechazan la distinción entre ambas responsabilidades. Esta refonna elimina el riesgo de ver rechazada la demanda por la sola razón de una errónea calificación de la responsabilidad. así como las condiciones de la vida moderna. Siguiendo la corriente moderna a que nos hemos referido. la responsabilidad civil significa la instrumentación de un sistema jurídico que permita la determinación de un . La responsabilidad subjetiva. La mayoría de las leyes suizas en materia de responsabilidad (servicios de interés público. Es también por ello que la responsabilidad individual tiende asimismo a convertirse en una responsabil idad social. navegación marítima y aérea. promueven los consumos. instrumentándose los medios para que. el hombre emplea en su actividad. Responsabilidad como categoría del pensamiento ético concierne al deber de responder. quienquiera que sea el demandante (la propia víctima o un sucesor).NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 154 ter. ley 66. A nivel internacional la Convención de Varsovia de 1929 (art. accidentes de la circulación. En el ámbito del derecho. y por ello es un destino incierto el que se ofrece al individuo día a día. Hoy cada p~rsona se halla cotidianamente expuesta al riesgo de dañosidad y al riesgo de vulnerabilidad. etc. que vuelve las cosas al estado anterior reponiendo en el patrimonio de la víctima el valor de los bienes dañados. III. a la par que aumentan el confort. poniéndolo en situación de causar daño o el de sufrirlo como víctima. La unidad del fenómeno resarcitorio muestra en el sistema de la responsabilidad civil el elemento relevante del daño ajeno y la imperiosa necesidad de repararlo para dar satisfacción al principio de justicia. Las nuevas fronteras que se abran a la responsabilidad en el presente y en el futuro alejan cada vez más este sistema de aquella estructura simple y rudimentaria del acto ilícito que desde la época romana hasta principios de este siglo confonnó la llamada responsabilidad aquiliana. "La unidad del sistema resarcitorio"). el Proyecto de Ley de Unificación Legislativa y Civil y Comercial que ha sido sancionado por el Congreso de la Nación en diciembre de 1991 (ley 24. Esta última ex. sustituti va de la que hasta hoy se denomina teoría general de la responsabilidad civil. 24) y la Convención Internacional de Bruselas de 1961. también aumentan los riesgos de daños y exponen al hombre a un destino incierto que lo enfrenta día a día con una realidad inesperada y fatal. Es cierto que el fenómeno resarcitorio se analiza actualmente en su unidad. según el cual nadie puede perjudicar a otro sin causa que lo justifique . pero atribuyendo responsabilidad por el riesgo del obrar o por el peligro de ciertas cosas que. sino en la víctima para repararle el daño que injustamente ha sufrido. llevado por el progreso científico y tecnológico. elevan el nivel de vida. las someten a los mismos principios. pero ello está mostrando que la noción de reparación está ideológicamente ubicada después de aquella que encierra el concepto de responsabilidad. con la participación colectiva. Es así que el Parlamento británico ha logrado con más o menos éxito eliminar algunas de las diferencias existentes. utilización pacífica de la energía nuc1ear. dinamizan las comunicaciones. esto es. el deber de dar cada uno cuenta de sus actos.. ferrocarriles y otros medios de transporte. ha ido cediendo lugar a una responsabilidad objetiva sin fundamento en la conducta reprochable. se reparen los daños que las condiciones de la vida moderna hacen más frecuentes e inevitables. sobre unificación de ciertas reglas en el transporte de pasajeros por mar. El desarrollo de la ciencia y de la técnica. El legislador francés ha unificado el régimen de ambas responsabilidades en el dominio de los transportes por aire y por mar. cada vez con más frecuencia. 42.420). ello no significa que aquel designio sea el punto de partida de la formulación de una teoría general de la reparación. tienden a mejorar el estado sanitario de la población y prolongar la duración normal de la vida.presión no comporta necesariamente un reproche de conducta que conlleva moral y jurídicamente a la aplicación de una sanción represiva y a la vez ejemplar.100 TUNC RESPONSABILIDAD CIVIL NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 101 en el trabajo citado en la nota precedente. unifica a su vez los sistemas de responsabilidad civil contractual y extracontractual (ver Apéndice VII. el legislador en numerosos países ha adoptado disposiciones reduciendo al mínimo la importancia de la tradicional distinción. contemplándose todas las situaciones en que el ordenamiento jurídico atribuye un daño e impone el deber de resarcir. Si bien la preocupación del jurista se orienta hoya la reparación del daño mediante la sanción resarcitoria.032) y vetado por el Poder Ejecutivo (decreto 2719/91). o cualquiera fuese el fundamento de su acción (art. fundada en la culpa del responsable.

1957. Kudulf VOIl. la solidaridad y la justicia le imponga el deber de reparar. Se trata de saber quién soporta los gastos producidos con motivo de la ejecución del contrato: envío de la mercadería (embalaje. etc. Tal vez podría hacerlo fundándose en un tipo de responsabilidad extracontractual. sino también en el transcurso de las relaciones anteriores al mismo. I1 hU'ruNU. pues no llenaba los requisitos que la Ley Aquilia ponía como condición para su ejercicio. Ihering expone su teoría del "interés negativo". IC'. En el supuesto de incumplimiento de un contrato válido. RINCl ". Los primeros estudios sobre esta materia los realizó IHE. 1. el contrato se anula. T. El vendedor damnificado no podría demandar con fundamento en el contrato nulo. ronve-nUon. RuhC'rlo 11 . IMIIO. Ihering señala que la culpa se cometió en el período previo de la formación del contrato. la seguridad. Otra cuestión que ha preocupado a los juristas es aquella que suscita el daño producido a uno de los contratantes o negociadores de un contrato: a) cuando el contrato se anula por culpa de alguna de las partes. por ello las tentativas anteriores no originan responsabilidad alguna. R. En la extensión del resarcimiento que corresponde a este caso. y otros sitúan h. N. consistente en el daño sufrido por haber confiado en la validez del negocio.RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL 155.102 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL 103 responsable. en la formación del esquema jurídico del fenómeno resarcitorio. "De lafaute in c0111rahendo ou des dornmages-interéts ¡Jan. La culpa in contrahendo consiste en la violación de la obligación de diligencia que las partes deben observar no sólo en el cumplimiento del contrato. que es el objeto de la obligación cuyo cumplimiento dará satisfacción al interés legítimo de la víctima. b) cuando no se llega a la perfección del convenio por haberse retirado de las tratativas alguno de los negociadores y el otro ha sufrido un perjuicio con motivo de la ruptura. operación ésta desechada a causa de la existencia de aquella negociación supuestamente válida. y el lucro cesante consistente en la ganancia frustrada por no haber realizado el negocio jurídico válido y útil con un tercero. fletes. 157.). Rosario. pág. Algunas tienen una base contractualista. . 20. debiendo restablecerse su patrimonio a los mismos términos en que se hallaría si el contrato se hubiese cumplido. pues en un orden 16gico si no hay un responsable sindicado no habrá resarcimiento para dar satisfacción a la legítima expectativa de la víctima. Resulta entonces más relevante la categoría jurídica de la responsabilidad que aquella que enuncia la reparación. Probado el error. DOCTRINAS CONTRACTUALISTAS: A) CULPA "IN CONTRA. 156. o por muerte o incapacidad de alguno de los precontratantes antes de la perfección del acuerdo contractual ".sponsabilidad Contractual. nullca ou lC'st~es imparfaites". Ese deber de diligencia nace con la oferta. tidad superior a la deseada.ulC'" ••rC'. y que el daño se produjo como consecuencia de la acción de una de las partes mientras se contraía la relación contractual (in contrahendo). FUNDAMENTO. Sistemáticamente. con los gastos realizados. en Oeuvres Choisies.. o sea de quien tiene el deber de dar respuesta al reclamo de la víctima inocente de un daño injusto. El interés negativo comprendería el daño emergente consistente en los peIjuicios que no hubiere sufrido empobreciendo su patrimonio. y que no hubiera sufrido de otro modo. En el supuesto de culpa in contrahendo debe resarcirse el "interés negativo" o "de confianza". IR91. En el derecho romano esta última acción estaba descartada. el acreedor tiene derecho a la indemnización del "interés positivo" o "de incumplimiento" que comprende todo el daño ocasionado por la inejecución. 158. sea éste causado por culpa de aquél o por cualquier otro factor de atribución objetiva del daño que con fundamento en la equidad. Distintas doctrinas pretenden explicar el fundamento de la responsabilidad civil durante el período de formación del consentimiento. París. debiendo restablecerse el patrimonio a los mismos términos en que se hallaría de no haberse realizado las tratativas que condujeron al negocio nulo. lHiNDO". Se plantea este autor el caso de una compraventa en la que el comprudor incurrn en error esencial al formular la oferta poniendo una can"lIRr BillA. la deterlIÚnación del responsable como deudor del resarcimiento está antes que la noción de reparación. ued. M.. La responsabilidad es de naturaleza contractual aunque nace en el período previo a la formación del contrato: se ha violado el deber de diligencia que tanto debe observarse en la ejecución del contrato como en el período previo a su formación. cuestión en el ámbito de la responsabilidad extracontractual.

/11 Rrtp'>IIsabiliri Précontractu. por considerar que el apartamiento de las negociaciones configura un hecho culposo que no escapa a la citada norma general. IV. nro. a fin de establecer las recíprocas expectativas y el grado de confianza que se hadespertado en la conclusión del contrato. SAVATIER. las hipótesis dadas no escapan al principio contenido en el articulo 1109 del Código Civil. 188. o sea a los gastos realmente realizados durante las tratativas. el retiro de la oferta constitu ye un caso de responsabilidad legal. Responsabilicé Civile. LAFAULE. "Contratos". ni la que sigue a ésta. En nuestro Código Civil no existe norma alguna que contemple la responsabilidad en los casos que acabamos de analizar. T.. Responsabilit Civile. Ss.IIl. para otros esa responsabilidad tiene su fuente en la voluntad unilateral y también en el abuso del derecho. ubican la responsaabilidad fuera del contrato. basta una separación arbitraria. 163. se diferencian entre sí en punto a la responsabilidad. pág. La primera comprende las tratativas realizadas por las partes antes de que se emita la oferta. pues de todo ello dependerá la existencia de culpa en la conducta del que motivó la interrupción de la gestión o la nulidad del acto. llI.rs . sin justificación suficiente. \10 SAl 1. Torino. nros. Aunque las partes conservan en todo momento el derecho de separarse de las tratativas cualquiera fuese el grado de adelanto en que ellas se encontrasen. "Oc losJ>erlodos preconlractuales y de su verdadera y exacta r. nro. donde rechaza la tesis de lhering y expone su propia concepción. J)~M()WMDI·. trad de Fadda y Bensa. La extensión del resarcimiento se limita al daño emergente. Puede no haber culpa o dolo. sino en la violación del acuerdo concluido expresa o tácitamente entre las partes para entablar negociaciones. El solo hecho de entrar en negociaciones con vistas a la formación de un contrato.D. . 164. 1939. obviamente. Bernardo. Las teorías extracontractualistas. 1908. R. en Stuúi GiuriJici in Onore de Carlo FaMa. arto 519.. 5& ed. El fundamento de esta responsabilidad se halla. "Obligaciones". O. De las Obligaciones en General . 1. H.lle.. l' 162. ('"d. B) RESPONSABILIDAD PRECONTRAcruAL. interrumpir el curso normal de las negociaciones impidiendo su culminación en el contrato o el desacuerdo total. ni las anteriores a la oferta. nro. T. Código CivilAnotacú>. . ninguna de las partes puede. debe resarcir el daño causado a la otra parte. es subdividida por éste en dos momentos diferentes: el de las negociaciones preliminares y el que tiene por objeto concretar la oferta definitiva.If 104 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD PRECONTRAcruAL 105 159. 92 Busso. que no era tenida en cuenta por el jurista alemán.\1 FAOI'U A. 59. T. 11. Bs.C. La responsabilidad es de tipo aquiliano y encuentra suficiente fundamento en el articulo 1382 del Código francés".'a". Diritto delle Pandette. los actos cumplidos en las tratativas independientemente de que existiese o no oferta.. 1907.. nro. En la doctrina francesa adhieren a la tesis contractualista SA· LElLLES. 1925. T. n. 5' ed. 160. 983. Gubriclle. COLMO y LAFAILLE ". ¡. y la segunda comienza con la emisión de la oferta y termina con la conclusión del contrato O la cesión definitiva de las negociaciones.11 I.ANnJI. tienen a su vez diferentes fundamentos. 397. que. nro. Pans. T. 91 AUBRY et RAU. Divide el perfodo previo a la formalización del contrato en dos etapas. 343 ..unllruf. Otras teorías han sido expuestas fuera del marco de las señaladas. es decir. 105. 9J W1NSCHElD. Así para WINSCHEID ".~ 1.• 1961 . Ninguna de estas etapas. En la doctrina argentina son de la misma opinión Busso. Deberán considerarse en la especie.T.!.'cldn t'icnlfn<.Ir Orolt Civil. Paris. 92. MAllAUO. 1897. 691 a . 1. l~. DEMOLOMBE Y PLANIOL "'. 116 a 121. 1925. pág. DOCTRINAS EXTRACONTRAcruALlSTAS. no en la culpa. pág. nro. C". COLMO. ya sea frustrando la celebración normal del mismo o motivando la concertación de un negocio jurídico claudicante por causa de nulidad. T. A5. T. sin responsabilidad. 1931. págs. por el que todo aquel negociador que incurre en culpa en las tratativas de un contrato. 271. T.rl./. XXIV. 1. 115. pero. pero no comprende el lucro cesante.¡ L. T. 161. Esa primera etapa anterior a la oferta. 7'Inttl l/Im"""'rt .. la ruptura no debe ser intempestiva. se halla bajo el amparo del derecho y es susceptible de producir consecuencias jurídicas. a nuestro juicio. Cours de Droit Civil Fran9ais. Contralos. El tema fue replanteado posteriormente cuando el jurista italiano Gabrielle Fagella publicó un nuevo trabajo sobre la responsabilidad precontractual so. Napoléon. Pans. As . quienes encuentran el fundamento de la responsabilidad en el articulo 1109. Pan. 1. y en la cual según Fagella también se puede incurrir en responsabilidad.

30. Con un criterio análogo dice ORGAZ" que los actos de incumplimiento de las obligaciones provenientes de los contratos. 3. pág. causa daño a otro y es imputable al autor o atribuido al mismo en virtud de un factor legal de responsabilidad civil. del Córugo. aunque sean sustancialmente contrarios a derecho. a menos que degeneren en delitos del derecho criminal. sea que el daño resulte la consecuencia de un acto ilícito. fuera de toda relación convencional.) 106 RESPONSABILIDAD CIVIL . también deberá ser motivo del resarcimiento en la medida en que constituya un daño cierto. Título nr.. o de los hechos en general. En virtud de ello. 167. Ello permite considerar que en estos casos son aplicables las normas que rigen la responsabilidad extracontractual en cuanto a la extensión del resarcimiento. En cualquiera de los dos supuestos enunciados el autor del daño ha incurrido en una conducta antijurídica. 1156. aunque no produzcan los efectos de actos jurídicos. Estos dos ámbitos tienen un I ~ I IO~6 . Bs. Por una parte. 168. Excluimos de estos principios aquellas soluciones previstas expresamente en la ley y que se rigen por lo dispuesto en cada caso. Alfredo. cuyas consecuencias deben ser reparadas". Sección 1'. conservando una terminología tradicional que nuestro Código ha adoptado. En cuanto allucro cesante. El artículo 1056 del Código Civil dispone: "Los actos anulados. sea su muerte o incapacidad sobreviniente (art. Por otra parte. ya sea en absoluto (renuncia a la facultad de retirarla). ya sea temporalmente (obligación de permanecer en ella hasta una época determinada). Sección 2'. 1960. de acuerdo a lo ruspuesto en el artículo 1150 del Código Civil. Existen entonces dos ámbitos de responsabilidad civil: el del incumplimiento contractual (responsabilidad contractual) y el del acto ilícito (responsabilidad extracontractual). reservarnos la denominación de acto ilícito para aquel que. . tn oC" nuluJud del contrato se ha1la expresamente contemplado en el arto (' . que consiste en la privación de la ganancia que pudo haberse obtenido de no realizarse las negociaciones frustradas o el contrato anulado. y hayan ocasionado un daño al acreedor. . culpables. sea que el daño se hubiese originado en el incumplimiento de un contrato. Civ. En este sentido habrá que determinar en cada caso la mayor o menor probabilidad de ganancia.Id C'lv " ORGAZ. Sin embargo. Cód. 165. El problema de la reparación del daño causado a otro constituye una cuestión de responsabilidad civil. nro.DOBLE ÁMBrro DE LA RESPONSABILIDAD 166. sino por las especiales del Libro Segundo. sea la retractación del proponente. Tales son aquellas disposiciones que regulan el ius revocandi en materia de ofertas contractuales. la renuncia del derecho de revocarla. As.) ". el resarcimiento alcanzaría a aquellos daños que sean consecuencias inmediatas y mediatas de la conducta culposa del responsable. y no se rigen en consecuencia por las normas establecidas en los Títulos vnr y siguientes del Libro Segundo. el deber de indemnizar que nace del solo hecho de haber ignorado el aceptante. con el criterio con que se juzga la périlida de una chanceo I CAPfTULOvn ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 1. El Daño Resarcible. 1M HJ l u[t\lC'. no son sfriero sensu actos ilícitos. los efectos de los actos ilícitos. producen sin embargo. de conformidad con los artículos 901 a 904.

al decir de este autor. La Res~nsabilidad Civil.: HOI']1 BOGGERO. 172. quien ordena los códigos en dos grupos. nro. . Madrid. pág. LU1S M" Responsabrtuiad Conceptos Generales. que son ley para los contratantes. Dice ORGAZ . con Especial Rtft- "ncia al Derecho Civil. 2° Daño. y esta circunstancia deterllÚna discrepancIas doctrUlarlas en el derecho comparado.... Il. El concepto de antijuridicidad es sinónimo de ilicitud. Hemos señalado antes (supra. 24. que el concepto de ilicitud suele originar dudas y aun divergencias favorecidas por un lenguaje confuso sobre textos legales diferentes. 21-23. Los textos de los diversos códigos no son siempre.INTRODUCCI6N. 3° Relación de causalidad entre el daño y el hecho. ~44) las diferencias existentes entre ambos sistemas en cuanto a su respectivo régimen legal. sino las hipótesis de infracción del deber impuesto por la voluntad de las partes en el contrato. Alfredo.. "ORGAZ. El acto ilícito consiste en una infracción a la ley que causa daño a otro y que obliga a la reparación a quien resulte responsable en virtud de imputación o atribución legal del perjuiCIO.LA ANT/JURlDICIDAD EN EL ACTO ILíCITO 170.. págs.199. Bs..ELEMENTOS COMUNES CAPfTULO VIll ANTUURIDICIDAD 17I. incluyendo los pactos contractuales. . refiriéndonos por separado a cada uno de ellos y puntualizando las diferencias que existieren según la distinta naturaleza de cada uno de los sistemas. 140. As . "El acto illeilo' • LL.• 1967. Son elementos comunes a ambos regímenes de responsabilidad: l° Antijuridicidad. Ahora vamos a tratar lo relativo a los elementos comunes que integran la responsabilidad civil. Hemos dicho antes que lo ilícito es lo contrario a la ley.108 RESPONSABILIDAD CIVIL . CONCEPTO DE ACJ'O ILfCITo. 1970. aunque puede entendérselo con una mayor comprensión por abarcar no solamente los casos de violación directa de la ley. j distinto régimen normativo y configuran por lo tanto dos distintos sistemas de responsabilidad civil. puede llegarse a un concepto aceptable de antijuridicidad . 173. t. al menos lIteralmente. Jaime. Expresa SANTOS BRIZ que si la palabra ley se toma en sentido lato. pág. 1."" SANTOS BRIZ. 4° Factores de imputabilidad o atribución legal de responsabilidad.. análogos. Conf. \69. .

. y aun9ue esta voluntad no haya '\ltUtkl ("11 mC'dl<. Lo que no habrá.íl)'a SIdo la voluntad de los agentes.I\l lncumdo en culpa. Por nuestra parte. no señalan la existencia de un elemento distinto de la culpa. prohi~lci6n legaJ de ejecutar un detenrunado acto que ~casiona un . El citado artículo dispone: l"dtl." clrcuns~anclas relativas a los sujetos que realizan la acci6n.HlwnlC la aCtltud. Aunque no exista ley alguna que regule '~P't IIh . I . Lo que señalan aquellos preceptos es que para que el acto se considere ilícito y obligue a la reparación del petjuicio. La doctrina francesa unánimemente no menciona la ilicitud como un elemento diferenciado de la culpa. cit... o sea que la IhClttld se confunde con la culpa aunque no 'hl. cit. al igual que su fuente... "" sentido amplio y no en el estricto de ley por su forma. hah.. I '.recho romano. como habría correspondido."101. op. asr el acto ". 5. 822 del Esbofo). aparece el elemento ilicitud diferenciado del elemento culpa. o que el daño debe ser injusto. quien agrega que aun MEsSlNEO" define el acto ilícito con los únicos elementos de la culpa y el daño. En nuestro ordenamiento civil no puede negarse que la ilicitud constituye un elemento del acto ilícito independiente de la culpa. 1109. aunque haya sido practicado pClI mI SUJC. que por su culpa o negligencia ocasiona 1111 d.. 857). dice que la ilicitud en su cabal sentido es objetiva 'IUk It"fllndu ..a fuente del anículo ha sido Freitas (art. En estos últimos artículos.Ir h.1 '1I1poner la obligación de indemnizar el daño que se causa cuando ~' "I""lIla un h~cho por culpa o negligencia.tI)(. 97 OROAZ. y en ninguno de ellos menciona el carácter de ilícito. 2043). 174. . y a ningún acto ilícito \l' 1. está obligado a la reparación del petjuicio . edicto de policía u ordenanza municipal (art. En otro grupo se incluirán los códigos alemán (art. respectivamente. 'lila ley general. si no fuere expresamente prohibido por las leyes ""I"Hlrras. de manera ilícita. 1066). Nos parece que las referencias contenidas allí a la antijuridicidad o ilicitud de la conducta o del daño. si no hubiere una disI'''''''"in de la ley que la hubiese impuesto". ~i~ .. peruano (art.Más a~Jante expresa que la ihcitud de un acto es indef't"ucJl('1ntt dr lu".O. Cód. El CÓdll'" Napoleón no tiene una norma análoga. Suizo de las Obligaciones (art. según el citado autor. 175. salvo en el caso del artículo 1109 Cinfra...'l'f lo que está ordenado en la ley (art.!llu a su vez en el ~.'uál h. en cada uno de los citados artículos. diligenk·\. 3.• puede haber ilicitud por el solo hecho .. mUnicIpales o reglamentos de policía.~Io roro la contrariedad del acto a las normas del derecho. sino que caracterizan precisamente el daño que debe ser resarcido y definen consiguientemente el acto ilícito. QII Mf. nro.1. 41).rn" a otro. igual al francés. w '\IJ nplic~ci6n del art.llllliI cspecfryca O". 169."trnrlo . pdg. Sin duda Freitas se ha ins1''' .n la letra de dicho artículo se encierra una regla genérica de conducta 'I"~ ""pone tácitamente el deber de actuar de tal manera que no se cause ""no" IlIS demás. 1947. es inexcusable su fa 'llIllIIIIhlhllldud ror haber mcurndo en culpa al empujar a la víctima. etcétera.110 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILÍCITO III En un grupo estará el Código francés.ks. con pre$cin~ tlrlU '1 cJ('I I. éste debe ser causado de forma antijurídica.' pllurá aplicar pena o sanción de este Código. 11 IN' h. donde no existía un principio ge'U'I al de responsablltdad y donde los delitos eran expresamente d~"'1I1"nados en la ley o en el edicto del pretor. "obrando ilícitamente". pues el artículo 1066 del Código Civil así lo declara expresamente: "Ningún acto voluntario ten- d. El artículo 1066 de nuestro Código particulariza el alcance del 11111. 843) Ymexicano (art. que dedica solamente cinco artículos a la materia de la responsabilidad extracontractual (arts. es decir que debemos ser previsores.a norma exige una expresa prohibición legal siguiendo el princil}f" /I"I/a poena sine lege. Yol. o sea culposa o dolosamente. prudentes. 1902). pues de otro modo respondemos de nuestros actos ". 823). 176.'1 que ejecuta un hecho. 'Icnta un pnnclplO general de responsabilidad por el hecho pro1If' 1 . 1910).. a su juicio. nro. no creemos que pueda inferirse de dichos textos esta conclusión.. mI OIUJAZ. Ellos contienen estas expresiones: "de forma antijurídica" "de una manera iIícita'\ "un daño injusto". "-'nI! . de aquella persona causante del daiío.!a alguna . 159). italiano (art. el artículo 1383 del Código h . ManuaJt de Diriuo Civile e Comudale. 1136) y brasileño (art.ssINF. es decir. Esta regla 'nrllrll IIItegra la específica de no hacer lo que está expresamente prohiIIIIIt". 177. 1074) "". MIlano. Una disposición semejante se encuentra en los códigos español (art. "viola ilícitamente". portugués (art. bien entendido que el concepto de ley está to111. según el artículo 1351 del Código de 1865 (derogado). I . 11"1 carácter de ilícito. y loe. causado en iguales condiciones de imputabilidad.109 que.'lu Sin voluntad o que ha obrado sin culpabilidad.. y así lo señala el propio ORGAZ". y loe. 1382 a 1386).IJ("lIn Por ejemplo: SI una penana sale apresuradamente de su casa y empuja a un """\('llIlh' ~IIIC' cae sob~e la vereda y se lesiona. Franccsco.a ú('r~cho es siempre y por esto un acto i1fcito. agregn.111"'\..

cabrá afirmar que toda resistencia a la indemnización podría comportar una marufestaci6n de egoísmo antisocial que el derecho debe reprimir. o . pero con propia acci6n. deftend~ . que ha seguido la doctrina clásica.!~ ~~Ia ~~~~~~i~~ de la norma! tolerancia entre vecinos. cit. Actos de vio/aci6n positivos y negativos. . es similar a aquella que PLANIOL desarrollaba al ubicar el enriquecimiento sin causa entre los actos ilícitos. Una distinción debemos hacer aun. :u 181.EI artículo 1066. " con179 Actos iUcitos propiamente dle os Y ac o .~~ es dem¿~trar la ilicitud en la ejecución del hecho por acClOn u o misma. 937). cuando no ha habido culpa de ninguno de los dos y el análisis de las circunstancias da motivo para imputárselo. 68. Balance de un siglo". por razones que suelen diferir según los casos. Finalmente expresa: "Por esta forma la teoría de la responsabilidad se reencuentra en las ideas de infracción al deber y de ilicitud que son su fundamento conforme al criterio clásico. pero lo novedoso de la soluci6n resulta del hecho de que no se trataría de una ilicitud anterior por violaci6n del deber social de reparar daños que sin culpa." d ti. se causaron. constituyendo así su v~z eldarticbUIO 11~ donde la ilicitud al identificarse con la culpa no la !lICltU su ~etlva. Por ejemplo: a) Prohibición expresa (específica) contenida en la Ley de Tránsito u ordenanza municipal que prohíbe atravesar las bocacalles con la luz roja del semáforo: el conductor que lo hace incurre en culpa si ello es ocasión de un daño que se causa a un peatón que cruza a pág. la ley impone el deber de no dejar sin resarcimiento el daño que se ocasiona 102. es por ello que conservamos la terminología tradicional llamándolos genéricamente "actos ilícitos".. A cripción leg~1 es en SI ~~=~~~~ i¡¡cituden la culpa. 'ando nos referimos a los 178.. sea en el orden CIvil para l~ \nde~Tdad de escindir entre los elementos Que . podría comportar una forma de ilicitud. la cul~a debe p~obarse. 180. También ALTERINI. T. dice que tal imputación no se fundará en un materialista "haber provocado el daño". La ley se viola por actos positivos o de comisión (culpa por acción) o por actos negativos o de omisión (culpa por abstención). continúa. ura porque el hecho en SI mismo es Hay actos cuya llicltu se con g ue el a ente actúe con culpa. Obligaciones.oentes s m s' rocedentes del derecho romano a " ori' nada en los artícuespecífica que prescnben las norma P través de Freitas. . sea en el orden penal para la aplicación de "1'. tu pena.ea~~r':us der!hos.r~u:violen la ley 10'. tenciales. fácticas que lo hacen responsable. 1964.su~e~~~Z. ' h t s ilícitos potencia/es. agr~amo: la I~CI~: . es punlblh~a~ para el ~gente. Este deber es el precio legal de aquella facultad".LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILicITO 113 112 RESPONSABILIDAD CIVIL el artículo 1074. sosteniendo que hay ilicitud en el agente que se niega a restituir lo que por azar lleg6 a su patrimonio. jeto inimputable en las ClTcunst~~~ 'Ií'to en el sentido de que tales ac. 1 fu nte de la obligación e resarcrr e . por la violación de una especifica norma g identificarse con la iliel segundo caso. así también el que por desplegar su Libertad daña a otro. El acto de violación es positivo cuando la ley prohíbe su ejecución. a1t~~~~~~~ factores extrínsecos al acto mismo.con tnfa". o porque el uso ~~~ ~~I~ ~~~:r:e. un hecho ilícito.hdad Clvll. sino más bien un hecho neutro (ni licito ni ilIcito) al cual la ley le imputa la obligación de indemnizar. armónicos si. 65. Revista Juridica de Buenos Aires. I daño Pero no son cualquiera de esos hechos es tam leOl cid' . nro. pág.¡e. 1 daño es el resultado del actuar ue ésta debe garantía. trario a la ley. allnque no la hubiera habido en su conducta anterior al enriquecimiento mismo (Traité Elémentaire. se llaman actos o hechos ilfeitos no solamente a los actos u omisiones personales del responsable que intencional o culposamente ha ocasionado un daño a terceros. Tratado de oerec o . José M. . entre actos ilícitos propiamente dichos y actos 177 bis. La idea que se utiliza. es decir. expresa que en el Código. Todacon?uctaque~ . debe reparar. prefigura una il~ci~d ~~~~~~~:~~~~=ealapres­ de la culpa.. restituir. sino también a los daños ocasionados por sus dependientes o por las cosas de que se sirve. sino en el razonable motivo de considerarse justo que 10 indemnice.la 'licltud h ~ civá Argentino. 'zací6n de los daños. propiamente hablando.~~~~ cas~ probada la ilicitud le a! la culpa se presume. y c~usa daño ~otro.~ ~:de ndientemente de la culpa. 211. T. . pero que conducen a la misma conclusión: la vinculación de un responsable con las consecuencias dañosas de ese hecho. ya¡..:. a la ilicitud terios. t. o sea que los efecros son los mismos en el acto ilícito propiamente dicho que en el potencial~ mente iUcüo.• pAlI. ClUlUermo. I-IV. nll [JoMnA. "Notas sobre el sistema de responsabilidad de] Código Civil.. lI. En los 1382 Y1383 del C Igo r~ces. ~~~~~~~~~~:e. pero cuando la responsabilidad surge de los daños ocasionados por un tercero o una cosa no hay. II. Más aún. No se tratarla de una ilicitud en la conducta que precedió al daño sino en aquella que implica la resistencia a indemnizarlo. explicando la necesidad de imputar el daño al autor inculpable más bien que a la víctima también inculpable. Ilicitud objetiva Y subjetiva. 10'2 LóPEZ OLACIREGU1. Considera impropia esa terminología y piensa que la denominación de hechos ilícitos deberla reservarse para los hechos propios del responsable. Así como quien se enriquece a expensas de 00'0 debe. a poSI I ~b' eti va t'onfilluran In rcspo~!ab. o del En cambio hay otros actos en que e de una persona dependiente de otr: ~~ra~~qación involuntaria de un suempleo de una cosa con nesgo. ongmados en . cu ilícitos poactos ilícitos. sino porque al conjugarse con otros en estOS casos. e ó Creemos que ambos cnconstituye un elemenfto difer~~e y . pues samente robar la culpa citud genérica que conSISte en dan~ a otro~~. Su ilicitud es potencial 1.. aS!ega. 1(1) En ambos casos la ley impone el mismo deber de reparar el daño causado.

Civ. es decir la llamada comisión por omisión.). Otra parte de la doctrina 106 considera que la responsabilidad exi>te solamente cuando la ley hubiese impuesto el de1/)4 ber de cumplir el hecho omitido. 10' ORGAZ. Civ. Lo relevante de esa norma es la culpa en la ejecución del hecho y la culpa tanto puede consistir en una acción como en una omisión. Por ejemplo: el médico que en una operación ha cortado una arteria y al no ligarla deja que el paciente se desangre y muera. en tanto que el artículo 1074 trata de actos de omisión 107.. pág. en nota 8. y corresponde a una etapa más evolucionada del derecho que no tenemos por qué despreciar. pág.. Ver: ínfra. y apoyan su afirmación en los siguientes puntos: a) Que el artículo 1074 ha previsto expresamente que "toda persona que por cualquier omisión hubiese ocasionado un perjuicio a otro. Esta cuestión relativa al acto de omisión y el deber de cumplirlo es motivo de seria controversia en la doctrina nacional. y finalmente el Código Napoleón consagró el principio general de la responsabilidad civil contenido en los artículos 1382 y 1383. 182. b) Orden genérica (tácita) de cumplir el acto omitido contenida en la regla general de conducta que impone el deber de actuar con prudencia y diligencia para no dañar a los demás: si alguna persona viendo el peligro que acecha a un transeúnte por la caída de materiales de un edificio no le fonnula sin riesgo para él alguna advertencia y aquél sufre un daño. c) Que el artículo 11 09 carece de autonouúa y no puede entenderse sino en [unción de los artículos 1066 y 1074.114 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTlJURIDICIDAD EN EL ACTO ILÍCITO 115 favor de la luz verde. Quedan comprendidos en los actos positivos o de comisión las omisiones en que se incurre a veces en la acción. 18) era necesario un acto positivo. .. porque aquél dice: "todo el que ejecuta un hecho . en el artículo 1109. tanto vale como "acción" que como "omisión" . cód. esa omisión le obliga a responder segun las circunstancias. nro. si donde no hay semáforos un conductor cruza la bocacalle a gran velocidad y sin observar que otro vehículo se encuentra ya en el cruce. 104. aunque en nuestro Código existan esas normas que no contiene el Código francés. El antecedente romano fue superado cuando el principio nulla poena sine lege fue dejado de lado por el antiguo derecho francés en la doctrina de sus más ilustrados autores. Consideramos que esta norma es congruente con la del artículo 1066 del Código y corresponde exactamente a su antecedente romano. así fuera cometida en el curso de una acción. se referiría a un acto de comisión. b) Prohibición genérica (tácita) contenida en la regIa según la cual se debe actuar con diligencia y prudencia para no dañar (art. "Hecho".). Cód. op. la l. y no "todo el que omite un hecho . Si por omisión de esta obligación sufre daño un peatón existe culpa del contratista que omitió cumplir el hecho ordenado por la ley. 1109. 512. b) Que el artículo 1109 no puede seria ley a que se refieren los artículos 1066 y 1074. Autores como BORDA 1'" consideran que las omisiones en la acción (comisión poromisión) comportan responsabilidad. 11. Quien omite por negligencia o por culpa una conducta que guarde conformidad con la naturaleza de las cosas y de las circunstancias (art. es decir. op. Son situaciones en que puede hallarse una persona como consecuencia de un acto suyo que crea un riesgo y que sólo puede evitarse la producción del daño mediante la ejecución de otro acto que se omite.. No se castigaba la omisión. Cód.. El acto de violación es negativo cuando la ley ordena su ejecución. no haciendo lo que según las circunstancias se debe hacer o haciendo lo que según las circunstancias se debe omitir. que determinan un ORGAZ. aunque la ley no imponga expresamente el deber de actuar. cit. 183-b.".'" BORDA. 217. pág. nro. lo embiste y le ocasiona daños. T. Nuestro artículo 1109 subsume en un amplio contenido los alcances de los artículos 1066 Y 1074. pues ella se caracteriza por omitir la conducta debida (ar!. .. No nos parece aceptable este argumento que se atiene a una significación estrictamente gramatical al atribuir a la palabra hecho el sentido de un acto positivo solamente. cit. Hemos visto que para que hubiese delito conforme a la Ley Aquilia (supra. 512.) viaJa lo dispuesto en el artículo 1109 y por ende es responsable lO'. 183 . será responsable solamente cuando una disposición de la ley impusiere la obligación de cumplir el hecho omitido". Civ. La Culpa. Por ejemplo: a) Orden expresa (específica) de cumplir el acto contenido en una ordenanza municipal que impone la obligación de contratar carteles anunciadores de las obras que ejecutan los contratistas en la vía pública. ".

. La responsabilidad contractual supone obviamente la existencia de un contrato. ¿Puede negarse que la ley imponga tácitamente el deber de actuar cuando. S i bien el accidente lo habrían ocasionado ambas máquioas accionadas hasta el punto mismo en que ambas se encontraron. ese artículo debería entenderse como si dijera: "Todo el que ilícitamente ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia . 109 bis MOSSET ITURRASPE. deterrnioa que el choque se produzca. Así ante una situación de peligro que es absolutamente ioimputable a un sujeto. sin riesgo para una persona. hay. NECESIDAD DE UN CONTRATO VÁLIDO. op. Bs. 1050 y sigs. que una actitud puramente pasiva de una persona como la inerte presencia de una cosa inanimada. op. una condición negativa que por serlo. cit. sin embargo.. d) Que en los actos de pura omisión no hay relación causal entre la abstención y el daño. cód. Según ORGAZ 'os. ¿Qué duda hay de que el aviso pudo evitar el daño? Luego. evitar un daño? Sin duda que el deber genérico de prudencia y diligencia que impone el artículo 1109 tanto vale para actuar cuando es preciso como para abstenerse cuando es necesario 109 bis. Esto significa hacer prevalecer los citados artículos 1066 y 1074 sobre el artículo 1109 en cuanto al carácter ilícito del acto. Pensamos. ". Civ. Resporuabilidad por Daños. 30. Cód. si éste se cruza de brazos esta actitud no es normalmente y en abstracto una condición idónea o adecuada para producir la muerte. ésta puede con su hecho. La ley impone a veces expresamente el deber de actuar en una precisa emergencia.. las lesiones o la destrucción de cosas ajenas ''''. 105. 177) pensamos que el principio general de responsabilidad por culpa contenido en el artículo 1109 domina todo el sistema del Código en esta materia y constituye un positivo avance sobre el casuismo característico del derecho romano (nulla poena sine lege). marcando con ello una favorable evolución en las relaciones humanas y una tendencia a la espiritualización del derecho. Por lo dicho anteriormente (supra. Lo expuesto no empece la responsabilidad extracontractual de la parte culpable de la frustración del contrato (art. El más mioimo sentido de solidaridad humana y de amor al prójimo constituyen un deber ioexcusable en las circunstancias apuntadas. nacerán como efecto de la nulidad obligaciones restitutorias entre las partes. pág.116 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTIJURIDICIDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACJ1JAL 117 Pero. 108 ORGAZ. As. requiere la dinámica de una acción o de un movimiento. Civ. es decir una acción necesaria que por no suceder.la falta de aviso fue una de las condiciones adecuadas para que el daño se produjese.) se encuentra el gran venero de "omIsiones antijurúJicas". cit. cuyo régimen está fijado en la ley (arts.-LA ANTlJURIDIClDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL por su parte la exigencia de la ilicitud del acto. el priocipio que consagra el Código francés en esta materia. Es éste por lo demás. por constituir una modificación del mundo exterior. Si las partes hubiesen ejecutado el contrato que después resulta iovalidado por una sentencia de nu lidad. La norma encierra un priocipio de alto valor moral y social.. 1056. Jorge. el cual impone al deudor la obligación que resulta violada por éste y que al causar un daño al acreedor obliga a aquél a repararlo. Cód. haciendo emanar la ilicitud solamente de aquellos dos artículos y no de la mera culpa a que se refiere este último. No es necesario que la ley guíe todos sus pasos diciéndole lo que en cada caso debe hacer y lo que no debe hacer. y solamente con su hecho. Si ha cometido un error de conducta será juzgado y sancionado por no haber obrado como un hombre prudente. pág. . 111. honesto y respetuoso de sus semejantes debió hacerlo. 1071. pág. Civ. Si así no fuera no habría obligación alguna que tuviese su fuente'eñ e"l mismo.). considera que en el abuso del derecho (art.). el individuo debe orientar sus actos de modo de respetar a sus semejantes y está librado a su sola conciencia determinar la conducta que para ello debe observar. ¿puede decirse que no es causa idónea para la producción de un daño la pasividad de un individuo que ve avanzar un tren en un paso a nivel y no hace señas al conductor de un automóvil que se lanza al cruce inadvertidamente? Creemos que no. 1971..'" ORGAZ. nro. El contrato debe ser válido.. desde luego. no constituyen generalmente una condición adecuada para la producción de un daño que.. 184. II. como se ha dicho.

Ese daño y esta conducta constituyen en sí mismos y por su conjunción. absoluta o definitiva porque la prestación n~ eS. 189. T.1\8 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 119 185. De allí que sea imprescindible considerar la estructura del contrato como un ele: mento distinto de la culpa. Sin embargo. La culpa en el acto ilícito se patentiza en el daño causado a otro con negligencia o imprudencia. en cada caso. lugar y tiempo de la ejecución de la prestación. 186.susceptlble de ser cu~phda en udelante. § l. La mora constituye un incumplimiento relativo. porque ello da origen a un capítulo de los daños e intereses. que haya causado un daño. exigen que el deudor haya sido con~tjtuldo en mora como pnme~ <:<>ndlc~6n para que el acreedor pueda reclamar d~. Cuando el deudor no cumple la obligación en el tiempo debido existe un incumplimiento relativo. No se advierte aquí qu~ cuando la ineje~uci6n es total. lo relativo al tiempo en que la prestación debe cumplirse. La mora aparece así como un retardo jurídicamente calificado. El incumplimiento contractual tipifica la conducta del deudor en relación a cada contrato considerado. pág'. que da origen a la responsabilidad del deudor por los daños moratorios.s e mtereses. cuando además concurren otros requisitos que vamos a ver más adelante. que jurídicamente se denomina mora. o los daños e intereses compensatonos. ~om~ segu~da condiCIón eXIge que la inejecución o retardo en el cumpbrnJento de la obligaCIón sea tmputable al deudor y. cesa la mora y el deudor cae en un incumplimiento total o absoluto. A) CONCEPTO. y ello con independencia de la imputabi lidad del deudor que supone la concurrencia de otro elemento. de nada sirve el análisis de este elemento propio de la responsabilidad con110 Debe distinguirse bien la diferencia que existe entre la. pues SI bien aquélla va a mostrar objetivamente el contenido obligacional del acto. si le es il!1putable. que agrava su responsabilidad si le es imputable liO. ya que si bien el deudor no ejecuta la prestación en tiempo oportuno. cuando ha habido mora en la ejecución. 192. 188. y tiene también relevanCIa lo relaovo a la imposibilidad de cumplimiento. ~mo SALVAT (op. 187.:tá frente a un incumplimiento del deudor que. Cuando el incumplimiento de la obligación se hace imposible en el futuro existe un incumplimiento absoluto. que jurídicamente se llama inejecución total.-INCUMPLIMIENTO RELATIVO. no puede hablarse de mora o de cons~tucl6n en mo~a" No eXiste mora sencillamente porque la obligación no está ya pendIente de cumplmuento: el acreedor c¡.192. Ello es así porque la culpa tiene que ser referida. ci~. La necesidad de que exista un contrato señala la presencia de un elemento más estricto en esta responsabilidad que en la responsabilidad extracontractual. el ilícito extracontractual cuando no se viola una específica norma legal. El artículo 508 del Código Civil establece: "El deudores igualmente responsable por los daños e intereses que su morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de la obligación". mora como incumplimiento relativo y la ¡nejecución total o absoluta de la obligaCión. para no caer en la confusión de conceptos que originan autores que. 190. SI ademas ha habido culpa del deudor. porque ello motiva la disol~ción de la obligación. Advertimos sobre este punto porque el retardo en la ejecución es el elemento objetivo de la responsabilidad cuando del incumplimiento relativo se trata. porque la violación de este particulardeber jurídico tiene en el contrato y en la ley su regulación propia. MORA 191 . puede aún hacerlo. Desde el momento en que nos referimos a la mora estamos aludiendo a un caso de responsabilidad del deudor y no meramente al incumplimiento material de la obligación. la culpa consistirá en una valoración de tipo subjetivo referida a la conducta del deudor en relación precisamente a la que debió cumplir según la naturaleza de esa obligación convencional. Es así que el incumplimiento contractual está regulado normallvamente en cuanto al modo. Se entiende por mora del deudor el retardo en el cumplimiento de la obligación. Cuando la obligación no es susceptible ya de ser cumplida. absoluta y definitiva. finalmente. nro. La culpa en el incumplimiento contractual se manifiesta por el daño causado al acreedor con negligencia o imprudencia en la observancia del específico deber jurídico establecido convencionalmente. dará a aquél el derecho de exigir el pago de los daños e intereses compensalonos. . a la naturaleza de la obligación impuesta convencionalmente. y no ya al genérico e indeterminado deber legal de actuar de tal manera de no causar daño a otro. Tiene particular relevancia en la consideración del incumplimiento contractual. aunque no inseparable de la Ollsma. que es la culpa o dolo.. 84). I.

El tiempo en que la obligación debe cumplirse es cuestión regulada por el contrato..págs. y en el caso en que el retardo en la ejecución equivaliese a una inejecución completa. 566 y sigs. sino que ella era ex persona. El Codificador se inspiró en la doctrina de los romanistas de los siglos XVI y XVII Y siguiendo la opinión defendida por Cujas. a) EL RE! ARDO. Civ. ni. 120-b) al final. Cours de Droir Romain. op. 475. o sea. 179-180 y 264. y.. habida cuenta de que la gran mayoría de las obligaciones estipulaban plazos de vencimiento. rigen las disposiciones legales pertinentes (arts. El elemento mencionado en primer término (retardo) y al que hemos aludido como quinto elemento (constitución en mora) son propios del incumplimiento relativo. 510. 11. b) Imputabilidad del incumplimiento al deudor por su culpa o por su dolo. si se trataba de una obligación de restituir proveniente de un robo. págs. 198. 194. 1. párr. Según algunos romanistas 112 la interpelación por el acreedor sólo era necesaria para producir la mora del deudor cuando la obligación no tenía término de vencimiento. La constitución en mora del deudor puede producirse sea por una interpelación que el acreedor le hace para que pague (mora ex persona). Es decir que en la generalidad de los casos. La mora se producía excepcionalmente sin interpelación (ex re). lo convierte en responsable del daño ocasionado al acreedor. 196. T. nro. pero aún puede esperarse que ejecute la prestaci6n: no se ha realizado. 470. Civ. en cambio. sólo excepcionalmente. 11 1 Por excepcí6n. Sobre esta cuestión. nro. De un texto de Marciano en el Digesto se induce que en Roma no había mora ex re. Cód. El deudor cae en incumplimiento. VAN WETIbR. B) ELEMENTOS. b) LA CONSTITUCIÓN EN MORA. c) y d) son los mismos que hemos mencionado antes como elementos comunes de la responsabilidad civil. era necesario el requerimiento del deudor. El incumplimiento material del deudor debe ser jurídicamente calificado por la constitución en mora para que aquél responda de los perjuicios que pudieren habérsele causado al acreedor. no hay retardo. 195.120 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 121 tractual. c) Daño sufrido por el acreedor. d) Relaci6n de causalidad entre el incumplimiento y el daño ocasionado. Los elementos que hemos identificado bajo las letras b). no hay acuerdo entre los romanistas 113. consideran el punto como dudoso. si prescindimos de considerar a la vez los otros elementos sin cuya concurrencia aquél es totalmente inoperante en el ámbito de la responsabilidad civil. Manuel clémentaire de Droir Romaill.. nro. cuando la obligación tenía plazo determinado el solo vencimiento de éste constituía en mora al deudor produciendo los mismos efectos de la interpelación (los glosadores expresaban este efecto en la regla dies interpe/Io! pro homine). La mora del deudor supone los siguientes elementos: a) El retardo. sea que ella se produzca por el mero transcurso del tiempo (mora ex re). es decir que el deudor no estaba en mora sino después de la interpelación por el acreedor. PhTrr. 2. cit. Traité Élémentaire de Droil Romain. pág. Cuando el incumplimiento es absoluto. IIl}. y que. sin embargo. Véase LLAMBlAS. pág.). 684. 1903. nro. 31 ed. 193. Cód. 618. J924. EL SISTEMA DEL CÓDIGO (mora ex persona). Pandectes. A estos cuatro elementos debemos añadir un quinto elemento que es propio del incumplimiento relativo: laconstituci6n en mora del deudor. 11) GlRARD. por consiguiente. El deudor retarda el cumplimiento de su obligación cuando su conducta no se ajusta al comportamiento debido en relación al tiempo en que aquélla debi6 ejecutarse. ha podido afirmar en la nota al artículo 509 que "por las Leyes de Partida y por las del Código romano. . Paris. . 1. T. 90-91. la mora se operaba por la sola fuerza de las cosas (ex re). Doneau y la mayoría de los autores de esa época. se requiere la constitución en mora. T. nros. 136. No existe tampoco responsabilidad: el retardo por sí mismo carece de significación 111. El retardo en el cumpli miento de la prestación que constituye el objeto de la obligación es jurídicamente relevante cuando integrado en los demás elementos configura la situación de mora del deudor. 197. 301. total y definitivo. a falta de estipulación. el simple vencimiento 112 MAYNZ. si se hubiese convenido o estipulado. pero su realización es posible. Paris. el simple retardo produce un efecto negati vo cuando el acreedor que interpela se encuentra en aquella situación de incumplimiento material de su obligación recíproca por aplicación del art. cuando el deudor se ausentaba sin dejar representante por negl igencia o mala fe. o sea el incumplimiento material en relación al tiempo en que la obligación debió cumplirse. 620 y 625.

Si el plazo es esencial. 1254). pero la naturaleza y circunstancias de la obligación permitirán demostrar que un cumplimiento tardío no satisface el interés del acreedor y por consiguiente. necesaria". pues de otro modo. 203. El plazo tácito que resulta inducido de la naturaleza y circunstancias de la obligación puede a su vez ser esencial o no. 1336) y peruano (art. . 199. 114 Nosotros hemos enseñado siempre desde la cátedra que éste era un caso de excepción impropia. adoptó el criterio seguido por el Código francés en el artículo 1139.. no porque hubiese un pacto tácito de mora automática. Cód. según que conforme a la intención común sea indispensable o no que en ese preciso momento y no en otro se ejecute la obligación. y ésta no era. Será una cuestión de interpretación de la voluntad tácitamente manifestada por las partes. en la duda. Es en virtud de ello que V élez Sarsfield. fue un motivo determinante por parte del acreedor"). por lo tanto.). siendo inoperante la ejecución ulterior.. o sea que no constituía una verdadera excepción al régimen del requerimiento al deudor. fue un motivo determinante por parte del acreedor". cuando alude a los casos en que el deudor se encuentra constituido en mora. por lo tanto.. antes de la reforma de 1968. 202. ~a derogación del principio tiene fundamento en el pnnclplo de autonomla de la voluntad que ampara el artículo 1197 del Código Civil. Los casos de mora ex re tenían su origen en la convención de las partes o cuando la ley misma constituye al deudor en mora de pleno derecho y sin interpelación.. considerando más equitati va el sistema de la mora ex persona. conforme a la regla general (mora ex persona). debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor . 200. que cita en la nota '''. la obligación es todavía susceptible de cumplimiento.122 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 123 de la obligación a plazo equivalía a una interpelaci6n. El Código establecía en el artículo 509. El plazo tácito es. El plazo indeterminado supone la existencia de una voluntad común de acreedor y deudor de no exigir el pago inmediatamente a la constitución de la obligación. El inciso 1° del artfculo 509 disponía la siguiente excepción: "Cuando se haya estipulado que el mero vencimiento del plazo la produzca". en tal caso hay un plazo indeterminado que el juez debe fijar (ans. Existían casos en que no era necesario que el acreedor interpelase al deudor para que la mora de éste se produjese. 1) MORA CONVENCIONAL. Civ. El inciso 2° del citado artículo 509 establecía la segunda excepción en estos términos: "Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligación resulte que la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación. Puede haber entonces mora si además del retardo se constituye en mora al deudor. mediante el requerimiento por parte del acreedor. no existirá mora sino inejecución completa. 2) EXISTENCIA DE UN PLAZO ESENCIAL. la cuesUón debía resolverse a favor del deudor. sin necesidad de interpelación: . sin duda. 3°) Todas las veces que el retardo en la ejecución equivale a una inejecución completa". como también puede serlo el plazo expreso. En este caso las partes convienen que la mora se produzca en forma automática al vencimiento del plazo. o por razones atinentes a la situación de mora en sí misma. Finalmente existían algunos casos asimilados por razón de las circunstancias en que nace la obligación. el pacto debía ser expreso. 618 y 751... como lo es el plazo expreso.. 1274). Sin embargo. uruguayo (art. Este ~istema es también seguido por los códigos español (an. Cuando el plazo tácito no es esencial puede aún interesar al deudor el cumplimiento de la prestación y. un plazo determinado. el siguiente principio de carácter general: "Para que el deudor incurra en mora. el requerimiento estaba de más.. Estos supuestos excepcionales producían el efecto de la constitución en mora por la sola fuerza de las cosas (mora ex re). pero las partes no han establecido cuándo se producirá el vencimiento. como en el caso previsto en la supuesta excepción considerada ("la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación.. sino porque el retardo en laejecuci6n equivale a una inejecución completa. 1100). holandés (an. 201. El principio señalado no era de carácter absoluto. Es éste precisamente el caso que menciona el Codificador en la nota al artículo 509. total y definitiva.

I963. aunque. desde el día en que lo hizo. que pagará la destrucción o deterioro de la cosa. Cap. lOO-a). en cuanto a su obligación de restituir carga el nesgo de pérdida o deterioro de la cosa por caso fortuito. por consiguiente. 1. la obligación puede aún cumplirse ejecutando música los días subsiguientes. Esta responsabilidad le Incumbe de pleno derecho y sin interpelación alguna. Veamos un ejemplo parecido. después de ese día el acreedor no tiene mterés en la ejecución. no siendo suficiente el simple reconOCllTuento de que la deuda existe. el socio que usó los fondos sociales en provecho propio.113. Por ejemplo: el artículo 1242.J. 112. nro. el delincuente pagará los intereses de plaza desde el día del delito". Civ. el artículo 1913 dispone que el mandatario debe intereses de las cantidades que aplicó a uso propio.. 1959-1. el artículo 1722.ene por producJda por el simple vencimiento. pág. agravada. pero incurre en el err~r. 1.A. y por el artículo 1950. L. no es necesario constituirla. .). 2·) Cuando la obligación resulta de una posesión de mala fe o de un delito". pero no igual. 111 CNCiv. de considerar que cuando el plazo no es esencial la mora se tl. U8 en pleno.. "Gómez. 208. 3) MORA LEGAL. Cap.. El plazo tácitamente establecido no es esencial. 210. 85 1. 29. 16-XlI-1958. Desde el momento del incumplimiento se deberán de pleno derecho los daños e intereses compensatorios. 1943-1. 209. 2436. también se admitió la mora automática en los cuasidelitos desde la fecha en que se produce cada peIjuicio objeto de la reparación JJ1. 205. Civ.124 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 125 204. sin que sea preciso interpelación judicial. 206.. Cód. posteriormente. en SALvAr (op. Civ. señala 116 CNCiv. . debe los intereses desde el día en que los usó y además los peIjuicios que por ese hecho hubiese sufrido la sociedad.. cuando ella se hubiese hecho imposible por una circunstancia imputable al mismo lIS. sobre restitución de bienes dotales. En este caso era necesaria la constitución en mora por el consiguiente requerimiento al deudor y se deberían desde entonces los daños e intereses morntorios 115. l. págs. Un fallo plenario de las Cámaras Civiles de la Capital estableció el principio general de la mora en los delitos desde la fecha de comisión del mismo !l6. que dentro del sistema del Código Civil era de aplicación en este caso la regla general de la GALU. 1. 1. estando en poder del dueño no lo hubiese éste evitado. mora ex pUs(m(l . Según la fuente de la obligación el deudor se hallará en mora todas las veces que su deuda se origine en un acto ilícito o su condición de poseedor se halla agravada por la mala fe.). sobre promesa de dote. Nosotros creemos. LL. Es necesario que el deud~r se dé por constituido en mora. T. pág. debe distinguirse el plazo tácito esencial del que no lo es. desde el día en que debió hacerlo.).en el supuesto del poseedor vicioso (art. Cód. En este caso el plazo es esencial.. pág. En los ejemplos que dan generalmente los autores. tal como ocurre en todos los casos en que el deudores constituido en mora (arts. El Codificador alude a estas situaciones de excepción en la citada nota al artÍéulo 509. IU la distinción entre plazo esencial y no esencial. Cód. 93.L. J. 513 y 889. 4) CASOS ASIMILADOS. la inejecución es completa. Existen numerosos casos en que la mora se produce ex re por disposición de la ley. Cil. "Iribaren c/Sáenz Briones". el artículo 1322. La mora del autor de un acto ilicito está expresamente prevista en el Código para el supuesto de delito en el artículo 1093 con referencia a la usurpación de dinero: "Si el delito fuere de usurpación de dinero. en pleno. a nuestro m~o de ver.. I5·1II. pues aunque no se haga presente la orquesta el primer día. . . no hay mora y. 207. 704. debe los intereses de ella. 540. Igual solución en la gestión de negocios (arlo 2298. y. Se contrata una orquesta para amenizar una exposición que se inaugurará ~n un día determinado y funcionará durante un período.A.. La contratación de una orquesta para determinada ceremonia a realizarse en día fijo constituye un plazo tácito esencial. La mora del poseedor de mala fe está contemplada en el artículo 2435 del Código Civil.. conforme a lo estableCIdo en el texto.. Enrique V. También se produce la mora sin interpelación cuando el deudor reconoce expresamente que se encuentra en mora. pág. el mandante debe intereses por las sumas que el mandatario aplicó para el cumplimiento del mandato desde el día en que se hizo el anticipo. No es necesaria la interpelación para constituir en mora al deudor. Esteban c!Empresa Nacional de Transportes" Véase la nota al arto 509. el artículo 172 l dispone que el socio que no aportase a la sociedad la suma de dinero que hubiere prometido. 667.

mento debe hacer efectiva su obligación el deudor. Es impropio identificar obligación sin plazo con obligación de plazo indeterminado. que cuando éste desea hacer valer sus derechos.71 J). Se agrega que de ordinario las relaciones entre acreedor y deudor se mantienen en un terreno amistoso que relega a un segundo plano los derechos estrictos del acreedor. Portugal (art. consideramos que cuando el deudor se ha obligado a cumplir una preslación en un cierto tiempo. 509. Plazo indeterminado es aquel que difiere la exigibilidad sin término. Gujllerm~. Mé. Estudio de la Reforma . "La reforma del Código Civil. 11 9 El principio de la mora automática por el vencimiento del término ha sido . o por el juez. ~~ I B<?RDA .. el deudor debe probar que no le es imputable". el último día en que se opera el vencimiento a las 24 horas de aquella fecha. Una autorizada doctrina 120 ha formulado" una severa crítica a la reforma que comentamos. Si el plazo es indeterminado se impone la necesidad de fijar su término. 75] . esto es. El deudor conoce exactamente el momento en que . Suiza (art. ml'ntc ta!. Muy al contrario. 213. Plazo y término. 1608) y Venezuela (an. No compartimos esta opinión. ~. lo haga saber categóricamente exigiendo el pago al deudor. a menos que el acreedor opte por acumular la~ acciones de fijación de plazo y de cumplimiento. 29. t. 211 bis. 1219). "Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora. compJica inútil. 102). 960). a pedido de parte. Mora". El plazo determinado puede ser cierto o incierto. E. Por consiguiente nada hay que esclarecer cuando llega el vencimiento de la obligación. Plazo determinado es el que tiene prefijado un término. Tolerar que al vencimiento del término el deudor permanezca indiferente a su obligación hasta que el acreedor lo conmueva con un requerimiento. Italia (art.ldoptado por los modernos códigos de Alemania (art. fomentar la mala fe del deudor que especulará con la eventual sensibilidad de un acreedor contemplativo. y parecería justo entonces. Cód . la mora se produce por su solo vencimiento. El término es el día preciso en que concluye el plazo. C) EL SISTEMA LEGAL DESPUÉS DE LA REFORMA (ley 17. es conforme a la buena fe que cumpla su promesa. relaCiones entre las panes. pág. También es erróneo confundir plazo indetermi- nado con plazo incierto. . REFUTACIÓN.71 J ha introducido una reforma fundamental al sistema del Código que venimos de analizar. El nuevo artículo 509 establece lo siguiente: "En las obligaciones a plazo.s francamente mconveruente. ya sea por las partes mismas si se pusieran de acuerdo. En el primer caso se conoce el día en que se produce el término. a fin de que el último no resulte sorprendido y sepa a qué atenerse. 805). 120 LLAMBfAS. supeditar eJ IUU':lmlento ~e la obhgaclón a un nuevo recaudo puramente formal.. en caso contrario (art.rt. Ponderando el sistema de Código Civil se ha dicho que tiene un fundamento ampliamente justificado que reside en la conveniencia de esclarecer la conciencia de las partes para que entre ellas reine la buena fe y ninguna pueda abusar de situaciones equívocas. Civ. 8".126 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 127 211. como lo hace el artículo citado. el acreedor deberá interpelar al deudor para constituirlo en mora.. Al fijarse la fecha del pago se ha indicado "'(m t09<l ~andad en qu~ m0. Colombia (art. el deudor debe cumplir la prestación a que se obligó.D. . el juez.). Si se fijó un plazo expresamente. es privar al vínculo de su virtual eficacia. pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación. 1629). en cuyo caso el deudor quedará constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligación. CRíTICA . crear la incertidumbre sobre el momento de la ejecución. el cual es un plazo determinado aunque no se sepa el momento en que se producirá su término. La ley 17. El plazo es el tiempo que transcurre desde su iniciación hasta su finalización. 98 a ] 17. pues todo está dicho y estipulado. 2104). lo fijará en procedimiento sumario. 212. "Si el plazo no estuviere expresamente convenido. cuando no con las dificultades o embarazos que éste pueda tener para formular el requerimiento de pago con las formalidades de lt!y 121. "Si no hubiere plazo. ni antes ni después del vencimiento del término: el acreedor espera recibir la prestación y el deudor sabe que debe estar preparado para ejecutarla el día preciso de cumplirse el plazo. Consideramos que el sistema adoptado por la reforma es adecuado a la modema dinámica de las relaciones jurídicas y es coherente desde el punto de vista normativo "'.il (art.ce: El slstema que reqUlc~e que el ~creedor in~erpele al deudor cuando la obligación tiene plazo e. ha sido para diferir el cumplimiento hasta ese momento. 284). págs.k<l (. en el segundo caso no se sabe el día en que ocurrirá el hecho fatal o necesario que pone fin al plazo.

A continuación menciona las excepciones en que no es necesaria la constitución en mora. y ello significa sentar un principio general según el cual la mora es automática (ex re) y cubre todos los casos no exceptuados absorbiendo en el mismo las hipótesis específicas de mora legal. el acreedor deberá interpelar al deudor para constituirlo en mora". enumerando luego taxativamente las excepciones "'. que debilita la confianza recíproca y estimula la desidia y la mala fe 112. Bien dice MOlSSET DE ESPANÉS '26: "En realidad nos parece que. la conciencia de que las deudas deben pagarse cuando llega el momento. Parece mejor técnica la de la reforma nuestra. se aplicaría el sistema de la constitución en mora mediante requerimiento al deudor (mora ex persona). privándolo de percibir intereses o de beneficiarse con cualesquiera de las restantes consecuencias de la mora". b) EXISTENCIA DE UN PLAZO TÁCITO. pág. debe cumplir~ por consiguiente. perjudiquen. perjudicándose indebidamente en sus intereses. 216. que para quedar constituido en mora el deudor debe ser interpelado. recibiendo el acreedor puntualmente los bienes y servicios prometidos. o sea el de la mora automática. como hemos visto. pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación. sin procedintientos superfluos. La técnica de los modernos códigos parece consagrar como regla general la necesidad de la interpelación. op. Plazo expresamente convenido. por ejemplo. y loco cit.711 se ha seguido una técnica inversa a la de aquellos códigos para consagrar en definitiva el mismo principio. Además. complicados y onerosos. llegaremos a la conclusión de que las excepciones son tan numerosas e importantes que la verdadera regla la constituye la mora automática. en las relaciones surgidas del trato corriente entre deudor y acreedor. 214. las numerosas excepciones a la mara ex persona en aquellas legislaciones reducen a muy poca cosa el principio general en cuanto al ámbito de su aplicación. 124 LLAMBtAS. en la práctica la regla se ha invertido. y va a sanear las relaciones jurídicas de la perniciosa costumbre de dejar las cosas para mañana. si la prestación debe ser cumplida en el domicilio del acreedor. 218. y el vencimiento del término.128 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 129 El sistema del Código conspira contra la dinámica de las relaciones modemas. la declaración del deudor de que no cumplirá la obligación. La mora automática va a imponer por la fuerza del sistema. y esto también podría considerarse· como un defecto de técnica". para poder a su vez atender con igual regularidad los deberes que él ha contraído en el giro de su actividad. cumplido el plazo. La segunda parte del nuevo artículo 509 expresa: "Si el plazo no estuviere expresamente convenido. PRINCIPIO: MORA ·'EX RE". 1968-V. Entre esas excepciones se menciona la deuda originada en acto ilícito. pág. . En éste se aludía a un plazo esencial que resultaba tácitamente de la naturaMOISSET DE EsPANÉS. sino que señala cómo se produce la mora en los distintos casos allí contemplados: es el casuismo en acción ''''. 104. Las partes pueden convenir. Este texto es diferente al del inciso 2° del antiguo artículo 509. Constituyen excepción a la mora ex re los casos siguientes: 217. amparadas en el artículo 1197 del Código Civil. 125 El arto 1219 del Código italiano.. el deudor suele encontrar excusas para su demora que el acreedor tolera para no llevar las cosas al extremo de una reclamación legal. Pensamos que en la reforma de la ley 17. que impone la necesidad de que las relaciones jurídicas de orden patrimonial tengan un rápido trámite. 216 bis. aduciéndose que bajo el ángulo de la técnica científica el nuevo artículo 509 es harto imperfecto 123. dispone que "el deudor es constituido en mora mediante intimación o requerimiento hecho por escrito". Es decir que siempre que la excepción no estuviese especialmente prevista (mora ex re). aunque esos códigos·establecen como principio la necesidad de la interpelación. que la mayor parte de los profanos ignoran. resulta inútil y superflua la exigencia delainterpelaci6n. la mora se produce por su solo vencimiento". aunque sea una obligación a plazo expresamente convenido. op. 122 El Código Civil estableció en el arto 509. También se ha criticado la coherencia del sistema. 797. 215. no resulta simpático un requerimiento formal. a) INTERPELACIÓN CONVENCIONAL. Se dice que el precepto no enuncia un principio general en materia de constitución en mora. En efecto. Es injusto que esa tolerancia y buena voluntad lo Si estudiamos a fondo las normas de esos cuerpos legales. cit. que establece que "en las obligaciones a plazo. 123 LLAMBÍAS. Esta crítica nos parece también infundada. lA. EXCEPCIONES: MORA "EX PERSONA". t.. "La mora y la refonna del artículo 509 del Código Civil 126 urgentino". el principio general según el cual para que el deudor incurra en mora debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor.

Com. a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijación de plazo y de cumplimiento.). cit. Para nosotros. mediante un requerimiento en un término razonable.130 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 131 leza y circunstancias de la obligación. en que el cumplimiento de la obligación está deferido a la potestad de una de las partes o de ambas: el comprador. 112. como la generalidad de la doctrina.A. completo. el juez a pedido de parte.). pues éste resulta de la naturaleza y circunstancias de la obligación. Civ. pág. La redacción actual no alude a un plazo esencial sino solamente a un plazo tácito. ])0 LLAMOrAS. atendiendo a la naturaleza de la obligación y de- más circunstancias. Ahora. 618. L. considera que la reforma adopta un sistema distinto al del Código en el caso de obligaciones sujetas a plazo tácito. como hemos expresado anteriormente. la obligación de restituir o recibir la cosa depositada "5i fue por tiempo indeterminado.p. pág.). Cód. b). Todos estos casos. Por ejemplo: las obligaciones pagaderas a la vista (arts.. la obligación del comodatario de restituir la cosa recibida en préstamo. Civ . 2285. cuando quisiera el comodante "si no se pactó la duración del comodato ni el uso de la cosa. la obligación del vendedor de entregar la cosa vendida "si no hubiese sido convenido el día en que el comprador lo exija" (art. no puede hablarse de mora.. cuando cualquiera de las partes lo quisiera" (art. . Estos casos son de obligaciones sin plazo. t. 1409. esos supuestos de obligaciones puras y simples no están comprendidos en los casos de mora ex re . 213. el sistema legal está claramente establecido en el siguiente párrafo del artículo 509: "Si no hubiere plazo. permitiendo inducir de ellas que el cumplimiento en término fue el motivo determinante para el acreedor. 751 Y 752. En los casos de plazo indeterminado (arts.). 1J98). Nada se dice allí de que el término fuese motivo determinante para el acreedor. Pero quien tenga la potestad de exigir el cumplimiento debe manifestar su voluntad mediante una exigencia previa a la ejecución de la obligación. lo fijará en procedimiento sumario. y son exigibles desde su misma constitución "en la oportunidad más próxima que su índole consienta" 12'. y su régimen está dado precisamente en las normas legales respectivas.. Cód. pág. el comodante. en cuyo caso el deudor quedará cons- artículo anterior 121. t. conforme al principio de buena fe que preside la ejecución de los contratos (art. el depositante o depositario... solución que no ha variado con respecto a la del Código. pues de este modo no hay dudas de que no comprende el plazo esencial. pero no será sorprendido por una mora automática. !27 BORDA. sino de incumplimiento total. 452. d) EXISTENCIA DE UN PLAZO INDETERMINADO. l. pues en éstas las partes han querido diferir el cumplimiento para un tiempo ulterior a determinarse también más adelante. 107. No son sin duda las obligaciones de plazo indeterminado contempladas en los artículos 618 y 751 del Código Civil. . la mora automática está prevista en las obligaciones a plazo. op. Por ello es razonable que el acreedor requiera al deudor para que éste sepa que aquél entiende que el plazo se ha cumplido. En efecto. cit. Cód. lo que estaba tácito en el inciso en cuesti6n era el carácter esencial del plazo. párr. liT. Civ. Cód. 220. absoluto. ap. T del anterior arto 509 se refeña a plazo tácito. y éste no resulta determinado por la costumbre del pueblo" (art. El deudor cumplirá o no. 1964-11. no están al margen del artículo 509 del Código Civil. conforme a la interpretación que nosotros hemos dado al Frente a estas obligaciones están aquellas que no se ejecutan instantáneamente.. Cód. c) OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES.).L. pág. 109. 2225. Se justifica la interpelación en este caso. Salo "A". Si el plazo es esencial o fundamental para satisfacer el interés del acreedor. como hemos dicho. la excepción impone la necesidad del requerimiento al deudor cuando el plazo es tácito. ElJo OCWTe porque este autor. pero que no ha estado en la intención de las partes integrar la estipulación con una decisión judicial sobre el momento de cum· plimiento. 221. 620. Requiere interpretar la voluntad de las partes en la fijación del plazo. 219. Luego. Civ. Es decir que el deudor debe ser puesto en mora (mora ex persona). La redacción está mejorada. contrariamente a lo que dice LLAMBÍAS 130. cit. ha considerado que el inc. 129 CNCiv. dado que el plazo tácito es generalmente impreciso. Como bien señala LLAMBIAS 12R. op. 609 y 740. ]28 LLAMOfAS. existen obligaciones puras y simples que están exentas de toda modalidad. o podrá cuestionar judicialmente el vencimiento del término.

Igual doctrina aplicó la Sala "C" de la Cámara Nacional en lo Civil en fallo del 15 de agosto de 1978 131 . fallo nro. 4536. será necesaria la interpelación. 123. 13 1 CAZEAUX. y en lugar de presumirse el incumplimiento del acreedor se presume ea quod plerunque jir. pero no cuando el plazo es incierto. E. 222. Aun es más clara la solución de la ley. pero éste podrá demostrar que el acreedor no concurrió a recibir el pago.. 1 31 bis LL . PLAZO INCIERTO. la mora se produce ex re. Si la realización del hecho incierto resulta ignorada por el deudor. será necesario interpelar al deudor que no cumplió su obligación en el término fijado. 232). "Hacia un plenario en materia de mora". t.. en pleno.. El plazo incierto es un plazo determinado como lo es el plazo cierto. 223. J. 131 qllater BUSTAMANTE ALSINA. t 1977-D. Revista del Colegio de Ahogados de La Plata... por el solo acaecimiento del hecho fatal que lo constituye. 24-VlIl-1982. como si se estipulare el pago de una obligación cuando ocurra la muerte de una persona 131.132 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 133 tituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligación". Pero esto no es una interpelación. 131 quinquie5 En el mismo sentido: CNCív . Si lo es en el domicilio del acreedor.. Ninguna disposición legal acuerda una solución diferente. L. cuando expresa al final del artículo 509: "para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora. pág. 1l1. ello no suscita cuestión alguna...L. L. Tampoco cabe hacer distinción alguna según el lugar en que la obligación debe cumplirse. No hay razÓn para excluir de la mora ex re a las obligaciones de plazo incierto. t. L.• 30-Ylll-1978. 1980-B.L. 238. ·c) PLAZO EXPRESO EN OBLIGACIONES RECíPROCAS CON PACTO COMISORIO TÁCITO. CNCom. es decir. 21. El sistema de la refonna resulta ser el siguiente: el deudor quedará en mora por el solo vencimiento del plazo expresamente convenido. pág. nro. 2-VIII-1982. acordándole un plazo no inferior a quince días para que cumpla. no cabe incluirlo en la excepción referida al plazo indetenninado. en pleno: 21-111-1980. con nota del autor "Los jueces y G. mientras el acreedor no le hubiese notificado el hecho o no lo hubiere conocido por otro medio. la buena fe que debe prevalecer en las relaciones recíprocas impondrá como solución necesaria que el deudor no caerá en mora. A. En todos los casos en que el pago sólo puede hacerse mediante una actividad del acreedor la prueba se invierte. con nota de BORDA. nro. 841.095. las leyes justas". en cuyo caso queda el deudor exento de responsabilidad por no haber incurrido en mora. nro.L. con nota de BORDA. La regla legal resulta claramente expresada en la primera parte del artículo 509 reformado. "La mora del deudor y la concepción dínámica del patrimonio". La ley no ha hecho distinción alguna y no existe razón para hacerla. Algunos autores han considerado que este sistema sólo debe aplicarse en el caso de plazo cierto. fallo nro. la solución no tiene por qué ser distinta. 76. "La refonna en el derecho de las obligaciones". Si lo es en el del deudor.419. 31.. t. L. inciso 3° del Código Civil italiano. fallo nro. la mora se produce ex re. Pedro N. Si el plazo incierto resulta tácitamente de la naturaleza y circunstancia de la obligación. En el caso de no haberse convenido el pacto comisario expresamente. D) LA INTERPELACIÓN.059.L. A. como en el caso del artículo 219. nro.D . 161. Esta interpretación armoniza con una moderna concepción dinámi- ca del patrimonio i31quale. pág. no existen otras. Así lo ha resuelto la Sala "A" de la Cámara Nacional en lo Comercial en fallo del 12 de junio de 1978 I31bl'. debiendo distinguirse el caso en que exista plazo expreso del supuesto en que el plazo sea tácito (infra. el deudor debe probar que no le es imputable".'. La jurisprudencia de los tribunales de la Capital Federal parece orientarse en el sentido indicado en el texto. 205. lo que ordinariamente sucede. pág. 1978-C. que presume siempre la culpa del deudor. 221 bis. 76. 132 Al definir la interpelación como un hecho voluntario lícito señalamos que en . 224. 20-X-1978. G. Luego.r y 131 quinqulu.. Cuando la mora no se produce ex re es necesaria la interpelación del deudor para la constitución en mora (ex persona). Fuera de las excepciones apuntadas. Si el plazo incierto está expresamente establecido queda regido por la primera parte del artículo 509. o sea que el acreedor nonnalmente interesado en recibir la prestación cumplió con su parte. "Una saludable reacción". X. La interpelación es un hecho voluntario lícito por medio del cual el acreedor requiere de pago al deudor i32. que en términos categóricos revierte el sistema anterior de la mora ex persona por el sistema de la mora ex re.

que no puede impedir la mora sino cumpliendo la prestación debida. Un mero aviso de vencimiento. 510) o le exija el cumplimiento de la obligación (arl. 944. La interpelación extrajudicial puede hacerse por cualquier medio: verbalmente. o se hubiese producido la perención de la instancia que opera la caducidad del proceso pero no puede aniquilar el efecto sustancial del requerimiento moratorio. con conexidad de vínculos. y para ello es necesario que la voluntad se manifieste por medios directos de exteriorización. el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligación que le es respectiva". El requerimiento debe ser realizado en condiciones tales que el deudor razonablemente pueda cumplir la prestación que se le exige. . basta que se halle en retardo de cumplimiento. En armonía con lo dispuesto en el artículo 1201 del Código Civil. cód. e) No esforma/.). por escrito o por signos inequívocos (art. Sin embargo. Civ. Civ. o fuese entablada ante juez incompetente. o destinada para ser iniciada nuevamente. Es decir que cuando el acreedor es deudor a su vez de su deudor por obligaciones que se originan en una misma fuente. La declaración de voluntad puede en este caso hacerse bajo cualquier forma expresa o positiva: verbalmente. por escritura pública. Cód. d) Es recep/icia. pues la exigencia de pago que constituye la interpelación debe ser terminante y precisa. un recordatorio de la obligación u otras fórmulas que no impliquen una inmediata exigencia de pago. En todos los casos en que la obligación no pueda ser cumplida sin un acto de cooperación del acreedor. pues éste goza de la facultad de ejecutar el hecho del requerimiento para producir los efectos propios de la mora. Civ.). 917. éste debe ofrecerla en términos precisos y crrcunstanciadamente para que el deudor no encuentre trabas en el acto de cumplimiento. c) Ausencia de incumplimiento por el interpelan/e. por lo tanto. 918. sumario o ejecutivo. si por su parte no ha cumplido o no ofrece cumplir su respectiva obligación. Tales son: a) Cumplimiento posible. Cód. El acreedor persigue un fin (>uramente material : obtener la efectividad del pago. La ley adscribe al hecho un efecto Jurídico: la mOTa del notificada al deudor y aunque fuese nula por vicios de forma. 1201). 899. sino un hecho íurídíco (art. El requerimiento de pago debe cumplir ciertas condiciones para producir el efecto de colocar en mora al deudor.). es aconsejable la utilización de un medio que facilite la prueba. así puede hacerse por lademandajudicial cualquiera sea la clase de proceso: ordinario. el requerimiento no es tal. siempre que sea cuanto a su naturaleza jurídica no es un acto jurídico (art. Conforme a lo dicho el requerimiento puede hacerse judicial o extrajudicialmente. Carecería de eficacia. en cambio. La interpelación como hecho jurídico reúne los siguientes caracteres: a) Es un derecho potestativo del acreedor. una declaración de voluntad tácita (ar\. No es necesario que el interpelante esté en mora para privar de eficacia al requerimiento. 227. deudor. produce efectos independientemente de la voluntad del deudor. No es un acto juridico porque no tiene por fin inmeruato producir una consecuencia jurfdica. por carta. Todo acto de procedimiento judicial que comporte la voluntad del acreedor de exigir el pago de la obligación es suficiente para constituir en mora al deudor. sino simplemente una fórmula para patentizar la mora que el interpelado no puede evitar. b) Ofrecimiento de cooperación. Cód.).134 RESPONSABILIDAD C(Vll MORA 135 225. Si el acreedor al interpelarlo no le da oportunidad para ejecutar la obligación. b) Es un hecho voluntario que consiste en una exigencia categórica de pago. La declaración de voluntad del acreedor está destinada al deudor. Cív. etcétera. por telegrama. impide que uno de los sujetos invoque la mora del otro (art. no constituyen la interpelación necesaria para colocar en mora al deudor. el artículo 510 dispone a su vez: "En las obligaciones recíprocas. y no que resulte inducida de hechos o circunstancias que permitan conocer indirectamente esa voluntad. 226. quien debe tener conocimiento de la misma para que la mora se produzca. Depende de la sola voluntad del acreedor y. c) Es unilateral.

El riesgo del contrato es la eventual idad de que se pierda la utilidad o beneficio que la obligación debe reportar al acreedor por imposibilidad de cumplimiento no imputable al deudor. Civ. Civ. que comprenden todo el daño sufrido por el acreedor (resarcimiento integral) y que en tal carácter absorben a los moratorias y se deben en lugar de la prestación prometida (carácter subsidiario). 23 J . Si el deudor termina por cumplir la obligación voluntariamente o la ejecución le es impuesta forzadamente. Es éste el principal efecto de la mora. La doctrina señala una distinción entre el riesgo de la cosa y el riesgo del contrato "'. (. Civ. en razón del incumplimiento de aquél (art.) . Civ. E) EFECfOS DE LA MORA. Si la obligación se toma de imposible cumplimiento no se deberán ya desde ese momento daños e intereses moratorias sino solamente los compensatorios. 'r. aquél sólo deberá los daños o intereses ocasionados por la mora. y la cosa se pierde sin culpa del deudor: A pierde la cosa como dueño. 232. Cód. pero no el único. Civ.). sea el acreedor. P~R. La obligación se convierte en la de pagar daños e intereses (art. La mora del deudor atribuye a la otra parte la facultad de resolver el contrato. 1201. La obligación queda disuelta (art. Cód. ap. IV. Cód. Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallándose en mora el deudor: B pierde la cosa como dueño pero no soporta el riesgo como tal ni como acreedor. 1198. sea el deudor. ni demandar el cumplimiento de la obligación recíproca que compete a su deudor en un contrato bilateral (art.). 888. nros . Antes de la reforma de la ley 17. surge de ese estado la responsabilidad del deudor por el daño que resultare al acreedor como consecuencia del retardo en la ejecución de la prestación debida. Sin embargo.). TI. después de aquella reforma la cuestión admite una distinción. Otro efecto de la mora es la traslación de los riesgos que estaban a cargo del acreedor y que en adelante deben ser soportados por el deudor.3 0 ) 40 ) dose en mora el deudor: A pierde la cosa como dueño y carga con el riesgo que soportaba el acreedor B. se consideraba que para hacer valer la resolución era requisito previo la constitución en mora 134. Civ . Además de la responsabilidad del deudor por los daños e intereses moratorios y por los daños e intereses compensatorios en todos los casos en que por efecto de la traslación de los riesgos el deudor moroso debe cargar con los mismos. "'II\I~~II.711 al artículo 1204. ni invocar la imprevisión (art. nro.). 229. Cód. 889. El riesgo de la cosa es la eventualidad de que la cosa misma que constituye el objeto de la prestación se pierda sin culpa del deudor. Ese riesgo lo soporta normalmente el acreedor. 1203. La obligación queda disuelta (art. Así por ejemplo: 10) Si A dueño de la cosa le debe entregar aB portransferencia de dominio. 510.. 889. 2") Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallán- . Cód. infine. A como deudor carga con los riesgos que soportaba el acreedor B . La responsabilidad del deudor consiste en la obligación de indemnizar los daños e intereses moratorios. Si A deudor de la cosa le debe restituir a su dueño B. . y la cosa se pierde sin culpa de aquél: B pierde la cosa como dueño y soporta el riesgo como acreedor. cit. tlI' f'II. 230. Cód. Cód. Así el deudor moroso no puede invocar como acreedor la mora de su deudor (art. B carga con el riesgo como acreedor y pierde lu utilidad o ganancia. Civ. Civ. C'ód . 1203. 888.). existen otros efectos negativos que el deudor moroso no puede invocar en su carácter de acreedor recíproco de una obligación conexa. Por consiguiente. La obligación se convierte en lade pagar daños e intereses (art. 148. A como deudor queda liberado. 90. 132 e). 54-80. El riesgo lo soporta normalmente el dueño.). pág.iv.). Cód. que se acumularán al cumplimiento. La mora confIgura un incumplimiento relativo de la obligación imputable al deudor por su culpa o dolo.). No existe uniformidad acerca del criterio de diferenciación entre ambos conceptos. '34 LLAMBlAS. ni puede hacer funcionar en su favor el pacto comisorio expreso o efectuar el requerimiento previo en caso de pacto comisorio implícito (art.136 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 137 228 .

Esta suspensión sólo tendrá efecto durante un año o el menor término que pudiere corresponder a la prescripción de la acción. 234. en pleno. aun sin culpa.) en cuanto a responsabilidad y riesgos. pone fin al estado de mora por la misma razón que hemos señalado precedentemente. 235 . arto 743. Si el pacto comisario no estuviere expresamente convenido. en forma fehaciente. I'~ (lAIII. Si el acreedor recibe el pago de la prestación sin reserva alguna. La situación de mora en que el deudor se puede hallar no lo priva de su derecho de pagar (ius so/vendO en cualquier momento. C'1l SAl VA'I.71 I Y 17. 525. Civ. sea por haberse extinguido por su cumplimiento o bien por haberse hecho imposible con culpa del deudor o por un hecho que no le sea imputable. La cuestión es diferente si hubiere solamente plazo tácito. Siendo la mora un estado de retardo imputable en que se encuentra el deudor. 1204). 1204. Existirá entonces una inejecución absoluta. la mora se produce por el solo vencimiento.. Al término de este último plazo sin que la prestación hubiese sido cumplida. de la renuncia a los efectos de la mora. Es un efecto de la relación de subordinación en que se halla la obligación accesoria respecto de la principal (art. En el primer caso el pago pone fin a la mora. 509) y seguidamente requerir en el plazo de gracia el cumplimiento de la obligación (art. En el último caso la imposibilidad.940). Debe distinguirse la cesación del estado de mora. su voluntad de resolver (ar!. . Cód. En el segundo caso la imposibilidad culpable hace cesar la mora.) 135. t. También puede cesar la mora por renuncia del acreedor que concede a su deudor un nuevo plazo para el cumplimiento de la prestación. cit. Civ. rftv. F) CESACIÓN DE LA MORA. 1I ofreciendo pagarlos una vez liquidados si no lo fueren (arts. cesará la mora pero cesará también el derecho a reclamar los daños e intereses moratorias producidos hasta el día del pago. Es decir que. 740. l' parte). Si en el requerimiento no se hubiese incluido apercibimiento. Civ.). Otro efecto particular de la mora es la suspensión del curso de la prescripción.. En el segundo caso el acreedor abdica el derecho que tiene a reclamar los daños e intereses moratorias. quedarán resueltas ipso iure las obligaciones emergentes del contrato. incluyendo el monto de los daños e intereses moratorias si fuesen líquidllS. T. 1. todo 10 cual creemos puede hacerse al mismo tiempo.: [1"OllA. 495. 233. 380-381. ese estado supone necesariamente la subsistencia de la prestación. Civ. cit. 237. En consecuencia la mora cesará cuando la prestación ya no exista. pero su falta de culpa no lo libera de los daños e intereses compensatorios por efecto precisamente del estado de mora en que se encontraba y habida cuenta de los efectos de ésta que antes hemos analizado. el deudor deberá ofrecer el pago íntegro de lo debido. L. T. pero únicamente cuando el deudor es interpelado en forma auténtica (art. 1lI1. op. Cód.'mili. Cód. op.) y que opera ese resultado por inducción de la voluntad tácitamente expresada por el acreedor a falta de una reserva expresa en contrario (art. la resolución se producirá de pleno derecho y surtirá efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora. En el primer caso el deudor deja de estar en mora sin que ello importe relevarlo de la responsabilidad que le incumbe por los daños y perjuicios ocasionados al acreedor mientras se hallaba en mora.3' parte).L. total y definitiva que abre laresponsabilidad del deudor por los daños e intereses compensatorios que absorben en su integridad los que hasta ese momento la mora hubiese causado al acreedor. 509. que cesará desde ese momento por acto voluntario del acreedor.. el acreedor tendrá opción para demandar la ejecución o la resolución judicial. Civ. págs. Siendo el pago indi visible. 3986. Esta renuncia alcanzará solamente al estado de mora. 1204. n. pero que no implica . CNPaz Len. cumplido el plazo. El vencimiento del plazo expreso produce las consecuencias propias de la mora (art. pág.. pero el acreedor no está facultado para resolver sin previamente requerir el cumplimiento en un plazo no menor de quince días. y nace la facultad de resolver el contrato. porque la prestación no podrá cumplirse en el futuro. texto de las leyes 17. 742 Y ILrg.. Cód.138 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 139 Si las partes han pactado expresamente que la resolución se produzca en caso de que alguna de las obligaciones no sea cumplida con las modalidades convenidas. \110. completa. pues en tal caso hay que interpelar para constituir en mora (ar!. 918. bajo apercibimiento de resolución.. 236. Cód. se entiende implícita la facultad de resolver las obligaciones emergentes del contrato en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso (art.

Sin embargo. incs. Cesa la mora del acreedor en los casos siguientes: 1°) Si el acreedor acepta la prestación después de estar en mora. 240. 757. . pues aunque la ley nada diga a! respecto no puede haber responsabilidad si el retardo en recibir la prestación es ajeno al acreedor. En este caso el acreedor deberá hacer expresamente la reserva del caso. puede incurrir en mora al omitir aquellos actos e impedir así la ejecución de la prestación debida. Considerando que la iniciativa del pago debe tomarla el deudor obligado al cumplimiento de la prestación. cód. . en la misma medida en que éste debe realizar una conducta tendiente a que el deudor cumpla a su vez la obligación. expresa : "El acreedor se encuentra en mora toda vez que por un hecho o una omisión culpable. sea en virtud de una cláusula que lo cargue con los pe_ ligros que por ellos vengan. esos riesgos se trasladan a! acreedor. donde el Codificador cita a Maynz. La nota al artículo 509 del Código Civil. 2") Cuando el requerimiento se hiciese imposible por culpa del acreedor.140 RESPONSABILIDAD CIVIL INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 141 necesariamente renuncia a los efectos hasta ese momento producidos. 242. Los efectos de la mora del acreedor se inducen analógicamente de los efectos de la mora del deudor. 241 . salvo las hipótesis particulares de los artículos 1630 y 2015. Existe inejecución tota! de la obligación con carácter de absoluta y definitiva en los siguientes casos: 244. rehusando aceptar la prestación debida en lugar y tiempo oportuno. Civ. 238. Cód. Esos efectos son: 10) Responsabilidad del acreedor por los daños que cause al deudor la no recepción de la prestación. § 2. cesa el curso de dichos intereses desde que el acreedor es puesto en mora. G) MORA DEL ACREEDOR . 3°) Cuando la obligación se extingue por cualquier causa. como por ejemplo los gastos de la oferta y ulterior depósito y guarda de la cosa. A) PRESTACIÓN IMPOSIBLE. 889. o Sea por haberse constituido en mora (art. no encontrándose en el lugar convenido para la ejecución o rehusando concurrir a los actos indispensables para la ejecución. o la liquidación de un crédito no líquido". 3°) Se suspende el curso de los intereses que estaban a cargo del deudor. 239. hace imposible o impide la ejecución de la obligación.). En el Código Civil no se legisla sobre la mora del acreedor. 2°) El deudor se libera de los riesgos de la cosa debida que estaban a su cargo como dueño de la misma antes de la tradición. Por excepción no será necesaria la interpelación en los casos siguientes: 1°) Cuando el acreedor hubiese manifestado con anterioridad su voluntad de no recibir el pago.). Civ. Si el deudor está en mora y ejercitando su derecho de pagar ofrece el pago íntegro de lo debido más los intereses moratorias. cesa también el curso de éstos en igua! caso. 4") Cuando la obligación se extingue por efecto del pago por consignación que tiene el derecho de efectuar el deudor en todos los casos en que el acreedor resista el cumplimiento de la obligación o por su culpa no pudiere efectuarse (art. o si éste se hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o de fuerza mayor. 873 y 918. para evitar que su voluntad se interprete en el sentido de la renuncia (arts. sin perjuicio de los efectos de la mora del acreedor antes de la extinción. Si el deudor no está en mora y debe intereses compensatorios convenidos durante el plazo de la obligación. 2°) Por renuncia expresa o tácita del deudor. el acreedor solamente incurrirá en mora cuando sea interpelado por aquél para que reciba el pago o preste la cooperación necesaria. La mora del acreedor debe serie imputable por culpa o por dolo. 1° Y 3"). por ejemplo. como la medida o el peso de los objetos que se deben entregar.INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 243 . La responsabilidad del deudor existirá solamente si la inejecución tata! es imputable a! deudor por su culpa o dolo.

Civ . Por asimilación también se considera que existe inejecución total aunque exista un cumplimiento irregular o defectuoso que el acreedor no está en el deber de aceptar. o que haya desaparecido de un modo que no se sepa de su existencia (art.). cit.). nro. Civ . . como por ejemplo si éste enajena a otro el inmueble que tenía prometido en venta y le hace tradición (arts.). nro. 136 LLAMBÍAS. y el que no ha sufrido menoscabo a causa de la variante aludida ''"'. 240.142 RESPONSABILIDAD CIVIL INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 143 Si la inejecución no se produce en las condiciones mencionadas la obligación se extingue sin responsabilidad para el deudor (art. págs. existe inejecución total que debe resolverse en el pago de los daños e intereses compensatorios "'. cit. de ese modo --o sea negando el derecho a tener lJ7 Busso. 247. Sin embargo. HI. SI a. la prestación nadie más que el acreedor será quien decida si le intere53 o no que un tercero la cumpla aunque la prestación objeti varnente resulta ser la mism~. Cód. 1071. o legalmente imposible si el impedimento es de orden legal. Lo mismo se considerará imposible el hecho o la abstención si el deudor se resistiere a cumplir la obligación y fuere necesario ejercer violencia física contra su persona para lograr la ejecución (art. Cód. 277·279. por cuenta del deudor. por sí o por un tercero. 76 bis. B) CUMPLIMIENTO IRREGULAR O DEFECTIJOSO.). debe ejecutar el hecho en un tiempo propio. T.. En efecto. se tendrá por no hecho. Así el acreedor podrá negarse a pagar el daño proporcional a esas deficiencias o hacer ejecutar las reparaciones por un tercero a cuenta del deudor y demandar a éste por daños y perjuicios "'En cambio carece de todo derecho a indemnización el acreedor que ha consentido sin salvedad alguna la variante en la ejecución. dice que el acreedor podrá ser autorizado a ejecutarlo. en SALVAT. pág... 246. pág. pág. nro. cit. 504.. La ejecución de la prestación porun tercero en los casos en que ello fuere posible. op. cit. r. y del modo en que fue la intención de las partes que el hecho se ejecutara. y sólo se entenderá pérdida en el caso que se haya destruido completamente o que se haya puesto fuera del comercio. Además. l. o solicitar los perjuicios ~ int~rescs po. Civ. cit. si el deudor debía cumplir. el derecho del acreedor a rechazar la mala ejecución no constituye una facultad absoluta que puede ser ejercida al solo arbitrio de aquél. O podrá destruirse lo que fuese mal hecho". pág. Civ. 3265 Y 3269.). 2°) Si la obligación es de hacer o de no hacer y se hace físicamente imposible como si el deudor tuviese un impedimento físico que lo inhabilite. 243. Ello importa acordar al acreedor una opCIón lflcompatlble con el derecho que a dste le reconoce el arto 505. Civ. nro.op. inc. La prestación resulta imposible: 1°) Si la obligación es de dar cosa cierta y ésta óe pierde (art. 890. Es decir que cuando el deudor ejecuta malla prestación por no ajustarse a las circunstancias que debía tener en cuenta por haber sido convenidas o realiza una ejecución incompleta. As( el arto 630. cit. 597. 13e). constituye una facultad del acreedor ')6. Lo mismo se considera imposible la ejecución si la cosa cierta que era objeto de la prestación ha salido del patrimonio del deudor. T. lOO. 747 y 750. op. 354-355. 144. cit. T.l. Cód. En todos los casos en que el acreedor puede obtener el cumplimiento específico de la obligación porun tercero. Cód. pág. T.) .. págs. Si se tratara de pequeñas imperfecciones juzgadas con un criterio adecuado de razonabilidad habría que rechazar la oposición del acreedor a dar por ejecutada la prestación. tiempo y lugar (arts. op. 892. Civ . 740. hallando éste suficiente satisfacción con el resarcimiento del daño que resulte por la necesidad de corregir aquellos defectos 138. 84. Cód.).. Cód.. 245. podrá aquél considerar la obligación de ejecución imposible y reclamar los daños e intereses compensatorios. GALL(. op. 1. 577.T.. El pago debe hacerse con observancia de lo estipulado en cuanto a modo. 88. LLAMBÍAS. m LAFALLLE. Civ. op. El artículo 625 del Código Civil fija estos principios en cuanto a las obligaciones de hacer. [l. 629. Cód. op. pág. o a prestar algún servicio.. Cód. 1. T. o de entregar cosas fungibles o no fungibles determinadas sólo por el género. 1. op. 955. 139 BORDA. u obligaciones de dar sumas de dinero. cil. 96. nro. COLMO. T. como si se tratara de un hecho fungible o subrogable. Civ. pues el interés del acreedor no puede considerarse insatisfecho por un defecto menor fácilmente subsanable. Si de otramanera lo hiciera. 354. nro. "" LLAMnlAs. 888. nro. disponiendo: "El obligado a hacer. La actitud del acreedor que pretende la destrucción de lo mal ejecutado cuando el defecto es de poca importancia constituye un ejercicio abusivo de su derecho (art. nro.r la inejecución de la ol11igación.

M ASNATTA. Civ. 253. ' 145 GALU. 286. H. Civ. Cód. nro.. dI. nro. en SALVAT. 165 b) . Veremos que elcaso fortuito o fuerza mayor interrumpe el nexo causal y ubica la causa del daño fuera de la órbita de actuación del deudor (in/ra. aunque el principio fue expuesto por los jurisconsultos en casos particulares 146. art. 22. pág. "El cambio de circunstancias y el contrato" lA . pág. En otras legislaciones 1" se confiere al acreedor el derecho a rechazar la prestación debida y a pedir indemnización por incumphrrúento. "Derecho de obligaciones". 178.).. cir. Esta facultad del acreedor para realizar la prestación tardía. op.. nro. n. . T. 895. . dI.cuya conservación interesa a la sociedad 1'1.). IV. pero es aceptada por la doctrma 14'. 1959·IV. B) IMPREVISIÓN. no es necesaria la interpelación para que el deudor incurra en incumplimiento. Civ. aunque susceptible de cumplirse en cuanto al deudor. lIT. "La cláusula rebus sic stantihus". La teoría de la imprevisión incorporada al ordenamiento jurídico por la reforma del artículo 1198 del Código Civil (ley 17. 146 BRUZIN. SecoDoctr. T. Cód. Cód. 252. No despertó la atención de los glosadores y recién los pos glosadores analizaron la cláusula corriente en las convenciones de los concilios: contraclus qui habenllraclum succesi· vum vel dependentiam de futuro. op.. En este caso no puede hablarse de mora pues la prestación. no interrumpe el nexo causal y no determina la extinción de la obligación. en Cuestiones de Derecho Ctvll. 248. Cód.. 147 FORNIELES.!. pág. 251. 12. completamente inútil a causa del retardo. cuando por consecuencia de la mora la prestación carece ya de todo interés para él. A) CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR. no sólo para el deudor sino también para el acreedor (art. allI"Busso. arts. Esta situación se presenta en todos los casos de plazo esencial. ese hecho que no hace Imposible la prestación.. Bosch. 1954. También existe inejecuci6n total cuando el cumplirrúento tardío de la obligación careciera de interés para el acreedor. suizo. 1 " 14) MANN. t. T. pág. no lo es en relación al interés del acreedor que constItuye un factor decisivo en la constitución de la obligación. 378. . Andr~. 250. Eventualmente se puede llegar a ese resultado si el acreedor no ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato. Cód. oág. 2". a) Orígenes y desenvolvimiento de la teoría. pág. en principio y contrariamente a lo que ocurre en las de hacer. S. As .). 2° del arto 509. Cód.). Bs. ap. 1944. 1. 267. en Tratado de Derecho Civil. Busso. 254. Los autores al fundar esta opinión señalan que la constitución en mora tiene por objeto comprobar el retardo del deudor y tal comprobación no tiene fmalidad en las deudas de abstención. los caracteres del hecho constitutivo de la imprevisibilidad son los mismos del caso fortuito o fuerza mayor. ruO. Civ. o sea cuando la designación del tiempo en que la obligación debía cumplirse fue un motivo deterITÚnante por parte del acreedor (antenor redacción del inc.. 724 y 888. 513 . el deudor no será responsable de los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligación en tal caso (art. .. y doctnna extranjera 1 citada. En el derecho romano era desconocida la teoría 1".711) atnbuye al deudor una facultad para demandar la extinción de la obligación y su consiguiente liberación sin responsabilidad. ver ENNECCERUS-LEH- Conrracruelle. Burdeos. no ha habido propiamente retardo sino incumplimiento 1". y loe. 249.fNIMPUTABIUDAD DE LA INEJECUC1ÓN 145 por no ejecutada la obligación e impidiendo destruir lo hecho en tal caso-. . 1922. 250. op. pág. Por consecuencia. En las obligaciones de no hacer.144 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN § 3. 3. 24. se evita el sacrificio de los valores econórrúcos en juego . Civ. como veremos. alemán. pues si el deudor hizo aquello que le estaba vedado. Vol. no ha sido expresamente reconocida en nuestra legislación. 705). 87 .T. La teoría fue introducida por el derecho canónico en relación al concepto de usura que comprendía toda ventaja injusta incluida aun en contratos libremente celebrados 147. Aunque. REMISIÓN. D) OBLIGACIÓN DE NO HACER. C) CUMPLIMIENTO TARDfo. 633 Y 634. extinguiéndose el vínculo (arts. Essais sur la Notion d'lmprevision el sur son ROle en Matiere . arto 107. rebus sic stantibus intelliguntur ("los 141 LLAMB1AS.

. lB OERTMANN. El que se atenga sólo a lo dicho en el contrato. 01' dt" V(II.4) Abuso del derecho. Paris. No obstante. 166. quien expresa que "razones de equidad y de justicia distributiva exigen que la ley obligue al magistrado a restablecer el equilibrio legal. 1. suprimiendo toda desigualdad entre las partes y buscando aquella utilidad común que dio origen a la celebración y ejecución del contrato". 255. VI. 616 Y 77Rl 1. En Italia esta teoría es seguida por GIORGl 154. 1.~ ESIl4dios de Derecho Civil. aun sobre los principios de la buena fe. 1949. se los pacta como definilivos y se presume su irrevocabilidad. en Nuevo.146 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN 147 contratos de tracto sucesivo o dependientes de lo futuro se entienden obligatorios mientras las cosas así sigan siendo"). 55. C6rdoba. y la teoría quedó desplazada.. Abusa de su derecho si encuentra en el ejercicio de su acreencia Un enriquecimiento que es injusto. lo que se halla por debajO de éste. 152-153. expresa que "los contratos son. sino sustan· cialmente en todos los contratos realizados en análoga situaci6n. no de modo ocaSIOnal -y que puede variar de un sujeto a otro. Según señala WINSCHEID 151. C. 394. Introduccwn al Derecho Civil. Labor. 261. RIPERT 155 considera que la teoría de la imprevisión reposa sobre una idea moral según la cual el acreedor comete una suprema injusticia usando de su derecho con extremo rigor. 1933. (Soheran{a V Crisis del Contrato en Nuestra Legislación Civil. la confianza recíproca.1 WINsnllllh. el principio de la autononúa de la voluntad y el consiguiente respeto a la palabra empeñada. Teoría de las Obligaciones. El Código polaco ha incorporado la teoría en el artículo 269 y también el Código italiano de 1942 en el artículo 1467. 97 a 100. 260. Alfredo. Guaglianone. T. Marco A. WnlOnjD P. tuvo vigencia en el derecho administrativo y fue aplicada en las decisiones del Consejo de Estado durante la segunda mitad del siglo XIX 148. debe considerarse no solamente todo lo que las partes ponen en el contrato. desde fmes de ese siglo prevaleció a favor de las teorías liberales de la época. Bs. 1962. pág. En ellIl Congreso NM. sino tam148 DEMOGUE. pág. sustenta y sostiene al tronco y a las ramas". No tuvo influencia en Francia y los autores del siglo XIX y los tribunales la rechazaron. La teoría se extendió después por Alemania e Italia durante el siglo XVIll. 1%1) este aUlor reiteró su criterio adverso a la tecnrll. bién aquello que presuponen y forma el sustrato del mismo. Giorgio. por antonomasia. nros. pág. b) FUNDAMENTOS JURfmcos. .. Traill. anaJiza en este trabajo la teorfa RlsOLÍA. I~En franca oposición a la teoría de la imprevisión. Se han expuesto numerosas teorías para dar fundamento a la doctrina de la imprevisión 15"259. 3. IV. 2) Base del negocio. 1930. 152 ORGAZ. 257. La legislación de emergencia dictada en Francia con motivo de la Primera Guerra Mundial contempla la aplicación de la teoría para corregir el desajuste de los contratos producido por las nuevas circunstancias 1". Existe así una base impensada que constituye el clima en que se forma la convención y que al faltar se desintegra la voluntad contractual y deja a la obligación sin el presupuesto que la justificaba y le servía de causa 1". l"ompuMndolo en fa disidencia A. Madrid. Abelenda y R. el etlfmulo de una ventaja futura. tomará por todo el árbol únicamente lo que está sobre la superficie. puede resultar culpable de una verdadera injusticia frente a su deudor. y desdeñe el fondo común de los presupuestos o creencias. As. como los motivos-. la palabra empeñada.'lonul de Derecho Civil (Córdoba. As. que son el alma del comercio". Bs. que constituye la condición implícita del acto jurídico que resultaría sustancialmente modificado al cambiar las bases sobre las que se contrató y ello autoriza a suprimir los efectos jurídicos del negocio. expresa o tácitamente. 11. 154 GIORGI. puesto que es para él el resultado del azar y para el deudor una fuente de ruina. 262."ck (JII Congte. sino también lo que está sobreentendido esen~aJmente en ese querer explicito. un acto de previsión. m RIPERT. pág. El acreedor que trata de obtener de su contrato todas las ventajas que comporta. 1954. A.'o Nacional de Derecho Civil. 632-633. 1958. 3) Equilibrio de las prestaciones. con olvido de la raíz que. aunque oculta.Parte. "El contrato y la doctrina de la imprevisión". págs. nro. 256. Sin embargo.. 258. 216. a" La Régle Morale dans les OblígaJíoru Civiles. Con parecidos fundamentos expone OERTMANN 153 su teoría de la base del negocio jurídico. 188). de Winscheid y la de Oertmann y termina expresando que "el contrato no es únicamente lo que las partes han puesta en él con reflexión. 30. nro. T. Paul. págs. 86. El aforismo pacta sun servanda se opuso a la cláusula rebus sic stantibus. porque por encima del interés de los l'ontruluntes está In seguridad del tráfico. H.• T. 149 Ley Faillo! del 21-1-1918. nros. nro. 1) Presuposición.

por el otro. La doctrina tiene aplicación solamente en los contratos a que se refiere expresamente la citada norma legal. Ver 1"". Abeledo-Perrot. 268. El mismo principio se aplicará a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio del contrato. la sociedad. 264. La otra parte podrá Impedir la resolucIón ofreCIendo mejorar equitativamente los efectos del contrato". infine). 265. Los Efectos ]urldicos de la Buena Fe. pero. 251). C6d. 160 PARDO.: "Incorporación de la teoría de la imprevisión al Código Civil". la parte perjudicada podrá demandar la resolución del contrato. párr. As. pues en este caso se asegura el carácter sinalagmático ah initio y en el otro. No procederá la resolución. 2) Ámbito de aplicación. 1 138). Así el criterio de aplicación tendrá que ser restrictivo para los casos' en que el contrato pierda el verdadero carácter bilateral 1'''. J. obrando con cuidado y previsión. la locación. Es contrario a la buena fe que debe presidir la formación.. infine). debemos estudiar el régimen vigente 1". pág. interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o puc. Carlos. 156 VON THUR. 269.148 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN 149 263. tienen este último carácter los contratos que aseguran a una de las partes alguna ventaja. IV -B: en la nota 3D. Dalmiro A.5) Buenafe. 1) Caracteres del hecho. Hn cste caso no constituye un hecho que reúna los caracteres requeridos para ~er invocudo para IOfrar una revisi6n de la prestación contractual so pretexto de exceSIva onL"roliuad. expresa: "Debemos conectar el arto 1198. ONEROSOS Y CONMUTATlVOS. que define el contrato aleatorio que constituye su término opuesto. 11. pUM InvoCGnC' por l'C'unir los caracteres seBalados semejantes al caso fortuito. la deprc:ciación es efecto de un proceso inflacionario que responde a leyes econ6nncas per(cctumente previsibles y que se manifiesta en forma progresiva aunque a veces aguda. Civ. 1935. si la medida de gobierno no responde a leyes económltu y conltituye una disposici6n excepcional con fines de política económica general.1139).. independiente de toda prestación por su parte (art. por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles. A. 245. Los contratos bilaterales son por su propia esencia onerosos. La Teor(a de la Imprevisión. CONTRATOS BILATERALES CONMUTATlVOS. La prudencia de los jueces sabrá darle justa aplicación. y la desvalonzacIón o devaluación dispuesta por la autoridad pública. T. Son onerosos o a título oneroso los contratos cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino por una prestación que a ella le ha hecho o que se obliga a hacerle (art.2 parte. Tratado de las Obligaciones. En los contratos bilaterales conmutatlvos y en los unilaterales onerosos y conmutati vos de ejecución diferida o continuada. 267. 1934. COSSIO. El Código no define el contrato conmutativo pero resulta a contrario del artículo 2051. nro. interpretación y ejecución de los contratos que se pretenda imponer a una parte el cumplimiento de su obligación cuando han cambiado sustancialmente las condiciones en que aquél se originó 15'. Son bilaterales y conmutativos: la compraventa. Ss. CONTRATOS UNILATERALES. la permuta. 1952. . t. 1S7 El arto 1198 dice: "Los contratos deben celebrarse. Son unilaterales onerosos : el depósito y el mandato remunerados así como el mutuo con intereses. en cambio.. ¡S8 Se ha cuestionado si la depreciación o la devaluación monetaria puede constituir un hecho invocable para obtener la revisión de las prestaciones contractuales por aplicación de la imprevisión. Cód. En los cantralu5 de ejecución continuada la resolución no alcanzará a los efectos ya cumphdos. ALSINA ATIENZA. En el primer cas~. etcétera. debe provocar la excesiva onerosidad de la prestación debida 158. Doctrina General del Contrato. T. 375.~gW~ la depreciación o envilecimiento de hecho de la moneda. c) RÉGIMEN LEGAL. En esta matena hay que dIStJ. 1138. Madrid.711). 136.lieron entender. cuando sobreviene un evento imprevisto y extraordinario". Admitida la teoría de la imprevisión en el artículo 1198 del Código Civil (nuevo texto adoptado parla ley 17. Son contratos bilaterales o sinalagmáticos aquellos en que las partes se obligan recíprocamente la una hacia la otra (art. Bn e segundo caso.. Son unilaterales los contratos en que una sola de las partes se obliga hacia la otra sin que ésta le quede obligada (art. Así será conmutativo el contrato que desde su formación determina ciertamente cuáles son las ventajas y las pérdidas para cada una de las partes. pág. Desde luego que la cuestIón se plantea solamente e':llas obligaciones de dinero en que rige el principio nominalista y !. 46. 142. El hecho debe reunir los caracteres del caso fortuito o fuerza mayor a que nos hemos referido antes (supra. pág. LL. por un lado. si la prestación a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa. si ~l perJudicado hub~ese obra~o con culpa o estuviese en mora.. 266. Andreas. 1284-1285. siendo la regla el cumplimiento contractual y la revisión la excepción. Francesco.!O en las de v~l~r sUJ.etas a reajuste por la depreciación de la moneda. excepto en lo que se refiere a la virtualidad de la incidencia del mismo sobre el vínculo: no ha de imposibilitar en forma absoluta el cumplimiento de la obligación. 1961. lIt pág. 1139. con el nuevo arto 954. Debe quedar sujeta al arbitrio judicial la determinación de la excesiva onerosidad 159. los unilaterales pueden ser onerosos o gratuitos. mil 2M I hiR 159 MESSINEO. Civ. págs.

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270. Los contratos gratuitos han sido excluidos de la previsión normativa. Cuando se discutió este tema en el lIT Congreso Naciona! de Derecho Civil, Salas objetó este criterio por entender que no había razón para tratar más desfavorablemente a! deudor de una prestación a título gratuito que a! deudor por un contrato oneroso '6i. Sosteniendo la objeción de Salas expresa LLAMBfAS 162 que "no se justifica que al deudor gratuito se lo trate peor que a! deudor oneroso: he ahí un deudor de una renta vitalicia onerosa (art. 2070) Yotro donante de una pensión vitalicia gratuita (art. 1810, inc. 5°). Si, imprevisiblemente y por la deflación sobrevenida, la deuda se toma excesivamente gravosa, el primer deudor puede ampararse en la teoña de la imprevisión; el segundo no, pese a que actuó desinteresadamente y no consintió en asumir un sacrificio tan pesado, como el que le ha resultado" '''. 271. CONTRATOS ALEATORIOS EXCEPCIONALMENTE COMPRENDI· DOS. El principio no se aplica a los contratos aleatorios, salvo cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio del contrato. La solución es justa pero no resulta fácil determinar cuándo la excesiva onerosidad resulte de causas ajenas al alea normal del contrato y cuándo se está en presencia de una deuda muy gravosa, habida cuenta de la incierta paridad de las prestaciones en función del alea prevista. Son contratos aleatorios: la renta vitalicia, el contrato de juego, el de apuesta, el de suerte, etcétera. 272. CONTRATOS DE EjECUCIÓN DIFERIDA O CONTINUADA. La imprevisión está siempre referida a un acontecimiento futuro en relación al momento de formación del contrato. Los contratos de ejecución instantánea, cuya virtualidad se agota inmediatamente por el cumplimiento y la consecuente extinción del vínculo, no son afectados por la modificación de las circunstancias que pueden producirse en un tiempo ulterior. Solamente en los contratos de ejecución diferida (obligación a plazo) o de ejecución continuada (obligaciones de tracto sucesivo), se puede pre'" III Congreso Nacional de Derecho Civil, Córdoba, 1962, T. n, pág. 593. 162 LLAMBIAS, Reforma... , pág. 312. 161 Hubiera sido más simple mencionar en el art. 1198 a los contratos onerosos y conmutativos, pues asr quedan comprendidos los bilaterales, que son esencialmente

sentar el caso en que las prestaciones se tomen excesivamente onerosas por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles. 273. Son contratos de ejecución continuada aquellos que necesariamente perduran en el tiempo, sujetando al deudor a un cumplimiento que no se agota en el momento inicial sino que se prolonga por un período durante el cual se reiteran las prestaciones "'. Por ejemplo: el precio de la locación de cosas y los intereses del capital. 274. Los contratos de ejecución diferida son aquellos en los cuales la exigibilidad de las obligaciones está sujeta a plazo suspensivo "'. Por ejemplo: en una compraventa puede estipularse el pago del precio en un plazo determinado, al vencimiento del cual la obligación será exigible. Puede también estipularse que el precio se pague en cuotas con vencimientos periódicos; en este caso el contrato no será de tracto sucesivo, porque no existen obligaciones independientes que nacen en el transcurso del tiempo, sino una sola obligación fraccionada a los efectos del pago con sucesivos plazos de vencimiento que postergan la exigibilidad de cada cuota. 275. No están comprendidos en los contratos de ejecución diferida, aquellos que están sujetos a condición suspensiva. Esta modalidad del acto influye en el vínculo de manera esencial, afectando la existencia misma del derecho del acreedor, y no solamente su ejercicio, como sucede con el plazo que posterga la exigibilidad del derecho "'.
. 164 Son los llam~dos ~~rechosj1uyentes (RAYCES, Alejandro, "Reducción legal de Intereses} arrendamientos ,l.A, 1. 42, See. Doctr., pág. 19) , que son poderes subjetivos

que rri!U1eren ser fecundados por la acción, d~l tiempo.

onerosos, y los unilaterales onerosos.

No se contempla aqUl el plazo ex.t1ntlvQ, porque éste afecta a la fuente misma de donde nacen las obli~aciones sucesivas (el co~tr~to). poruendo u~ límite en el tiempo al acto generador. Por ejemplo: el plazo de venCimIento de la locaCión o en el contrato de renta vitalicia. la l'Il:uene. del beneficiario. Estas obligaciones nacen y se extinguen dentro del plazo de vlgenCla del contrato: son de tracto sucesivo Y. como tales, les comprende la teoría de la imprevisión. 166 LLA~B1As, Reform~ ... , pág .. 316; T!~tado ... , T. 1, pág. 250, nro. 223, considera q~e 1 .3 extens~ón ,de la leona de la ImpreVISión a los contratos a plazo o de ejecución dlfenda c~nstJlullvos de~éditos no fluyenfes es jnco~s(il~cionaJ por infringir la garantía de la prople~d ~stableclda en el art. 17 de la ConstJtuclón Nacional. Expresa que "el dcrec~o .cred.itono no fl\;1yente aunque sujeto a un plazo, 10 que hace que por ahora no sea eXIgIble, es una pr~ple~ad .del acreedor que está garantizada en su intangibilidad por el arto 17, Consl. ~ac, . Sl~endo ~ ~ORDA. afirma PARDO en el trabajo citado en la nOla 160, que aplicando la ImpreViSIón se aseguran las garantías constitucionales;

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276.3) Requisitos de aplicabilidad. Para que el deudor que se halle obligado a cumplir una prestación estipulada en un contrato de los que hemos analizado y que resulte excesivamente onerosa por hechos constitutivos de la imprevisibilidad, pueda pedir la rescisión y su liberación sin responsabilidad, es necesario que no hubiese obrado con culpa o incurrido en mora (art. 1198, infine). Las dos situaciones contempladas son las mismas que se mencionan en el artículo 513 para impedir los efectos liberatorios del caso fortuito. 277.4) Pacto de garantía. En cuanto a la posibilidad de que el deudor tome a su cargo la excesiva onerosidad mediante un pacto de garantía, puede decirse que no existe ningún impedimento y que la situación es análoga a la prevista en el artículo 513 para el caso fortuito. En tal caso la cláusula será válida e importará una renuncia del deudor a invocar la teoría de la imprevisión. Puede tener carácter general o referirse en particular a ciertos hechos que agraven o hagan más onerosa la prestación. En este último caso no se aplicaría la teoría precisamente porque el hecho ha sido previsto.
278. 5) Efectos. S i la parte peljudicada ejerce el derecho de demandar la rescisión 167 del contrato, puede impedirse ese resultado si la otra parte ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato. 279. RESCISIÓN. La obligación quedará extinguida sin responsabilidad para el deudor, obrando la imprevisión como causa de inimputabiIidad. En los contratos a plazo la obligación se extingue antes del advenimiento del término que postergó la exigibilidad. Si el contrato es de tracto sucesivo se extinguen las obligaciones de futuro, pero no son alcanzados los efectos ya cumplidos.

La rescisión solamente puede ser demandada por la parte peljudicada y no por la que resulte beneficiada. Tampoco puede declararse de oficio por el juez, porque está establecida en el solo interés de la parte peljudicada.
280. REVISIÓN. La parte beneficiada puede impedir la rescisión, ofreciendo mejorar los efectos del contrato . La revisión es, entonces, una facultad de la parte beneficiada y no una opción de la parte peljudicada. Si las partes no se ponen de acuerdo en el ajuste de las prestaciones respectivas deberá hacerlo el juez con un criterio de equidad, aumentando el valor de la contraprestación y no disminuyendo la prestación más onerosa, pues se violaría el principio de integridad del pago en perjuicio del acreedor. Así, si debían entregarse cuatro objetos por cien mil pesos, podrá aumentarse el precio pero no disminuirse la cantidad de objetos. Contrariamente a lo expuesto, alguna parte de la doctrina sostiene que la excesiva onerosidad sobreviniente acuerda al peljudicado tanto la posibilidad de obtener la resolución del contrato como la de lograr su modificación mediante el ejercicio de la acción de revisión o reajuste. Se argumenta que quien puede pedir lo más (la resolución) puede pedir lo menos (el reajuste), o sea que el remedio mayor encierra necesariamente el remedio menor, y además que es conforme con la solución analógica del artículo 954. Este criterio corresponde mejor, se dice, a una política de conservación de la realidad contractual 167'•• Sin embargo, nos parece que debe respetarse el texto legal en su letra, pues revisar un contrato es más grave que resolverlo, desde que comporta su modificación, y ello requiere la voluntad coincidente de las partes 167 ,"o La jurisprudencia ha ido más lejos aún, apartándose del artículo 1198, pues ha dispuesto la revisión sin mediar pedido de partes y aun contra la voluntad expresada por el perjudicado que demandó la resolución (véase infra, nro. 281 bis).

C'Xrrcsílnuo una 0rinión que compartimos. agrega que el cambio de la base del negocio jurfJko disloca e contrato y convierte su cumplimiento en una iniquidad que nuestra ('nrtl1 Fundamental no puede proteger. !4\1 IAl lC"y menciona la palabra "resolución", pero ella es impropia para expresar el vt'ulaUrrn ('fC'Clo que produce en el vínculo la imprevisión. La resoluci6n es una causa extlntlvR ÚC' lu [("lodón jurídica que aunque sobreviniente a su constitución la extingue rC'lwarIlVllmt"nlC' (,.. tune); en cambio la rescisión opera siempre sus efectos para el rUIUfU (,.. mml') ()h\~rvcsc que en los contratos de ejecución continuada los efectos Inndu( Ido. no !tun IIkanrJIdos por la extinción.

161 bis MORELLO, A. M., Ineficacia y Frustración del Contrato, 1975, pág. 267; MOSSET ITURRASPE, J., Teor{a General del ContraJo, pág. 395; CASLELLO, 1. l, "Re~ ajuste de saldos ... Teoría de la imprevisión", L.L., t. 1978-B, pág. 1012. 167ler ROCA SASTRE Y Pula BRUTAU, "El problema de la alteración de las circunstancias", en Estudios de Derecho Privado, Madrid, 1948, Vol. l, págs. 236~237, con cita de LENEL, en Revista de Derecho Privado, Madrid, 1923, pág. 193.

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281. En cuanto a las pautas que deben tenerse en cuenta para resolver con equidad el reajuste de la contraprestación, es necesario tomar en cuenta: a) Si el beneficiado ofrece mejorar hasta un cierto límite, el juez no puede exceder del mismo. La facultad de impedir la rescisión pertenece a la parte beneficiada, y ella puede establecer hasta dónde llega su interés. Si puede dejar que la rescISIón se produzca, nada impide que se llegue a ella si se pretende i~po­ nerle un sacrificio mayor que aquel que consulta su mteres. b) El juez no tiene que ajustar necesariamente las prestaciones recíprocas a un nivel que restablezca el equilibrio original. La solución de equidad está dada desde que se suprime la excesiva onerosidad y se deja la prestación en un punto en el cual normalmente hubiese sido inadmisible la aplicación de la teoría de la imprevisión, no obstante la agravación moderada de la prestación del deudor. 281 bis. IMPREVISIÓN y DEPRECIAOÓN MONETARIA. En presencia del proceso inflacionario que ha producido hondas perturbaciones en el régimen de los contratos bilaterales por la pérdida del poder adqulSltlvO de la moneda correspondiente a la prestación dineraria, resulta necesarIO referirse en particular a la aplicación de la teoría de la imprevisión a los di versos supuestos que aquella realidad plantea. La cuesttón se ha SUSCItado especialmente en las compraventas de inmuebles en todos los casos en que la ejecución del contrato ha sido diferida, sea por la ex.i.stencia de un plazo o sea que el cumplimiento ha sido postergado por CITcunstancias de hecho. El desequilibrio de las prestaciones recíprocas que altera la ecuación económica originaria se ha producido y continúa produciéndose en el lapso que media entre la formación del contrato y su ejecución, por hechos que afectan a la prestación dineraria, dis~nuyendo s.u poder de compra. Cabe distinguir entonces: a) DepreclaclOn o envllec!miento de hecho de la moneda como consecuencIa de un proceso economicn de sostenida y creciente inflación. No es imprevisible el acontecimiento. h) Devaluación de la moneda como consecuencia de medidas de lI11hit'rno que ulteran súbitamente el proceso econór.nico.. . ., En t'str úllimo supuesto serla aplicable la teona de la ImprevlSlOn pOI 11Is ,'urucl~r(sticus del hecho extraordinario, imprevisible e inevitablL', Tul ruc In,!u., \x'urrió enjunio de 1975, en que el paquete de medIdas

económicas propuestas por el entonces ministro Rodrigo elevó de un día al otro el precio de los bienes y servicios en más de un 200 por ciento, constituyendo una verdadera devaluación de la moneda corriente en un porcentaje equivalente. Hasta que se conocieron aquellas medidas económicas el artículo 1198 carecía de aplicación en la jurisprudencia. Los tribunales rechazaban su aplicación fundándose en que "las partes pueden y deben prever las repercusiones que sobre sus obligaciones tendrá la inflación y por consiguiente, aunque el cumplimiento devenga excesivamente oneroso, no se puede invocar la imprevisión para desligarse

de 1as obligaciones

167qUjl.~r.

281 ter. A partir de 1977 el criterio jurisprudencial ha variado radicalmente. Los fallos coinciden en afirmar que el llamado "Rodrigazo" ha sido un acontecimiento imprevisible que ha alterado en forma súbita y extraordinariamente el proceso inflacionario. La Cámara Nacional en lo Civil de la Capital Federal ha aplicado diversamente la teoría de la imprevisión y en algunos casos ha echado mano del abuso del derecho para encontrar soluciones de equidad cuando aquella teoría parecía inadecuada. Los fallos puede agruparse de la siguiente forma, teniendo en cuenta el alcance de las decisiones respectivas: a) Aplicación ortodoxa del artículo 1198: 1) Se decretó la resolución de la venta pedida por la aclora sin que la demandada optase por la revisión (Sala "B", 17-V-I 977, L.L., l. 1977-C, pág. 553). 2) Se dispuso la revisión pedida por la accionada ante la demanda de resolución (Sala "C", 9-V - 1977, L.L., t. 1977 -C, pág. 539; Sala "F", 6-IV-1978, L.L., 23-VI-1978). b) Aplicación anómala del artículo 1198: 1) Se dispuso la revisión no pedida por las partes a pesar de haber ¡"\'ocado la demandada la resolución. Se dio como fundamel"" ~ue en todos los supuestos en que unade las partes pretendeeJ r , ·uplimiento literal del contrato y la otra persigue su resolución 'eben considerarse, en principio, sometidas a la potestad jur. "iccional todas las hipótesis que, como en el caso del reajuste l'.'III.atiVO del precio, pueden considerarse intermedias (Sala" A,- ,- Vil 11978, L.L., 6-X-1978, fallo nro. 76.347) 161",,,,,,,. 2) Se \·,denó
16' , ...", CNCiv., Sala "B", 1-VlII-1970. l.A.,t. 6-70, pág. 885; Sala "P', 30-Xl-l 971, l.A., 1. 15-72. pág. 170; Sala "D", 20-VIIl-1975, L.L. 1. 1976-D, pág. 197. __ _ Ll'i7quinqlliu En este fallo el tribunal ha extralimitado sus poderes violando el pnnclplO

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la revisión del contrato mediante el reajuste del precio ante la demanda de cumplimiento sin que la demandada invocase la imprevisión. Aquí se aplicó el abuso del derecho. Se expresó en los fundamentos que los jueces no pueden dejar de computar el fenómeno económico de la depreciación monetaria, ejercitando su función integradora del orden jurídico resumiendo el espíritu del derecho vigente. También se dijo que si lo abusivo no radica en obtener la escrituración sino en lograrla mediante el pago de un precio irrisorio, el artículo 1071 debe funcionar no para sustentar la resolución del contrato sino para expurgar la antifuncionalidad con que el envilecimiento de la moneda ha teñido el derecho que se ejercita (Sala "E", 8-VllI-1977, L.L., t.1977-0, pág. 462; Sala "A", 20-X-1977, L.L., 23-VI-1978). 281 quater. Las soluciones anómalas de la jurisprudencia señaladas precedentemente en b-I) son criticables, pues la imprevisión es una subespecie del abuso del derecho específicamente regulada en la ley, de tal manera que no corresponde su aplicación sino en los casos, en las condiciones y mediante el ejercicio de los respectivos derechos que excepcionalmente acuerda a las partes dicha norma legal. Además dichas decisiones no observan el principio de congruencia al que nos hemos referido en la nota 167 quinquies. En cambio, nos parecen bien fundados los fallos citados en b-2) pues ha habido en esos casos acción de incumplimiento sin que las partes encuadrasen el caso en la imprevisión. Los jueces pueden aplicar aun de oficio el principio que veda el ejercicio abusivo de los derechos (art. 1071, Cód. Civ.), pues siendo éste un "standard jurídico" o idea fuerza que mueve a la moralización de las relaciones jurídicas, domina toda la dogmática legislativa y no debe detenerse ante el principio nominalista que rige en las obligaciones de dinero conforme al artículo 619 del Código Civil. 281 quinquies. La estipulación de las prestaciones en ¡noneda dólar () en pesos sujeta a valor dólar, han motivado diversas cuestiones a partir tI,- 111 devaluación de dicha moneda dispuesta por resolución del Banco
dr ,'.nMIU.lldu (un. 163, inc. 6', Cód. Proc.), pues ha resuelto más allá de lo pedido por l• • I1Irtrli, tilo lmn¡¡ ólrhitraria la sentencia, pues la circunstancia de acordar derechos
M

Central de la República Argentina el2 de febrero de 1981 y las subsiguientes durante dicho año y en el curso de 1982. En particular la excesiva onerosidad de la prestación dineraria originó un debate sobre la aplicación de la teoría de la imprevisión y también acerca de la facultad de revisión judicial de dichas cláusulas. por considerarse usurario el lucro resultante a favor del acreedor "'''00,

NI."

flNllLk.. nI ""lmtIlJ", en el

. 16~ ~~, BUSTAMANTE ALSIN,~' J:. "La .d~valuaci6n del peso y la teoría de la lmpre~s16n • E.D., t. 95, pág. 757; Lalmprevlsl6n frente a los sistemas convencionales d~ reaJuste del valor d~ l~ ,deudas d.í~erarias", L.L, t 1981-D, pág. 858; "El proceso

pleito vulnera las garanúas de los 8ns. 17 y 18, Const.

extranjera", E.D., t. 99, 15-Vll-1982.

eJecutlvo Yla facultad JUdicIal de reVlSlón de la cláusula de reajuste pactada en moneda

CAPfTULOIX

DAÑO
282. CONCEPTO. Nadie está autorizado a desbordar su órbita de facultades e invadir la ajena. Si ello ocurre Se configura el daño en sentido lato, pero cuando la lesión recae en los bienes que constituyen el patrimonio de una persona, la significación del daño se contrae y se concreta en el sentido estricto de daño patrimonial . Si se causa un daño no justificado a un tercero menoscabando su patrimonio, es conforme al señalado principio de justicia que el autor responda mediante el debido resarcimiento que ha de restablecer el patrimonio a su estado anterior. Este deber de resarcir es lo que actualmente se llama responsabilidad civil. 283. Esta denominación, sin embargo, se ha incorporado bastante recientemente al lenguaje juridico. No se halla en Domat, pero sí excepcionalmente en Pothier. La expresión parece haberse tomado de Inglaterra por los filósofos del siglo XVJIl. "Se halla en Necker y el abate Feraud dice en su Dictionnaire Critique (1789) que es una palabra de Necker"
16fl.

284. Si en derecho civil hablamos de responsabilidad civil, circunscribimos esta noción al deber que tienen los hombres de dar cuenta de sus actos cuando ellos se traducen en un daño material, o sea susceptible de valor económico; bien entendido que la noción de responsabilidad abarca un sector más amplio en el ámbito de la moral y del derecho.

168 CAPITANT, Cours de Droic Civil Approfondí. Paris, 1926-1927, Maze.ud y Tune, pág. J.

citado por

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DAÑO JUSTIFICADO

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Con este enfoque no hay responsabilidad civil si no hay daño causado, es decir que no se puede imponer la sanción resarcitoria donde no hay daño que reparar. El daño es entonces un elemento del acto ilícito sin el cual no existe la responsabilidad civil 169. 285. El artículo 1067 del Código Civil dice: "No habrá acto ilícito punible para los efectos de este Código, si no hubiese daño causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia" . Sin embargo puede haber daño causado sin deber de responder. Desde ya que si el daño se lo ha causado la propia víctima no se puede hablar de responsabilidad: sólo nos referimos al daño ajeno.
1.- DAÑO JUSTIFICADO

valo lúcido, y cualquiera que ejecuta el acto accidentalmente privado de razón (art. 921, Cód. Civ.), siempre que no haya llegado voluntariamente al estado de inconciencia, como en el caso de ebriedad (art. 1070, Cód. Civ.) (infm, nro. 767). 288 . INCULPABILIDAD. Cuando el autor actúa con voluntad viciada por el errOr o la violencia que excluyen radicalmente toda culpa (infra, nro. 751). 289. INCAUSALIDAD. Se interrumpe el nexo causal cuando sobreviene en la relación de causalidad un hecho ajeno a la órbita de actuación del presunto autor, corno un caso fortuito o fuerza mayor, un hecho de un tercero por el cual aquél no debe responder, o resulta de la exclusiva culpa de la propia víctima (infra, nro. 678). 290. JUSTIACACIÓN DEL HECHO. Cuando el daño es causado por un hecho justificado por la ley 110 o por el consentimiento de la víctima.
A) POR LA LEY

286. Hay hipótesis de daños a terceros que no engendran responsabilidad civil cuando el daño está legalmente justificado. Por ejemplo, está justificado el daño en el sentido de que no debe repararse, en los casos siguientes: 287. INIMPUTABIUDAD. Cuando causa el daño un sujeto inimputable por carecer de discernimiento, salvo la solución de equidad contenida en el artículo 907 del Código Civil, reformado porla ley 17.711. Son inimputables el menor de diez años, el demente que no actúa en un in ter169

291. a) ESTADO DE NECESIDAD. La cuestión se plantea cuando una persona para salvarse a sí misma o a otro, o sus propios bienes o los ajenos, daña a un tercero . Para algunos autores quien ·así procede comete un acto ilícito y debe reparar el daño causado 171. 292. Para otros, que son mayoría, la acción necesaria no tiene por móvil inferir agravio, ni éste se realiza por culpa o imprudencia, sino en razón de una causa extraña a su autor, cerrándole todo camino para salvar su persona o bienes o los de un tercero; por ello, no puede ser consi-

Se ha dicho que el daño no es un elemento esencial del acto ilícito: s610 sería

una concüción de la acción por dallos y perjuicios. ACUÑA ANzoRENA , Arturo (en SAlVAT, TraJadode Derecho Civil Argentino. Fuentes de las Obligaciones. T. IV. pág. 74. nota 22); ORGA2, Alfredo (El Daño Resarcible, 2' ed., 1960, pág. 18), expresa: "lo

que el Código quiere significar en el citado artículo 1067, es algo más reducido, esto es que no habrá acto ilícito punible para los efectos de la responsabilidad civil del a$ente. sin dnf'io causado. Esto importa hacer del daño un elemento, no 5610 del acto ilíCito en símismo, ni siquiera de la punibilidaden general, sino sólo de esta punibilidadespecífica que tiene en vista particularmente el Código: la responsabilidad civil. Fuera de esta relación de responsabilidad, hay también acto ilícito purtibJe en muchas otras situaciones en que no hay dllf'to causado y en que la sanci6n de la ley asume formas variadas: por ('j~mpln . ella {>uede conslstir simplemente en la privación de los efectos legales que el D\,'to, tJc ler I(CllO, hahría normalmente producido,como ocurre con la sanción de nulidad ~'(m 1t'Ip"lu a lu! aclos o negocios jurídicos jlicitas (arts. 1039 y sigs.); puede importar, otrll \1 ,"\,'('" la autorizoción al afectado para restablecer {!Or sí mismo la situación 1l"I"rIOl. ,,~ omu ne.'urre' en el caso legislado en el art. 2517: SI alguien pone una cosa en un prrdln I\.ftnu. ~¡n "',,,"scntimlento del duei'1o del predio, la ley faculta a éste para rrlnoYe'lhl. IIln lutvln lI\' i ~(l, etcétera",

170 También pl:led~ con~iderarse daño justificado aquel que la misma ley autoriza a causar a otro. La Jusuficac16n está en el hecho de causarlo, pero ello no quiere decir que pueda dejar de repararse. Tal por ejemplo, los casos previstos en el ano2553, Cód. Civ., que autoriza la búsqueda de tesoro en predio ajeno, garantizando la indemnización de t<?d0 daño al propi,etario .. y el.art. 3068, C6d. Civ" que autoriza la imposición de la sefV1dumbre de tránslto, sausfaclendo el valor del terreno necesario para ella, y resar· dendo todo perjuicio, . 17: CHIRONI, G. Po, citado por ACUÑA ANZORENA en SALVAT, Derecho Civil Argenlino, Hechos Jl(ciros, 1958, T. IV, pág. 63.

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derado un acto ilícito sino el ejercicio de una facultad legítima sometida a ciertas condiciones necesarias m. 293. Esas condiciones son las siguientes, segun la doctrina predominante "': que se haya llegado al estado de necesidad sin culpa del autor del hecho; que el riesgo no se pueda evitar de otra manera que ocasionando daño al tercero; el peligro debe ser inminente y actual, no bastando la eventualidad de un daño; el daño causado deber ser menor cualitativa y cuantitativamente que el que se pretende impedir. 294. Reunidas estas condiciones queda legitimado el daño causado en estado de necesidad. Ahora bien, la circunstancia señalada no debe ser motivo suficiente para que quien causó el daño ajeno para impedir el propio, no deba contribuir en alguna medida a soportarlo: sería contrario a la equidad y al siempre buen sentido que aquél salve todo lo suyo a expensas de la víctima de su acto necesitado. Distinto sería si pudiese determinarse quién creó el estado de necesidad por su culpa, o si el bien salvado perteneciese a un tercero. En el primer caso toda la responsabilidad incumbe al culpable; en el segundo, quien se benefició con el acto debe contribuir en la medida de su enriquecimiento 174. 295. b) LEGITIMA DEFENSA. Nuestro Código no contiene ninguna norma que justifique el daño causado en legítima defensa "'. Sin embargo, ella está expresamente autorizada por la ley como medio de defensa privada de la posesión (art. 2470, Cód. Civ.) y constituye además suficiente justificación por aplicación de la norma contenida en el artículo 34, inciso 6° del Código Penal. Esta noción, aunque es vecina al estado de necesidad, difiere de éste en que el que se defiende causa daño a quien lo ataca, y en cambio el que actúa en estado de necesidad produce un perju icio a una persona ajena al hecho.

296. Las condiciones que debe reunir la legítima defensa para ser tal, son las siguientes: agresión ilegítima, o sea injusta, es decir, aunque provenga de quien carece de voluntad, y recaiga sobre la persona o los bienes materiales o morales de quien se defiende; el ataque debe ser presente, o sea comenzado y no terminado; debe haber necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresión, es decir proporCIOnado a la gravedad de ésta; finalmente, no debe haber provocación por parte de quien se defiende no. 297. cl AUTOAYUDA. Esta figura tiene un parentesco próximo con el estado de necesidad y la legítima defensa; tiene con ellas en común la fuerza de la circunstancia externa que autoriza a actuar aunque con ello se dañe a otro. Es la expresión jurídicamente controlada de hacerse justICIa por mano propIa In En principio está prohibido hacerse justicia por sí mismo; constituye una reglaelemental de laconvivencia para impedir que reinen el caos y la violencia. En ciertas circunstancias la autoayuda no es sino el ejercicio del derecho de proteger una pretensión legítima que puede verse frustrada irreparablemente o dificultada manifiestamente su efectividad, por la imposibilidad de requerir y esperar el auxilio o la intervención del Estado 178. 298. Si bien el Código Civil no contiene ninguna nOrma expresa, como tampoco en relación al estado de necesidad y la legítima defensa, que establezca esta causa de justificación, constituye sin duda aplicación del principio lo dispuesto en el artículo 2517 del Código Civil, en cuanto faculta al propietario de un predio para remover sin previo aviso las cosasque se hubieren puesto en el mismo, sin su consentimiento, y más claramente aún la última parte del artículo 2470 del Código Civil que, artIculando la defensa extrajudicial de la posesión faculta al desposeído para recobrar la posesión de propia autoridad sin intervalo de tiempo (in confinenti), con tal que no exceda los límites de la propia defensa, y, bien
.176. BORDA, oP'. cit.. págs. 233-234. señala que sobre estas condiciones existe unalllmuiad en doctnna; MAZEAUD, H , y L., Lefons de DroÍl Ctvil, Paris. 1956, T. JI. pág. 378, agregan que bastan esas condiciones. no siendo necesaria la demostración de que el7~taque era imprevisible e irresistible, es decir. que constituía fuerza mayor.
' ., Ludwig y NlPPERDEY, Hans e, Tratado de Derecho Civil. Barcetona, t950, Vol. 2. pág. 546.
l7!i ENNECCERUS,

172 ACUÑA ANZORENA. op. cit., pág. 65 . l7J BORDA, op. cir., pág. 231 ; DE GÁSPERI, Luis y MORELLO, Augusto M.. Tratado de Derecho Civil, Respon.s~ilidaf Extracontractual., 1964, T. IV, pág. 3 ~ 5; COLOMBO. Leonardo A.. Culpa Aqwltana, 2 ed., nro. 75; ACUNA ANZORENA, op. en., pág. 65. 174 JULLlOT DE LA MORANDI~RE. o{'. cil.. T. pág. 642, con referencia a la

jurhprudencia francesa en el mismo sentido. m El (,ódi~(t (,ivil italiano de 1942. dispone en el arto 2044: "No es responsable quien ocasiona el d;.¡f'lo eu Ic~rtim;.¡ defensa de sf mismo o de otro".

n,

pág. 272, nro. 45.

PEIRANO FAClO,

Jorge, Responsabilidad ExtraconttacruaI Montevideo 1954

slrieUe de Droit Civil . y a causa de ello causa a otro un perjuicio. Si. aludiendo al consentimiento tácito que la víctima parece prestar en todos aquellos casos en que. 779 y 816. Remisión: infra. (JI'. 300. aunque de ello resulta perJUICIO a otro. Si el titular de un derecho lo ejerce regularmente dentro de las pautas que seña!a la ley y sin contrariar los fines y límites señalados en la norma citada. el derecho se ejerce dentro de sus límites formales pero contrariando los fmes que justifican su reconocimiento o excediendo los límites impuestos por la buena fe. asume el riesgo de sufrir un daño. se comete un acto abusivo ejerciéndose antifuncionalmente el derecho y. Re vue Trime. acepta dehberadamente el sacrificar espontáneamente su vida ' para prestar auxilio a otro lOO. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. • Es el que ejecuta una persona que. 1110 RIOU. por el contrario.. después de la reforma introducida por la ley 17.711: "El ejercicio regular de un derecho propio O el cumplimiento de una obligación lega! no puede constiluir como ilícito ningún acto. ya sea por abuso de los rrusmos. a) CONSENTIMIENTO EXPRESO: Cláusulas de irresponsabilidad.711) establece este principio. como lo dice el artículo un poco antes refiriéndose a ésta. d) EJERCICIO DE UN DERECHO. Los excesos en el ejercicio de los derechos. 234. constituyen hechos o actos ilícitos de los cuales debe responderse cuando se causa daño a terceros (infra. El artículo 2618 (reformado por la ley 17. la mora! y las buenas coslumbres. Analizaremos los casos más corrientes para establecer si en todos ellos quien se expone y asume voluntariamente el peligro debe soportar O no el daño sufrido. Expresa el artículo 1071 del Código Civil. Las condiciones que legitiman esta conducta son las siguientes 11': que se procure proteger una pretensión o derecho reconocido por la ley. DIspensa del dolo y de la culpa. consagrando así en la letra de la ley una orientación bien marcada de la jurisprudencia de nuestros tribunales. nros. no existe deber a!guno de repararlo. B) POR EL CONSENTIMIENTO DEL DAMNIFICADO 304. o por exceso de aquella normal tolerancia. por ello. . 305. 1) Actos de abnegación o altruismo . la moral y las buenas costumbres". constituye el ejercicio legítmlo del derecho de rea!izarlaen un inmueble. acorde con la opinión más autorizada de nuestros tratadistas. de donde resulta que la actividad que no exceda la normal t?lerancia que debe admitirse entre vecinos. b) CONSENTIMIENTO TÁCITO: Aceptación de riesgos. el daño que se causa es ilícito y su autor debe responder del mismo. El daño está justifIcado y no hay responsabilidad para quien lo causó. "L'acte de devouément". 1231 y 1233). por la cua! aquélla renuncIa por antiCipado a reclamar eventualmente una indemnización . 303. Tampoco se responde del daño que se causa a otro en las relaciones de vecindad cuando aquél resulte de acti vidades en inmuebles vecinos que no excedan la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar. La reforma ha recogido expresamente el principio que prohíbe el ejercicio abusivo de los derechos. 1957. que no haya tiempo para acudir a las autoridades públicas. 299. 302. I IV 1i00UlA. 223. 306. Se habla en genera! de aceptación de riesgos. que exista peligro de que sin la autoayuda ese derecho se frustre irreparablemente o se dificulte de manera manifiesta su efectividad. en los casos en que los auxilios de la justicia llegarían demasiado tarde.164 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO JUSTIACADO 165 entendido. pág. Ello tendría el valor de una convención sobreentendida con otra persona. di. Se considerará ta! a! que contraríe los fines que aquélla Iuvo en mira al reconocerlos o a! que exceda los límites impuestos por la buena fe. Se encuentra así legitimado el daño que se causa a! ejercitar por mano propia la justicia privada. en ausencia de toda obligación Jundlca. Michel. nros. 301. con pleno conOCImIento. páp:.

pero normal y regularmente dispuesta y controlada. 3-XII-1958. y resulta lesionada como consecuencia de esa participación.fla d. el salvador puede hacerse indemnizar por la persona socorrida. 108. o en un partido de fútbol o de rugby.l Colegio de Abogados de La Plata. sin embargo. siempre y cuando hubiese cierta proporción entre el valor del bien amenazado y el arriesgado en su salvación. del 15-X-1957. la acción de la víctima deberá dirigirse contra éste. si una persona acepta acompañar a un corredor de automóviles en el curso de una competencia.". En 182 TRIGO . Este autor trata externamente esta materia 1_1TIUOO RI. cabe hacer una distinción según que exista un responsable de la situación de peligro. 2. En cuanto a la reparación del pequicio.rgentina resuelto por la Suprema Corte de la PrOV1nCI3 de Buenos Alfes. sino por una falta imputable a ella. y que no se producen normalmente en la actividad de que se trata. LL. podrá decirse que no hay culpa alguna de la víctima que participa en una competencia más riesgosa. aunque fuese temerario. por lo tanto. Dadas las condiciones en que el acto de arrojo generalmente se produce. en nuestro derecho. no puede llegarse al extremo de exigir en el salvadoruna previa evaluación de las circunstancias. puede servir de instrumento de interpretación la norma del articulo 512 del Código Civil. el acto de abnegación no importará culpa para su autor. El acto para no ser reputado culpable debe cumplir determinadas condiciones que lo califican: aSÍ. cuya traducción normativa está contenida en el artículo 1111 del Código Civil. El acto aparece caracterizado por las circunstancias siguientes: necedidad en que otro se encuentra de ser auxiliado. La omisión del auxilio no expone al delito de abandono de personas (art. nro. Pen. I~\~. Re\'¡. ninguna responsabilidad existe a cargo de otro: aquélla soportará todo el daño. y conforme a ellas. u tlUHlr". una reflexiva deci~ión para que a la par que logre éxito en su abnegado propósito. pág. 2) Participación en una competencia riesgosa Por ejemplo. se podrá decir que la víctima aceptó tales riesgos y. intervención voluntaria del salvador. Como bien lo señala TRIGO REPRESAS 182. Cód. generalmente admitido que quien se expone voluntariamente a un peligro para alejar a otra persona de un riesgo considerable e inminente no incurre en culpa '''. 311. riesgo grave para su vida e integridad. 310. por lo tanto. o no. aparentemente. . y trae un ~o ~nteresante de la junsp~udencia a. 1. t. pdp' 101916Q. y concordancia entre el resultado tenido en vista y los medios de que se disponía. carecería de acción indemnizatoria conforme a la regla volenti nonfit iniuria. 1. En el primer caso. por 10 cual. Más aún. en el segundo. Siendo así.166 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO JUSTIFICADO 167 307. 314. Alhcno. m re "Oliva de Palomeque c!Rolandi. cit. op. espontáneo. pero. porque la obligación de prestar el auxilio necesario a toda persona herida o inválida o amenazada de un peligro cualquiera se impone cuando ello pudiese hacerse "sin riesgo personal" para el salvador.REPRESAS. no impone responsabilidad alguna". o interviene en un match de box.:J·fCl·SAS. El acto de abnegación es.). 312. 156. que dispone: "El hecho que no causa daño a la persona que lo sufre. no se encuentre en situación de no poder pedir reparación por el daño que . inexistencia de obligación legal de auxiliar. el daño que sufre el salvador es la consecuencia de su propio hecho. "El acto de abnegación y la reparación de los daños "ulruh)l¡lUl' . Otra solución cabe si el riesgo ha sido extraordinario porque el autor del daño excedió los lfmites de lo que constituye la ley del juego. año 1.. En el primer caso. Es. ¿tiene derecho a reclamar indemnización habiendo voluntariamente intervenido y asumido de ese modo los riesgos propios de esas actividades? ¿puede entenderse que ha consentido tácitamente en dispensar toda culpa ajena? La respuesta se puede dar distinguiendo entre los riesgos que son propios de la actividad que la víctima comparte.'vcntualmente sufra. 313. la apreciación de la actuación del salvador es algo que debe quedar al criterio del juez por la infinita variedad de casos y matices que puedan presentarse. 309. de aquellos otros extraordinarios. 308. ni del causante del daño que desarroUó una actividad normal dentro del riesgo propio de la misma.

ya que aquél no se hallaba fuera del vehículo. al honor O a las afecciones legítimas (daño moral). reformado por la ley 17.. 177. la víctima tendrá derecho a ser indemnizada. sino que deberá ser probada (art. l' La PlaU!. tendrá que colocarse en el terreno de la responsabilidad extracontractual para obtener la reparación del daño. en relación a la responsabilidad civil de que estamos tratando. Cám. 778: Cám. CM Civ. Civ. el daño que eventualmente pueda sufrir es consecuencia exclusiva de su propia culpa (art. S'V'TIE'. 1109. alterar o suspender el viaje. el beneficiario del transporte debe ser una persona que no esté unida al transportador por una relación jurídica que determine de una manera más o menos directa la necesidad de realizar el viaje. Señala BREBBIA que para que exista el transporte benévolo son necesarias las siguientes condiciones: una manifestación de voluntad del conductor en el sentido de admitir en el vehículo a un tercero. Esta interpretación favorece la situación del conductor benévolo. t. 1736. Roberto H.. En efecto. significa el menoscabo que se experimenta en el patrimonio por el detrimento de los valores económicos que lo componen (daño patrimonial) y también la lesión a los sentimientos. Cód. Accidenles de Automotores.. En cambio deberá responder si intencionalmente o con reiterada torpeza aplica golpes bajos prohibidos y determina una grave lesión interna a su rival. la aceptación a compartir el viaje por el conductor debe ser hecha como acto de cortesía o por hacer un favor al extraño. y tomar todas las disposiciones sin hallarse limitado en ninguna forma por la presencia de su acompañante. Sala "A". Apel. El viajero clandestino no ha contado con el consentimiento del conductor para subir al vehículo y. El artículo 1068 del Código Civil define así el daño patrimonial: "Habrá daño siempre que se causare a otro algún peIjuicio suscep'''CNCiv.DAÑO RESARCIBLE 319. 315. sin que el viajero se encuentre obligado a efectuar retribución alguna por el transporte '''. Apel. pág. 904. CONCEPTO. sino que era desplazado dentro de éste por la acción del conductor """. 114 . A) DAÑO PA TRIMONIAL 320. y finalmente el viajero no debe estar obligado a retribuir el transporte. 1113. 1961. Sala 1. "En el transporte benévolo no se puede invocar como factor de responsabilidad el vicio o riesgo de la cosa". I1. 1. u. y así aquél puede libremente invitarlo a descender. el caso de quien sube clandestinamente a un vehículo y mientras es transportado sufre un daño.l 1961-1. 1946-1V. 317. Si el viajero transportado en las condiciones que estamos considerando. As. Sala "D". Sin embargo esta posición contractualista ha sido criticada con serio fundamento. pero lícito dentro de la reglamentación respectiva.. Vol. LL . tU BREBBtA... l. 231. pág.711). lA. 1111. 255 y gigs. 1. sufre un perjuicio originado en un accidente. 316. por lo tanto.<ponsabilité Civil. 123 y sigs. pág. cuya culpa no se presumirá por aplicación del artículo 184 del Código de Comercio. l. No hay responsabilidad para el boxeador que lesiona a su contrincante con un golpe rudo y efectivo. Rosario. No se comprende en el supuesto analizado.. T. 13-VIl-I962. dueño o guardián del vehículo invita o consiente en llevar a otra persona. 32.3) Caso del transporte benévolo Se comprende dentro de concepto de transporte benévolo. t..168 RESPONSABILlDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 169 tal caso. PERETT1-GRIVA. nro.. Así lo tiene resuelto una reiterada jurisprudencia de nuestros tribunales"'. aquellos casos en que el conductor. pág. al invitar o aceptar el pedido del pasajero. pág. por acto de mera cortesía o con la intención de hacer un favor.J. págs. Re. cód. gracioso o de complacencia. D. 101 . 318.) sin que pueda invocarse por la víctima el riesgo o vicio de la cosa (art. Ill. en Responsabilidad Civil yorros Esrudios. el conductor. El daño como elemento del acto ilícito. Responsabilitá Civiie Atrinenli a la Circolazione dei Veicoli. mismo tribunal.). es decir. En cuanto a la naturaleza jurídica de la responsabilidad nacida de esta clase de transporte.A. no tiene la intención de obligarse de ninguna forma con él.. Civ. LL . 152. Bs. se sostuvo durante un tiempo en la doctrina extranjera '84 el carácter contractual de la misma. bis BUSTAMANTE ALSINA. pág. probada la culpa del autor. t. nros.

CAPrTANT et JULUOT DE LA MORANDl~R. Este daño debe ser: cierto. como si el acto tuviese por consecuencia la destrucción o deterioro de una cosa. ¡·I. El daño no debe haber desaparecid~ en el momento en que debe ser resarcido. y en el artículo 519 de ese Código se reproduce la misma idea. por lo tanto. es decir la ganancia de que fue privado el damnificado. 325.. el deudor. o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos O facultades". aludiéndose allí a los "daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero".. por ello mismo. CIt.E . b) Subsistente 323.l responsabilidad del autor o del deudor. No se tiene en cuenta para el resarcimiento el daño eventual. se imponen algunas previas distinciones. o directamente en las cosas de su dominio o posesión. 353). para establecer si corresponde o no que el autor del acto ilícito deba asumir la reparación. con referencia a los actos i!fcitos. pág.. Daño Resarcible. T. El daño cierto puede ser actual y determinado en su monto. Estos conceptos están dados en el artículo 1069 del Código Civil.REQUISITOS DEL DAÑO RESARCIBLE hipotético o eventual. 326. o el acreedor de la obligación por la falta del oportuno cumplimiento. Como si la lesión en una pierna hiciese necesaria la amputación de la misma y la posterior colocación ·de una prótesis. a) Daño cierto 328. ya sea actual o futuro.C'ntu~ flcnerales son los que configuran el acto ilícito o la inejecución tmpulnhll:" y "undkiulli11l h. En uno U otro caso se impide el enriquecimiento legítimo del patrimonio. op. si así fuera. como se dice en el encabezamiento del Título III de la Sección l' del Libro II. E"u~ elt"". y afectar un interés legítimo del damnificado.170 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 171 tibie de apreciación pecuniaria.. pág. 301. La existencia del daño. personal del reclamante. T. o sea el peIjuicio efectivamente sufrido. nro. sea por la ejecución del acto ilícito o por la inejecución de la obligación a debido tiempo. segun el caso.. . El daño emergente comporta un empobrecimiento del patrimonio en sus valores acrnales. op. pág. 607. cit. en su caso. en su caso. susceptible de ser indemnizada (in/ra. 277. y el lucro cesante. La jurisprudencia moderna considera que la pérdida de una chance es un daño acrnal y cierto. Con ello estamos diciendo que no basta un daño cualquiera para que el autor del acto ilícito o. Puede ser un daño futuro: es decir no realizado aun al momento del hecho o aun al momento de la sentencia. ORGAZ. debe ser cierta. T.wción correspondiente. 329. Traité de Droit Civil. 322. 324. Si el responsable ha indemnizado todo el daño éste habría desaparecido y la obligación habría quedado extinguida por pago o por otro medio extintivo equivalente. subsistente. MAzEAUDet 1\JNC. 1. Puede también ser futuro y determinable. El lucro cesante consiste en la frustración de una ganancia o de la utilidad que haya dejado de percibir sea la vfctima del acto ilfcito. 11. El daño patrimonial está integrado por dos elementos: el daño emergente. y. se vea constreñido a resarcir. " sea debe ser constatada para poder condenarse al pago de la indemni. pág. El daño patrimonial en función de los demás elementos del acto ilícito "' debe también reunir ciertos requisitos para que sea indemnizable. Ese daño furnro es indemnizable si es cierto y su monto susceptible de ser determinado o apreciado judicialmente l8'. !87 COLlN. 95. la mera posibilidad de que ocurra un peIjuicio no autoriza a reclamar resarcimiento. y la certidumbre consiste en tal caso en la necesidad de la consecuencia ulterior del acto ilícito o en la prolongación inevitable del daño actual. § 1. cierta. LLAMBÍAS. 321. hipotético o meramente conjernral cuya existencia no sea. El perjuicio no deja de ser cierto por no ser actual ni ser líquido. 327. La noción de daño cierto se opone a la de daño 1.

Nadie puede pretender ser indemnizado de un daño sufrido por otro.In lcoy 17. . el perjuicio que era la causa de aquel pago ha desaparecido (art. 334. Cód. LL. 332. sin que cuadre repetición alguna por parte de aquél como en el supuesto del seguro de daños. En cambio el asegurador podrá reclamar la restitución de lo pagado. es daño indirecto el que sufre cualquier persona que realiza gastos para atender la curación de otro que ha sido-víctima de un accidente . costeando la reposición o reparación de la cosa destruida o deteriorada. 336. es daño directo el que sufre la víctima de lesiones que debe realizar gastos para atender su curación. sino respecto de toda persona..k.418 Y que constituye una cláusula de estilo en las pólizas de seguro 1871n. víctima del hecho. Si la propia víctima ha transformado el daño en su entidad.). . Es directo el que se produce cuando el acto lesivo recae sobre la persona o bienes del damnificado. la indemnización estipulada. El daño puede haber sido reparado por Un tercero. o sea el seguro de vida o el de acci[X'rsonale. no puede decirse que el daño causado por un tercero sobre esos bienes desaparece cuando el asegurador paga al asegurado. inc. En este último caso la suma que se paga por muerte o invalidez no está en relación con el daño sufrido sino con el monto de las primas contratadas. . el daño subsiste en el patrimonio de aquélla y debe ser indemnizado. 1O-X-1978. (('N( ' IV. 793. Cód. fallo 76. En ese caso el beneficiario del seguro puede acumular a las sumas percibidas del asegurador las que debe el responsable en concepto de indemnización. corre~ponde considerar la posible depreciación de la ""'''''. no sólo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente. debe resarcirse por el responsable de un acto ilícito. . y su causa. 337. el pago del asegurador queda sin causa al desaparecer el daño. En tal caso se producen los efectos de la subrogación.).. ya sea directo o indirecto. . p6H 1°. La razón radica en que en este último.172 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 173 330. aunque sea de una manera indirecta". 1199. Si el damnificado ha contratado un seguro contra daños cubriendo bienes de su patrimonio. que es a la vez víctima del hecho.) Qt'l"IOna una compañía aseguradora en razón de lo dispuesto en el arto HO.). 727 y 768. si por haber indemnizado el daño el autor del hecho. Así lo establece el artículo 1079 del Código Civil: "La obligación de reparar el daño causado por un delito existe. y es indirecto cuando el acto ataca los bienes o la persona de la víctima y se refleja en el patrimonIO de otro que resulta damnificado. Civ." ~Irno. pero aquél ha disminuido exactamente en la medida del desembolso efectuado para ello. tal subrogación no se produce en el caso de que el ase- gu rador pague la suma estipulada con motivo del siniestro producido por el hecho de un tercero responsable. invocando la subrogación que le acuerda el artículo 80 de la Ley de Seguros 17 . en cambio. El daño personal. Cód. que al extinguir la obligación en relación al acreedor (damnificado) que obtiene satisfacción. quien debe pagar al tercero (acreedor subrogado) la misma suma que éste desembolsó para desinteresar a aquél (arts. ú(I1It:~ 1 11b11('uDnd. 22·IX-1978. En el seguro de personas. Civ. 333. En el patrimonio vuelve a existir la cosa en su integridad y por su valor. El daño debe ser propio de quien reclama la indemnización.. en tanto que en el seguro de personas ello no ocurre porque no se persigue con él una indemnización sino que constituye un contrato de previsión. Civ. Lo común es que el asegurador reclame del responsable el recupero de las sumas pagadas al asegurado.361). El responsable no puede alegar la extinción de su obligación. c) Personal 335. deja subsistente el vínculo con respecto al deudor (responsable). 331.418. percibida la indemnización de manos del responsable. 3D . El daño personal puede ser directo o indirecto. aunque derive éste del mismo acto ilicito que perjudicó a aquél. que por él hubiese sufrido. pues no le es dado invocar los efectos de un contrato en el que no fue parte (art. El daño queda subsistente a los fines del resarcimiento porel autor del acto ilícito porque la indemnización recibida por el asegurado tiene su fuente en el contrato de seguro. en las primas pagadas por aquél. Por ejemplo.

cuando asuma la condición de daño cierto implica el perjuicio a que se refiere un precepto de tanta latitud como la constituye el artículo 1068 del Código Civil. Dalloz. en la doctrina nacional MOSSET ITURRASPE 181 q". 1983. conduciría a un resultado inicuo o groseramente injusto.it. creemos después de una mayor reflexión sobre el tema. debe ser un interés "jurídico". .. Si como consecuencia de la falta de entrega de una mercadería en el tiempo estipulado el comprador no puede a su vez entregarla a otro a quien se la vendió.l74 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 175 338. Sin perjuicio del criterio que venimos sosteniendo. 339 bis . pág 146. 642). Desde ya que la lesión de un interés contrario a la ley o ilegítimo no merece protección. 10.). no los primeros. de no contemplarse en un caso concreto. Cód. L 1971."'1". Es por ello que pensamos que aunque se reconozca el requisito de que el daño afecte a un interés legítimo. 24. en tanto no medie impedimento de ligamen" (LL. 1. si las circunstancias de hecho que rodean y califican un cierto comportamiento social justifican una solución de equidad que. Aunque su interés no sea ilicito. Dice ORGAZ 18'« que hay que distinguir entre quienes sufren un perjuicio meramente de hecho y quienes experimentan un perjuicio jurídico. y dIce '1 m. además. cuando esa unión tenía carácter estable y no adulterina por parte de ella.. no siendo admisible la exigencia de un nuevo requisito: que el daño sea consecuencIa de una le. Por ejemplo.ión n un derecho subjetivo o a un bien jurídicamente protegIdo. La Cámara Nacional Civil en pleno (4-IV -1995) estableció que "se encuentran legitimados los concubinos para reclamar la indemnización del daño patrimonial causado por la muerte de uno de ello como consecuencia de un hecho ilícito. 2& ed" 1987. t.ntASPI·. La lesión de un interés cualquiera no es suficiente para legitimar el daño resarcible. aunque no se halle jurídicamente protegido. del poder de actuar para exigir su satisfacción o goce. pues en tal caso podrían ser aplicables los principios de la responsabilidad extracontractual.' piensa que el daño resarcible es el daño cierto. como lo ha establecido la jurisprudencia de los tribunales de Francia 1~7 xexies. al autor del homIcIdIO de quien se las daba. 37. La Réparation du Préjudice dans la Responsabilité Civile. 339 ter. que la cuestión no puede resolverse con absoluto rigor y que no es contrario a la ley admitir excepcionalmente una indemnización cuando se afecta un interés que. E. no basta un interés "de hecho". 1961. no es ilícito ni inmoral. pág.1. 1 J07. Según que los daños se originen en la inejecución de un contrato o en un acto ilícito. I 995-C. Ese interés debe ser tutelado por la ley. puede admitirse como solución de equidad en el caso de concubinato. Sin embargo..In I. 187 seXIe. se pueden considerar distintas clases de daños. MIl'isJ I Illll. A su vez ZANNONI 1874uinq~ies afirma que "exigir que el interés sustanciallesionado gozase..~ CHARTlER. el daño personal indirecto no debe indemnizarse en el caso de incumplimiento de un contrato. § 2. d) Interés legítimo ción violatoria de una norma de interés público". A . pág. Ja7quinqll. solamente estos últimos tendrían acción. pág.itín " un interés personal y directo "que no surge de una situaIR"'l 340.. que los jueces no deben desproteger a la concubina que sufre la interrupción de la convivencia por muerte del compañero que la sostenía. l.~ ZANNONI. T. Re. un contrabandista no puede reclamar daños y perjuicios a su cómplice que se niega a reconocerle su participación en las utilidades del negocio ilícito. En cambio. solamente aquel adquirente y no este último puede invocar un daño personal contra el vendedor incumpliente. no tiene fundamento en norma legal alguna". El Daño en la Responsabilidad Civil.DIFERENTES ClASES DE DAÑOS 339.Fl J>atío Resarcible. particularmente referido a la acción de la concubina que pretenda un resarcimiento por el homicidio de su compañero. tampoco puede reclamar daños y perjuicios el beneficiario de periódicas limosnas. el perJuIcIo jurídico es el que resulta de la lesión de un derecho o de un bien personal protegido por la ley. La cuestión es motivo de controversia en la doctrina nacional. salvo que la mejecución configure a la vez un delito del derecho criminal (art.fpOnSllbilidad por Daños. pág. Y. OIWA/.-. Civ. El deudor sólo debe resarcir los daños que experimenta el acreedor y no los que indirectamente puedan sufrir otras personas ajenas al vínculo contractual.

El concepto no ha variado: las consecuencias inmediatas cuando se trata de una obligación de dar recaen en la cosa que es objeto de la prestación: las mediatas. tal como lo expresa el artículo 1068 del Código Civil.. 162. 348. 347. 344. el daño es compensatorio por involucrar todo el menoscabo patrimonial que se produce. éste puede ser compensatorio o moratoria. 1) DAÑo COMPENSATORIO y MORATORIO. se considera el daño como directo o indirecto. O bien para poner en conexión con aquellos hechos otro acontecimiento distinto que concurra a la producción de la consecuencia mediata. La indemnización en este caso se acumula al objeto de la prestación y constituye un accesorio de la obligación primitiva.3) DAÑO COMÚN YDAÑO PROPIO. según que la lesión recaiga en las "cosas de su dominio o posesión". Daño intrínseco es el que se produce en relación al objeto mismo de la prestación. b) Daños en la responsabilidad extracontractual 341. 1) DAÑO INMEDIATO Y MEDIATO. 336). Tal la hipótesis prevista en el artículo 1079 del Código Civil.176 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 177 algunos propios de uno y otro tipo de responsabilidad y otros comunes a ambas. las segundas son las que resultan de la conexión de un hecho con un acontecimiento distinto.711). 343. Las primeras son las que resultan según el curso natural y ordinario de las cosas. pero si el compradores un comerciante que vende refrescos. Existen dos distintas acepciones en relación a esta clasificación. El daño común es el que habría experimentado cualquier persona con motivo del incumplimiento de la obligación. a) Daños en la responsabilidad contractual El daño común siempre es objeto de reparación. En tal caso la indemnización entrará en sustitución de la prestación originaria. nro. Si el incumplimiento del contrato es definitivo. configura como daño común la diferencia de su valor de reposición si éste hubiera Gumentllúo. pág. como naturales y ordinarias. 346. directamente en el patrimonio de la víctima. habrá que ubicarse en el incumplimiento contractual o en el acto ilícito para considerar cuáles son aquellas consecuencias que derivan de uno u otro hecho. Se trata del daño en relación a los sujetos legitimados para reclamar indemnización: es directo si lo reclama la víctima del hecho. Según lacausa que determina el daño. no así el daño propio. 345. Daño extrÚlseco es el que eventualmente sufre el acreedor en otros bienes distintos del objeto de la prestación. I II I~)IIIII·M. o a sus derechos o facultades". Por una parte. Esta clasificación aludida por POTHIER 18. c) Daños en ambas responsabilidades Si el incumplimiento es relativo y se opera un retardo en la ejecución. Daño propio es el que sufre una persona determinada por circunstancias que le son particulares.·u. Por otra parte. /oC configura un daño propio por la imposibilidad de realizar su negocio. Se identifica el concepto con el de consecuencias inmediatas y mediatas definidas en el artículo 901 del Código Civil. o indirectamente se refleja en el mismo "por el mal hecho a su persona. 2) DAÑO INTRfNSECO y DAÑO EXTRÍNSECO. el daño es moratoria y comprende el peljuicio que cause al acreedor la demora en cumplir su obligación. es decir. es indirecto si lo reclama otra persona distinta de la víctima que ha sufrido perjuicio en un interés propio y legítimo. !l. T. sobre las demás cosas del patrimonio del acreedor. 342. ha tenido vigencia en nuestro Código Civil a través del artículo 521 (ahora modificado por la ley 17. aquella a que nos hemos referido al tratar del daño personal (supra . . Según el ámbito de la responsabilidad que se considere. que sólo debe incluirse en el resarcimiento si fuera conocido del deudor al contraerse la obligación. "1' . DAÑO DIRECTO Y DAÑO INDIRECTO. La falta de entrega por el vendedor de una heladera.

t. y no de la ganancia. cit. es una consecuencia mediata previsible y por lo tanto resarcible solamente en ese caso conforme con lo dispuesto en el artículo 521 del Código Civil 192 • b • 190 C. pág. y esa oportunidad cierta se ha perdido por el hecho de un tercero. en SALVAT. Daños previstos son los que el deudor o el autor del acto ha considerado posibles al contraer la obligación o ejecutar el acto. J-I. o a causa de la inejecución de la obl igación por el deudor. Daño previsible es el que ha podido preverse en iguales circunstancias.. lO' CNCiv. pág. pág. no susceptible de resarcimiento? Por ejemplo: si el deudor envía al acreedor lardíamente un caballo ue: currcr~ y pierde por ello la oportunidad de disputar un premio. () si un abogado o procurador deja vencer un térmi- 354. Cód. 356 bis. 616. pág.. En la doctrina nacional la opinión es también favorable 1'1. 351. Los daños inmediatos son de previsibilidad presumida por la ley dada la forma en que suceden... DE LA MORANDI~RE . Cuando como consecuencia del incumplimiento de un contrato o de la cooúsión de un acto ilícito.. IV. 324). Gaz. ACUÑA ANZORENA. 355. t. pág.178 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 179 La extensión de la responsabilidad del deudor. J.2) DAÑO PREVISTO E IMPREVISTO: PREVISIBLE O NO. T. cit. Y la jurisprudencia nacional se ha inclinado a adoútir el resarcioúento en varios casos en que se planteó la cuestión acerca de la pérdida de una chance o probabilidad de una ganancia i92. 356. hay.). L. op. L. sea el acreedor o la víctima. 352. 904. la pérdida de una chanee ¿es un daño cierto o debe considerarse eventual y. 107. mediatos y causales. BUSTAMANTE ALSINA. 1"'.L.. nota 20. Civ. T. o del autor del acto ilícito en su caso. o si el rllblllJo es muerto por alguien cuando se hallaba ya inscripto para interwnir"n \11111 cllrn. El daño actual y el daño futuro llenan el requisito de ser "ciertos" para atribuir al daño la calidad de indemnizable (ver supra. e imprevisible el que no ha podido preverse. Se analiza la actuación concreta del sujeto. Sala "F". se ven privados de obtener una ganancia probable o de evitarse un perju icio conjurable. D. op. CAPITANT et JULLlOT . cit. Sala "A". La indemnización deberá ser de la chance misma. se mide en relación a estas distintas consecuencias que se imputan o no. 608. t. La pérdida de una chanee en el incumplimiento contractual malicioso o doloso. 1 " MAZEAUD et TUNC. op. Si la probabilidad hubiese tenido bastante fundamento. 267. op.'ra. 96: lLAMe!AS. Esta clasificación se conjuga con la de daños inmediatos.. L. Sala "D". cit . T. 350. L. La cuestión ha sido debatida en doctrina. 207. El análisis se hace en este caso en abstracto. considerando una persona de previsibilidad media que actúe con la debida atención y conocimiento de la cosa (art. FUTURO Y EVENTUAL. ¿corresponde alguna indemnización a cargo del responsable? En otras palabras. por lo tanto. 1948·J·I08. por otra parte.. los causales son imposibles de prever.L. Cám. nro. . Civ. op. 1.. la pérdida de ella debe indemnizarse..3) DAÑO ACTUAL. Si bien lo que daría al daño el carácter de eventual sería la probabilidad de obtener la ganancia o de evitar el perjuicio.L .. 171. pág.. 1993-D. 78. Daños imprevistos son los que no han sido considerados en los casos expuestos.. En Francia los autores modernos están a favor del resarcimiento 18' y la jurisprudencia considera hoy que la pérdida de una chanee es un daño actual y cierto 190. COLIN. cit. una circunstancia cierta: la "oportunidad" de obtener la ganancia o de evitarse el perjuicio. págs. 98. 353. Pal. por lo que aquélla deberá ser apreciadajudicialmente según el mayor o menor grado de posibilidad de convertirse en cierta. 23·XlJ·1947. pág. los mediatos son de previsibilidad posible. 275-280. ¿se debe indemnizar en estos casos? 349. no y consiente por eUo una sentencia adversa a su cliente. el valor de la frustración estará dado por el grado de probabilidad. Cass. pág.L.4) PÉRDIDA DE UNA "CHANCE". 191 ORGAZ. 1954·627. 84. t. y 9-VlJ-1954. 107.

sin distinción entre el hombre y la mujer. 9 Y10. el daño originariamente causado puede experimentar modificaciones que lo disminuyan o que lo aumenten. dadas las particularidades de este último. 536). y allí sí. las condiciones de la víctima no favorecen la curación y el proceso de la lesión lleva a la amputación total del miembro..PRUEBA DEL DAÑO 361. Creemos. existe allí una modificación intrínseca del daño. sino que Son un factor que incide sobre su valuación.l. pueda abrir un capítulo de resarcimiento por la invocación de un pretendido daño material. la hemos tratado antes y allí nos remitimos (supra. serán éstas modificaciones extrínsecas no computables para la determinación del daño resarcible. 358. LLAMBIAS. nro. o sea las que experimenta el proceso normal de los elementos constitutivos del daño. Si. Otra cosa es el daño moral. nos lleva a considerar separadamente el daño moral. cit. reforrnadapor ley 22. nolas 8. No deben tomarse en cuenta las modificaciones extrínsecas. por el contrario. Probado el daño y no habiéndose establecido su monto por una prueba directa.. las alteraciones en el valor de la moneda deben tomarse en cuenta para fijar la indemnización Cinfra. 19J Puede verse la doccrinaextranjera y nacional. que resulta así alterado por circunstancias externas al mismo 1'"'. 434). Por ejemplo: si con motivo de un accidente de tránsito una persona sufre una fractura en una pierna y su posterior tratamiento médico produce la total recuperación de su función. 194 en "p. al damnificado que pide el resarcimiento le corresponde probar la existencia del daño y la cuantía del mismo. Las alteraciones en el valor de la moneda no constituyen modificaciones del daño. § 3. 99. 363. es decir sobre la suma de dinero que forma la indemnización correspondiente. pág. Por consiguiente. existe allí una agravación del daño por la incapacidad definitiva sobreviniente. como lo hacemos más adelante (infra.DETERMINACI6N DEL DAÑO 181 357.. que ubica enfrente de este último elllarnado daño al interés positivo o de cumplimiento.. T.454. cil . a) MODlFICACIONES INTRINSECAS. En la sentencia deben contemplarse las variaciones que experimente. con Orgaz. 282. 249. Pero si con motivo de la incapacidad definitiva de la víctima. como así los fallos que cita ORGAZ. no corresponde el rechazo de la acción sino que quedará al prudente criterio judicial la fijación del mismo. no debe computarse ningún cálculo de valor patrimonial en el acto de su celebración. Tales alteraciones son notoriamente intrínsecas. 158). Las modificaciones computables son solamente las intrínsecas. para determinar la existencia del daño en su exacta medida y valuarlo fijándose la pertinente indemnización al día en que aquélla se dicte. op. que son las ajenas a la normalidad de dicho proceso. 359. pág.434 (Código Procesal Civil y Comercial de la Nación). La pérdida de la chance matrimonial ha sido algunas veces motivo de aceptación como circunstancia susceptible de resarcimiento en cuanto daño material o patrimonial "3 . la pérdida o disminución de una chance matrimonial debe ser tenida en cuenta. Por ello. ésta recibe el beneficio de una pensión o percibe un seguro por accidentes personales que disminuye la repercusión patrimonial de las consecuencias de su incapacidad. Entretanto. según lo que dispone el artículo 166 de la ley 17. no puede admitirse que la frustración de unas nupcias esperadas. que el matrimonio es una institución de elevado carácter espiritual y moral. Al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos del derecho que invoca en la demanda. La responsabilidad precontractual puede dar lugar a la indemnización del daño al interés negativo o de confianza. y que. que produce una disminución del mismo. por consiguiente. Esta clasificación. En consecuencia.180 RESPONSABILIDAD CIVIL DETERMINACIÓN DEL DAÑO § 4. 5) OTRAS CLASES DE DAÑOS. Finalmente la clasificación del daño en patrimonial y daño moral. . nro. nro. 360. El daño que debe indemnizarse es el que subsiste en el momento de dictarse la sentencia que condena a su pago. 362. nro.

Obligations. Compartimos esta opinión y la concordante de LLAMBÍAS lO' pues conSIderamos que la cosa Juzgada acerca del daño producido fija definitIvamente su entidad y su valor e impide su ulterior revisión. 233·244. algunas ventajas que de un modo ocasional se vinculen con el hecho ilícito. 1'" DE CUPIS. eham.. 367. Se impone entonces la necesidad de determinar la medida del perJUICIO que experimenta el patrimonio del damnificado. Civ. dI. La jurisprudencia de los tribunales franceses tiene resuelto '" que la indemnización acordada en forma de capital tiene carácter "forfatario y defmitivo". pero también las beneficiosas que hubIeren resultado eventualmente del mismo..A MORAND~RE. como veremos. buscándose así que la cuestión de la indemnización quede resuelta definitivamente en un solo juicio. en cambio. cil. 197 MAZF. En la doctrina italiana las soluciones son parecidas '99. Sin embargo. Req. Cass.P. lOS C. pero que dará SIn embargo como resultado el daño que el responsable debe indemnizar.182 RESPONSABILIDAD CIVIL DETERMINACIÓN DEL DAÑO 183 364. o sea del menoscabo que en definitiva deriva para el patrimonio de la víctima como efecto de la acción ilícita. dicen con acierto que El ~erecho no debe proponerse procurar una compensación general de suertes y 201 . En la doctrina nacional la solución es. 1. T.. op. T. no puede pretender después invocar una agravación de éste por una mayor pérdida de utilidades sobrevinientes. Pero si las modificaciones intrínsecas del daño deben computarse en la sentencia. puede demandarse la revisión solamente si la sentencia reservó la facultad de hacerlo 1". pág. Adriano. Se hace prevalecer la estabilidad de las decisiones judiciales. por ejemplo. Z. pues se trata del proceso natural que conducirá a la determinación del daño resarcible. '" C. . " 1. ellas deben haber sido oportunamente reclamadas por el interesado antes de dictarse el pronunciamiento. para lo cual el juez tiene amplias facultades para la estimación del daño futuro o no mensurable con exactitud "".. nro. 710. pero no más. La v(ctima no debe enriquecerse a expensas del responsable. cit. Si. 2W ORO . ]·1. 202 PLANIOL. el responsable carece de toda acción de revisión posterior a la sentencia que fijó aquélla. No sería revisible. 351. 691.. . 30-XII-1946. Vol. o sea que el acto ilícito no debe ser una fuente de lucro para la víctima: ésta debe obtener el resarcimiento integral del daño causado. contraria a la que hemos expuesto. 25·XI·1941. en general.. LALOU . que no es técnicamente aquella compensación que se legisla (art. CAPITANT et JULLlOT DE L. Montpellier. . 227.. . J. pág.. op. 171 y sigs. Pal.. pág. 11 Danno. 366.. Cód.. 369. págs. RIPERT et EsMElN.c. LLMIBlAS op. computando las consecuencias perjudiciales del acto.) como un modo extintivo de obligaciones. nota 45. no pueden ser computadas para disminuir el daño. H. 1947-1-153. nros. 365. por lo que en caso de mejoramiento aun notable de la vÍctima. nro. después de compensar los rubros favorables y desfavorables de las secuelas del acto ilícito. Sin embargo. 368.. si la misma sentencia hubiese declarado que se cubrían allí todas las contingencias futuras del hecho petjudicial 197 • A la inversa. 196 COLIN. no requiere una norma legal específica que la imponga. salvo que la mIsma sentencia reservara para un juicio posterior la determinación de un daño eventual. Gaz. op. 811. 288. cit.:AUDe[ TUNC. 5& ed. Ésta. pág. la víctima puede encontrar en el hecho de aquél la ocasión de un lucro o beneficio "". Otra cuestión es la que suscita la modificación del daño después de dictarse la sentencia. b) COMPENSACIÓN DE BENEFICIOS. 283.. esa operación jundicamente valiosa es lo que se llama "compensación de beneficios" o "compensación del lucro con el daño" (compensa/io lucri cum damno).. en caso de agravación del petjuicio se decide generalmente que la víctima puede obtener un suplemento de indemnización a condición de demostrar que esta agravación proviene de la misma causa anterior 196. " desdichas". si la indemnización ha sido fijada en forma de renta para reparar un perjuicio posterior permanente y susceptible de variación. El balance dará un resultado neto. así llamada compensación de beneficios. el damnificado no ha demandado la indemnización por el lucro cesante. De allí que se puede afirmar que sin agravar la condición del responsable. 1943·11·2208.

pág. En segundo lugar el acto ilícito debe ser la "causa" tanto de los daños como de los beneficios a compensar. a) VALUACiÓN LEGAL.729.cLÁ USULA PENAL 13. b)V ALUAC1ÓN CONVENCIONAL. Nos hemos ocupado antes de la determinación del daño o sea de. La valuación legal resulta de ciertas leyes que prevén topes máximos o mfnimos de indemnización para supuestos en ellas contemplados. suscripciones públicas. a): FISCHER.. págs. se ha considerado que son acumulables con la indemnización los siguientes beneficios: liberalidades. 370. pero que no es causado o determinado por él. 193 Y204. nro .i~. págs. 1If(' 5. solamente una mera ocasión para que nazcan. en op. § 6. nro. 372. El lucro causado por el acto ilícito tanto puede consistir en la obtención de una ganancia. seguros. De otro modo queda descartada toda posibilidad de que se plantee la cuestión de la compensación. debe descontarse el beneficio que el trabajador puede obtener verosímilmente de la aplicación de su capacidad de trabajo que ha quedado liberada". para el uso de su propio vehículo. 14 y 15. las part~s convl~nen dIrectamente el monto del resarcimiento del daño produCido. 1928. jubilaciones y pensiones. IJ VII I'J~q. Por medio de}a cláusula . de AcCidentes del Trabajo. CNCiv. En primer lugar debe existir una conexión causal del beneficio y el daño con el mismo acto ilícito. . nros.. 376. ya sea por un acuerdo anterior a la existencia del daño o por un acuerdo postenor. y SI este fuese dudoso o litigioso. y debiendo reembolsársele los gastos de alquiler de otro vehículo. en materia de despidos. conviene dar algunas precisiones para hallar las pautas que permitan la compensación del beneficio con el daño.penal. las partes convienen anticipadamente a la meJecuclOn de la obltgaclOn.867. Cuando la ley no fija el monto del resarcllruento. 373. T.184 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 185 En consecuencia. y 11.- VALUACI6N DEL DAÑO 374. § 5.AMBIAS. por J01 ENNI:('CHWS y LEHMANN. ORGAZ. Tales los casos de las leyes 9688. "'11" 379. cit. 375. considerar. alimentos. 284. páMs. En cambio. 478).l. su existencia o entidad.693 . Se ha decidido 204 que "en la indemnización a favor del locador de obra. Lo mismo sucede cuando al fijarse la indemnización por el daño causado al dueño de un automóvil que lo utilizaba para el ejercicio de su profesión de médico o corredor de comercio al ser privado del uso. Ello constituye el problema de la valuadón del daño.1. op. Ahora debemos ocupamos de la dete~ina­ clon de su valor. T. 378. J. lo acuerdan por vía transaccional (art. 'il\ OIUIA/. n . pues se trataría de dos hechos desvinculados entre sí que producirían automáticamente sus respectivos efectos 2OJ. En el segundo. xw I'aUo ill~dil" dIado por IJ. 205:J 210. constiruye una ventaja para la víctima que tiene el derecho de conservar por ser virtualmente extraña al hecho que causó el perjuicio. el monto del resarcimiento . La valuación del daño puede ser legal. reformada por la ley 12. y no meramente la "ocasión" de que éstos se produzcan. Madrid.._En el primer caso las partes pactan una cláusula penal según la cual el dano queda lmlltado al monto de la misma. como en evitar un desembolso. 832). H. herencias "". se le descuenta por compensación el beneficio que representa para la víctima no haber hecho gastos de combustible.. 377. El lucro que se produce con ocasión del acto. 371. convencional o judicIal. por ruptura del contrato. es dedr de cómo medirlo en dinero para fijar la correspondIente mdemmzaclón. cit. c) VALUACIÓN JUDICIAL (ver infra. 0/1 . 186. Los Daños Civiles y '" II'I""''''ÜS" .. IOly. las partes pueden establecerlo convencionalmente. 378 bis. Sala "A". etcétera.'11.que todos ellos tienen en el acto ilícito que da lugar a la indemmzaclOn.

VII.• págs. 254. Este concepto no es exacto en derecho modemo. pág. op. Pan. con el fin de asegurar el cumplimiento y de fijar el límite del resarcimiento en el caso de retardarse o de no ejecutarse la obligación principal. La Cldusula Penal. 1. donde se dice que la cláusula penal es la compensación de los daños y peIjuicios que el acreedor sufre a consecuencia del incumplimiento de la obligación principal. CONCEPTO. !l. Revista del No/ariado. bajo este aspecto. 187.• T. 21\ SALVAT. porque una cosa es que para llegar a la indemnizaci6n el acreedor tenga que empezar por probar y hacer liquidar sus perjuicios. 86. 382. III. T. 635: GlOROI. sardo y holandés. 210 PLANTOL. el deudor "'. se niega en doctrina la pretendida función compulsiva de la cláusula penal. Por otra parte 'lO. T. cit. y éste es el propósito de la ley.. pág.'un\ulliusC': ... KEMELMAJBR DE CARLUCC1. mucho más simple. Huc. CLl . Sólo por mantener el concepto romano se puede sostener que la cláusula penal sirve para asegurar la ejecución de las convenciones. 218. 288 y 292.• T . es decir como sanción punitoria. As. 209 bis MOSSET ITURRASPE. nro.. 152. Extremando esta función se dice '09 que es la única importante. m DE RUGGIERo. 201 WINSCHElD. a) FUNCIÓN COMPULSIVA. una gran parte de la doctrina atribuye a la cláusula penal milI fllnd. nro. Tratado de Derecho Civil Argentino. U. nro. e indemnizatoria. 37. DE GAsPERI. U'I1&hn •• 11. 111. nro. Ul8 SAVIGNY. 385. 194. por la aIra. Le Droit des Obligations. 383. cit. El Código francés además del artículo 1226 tiene el artículo 1229. no tiene. IV. por la cua! el deudor o un tercero se obliga a favor del acreedor o de un tercero a una determinada prestación. que colocado en la necesidad de cumplir la obligación o pagar la pena. 1525. 1928. apartado 1°. op. FUNCIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL. Atendiendo a su origen histórico (i/lIm. 1I. IMI ltuf't.. pág. pág. 755.lUCillo.• T. 324. T U-V-I. En cuanto a la liquidación anticipada del daño. Pero es racional pensar. VON THUR. 1219. En ta! forma. nro. T.'o 386. nro. . La pena sólo funcionará como medio compulsorio cuando su monto sea notoriamente superior a! valor de la prestación principal. sea por vía indirecta de indemnización de daños y perjuicios (an. Diritto delle Pandette. cit. El Código chileno destaca el carácter accesorio de la cláusula penal con relación a la obligación principal. pág. pág. la cláusula penal nada agrega aja eficacia del vínculo jurídico que ella crea. resulta que no es un elemento esencial ni necesario de la institu'" SAVIGNY. Ss.. para asegurar el cumplimiento de una obligación. 505). T. T. nro. pues por regla general todas las convenciones son obligatorias por sí mismas y la ejecutabilidad de las obligaciones lícitas está asegurada por la ley 'u 387. "7 380. B. según ese concepto. Traité Elémentaire de Droit Civil. que constituye una confirmación o sanción del contrato principal 20'. 30 l l. Aparece como un refuerzo del contrato y es una nueva incitación al cumplimiento ante el temor de la pena. nro. Paris. xxv~. c . y otra. 381. cit. pues refuerza el vínculo y suministra a! acreedor un medio de eficacia más intensa que la simple acción encaminada a la prestación. dice que "el acreedor tiene siempre el derecho de reclamar la ejecuci6n forzada de la obligaci6n. mayor importancia y es sólo una consecuencia accidental . muchas veces el deudor optará por lo primero. set-oct. se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligación" 2OSbi'. 1873. 1977. sea por vía directa . . 11 •• IIJHI. 98. cuyo cumplimiento tiende a asegurar. Obligaciones.. T. 235. F.. 1952. nro. op. 366.lt' . op. El artículo 652 define la cláusula penal diciendo que es "aquélla en que una persona. op. Aída. op. nro. Se dkc I\Ul' lIunqul' no añade nada a la obligatoriedad y ejecutoriedad del .l86 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 187 que el deudor deberá pagar al acreedor por concepto de daños y perjuicios. La c1áusu la penal tiene una doble función: compulsiva. Las fuentes inmediatas de esta definición son el artículo 1535 del Código de Chile y el artículo 1226 del Código francés. ENNECCERUS. Torino. agregando que la pena debe consistir en un dar o en un hacer algo.. considera que la regla general aconsejaría verla como pena. op. págs. cit... lu l'Il'rtu ~. 263 . citados en la nota (el arto 1226 está citado por error como 1126) junto con las Leyes de Partidas y los códigos de Nápoles.. pág. cit. DEM?LOMBE. 450..' que constituye un nuevo motivo de compulsión para iIQ. año LXXX.ín compulsiva como lo más destacado de la estipulación. que le baste demandar el pago de la pena o multa estipuladas" .. Precisando la definición legal podemos decir que la cláusula penal es una estipulación accesoria a otra obligación. nro. 562-563. "La cláusula penal".• T. quedando la función compulsiva subordinada a esa circunstancia. 1925. 384. por una parte. 295. nro. n.

Busso. 518 y 666). con el artículo 522 m. . La Teorfa Generale delle ObbligaÚoni. nros. 395. y referida a la valuación convencional del daño. IV. conforme a lo dicho antes (supra. pá~. pues el acreedor no está obligado a probar la existencia de este último.). Adhiere finalmente este autor a la idea de qlle la naturaleza de la cláusula penal es compleja y que por tanto. J. opina que aunque de ordinario la cláusula penal llena esta función resarcitoria.. 70. la función compulsoria de la cláusula penal aparece como esencial. 77. 388. no puede explicarse la cláusula penal por su solo carácter comF. Por esta última razón se ha dicho que si bien evita todas las cuestiones relativas a la prueba de la existencia del daño y su monto. 392.. op.. con excepción precisamente de lo referente al daño.ulsivo o resarcitorio. 196. calculada sobre la base de una representación de los daños que las partes tienen en cuenta al contratar 213. sino a la obtención de una indemnización coercitivamente exigible. nro.Op. nro. l.. Aun en aquel caso. en un plazo no inferior a quince días. nro. op. La relación que existe entre la cláusula penal y los daños e intereses da lugar a que se aplique a aquélla en general el régimen legal de éstos. 467. 393. T. nro. J. T. sería un error considerarla como una indemnización propiamente dicha 216 y que en cierto sentido mla indemnización que la cláusula penal implica es ficticia y arbitraria. para que el acreedor pueda optar por la resolución. LLAMBfAS. pág. SALvAr. primera parte. pues ciertos deberes de conducta insusceptibles de apreciación pecuniaria pueden ser fortalecidos en su cumplimiento por la estipulación de una cláusula penal. pues no apunta al cumplimiento específico de la prestación. reformado por la ley 17. En los contratos con prestaciones recíprocas se entiende implícita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que una de las partes no cumpliere su compromiso (art. [l. c) FuNCIÓN RESOLUTORIA. 1948. sino que ello resulta de la cuantía de ésta. y no siempre. Con . cit. en cuanto a los elementos de la responsabilidad. nro. T. m Con!. b) FuNCiÓN INDEMNIZATORIA. cit. 316 a. indirecta.: LI. que disponía: "Cuando en la obligación se hubiere convenido que si ella no se cumpliese se pagaría cierta suma de dinero. op. nro. en SALVAT. Esta relación de la cláusula penal con la indemnización de daños y perjuicios ha sido advertida por el Codificador 21" que cerraba el Título III de la Sección 1del Libro de las Obligaciones. . cit. nro. que hacen a la plenitud de la institución. 461. op. pág. sino que tiene derecho a reclamar la cláusula penal aunque no hubiese experimentado daño alguno (art. nro. GALU.: BARAssr. BORDA. nro. 655 Y 656). 73. 353. Sin embargo. salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor. no ejecutada la prestación. Milano. 316 a). T. cit. 390. 389. Desde luego que cuando la cláusula penal se ha pactado para asegurar el cumplimiento de una obligación natural (arts. En virtud de ello nos parece adecuado el tratamiento de esta materia dentro de la teoría general de la responsabilidad civil. 656). l. IV. pág. 181 b). pág. desde que el deudor se halle en mora. la mayor compulsión no surge del hecho de que la pena por sí misma tenga esa virtualidad.711).188 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 189 ción. un efecto accidental de aquella estipulación. Este requerimiento no es necesario cuando el pacto comisario fuere expreso. pág.. Busso. 166. Derogado ahora y reemplazado por otro texto (in/ra. cit. 386. pues en tal caso la resolución se opera de pleno derecho. Ello 21~ 216 211 219. pág. si hubiere pactada una cláusula penal en el contrato.IV. 659). pág. 220. T. no es forzoso que tenga tal carácter. Nosotros consideramos que la función resarcitoria que cumple la estipulación de la cláusula penal prevalece sobre la función compulsoria. a su arbitrio (art. debe previamente requerir al incumplidor el cumplimiento. sin embargo. denominado "De 211 213 los daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". que es simplemente.. T. pues aporta al vínculo imperfecto el único medio de asegurar la efectividad de los derechos del acreedor. T. 461.AMBfAS. 1204. cit. Busso. 386. pág. 194a. pues no guarda relación con la existencia de perjuicios ni con el monto de éstos (arts. como lo hacemos. op. Esa función compulsoria es. nro.. op. no puede darse una cantidad ni mayor ni menor". cit. 391. op. 1218. cit. Es lo que resulta del texto del citado artículo 1204 después de la reforma. sino por ambos. La cláusula penal constituye una liquidación anticipada de la indemnización que corresponderá al acreedor por inejecución o retardo.. 394. 570). podrá exigir el acreedor el cumplimiento de la obligación o de la pena. Sin embargo. L. es decir de algo extrínseco a la cláusula penal como categoríajurídica "'. 386 y 387). T.

317). Actualmente la cláusula penal continúa llenando la misma finalidad práctica para el acreedor. es de la esencia de dichas cláusulas que el acreedor pueda optar. nro. cit. 480. 462. rit. T IV. !\I" \1M: BORDA. FlNALlDAD PRÁCTICA. 655). cII. T. El Código legisla sobre la cláusula penal en el Título XI. Clt. El Proyecto de 1936 se ajusta a lo expresado.Op. nro. 399. pág. La cuestión sin embargo no ha variado en relación al efecto resolutorio de la cláusula penal cuando el pacto comisario está implícito en el contrato. 1. En cambio. nro. y la excluimos de una teoría general de la obligación. pág. Agrega LJue lo normal es que la cláusula penal confi~e el contra~o y no que lo . en caso de incumplimiento. 236. op. 659) autoriza a dejar sin ef~cto ~a prestación conv~ru~a y optar por los ~"ftos y perjuicios. 222 PETIT. pues su finalidad es resarcir al acreedor de los daños e intereses por el retardo solamente.ln l'tlmlSOnO tácito. optar por la pena eqUivale a disolver la obligación y reclamar las indemnizaciones sobre la base de la estimación anticipada que de ellas se ha hecho 219. Esta última no es un equivalente de la prestación o un sucedáneo de ella. 397. res~lver la ~bhg~clón. quien considera que la idea no encierra un anáhsIs apropIado de la sJtuac~6n. nosotros tratamos esta cuestión dentro de los daños y perjuicios. CÍ/. Dice con razón el autor citado que la cláusula que instituye una pena compensatoria importa un pacto comisario en favor del acreedor. En virtud de ello y para mantener la unidad de la teoría de la responsabilidad civil.. T. . Libro II) desde los artículos 652 a 666 bis. no será necesario el emplazamiento previsto en el ~upuesto de pacto comisorio tácito.. 38?. 133..s a..i meo legal de ella (art. COLMo. de que se trata.nq~e no e. nro.AI'''I. la cláusula penal no constituye en sí misma una obligación que se particularice por su objeto.I. Este método es justamente criticado por la doctrina 220. cit. pues entra en lugar de la prestación principal y compensa el daño que experimenta el acreedor por la inejecución total de la misma (art. ya que el enfoque de la cláusula penal debe hacerse desde el ángulo del incumplimiento contractual y la responsabilidad consiguiente. 221 LAFAILLE. sino una indemnización y.dIsuelva. pá~. 167. "" Busso. pág.190 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 191 significa que si no existe pacto comisario expreso. La cláusula penal (stipulatio poenae) tenía originariamente en Roma la finalidad práctica para el acreedor de no tener que probar los perjuicios ni establecer su monto. bajo el rubro genérico "De las obligaciones con relación a su objeto". CLASIFICACIÓN. 402. pág. 391. e~to e. la cláusula penal compensatoria no puede ser demandada juntamente con el cumplimiento. En efecto. La cláusula penal moratoria es acumulable con la exigencia de cumplimiento de la prestación.. si es verdad que la cláusula penal ue~e una func~6n comp~lsona 9... LLAMBIAs. . y podrá resolverse el contrato a opclOn del acreedor desde que el deudor dejare de cumplirlo en término. dI. 164. t~blén es CI~rto que el r~p. pág. 84. op. '"'l. MÉTODO DEL CÓDIGO. o{'.xlstlere pacto l"umiMlfIO expreso o no mechare intimación previa al mcumphmlento. pudiéndose agregar que también para el deudor es beneficiosa en cuanto limita su responsabilidad por daños y perjuicios al monto estipulado (art. Así dice LAFAILLE que podría legislarse acerca de esta materia junto con los contratos en general. cuya valuación convencional constituye el contenido propio de la estipulación 21'1 Este concepto no es compartido porLLA~~tAs COp_. op. Y loc. 400. ol'. SI se tratase de 11. por tanto. op. 396. 474. nro. Sm C'mb~lrgo . 182. cuando se trata de las indemnizaciones emanadas del incumplimiento. T. 1. pero reconoce que este criterio adolece del defecto de desarticular el régimen legal de los daños y perjuicios. T. "De las obligaciones con cláusula penal" (Sección 1.ue apunta 11 su cnnCírmación por la ejecución de la prestaclón converuda.. en caso de inejecución de una obligación que no tuviese por objeto una suma de dinero: evitaba la eventual arbitrariedad del juez "'. En efecto. J. existen dos clases de cláusulas penales: la estipulada para el caso de retardo o mora en el cumplimiento (cláusula penal moratoria) y la estipulada para el supuesto de incumplimiento total y definitivo de la obligación (cláusula penal compensatoria). pero sí una cláusula penal.CiT. aU. 219. sino que dada su función fundamentalmente resarcitoria debe ser legislada junto con los daños e mtereses. 401. nro. cuya unidad impone se agrupen los preceptos en un solo sector "'. entre demandar la prestación principal o la pena. 659).E. pág. 398. Esto mismo lo sostenía ya Busso 218 bajo la vigencia del régimen anterior a la reforma.. Conforme resulta de la definición del artículo 652. J.

408. op. 11. pág. se admiten algunas excepciones. el contrato es nulo y el vendedor debe daños e intereses (art. en tanto que el tercero cuyo hecho se ofrece no es deudor de la prestación. 506. pág.. se afirma que la pena da vida a la obligación principal en vez de recibirla de ella. pág. LLAMBÍAs. l. aunque la obligación no tenga efecto. 872. op.• T. T. La cláusula penal presenta los siguientes caracteres: 404. 384. VII. el acreedor tiene acción para exigir la obligación contenida en la cláusula penal. T. que dispone: "Subsistirá. 468. RIPERT et EsMEIN. 1. 412. cit. El artículo 666 dispone que "la cláusula penal tendrá efecto. para el caso de no cumplirse por ésta lo prometido". op. El primer supuesto aparece previsto en el artículo 664. 224. pág. cil. T. cit. Si bien funcionan aquí los principios de la accesoriedad en cuanto a la existencia y naturaleza de la obligación accesoria. cit. nro. 1172). 1) Obligaci6n natural. 410. 524). para el caso de no ejecutar la obligación a favor del tercero. 202. 2) Venia de cosa ajena. T. si ella se ha contraído por otra persona. quien hizo la promesa es deudor de la indemnización en el caso de que el hecho no se cumpla (art.3) Cosas inexistentes. siempre que no sea reprobada por la ley". op. op. IV. 640. y por ello constituye también una excepción al principio de accesoriedad. sabiendo el contratante que la cosa no existe o ha dejado de existir (art. En la promesa del hecho ajeno. nro. op. . DEMOLOMBE. en la cual el promitente se hubiera obligado a pagar al estipulante una pena. Es decir que la obligación de la cláusula penal no es accesoria de otra obligación. sin embargo. nota al arto 663. T. op.. a) Es ACCESORlA de otra obligación (art.192 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 193 403. nro. nres. CARACTERES. IV. 523) de la cual depende la relación de subordinación para asegurar su cumplimiento (art. aunque sea puesta para asegurar el cumplimiento de una obligación que no puede exigirse judicialmente. que resultan detenninadas por la existencia y naturaleza de la obligación principal. }ll Busso. cit. op. nro. podemos sostener que también en este supuesto no hay sino una excep224 DEMOLOMBE. pág. 663 y 665). Paris. SALVAT . op.. 642. 359. nro. En realidad el efecto previsto por el artículo 664 no constituye una excepción a la regla del artículo 663. pág. 221i BAUORY-LACANTlNERIE et BARDE. como si existiese. vn. Si la cosa vendida es ajena y el comprador lo ignoraba. nro. En contra: SALVAT. 1329). pago 445. 200. Por las mismas razones dadas al considerar el caso anterior. nro. Busso. cit... nro. XXVI . T. cir. XXVI.4) Excepciones impropias. Huc. Tmité Pratü¡ue de Droit Civil Frallfais. 405. 505. pero no sucede a la inversa. Se trata de la hipótesis del artículo 504. En consecuencia.. pues el hecho del tercero no está en la obligación sino que funciona sólo como otra condición. en cambio. T.10. 23-24. cit. 515) pero. Por consiguiente. para quien tanto este caso como el del anfculo 666 conshtuyen verdaderas excepciones al rrincipio. T. 19. 355. 20. 432. 223. op. op.. cit. MACHAOO. poIljue a ese efecto no tienen trascendencia las razones determinantes de la nulidad de la convención 22'. 406. Se ha considerado por parte de la doctrina 22' que constituían excepciones al principio de accesoriedad los supuestos de cláusulas penales en contratos por terceros y en estipulaciones a favor de terceros. T .. El mismo efecto se produce en el caso de haberse estipulado una cláusula penal en un contrato sobre una cosa inexistente. 369. 1163). T . T. En tal forma nada impide que se tenga a la estipulación penal como válida determinación de los daños e intereses. De ello resulta que la nulidad o extinción de la obligación principal causa la nulidad o extinción de la cláusula penal (arts.. DE GASPERI. no obstante la nulidad de la obligación principal y precisamente a causa de ella. cit. 409. En la doctrina francesa . ~ü. U. 1. la obligación de la cláusula penal. El segundo supuesto tiene analogía con el primero. PLANIOL.l. m Conf. el deudor debe la cláusula penal que se hubiere pactado. nro.. cit... nro. op. COLMO. 407. entre las partes no hay otra obligación que la de la cláusula penal sujeta a la condición suspensiva de que el hecho del tercero no se cumpla 225 411. En este supuesto la obligación principal no puede ser exigida judicialmente (art. 171.. nro.

'umplimiento o incumplimiento de la obligación principal. es susceptible de coerción. \21 t) . probando que la pena no es indemnización suficiente (art. nro. De allí que puede decirse que la condición es potestativa del deudor. 635). en cambio. tiene carácter definitivo y no puede el deudor negarse a pagarla aduciendo que ha desaparecido la causa que la motivó. 2° Obligación alternativa: A se obliga a entregar a B un caballo o $ 500. 137. pág. T. 477 b). 416. nro. En realidad hay dos obligaciones independientes: una es aquella que obliga al promitente frente al tercero. T. 2) Consecuencia de lo que antecede es que las prestaciones en la obligación con cláusula penal están en relación de subordinación. 505. f) Es DEFINITIVA. op. 395. es necesario compararla con otras obligaciones con las que tiene alguna afinidad. nro. T. 656). 414. que la obligación principal no se cumpla por el deudor. 202 a. esto es. nro. En esto se diferencia de las astreintes. l~' BORDA. op. pero aún es necesario que secumpla otra condición que depende de la voluntad del acreedor. que son provisorias. GALLT. 655). cit. 21. Para precisar con el debido rigor la caracterización de la cláusula penal. 357: COLMO . 417. no pudiendo el acreedor reclamar otra indemnización. En la obligación alternativa el vínculo es solamente uno con diversas prestaciones (ar!. COMPARACIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL CON OTRAS OBLIGACIONES AFINES. 1. De allí también que no sea acumulable a la prestación principal (supra. nro. pág. 419. 137 a). 229 Señala con razón LLAMS{AS (op. op. pág. 171.. de revisión o modificación. y otra es aquélla de la cláusula penal que el promitente debe cumplir a favor del estipulante en el caso de no ejecutar la primera 127. y por 10 tanto susceptibles de ser modifIcadas y aun suprimidas por decisión judicial (art. que opte por la cláusula penal si aún es posible el cumplimiento específico (art. op. T. 171. pág. 435 . pág. el supuesto de obligaciones de sujeto plural cuando la prestación de la obligación principal y de la obligación penal son de distinta naturaleza: divisible o indivisible (infra. I. 1) En la obligación Con cláusula penal existen dos vínculos obligatorios en relación de interdependencia. Sobre inmutabilidad de la pena se trata más adelante (infra. nro. nro. se incorpora al patrimonio del acreedor... T. c) Es CONDICIONAL. 453). t. e) Es INMlITABLE. 415. cit. El monto estipulado en la cláusula penal no es susceptible. 395. c it. sólo podría reclamar esta última no. Ll. nro. 1. op. a saber. 402) en sustitución de la cual puede el acreedor reclamarla a su arbitrio (art. 413. cit.194 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 195 ción impropia. d) Es DE INTERPRETACIÓN RESTRICTIVA. nro. porque si no lo fuera. Una vez que la cláusula penal se hace exigible. 659). En efecto. desde ese momento. pág. nota 16).. se obliga a pagarle $ 500. se pueden señalar las siguientes diferencias : 421. Puesto que la cláusula penal es un derecho excepcional que se reconoce al acreedor. 22~ '127 Busso.. b) Es SUBSIDIARIA. 659). el c..5) Casos de pluralidad de sujetos.AMBiAs. pág. El monto de la cláusula penal constituye un crédito que. 224. ni el deudor podrá eximirse de satisfacerla probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno (art. Aunque pueda inducir a confundirlas la circunstancia de que existen en ambas más de una prestación. Es decir que la cláusula penal compensatoria tiene el mismo carácter subsidiario que se le ha reconocido a la indemnización de daños e intereses (supra. la obligación de la cláusula penal está sometida a la condición suspensiva de carácter negativo. También constituye excepción al señalado principio de accesoriedad m en cuanto al distinto régimenjurídico. en la alternativa todas ellas están en el mismo rango. 422. en principio. 1. en SALVAr. . T. y. nro. porque la inejecución le debe ser imputable porsu culpa o dolo. a) Con las obligaciones alternativas 420. que configura una (:~mdici6n anómala.-. 666 bis infine).. IV. 418. pues el hecho del cual depende la efectividad de la pena.. debe siempre interpretarse y aplicarse con criterio restrictivo 230. Formulación de ambas: l°) Obligación con cláusula penal : A se obliga a entregar a B un caballo dentro de cierto plazo y en caso de no cumplir. cit. ciJ. 190: LLAMBlAs.

659).397. no está definitivamente adquirido. cada uno con su respecti va prestación . aunque en relación de accesoriedad con aquélla (arts. 658). GRECO. Roberto E. del Der. T. Puede inducir a confusión la circunstancia de que en una yen otra hay prestaciones interdependientes en una relación de subordinación. En la obligación alternativa tiene la elección el deudor entre una u otra prestación para extinguir la obligación cumpliendo una sola (art. nro. pág. Sin embargo. 420). 641). 3) Por la misma razón. no obstante.-. nro. no afecta la obligación. . En conlra: LLAMEfAs. 493. b) Con las obligaciones facultativas 429.. por culpa del deudor. 426. pues también en la obligación con cláusula penal hay opción para el acreedor (art..196 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 197 423. Formulación de ambas: 1D) Obligación con cláusula penal (supra. 2") Obligación facultativa: A se obliga a entregar a B un caballo con facultad de sustituir el objeto del pago por $ 500. 432.3) Sin embargo. 645 Y 647). nro. pero aquélla tiene vigencia aun cuando no se hubiere perdido la prestación principal y el deudor se hallase en mora· en cambio. 21. antes no puede rechazar la prestación principal que le ofreciera el deudor. sólo puede elegir la cláusula penal si el acreedor reclama la prestación principal. el deudor puede elegir la pena. pues se trata de una cláusula penal y no de una obligación facultativa. En la obligación condicional el vínculo está sujeto a una modalidad (condición) y el derecho. 643).4) Podría hallarse una semejanza entre la cláusula penal y la facultatIva anormal (art. se diferencia de ésta en que la elección del deudor es más restringida. La diferencia radica. 424. Com. 644. 658. que se puede disipar advirtiendo las siguientes diferencias: 433. En la obligación alternativa. la cual subsiste con respecto a las demás prestaciones. 6. por consiguiente. 324 b. se pueden señalar las siguientes diferencias: 427. 396. En la obligación facultativa hay una sola obligación con una sola preslación debida y otra en facultad de pago (art. en que el acreedor en esta última sólo tiene opción después de la mora del deudor. En este caso tampoco se confunden ambas obligaciones. si se hubiese reservado ese derecho (art. se asemejan en el caso de que la elección le correspondiera al acreedor en la obligación alternativa (art. En consecuencia. en la facultativa anormal se supone necesariamente la pérdi~ da de la cosa o la imposibilidad del hecho que constituye la prestación. junio 1971. págs. j~lO 431. nro. 428. infine).. 1) En la obligación con cláusula penal existen dos vínculos obligatorios en relación de interdependencia. 260. 4) En la obligación con cláusula penal el deudor no puede eximirse de la obligación pagando la pena (art. en la obligación con cláusula penal se producen los efectos propios de la accesoriedad en cuanto a la nulidad y extinción de la obligación principal. pág. 658). en cambio. nro. La circunstancia de que en la obligación con cláusula penal ésta aparezca como condicional (supra. 430. T. 420). '·Objeto del pago". el vicio que afecta a una de las prestaciones o la pérdida de cualquiera de ellas por caso fortuito o fuerza mayor. pero si éste reclama la cláusula penal. 2") Obligación condicional: A se obliga a pagar $ 500. 643). 1) En la obligación con cláusula penal la obligación principal es pura y simple y el derecho del acreedor existe plenamente desde la constitución de la obligación. en la obligación con cláusula penal no ruede eximirse de la obligación principal pagando la pena (art. 230 . el deudorno tiene opción.2) En la obligación facultativa el deudor puede sustituir el obdel pago (art. y de las Oblig. 415) es motivo de confusión conceptual . Rey. como la tendría si fuese facultativa "'lb•.a B si no le entregara un caballo dentro de un plazo determinado. 637). porque la facultad del deudor en este caso solamente puede ejercitarse después de la mora y una vez elegida por el acreedor la prestación principal. nro. c) Con las obligaciones condicionales 425. IV. 648). Formulación de ambas: ID) Obligación con cláusula penal (Sllpra. Busso. 1... Sin embargo.

la cláusula penal no permite el arrepentimiento. 438.\1. LARENZ. En general se admite por la doctrina que las cláusulas penales pueden tener su fuente en todos los actos creadores de obligaciones. 2-VIII-1961. En materia civil las arras tienen el carácter de penitenciales 2. 445. El objeto en esta última es la entrega de los $ 500. En cambio. pues careceria de sentido en cuanto a la función compulsoria y no sería la anticipada liquidación de daños e intereses que es esencialmente dicha cláusula. dI.-n este ca'iO entrega de una cosa y en aquél no. 2. Ambas estipulaciones tienen en común que fijan convencionalmente el monto del resarcimiento independientemente del daño realmente experimentado (art. El artículo 1202 dispone que . nota 22 al finol) que "aun en los supuest~ de mc~phm~ent~ (y n~ de arrepentimIento) el Impone de la señajuega como un ~frumo de Indemruz~cJ6n SI el acreedor no prueba fallo alguno..). . T. o postenormente. 400..2) La cláusula penal funciona a favor del acreedor. pág. pág. . Título I de la Sección m del Libro 11). S. d) Cláusula penal y arras 440. en cambio. quien la dio puede arrepentirse del contrato. nro. 1189). 236. y constituyen prestaciones accesorias de otras obligaciones. 2. devolviendo la señal doblada. pág. 444. pretendiendo la cláusula penal.. En la obligación bajo condición no constituye el objeto. 139) '. Se invoca como razón que no puede ser mejor la sItuaCIón ~el contratante que deja de cumplir.. LL. td. Siendo la cláusula penal una obligación accesoria convenida por las partes.l4 WINSCHEIO. Com. Las aras o señal constituyen una estipulación en virtud de la cual una de las partes da una cosa a la otra para asegurar el contrato o su cumplimiento (art. quien hubiere recibido o entregado arras puede liberarse de la obligación arrepintiéndose ."rte (fallo inédito. pues ellas son preVIstas para el supuesto de arrepentimiento. Sala 'A'. 1.sa nro. . Puede también arrepentirse el que la recibió. pero antes de la inejecución. A falta de cláusula penal y no obstante la señal entregada. puede rechazar ese ofrecimiento si hubiese arras. 2 purte). FORMA Y MODALIDAD DE LA ESTIPULACIÓN. op. 370. hahrla un pacto de displicencia que no se confunde con la IfIr~nl u unUl¡. Sin embargo tienen entre sílas siguientes diferencias: 437.. aunque no sean contratos 234. También puede sujetarse la estipulación de la cláusula penal a todas las modalidades propias de las obligaciones en general: condiciones.4) El acreedor de una obligación con cláusula penal no puede rechazar el pago de la prestación que le ofrezca el deudor en tiempo oportuno. pá~. negati va y potestativa del deudor a que se sujeta la existencia de la misma.2) El caballo constituye el objeto de la prestación en la obligación con cláusula penal. no" ID. TIEMPO.-. 105.1) Las arras autorizan a las partes a disolver el contrato. o puede dejar de cumplirlo perdiendo la señal. 47~. sin que pueda ninguna de las partes rerractarse. la falta de entrega del caballo es la condición suspensiva.. En cambio. Cód. 443. o si el daño 86. el acreedor tiene derecho a reclamar todo el daño que experimente a causa del incumplimiento "J. T. pág.. pues constituyen una cláusula de arrepentimiento O pacto de displicencia. se rige por los principios generales de la fonna y prueba de los contratos (Capítulos IV y V.198 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 199 434. 441. urra" (urt. 1. l'llIlIO "sil'oU de ratificación JU "mil. 658) "'. op. 2. 442.. t. y en tal caso debe devolver la señal con otro tanto de su valor. nro. VON THUR. cit. op. Puede estipularse la cláusula penal al tiempo de constituirse la obligación. f'lu"lur huy c.nl En materia corncrciallas arras tienen el carácter de confirmatorias pues vaJen del contrato. 436. 6~H.. 1202). 121. plazo y cargo (Títulos V y VI de la Sección 1 del Libro 11).. 5) En caso de incumplimiento la cláusula penal constituye la indemnizacion convencional que fija el tope resarcitorio. T.". 435.12. \~ hubiere u'servacJoel deudor el derecho de no cumplir laobJigación pagando 1 In ""nu (nfl. sino que está en la modalidad del vínculo. las arras facultan a ambas partes a ejercer el mismo derecho. 286. CAUSA FUENTE DE LA OBLIGACIÓN PENAL. que la de aquel que ejerce el derecho de arrepenurse..lJ Observa LLAMBtAs (op. cau. 439. cit.3) El deudor de una obligación con cláusula penal no puede eximirse de la obligación pagando la pena (art. efec!lvamente probado es mferior a aquel imp. cit. las ~s no cumplen esa función en caso de inejecución.8~8.

ell. IV. al'.. ell. Con respecto al objeto dispone el artículo 653: "La cláusula penal sólo puede tener como objeto el pago de una suma de dinero. 330. nro. De allí que deba ser posible. 239 Busso. op. al'. T. 452. op. determinable. en SALVAT. art. en el caso de atrasarse en las cuotas '''.. 1. cit. Il. 448. nro. la pérdida o caducidad de un derecho que el contrato reconocía al deudor. 01'. T. .l .á 80. nro. 177. arto 606. pág. cit . cit" T . al'.. pág. 659). ci. o cualquier otra prestación que pueda ser objeto de las obligaciones .. ci'. se inspira en su función fundamental de indemnización. cit. op. Si se pacta el beneficio de la pena a favor de un tercero (art. 382: BORDA. Proyecto /936. la situaciónjurídica de éste es análoga a la de un fiador que linúta su responsabilidad al monto de la pena estipulada 240 449. INMUTABIUDAD DELAPENA. aunque sea lícito estipular cláusulas con ese alcance. 86: LLAMBIAS. al'. 141 f. 118 a.Op. 466. cit. cit.. T. IV. cit. TI. VaN TlmR. Sin embargo. '" BORDA. T. VI. 188. g. MACHADO. al'. 453. cit. ".. pág. T. 216.. m Busso. op.: LLAMOlAS. T. 453. al'. COLMO. IV. 01'. ano 1072. 228. 1. T. 403-404. Otros autores sostienen. un hecho o una abstención 243. nro. pág. En este caso existiría un cargo resolutorio y no una cláusula penal "'. 328. al'. nro. cit. 11. 1. 417). por definición. 183.m. 653). nro. op. pág. 403. cit. nro. GALLI. nro. nro. op.. cual es la de evitar en el futuro toda cuestión sobre la existencia y 241 LLAMBlAs. GALLI. 309. T. 1061. susceptible de apreciación pecuniaria y lícito. nro. op. T IV. págs. Generalmente los sujetos activo y pasivo de la pena son los mismos sujetos de la obligación principal.. 450. Cuando un tercero se obliga mediante una cláusula penal. cit.. págs. pág. Se considera que puede ser objeto de la cláusula penal. si en un contrato de compraventa de inmuebles por mensualidades se estableciese la pérdida para el comprador de las mejoras que hubiese introducido en el IIÚsmo. 170. SALVAT. Lo corriente en estos casos es que el testador disponga que si el legatario no cumple con el cargo establecido en favor de un tercero. 355. en SALVAT. y lococit. BARASS!. ya se trate de una cosa cierta o incierta. puede hacerse un legado con la disposición de que si el heredero no lo entrega en un plazo dado. Lo normal es que la pena consista en el pago de una suma de dinero. SAVfGNY. 451. al'. nro. al'.. 476. por el contrario. son obligaciones accesorias 24'. 243 DEMOLOMBE. T. 167. éste adquiere el derecho después de la opción del acreedor por la obligación penal (art. cit. Este principio tiene los siguientes fundamentos: 1) La estipulación persigue una finalidad práctica. que las penas impuestas por el causante en su testamento no son cláusulas penales.. nada obsta a que tanto el sujeto activo como el pasivo sean terceros en relación a ésta. T.pág.. 244 Busso. 1. nro. 404-405. 10. 187. nro. pág. Anteproyecto Bibiloni. IV.. Lo núsmo sucede después de hecha la opción por la cláusula penal 2". La indicación especial y preferente a la suma de dinero como objeto de la cláusula penal. (art. pág. T... 643..200 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 201 446. Anteproyecto Bibiloni. 1. GlORGl. 236 DEMOGUE. no constituirían verdaderas cláusulas penales que. si fuere aún posible. Uno de los caracteres de la claúsula penal es su inmutabilidad (supra. 42. cil. "" Busso. cit. pues no cumplen la función resarcitoria propia de estas estipulaciones D'I. nro. En estos casos la denonúnación de "pena convencional" no es del todo exacta. pág. 208.. Por ejemplo.. Y (oc.. nro. T. T. SUJETOS y OBJETO DE LA PENA. 504) 24'. T 1. 451. pero se le aplican los mismos principios jurídicos m Aunque no es común. pagará una multa al legatario por la mora y lo mismo si el legatario no cumple un cargo.. nro. nro. En tal concepto se aceptan las multas incluidas en las disposiciones de última voluntad: en los testamentos'" y en las particiones hechas por ascendientes 236. cit. perderá el beneficio. pues antes de ello el acreedor podría decidirse por exigir el cumplimiento de la prestación principal. Sin embargo. que legalmente se compone de una suma de dinero "". '" BORDA. T.. TI. existiría una estipulación en favor del tercero '" DEMOGUE. cit. op. Si se hubiese pactado que el solo incumpliIIÚento del deudor abriese el derecho del acreedor. op.pág. 228... AUBRY el RAu. 447. pág.. nro. 452. 208 a. 237. op. XXVI. 292. 483. pero nada impide que sea objeto de la obligación penal cualquier otro.. nro. cit. 109. pág. 329. El objeto debe reunir todos los requisitos esenciales y de validez que corresponden a todo objeto de obligación en general. Y loe. nro.

1843).711. y lo mismo el de México (art. 663-664. conforme al principio de la libertad de las convenciones (art. Suizo de las Obligaciones (art. yT. configuren un abusivo aprovechamiento de la situación del deudor". En el derecho comparado se siguen distintas orientaciones. aunque fuese excesiva. nros. op. al menos en pnncipio. Dictada la ley 17. pág. T. XXVI.. sin embargo. 459. Se 'consideraba que era equitativo moderar las penas excesivas. 461. 953) y postenormente por la reforma de la ley 17. nro. En el antiguo derecho francés. 163) Siguen la solución contraria: los jueces tienen la facultad de moderar las penas con el fin de impedir que ellas constituyan el medio de cometer abusos. además del Código francés (ar!. habida cuenta del valor de las prestaciones y demás circunstancias del caso. venezolano de 1942 (ar!. 920). 1347). 1. a) INMUTABILIDAD ABSOLUTA. 406. La norma es aplicación del principio de la lesión subjetiva legislado en el nuevo artículo 954 .. pero también la posibilidad de su revisión cuando la pena es excesiva. c) REDUCCIÓN DENTRO DE CIERTOS LíMITES. 2) El respeto de la voluntad de las partes libremente expresada en el pacto que celebran sobre los daños e intereses. porque una reiterada y uniforme jurisprudencia de nuestros tribunales había admitido la reducción de las cláusulas penales cuya excesiva onerosidad comportaba una violación de los principios de moral y buenas costumbres que debían prevalecer en las relaciones jurídicas por imperio de lo dispuesto en el artículo 953. '''' SAI. n. reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan. 1154). los códigos español (art. 213. 1276) y nuestro Código por lo dispuesto en los artículos 522 y 656. Este criterio fue también seguido por POTHIER "'. ciz. 458.711. 1048). y bajo la influencia de Dumoulin se había reconocido la facultad de los jueces de reducir las cláusulas. 307. 1. Se derogó el artículo 522.I. cit. 1197). chino (art. T. nro. pág. 1227). 85). EL RÉGIMEN DE NUESTRO CÓDIGO. Este principio ha tenido su origen en el derecho romano: la pena quedaba librada exclusivamente a la libertad de las partes. ello no se lograría si fuese posible alterarla modificando su monto. L disposición legal que la sanciona ha sido establecida en protección del interés particular del deudor. La cláusula pactada en tales condiciones adolece de nulidad relativa. uruguayo (art. lo mismo que el Código Federal Suizo de las Obligaciones (art. Sin embargo. CII" T. T. que derogó el artículo 522 y modificó el artículo 656 al incorporarle un párrafo en la parte final de su texto. 230. salvo el caso de pacto usurario. 241 VAN WETIE~. aunque atemperado por aplicación jurisprudencial (art. Los códigos de Chile (art. . Con anterioridad a 1968. El Código de Brasil fija el límite de la pena en un valor equivalente al de la prestación principal (art. 454. ya el principio de inmutabilidad de la pena no era absoluto. Además se agregó el siguiente párrafo al artículo 656: "Los jueces podrán. cil. la facultad de moderar el monto de la pena estipulada "'.VAT. quedó incorporado en la letra del Código lo que ya era un principio recibido por la jurisprudencia en orden a la reducción del monto de las cláusulas penales excesivas.OMBE. evitándose los abusos perfectamente posibles. 455. nro. .los códigos alemán (art.. 1Il.711. el Código Napoleón (art. 457. y solamente por él puede ser invocada (art. Puede también ser confinnada (art. La única limitación era que podía ser dejada sin efecto si encubría un pacto usurario 247. op. 250 nro.Op. nro. 1152) Y los códigos que lo siguieron adoptan la doctrina opuesta conforme al principio de autonomía de la voluntad: los jueces no tiene~. LLAMBfAS. El principio romano de la inmutabilidad lo siguen. op. 142) Y Polaco de las Obligaciones (art. 110. T. 1059) expresa o tácitamente (art. 490..202 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 203 monto de los daños. que disponía: "Cuando en la obligación se hubiere convenido que si ella no se cumpliese se pagaría cierta suma de dinero. 544) y de Bolivia (art. En el antiguo derecho no se autorizaba la revisión judicial de la cláusula.<J. sin facultad para el juez de modificarla. pág. ex-soviético (art. 953). 734) no autorizan la cláusula penal que exceda del duplo del valor de la prestación principal. 343). 1061). 460. pues la 332. 456. 1152). En el derecho germánico la evolución ha sido inversa. BAUDRY· ACANTINERIE et AARllE. b) INMUTABILlDADRELAl1VA. J49 DEMOl. mientras no se atente contra la moral y las buenas costumbres (art. El Código Civil alemán (art. 343). 1349. Consagran el principio de imnutabilidad. no puede darse una cantidad ni mayor ni menor" . En nuestro país se ha consagrado el mismo principio legislativamente por obra de la ley 17. 252).

existen tres posiciones: a) Una que considera que debe reducirse en proporción de lo ejecutado y de lo dejado de ejecutar 251. 4. Por ejemplo.g. en relación a la demora en la ejecución (ver infra.?luclón b) cuando expresa que "la deducción debe hacerse en fW1ción del provecho o utlhdad que repres~~ta para el acreedor la prestación parcial cumplida. en relación con la utilidad que le hubiese reportado el cumplimiento total "'. habida cuenta de la inmutabilidad de la cláusula penal y del principio nominalista que rige a la deuda de dinero 25""'. También corresponde tener en cuenta si la cláusula penal dineraria moratoria o compensatoria ha sido estipulada en obligaciones de dar que no sea dinero. nro. T. en caso de envilecimiento de la moneda pudo pactarse el reajuste o estabilización de la cláusula penal frente a aquel hecho previsible. t. 664 ter). 1977-D. ha sido estipulada como moratoria en obligaciones de dinero. T. esta finalidad no se logra sino con la construcción total. En cambio. CASO DE CUMPLIMIENTO PARCIAL O IRREGULAR. ella debe hacerse judicialmente y en forma proporcional. T. Distinta es la hipótesis de la devaluación.000.D. si la obligación hubiese sido de encerrar un fundo con cinco hilos de alambre y se hu251 SALVAr. 1. es decir a prorrata temporis. pues siendo el acontecimiento imprevisible. 418. pág. cit. Según este criterio.-. ISala B. 464. 670:671. 2 DEMOLOMBE. b) Otra considera que la reducción debe hacerse no en relación al valor material de lo ejecutado. pág. Corresponde aquí distinguir si el deterioro de la cláusula se origina en un proceso de depreciación o a causa de una devaluación monetaria del tipo del llamado "Rodrigazo". de hacer y no hacer. 238. op. El ejemplo que da este autor se asemeja al caso a). no obstante que adhiere a la .fallo 76. XXVI. 2~Obi5 CNCiy" Sala "E". L.. sino adecuar el importe de la pena al valor actual de la moneda. LLAMBíAs. En el supuesto de una cláusula penal pactada en una determinada cantidad de dinero. o si. puede sin embargo admitirlo.en caso de no cumplir. y el juez puede arbitrarla si las partes no se conviniesen". op. la pena debe disminuirse proporcionalmente. 463. sino en función de la utilidad o ventaja que la ejecución parcial haya realmente proporcionado al acreedor. la depreciación de la moneda reducirá el valor real de la estipulación en perjuicio del acreedor y en beneficio del deudor. y en este caso. IO-X-1977. se admitió el reajuste de la cláusula penal considerando que ello no significa incorporar un nuevo capítulo resarcitorio a la indemnización fijada por las partes.. cit. pág. y el acreedor la acepta. habida cuenta de que aunque no cumple la finalidad. Por ejemplo. A su vez la Cámara Comercial negó el reajuste de la cláusula penal por entender que uebfa .125). 15-IX-1976. t.L. Con anterioridad la Sala "D" negó el reajuste por aplicación del principio de inmutabilidad de la pena (Sala "D". En este último caso se trata de intereses moratorias o la cláusula funciona como pacto de intereses. 742 y 673). 462. en el caso anterior la construcción de una parte de la pared no proporciona al acreedor una ventaja equivalente a lo ejecutado y dejado de ejecutar. si A se obliga a construir una pared de encerramiento de diez metros de longitud y a pagar a B una mul ta de $ 1. porque siendo ella de encerramiento. 55). o fuera del lugar o del tiempo a que se obligó..204 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 205 461 bis. Cuando las partes no ajustan de común acuerdo la reducción de la cláusula penal. . nros. si construye cinco metros debe pagar una pena de $ 500. 9~lX~ 1977. CLÁUSULA PENAL Y DEPRECIACIÓN MONETARIA.LL. pá. Acerca del criterio a seguir para la disminución proporcional. el acreedor aceptó la ejecución parcial. o la cumple de un modo irregular. en comparación con el provecho o utilIdad que le habría deparado la satisfacción de la prestación total" (nota nro. habría una indebida acumulación de la prestación y la pena (art. 371. En consecuencia no cabe reducir la pena en un 50 por ciento. nro. cit.. nro. si hubiere de aplicarse íntegramente la cláusula penal. 249. el acreedor perjudicado por la pérdida del valor de la estipulación penal puede demandar la resolución de la cláusula para pedir el resarcimiento total del perjuicio realmente sufrido si el deudor no optase por el reajuste. sino en una proporción menor. op.S. por el contrario. Si bien el acreedor no está obligado a aceptar un pago insuficiente (arts. Civ. Lo dispuesto aquí constituye una limitación legal del principio de inmutabilidad. y que el Juez goza de una cierta facultad de apreciación. . 877). Cód. ?39. 659).. 1.:e~petarse el principio de la auronomÍa de la voluntad del arto 1197. Este autor considera sin embargo que la re~a no es absoluta. La consecuencia es que se resiente así la función compulsiva y no se satisface la función resarcitoria. Si se trata de una cláusula penal compensatoria en las demás obligaciones que no sean de dinero. El artículo 660 dispone: "Si el deudor cumple sólo una parte de la obligación. 2-VIll-1978. E.

infine). r. 471. T. nru 142 470.. 114 DhMO(JlII~. T. las condiciones de su aplicación son las mismas que rigen en general la responsabilidad civil del deudor. 462 bis. nros. op. T. cit. 659. pues la finalidad de clausura se había logrado. en SALVAr. El significado de este principio de irrevocabilidad suscita. IV. op. op.. nro. o el pago de la pena. 19. 466. dI" T. cit . excepto en lo relativo al daño (supra. El artículo 654 parece establecer un régimen distinto en este supuesto. cit. nro.. 232 a. 659). e) Según otro criterio "'. sino que se pacta por el retardo en el cumplimiento. CONDICIONES DE APLICACIÓN. I. VI. Siendo la principal [unción de la cláusula penal el resarcimiento de los daños que el incumplimiento del deudor ocasionare al acreedor. T. aforado sobre la base de la valuación que del incumplimiento total se haya hecho al incluir la cláusula penal. sin embargo. nace el derecho de la opción para el acreedor. la obligación del deudor se extingue en relación a la prestación principal. cit. op. Producida la inejecución de la obligación. 486. El derecho de opción tiene carácter de irrevocable. aunque por justas causas no hubiese podido verificarlo". cil. 169. VI'. 486-487. dada la indivisibilidad del pago y el carácter accesorio de ésta. 247"nro. Podría pensarse por ello que se ponen a cargo del deudor todos los riesgos. GIORGI. VII. cit. . la pena no tendría que reducirse en la medida del valor de lo ejecutado. 1) Efectos respecto al deUilor. 659).. VI. T. flro. es decir "que se '" lIusso. Si el acreedor opta por el pago de la cláusu la penal. inclusive el caso fortuito o fuerza mayor que hubiere impedido la ejecución. CLÁUSULA PENAL 207 haya estipulado que por el pago de la pena no se entienda extendida la obligación principal" (art. 422. nro. pág. nro. 185: LLAMBÍAS. En consecuencia no cabe reducir la pena en un 80 por ciento. "p. salvo que se hubiese reservado expresamente ese derecho. 469. Su obligación principal sigue siendo la pactada. por consiguiente. b) Otros autores sostienen que la opción es irrevocable si el acreedor ha elegido la pena. cil" T. al disponer: "Incurre en la pena estipulada. La regla según la cual el acreedor no puede pretender otra indemnización aunque el daño por él sufrido sea mayor (art.IV. IV. 255 DEMOGUE. RIPERT et BsMETN. de modo que no puede liberarse de la obligación ofreciendo el pago de la pena (art.206 RESPONSABILIDAD CIVIL biesen colocado cuatro. 2) Efecros respecto del acreedor. 474.... cit. b) Cláusula penal moratoria 465. nro. PLANIOL. 344. op. divergencias: a) Algunos autores consideran que la opción es definitiva desde que la elección ha sido notificada debidamente al deudor. 472. El acreedor puede exigir ambas a la vez y el deudor no puede pagar la prestación principal sin pagar al mismo tiempo la cláusula penal moratoria. 392). sino que debe graduarse con relación al valor de lo no cumplido. pág. op. el deudor que no cumple la obligación en el tiempo convenido. EFEcrOS DE LA CLÁUSULA PENAL. sufre excepción cuando el incumplimiento del deudor es doloso. K6 1): lItlS'O. T. Según que la cláusula penal haya sido pactada como compensatoria o como moratoria. págs. es acumulable a esta última (art.. T. infine). T. nro. 2:S6 GALLl. pues no es admisible que invoque la cláusula penal para disminuir la responsabilidad del daño que él ha ocasionado con su inejecución a designio "'. la utilidad o provecho para el acreedor sería casi el mismo. nro. 24 y 47: LLAMBÍAS. La cláusula penal moratoria no es subsidiaria de la prestación principal. y no si ha reclamado el cumplimiento "6 pues no se entiende que ha renunciado a aquélla. pág. pero no puede reclamar ambas a la vez (art. 658). Es así que el deudor no responde por el pago de la cláusula penal si no le es imputable la inejecución por su culpa o dolo. desde ese momento el acreedor no puede volver sobre su decisión "'. sino en un porcentaje mayor. quien puede exigir el cumplimiento de la prestación principal. CASO DE INCUMPLIMIENTO DOLOSO. pág. op. 498. si es aún factible. BORDA. sus efectos son distintos: a) Cláusula penal compensatoria 467. 1. 468. 665. pd~ 421. 1.

. nro. LLAMBIAS. f) Si la prestación principal es solidaria todos los codeudores están obligados a pagar la totalidad de la pena. 500. después de la reforma del artículo 509 (ley 17. 257.I. 1531. nro. en principio.1 AMIIIAS. c) Sea la prestación principal simplemente mancomunada y la cláusula penal simplemente mancomunada o solidaria. ~. Si las dificultades configurasen casos de fuerza mayor. IV. IV.. rll.711). T. La solución expuesta permite afirmar actualmente. 239. 1. tanto los codeudores como los coacreedores se someterán al régimen de la cláusula penal.. DE GAsPERr.. op. Los artículos 661 y 662 reglamentan la forma cómo se incurre en la pena cuando son varios los deudores o los sucesores del deudor. 578. T. cit. op. siempre que sea divisible la obligación de la cláusula penal". cualquiera sea el culpable de la falta de cumplimiento de la obligación. Busso. pág. cit. El Código se ha limitado a consignar una aplicación particular de un principio fundamental en materia de obligaciones. T. 2'" SALVAT. ci~. 1. ell. 476. nro. op. 16. Busso. nro. pág. IV. 7\0 y 711) Yque se traslada a la cláusula penal"'. fág. 247. 369. T. no es así. sólo están obligados a pagar su parte en la pena o totalidad de la misma el deudor o los deudores culpables de la falta de cumplimiento de la obligación. 141-142. IIJ. b) Sea la prestación principal divisible o indivisible.. pág. "p. e) S i la prestación principal es indivisible. 179. cada uno de los codeudores o de los herederos del deudor. que si en la obligación se ha estipulado un plazo expreso la mora se producirá por el mero vencimiento (supra. Busso.208 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 209 473. y en relación a la exigibilidad de pago por parte de cada uno de los acreedores o herederos del acreedor. pág. 249. 222-223. 360. según el cual no bastan simples dificultades para justificar los casos de retardo o incumplimiento. pág. cit. al'. En lo que respecta ala mora del deudor. nro. págs. cit. SAl VAl. los artículos 654 y 655 habían dado lugar a divergentes interpretaciones .. si la obligación principal es solidaria. 25' SALVAT. op. 474. T. 26 SALVAT. Lo mismo en cuanto a la demanda de pago que cada acreedor podrá hacer por la totalidad o por su parte. pág. cit. Las distintas hipótesis que se pueden presentar combinando obligaciones principales con obligaciones accesorias (cláusula penal). T. T. o de los coherederos del deudor. se pueden resolver aplicando los siguientes principios: 1'7 SAl VAT. 477. conforme al principio de representación recíproca (art. nro. 1. pág. 20. nros. 20. T. 501.. cit. queda obligado a satisfacer la pena entera". 1. o si fuere solidaria aunque divisible. 478. 256. pág. al'. "p. 475. nro. habida cuenta del principio de personalidad de la culpa lO". 257. pá~s. T.. UI' CIt. op. nro. la obligación de la cláusula penal se considera con independencia de la obligación principal en relación al cumplimiento por cada uno de los codeudores o herederos del deudor. nro. nro. 1. Sin embargo. cit. la excusa sería admisible "'. pág. El artículo 661 dispone: "Sea divisible o indivisible la obligación principal.. 1. cit. De allí que. la cláusula penal se deberá cumplir en su totalidad por cada uno de los codeudores. En contra: Busso. 243. OBLIGACIONES DE SUJETO PLURAL.. 449. 437. 7\0) 261. cada uno de los codeudores. T. op. aunque la obligación contenga una cláusula penal "'. no incurrirá en la pena sino en proporción de su parte. J. y según la modalidad del vínculo (solidaridad o mancomunión simple). 367.. 250. LLAMBfAS. op. nro. nro. según la naturaleza del objeto (divisible o indivisible). I1I. 0"'. pág. la cláusula penal tiene igual carácter aunque no se haya estipulado solidaridad. 577. Este supuesto no está contemplado.. 501.. T. 221. pero la solución deriva del carácter de garantes que tienen entre sí todos los deudores solidarios (arts. a) No rigen en esta materia los efectos de la accesoriedad en cuanto a que la naturaleza de lo accesorio se determina por la naturaleza de lo principal. 1~ 10. op. 1. Sin embargo. Ante la circunstancial redacción del artículo prevalecen los principios generales que rigen la responsabilidad civil. d) Por excepción. 236. nro. pág. la opinión mayoritaria de la doctrina ha afirmado que la mora del deudor se rige por los principios generales. ' " ('<11 Mil.. 211). T. El artículo 662 dispone a su vez: "Si la obligación de la cláusula penal fuere indivisible. T. pág. 448. cit. nro. . cit. DE GASPERI. IV. o sólo por su parte según que el objeto de ésta sea indivisible o divisible. IV. nro.

Bs. 267 RISOLÍA. LA DEPRECIACIÓN MONETARIA.. ley 17 . que se caracteriza por las grandes oscilaciones en el valor de los bienes y por una siempre creciente inflación monetaria y consiguiente pérdida del valor adquisitivo del dinero. 484. pág. La cuestión de la valuación del daño concentra su interés en la determinación del momento y época en que debe realizarse. 166. Es el envilecimiento de hecho del signo monetario que resulta del fenómeno inflacionario '6'. 263 lle:rándolo a u~ . 482. Esto significa que la depreciación de la moneda afecta el valor de cambio o valor en curso de la misma sin que se modifique su valor nominal. 479. considerando la constante y creciente depreciación que sufre la moneda como consecuencia del fenómeno económico de la inflación. Madrid. disminución progresiva del poder adquisitivo de la moneda. ru~el ¡ofenar al q. ÉPOCA DELA VALUACIÓN. el valor de éste depende ya del costo de producción. Precisamente ese aumento general del nivel de precios nos muestra el. pág. La circunstancia de que la indemnización consista en el pago de una cantidad de dinero. GIORG!. la elección de la fecha de la valuación del daño es vital para el damnificado.envilecimiento de la moneda. 1960. 1960. del tiempo en que éste va a serreparado. op. corresponderá al juez en la sentencia que dicte. que podría resultar defraudado si para repararle el daño se le entregara una cantidad de dinero muy inferior al valor actual del daño". 487. 286. La depreciación monetaria .210 RESPONSABILIDAD CIVIL VALUACIÓN 1UDICIAL 211 478.. Si las partes no acuerdan el monto de la indemnización y ella tampoco es fijada por la ley. 1965. pág. Este valor en el caso del papel moneda y en el de la moneda de papel carece de significación. 38-39 y doctrina a1lf cItada.. 18. de la Nación. págs. eXIste desvalonzac16n o devaluaclón monetaria. G. E.. es el precio de la moneda considerada como mercancía 266. VALOR DEL DINERO. M.. hay una correlación entre valor intrínseco y metalismo. El dinero tiene un valor intrínseco un valor nominal y un valor en curso o valor de cambio 26S. a) Valor intrínseco.'onstituyc un fenómeno de naturaleza económica que se traduce en una ''' 1. impone la necesidad de analizar los distintos problemas que se suscitan en tomo de este último. Cód. aunque no estuviere justificado su monto (art. ya de la oferta o de la demanda.ue terna en relación al Oro o a alguna divisa fuerte. Obligaciones de Valor.1 AMnrAS.. reduce en virtud de disposiciones legales. la indemnización debe fijarse en una suma de dinero. Y adelantando la solución agrega el autor citado: "En suma. cil. 483 . A.. A. cuyo poder de compra disminuye en la rmsma medida en que ese aumento se produce. c) VALUACIÓN 1UDICIAL. 182. C . Ese espacio puede ser más o menos prolongado. ' 486.. . Este valor. Cuando ~I v~or ~el dinero se. porque el billete en sí no tiene valor económicamente relevante. 485. Atendiendo a sus efectos más perceptibles. :64 BANCIUO. pero la alteración del valor de la moneda con que se va a hacer la reparación requiere la adopción de una solución que contemple ese factor desquiciante para que el resultado sea justo. llamado también real o metálico. 31. nro. 251. As.. siempre que esté acreditada la existencia del perjuicio.. Bien dice LLAMBÍAS "': "En nuestra época. As. permaneCiendo malterable su valor nonunal. : : HERNÁNDEZ GIL. habida cuenta de que un lapso separa el tiempo del hecho generador del daño. Proc. 480. Ofl. 481. el daño resarcible debe ser valorado al tiempo de la sentencia o momento más próximo a esa época que sea posible". ("/1. con lo que queda descartado en un mundo donde se han adoptado con progresiva generalidad la moneda fiduciaria y el curso forzoso "" . Derecho de Obligaciones. pág. Lo esencial es que el valor del dinero está en función del valor del metal. Salvo el caso de reparación in na· tura prevista en el artículo 1083 del Código Civil. detenninar el importe del resarcimiento. en principio. En un sentido estricto y literal es aquel que corresponde al metal en que está elaborado.454). Bs. la inflación puede defimrse como una notable elevación del nivel general de los precios provocada por un aumento desproporcionado en la cantidad de dinero y de otros medios de pago puestos en circulación . LA Depreciación Monetaria y el Régimen de las Obligaciones Contracluales.

o sea como medio legal cancelatorio de las obligaciones que tienen por objeto de su prestación la entrega de dinero. Así el poder de compra del dinero será mayor cuando menos unidades del mismo sean necesarias para adquirir la misma cantidad de bienes o servicios. c) Valor en curso o de cambio. es aquella que el acreedor no puede rehusar jurídicamente cuando le es ofrecida en pago por el deudor. Esto es lo que se llama el curso legal de la moneda 270 . En la nota al artículo 616. porque si bien no existe destrucción material del signo monetario al efectuarse un gasto. El valor nominal y el valor en curso son los únicos que tienen actualmente vigencia cuando nos enfrentamos con la realidad económica y jurídica. "Moneda de curso legal. porque sin destruirse físicamente es susceptible de un fraccionamiento infinito en cuanto al monto. y solamente constituye la expresión del poder del Estado en la fijación de valor de la moneda. se repUla consumido desde que no se distingue en su individualidad. gasto que hace tan imposible. resulta cienamente difícil aplicar con exactitud y separación las expresiones "dinero y moneda". y es el influjo de ésta la que determina las variaciones de aquel valor. 493. en rigor. 490. FUNCIONES DEL DINERO. 494. y la otra función consiste en servir como medida de valor de los demás bienes. las monedas son cosas de consumo. mediante su relación con un factor constante como es el dinero. que es el que corresponde a la moneda convertible en metálico por el mismo importe que expresa y que por consecuencia puede ser aceptada o no como medio de pago. b) Valor nominal. toda reclamación ulterior de la propledad". es decir la obligatoriedad de aceptación o irrecusabilidad. donde el dinero cumple las funciones que explican y justifican su existencia. Los bienes. en el sentido de que su uso verdadero consiste en el gasto que se hace. relarivo. Cuando el dinero de pleno contenido se transformó en dinero signo surgió la distinción entre valor nominal y valor intrínseco "'. 270 La doctrina distingue tres formas de circulación monetaria: el curso fiduciario.. El dinero cumple también funciones jurídicas.212 RESPONSABILIDAD CIVIL FUNCIONES DEL DINERO 213 488. es inherente al curso legal y. La compulsión sobre el acreedor. porque dentro de un determinado sistema monetario cada unidad del respec· livo signo puede ser reemplazada por otra de la misma especie y valor. y las piezas de moneda tomadas aisladamente no son susceptibles de ser distinguidas. que se produce si los billetes convertibles se deben aceptar obligatonamente como medio de pago. 62 y sigs. Cambia sus propios bienes y sus servicios por dinero. El segundo. una diferencia tan poco sensible como en cada grano de un montón de trigo. 492. es la moneda o el SIgnO monetario. 36. Arthur. el valor nominal coincidía con el valor intrínseco. La primordial es la que cumple como instrumento de pago. Cuando imperaba el concepto del dinero de pleno contenido. Corno la moneda s610 lo es propiamente en cuanto realiza o encama la función del dinero. será menor cuando hubiese de emplearse mayor cantidad de unidades para el mismo fin. por el contrario. ciJ . pág. y eJ curso forzoso. como si la materia se hubiese consurnido. dice NUSSBAUM "'. El dinero en cuanto objeto (la moneda) es jurfdicamente una cosa mueble que tiene los siguientes caracteres: fungibilidDd lJbsoluro. la moneda no era sino una mercancía. y corno éste precisa de una objetivación material. Es el que le asigna el Estado y se expresa de una manera numérica al acuñarse la moneda. Como medida de valor de los demás bienes hace posible la estimación económica de éstos. El primero no es un valor en sentido económico. Bajo el punto de vista jurídico. y otras al objeto o instrumento representativo del dinero. Hay entre cada pieza de una determinada especie de moneda. . 491. nómicas esenciales 2M 268 BANCHlO. Por ello el valor de la moneda era exactamente igual al valor de mercado de una pieza de metal (oro o plata) del mismo peso y ley. y a la inversa. El instrumento. Como instrumento de cambio es idóneo para proporcionar otros bienes que el hombre necesita para satisfacción de sus necesidades. únicamente puede ser creada por la ley". págs. servicios y utilidades que se obtienen a cambio del dinero determinan cuál es el valor de éste. que existe cuando el billete es inconvertible y por 10 tanto es medio de pago con JXlder liberatorio. 271 NUSSBAUM. que a su vez le permite obtener de otros aquellos bienes y servicios que le son necesarios. 495. 489. divisibilitÚld ideal. Es el que representa el poder adquisitivo o de compra del dinero. es esencialmente el reflejo de la realidad económica. dIce el Codificador: "El dinero pertenece a las cantidades. El dinero cumple dos funciones eco- Una de esas funciones consiste en actuar como medio o instrumento de cambio en general. el curso l~al. Derecho Monetario Nocional e Internacional. consumibilrdad op. 269 Con la expresión dinero nos referimos unas veces al concepto del dinero que resulta de la ponderación de sus funciones. como tal.

29. 954.E DINERO Y DEUDAS DE VALOR 215 496. o sea que consisten en una indemnización por medio de la cual se hace efectiva la responsabilidad civil del deudor o. La valorabilidad pecuniaria de una prestaci6n viene a indicar que. colación.. pues uno de los caracteres de la prestación obligatoria es precisamente la patrimonialidad de la misma.nquC'lIa pl"C'ltación y que" C'sto puede tener lugar sin ofender los principios de la moral y lOA UIUI' 1I0clal("". restitución de aportes societarios. dice: ". o su resolución por modificación sobreviniente de las bases del negocio jurídico en los casos del artículo 1198 del Código Civil. del autor de un acto ilícito. La depreciación de la moneda en cuanto constituye una alteración de la relación existente entre su valor nominal y su valor de cambio.). constituye el valor del dinero. 499. Todo el curso de la vida de la obligación queda inserto en el principio no273 RISOÚA. Pero conviene también señalar que aun las indicadas funciones económicas del dinero como medio de cambio y medida de valor..). Barcelona. pág. En efecto. Así por ejemplo. cíl. pues ésta se habría contraído al cabo de cierto tiempo. y lo mismo en la locación (art. 1323. según algunos hasta la alegría de vivir antes de la guerra del' 14". cualquiera sea el poder de compra o valor de cambio. Proyectando el principio del nominalismo sobre las obligaciones que tienen por objeto sumas de dinero. enriquecimientos sin causa. es evidente que la función valorativa quedaría anulada y la función de cambio distorsionada. 497. en el momento del pago que en el momento de la constitución de la obligación.. dice que para averiguar si una determinada prestación es patrimonialmente valorable debe ser tomado en consideración el ambientoJuridico·social en que la obligación surge. en su caso. pág. .lo~ sujetos e~tdn di~pllestos a un sacrificio económico para gozar de los beneficios ¡Je:. ¡O. Distinto era en aquellos tiempos de estabilidad económica 273 en que el principio nominalista tenía una fácil explicación. y en el contrato de trabajo se debe hacer en dinero el pago de la remuneración o salario (art.. que el Estado le atribuye. esto es. Cód. Civ.214 RESPONSABILIDAD CIYIL DEUDAS Q. cuyos orígenes algunos hacen remontar al período clásico del derecho romano y que expuesta después por DUMOULIN y POTHIER fue recogida en el artículo 1895 del Código Napoleón. a fines del siglo xrx y en los primeros años del siglo xx el mundo conoció la estabilidad económica y. y también en las indemnizaciones por expropiación. Según la teoría nominalista. op. crea por ello mismo una problemática particular en el ámbito del derecho al incidir en las diversas funciones del dinero que acabamos de señalar. 35. A. y. 500. 50 l . 1493. ley 11. en un determinado ambiente juridicoMx. con abstracción hecha de que la cantidad de dinero valga intrínsecamente (moneda metálica) o en curso (moneda de papel o papel moneda) más o menos.). a la vez. Es así que el dinero sirve no solamente para extinguir las obligaciones convencionales que tienen por objeto una suma de dinero. la ley. 498. el ser susceptible de acto ilícito. El valor nominal expresa así una relación de igualdad conforme a la cual un peso vale siempre un peso.. 502.278). Civ. 1958. etcétera. Civ. si hubiéramos de prescindir en todos los casos de las consecuencias que derivan de las variaciones del poder adquisitivo del dinero para ajustarnos estrictamente a su valor nominal. la cifra numeral inscripta en el respectivo signo. DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR. Como medio legal de pago el dinero tiene particular significación en el derecho de obligaciones por ser éste fundamentalmente patrimonial. La Obligaci6n. pues incurnmos en la irrazonable actitud de pretender medir comparativamente dos objetos con una vara distinta. una función valorativa como módulo o medida de valor que permite establecer el razonable equilibrio entre las prestaciones recíprocas cuya desproporción o alteración puede dar lugar a la nulidad del acto por vicio de lesión subjetiva (art. Cód. ' apreciación pecuniaria 272. Cód. sino también aquellas obligaciones que se resuelven en el pago de una suma de dinero. M. resulta que se ha de pagar la misma suma o cantidad que aparezca como debida. En todos estos contratos el dinero cumple una función de cambio de bienes y servicios. En cuanto a la función económica de medida de valor. udcmd!ol de. se aprecia también jurídicamente en la valuación del daño a los efectos de fijar la indemnización por responsabilidad civil del deudor o del autor de un '" GJOROIANNI. trascienden a lo jurídico y son objeto de regulación normativa.·iul. en el contrato de compraventa la contraprestación a cargo del vendedor es un precio cierto en dinero (art. M. fijación de cuotas alimentarias. por supuesto. moneda o billete.

1952. descansa además sobre el valor nominal del dinero y el principio nominalista. cit. la doctrina comenzó a distinguir las obligaciones o deuda de dinero. pág. W. trad.. 30-31. Derecho de Obligaciones. ASCARELLJ. n. que protestaban contra el pago de ladeudaen su importe nominal y que rechazaban la extinción.. Sludi Giuridici su/la Maneta. de las obligaciones o deudas de valor. . Los procesos económicos posteriores a la Primera Guerra Mundial exhibieron el espectáculo de una acelerada inflación y de una caída catastrófIca del valor de los signos monetarios "'. .gudas.. pág.ngs. El Tribunal del Reich se pronunció ellla sentencia del 28 de noviembre de 1923. abusa de su derecho y no puede hallar amparo en justicia. Aunque el fenómeno presentó en Alemania sus características más ¡¡. A. El caos fecundó la inquietud de los juristas. 504. una regulación unitaria con una medida fija de revalorización '16. I. Aplicap20 da y LEHMANN. se multiplicaron las acciones de in rem verso. buscando soluciones de justicia allí donde resultaba negada por el rigor de aquel principio 21'. No se podía aceptar sin cometer un grosero agravio al buen sentido que en aquellas obligaciones afectadas por un proceso de ejecución diferida o de tracto sucesi vo. 276 ENNECCERUS '14 HERNÁNOEZ GIL. y notas de Alberto D . Derecho Monetario NaciorUll e Internacional. 188-189.. expresada numéricamente con referencia a la unidad de un determinado sistema monetario. se hicieron aplicaciones osadas de la teoóa del error. Schóo. 1954. El principio de revalorización individual resultante de lajurisprudencia creaba. A. Revista de Derecho Privado. R1s0ÚA. como deuda de suma o de cantidad. Corno característica de la deuda de dinero se destaca que el objeto de la prestación está constituido siempre por una cantidad o suma de dinero. págs. As. especialmente por los acreedores hipotecarios. 506. Tratando de circunscribir el ámbito de aplicación de la teoría nominalista. De allí en adelante la doctrina de los juristas y las decisiones jurisprudenciales se esforzaron por sustraer a la aplicación de la tesis nominalista a ciertas obligaciones. "Nació así la teoóa de la imprevisión.. Madrid. L. Introducción al Dinero. op. Como quiera que el legislador no intervenía. HERNÁNDEZ GIL. págs. cit. señala que producida la reforma monetaria en Alemania. op. un estado de inseguridad juódica e inestabilidad económica. la mutación de circunstancias trajo consigo ese fenómeno universal que es la legislación de emergencia" 2H 507. también en Francia constituyó una seria preocupación la estabilización del franco. se pudiese cancelar la deuda o efectuar los pagos respectivos. Tulio. La cantidad con que se enuncia la deuda expresa invariablemente el contenido de la prestación "'. pero la revalorización (o sea la elevación del importe de una deuda pecuniaria expresada en el dinero desvalorizado) fu e exigida de una manera cada vez más resuelta. 503. 39 y sigs. Milano . 508. NussBAUM. En Alemania la jurisprudencia se mantuvo al principio fiel a la teoóa del valor nominal. cit. y hasta se sostuvo con innegable agudeza que quien exige el cumplimiento de un contrato no obstante la mutación fundamental de las circunstancias que determinaron su ajuste. Barcelona. 248. se arguyó con la teoría de la causa ilícita y de la causa inexistente. :ns COULBORN. únicamente interesa la cantidad: se debe un quantum "'. El concepto nítido de la deuda de dinero. 279 Conf. Por otra parte. y en Rusia. 509. sin duda. Vol. con una moneda totalmente envilecida que no representaba ciertamente aquel signo con el que la obligación se constituyó.. Bs.Op. WALO. 213 Conf. un rcichsmurk se cambi6 por un billón de marcos de anteguerra. en pro de la procedencia del derecho a la revalorización de los créditos derivados de mutuos con hi poteca. intervenía finalmente la jurisprudencia. 34l. Amold.216 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 217 minalista. Esta sentencia llegó a ser la base de la doctrina que afirma la procedencia de la revalorización de todas las deudas pecuniarias afectadas por la inflación. por lo cual el legislador se vio obligado a dar para los casos más importantes de créditos a revalorizar. el otorgamiento del recibo y la cancelación correspondiente. En tales condiciones la aplicación del principio nominalista constituía una verdadera injusticia. un rublo por Cincuenta mil millones de la antigua moneda correlativa. 505. T . 1954.

D. t. 1975-B. LLAMBlAS. 512.218 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 219 510. "Responsabilidad por daños". En esta clase de deudas el objeto de la prestación está integrado por un valor que está en función de una expectativa patrimonial del acreedor. por lo que en último término quedará extinguida mediante el pago efectuado en igual cantidad que la debida.. o a la satisfacción de la necesidad de subsistencia y mantenimiento del nivel de vida (alimentos). t..D. aunque pueda significar una grave lesión para el interés económico del acreedor (resultado injusto). 29-IX-1976. J. 29-1975. pág. 2 BANCHIO. La diferente naturaleza de ambas obligaciones ha sido bien señalada por la doctrina francesa 2g1qua~r. las obligaciones o deudas de valor. cit. medianería). colación sucesoria. de Droit Privé. lA.qu~junto a las. La distinción entre las deudas de valor y las deudas de dinero es real.. "ImprocedenCIa del reajuste de las deudas dinerarias". 514. dinerarias". ALTERINI. 63. L. 25. un Medio de Defensa contra a Depreciafao Monetaria.. 281 Q. 511. . "La indexación de las deudas no ha sido tenida en cuenta como objeto de deuda sino como medi~ de va~or. pág. Se asemejan a su vez a las deudas de dinero en cuanto se pagan en dinero. 281 qualCr PIERRE-FRANI. en cambio. J. pág..D. ~on deudas que tienden a asegurar al acreedor un quid. un cierto número de unidades monetarias". 1975. 513. Jiágs. LL. 2& ed. op. op. Se asemejan a las obligaciones in natura en cuanto la deuda es invariable en su contenido real en relación a los demás bienes. 368. . 275. Rio de Janeiro.. 1959. J. "Indexación de deudas de dinero". a su vez. 952.. Paris. Siguiendo a CARBONNIER 281quinquits se incorpora junto a las obligaciones in natura (de hacer) una categoría intermedia que participa de la naturaleza de éstas durante la existencia y de las de dinero en el momento de su ejecución: son las deudas de valor. t. considerando la posibilidad de suprimir la distinción y arguyéndose que la distinción ha funcionado como si fuera un standard para conceder o no compensación por desvalorización de la moneda 281"'. G. 281 WAl. 297. heredero. Aquellos valores deben ser traducidos a una suma de dinero en el momento de realizarse la expectativa del titular del derecho (acreedor.A.OIS. Del mismo autor puede consultarse también: A Cláusula de Escalll M6vel. "Obligaciones de valor y de dinero". A. E. 516.Essai d'llile théorie". pues un análisis científico de las mismas permite señalar la diferente estructura del vínculo en uno y otro Teoria das Dividas de Valor as Pen. La deuda de valor. y escapan. Bib. 513 bis. esencial u ontológica.isten otras que no deben ser alcanzadas por la depreCIaCIÓn monetana. l. que corresponde: al restablecimiento de los ténninos económicos del patrimonio si ha sido alterado (indemnizaciones en general y enriquecimientos sin causa). La noción de deuda de valor es ajena a la tesis nominalista. A. se caracteriza porque la prestación no está integrada por dinero. Alcance de la distinción y posibilidad de suprimirla". "Deudas de dinero y deudas de valor. pág. RAY. T.. Se debe un valor: un quid y no un quantum 281.L... LL. R. y no un quantum. 149. 25 y sigs. 871. Rio de Janeiro.. t. deudas de dinero ex. cit. etc. alimentario. el interés que ofrece esta distinción reside en que la aplicación del principio nominalista rige las obligaciones o deudas de dinero. El concepto de deuda de dinero es inseparable de la teoría nominalista. 584: LÓPEZCABANA.uioquies CARBONNIER. "Hacia la indexación de las deudas de dinero". 1957. Paris.) y para ello se procede a liquidar el crédito o beneficio para convertirlos en la moneda que será el medio de satisfacerla. En esta clase de obligaciones la prestación está integrada originariamente y en todo el curso de su existencia por una expresión dineraria. pág. J. CXXXVm. L. t. pág.. pues la moneda caso 201 b•• En contra se han pronunciado algunos autores. n. pág.soes Decorrentes de Atos /licitos.. t. 96. o sea detenrunada situación patrimomal. sino por un valor aunque se extinga la obligación pagándose una suma de dinero. no sólo in solutione 28'. 515. 673. pág. 2S1ler MOSSET IruRRAsPE. 1971-1. Lo fundamental en este tipo de obligaciones es que el dinero está in obligatione. 1975-D. a dicho principio.. En ella influye la depreciación monetaria de modo que el proceso económi281 bi!I BUSTAMANTE AL'SrNA. abstracción hecha de todo valor que no sea el nominal. 1958. o a la necesidad de imponer una relación igualitaria en la participación en bienes comunes (disolución de sociedades. Droit Civil. diferenciándose de aquéllas en que no se pagan en especie sino en dinero. dice: "Se admite . pero se diferencian de éstas en que su expresión monetaria se fija por un número variable de unidades en períodos de depreciación monetaria. "La notion de dette de valeur . pág. J. LL. J. t. Allí no ejerce influencia alguna la depreciación monetaria para alterar los términos de la obligación (seguridad jurídica). Como se ha dicho.

pág. consideradas de orden público. el austral. expresa RISOÚA '" que al principio se las impugnó y se las persiguió sobre la base de considerar que herían y eludían las leyes organizadoras del sistema monetario. "La reforma monetaria (decreto 1096/85)". pág. 519.. Jorge H.. Refiriéndose a estas c!ánsulas. sólo determinadas por su especie. por su interés como antecedente de esta reforma legislativa. "cláusula de escala móvil con índice costo de vida". 518 bis. LACUESllÓN ENELDERECHOARGENTINO.928 de convertibilidad del austral con el dólar de los Estados Unidos de América y se dispuso la reducción del monto de ciertos créditos anteriores all o de abril de 1991 que se hubieren ajustado por mecanismos contractuales o legales de indexación. hierro". estableciéndose una equivalencia al15 de junio de 1985 de mil pesos argentinos por un austral. Elanícu10 616 del Código Civil dispone que es aplicable a las obligaciones de dar sumas de dinero lo que se ha dispuesto sobre las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles. . 517. Realiza la justicia sin afectar la seguridad jurídica: el titular del derecho recibe el valor que se le debe..928. flacionario que por entonces alteraba la pacífica convivencia social. cit. op. el Congreso de la Nación dictó la ley 23. los períodos de ajuste y el tipo de interés convenido. en la misma medida en que disminuye la aptitud del dinero para sati~facerla. precios o tarifas de los bienes o servicios 212 '''''''. Ante la persistencia del fenómeno inflacionario. "cláusula de sometimiento a jurisdicción extranjera". Numerosos son los tipos de cláusulas y estipulaciones que se pueden incorporar a las convenciones para mantener el equilibrio económico del contrato a través del tiempo. etcétera. variación de costos O cualquier otra forma de repotenciación de las deudas. 518 ter. existen recursos con los que las partes pueden precaverse al celebrar los contratos. 520. considerándose cumplido el requisito de especialidad al consignarse la cantidad cierta de la deuda originaria y en la cláusula de reajuste los índices de actualización adoptados. Teniendo en cuenta los caracteres peculiares del dinero y particularmente su fungibilidad y consumibilidad. Para paliar los efectos de la rigurosa aplicación de la teoría nominalista. 893. "''''' Ley 21. t.a. "c láusula de estabilización con refereneiaal valor de ciertas mercancías: trigo. B. 2R2ler BuST AMANTE ALSlNA. al monto que resultare de la cotización del austral en dólares estadounidenses entre el origen de la obligación o el mes de mayo de 1990 y ello de abril de 1991. 114. IO-V-1976. CLÁUSULAS DE ESTABILIZACIÓN. con más un 12 por ciento anual. El decreto 1096 del 14 de junio de 1985 282 « estructuró una política económica y financiera con el propósito de atacar el proceso in2M2 RISOÚA. "cláusula de revisión periódica según alteración de circunstancias". impuestos. 1m. carbón. esta clase de obligacio282 quaJer Conservamos en la obra los parágrafos que contienen la evolución de la doctrina y jurisprudencia relacionadas con la depreciación monetaria y los mecanismos de correcCión hasta el dictado de la ley 23.220 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 221 co inflacionario repercute inversamente aumentando el monto de la deuda. En materia de prendas e hipotecas se autorizó 18"u a pactar en los respectivos contratos constitutivos cláusulas de estabilización o reajuste. Se dispuso una congelación temporaria de precios y salarios y se estableció un sistema de desindexación o desagio de las obligaciones nacidas antes de aquella fecha convirtiéndolas en australes según una escala legal que detrae la inflación contenida en el monto de cada crédito en la proporción del I por ciento diario. Igualmente se derogaron a partir de esta última fecha todas las normas legales o reglamentarias que establecen o autorizan la indexación por precios. Por citar algunas de dichas cláusulas mencionaremos las siguientes: "cláusula oro" o "valor oro" o pago en alguna "divisa fuerte". en materia de obligaciones de dar sumas de dinero. El punto de partida para el tratamiento de esta materia en nuestro derecho se halla en las disposiciones del Código Civil referentes a las obligaciones de dar sumas de dinero. 48. incorporaban casi sin excepción el principio nominalista 518.309 deI7-V-1976.. y las normas de los códigos que. que comenzaría a regir con una inflación "O". de los resultados desquician tes de la depreciación monetaria. actualización monetaria. Básicamente constituyó una reforma monetaria creándose un nuevo signo. y sobre las obligaciones de dar cantidades de cosas no individualizadas.

La ley 23. establece en relación a las obligaciones de dar cantidades de cosas: "En estas obligaciones. hasta pág. Conforme al nuevo artículo 619: "Si la obligación del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda.928. En pleno auge del metalismo. Este último artículo contiene en su normativa la tesis nominalista. agrega: "La ley declararía el modo de satisfacer las obligaciones que ya estuviesen contraídas".222 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 223 nes diferenciada por la naturaleza del objeto de la prestación. En concordancia con este artículo. Esto significa que la obligación que tenga por objeto una moneda extranjera no es de dar cantidades de cosas. cumple la obligación dando la especie designada u otra especie de moneda nacional al cambio que corra en el lugar al día del vencimiento de la obligación". el619 del Código Civil. Aludiendo sin duda a la desvalorización de la moneda y no al envilecimiento de hecho de la misma. 523. sin que se prevea allí ni en ninguna otra parte del Código las soluciones a adoptarse en el caso de que se produjese la alteración del valor intrínseco (sistema metalista) con relación al valor nominal del signo. En adelante dichos artículos quedan con la siguiente redacción: Artículo 617: "Si por el acto por el que se ha constituido la obligación.es considerada como una obligación dineraria. considerando casi imposible aquella alteración de la paridad entre el valor metálico y el valor nominal de la moneda. modificó también los artículos 617 y 619 del Código Civil. su pensamiento favorable al valor intrínseco no obstante la adopción del nominalismo. . cuando ha habido alteración en la moneda porque esa alteración se ordenaria por el Cuerpo Legislativo nacional. ahora modificado en su texto. op. que adopta netamente la tesis nominalista. Es decir que. el día de su vencimiento". Se mantiene así el principio nominalista del anterior artículo 619. suponiendo la alteración de las monedas. cit. en las postrimerías de la Segunda Guerra Mundial. no es sino una simple especie de la obligación de dar cantidades de cosas "'. una cantidad correspondiente al objeto de la obligación. cumple la obligación dando la especie designada. Finalmente. que estableció la libre convertibilidad del austral con el dólar a partir del 10 de abril de 1991 y prohibió la aplicación de cláusulas de indexación de los créditos desde esa fecha. Sin embargo. 281 . 524. el deudor debe dar. oro o plata que contenga". 521 bis. 211J COLMO. siéndoles aplicables en lo pertinente las disposiciones del Código sobre estas últimas. 522. a su vez. nosotros aceptaríamos el artículo del Código de Austria". adhiere a la solución contraria del Código de Austria. se revela en estas palabras del Codificador en la misma nota: "Hoy los conocimientos económicos dan a la moneda otro carácter que el que se juzgaba tener en la época de las leyes que hicieron nacer las cuestiones sobre la materia". de la misma especie y calidad". la obligación debe considerarse como de dar sumas de dinero". se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la República Argentina. en lugar y tiempo propio. sino que -al igual que la moneda de curso legal. y después de transcribir el artículo 1895 del Código francés. prefiere dejar al Congreso regular los efectos en el supuesto de que se adoptara esa medida. La teoría nominalista se aplicó rigurosamente por nuestros tribunales hasta que aparecieron en nuestra realidad económica las primeras manifestaciones de una tendencia inflacionaria. y agrega: "Por cierto que hoy la moneda no se estima por la cantidad que su sello oficial designe sino por la sustancia. No existe posibilidad de opción para el deudor de moneda extranjera de entregar su equivalente en moneda legal según la relación de convertibilidad determinada por la ley.. que iría creciendo año tras año. cosa casi imposible". El artículo 607 del Código Civil. 521. ya en el capítulo que trata de las obligaciones de dar sumas de dinero. con estas palabras: "Si hubiese de darse ley. establece lo siguiente: "Si la obligación del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda corriente nacional. por el metal. Desde luego que en la época en que el Código se dictó la realidad económica no presentaba las fluctuantes variaciones que caracterizan a nuestro tiempo. V élez Sarsfield explica en la nota al artículo 619 que se abstiene de "proyectar leyes para resolver la cuestión tan debatida sobre la obligación del deudor.

J 966-IV.. es decir. Refiriéndose en particular a lo que constituye el tema que estamos tratando."o variando su anterior jurisprudencia. . pone al acreedor o beneficiario del derecho a resguardo de la pérdida del valor adquisitivo del signo monetario. '" C. pág.).. pues no puede dejar de tenerse en cuenta al fijar o actualizar su monto los recursos y posibilidades del alimentante. t. después del conocido caso "Gobierno Nacional clDumas. a la valuación de los daños y perjuicios.. C. Sala "A' • L. señalando que en la expropiación hay una venta (art. J. 20. que alcanza actualmente niveles muy acentuados. "Pcia. 1962-11. J. L. 1324. 595. 152. que agregó al artículo 2736 del Código Civil el siguiente párrafo: "El valor computable de la medianería será el de la fecha de la demanda o constitución en mora". pág. 1961·V.L. que al permitir el reajuste de la deuda. 115.L. L. Cód. "'JA.. de Santa Fe clNicchi. Civ.224 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 225 convertirse en un fenómeno regular con variaciones solamente en el grado de intensidad y aceleración con que se manifiesta en distintas épocas. de Fabricaciones Militares".J. 517. Sin embargo.. t. En cambio. pág. En lo que respect8 a ias prestaciones de alimentos también se ha contemplado la depreciación de la moneda.. Ello importa reconocer a . "Ortega J. 47. 530..L. pág. 11.• 26-VI-1967.. cil. m CNCiv.• t 1967-IV. 1959-IlI. como es del dominio público. 12-Vl-1968. 531. fallado el 20 de agosto de 1947. 1". debemos señalar en primer término el desenvolvimiento que ha alcanzado hoy la teoría de las obligaciones de valor. supuesto que entonces se transfiere el dominio y que el pago sigue a esa sentencia sin apreciable dilación". Las cuestiones que podían originarse en cuanto al carácter de las deudas por medianería. Civ. Modificada la composición del Alto Tribunal.S. pág. inc. Fallos posteriores de la misma Corte habían decidido que la indemnización debe cubrir el valor a la fecha de la desposesión sin admitir compensación alguna por la desvalorización monetaria habida entre ese momento y el de la sentencia "'. op. al momento más próximo a la fecha del pago. t.S. En materia de expropiaciones la Corte Suprema de Justicia de la Nación.• Sala ··A". 184. pág. han sido las relativas a expropiaciones y a indeITUJizaciones de daños y perjuicios. el 26 de junio de 1967 dictó un fallo . La Cámara Civil de la Capital '" resolvió que es equitativo el aumento de cuotas "dado que el costo de la vida ha aumentado notablemente en nuestro país. pág.711. nro. 8. y que la demora en el pago del precio no da al expropiado un derecho distinto del que da la mora a cualquier acreedor de sumas de dinero (art. han quedado superadas por la reforma introducida por la ley 17. lo cual ha conducido a la jurisprudencia de nuestros tribunales a buscar soluciones que contemplen elementales principios de justicia y equidad. Carlos A .J.• T. más allá de la teoría nominalista consagrada por nuestro Código. 526.). mantuvo firme su tesis contraria al reconocimiento de la depreciación de la moneda en la fijación del monto a pagar por el bien expropiado. el valor del bien expropiado debe fijarse al día de la sentencia defmitiva. 525. que pueden no haber aumentado en la proporción que exige una revalorización a nivel aumento del costo de la vida "'. nota 14.N . 223 . t. 866. pág.A . 622. 13 J. t. 995. '" LLAMBfAS.. y a fin de que la actora pueda mantener una situación similar a la que poseía durante la vida en común con su marido". Federico" "". 1S7 e.A . En lo sustancial resolvió la Corte en dicho caso: "Que para mantener intangible el principio de la justa indeITUJización frente a la continuada depreciación de la moneda... t 101. las deudas de alimentos constituyen una categoría especial. 653.N. Cód. 527.• t. Las cuestiones que han suscitado los primeros pronunciamientos jurisprudenciales sobre esta materia. La depreciación de la moneda es así un factor de distorsión de la vidajuridico-económica.N . Cap . 528. ~ág. 529. de Dios y otros c1Dirección Gral. en materia de retrocesión la misma Corte resolvió el 12 de junio de 1968'" que: "No es aplicable a la retrocesión la doctrina del cómputo de la devaluación del signo monetario que se aplica en la actual jurisprudencia de la Corte Suprema en juicios de expropiación"..VIII· 1947.SJ. CNCiv.. o sea la fijación o liquidación de su monto.

en un principio. la Suprema Corte Nacional se mostró en un principio contraria a esta posición. 453. 8. A. 538. cuando éste se origina en un acto ilícito. el concepto de "deuda de valor" fue utilizado por primera vez en la jurisprudencia nacional por el Dr. lambién varió su criterio.A. t.197. Sin embargo. Rosario.A. Héctor L. . . Asílo resuelve el nuevo articulo 13 16 bis. t. 539.-LA DEPRECIACIÓN MONETARIA Y LOS DAÑOS Y PERJUICIOS 536. En otros casos se declaró que. 73. Caso: "Mónico. 533. que la valuación del daño debe hacerse a la fecha de la sentencia que determina el monto de la misma. es privativa del Superior Gobierno de la Nación".". Por último la reforma ha alcanzado también a la obligación de colacionar. Igualmente se ha reconocido el carácter de deuda de valor a las restituciones y recompensas que se deben los cónyuges a la disolución de la sociedad conyugal.. debe tener- 534. pág. En un fallo dictado en 1953 292 declaró que "la justicia no puede acordar excedente alguno en concepto de desvalorización actual de la moneda porque ello significaría cohibir una facultad que. Sala "B".Sala "A". . teniendo en cuenta la fecha en que se hizo la inversión y las circunstancias del caso". aunque sea discutible lo relativo a la época de la liquidación de la misma. "" L. Sala "B'·. Resulta obvio reproducir aquí la larga lista de fallos en tal sentido. del 15 de abril de 1952 29 '. t. pág. 659. 1960·Il. t. a) LA INDEMNIZACIÓN COMO DEUDA DE VALOR. § 7. 532. en el cual sostuvo: "En virtud de la desvalorización monetaria en las obligaciones de valor. I953-IV. t. 1961-V. en fallo del 4 de abril de 1956 2% resolvió que "para apreciar el valor de los daños y perjuicios. "Algunos aspectos del reconocimiento judicial de la depreciación monetaria". pág.226 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACiÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 227 esta deuda el carácter de una deuda de valor. al modificar su composición. 1956-IV. La jurisprudencia varió posteriormente.1 963-Il. Seco Doctr. Safontás en un falJo de la Cámara Primera de La Plata. 29' 2'>' l. y resolvió entonces m que "la desvalorización de la moneda constituye circunstancia a considerar para la determinación judicial de la indemnización en materia de responsabilidad aquiliana".~ág 239. 22-X-1961. J. pág.R. luris. 537. desde tiempo atrás. lA. El agregado hecho al articulo 3477 por la ley 17. porJo tanto. 414. S imón P. sensible a las alteraciones del valor de la moneda para la fijación del monto del daño resarcible. pág. en la reparación de daños e intereses sólo se comprenden los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación. lA. En esta materia la jurisprudencia se ha mostrado. sea que existan o no en poder del heredero.. la solución apuntada llegó con más retraso. 535. Es así que. II .. al que no se opone el principio nominalista". Según TRIGO REPRESAS "". lA . 176. pág. Cám. En cuanto a la responsabilidad contractual. 3' Apels. t. Posteriormente la Suprema Corte de Justicia Nacional. t. 65. '96 Caso: "Maggi.". se determinarán reajustándolos equitativamente. clOrau y Mora S. t. agregado al Código Civil porla ley 17. 66. t. que dispone: "Los créditos de los cónyuges contra la sociedad conyugal al tiempo de la disolución de ésta. 2. los jueces pueden determinar un equitativo reajuste según las circunstancias del caso". pág. debe establecerse el monto de la indemnización en relación a la fecha de la última sentencia. y así fue que la Cámara Nacional en lo Comercial. conforme al principio de la reparación plena. 17-Ill-1953. como son las generadas en los hechos ilícitos./. 50.711.. A. conforme al artículo 520 del Código Civil. . 190 TRIGO REPRESAS.711 establece: "Dichos valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesión. LL. . reconociéndole el carácter de deuda de valor. Desde entonces hasta la fecha la jurisprudencia de los tribunales lanto nacionales como provinciales ha sido constantemente reiterada en el sentido de considerar a la indemnización por daños y perjuicios derivados de un acto ilícito una deuda de valory. pág. quedando por consecuencia excluidos los que provienen de la alteración del valor de la moneda '95. '''CNCom. David cJl)escours y Cabaud S. Tratándose de créditos o sumas de dinero. los tribunales declararon que los daños y perjuicios contractuales debían determinarse a la época en que el contrato debió ser cumplido 294. 28-XII-195 1.LL.L. al igual que la de emitirla.

es decir.. tiene resuelto que "la indemnización que debe satisfacer el vendedor que se encuentra impedido de transmitir el dominio de la cosa al adquirente por haberla enajenado a un tercero. pues no se trata de depreciación de la moneda. 370.A '''1.. la valoración del inmueble que no llegó a transferirse al comprador por haber sido previamente enajenado a un tercero. 1960-11. sino de valoración de los bienes concretos cuya pérdida motiva la indemnización ''''. El Dr. Declaró también que tampoco es admisible considerar la depreciación monetaria de oficio por los jueces.L. al resolver que el valor del bien expropiado debe fijarse al día de la sentencia definitiva )(l). dictámenes preliminares del TU . l . Este criterio es el prevaleciente en la jurisprudencia de nuestros tribunales. .1. Guillermo A. el que resulta inversamente de la depreciación de la moneda.1. b) OPORTUNIDAD PROCESAL PARA INVOCAR LA DEPRECIACIÓN. pág. entre ellos. 82. 152. es decir.081 CNCiv . de Santa Fe clNicchi. 1955-III'lág. lA. . pág. 201-202. 24-IX-1959. 5-X-I971. Con respecto a la valuación del daño en el caso de que el vendedor no cumpla su obligación de entregar el inmueble vendido porque lo enajena a otro comprador. 7-IlJ-1960. 1. Actas.. 1961. 115. Por ello se ha declarado reiteradamente que "El reajuste por desvalorización monetaria no debe practicarse con criterio matemático aplicando directamente los coeficientes indicativos elaborados por los orgaeNCiv . 410. Sala "A". 1.. C.1. fallo 67. Este criterio es el seguido por el Dr. en pleno.. Con anterioridad el criterio de la Cámara Nacional en lo Civil había sido fijado en estos términos: "Es posible la invocación del factor económico de la desvalorización monetaria con posterioridad a la traba de la litis. La Corte Suprema Nacional.".A.. "" "1-'1 Primera. . aun en épocas de inflación. 1. consiste en la diferencia entre el precio pactado en el contrato y el necesario para adquirir otra éosa igual en el momento en que decidió no cumplir la sentencia. 107. inclusive hasta la oportunidad de alegar de bien probado o al tiempo de expresar agravios según se haga el pedido en primera o en segunda instancia" '00 543. 545. La Corte Suprema de Justicia de la Nación había resuelto reiteradamente que la suma reclamada en la demanda constituía el tope de la indemnización que debía fijarse en la sentencia "". a partir del 8 de noviembre de 1973 '99 el Alto Tribunal declaró que no compartía la doctrina anterior del tribunal según la cual la sentencia que concede una compensación por desvalorización de la moneda que no fue solicitada en oportunidad de la demanda o de su contestación. es decir. LLAMBÍAS en su voto en disidencia expresó: "A los efectos de la indemnización correspondiente. pág.. págs. 1960-IV. lOO JO! 541. viola la garantia de la propiedad y de la defensa enjuicio. J. e) CRITERIO DE LA VALUACIÓN. la Cámara Nacional en lo Civil de la Capital. 1. quien considera que lo que debe reconocerse no es la depreciación monetaria sino la valorización de los objetos concretos cuya pérdida origina la demanda por indemnización lO'. p~g. en el momento en que venció el plazo acordado para escriturar". 421. 1. sólo es computable hasta el momento en que el inmueble salió del patrimonio del vendedor". Córdoba.228 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 229 se en cuenta el momento en que se haga efectiva la reparación.. 144.A. "Observaciones a los. sin que medie petición de parte.A. Sin embargo. En algunos fallos se ha sostenido que en los supuestos de indemnización de daños debe tenerse en cuenta su valor actual a la época de la sentencia. 542. BORDA. de Seguros y otro". declaró que "Para determinar el monto resarcitorio no cabe aplicar indiscriminadamente a todo género de expropiaciones un índice que corrija la desvalorización monetaria. no siempre refleja aumento sino que a veces disITÚnuye". l . en que se cumpla la sentencia que disponga el resarcimiento. de donde resultaría que al hacerse la valuación del daño al tiempo de la sentencia deberán computarse los factores de valorización del mismo y.A. 544. 334. L. 302 'éORDA. 1%3-1. Sala hA" 297.. 1967-IV. l. debiendo tenerse en cuenta la naturaleza y alternativas del bien cuyo valor. L. t. CIa. pág. p~g .. 5.. )!l) Caso: "Prov. mediante la entrega de la suma de dinero necesaria para que el actor pudiese comprar un automóvil como el convenido el día en que se hiciese efectiva dicha entrega". Congreso Nacional de Derecho Civil". 540. en caso de existir.

El resarcimiento no resultaba así pleno o integral.!\. Sala "B". CNCiv. En el mismo sentido.. Este criterio jurisprudencial no tenía en consideración que tal interés es el fruto civil del capital constituido por la indenmización debida. LL. 1977-C~ág. . hasta el efectivo cumplimiento de la condena.. resulta también afectado por la depreciación monetaria.. pág. CNCom . . t. y que. t. LL. las demás salas de dicho tribunal '10. t.. '" C. LL . el curso de los intereses ha suscitado alguna jurisprudencia contraria al principio adoptado en el citado plenario..A. 16-X1l1958. t.N. 309 310 . CNCiv.. t. 137. 188. pág. 250..IX-1978. 1068. LL. pá2. La demora en accionar o en la tramitación del pleito atribuible a cualesquiec~nsiderado )()1 CNCiv.. 548. \38. pudo ser de inmediato aplicado a una actividad productiva. Sala "D". 77. 854. LL. Sala "O". Trátese de delitos o cuasidelitos. ~. t. y si una y otra son idénticas. 2Q. 15. 550. reemplaza sin agregar un solo peso a aquella que debió pagarse cuando ocurrió el daño.. pág.... Sala "A". l . aunque el crédito se haya actualizado en función de la depreciación monetaria 311 bi'. 93. la Sala "P' de la Cámara Nacional en lo Civil había resuelto reiteradamente que "Imponer intereses sobre la cantidad fijada por el tribunal en concepto de reajuste por desvalorización monetaria y desde el momento en que se produjeron los daños.230 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERIUICIOS 231 nismos oficiales. pág. nro.. 851. Sala "E".. En efecto. influyen para fijar la indemnizaci6n o el importe del crédito" . t.LL. LL. pág. t. pág. juntamente con otros factores. 546. t.. de donde es justo que se reconozca a la víctima dicho interés sobre el monto revaluado desde la época en que debió percibir la indemnización que. 935. Tales intereses deben correr. 549. 138. a estilo de los que cobra el Banco de la Nación Argentina en sus operaciones ordinarias de descuento 311. Sala "O". t. CNCiv. la núsma Cámara Civil (Sala "A") resolvió que "No cabe relevar de intereses a la suma que se adiciona en concepto de desvalorización monetaria pues la misma. siendo como éste una suma de dinero.. pá. 1977-D. 18·IX-I969. LL. '" .. t. 3(16 CNCiv. Sala' C". Con el concepto de que el resarcinúento debe ser pleno.295. 26-VIJ-1976.. lo cual es contrario al fundamento legal de la indemnización. 6-IV-1977. CN iv .. 1. en pleno. 551. 137. LL. Sala "E". 22-IX·1977. 328. CNCiv. fallo 76. Ante el silencio de la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada que condenó el pago de intereses pero no fijó su tasa. t. CNCiv. pág. \37. pág.. '" CNCiv. sería aceptar dos medidas compensatorias sobre el mismo capital... pág. t.. 14-111-1968. 667. LL.. se entiende que debe aplicarse laque cobra el Banco de la Nación Argentina en sus operacIOnes de descuento ordinario. el criterio que ha prevalecido ha sido el contrario. 138. 135. Sala "F'. Sala "C"".. 8 Y LL. que se acuerda a quien es merecedor de ese beneficio. 906. LL. desde la fecha de la notifIcación de la sentencia"". 138. t. Se ha en reiteradas decisiones jurisprudenciales que no procedía fijar el valor del daño al día de la sentencia cuando ha habido retardo en accionar imputable al damnificado m Sin embargo. 96\. pág. 909.L. Éstos constituyen uno de los elementos a computar que. 890. Sala "B". Sala "A".. 547. LL. t 137... pág. 111.57. J. Sala "P'. 1977-1. por constituir un capital. LL. Sala "P'.o<.. quien no se encuentra obligado estrictamente a los datos que suministra ese trabajo estadístico" "". pues es una cuesti6n que debe quedar librada al prudente arbitrio judicial. no se advierte cuál es la razón para que no devengue intereses o los devengue desde una fecha distinta" . En relación a la valuación del daño a la época de la sentencia. lB. 27-IX·1978. d) EL CURSO DE LOS IN1ERESES. y que "la desvalorización monetaria constituye un fenómeno que no necesita demostración y los índices de costo de vida sólo constituyen una guía para el juez. LL. pág. L. LL. causa hGómezclEmpresa Nacional de Transportes". 132. CNCiv. y de ahí en adelante. g.SJ. 89. . Siguiendo el razonanúento que antecede es uniforme hoy el entena de que sobre la suma reajustada por depreciación monetaria deben liquidarse intereses al6 por ciento (puro aneto l anual desde la fecha de los perjuicios hasta la sentencia definitiva de segunda instancia. por consiguiente. pág. Sala "P'. 135. el LIMITACIONES AL PRINCIPIO DE ACfUALlZAClÓN. 1977-C. se deben intereses desde que se produjo cada perjuicio objeto de la reparación "".. en pleno. Es decir que "la corrección del resarcimiento por causa de desvalorizaci6n monetaria no es materia que dependa de índices vinculados con el mayor o menor costo de vida" .

esto es. l 135. . "La vida humana como valor económico' • ED . como atributos o calidades adjetivas del ser humano. III CNCiv. L. lo ubican en el plano ontológico. 1. pág. pág 961. l15 CNCiv. en adelante se debería el precio de la reparación y como tal sería una deuda de dinero sujeta al principio nominalista "'. Sala "B". También en un principio la jurisprudencia desestimaba el cómputo de la depreciación monetaria en aquellos casos en que las cosas dañadas habían sido reparadas o sustituidas por el damnificado. por sí misma. porque el hombre los posee por su calidad de tal y le sirven para desenvolver su personalidad en el ámbito de la sociedad en que vive. El criterio jurisprudencial señalado ha variado actualmente. que son parte inescindible de su existencia misma. pág. como cualidades propias del hombre. Esta fue una inteligente creación jurisprudencial que se justificaba cuando el Código Civil autorizaba la indemnización del daño moral en l !ó CIFUENTES.L.l<. Alfredo. la salud. entendiéndose que se habría producido una transformación de la obligación de valor en deuda de dinero. Los Derechos Persona[[simos. con prescindencia. 1.. dejan de existir los demás derechos personalísimos que. en un valor pecuniario. Los derechos de la personalidad son aquellos que constituyen manifestacionesdeterminadas. 552. Estos bienes no tienen en sí mismos un valor económico.1. . Sala "A". 1. 395. 31 7 ORGAZ. SaJa "B". t.L.. 1.. Señala ORGAZ 317 que desde el comienzo de este siglo. 1. L. pág. por lo menos. Son sin duda bienes de la mayor importancia. con anterioridad al momento de la fijación de la indemnización en la sentencia. 138·955. 1976-B. 1. IG-IlI-1976.L. pág.. 613. pero su violación puede dar lugar a una reparación del daño material o moral que se satisface en una suma de dinero.. comienzan y terminan con su existencia.. 111. principal entre todos. t. 112. pág. L. porque el interés jurídico que pwtegen es el goce o satisfacción que los bienes que se busca preservar producen a la persona humana. '1' 851. como ser ético físico.LA VIDA HUMANA COMO DERECHO DE LA PERSONALIDAD Y SU VALOR ECONÓMICO 554. valor económico o patrimonial. a veces con timidez. 230.L. más tarde con progresiva firmeza. el primero. el desmedro de los otros bienes significaría privación o lesión de su goce. considerados en sí mismos. LL. L. L. por tanto. Sala "E".232 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 233 ra de las partes o a ambas. Puede afirmarse así que la vida es. en el orden de los derechos de la personal idad. el honor y el secreto de la vida privada. 112. Sala "F'... 909. ha surgido en la jurisprudencia de nuestro país la doctrina según la cual la vida humana tiene. lI2 . no tolera el ataque o desconocimiento de cualesquiera de ellos.L. de lo que ella produzca o pueda producir y aunque su productividad futura sea puramente eventual o hipotética. pág. frustrándose un interés legítimo que el orden jurídico no puede dejar de repudiar como un agravio a la dignidad del hombre. 56. desde el punto de vista axiológico todos los derechos de la personalidad son valores de igual jerarquía. § 8. Sin embargo..L. La vida del hombre es un derecho de la personalidad que el orden jurídico ampara junto con la integridad física.. en ~Ieno. satisfaciendo sus necesidades materiales y los fines éticos que está destinado a cumplir. la vida es una categoría esencial o existencial a la cual se subordinan las demás categorías que. Aunque la existencia física no experimente daño alguno. Santos. se valoriza en igual medida aunque inversa a la depreciación de la moneda . L. 102. SaJa "C".. CNCiv. 109. También se argumentó que el bien que ha sido reparado al conllevar la reparación misma. pá$' 137.. pues la deuda de valor que significa la obligación de indemnizar por lo ya gastado no se transforma por eso en deuda de dinero en relación a quien está obligado a hacerla efectiva" 'IS. 1127. L. no tienen valor económico. LL. 1974. Desde el punto de vista del pensamiento lógico. 103. cuya unidad. físicas o espirituales de la persona. y se ha decidido que "Corresponde la actualización del crédito por resarcimiento de daños a causa de la depreciación monetaria al tiempo de la sentencia aun cuando la víctima anticipara el importe necesario. pues si se suprime la vida.L. 553. y por ello. objetivadas por el ordenamiento normativo y llevadas al rango de bienes jurídicos 316. es irrelevante al efecto de considerar el reajuste por depreciación monetaria 312 "'. Sala 'D". Sala "A". pág. la libertad. Es que los derechos de la personalidad. el CNCiv. 138. 801 . pues son derechos extrapatrimoniales. pág.

pág. de ahí surgió la doctrina de que la vida humana tiene un valor económico por sí misma. No está de más puntualizar. de la víctima.. L Il. porque el perjuicio lo experimentan en sus propios patrimonios como consecuencia de la muerte de otro. no ocasiona perjuicio a quien fuera portador de ella durante su existencia. sino por los frutos que la actividad humana produce. de suerte que no habrá ya sujeto titular de un supuesto resarcimiento. En este orden de ideas. que ha de medirse no por un supuesto valor económico de la vida '¡Jtil llORf)A. pero esa vida no está en el comercio para ser vendida. pág. daño éste que se mide por la cuantificación del deterioro patrimonial que sufre el reclamante con prescindencia de un supuesto valor autónomo de la vida ajena. exclusión hecha de los gastos de asistencia y funerarios que el artículo 1085 del Código Civil impone como obligación del delincuente de pagar a quien quiera que hubiese hecho esos gastos. 114. Eduardo A. 318 ZANNONI. es decir. Nadie puede discutir que la vida humana. quien no sufre un menoscabo patrimonial ni moral por su propia muerte. 849. Resultaba tan irritante JI"" la solución legal.IU ) .. En este sentido puede decirse que la vida tiene un valor económico para quien durante su existencia despliega una actividad lucrativa.. hoy derogado). Una vida. y ello es así porque la muerte determina el fin de la persona.234 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 235 caso de delitos del derecho criminal (art. Los otros daños que se pueden causar en el patrimonio de terceros sólo tendrán el carácter de lucro cesante por la pérdida de beneficios económicos que aquéllos recibían del muerto o el carácter de pérdida de chance por la frustración de la posibilidad de recibirlos en el futuro. como dice ZANNONl "'. 10 que se llama elípticamente la valoración de una vida humana no es otra cosa que la medición de la cuantía del perjuicio que sufren aquellos que eran destinatarios de todo o parte de los bienes económicos que el extinto producía. el daño cierto que la muerte de la víctima le ocasiona en su patrimonio. 555. La vida es potencialmente una fuente de ingresos económicos y de ventajas patrimoniales susceptibles de formar un capital productivo. que ni la ley ni los pronunciamientos judiciales han atribuido un valor a la vida humana independientemente de los damnificados por su pérdida.dhlt"'. Traducida la doctrina judicial. Después de que la ley 17. "La vida humana. . sino que habrá de legitimar su acción invocando y probando su interés legítimo afectado por el hecho ilícito. . l. La muerte no causa un daño emergente en el patrimonio del tercero damnificado. aquella jurisprudencia que había declarado que la vida humana es un valor económico de por sí resarcible no tiene ya sustento. Blanca. El Daño en la RespoTlSabilidad Civil. sin referirla al bien que produce o puede producir.. El o los damnificados son siempre indirectos. pIlg. no puede cotizarse en dinero. 1959. Es que la vida no tiene valor económico en sí misma. ¿tiene por sí sola un valor económico . 1078. constituye un daño cierto. Esto no significa que la desaparición de alguien no perjudique a otros. La pri vación de los beneficios actuales o futuros que la vida de una persona reportaba a otros seres que gozaban o podían gozar de aquéllos. PLINER. Vale sí cuando puesta en relación con otras personas o con las cosas produce bienes y éstos sí son apreciables económicamente. no produce empobrecimiento o disminución en sus bienes. como consecuencia previsible de ese hecho. desde el instante en que esta fuente de ingresos se extingue 3 17 ter. Apels.. Cám. puede afirmarse que la vida humana tiene un valor económico para alguien que no es la víctima. porque no está en el comercio y no tiene por lo tanto valor de uso o de cambio. sino por la cuantía del daño efectivamente sufrido. quienes obviamente no son el muerto. representan un valor económico en cuanto son instrumentos de adquisición de ventajas económicas. y si se lesiona o ataca así un interés legítimo de un te rcero el responsable de esa muerte debe resarcir el perjuicio causado. Cluillermo A. y ése será el daño resar317 . no vale por sí misma. .. Pero quien quiera que reclame un resarcimiento no lo hará aduciendo que la vida tiene de por sí un valor económico. 1 JO. era tan injusto privar a las víctimas de un hecho ilícito (aunque no fuera delito de derecho criminal) de la indemnización del daño moral. B. o sea de la víctima del homicidio.. al extinguirse. la habilidad técnica y la misma belleza del rostro o del cuerpo. pero en consideración a sí misma. Cuando el reclamante recibía prestaciones asistenciales del muerto durante su vida dejará de recibirlas en adelante. que los tribunales encontraron una vía para indemnizarlo sin decir que se indemnizaba. lA . esto es. 567. así como las aptitudes de la inteligencia y del espíritu. volO del Dr.711 reformó el artículo 1078 admitiendo la reparación del daño moral sufrido como consecuencia de un hecho ilícito. permutada o alquilada. 1982.

y la acción resarcitoria se ejerce iure proprio y no iure 3) 8) Que el lucro cesante a indemnizar se mide por los beneficios que el tercero hubiera recibido de la víctima si viviera. Sin embargo. excepcionalmente como solución de equidad. Para algunos autores Ji9 la distinción entre daño patrimonial y daño moral depende de la índole de los derechos atacados: si la lesión se dirige a los bienes que forman el patrimonio. CONCEPTO. 251 y sigs. inquietud espiritual o agravio a las afecciones legítimas. cit. quedando a la prudencia de los jueces fijar el monto de la inmdemnización y el modo de satisfacerla. que es el que interesa a los fines del resarcimiento. op. y en general toda clase de padecimientos ¡n susceptibles de apreciación pecuniaria. 10) Finalmente. el daño es moral y en ningún caso patrimonial. afectando su actual composición o sus posibilidades fumras. La cuantía de la reparación estará determinada. 223. DEFlNICIÓN.236 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 237 cible. op. pág. sino porlos beneficios potenciales y reales de carácter pecuniario que comporta la actividad del hombre a sí mismo mientras existe. en cambio. FISCHER. ORGAZ. si la lesión afecta la integridad corporal o la salud de las personas. cit. el daño es material o patrimonial. perjuicio material o daño en el patrimonio de otros por la repercusión que en sus bienes tiene la desaparición de un ser humano. Que el daño sea consecuencia inmediata o mediata previsible por su relación causal adecuada con la muerte producida por el acto ilícito de un tercero. si. pero no se computa el lucro cesante que hubiera beneficiado a ésta en el futuro y que su muerte frustra. 31 9 LAlOU. porque los bienes atacados son inmateriales. Podemos definir entonces el daño moral como la lesión en los sentimientos que determina dolor o sufrimiento físicos.. Que el damnificado que pretende un resarcimiento debe probar el perjuicio que sufre en su patrimonio. 2) Que la muerte de una persona puede causar. op.. 9) Que la pérdida de una chance es un daño cierto y actual que debe estimarse según el grado de posible certeza de realizarse la legítima esperanza de un tercero de recibir beneficios de la víctima de no haberse producido el fallecimiento. Que la reparación debe ser integral. por lo que fuere necesario para la subsistencia de quienes recibían el beneficio de la víctima. debiendo el juez estimar y cuantificar prudentemente la reparac¡<in. en primer lugar. 556. Esta segunda noción. la mayoría de la doctrina radica la distinción sobre los resultados o consecuencias de la acción antijurídica: si ésta ocasiona un menoscabo en el patrimonio. 555 bis. el daño es material o patrimonial aunque el derecho atacado sea inmaterial. Que el damnificado que pretende reparación debe invocar la existencia de un daño cierto a un interés legítimo y. porque toma como base el concepto de "daño". que compartimos.. habida cuenta de las circunstancias que determinan las necesidades que quedarán insatisfechas respecto a la subsistencia futura del damnificado. J2n nro . a un interés no amparado por la ley siempre que no sea ilícito ni inmoral. B) DAÑO MORAL 4) 5) 6) 7) hereditatis. págs. es la correcta. . no afecta al patrimonio pero lesiona los sentimientos de la víctima. atendiendo a lo que dispone el artícu lo 1084. 1084 y 1085). si se reúnen respecto al damnificado todos los requisitos que lo legitimarán como titular de la pretensión resarcitoria. 149. Como sÚltesis se puede afirmar: 1) Que la vida no tiene valor económico por sí misma. cit . salvo excepcionalmente en los casos de presunción legal iuris tontum (arts. existe daño moral y no patrimonial. debe sentarse la premisa de que la cesación de la vida por sí sola no es fuente de resarcimiento para nadie ni para quien se va de este mundo ni para los que quedan en él. ajuicio de ORGAZ 320. además de daño moral. 557. Que el daño puede consistir solamente en el lucro cesante o en la pérdida de una chance que sufra el damnificado al verse privado de beneficios que recibía del muerto o al frustrarse la posibilidad de obtenerlos en el futuro.

produciendo un desequilibrio emocional a causa de la pena o la angustia de su pérdida. Sin embargo. la salud. Interés legítimo es aquel que impulsa al hombre para realizarse mediante la satisfacción de las exigencias físicas y espirituales consustanciales con la naturaleza humana. Si ~ I ¡JIU'" que recae sobre un bien jurídico. Esta a su vez es una exigencia que proviene de la falta de alguna cosa y busca la propia satisfacción postulando el bien idóneo para obtener ese resultado. El concepto de bien puede ser fácilmente determinado considerando. pero también un perjuicio pecuniario: gastos de asistencia médica. La mayoría de la doctrina no funda esta distinción sobre la índole de los derechos afectados. segUn tenga por objeto un interés patrimonial o extrapatrimonial. sea en su existencia actual. y qué es daño patrimonial tl cxtmpatrimonial. que sirve al hombre para satisfacer sus necesidades. . como es la incolumidad del espíritu o los sentimientos. Si el mismo daño repercute en el patrimonio por la pérdida de un beneficio económico afectando así un interés jurídico patrimonial. el cuerpo. tales como la vida. Una difamación importa un atentado al honor (daño moral). el daño es patrimonial indirecto. sino en el diverso interés que es presupuesto de ese derecho. la integridad corporal. el daño es moral directo. Si el daño recae sobre un bien jurídico inmaterial atacando la vida. El objeto del daño en sentido jurídico no es otra cosa que un interés humano jurídicamente tutelado. Lo expuesto permitiría afirmar de un modo simplista que el daño moral es menoscabo cuya entidad se agota en el ataque o lesión a derechos extrapatrimoniales.'s uquél susceptible de apreciación pecuniaria. y si ningUn efecto tiene sobre el patrimonio. así como el daño patrimonial. hay daño moral o no patrimonial. la libertad. sea en sus posibilidades futuras. Sin embargo. Cuando se distingue entre el daño patrimonial y daño moral el criterio de la distinción no radica en el distinto carácter del derecho lesionado. e igualmente los valores existenciales de ella que constituyen los derechos de la personalidad. Si el mismo daño repercute en los sentimientos por el valor afectivo de la cosa atacada. DAÑO PATRIMONIAL Y DAÑO EXTRAPATRIMONIAL. el concepto de interés no puede entenderse si no se explica previamente el concepto de bien del cual el interés es complementario. cualquiera sea la naturaleza patrimonial o no del derecho lesionado. Debe determinarse el concepto de patrimonialidad para poder aclarar qué es interés patrimonial o no patrimonial. pero hace sufrir a la persona en sus intereses morales tutelados por la ley. El daño privado puede ser definido como patrimonial o no patrimonial. y también a menudo un perjuicio material. la imagen. Así. la salud.238 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 239 557 bis. sino por la índole patrimonial O no patrimonial del interés afecludo . como lo hemos dicho al princjpio. Son también bienes jurídicos los atributos o calidades de la persona humana como sujeto de derecho. así como los derechos mismos. el daño es extrapatrimonial o perjuicio moral. Bien jurídico es todo objeto material o inmaterial. El interés patrimonial. como la pérdida de una ventaja económica por disminución de laclientelade un profesional. etcétera. BIEN JURfDICO E INTERÉS LEGíTIMO. el honor. el daño es moral indirecto. Todo interés legítimo goza de protección legal mediante los poderes de actuación que constituyen los derechos subjetivos. 557 ter. el daño es patrimonial. se tiene el daño material o patrimonial. Es raro que un perjuicio moral no esté acompañado de un perjuicio material: una herida causa sufrimientos a la víctima (daño moral). . conviene aclarar que la diferenciación entre estas dos ('utL'¡:orfus de daños no está determinada por la naturaleza de los bienes IItuclldos. rePL'n'utl' ~II ~I plltrimonio urcctando un interés legítimo. mientras que el daño material es pura y exclusivamente lesión o menoscabo a bienes materiales. sea de valor económico o no. si el daño recae sobre un bien jurídico material destruyendo o deteriorando una cosa que es objeto de un derecho patrimonial y afecta al mismo tiempo un interés legítimo de carácter económico porque altera la integridad del patrimonio disminuyéndolo. estamos en presencia de un daño patrimonial directo. el bien es el presupuesto del interés. El daño consiste en un perjuicio ocasionado a un interés privado que tenga relevancia para estar sujeto a resarcimiento cuando goza de tutela jurídica. cualquiera sea éste. sino sobre los resultados o consecuencias de la acción antijurídica: si ésta ocasiona un menoscabo en el patrimonio. Si el daño recae sobre un bien jurídico cualquiera y repercute en la persona afectando un interés jurídico no patrimonial. Los bienes jurídicos son entonces las cosas que constituyen objeto de los derechos patrimoniales. que él se identifica con todo lo que puede satisfacer una necesidad. la intimidad. cual es mantener la integridad de su composición. el honor o la libertad de una persona y afecta al mismo tiempo un interés jurídico no patrimonial. incapacidad para el trabajo.

muchas veces se produce el peljuicio indirecto a intereses patrimoniales. también. sin embargo. 680. op. y. AMPLITUD DEL CONCEPTO DE DAÑO MORAL. a) El primer supuesto es aquel que la doctrina francesa denomina daños "puramente morales".240 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 241 557 quater. Un actor que sufre desfiguración del rostro padece la angustia de su afeamiento como persona y. repercuten en el patrimonio ocasionando pérdida de beneficios por lucro cesante. Nos parece. 70. no poder disfrutar de la danza. como expresiones o manifestaciones difamatorias e injuriosas. de. así como imputaciones falsas que peljudican la reputación de una persona. A este efecto es dable distinguir los daños morales que resultan de ataques a los derechos extrapatrimoniales distintos de la vida y de la integridad corporal. Rnrí~. En la doctrina y la jurisprudencia se ha suscitado la cuestión de si la lesión estética es resarcible en sí misma. Esos perjuicios directos que sufre la víctima del ataque se clasifican en perjuicios al placer (d'agrément). por otra parte. Para deslindar el ámbito del daño que debe repararse es necesario distinguir. el bien o derecho atacado por el acto ilícito y el interés juódico afectado. . El perjuicio al placer depende de las secuelas del hecho ilícito en orden a la privación de los goces de la vida como no poder practicar deportes. perjuicios a la estética (esthérique). o si. pág. al interés extrapatrimonial que representa la privación de la satisfacción estética de poseerlo y gozarlo. porque si bien pueden afectar intereses extrapatrimoniales. el daño moral se manifiesta de diversas maneras que podemos distinguir considerando el daño sufrido por la víctima (daño directo o inmediato) y el daño padecido por terceros (daño indirecto o mediato) que la doctrina francesa llama par ricochet. perjuicio juvenil (juvénile) y perjuicio de sufrimiento (souffrance) '''. Existen muchos casos en que los atentados a la reputación de una persona. 1985. STARK. Droit Ovil. que es impropio llamar a estos daños "puramente morales". pieza de teatro. los cuales resultan del ataque a ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal. Paris. b) El otro supuesto es el del daño moral resultante de un ataque material o corporal. pág. el uso del nombre ajeno. perjuicio sexual (sexuef). Cuando se atenta contra la vida o la integridad corporal. Se enuncian entre ellos los ataques al honor. que es un derecho de la personalidad. la indemnización tiene por fm reparar el daño patrimonial el daño moral. Yves. El atentado a la vida y a la integridad corporal no es menos importante y delicado que lacuestión anterior. tales como la violación de la paternidad de la obra. la usurpación de la paternidad de una obra o el empleo de la fotografía de otro sin autorización. Tratándose de la destrucción de cosas inanimadas. La diversificación de la lesión a intereses no patrimoniales pemúte detemúnar la amplitud del daño moral. O sea de rebote. 78. en relación a la actividad productiva de quien es el sujeto pasivo de estos ataques. por la repercusión de la lesión de bienes no patrimoniales.film o con fmes comerciales). privación del olfato y del gusto. de la integridad corporal O de la preservación de la vida. como podría ser una obra de arte. no estar en condiciones de realizar un viaje de placer. La Réparation du Préjudice. como categoóa autónoma o independiente. También la intromisión en la vida privada.. La lesión estética ataca un bien extrapatrimonial como es la belleza o la integridad corporal.'. atentados al nombre cometidos por usurpación de la personalidad y el empleo de un nombre real en una obra del espíritu (novela. pero el daño resarcible consiste en las repercusiones espirituales o económicas que constituyen los intereses jurídicamente protegidos. pág.. así como la del daño patrimonial que conlleva comunmente. Creemos que el perjuicio estético constituye un daño patrimonial indirecto o se absorbe en el daño moral que la víctima puede padecer. 1983. El perjuicio estético existe cuando una persona es desfigurada o experimenta mutilaciones o cicatrices diversas en el cuerpo o en el rostro. La jurisprudencia francesa registra casos de atentados al derecho moral de autor o inventor. atentados al derecho a la imagen que se protege en sí misma independientemente de la intimidad. Obliga/tomo Pans. además del perjuicio económico que puede representar lu pérdida de un cuadro valioso. con rigor científico. por la necesidad de atender los gastos de asistencia médica para la recuperación de la salud. Se comprende aquí la destrucción de cosas y atentado a la vida o a la integridad corporal . los daños morales que resultan de ataques a bienes materiales y a los derechos extrapatrimoniales a la vida y a la integridad corporal 32Obi. el o 320 Ler CHARTlER. como cuando se anuncia un acontecimiento familiar sin el consentimiento del interesado. Boris. SI ARK . por el contrario. Aquí la reparación del daño moral es corrientemente admitida. también puede padecerel dueño un daño UUI!!.

LAFAnLE.. El carácter resarcitorio de la reparación del daño 'moral parece ser el que mejor se adecua al régimen legal después de la reforma de la ley 17. págs. o aun por la vista de los sufrimientos o la invalidez de la víctima si sob~vive a! accidente. La mayoría de la doctrina 321 afirma que la reparación del daño moral no difiere de la reparación del daño. Obligaciones. Paris. no para desechar tal reparación que expresamente consagra la ley. 1923. T .. que comprende también el dolor o la pena del alma subsiguiente a una incapacidad física permanente. op. op. 28-XI-1978. IV. UAMBIAS. T. y constituye lo que se ha dado en llamar pretium doloris... que es reparadora: desentona con ella y es más propia del campo penal. T. nro. La cuestión relativa al fundamento y naturaleza de la reparación del daño moral ha dado lugar a un debate doctrinario que tiene proyecciones en la interpretación de las normas legales. T. 559. PLAN1oL. SA vAT1ER. Busso. 224 YSlgs. en el sentido afectivo del término.. 559 bis.• T. Nadie más que estos últimos tienen legitimación activa en el caso. m~terial. 1967. únicamente tendrán la acción los herederos forzosos". Cuando el daño moral lo padece indirectamente otra persona distinta de la víctima.II. sino solamente los herederos forzosos si del hecho hubiese resultado la muerte de esta última. que aquél. donde la ley no impone un régimen limitativo de titulares de la acción. lo cual es casi imposible. Además de los fundamentos que hemos dado precedentemente.. nros. 414.L. cit. 1939. '" MAZEAUD el TUNC. H. 1. T. la función no es de equivalencia sino de compensación o satisfacción a quien ha sido injustamente herido en sus sentimientos O afecciones. op. 577 y 1078. ni se invoca ningún fundamento legal que autorice una conclusión distinta 321 "c. En síntesis.. Paris. pág •.. ¿Pena o reparaci6n?".. Civ. OROAZ. 302. en cambio. admitido por la doctrina y junsprudenc\3 francesas. 11. nro. puede afirmarse que las notas esenciales del sistema de reparación del daño moral establecido por la reforma de 1968 demuestran acabadamente que la reparación del daño moral no tiene el menor carácter punitivo. op. la reparaclOn en ambos casos cumple una función resarcitoria. puede señalarse que la ley habla de la "obligación de resarcir" y de la "reparación" del agravio moral. El perjuicio sexual y el perjuicio juvenil son considerados aspectos de la privación de placeres y satisfacción de la vida (préjudice d'agrément)..711.. No constituye un resarcimiento sino una pena civil mediante la cua! se reprueba ejemplarmente la falta cometida por el ofensor. 389. S'L~AT y GAW. 321 tef ORGA2. op. "Reparación del dolor: solución jurfdica y de equidad". Otra parte de la doctrina JU rechaza categóricamente la tesis del resarcimiento y se pronuncia por la de la sanción ejemplar. 28-VUI-1978. si se trata de la pena provocada por la muerte de una persona querida. Responsabilitl CiviL. cil. L. Este último caso.como éste no son sino especies del daño y por consIgUIente. 313 Ysigs . págs. pág. O sea el dolor en el sentido médico del término. en aquéllos. 560. ru. A) TEORfA DEL RESARCIMIENTO. 1. pág. "El daño moral. El dinero no representa en la reparación de los daños morales la misma función que en los daños materiales. . T. pág.. 1. se denomina perjuicio de afección (pretium affectionis).. op. así como de la "indemnización del daño moral" (arts. FUNDAMENTO y NATURALEZA DE LA REPARACiÓN. y ninguna de estas expresiones tiene algo que ver con el concepto de "pena" o "sanción". sino para determinar sus alcances. Según LLAMB/AS la reparación del daño moral encuentra su justificación no por el lado de la víctima de la lesión. En cuanto al perjuicio de sufrimiento. B) TEORÍA DELASANCIÓNElEMPLAROREPRESIVA. 215-2t6. nro. cil.). R. 210 y sigs. 558.D. Es así que este autor llama a la ofensa "agravio 12I bu MOSSET IURRASPE. cil. sino por el lado del ofensor. A. E. cil. En éstos cumple una función de equivalencia entre el daño y la reparación. pág. 406. quien dice que la idea de pena no se compadece tampoco con toda la estructura de la responsabilidad civil. si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima.242 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 243 daño económico que importa la disminución patrimonial por la pérdida de las chances de ser contratado para actuaciones teatrales o televisivas.!. Reparar un daño no es siempre rehacer lo que se ha destruido. 102. es también dar a la víctima la posibilidad de procurarse satisfacciones equivalentes a las que ella ha perdido.. T. Cód. se caracteriza por el dolor físico consecutivo a un accidente corporal. ObligaJioru. no corresponde en nuestro sistema lega!. como que no puede invocarse. 4534. A lo expuesto se agrega la opinión de MOSSET lTURRASPE 321 '". R. 322 DEMOGUE.. CII. 91. 232. Ello significa que el pretium affectionis en nuestra legislación no puede invocarlo ningún tercero y no cualquier pariente de la víctima. Nuestro CódigoCivilestableceenelartículo l 078 injinequc ''La acción por indemnización del daño moral sólo competerá a! damnificado directo. pdg.

t. SI no harán desaparecer los sufrimientos padecidos. A. materiales. En efecto. porque no puede tener una función de equivalenCia dada la naturaleza de las cosas. este criterio~ más moralista que moral. que puede manifestarse como ataques a ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal (ataques al honor. En nuestra doctrina se ha pronunciado en el mismo sentldo SALERNO " ' . \988. finalmente. porque resultaría siempre arbltran~ la estimación en dinero de ese resarcimiento. pág. a la Imagen. . \ . . M" "El matrimonio como poslblhdad y las leSiones a la estéuca LL. '" VINEY.. o si deben reagruparse como un perjuicio único totalizador del daño moral. o sea con intención de dañar. no parece razonable desesllmarndiendo. el cual se redimiría con el constante sufrimiento para la salvación del alma. SI se trata de ataques a la vida o a la integridad corporal pueden manifestarse diversamente como perjuicio al placer. Suponer que el causante del daño moral ha proporcionado a la víctima una expectal! va ~e goce celesllal eqUivale a adrrntlf que quien reclama una indemmzaclOn por ello se constituye en sujeto activo de la prostitución del dolor. derecho y reparaci6n del daño moral" . al nombre.Pans. etc . I . dmero. t951 . Esta tesis es refutada en sus fundamentos 323 diciendo que ella resuel ve el problema por una prohibición genérica de gozo. la cuestión del daño moral en esta tesis quedaría fuera de toda regulación normativa y.. Héctor P. tiene. J 12 . a la repu' tación. la fInalidad de compensar el padecimiento con goces que no necesariamente han de ser :m 1RlBARNE. desde el punto de vista del ofensor. Por ello. en los distintos supuestos: Dice que el dolor no constituye un fin en sí mismo. pues parece proscribir el gozo y la alegria como expresIOnes del pecado. el agravio. El tema ha sido particularmente conSiderado en la doctnna francesa.. ~g. a la intimidad. perJUicio de sufrimiento y de afección.. Expresa que el daño moral es msusceptlble de apreciación pecuniaria y no habría equivalencia posible en. El dinero con el que se cumple el deber resarcitorio no es bueno ni malo en sí mismo. desde que es un maravilloso instrumento de perfección moral. ~ágs 44-46. por lo tanto. un padecimiento. \ 982-0. 232. ) 24 AGUlAR ENOCH. Hemos visto antes la amplitud del concepto de daño moral. . donde siguiendo a TuNC ) 25 la mayoría de los autores han criticado la multiplicación de los capítulos del petjuicio. La Securité Routiére. Creemos que desde el punto de vista de la justicia como realización del derecho. quien ha señalado que este criterio conduce a la posibilidad de fijar una doble indemnización por el mismo daño. QUien padece un dolor merece un consuelo.. ConSideramos que SI a todo dolor o padecimiento se le atribuye ese carácter. la impone como padecirrnento grato. generadoras de verdaderos despojos "'. pág. a falta de otro medio más idóneo. petjuicio a la estética. en cambio. de toda valoración juñdica.. el dinero es el único medio idóneo de dar a la víctima aquellas satisfaCCIOnes que. lo que resulta maceptable habida cuenta de que el resarcimiento debe ser pleno pero no excesivo.. Bs. 280. As . 198. ni cabría tampoco una sanción ejemplar a quien ha proporcionado al doliente "un maravilloso instrumento de perfección moral". sino que es ~ medIO que el hombre puede emplear para acceder a su efectiva feliCidad. En cambio. . .D . 1966.. V. sino que es un instrumento cuyo valor POSItivo O negativo depende del uso que se haga de él. . V lene a ser la bonne souffrance que arranca al hombre de las cosas de la tierra y le permite volver la mirada al cielo. y por ello el resarcimiento no repone el statu quo ante. pues no puede saberse cuanto vale un dolor. por lo menos han de paliar sus efectos l". Pans. quedará al arbitrio judicial la fijación de su monto at7 circunstancias del caso y cuidando no desvirtuar su finalidad mediante un resarcimiento exagerado. 56 I . . pág.).244 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 245 moral" cometido dolosamente. y seña así una especie del denominado daño moral que sufre la víctima el cual no da lugar a reparación. que termina por qUitarle su verdadera significación y conduce generalmente a mdemmzaclOnes múltiples. 325 TU Ne. "Ética. DETERMINACIÓN y VALU ACIÓN DEL PERJUlCIO EXTRAPATRIMONIAL. poner precio al dolor O a los sentimientos mlimos constituye una inmoralidad. )27 SALERNO. una degradación de los valores que se qUiere salvaguardar y. G. \ 6.a las la. se agrega.. E. no se compadece con una c?ncepclón cnsllana de la Vida. I. merece una pena civil ejemplarorepresiva. La Responsabilité Civile: Effecrs. En cuanto al argumento de la arbitrariedad de la estlmaClOn en dinero. petjuicio juvenil. La cuestión que se suscita entonces en orden a la determinación del daño moral es si dehe hacerse de cada perjuicio un capítulo dlstmto a los fines de su reparación por separado. . Además. Hechos y Actos Jurídic:os. y atribuir a todo dolor la naturaleza de bonne souffrOJlce. no cabría un resarcimiento donde no hubiera daño ni siquiera moral.

. el dolor y el perjuicio estético baJo el rubro "perjuicios incorporales" o "perjuicios afectivos" 327 bu. cit. En cuanto a la cuantía del daño. Su entidad y magmtud resultarán de la extensión e intensidad de la repercusión que produzca aquél en los elementos del patrimonio.I-V-1990. sino que eljuez deberá apreciar las circunstancias del hecho lesivo y las calidades morales de la víctima para establecer objetiva y presuntivamente el agravio moral en la órbita reservada de la intimidad del sujeto pasivo. Aunque el reagrupamiento de los diversos aspectos del daño moral es absolutamente razonable a los fines de un único resarcimiento. Jorge H. dada la índole del mismo que reside en lo más íntimo de la personalidad. conviene puntualizar que si el perjuicio no es mensurable por su propia naturaleza. aunque se manifieste a veces por signos exteriores que pueden no ser su auténtica expresión.L. la apreciación por el juez para fijar en dinero su compensación debe ser necesariamente objetiva y abstracta. Si es cierto que el daño moral es una aiteración emocional profundamente subjetiva e inescrutable. 201.. pág. aquella tIpIficación diferenciada es útil para que el juez en cada caso pueda apreciar la hondura de la lesión que provoca en los sentimientos de la víctima. porque el padecimiento lo soport~n personas diferentes de la víctima inmediata. el daño emergente y el lucro cesante. Todas aquellas diferentes manifestaciones tienen en común un único resultado.. Para probar el daño moral en su existencia y entidad no es necesario aportar prueba directa. Op. . Para probar el daño material basta aportar los elementos probatorios que lleven a la conciencia del juez el convencimiento de la existencia de circunstancias objetivamente reveladoras de la presencia del perjuicio y su entidad.. adoptando los jueces en lo posible criterios relativamente moderados y uniformes de compensación para evitar lo que se ha llamado la "10tería judicial". 327 quller VINEY.246 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 247 Siguiendo esta corriente. pág. Ll indemnización del daño moral no está en función de la representación que de él se hace la víctima (no en concreto). o sea el desequilibrio emocional que atenta contra la incolumidad del espíritu. G. Se llegará así a la determinación equitativa de la cuantía de este daño no mensurable. La entidad o magnitud del daño moral resultará de la extensión e intensidad con que aquéllas se manifiesten en los sentimientos de esta ¡1\tima. pues este presenta aspectos que le son propios. Nadie puede indagar el espíritu de otro tan profundamente como para poder afirmar con certeza la existencia y la intensidad del dolor. pero en su diversidad presentan aspectos cualitauvos del daño moral que no pueden dejar de ser considerados en el momento de su cuantificación para estimar el debido resarcimiento compensatorio o satisfactorio. 1111111 YlNEY.. no se puede establecer por equivalencia su valuación dineraria. Establecida la entidad del daño en su unidad conceptual y como categoría ontológica. No creemos que el daño moral debe ser objeto de prueba directa pues ello resulta absolutamente imposible. 327~r BUSTAMANTE ALSINA. "Equitativa valuación del daño no mensurable·'. Para ello debe tomarse en consideración cuál pudo ser hipotéticamente el estado de ánimo de una persona común.L. esto es. ~onviene sin embargo distinguir el daño de afección de los otros. La esencia del daño moral o extrapatrimonial se demuestra a través de la estimación objetiva que hará el juez de las presuntas modificaciones o alteraciones espirituales que afecten el equilibrio emocional de la víctima. lo cual conduce a conSIderar una reparación diferente de aquellos perjuicios morales que soporta la víctima directa. Se debe recurrir en tal caso a pautas relativas según un criterio de razonabilidad que intente acercar su valuación equitativamente a la realidad del perjuicio 327"'. Al damnificado que reclama el resarcimiento le incumbe la prueba en juicio de la existencia y cuantía del daño.. colocada en las mismas condiciones concretas en que se halló la víctima del acto lesivo. G.la verdad de un padecimiento. falta determinar su valuación estimativa para fijar su representación en dinero constitutiva de la reparación. Así los perjuicios morales consecutivos a las heridas podrían ser referidos al perjuicio fisiológico y dar lugar a una indemnización global. También se propone reagrupar el perjuicio al placer. La esencia del daño material o patrimonial se demuestra mediante la comprobación de sus elementos constitutivos. sino en función de su constatación por eljuez y de su evaluación objetiva (en abstracto) en el límite de lo reclamado en la demanda 327 q~". cit. op. los autores franceses en su mayoría han propuesto reagrupar los distintos componentes del daño moral. lo cual es imposible. la realidad de la angustia o de la decepción. 199.

AGUlAR. este tipo de reparación tiene el sentido de una pena. Cód. art. :32R Los códigos modernos han E.248 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 249 Además. pág. 317. o en el goce de sus bienes.S. contenía el precepto general en tomo del cual se propugnaron varias soluciones interpretativas. Cód. 2· parte. nro. es preciso considerar que la estimación del daño moral debe hacerse con independencia de la cuantía del daño material. DASSEN. 328. contrariamente al Código francés y a los que en él se inspiraron. LL. Con menor alcance.MO. Más restringida aún fue la interpretación que le dio a dicho artículo un sector importante de la doctrina nacional y la jurisprudencia mayoritaria 331. libanés.711 y reemplazado por oiro texto.. resarcimiento en los delitos y cuasidelitos puramente civiles. 563. era necesario que hubiese condena criminal para la procedencia del daño moral en las obligaciones derivadas de delitos o cuasidelitos. no hade ser pasible de ella sino quien con pleno designio ha obrado el hecho que la ley reprueba".: y la Junsprudencla de la S. op. arts. arto 28. 844. Culpa Aquiliana. 276. 3 30 COLOMBO. suizo. IlI. véase igualmente la abundante jurisprudencia que cita LLAMOfAs. Cód. nro.. pág. 1943-111. ano 253. 1148. admitía solamente la reparación en los delitos civiles que fuesen al propio tiempo delitos criminales. 1. pág. cil. ~p. 1.A. pág. Se consideró que conforme el texto expreso y la fuente del citado artículo 1078 del Código Civil.. . 1. Decía ese artículo: "Si el hecho fuese un delito del derecho criminal. t. sino también del agravio moral que el delito hubiese hecho sufrir a la persona. molestándole en su seguridad personal. arto 263 y Cód)aponés. La tesis más restrictiva era la sostenida en nuestro medio por LLAMBfAS 334 quien.CB. 105. 16-VI-1988. 363. 325. el daño moral sólo era resarcible cuando el hecho ilícito fuese además "un delito en el derecho criminal". nI. la Suizo de las Obligaciones. T. 704. págs. art. pero en cambio. 87.. 17-XI-1988. enop.D_. 136~ GALLI. op. Cód. 568. cit.ágs. 1943-1. 47 Y49: Cód. .. Civ. lA. mexicano. nro. 1. Conforme a lo resuelto por la mayoría en dicho plenario. _28: C01. 567.W"". Ctt. pág.. 332. 562. t. y armonizando esa concepción con lo que disponía el anterior artículo 1078."'¡~ C. reparación del daño moral: C6d. T . hoy derogado por la ley 17.nro. 224. dice este autor. T. venezolano..111. en cambio. 2!O. t. L. m lA. op. 11%. en Revista Crítica de Jurisprudencia. pág. T. LL. págs. t.. 125 y SlgS. 565. 79 y sigs. 3l Re: "bibarren. 29.. así fuesen delitos o cuasidelitos 3JO... 234 y sigs. cit. op. nro. T. 415. .I. 1. C6d. 1075 y 1083. dSáenz Bnones". arto 710. pág. la obligación que de él nace no sólo comprende la indemnización de pérdidas e intereses. cit. F.N. op. rv. Una tendencia de la doctrina y lajurisprudencia se manifestaba favorable a una reparación amplia en toda clase de actos ilícitos y también en los supuestos de incumplimiento contractual"'. conforme con el fundamento represivo que atribuye a la reparación del agravio moral. baJo la inspiración de ACUNA ANZORENA. otros autores excluían del ámbito de la responsabilidad contractual el resarcimiento del daño moral. 566. RÉGIMEN LEGAL DE LA REPARACiÓN. 3& ed. pág. pág. ) 31 ORGAZ... pág. O hiriendo sus afecciones legítimas". no obstante la Calta de una norma expresa. alemán. italiano de 1942. 25.. lJ4 LLAMBfAS .. su nota 564. lJI. cit. La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado que para fijar el daño moral debe tenerse en cuenta su carácter resarcitorio y que no tiene necesariamente que guardar relación con el daño material 327 .. porque la valuación de aquél sólo debe establecerse en función de los valores espirituales afectados sin consideración alguna a los bienes patrimoniales que resultaren lesionados y que son un capítulo aparte en el resarcimiento. nro.. 256. SALVAr. pág. mq. nro. Esta doctrina predominante en la jurisprudencia fue la adoptada en el fallo plenario de las Cámaras Civiles de la Capital Federal el 15 de marzo de 1943 332. lo consideraban procedente en todos los casos de actos ilícitos. ~ág.. 11 . '" Busso. cit. 596. En el derecho francés. donde se estableció que en la norma del artículo 184 del Código de Comercio no se comprende el resarcimiento del daño moral.. en función de lo dispuesto por los artículos 1068. t. 1916. En la responsabilidad contractual quedaba así excluida la reparación del daño moral. MAZEAUD et TUNC. 7117. "Si. 61. op. art. arto2059: Cód. cit. LAFAlUE. El artículo 1078. Nuestro Código Civil. tiene disposiciones sobre la reparación del daño moral "'. peruano. en lA. no había. T. nro. 417. op. aunque con distintas regulaciones. previsto. la /'unsprudencia ha "admitido con un criterio muy amplio lo relativo al resarcimiento de daño moral incluyendo aun ~os casos de incumplimiento de obligaciones contraelunlcs. p. tesis ésta reafirmada en el plenario de la Cámara Nacional en lo Civil'" con respecto al daño moral en el transporte. nota 44.

t. generalmente conocido del acreedor. y corresponderá al prudente juicio de los magistrados en cada caso admitirlo o no. dice el artículo reformado. es decir. La ley 17. co~cuentemente con su pensamiento. LL. en la mayoría de los casos. 571. pues la falta de diligencia del deudor. 8-Vn·I968. 135. ni. si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima.s en el texto. de donde nace la necesidad de imponer la reparación del agravio moral cuando lo pida la víctima de cualquier acto ilícito. Sala "B". es un evento de algún modo esperado que no tiene aptitud suficiente.?mo causa efic~~te de la lesión en los sentimientos. expresa" que comprende a ~a lesión en los sentimientos por el sufrimiento o dolor que algwen I?adece. no basta que se invoque la existencia de un agravio moral. 446: "De acuerdo con la reforma introducida al arto 1078. 573. t. no ejecutando sus obligaciones a conciencia. 1078. cuando pudo hacerlo. y el artículo 1078 tenía la redacción que conocemos. Civ. En relación a la responsabilidad originada en el incumplimiento de los contratos. no de cualq wer daño moral. ha quedado desacrualizado el plenario del tribunal sobre cuándo procedía la reparación del agravio mora1"~ CNCiv. El nusmo alcance hmJtado ~e atribuye al nuevo arto 1078 de donde resuUarla que solamente cabe reparar el agravJo moral cuando el actor ha ~ctuado con dolo. El artículo 1078 a su vez dispone: "La obligación de resarcir el daño causado por los actos ilícitos comprende. I I Cód.. Reforma del Código CiviL . El agravJO m~raI es una especie de ese género. sean ellos delitos o cuasidelitos. La ley defiere al árbitro judicial la invocada existencia de un agravio moral. además de la indemnización de pérdidas e intereses. Tal vez pueda decirse que en el incumplimiento de los contratos el agravio moral existirá excepcionalmente cuando el deudor actúe con dolo.. 31-XII-1968. El anterior artículo 522 del Código Civil aludía a la cláusula penal y su inmutabilidad. únicamente tendrán acción los herederos fonosos". de acuerdo con la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso". si bien manifiesta que aprueba la reforma realizada. 522. La ley reputa que todo aquel que soporta los efectos de un acto ilícito. para configurar un verdadero agravio a los sentimientos. pág. pág. si ha existido delito civil y no meramente un cuasidelito. según "la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancia del caso". Sala "P'. la nueva norma no impone necesariamente la reparación del daño moral. se exige su prueba. LL. la reparación del agravio moral ocasionado a la víctima. Sin embargo. 747: "De acuerdo con el nuevo texto del art.. con el que ~ropugnamo. . sino porque verosímllmente esa actitud del contratante puede infundir en el acreedor una auténtica reacción de sus sentimientos frustrados frente a la confiada expectativa de cumplimiento. Dice que. LEGITIMACIÓN AcrIVA PARA RECLAMAR REPARACIÓN.. sufre también una lesión a sus sentimientos atacados con o sin designio maligno por 'su autor m. le da u~ alcance limitado que no coincide. desde luego. con quien creó un vínculo jurídico voluntario.711.711 ha modificado sustancialmente el sistema del Código que acabamos de exponer )340. Civ.. consistente en la lesión intencIonada". por lo tanto. C. además del daño material que experimenta.'.t. ley 17. Cód. Allí la norma tiene un sentido imperativo.AMBÍAS. absolutamente imposible por la índole del mismo que reside en lo más íntimo del alma. es que considera necesario el dolo del deudor c. padecida por el acreedor. . pág. Distinto es el caso de los actos ilícitos. 133. 570. aunque se manifieste por signos exteriores que pueden no ser su auténtica expresión.250 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 251 569. la reforma "tiene el acierto de contemplar la reparación del agravlO moral. 572. 146. Tal vez ello no ocurra en el incumplimiento culposo. inesperado e inevitable por su propio carácter. )340. CNCiv.?nsecuencla de ello y conforme a la argumentación que desarrolla en base a las expreSIOnes del n~evo texto del art.. que sustituyen la anterior redacción. La detenninación de la legitimación activa para reclamar reparación por 335 I. 574. Ello quiere significar que la reparación del daño moral forma parte de los capítulos de daños que el acreedor tiene derecho a reclamar del deudor incumpliente. Es evidente que el sistema de la responsabilidad en materia de reparación del agravio moral se ha ensanchado. confonne a los criterios doctrinarios que dan mayor amplitud al resarcimiento. Se han incorporado con la reforma dos textos nuevos: el del artículo 522 y el del artículo 1078. pero no para reprimir esa conducta maliciosa. El juez podrá condenar al responsable a la reparación del agravio moral que hubiese causado.. La acción por indemnización del daño moral sólo competerá al damnificado directo. el dat\o moral es el género. Ahora dice el artículo 522: "En los casos de indemnización por responsabilidad contractual el juez podrá condenar al responsable a la reparación del agravio moral que hubiere causado. corresponde resarcir el daño moral ocasionado por un cuasidelito".

sin injusticia. El artículo 1078 del Código Civil dispone que la acción por indemnización del daño moral sólo competerá al damnificado directo. la libertad sexual o la honestidad". Cód. ". compatibles con su naturaleza. En cuanto a los damnificados indirectos no rige el principio del artículo 1079 del Código Civil. aquellas personas que presuntamente no han padecido lesión alguna a sus sentimientos..). I DS bi. así la vida. 157.. 1078.. Bs.. no pueden.. es decir que nadie que no sea la víctima pueda reclamar reparación mientras ésta viva. Ello es así porque si bien el agravio moral ataca los sentimientos íntimos de la víctima. As. pág. o sea la incolumidad del espíritu cuya lesión se pretende reparar. Por la misma razón es que los acreedores del acreedor del resarcimiento por daño moral no pueden ejercer por vía subrogatoria esa acción. Civ. El Dailo Resarci51" Bs. El interés jurídico que la ley protege. El Daño en la R. t.). El criterio legal es muy restrictivo para evitar que puedan invocar el carácter de damnificados por la acción recaída en otros. 594.. "Ruiz. Cuando del hecho resulta la muerte de la víctima.sponsabilidad CIvil. Lo expuesto está referido a la legitimación activa en caso de que el daño moral lo sufran las personas físicas. en pleno. está de tal modo adscripto a la persona del ofendido que. La naturaleza particular del daño moral impone la necesidad de regularlo jurídicamente mediante una normativa peculiar distinta de aquella que es propia del daño patrimonial. pág.• 1960.D. 575. ésta pasa a los herederos y sucesores universales (art.. agrega. expresa que a diferencia de las personas físicas no cabe hablar en "relación a las personas jurídicas del daño moral por ataque a bienes jurídicos extrapatrimoniales que suponen la subjetividad del individuo físico y existencial. que carecen de toda subjetividad. A. 275. los herederos forzosos legitimados para reclamar la indemnización por daño moral según 10 previsto por el artículo 1078 del Código Civil. Es decir que la legitimación activa solamente la tienen los terceros a título propio pero como damnificados indirectos. pues solamente por excepción yen las hipótesis legalmente admitidas puede el damnificado indirecto reclamar la reparación del agravio moral.252 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 253 daño moral equivale a establecer quiénes son sujetos pasivos del perjuicio y. E. La cuestión relativa a si las personas jurídicas pueden sufrir daño moral está controvertida en la doctrina y la jurisprudencia. y pretender la reparación del daño consiguiente. dejar de contemplar. 71.\ CNCiv. 1099. s1daños y perjuicios". la integridad corporal. E. sa la muerte de la víctima. es dado suponer que los vínculos de solidaridad familiar transmiten a los más allegados a ésta y solamente ellos. titulares de la acción. en principio. Civ. Pero "las personas jurídicas". sufrir ningún daño moral que consista en molestias a la seguridad personal. de 10 cual tampoco les es dado aportar una prueba siempre difícil y dudosamente convincente. 1987. 336 ORGAZ. no son sólo los de grado preferente de acuerdo al orden sucesorio 33"•. quien expresa que las personas colectivas o jurídicas. """ ZANNONl. y siempre que tengan el carácter de herederos forzosos. 28-Il-1994. La ley presume en este caso que esos parientes tan próximos experimentan un perjuicio de afección que les autoriza a demandar la reparación. Nicanor y otro clRusso. Siguiendo este cauce. si el hecho cau. A continuación agrega: "pero pueden experimentar otros perjuicios morales. un padecimiento moral que el derecho no puede. así en casos de usurpación de nombre o menoscabo de su reputación . 577. 576. . reservada como está a la conciencia de la víctima el ejercicio de esta última. ZANNONI 336 . por consiguiente. As . pág. Cód. Pascual P. tienen también atributos que si bien indirectamente les son atribuidos para la consecu- . en el goce de sus bienes o que hiera sus afecciones legítimas (art. 4' 7. Continúa e"presando el citado artículo "si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. lo que hasta entonces era la lesión de un sentimiento reservado a su conciencia. Cuando la víctima directamente lesionada en sus sentimientos ha entablado la acción civil. nro. únicamente tendrán acción los herederos forzosos" . "dotadas de subjetividad jurídica. para convertir en un resarcimiento pecuniario que integra el patrimonio.. lo cual se justifica porque el ofendido ha optado por la instancia judicial. solamente la víctima podría reclamarlo a título personal y como damnificado directo. En contra de que las personas jurídicas puedan sufrir daño moral se pronuncia en principio ORGAZ " 6. como es obvio. Esos parientes pueden demandar la reparación a título propio pero como damnificados indirectos.

precisamente porque su existencia es puramente ideal y se les reconoce solamente para cumplir los fines de su creación y actuar en el derecho negocial dentro de la capacidad que tienen sus limitaciones en su objeto mismo. I.D.254 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 255 ción de sus fines u objeto. sufrir un daño moral. Las personas jurídicas no tienen.• "¿Pueden las personas juódicas sufrir un dono moral? . declarando: "No resulta indemnizable el daño moral invo]~. J. 579. la probidad comercial. del que carecen. . 1078.1. t.qua¡cr MOSSET lTURRASPE. Cód. el buen nombre. la probidad comercial y su buena reputación si repercutiesen desfavorablemente en el patrimonio. 30-VI-1977. 511. 578. '36 •. una doctrina a la que adherimos plenamente. como la vida la integridad corporal. o sea a la persona jurídica. para poder desenvolver su existencia como sujetos de derecho.Icir padecimientos morales a sus miembros y representantes. son reconocidos públicamente como un modo de ser sujeto a la valoración extrapatrimonial de la comunidad en que actúa". pero ello Uene por fin preservar la mtegridad de su patrimonio y de ninguna manera la incolumidad del espíritu del que carecen. que se orgaoizan institucionalmente para lograr resultados de interés común público o privado. Como dice MOSSET lTURRASPE 336 '~"'. el honor. pág. 73. Expresa que "tal acaece con el prestigio. son reconocidos por el derecho por la necesidad de realizar ciertos fines colectivos indispensables para la vida del hombre en sociedad. no puede afirmarse que esos entes tienen existencia física propia. que las personas jurídicas no pueden. E. o sea calidades. ideales o morales. Pero en este último caso no podrían nunca invocar daño moral. Las personas físicas o de existencia ideal pueden ser sujetos paSI VDS de daños patrimoniales si soportan el ataque de sus bienes materIales. .. Las personas jurídicas tienen atributos. e/Gobierno Nacional y/o Mlrus~no d. que el derecho les atribuye.. 19S4-C.. pág. si bien no tienen una existencia psicofísica. y no puede negarse que su personalidad es distinta de los individuos que la componen 336ter.. Filosojfa del Derecho. que es siempre un padecimiento. pero esos atributos tienen los límites propios que impone su personalidad moral. obviamente.IN. DF.S. atribuyéndoles la titularidad de ciertos derechos que pueden ejercerlos independientemente de las personas que los forman. 1953. etcétera".. y sólo compete la acción al damnificado directo (art. No se puede sostener que las personas jurídicas. Lajurisprudenciade la Corte Suprema de Justicia de la Nación estableció hace algunos años '36". que indican una relación de familia.."'" . los derechos de la personalidad que se les reconoce a los seres humanos. 'Industria Maderera Lanfn S.. ~g.. G.. el cual ataca la incolumidad del espíritu produciendo un desequilibrio emocional. Nosotros no compartimos ese criterio y pensamos. Sin embargo. C. como el buen nombre.R. éstos no pueden reclamar reparación por ese daño. Barcelona. o sea una lesión a los sentimientos."".L VECCHIO. la persona jurídica no tiene vida privada y no se alcanza a comprender cómo si daño es sinónimo de perjuicio y el daño moral importa siempre un sufrimiento.. No se nos escapa que esos ataques a bienes extrapatrimoniales de las personas jurídicas puedan prod1. y agrega que ':la tutela del buen nombre es considerada independientemente de un daño patrimonial. y Ganaden. aun cuando dicha tutela reconozca mediatamente un nexo con el fin de la persona jurídica". . pueda sostenerse que una persona jurídica pueda experimentar perjuicios morales.L.1.". Esos entes. por el contrario. ' Es CIerto que el nombre de ellas está protegido contra la usurpación y también está protegida su reputación contra todo menoscabo.. Pero que sean sujetos de derecho no significa que lo sean como seres biológicos con existencia psicofísica y ética. Civ. pues son sujetos de derecho enteramente distintos de la persona jurídica a la que pertenecen. al ser vulnerados sus derechos extrapatrimoniales. Esos fines se pueden cumplir mediante el reconocimiento de subjetividad jurídica a grupos de personas individuales. El nombre no es como el de las personas físicas. 717.l.. Agricultur. en ningún caso. 417. o sea si sufren perjuicios indirectDs de esta índole.. carecen de toda subjetividad para afirmar que no pueden ser sujetos pasivos de daño moral. Cualquiera sea la teoría que justifique su existencia y determine su naturaleza jurídica. no tienen tampoco estado civil y el domicilio de las personas jurídicas está determinado voluntariamente en el acto constitutivo y no por la residencia habitual. la intimidad y la imagen.. la libertad. porque no puede existir lesión a los sentimientos ni alteración de su equilibrio emocional.

constituyen aspectos sociales de su personalidad. pero no legltlman para demandar resarcinúento por daño moral y sí solamente SI hubIere daño patrimonial indirecto. a la libertad. Madrid.?ercial y no parece aquí apropiado endilgarle un padecumento de esa mdole. Derecho de Daños. 579 bis. tales como el nombre y la reputación. En algunas legislaciones extranjeras existen normas apropiadas. Fayt y Jorge Antonio Bacqué (este último según su voto). 35.. pág. flllédittl) . así como la legislación represiva. Fnas. Madrid. ante amenazas de violación y para hacer cesar sus causas. que los henen en cuanto sujetos de derecho. compuesto por los doctores Enrique Santiago Petracchi. El Código de Portugal de 1966 tiene en los artículos 70 a 81 una regulación completa de los derechos de la personalidad. su familia. Augusto César Belluscio.segun el cual no cabe una reparación de esa índole en favor de una socIedad ~omerclal. 298:223. a causa de ataques a bienes extrapatrimoniales de los entes morales de los cuales forman parte. José. Es el derecho a exigir el respeto de la vida privada y familiar de cada persona. Si bien las constituciones de los diversos países. CONCEPTO DE INTIMIDAD. que se refieren a actos de disposición del propio cuerpo. ley citada): todo ~quello que pueda afectar su prestigio o su buen nombre comercIal. Jaime. 1956. La Declaración Universal de Derechos Humanos. clProvincia de Jujuy y otro". Abelardo F. Derecho Civil Español Común y Foral. "Kasdorf S. "'"" la necesidad de acordar tutela jurídica a estas expresiones o manifestaciones esenciales de la persona humana. se ha pro~unclado declarando que "comparte el criterio de Fallos. 579 ter. Gabrielli. T. fallo del 23-IlI·1990 336 OC~ CAST ÁN TOBEÑAS. 196. y fuera de los casos permitidos por la ley. El derecho a la intimidad de la vida privada se halla en la esfera secreta de la propia persona y se le conoce en el derecho anglosajón como right of privacy. C) PROTECCIÓN JURÍDICA DE LA INTIMIDAD . y en Italia como diritto alla riservateua. 7°y 10. ya que se trata de entes que no son susceptIbles de sufrir padecinaientos espirituales". 749. Adolfo R.'" el mismo Tribunal.N . l°. sobre el derecho al nombre y con referencia al abuso de la imagen ajena. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra tales injerencias o ataques". se admitan intromisiones extrañas 336 septies. estableció en su artículo 12: "Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada. 1. _ Los ataques a sus derechos patrimoniales. juntamente con el derecho a la vida. _ Las personas jurídicas en cuanto no son susceptibles de sufnr padecinúentos espirituales no están_legitimadas actlvamente para reclamar resarcimiento por presunto dano moral.S.. solo son mdemnIzables SI afectan directamente el patrimonio. ley 19.) moral que sufran indirectamente. En consecuencia: . contienen normas que aseguran el respeto de esos derechos. bIen que su presidente a título personal haya podido sufrirlo con motlvos más que justificados" . garantizándose el normal desenvolvimiento y la tranquilidad particular.256 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 257 cado. se ha sentido la necesidad de una formulación normativa específica que establezca las consecuencias civiles de su violación. RoSSl y Pedro J. e. pás:. a la integridad física.A.. su domicilio o su correspondencia. El Alto Tribunal estaba entonces compuesto por los doctores ~oracio H..WlXIII'. sin que en modo alguno. . Carlos S. " _ Los miembros y representantes de las personas Jundlcas no eslán legilimados para reclamar a título propio indemnización por el daño l. aunque no sean los ~smos que se reconoce~ a las personas físicas como seres humanos. El año 1990 336 .titS SANTOS BRlZ. pues dado que su capacidad jurídica está linútada por el pnncIplo de e~­ pecialidad (arts. al honor y a la disposición del propio cuerpo. . El respeto a la intimidad de la vida privada constituye uno de los llamados derechos de la personalidad. La doctrina ha señalado desde tiempo atrás . . y gozan de protección jurídica mediante el reconOCimIento de derechos subJetIVOs que constituyen poderes de actuar en su defensa preventIvamente.. 6°. tal como el Código italiano de 1942. Y2°. . _ Esos derechos extrapatrimoniales. 3365ep. Heredia. Cód. o bIen redunda en la disminución de sus beneficios o bien carece de trascendencIa a los fmes indemnizatorios.550) y que su fmalldad propIa es la obtención de ganancias (art. en sus artículos 5°. ni de ataques a su honra o a su reputación. Civ. puesto que en el caso la actora es unasociedad co. aprobada en 1948 por la Asamblea General de las Naciones Unidas.l . 1963..

sea que consista en publicación de retratos. El precepto excluye los casos de violaClan de la mnnud~d 9ue fuesen a la vez delitos penales. 58. qu~ es ~n derecho personalísimo.JO". Esta ley tuvo una irregular tramitación en el Congreso de la Nación. h·. El artículo vigente eliminó esta última expresión y alude ahora al que "arbitrariamente se entrometiere . una obligación legal se causan mortificaciones y aun daños que no comprometen la responsabilidad del agente. quien aconsejó un texto que difiere muy poco del que fuera finalmente aprobado.173. 25-X1974). el cual goza de la implícita garanha consntuclOnal que privilegia la dignidad del hombre en su honor y pnvacldad cualquiera que sea el medio por el cual se hubiere de divulgar_una biografía supuestamente violatoria de aquellos derechos personalislmos. Este tem~ roza el de las llamadas "biografías no autorizadas". de tal modo que se perturbe la intirttidad de otro. obviamente. promulgada el 15 de octubre de 1975.. . pues se trata de eVitar la SUperposlclon de legISlaCIOnes sobre un mismo hecho "' _. El dispositivo legal funciona para hacer cesar la intromisión y ordena las mdemnlZaclOnes correspondientes si del hecho hubieran resultad~ daños materiales y.nene el alcance de autorizar a cualquiera a escribir y publIcar la blOgrafí. ".258 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 259 579 quater. 700. en tanto obre dentro de los límite~ de su derecho u obligación. la reparación del daño moral que segun las circunstancias parece que ineludiblemente se ha de producir. pág. DERECHO VIGENTE. Ademas. a pedido de parte. el siguiente: "El que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena.. que derogó la ley anterior y dispuso que se incorporase al Código Civil. como artículo 1071 bis. t.. incorporando al Código Civil el artículo 32 biS sobre el derecho a la intimidad. ORGAZ. lo )16 undede. u otra forma de mortificación en las costumbres o sentimientos. . más allá del periodismo de notICias. Esta circunstancia dio motivo a la ley 21. ordenar la pubhcaclOn de la sentencia en un diario o periódico del lugar. Para la más ade:uada reparación puede el juez.Ios relativos a los derechos a la intimidad. que son u~a creaclOn del penodismo de crónica que. de acuerdo con las circunstancias. o perturbando de cualquier modo su intimidad.O. será obligado a cesar en tales actividades si antes no hubieren cesado.. difundiendo correspondencia. La intromisión en la vida ajena debe ser arbitraria. Dado que el régimen general de la responsabilidad en el sistema del Código Civil es subjetivo.889 (B. podrá éste.p g. a la imagen y a la dispOSIción del propio cuerpo" . El artículo actual ha seguido indudablemente la propuesta de Orgaz . a pedido del agraviado. Alfredo. y a pagar una indemnización que fijará eq~itativarnente el juez.a 'de otra persona. por mtermedio de ningún Poder del Estado para impedir esa publicación. entre otros. ya que en numerosos casos de ejercicio legítimo de un derecho o de cumplimiento de l :M lIOviu RlSOÚA. como pueden ser. SIn embargo. el prmclplO de legalidad contenido en el artículo 19 de la Constitución Nacional expresa que nadie está obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohíbe. En nuestro país el IV Congreso Nacional de Derecho Civil (1969) aprobó un despacho sobre el tema número 2 (Los derechos de la propiedad y su protección legal). Este derecho no es absoluto. publicando retratos."". La garantía constitucional de la hbertad de expresión constituye el amparo absoluto de ese derecho. D . . 579 quinquies.J6dtt. .u Cualquier acto de intromisión en la vida privada ajena es motivo de I~ preVISión legal. y loc. y el hecho no fuere un delito penal. "La ley sobre intimidad". Cabe destacar que la ley derogada establecía una responsabilidad de tipo objetivo. además.no se puede aplicar la policía preventiva que comporta la censura preVIa. que descalificaba al acto como expresión de voluntad legislativa .. recomendando que "se incluyan en el Código Civil o en leyes especiales preceptos que regulen las consecuencias civiles del principio constitucional del respeto a la personalidad humana. que no es otra cosa que la historia de una Vida. debe admitirse que sólo podrán imputarse los hechos ilícitos que describe la norma si su autor ha obrado con dolo o culpa. Marco A. persigue despertar el interés del lector utilizando un señuelo engañoso. op. l. ED. mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos.. cit. pues la atribuía aun a quien hubiere actuado sin dolo ni culpa. ordenar la publicación de la sentencia en un diario o periódico del lugar.. 60 á 927 31/Ít!ecia¡ OROAZ.. ante la mera sospecha o temor de que a tra~és de ella se cometa semejante ilicitud. "A propósito de la protección jurídica de la intimidad". .. La garantía del artículo 14 de la Constitución Nacional atribuye a todos los habitantes de la Nación el derecho de publicar sus ideas sin censura previa y... divulgación de correspondencia. si esta medida fuese procedente para una adecuada reparación". Alfredo. pues tiene sus límites legales en el respet~ a la honra que merece el biografiado y en la preservación de su intlll1l~ad. Recién en 1974 se dictó la ley 20.

pág.260 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 261 cual no quiere decir la impunidad ulterior para quienes cometieron esos ilícitos. La información es agraviante. pág. sería responsable si hubiese faltado al deber de veracidad. civil y penalmente según la naturaleza del bien jurídico afectado. tambIén: BUSTAMANTE ALSlNA. ella Razón y otros". D) PROTECCIÓN JURIDÍCA DE LA PERSONA CONTRA INFORMACIONES INEXACTAS O AGRAVIANTES Si la información no verdadera es transmitida con falsedad. atención y diligencia para evitarlo. Tanto la inf?rmación inexacta desde una apreciación objetiva. ha sido aprobado por ley 23. 1986-C.D.S. En cambio. 15-VIl-1986.. fingida o simulada para dar al hecho una apariencia distinta de la realidad.J. Otra consecuencia civil es la que puede tener origen en el derecho de rectificaci6n o respuesta. que consiste en el obrar cauteloso y prudente de reclbIT y transrm!lr la mformación. Del mismo . Ve. si hubiese empleado los debidos cuidados. "Los efeclos civiles de lil~ informaCiones mCKactas o agraviantes". el actor es responsable. El informador obra con dolo o de mala fe . 3) Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o esos ataques". La información es falsa cuando ella es engañosa.. La información es errónea cuando ella es el resultado de un concepto equi vocado que en la mente del informante difiere de la realidad. 885. 2) Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada. a) La responsabilidad civil por daños ': 579 septies. 118. producen efectos CIVIles además de las consecuencias penales. 1989-D. que debe ser motivo de una legislación especial. honor. LL. Jorge H. independientemente de ser inexacta o no. En uno u otro caso la información no es verdadera.-. y. fama o decoro de que se goza ante los demás. Cuando la inrormución se da por error consiste en un acto no consciente que no se quiere. .. 15-V-1986. Sobre los alcances de esta convención americana nos hemos referido en nuestro trabajo "La protección jurídica de la vida privada frente a la actividad del Estado y a las modernas técnicas de la información" (E.L. 406... forma parte del derecho interno argentino. El informador obra de buena fe. ni se piensa.La responsabilidad civil en tal caso está sujeta al régimen de la ley comun que Impone el deber de mdenmizar el daño ocasionado. t. L. tiene derecho a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley". debidamente ratificado por nuestro país. t. en la de su familia. si ellas tipifican delitos que la ley repome. nro. t.. firmado el 22 de noviembre de 1969. La libertad de expresión que el artículo 14 de la Constitución Nacional enumera reconociendo el derecho individual de publicar ideas sin censura previa. pero cuando ella se da falsamente. que resultan consumados desde el momento en que se hacen públicos por los medios de comunicación. en su domicilio O en su correspondencia. . esto es. C. El artículo 14 establece que "toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general. ' La Corte Suprema de Justicia de la Nación 336'''''''"" ha establecido con toda precisión cuál es el alcance y cuáles son los límites del derecho • Ver el Apéndice IV . No se puede invocar entonces la garantía constitucional de la libertad de expresión como un valor superior a aquellos que protegen el honor y la intimidad. El Pacto de San José de Costa Rica sobre Derechos Humanos. y también en relación al ataque que ellos comporten al derecho de la personalidad consistente en la preservación de la honra y la reputa¡:ión de cada uno. Desde el punto de vista de los efectos civiles la cuestión debe ser considerada en relación a la responsabilidad por daños que tales informaCIOnes pudIeran causar."Responsabilidad civil por informaciones inexactas" '" .054. el autorno sería responsable civilmente del perjuicio causado si el error fuese excusable. "Campillay. 1. consiste en un acto consciente y deliberado con el fin de engañar.N.. SI la InformacIón no verdadera es transmitida por error. La información inexacta es aquella que no concuerda con la verdad por ser falsa o errónea. . ni de ataques ilegales a su honra o reputación. como la mfonnaclón agravIante desde una valoración subjetiva. C. no se sicnte.. 579 sexies. 6526). en un sentido amplio comprende la libertad de dar y recibir información como ha sido expresamente señalado en el artículo 13 inciso 10 del Pacto de San José de Costa Rica. Su artículo 11 dispone: "1) Toda persona lÍene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. cuando afecta la dignidad de las personas hiriendo la propia estima que cada uno tiene de sí mismo o cuando ataca la reputación.

Si la información es objetivamente inexacta porque no concuerda con la realidad. "A propósito del ~Itimo fallo sobre libertad de r. Todo el que pretenda reclamar indemnización por el daño sufrido por la información impugnada debe encuadrar su acción en el sistema general de la responsabilidad civil.libenad de prensa '. clAnes Gráficas Edil. Argentina S. cuyo eje lo constituye el artículo 1109 del Código Civil. III.J. autor. "El marco normativo dentro del cual debe ejercerse la libertad de prensa". no surgirá responsabilidad para el órgano de información si el accionante no prueba la culpa de éste o el dolo por el conocimiento de la falsedad y. 273 y 283. es la específica sanción que impone al responsable además de la reparación del daño. 83.rensa de la C. pues ni la culpa ni el dolo se presumen. si fuera así.A. el cual no comporta la garantía de que la información sea cierta.262 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 263 de información. . Por ello. El órgano de comunicación masiva por medios orales. en Responsabilidad Civil y O/ros Estudios. Gerardo. Vol. en caso de agravio. LL .A. Luego. 54. I99S. que es la cualidad propia de quien usa o practica la verdad. El derecho de informar está condicionado al ejercicio razonablemente cuidadoso y diligente de esta actividad. 26S. pág. b) El derecho de recrificaci6n o respuesta: La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado que "no existe en nuestro ordenamiento legal un sistema excepcional de responsabilidad objetiva para aplicar a la actividad supuestamente riesgosa de la prensa. . ver C.N... E. la intención de menoscabar la dignidad o la reputación del accionante. consistente en el deber de publicar por el mismo órgano de difusión la rectificación o respuesta que exija la persona afectada. cindible probar aun el factor de imputabilidad subjetivo -sea la culpa o el dol~ de la persona u órgano que dio la noticia o publicó la crónica". . tiene derecho a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley".S.S. presumiendo la legitimidad de ésta e invirtiendo la carga de la prueba solamente cuando la información tiene trascendencia institucional por implicar una cuestión de interés público 33'' ' <cio>. ni impone restricción alguna a la libertad de expresión. pues la referencia a la doctrina de la "real malicia" aplicada por la Corte norteamericana en el caso "New York Times c/Sullivan" impone al querellante excepcionalmente el deber de probar la malicia y la negligencia delórgano de información. . ·P. más conocido como derecho de réplica... . En este aspecto la protección de la libertad de prensa en nuestro país es más amplia que lo que parece resultar del fallo de la Corte del 19XI-1991 en el caso "Vago clEdiciones La Urraca S. 2-VII-1993. comporta un límite del derecho dé información que se reconoce a los órganos o medios masivos de comunicación.. En nuestro derecho vigente no existe la responsabilidad objetiva por actividades riesgosas que estaba prevista en el Proyecto de Unificación Legislativa vetado por el Poder Ejecutivo. . "Efectos civiles del ejercicio ilc(ftimo de la libertad de prensa" y "La proteccJón de la Inumidad y ¡. el factor de imputabilidad subjetiva debe probarse. Lo verdaderamente novedoso en el sistema jurídico que implanta la Convención Americana sobre Derechos Humanos.. 1.: ¿un retomo alas fuentes?". Este derecho. 959.A.. El derecho a reclamar la rectificación corresponde a quien es alcanzado por una información inexacta. visuales o escritos no escapa al principio genérico de responder por el daño causado a otro que contiene el artículo 1109 del Código Civil. en tanto que el derecho de respuesta lo ejerce quien es víctima de una información agraviante que afecta su honra y su reputación. el deber de resarcir debería imponerse ante la sola comprobación del daño. pág.. l 1993-E.ANCA'OLA. en el sistema legal vigente es impres- El artículo 14 del Pacto de San José de Costa Rica establece que "toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general. así como en el derecho a obtener reparación de todo daño moral o patrimonial que culposa o dolosamente le causare.J. o lo es supuestamente juzgada en abstracto.A.N. la cual halla su límite natural en el derecho que cada uno tiene a recibir una información veraz o creíble aunque pueda ser intrínsecamente falsa. pág•. sin peljuicio de la responsabilidad civil que les corresponde conforme a los principios del derecho común a que nos referimos antes.D. El medio de información tiene el deber de aplicar la mayor diligencia y prudencia en la obtención de ella y en el modo de divulgarla conforme a la obligación de medios de ser veraz.

pág.l 1986-E. 1989-B. respetándose así el principio de legalidad que contiene el artículo 19 de nuestra Constitución.L.) . por un lado. Miguel A. pág.264 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 265 La cuestión que se plantea en la doctrina y la jurisprudencia es si la norma de artículo 14 del Pacto es directamente operativa o solamente programática. G. 978. Los fallos citados expresan. Además merece nuestra crítica el alcance casi irrestricto que el tribunal reconoce al derecho de réplica.. Allí se admitió que en nuestro país está vigente el derecho de réplica.. "Sánchez Abelenda. cuando no se trata de un simple disenso de opi- niones. el derecho de réplica puede ser considerado uno de esos derechos y garantías no enumerados. pág. permite contestar a las ofensas de gravedad sustancial. Creemos que la buena doctrina en esta materia es aquella que ha fijado la Corte en los casos que hemos citado anteriormente y que afirma que el derecho de réplica no ha sido objeto aún de reglamentación legal para ser tenido como derecho positivo interno directamente operativo. a través del cual se tutelan los denominados intereses ideológicos. c/Sofovich.". que el derecho de rectificación establecido en el artículo 14 del Pacto de San José de Costa Rica constituye derecho positivo interno aunque la norma que lo instituye es meramente programática. 211. al legitimar su ejercicio aun cuando no se atente directamente en forma individualizada contra los sentimientos de una persona determinada. Afirma así que el derecho invocado por el demandante es un derecho subjetivo de carácter especial. el cual puede ser ejercido no sólo por quien ha sido aludido o mencionado personalmente por un órgano de difusión. "Ekmekdjian. según el fallo. 18). quienes se hallarían en adelante impedidas de ejercer la acción.L. Tampoco puede considerarse este derecho como una garantía implícita contemplada en el artículo 33 de la Constitución Nacional. 1989-C.. Decide también que quien primero replica ejerce una suerte de representación colectiva del resto de las personas que se sintieren afectadas. Esta jurisprudencia de la Corte varió fundamentalmente con el fallo dictado el 7 de julio de 1992 (L. el cual goza de protección legal mediante los poderes de actuación que se le reconocen. 551).. U". t. )16""_. La réplica. t. nosotros hemos sostenido que el derecho de réplica como derecho individual de jerarquía constitucional no es directamente operativo y que debe ser reglamentado solamente por el Congreso de la Nación 336q~tr"'tt". clNeustadt. en la causa "Ekmekdjian. Héctor c/Municipalidad de la Capital y otros" (L. 1987-B.L.L. R. 267). 7-VIIl-1992). sino también por quien se ha sentido mortificado en sus sentimientos más profundos por expresiones ínsitamente agraviantes para su sistema de creencias . que son aquellos que buscan la afirmación de principios morales o religiosos. en una total coherencia de fundamentos. LL. Bernardo y otros" (L. t. es decir que no es autofuncional u operativa mientras el Congreso de la Nación no dicte la reglamentación para su aplicabilidad. Con anterioridad a estos fallos de la Corte. y por el otro.A. si más allá de la normativa en cuestión.. c/Ediciones La UrracaSA y otro" (L. pero que nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la forma republicana de gobierno.. .. pág. 1986-C. esto es. pág. t. Éstas son las cuestiones que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha resuelto en los casos "Costa. M. porque toda restricción a la libertad de prensa debe ser establecida en una norma legal expresa. Bastaría así para ser admitido que se invoque la participación en una creencia común o colectiva como si se tratara de la defensa de un interés difuso y no de un interés legítimo propio que constituye el derecho subjetivo.

Por ello la relación causal es un elemento del acto ilícito .1 ¡ I CAP/TULOX RELACIÓN DE CAUSALIDAD ENTRE EL DAÑO YELHECHO 580. o sea. del daño cuya reparación se pretende. Es necesaria la existencia de ese nexo de causalidad. se integren en la unidad del acto que es fuente de la obligación de indemnizar. . con la intervención de personas y cosas que constituyen los elementos actuantes. 1. Es el factor aglutinante que hace que el daño y la culpa. CONCEPTO. Los hechos son siempre fenómenos complejos por la concurrencia de circunstancias diversas que actúan como condición del resultado." . 581. o en su caso el riesgo. e indirectamente con el elemento de imputación subjetiva o de atribución objetiva. El daño cuya reparación se pretende debe estar en relación causal adecuada con el hecho de la persona o de la cosa a las cuales se atribuye su producción. que vincula el daño directamente con el hecho. cada hecho no es sino un eslabón en una cadena causal en la que se suceden inexorablemente hechos que son antecedentes de aquél y hechos que son su consecuencia. Cuando hablamos de un hecho aludimos a una modificación del mundo exterior que sucede en un momento dado y en cierto lugar. Es un elemento objetivo porque alude a un vínculo externo entre el daño y el hecho de la persona o de la cosa. Sin embargo. pues de otro modo se estaría atribuyendo a una persona el daño causado por otro o por la cosa de otro. en nuestro caso.y del incumplimiento contractual.

{)fÚJgic. 979. con rigor lógico debla admlllrse que cada una de las condiciones.. Dr'M()(Jl1F:. la doctrina alemana se preocupó por hallar una formula que con el ngor de un sistema pudiera dar las soluciones. .sino aquella otra persona que realizó el cambio."ción en la responsabilidad aquiliana".>rsas condICIOnes necesarias de un resultado que se halla temporalmen::: ST. 1923. se llama causa solamente a aquélla de las diVf. citados por SPOTA en "El problema de la <ou. Pero.tnante del efecto. 586. su eficacia resultaba total: sin esa participación aquel no se hubiera prodUCido. Se expuso así la teona de la equivalencia de las condiciones o de la c~ndictio sin. 379. Il Rapporlo de CaUjalitá nel Diriuo Pena/e. pág.. A SY~lem. según esta teona. se la da al enfermo y éste muere. 67.L. en In misma obra aludida anteriormente.IV. ). f. 2'ed. 11. 1943. Esta leona conducía a soluciones inaceptables. y S'IOP" no y MAYER. La cuestión de determinar en cada caso cuál de los hechos antecedentes es la causa de un cierto resultado es problema que ha preocupado desde tiempo atrás a filósofos y juristas. Tuvo su auge en Inglaterra y halla su fundamento en un pasaje de Francis Bacon en sus Maximes 01 Law "': "Sena para el derecho una tarea infinitajuzgar las causas de las causas y las influencias de las unas sobre las otras. era la causa del resultado. T. ~¡ Se refiere a ello BIRKMl::YER.. y la enfennera. las otras son simplemente "condiciones". 52. 584. pág.que no todas las condiciones tienen la misma eficiencia en la producción del resultado. P-d. JA. con ser necesaria. en Revu TrimeSlritllt de Droit Civil. Y por MARIY. 696. MH. ¿cuál?. suprimida una sola. dolosa o culpablemente. 587. pág. 1942-lI. influyendo decisivamente en el resultado "'. F. ORGAZ.rir.41 Expueslo por BIDING y OERTMANN. >39 Citado por ANTOUSEI. por cierto. la enfermera --que puso la condición más próxima. . El Daño Resarcible. de ell~s. . y por ello se contenta con la causa inmediata y juzga las acciones por esta última sin remontar a un grado más lejano" .l¡. Tratlé des Ohhgarums en Gtflhal. toda vez que cada indIVIduo que puso una sola de las condiciones debía responder de todo el resultado. Esta teona parte de la base de. pág. Esta concepción merece la crítica que le hace ORGAZ "" en el sentido de que no siempre la condición última es la verdadera causante de un daño: por ejemplo. La causa.268 LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL RESPONSABILIDAD CIVIL 269 582. 583. 1939. En el ámb~to del derecho penal. ¿qué criterio selectivo podía adoptarse que fuese razonable para imputar el efecto a una solade las condiCiones concurrentes? b) Teoría de la causa próxima cl Teoría de la condición preponderante 588. citado por MARTY. si una persona. S~gún esta teoría. en el trabajo mencionado.~ohn. todas las condiciones positivas o negativas concurrinan necesanamente a prodUCIr el resultado de manera tal que. citados por AN'roLlSE1. Padova.UAR. eUas no son equivalentes. el resultado no se daba. 1835. resulta ser aquella condición que rompe el equilibrio entre los factores favorables y contrarios a la producción del daño. pues algunas resultan más eficaces que otras 3". Se critica a esta (eona la imposibilidad de establecer mayor eficiencia de una condición sobre otra. por Von Buri entre los años 1860 y J 885 "'. El ngor de la lógica no se compadecía con la bondad de la justicia. qua non. Segun est~ teona. T. 1960. 585. ignorando la sustitución. a) Teoría de la equivalencia de las condiciones te más próxima a éste. Se trató entonces de elegir una de esas condiciones como causa uOlca del efecto considerado. mig. causante o autor de la muerte no es. pág.. En consecuencia. t. ya que cada condición era en sí misma causa de éste Por mínima que hubiese sido la participación en e'l complejo fáctico de~ terr~. d) Teoría de la causa eficiente 589. cambia el remedio que debe suministrarse a un enfermo por una sustancia tóxica.. STUART MILL J37 había ya establecido en el terreno filosófico que la causa de un resultado es la suma total de las condiciones positivas ynegallvas tomadas en conjunto que concurren a producirlo. T' ed.

hasta hallar en uno de ellos una culpa o un factor objetivo como el riesgo que al aparecer en el proceso causal lo interrumpe para atribuir responsabilidad a un sujeto indirectamente involucrado con el daño. En este eslabón anterior de la cadena causal se puede hallar la causa idónea del resultado fatal para atribuirle responsabilidad al dueño o guardián de considera la rectificación obrada por el derecho de la relación de causalidad natural la 9u~ ~n el ordenamiento jurídico positivo da lugar a cinco tipos de relaciones causaÍes Jundlcamente relcvanres. 1. Este criterio de la previsibilidad en abstracto es el que nos parece más razonable para determinar la adecuación del resultado a su causa. Inleresa determinar jurídicamente el nexo causal para Imputar ~ este un resuLtado. 342. "La previsibilidad como límite de la obhgaclón de hasta donde el curso causal pueda ser dingido y dOmInado por la voluntad: umc~mente ~esarcimiento ~n la responsabilidad extracontractual".• op. se halla en una relación adecuada de causalidad. Esta responsabilidad ?e. es necesario formular un juicio de probabilidad. podrá decirse que se domina por la voluntad esa evolución causal cuando la nusma es previsible" . T. Es más difícil cuando el daño cuyo resarcimiento se pretende es el resultado final de hechos antecedentes que no en forma concurrente sino sucesiva se producen. op. pág. T.. Aquella que según el curso natural y ordmano de las cosas es idónea para producir el resultado. Obli acione~. Librairies Téchniques. pág.erecha IV1. este auto~ (~&:. Es la que predomina actualmente y fue expuesta por VON KRlES "'. Presses Uruversltalres de Grénoble. .p gs. Por su p~e. expresa: El ordenamIento JurídiCO ¡y. Y DEMOGUE.COndlCl n re ~nderante o de la causa eficiente sujetas a !a rectJ. Revista del Colegto de Abo8Ca~'!t de Úl Plata año 1. Cód. :ncadenanuento de los fenómenos que acontecen externamente en relaclon al h~mbre. 1378. 1950.ficaCl~n que les Impone el tc:gfslado r. 289. si la víctima de un accidente de tránsito muere en una clÚlica después de haber sido intervenida quirúrgicamente sin que quepa Imputar mala praxis a los médicos que la asistieron. trae una eX'poslc~on b~eve pero comgleta. Se originan así daños en cascada y resulta necesario determinar la causa eficiente del perjuicio cuya reparación se reclama. ág. 1989. 1. Paris. 192~ 193. 1991. juzgada ella en abstracto. Civ. referida a la aptitud normal de preVISIbIlIdad considerada en abstracto. Tratado de D. LL. ~ue es en definibva lo que determina su {lersonalida~. se hace necesario considerar el hecho defectuoso que obligó a realizar la intervención. Para establecer cuál es la causa de un daño conforme a esta teoría. Ésta es una novedosa teoría expuesta por Noe DEIEAN DE LA BATIÉ J44"'. el cual. T. "'''' Responsabilill Delicluel/e. y desarrollada por Phlhp~ C0f'o!T~ y P . cit.5l2) . pág. Según esta teoría no todas las condiciones necesanas de un resultado son equivalentes. 593. pero contemporáneos. t.. ANZORENA. . págs. quien explica que cuando el daño es sólo uno que aparece como resultado de la concurrencia de varios hechos antecedentes. 34) MARTY. 343 bis SAtrrOS BRIZ. 1967. 161-363 y 385 ' ACUt'I. Por ejemplo. nota ~4. de los distintos criterios doctrinarios segUldos para apreciar la IdoneIdad de la causa en orden a la producción del resultado de que se trata. objetivamente '''. empleando la debida atención y conocimiento de las cosas (art. aunque no sea consecuencia inmediata de su hecho. hubiese podido prever como resultado de su acto 343 bis. Comienza por identificar el hecho segun su potencia generadora. cit. MAISTRE Du CHAMBON. o sea que alude al. pág. 1991-E. Bs. n?ta 1.. . cir. y es aquí. precisamente. es decir. 1. Otra cosa es la culpa que alude a la previsibilidad de un sujeto determinado para imputarle aquel resultado que debió prever.. A tal efecto debe partirse de este último y continuar La investigación para atrás a través de los diferentes hechos defectuosos de los cuales se derivan otros. debiéndose investigar cada uno de los eslabones de esa cadena hasta llegar al punto en que uno de aquellos hechos puede ser considerado la causa idónea del resultado dañoso. y luego . LLAMBlAs. op. del tiempo y del lugar (art. págs. 289) expone su punto de vista favora~le a!a tesiS de la . Las demás condiciones que no producen normal y regularmente ese efecto. Ver nuestro trabajo "Una nueva leona explicativa de In relación de casualidad"'. La Responsabilité Civile DeUcruelle. " ..de su voluntad. cit.be llegar uede disponer que el hombre responda hasta donde alcance el pode! . J. 592. 591.. 692. t. derivando un mal de otro mal que es a su vez su causa. As. o sea conSIderar si tal acción u omisión del presunto responsable era Idónea para productr regular o normalmente un resultado. se suscita el problema relativamente simple de atributrlo a uno de ellos.) atendiéndose a las circunstancias de las personas. 17-29. son solamente condiciones antecedentes o factores concurrentes. f) Teoría del seguimiento continuo del efecto dañoso 593 bis. y ese juicio de probabIlIdad no puede hacerse sino en función de lo que un hombre de mentalidad normal. Si bien la causalidad es material. nro. donde no puede prescmdlrse de una apreciación racional. pág. 15. 1958. ésa es la causa. 904.270 RESPONSABILIDAD CIVIL e) Teor(a de la causa adecuada LA CAUSAUDAD EN EL CÓDIGO CIVIL 271 590. 243 ' T IV á ' " Con! AGUlAR Heches y Actos ¡uridicos.

LA CAUSALIDA? EN EL C. pues de DI ra manera no hubiese acontecido la Consecuencia casual. Efectivamente esas consecuencias escapan a toda previsibilidad porque corresponden a hechos que sobrevienen inesperadamente en el proceso causal e interrumpen su normal desarrollo. Lo que para la menhombre medio dotado de una mte Igen~l~ ~doneidad para producir UDa talidad del hombre medIO tlen~ apmu ésta. porque en la cadena causal aparece aquél interferido por otro hecho que determina. . condiciona o es meramente indiferente al resultado. qu l é t que DO pudo evitar la opera. Sigue definiendo el artlC l~ sol~nte de la conexión de un diciendo que son aquellas que resu . que no que "En nmgun caso son Impu a d lidad" tienen con el hecho ilícito nexo adecuado e causa . ésta es una consecuencia mediata aunque derivada de un hecho que flor . . Agrega el artículo que las consecuencias casuales son las consecuencias mediatas que no pueden preverse. e al embestir al peatón le causó heridas la cosa riesgosa (el vehlculo). el Código las llama simplemente casuales. 598. precisamente porque es previsible en abstracto. salvo cuando el autor del hecho COllcI'Ctamente las hubiere previsto dadas ciertas condiciones particula- . muerte desen ace s e . debe necelas cosas. Finalmente el artículo citado menciona la consecuencia casual. El artículo 90 1 defm~ a las c~~~~~.272 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL . 273 hecho con un acontecimiento distinto. a ey . Tal vez podría afirmarse que las consecuencias casuales no son ni siquiera remotas. que cl6n tecmcamente peuec Ó CIVIL En nuestro C6digo Ci594. Esta es sin duda.exi6n con otro hecho. imprevisible. Vélez Sarsfleld adopto un cn::~~ q~e~ cron~16gicamente no puede causalidad adecuad. que constituye la previsibilidad de un hombre normal. . la sucesión de hechos Consecuentes ha llevado su desarrollo al punto en que sobreviene el hecho imprevisto. Por mantener la precisión terminológica indispensable en esta materia.ópue 1C6digo de Prusia de 1784 cuando 1888. aquéllas queunn desvinculadas del hecho considerado y por 10 tanto no puede afirmarse que sean su consecuencia. en el proceso causal aunu '1 c luego interrumpido.a. Sin embargo. 1 I'dad adecuada al dIsponer . 599. constltudye a::~laci6n de cau. La adecuacl6n de la consecuen a lo ue es previsible para un a ci6n a la previsibilidad en abstractr o se 0~a1.está I~~ l~~~~secuencia inmediata ella Por el acaecer natural y or m~oli ada al hecho que la produce de cs la que aparece en la cadedna~a~~ co. Precisamente por no ser previsibles en abstracto. El grado de aptitud o idoneidad del primero Con relación al segundo para ser reputado causa de este resultado es ya Un proceso mental hecho de experiencia y razón.. estas conse"uencias casuales no son imputables. por lo tanto. Es por ello que can precisión conceptual dice la norma que es imputable esta consecuencia al autor del hecho cuando la hubiere previsto. Tales consecuencias son producidas por un acontecimiento fortuito y. d~te~maron su -" ta ~ la cual fue sometido en una climca. o cuando empleando la debida atención pudo preverla.s~c~:~~7~ o~dinario de aquellas que acost~m:~~ ~s:~~ i%~~rc:ta en el concepto. La prevlsl I I a consecuencia que sigue natural ye~tel::e un hombre normal por la f~erza sariamente representarse en la m ul Es or ello que en la expresIva y de una experiencia const~te y reg ~ d P xpresarnente a la previsibielegante definición del CódIgo no s~. ta Y alude a a causa I las consecuen. una manera dIrecta e lnme la I 'ul 901 las consecuencias mediatas. Aquí la ligazón con el hecho reputado causa no es directa. u 1: e t lidad de esta consecuencIa: ell~. una consecuencia mediata desde el punto de vista de su conexión causal can el hecho considerado. 600.clas remo s t bies las consecuencias remotas. también. En este senIido. Blen:s c s laqmismafue expuesta alrededor de afirmarse que adopto esa teona. es el de la vil. o sea existe entre aquel ade cierta consecuencia. pues aquella d' ariarnente a un hecho.' u imprevisibilidad corta mentalmente el nexo causal. d' atas corno 597. 60 I . . hecho y este resultado una a ecu . coadYuva.onn . . me. porque al romperse el nexo causal.\¡atas y causa es..alidad. DIGO bien 'uede decirse. I nsecuencias en inmediatas. El C6digo CIVIl c1aslflca a~ co arel artículo 906 menciona . cia a la causa se juzga en rela596. 1 L 1 17 71I a l re. . 595. y el Codificador se msplr en e redactó los artículos 900 a 911.

p.. que tienen el deber procesal de aportar las pruebas de los hechos que alegan. la diversa y compleja manifestación del fenómeno hace difícil aplicaresos conceptos y adecuarlos a la realidad . como si se presumiera la relación causal. No debe entenderse que la relación causal resulta presumida en cualquier caso en que la víctima atribuya el '" ORGAZ. Habrá que probar siquiera una conexión entre los factores eficientes del daño. Cass. pues de otro modo bastará la afirmación de la víctima. desde que se prueba que la cosa que se halla bltjo su ~arda ha participado materialmente en la producción del dafio. necesidad de que la víctima probase la relación de causa a efecto. d) Consecuencia remota: Pérdida de la chance de ganar un concurso por no poder presentar Un proyecto a causa de las lesiones que padece la víctima. En defmitiva. ine. Civ. 23·V· 1945. S. 606.. La Culpa'J'ág.. y el daño mismo. función judicial. y que la doctrina ilustra con apropiados ejemplos.274 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL 275 res del mismo. Tales principios constituyen sin duda valiosas pautas para la determinación de la imputabilidad material de las consecuencias y atribuir su autoría en cada caso. proponernos el siguiente ejemplo: Un conductor de un automóvil arrolla a un peatón produciéndole la fractura de una pierna.). Cód. el nuevo artículo 906 se refiere a las consecuencias remotas que no tuvieren relación de causalidad adecuada con el hecho. ya sean personas o cosas. Esa tarea que es. . Consecuencias no imputables que no deben indemnizarse: c) Consecuencia casual: Agravación del daño por prolongarse la asistencia médica a raíz del contagio de una enfermedad que sufre la víctima en el establecimiento donde se asiste. 1'. (17-VII-1917. y debilita a tal punto su eficiencia que no puede normalmente sostenerse que sea la causa adecuada de esa remota consecuencia. internación y farmacia. presume la responsabilidad del guarctián. En la jurisprudencia francesa también se admite la "presunción de causalidad' con el alcance que damos en el texto. 604. Para ilustrar las distintas consecuencias a que acabamos de referirnos. Éstas no son jamás imputables. C. 602. No obstante el esfuerzo de sistematización que comporta la clasificación de las consecuencias que hace el Código Civil. para comprometer en el hecho a un tercero absolutamente ajeno al mismo. 1941-85.1 y 19-11-1941. 1937-1-350) afirmó que el ano1384. b) Consecuencia mediata: El lucro cesante consistente en la pérdida de la remuneración de una actividad lucrativa independiente. como hemos dicho. corno lo hace ORGAZ '''. Así. el IlUsmo tribunal declaró que "el ~ardián debe probar que la cosa dcsempenó un rol puramente pasi vo y que había sufndo una acción generadora del daño" (21 . 185. adecuando en la relación causal el efecto a su verdadera causa. serán los jueces quienes han de apreciar según las circunstancias y con un criterio de razonable objetividad cuál de las circunstancias concurrentes ha tenido aptitud para producir naturalmente el resultado. y actuase teniendo en miras ese resultado (art. sea que éste recaiga también directamente sobre personas o cosas. Prescindiendo de la equívoca redacción del artículo. será carga procesal del actor acreditar la relación de causalidad entre el daño cuyo resarcimiento persigue y el hecho de la persona o de la cosa a los que atribuye su producción.P. Por último. La concurrencia en la relación causal de numerosos hechos antecedentes quita eficacia al hecho considerado. 603. 1917-1-133) estableció l. 905. 605. 1945-317). O. debe ser facilitada por las partes. señalaremos que estas consecuencias remotas son también mediatas. l. y posteriormente(21-VI·1937.. Consecuencias imputables que el autor debe indemnizar: a) Consecuencia inmediata: El daño emergente consistente en los gastos de asistencia médica. La prueba de esa conexión causal s~rá bastante para que se tenga Juego por presumida la adecuación eficiente y se considere a la persona o a la cosa corno causantes del daño. Para destruir la presuncIón. Es en este sentido que puede hablarse de presunciones de causalidad. pero se hallan de tal modo alejadas del hecho considerado que por ello mismo no pueden preverse. 2. DP. n.

L'S el incumplimienlo doloso. sino que fue otra de las circunstancias concurrentes extrañas al hecho o la cosa. la plenitud del resarcimiento no quiere decir plenitud material. pág. se podrá determinar la exten~Ic'ln drl n'snrcimicnto en cada caso. Manual de Derecho Civil Y Comercial. ha tertido idoneidad bastante para ser reputado la causa naturalmente productiva del daño. es decir lo que ~e denomina cuestión de la extensión del resarcimiento. porque existen situaciones excepcionales en que se restringe expresamente la obligación de resarcir. y adaptando didulII principios a las normas legales de imputación o atribución según ION distintos órdenes de responsabilidad. En este sentido prevalece el concepto de la responsabilidad plena o integral. Aplicando los principios ~Kpuest()s que determinan las diversas consecuencias en relación adecUlldn con el acto ilícito o el incumplimiento del contrato. atribuyendo mayor alcance a la obligación de reparar cuando se ha actuado con dolo y no solamente con culpa "'. Lo mismo sucede en los supuestos de indemnizaciones tarifadas. Las reglas de imputación que adopta nuestro Código están inspiradas en una concepción subjetiva.. sUj'etándolo nI rC"!illrcímlcnto del dai'lo tarnbj~n imprevisible. mediatas. siempre dentro de los límites que la ley ha fijado con carácter general para la responsabilidad en el derecho. 177. parece que deba buscarse en a ilicitud 11(" l\U ~:omportamicnto iUcito no es siempre el incumplimiento culposo. como en la Ley de Despidos (11 . EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO. como dice ORo GAZ 34<. T. finalmente. 608. refiriéndose al arto 1225 del Cód. es de aplicación al incumplimiento contractual. nro. En este punto se detiene la responsabilidad porque. Esa reparación integral del daño constituye el principio general en materia de responsabilidad.I. 0['. o limitadas por topes máximos. Solamente se debe responder dentro de los límites fijados por la ley de aquellos daños que son consecuencia adecuada del acto o de la inejecución. Tales son los casos en que se ha estipulado una cláusula penal (art. como por ejemplo la culpa de la víctima protagonista también del hecho dañoso. 607. tambi~n el daño imprevisible debe ser resarcido. pág. 147 POTHJER. sino. También se atenúa excepcionalmente el deber de resarcir en el supuesto del artículo 1069 o en el del artículo 907. . 611. aplicando el mismo criterio que hemos analizado en función de lo dispuesto en el artículo 90 I del Código Civil. De allí en adelante las consecuencias podrá ser consideradas como inmediatas. 610. probar que aquella condición demostrada no fue la determinante del perjuicio. Sin embargo. quedando aquélla eximida de probar el nexo de causalidad.11. o. As. se presume que entre las diversas condiciones que concurrieron a producir ese resultado aquélla ha sido su causa adecuada. \411 MESSINGO.729). ambos del Código Civil. por dt"finll'ión. presente en el hecho. surge inmediatamente la cuestión de determinar el alcance de la responsabilidad respecto de dichas consecuencias. T. que POTHIER 341 expuso con relación a la inejecución de los contratos. o sea que debe existir una relación de causalidad adecuada entre el daño producido al acreedor y la inejecución del contrato imputable al deudor. Establecidas en forma sistemática las diversas consecuencias dañosas que derivan tanto de un acto ilícito como del incumplimiento de un contrato. o sea que el responsable debe reparar todo el daño que ha causado. 655) o se han dado arras (art. Probado el nexo causal por quien lo invoca. 1202) o se trata del deudor moroso de una suma de dinero (art. o bien la culpa de un tercero extraño al imputado que puso con su acción o con la intervención de la cosa una de las condiciones que resulta ser en definitiva la causa adecuada del daño. De lo expuesto resulta una inversión de la prueba en cuanto a la real adecuación del daño. pero no es absoluto. 1955. La raz6n del diverso y más severo trato usado con el deudor que se haga dolosamente incumpliente. 24M. como es obvio. F. i1fcito. Bs. Todo lo que acaba de exponerse con respecto a la relación de causalidad en cuanto al acto ilícito. pues corresponderá al demandado si pretende exonerarse de responsabilidad. 609. cit. no debe entenderse que el deber de reparar se extiende ilimitadamente a todo el daño materialmente ocasionado. italiano (1942) dice que si el incumplimiento se dt"Oc: a dolo. como las de la Ley de Accidentes de Trabajo (9688).276 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 277 daño al hecho o a la cosa de otro. 6 12. 160. 622). Daño Resarcible. un acontecimiento fortuito que. \~ ORGAZ. casuales o remotas. es decir. 613. IV..jurídica.. 154. pág. Nada de eso.

301. la indemnización resarce los daños e intereses que son consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento o retardo "'. de aquéllas cuyo objeto es dar sumas de dinero. En la órbita de la responsabilidad contractual es necesario distinguirlas obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero. de inejecución no calificada en términos que por el mero hecho de producirse. 219. El artículo 520 no suscitaba cuestión alguna. 615. 1. Los textos vigentes eran los siguientes: Artículo 520: "En el resarcimiento de los daños e intereses sólo se comprenderán los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación".. habrá /li~mpre de responderse por tales consecuencias. Vol . 1961. en SALVAT. contiene en los artículos 616 a 624 las disposiciones pertinentes a esta clase de obligaciones.Ic nuestra ley. dI.onwcionarsc a la exigencia espec(fica de culpa o dolo. LARENZ. Al RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL tado antes de la reforma introducida por la ley 17. han consagrado el criterio objetivo de la responsabilidad con la reparación integral. El Código Civil regula separadamente ambos casos: en el Título III de la Sección 1 del Libro n. en el Capítulo IV del Título VII de la misma Sección y Libro. que interprelaqueel articulo 520 contempla las hipótesis M . T. una cuestión polémica vinculada con la extensión del resarcimiento en el caso de culpa y en el de dolo. lo mismo que nuestro Proyecto de Reformas de 1936.. Según el artículo 520. . aquellas consecuencias adecuadas al hecho generador de la responsabilidad. 1) Antes de la reforma 618. lo cual implica admitir una responsabilidad contractual sin culpa.. . T. también hoy se cuestiona el alcance del resarcimiento según la diversa imputabilidad del incumplimiento. En cambio. 617. el autor alude a todos los supuestos de incumplimiento imputable. Veremos más adelante que aun después de la reforma. 1. Es decir que toda vez 3 ~1 Este lexto corresponde a la edición de Nueva York..278 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 279 614. 249 y 252) Y el Suizo de las Obligaciones (arts.. pág. lo que es contrario al sistema general c. La interpretación armónica de los artículos 520 y 521 ha susci)4~ RE2ZÓNICO. )'2 GAW. Luis (. 1. que prescinde del elemento subjetivo de la previsibilidad e imputabilidad y sólo atiende a la materialidad del perjuicio. agrupa las normas respectivas que se hallan contenidas en los artículos 519 a 522. Atendiendo al diverso ámbito de responsabilidad. op. 205. 204. nro. en la edición "La Pampa" uparece incluido el adverbio "no" en el periodO final del artículo de la siguiente manera: . Se trata por consiguiente de una imputación objetiva de las consecuencias producidas.LE. a la medida del daño. y por distintas causas. Bs. bajo el rubro "De los daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". otras legislaciones. como el Código alemán (arts. a) OBLIGACIONES QUE NO TIENEN POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO. 42. 43 Y 49). A su vez. a su conexión o relación de causalidad con el hecho o la omisión del obligado.• T. 620. "p. y no los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes". pág. Entendemos que al no 616.. y los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes" 351. Por consecuencia inmediata debe entenderse. sea culpable o doloso 349. se responde solamente de los daños e intereses que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación. .. pág. As. Al responsable del hecho solamente le pueden ser imputadas y tenidas en cuenta en la determinación del daño. Esrudio de las Obligaciones. aunque están específicamente referidas al caso del epígrafe los artículos 520 y 521. 711 al texto de este último. dI. nro. la que resulta según el curso natural y ordinario de las cosas. lo que está corroborado por la parte final de la nota al artículo 520. Karl. op. 619. Artículo 521: "Aun cuando la inejecución de la obligación resulte del dolo del deudor. no de una imputación subjetiva a título de culpa 3SO. de conformidad al concepto expresado en el artículo 901 . el alcance del resarcimiento es también diferente.. l. La hipótesis prevista no se condiciona con la exigencia específica de la culpa o del dolo. bajo el rubro "De las obligaciones de dar sumas de dinero". o sea de tipo objetivo. los daños e intereses comprenderán sólo los que han sido ocasionados por él.. No resulta ase aceptable el criterio de LAFAn.. cit. 222. pág. en todos los supuestos. 176 e.

S4 624. pá. pág. 241 y 'I¡¿. siendo en uno y otro igual el alcance de la responsabilidad. I 76 d). nros. '" Busso. 178). Concordancias. l~ AI. T. 114. "El texto auténtico del artículo 521 del Código Civil". El daño es así la consecuencia que resulta según el curso natural y ordinario de las cosas y por ello se presume su previsibilidad (supra . 145 a. Ss.. y no se produce libre o espontáneamente.. 0(1.TERINI . pág. la noción de consecuencia necesaria corresponderá a todos los daños intrÚlsecos determinados por la falta de cumplimiento o retardo "'. t. CA1. Coincidimos con la doctrina que afirma que las consecuencias necesarias equivalen en el Proyecto de GARCfA GOYENA a los daños intrínsecos " '. 116·117. nro. pues esta consecuencia es también determinada por el incumplimiento. que no aparecía en los borradores escritos por el Codificador. Aorencia. nro. y limita el alcance de las consecuencias inmediatas a sólo aquellas que recaigan sobre la cosa objeto de la prestación misma. 625. As" págs. 263. págs. op. op. Tampoco nos parece razonable entender por consecuencia necesaria la que no ocurre libre O espontáneamente. cit. 42 y sigs. pág. I l •. Coni de 1872. elf. Para otros. '" COLMO.. Con el criterio que acabamos de e"poner habría que considerar inaplicables a las obligaciones contractuales la norma del artículo 901. si fueron previstos al contratar. 626. nro. El amculo 521 ha motivado las más diversas interpretaciones. cit. 623. 203. cit. que es precisamente P011iTER (01'. págs. La polémica ha quedado abierta desde que en la edición privada de Pablo E. 3. 622. Este autor distingue el caso de culpa del caso de dolo. los extraños a la cosa misma. Madrid. año 1. por excepción. liJAn . En primer lugar.280 RESPONSABILIDAD ClVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 281 que del incumplimiento en sí mismo deriva un daño sin conexión con otro hecho distinto.. 465 y lSJ AOUIAR. 57. 1946. Parece ser la interpretaci6n más coherente nml" fuente mediata. pág. 1852. J. conviene destacar que para algunos autores el citado artículo agravaba la responsabilidad del deudor doloso en relación a la responsabilidad del deudor culposo prevista en el artículo 520. J. ese daño resulta ser una consecuencia inmediata de aquel incumplimiento que será su causa adecuada. . cit.oNI. 11111 142. ya que la responsabilidad que surge de este último es mayor que la que el amculo 520 prevé para la hipótesis de culpa "'. Si le diéramos este alcance limitaríamos excesivamente la responsabilidad del deudor. En resumen.. sino determinada por otro hecho que es el incumplimiento "'. Coni en 1866. ' 112.\. Pedro N . pág. así como en laedición oficial de "La Pampa" de 1883. MOlivos y Comentarios del CMi· X" ('¡vi/li. con la sola excepción de que alude a la falta de cumplimiento del contrato y el nuestro se refiere a la obligación. COLMO. el Código no distinguía ambos casos. Juan A . Anleproyecto... pág. El artículo aludido señala también que las consecuencias deben ser necesarias. n. 883. 'ii~s . mencionando también como fuente el artículo ll50 del Código francés. 410. respecto al primero el deudor sólo responde por los peljuicios previstos o que ha podido prever en el momento de contraer la obligación. Con Daño Económico lndemnizable. lW ('hORA!. y se consideran tales los daños que el acreedor sufre en la cosa objeto de la obligación o i!ltrínsecos (propler rem ipsam habitam) y. considera que la consecuencia necesaria es la que infaliblemente debe existir. y luego de 1874 y 1882. op. declarada auténtica con la primera planilla de correcciones. TEXO. pues son pocas las veces en que el daño se producirá fatal o ineludiblemente: puede suponerse por lo general que la presencia de una circunstancia ajena al incumplimiento pudo haberlo evitado. como 10 expresa el Codificador en la nota a dicho artículo. nro. ni en la llamada "Ley de Fe de Erratas" 1196. "Acerca de las consecuencias necesarias en la responsabilidad contracluul y clttracontractual". La fuente inmediata del artículo 520 es el artículo 1016 del Proyecto de GARCfA GOYENA "'.l:AlIX. ni en la edición de Nueva York de 1870. Revista Jurldica de C6rdoba . 340. ni en la primera edición de las dos primeras secciones del Libro Segundo realizada en la Imprenta de Pablo E.. Córdoba.pañol. m.. porla ley 527. pág. GALU. op. 194"8. del año Hl82 "9. 597). J.gs. apareció interpolada la palabra "no". El texto del Proyecto de GARCfA GOYENA es idéntico al de nuestro artículo 520. nro. T. quien conforme al concepto de Freitas en el artículo 433 del Esbaro.. lS'I GARetA GOYENA. 621. Por nuestra parte descartamos la intervención de AGutAR '''. Dar este alcance a la expresión "necesaria" nada agrega al concepto de inmediata. 55 y 56. cit. ORGAZ. Historia del Código Civil argenn'no.

pág. y no los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes". pág.282 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 283 627. En el caso de dolo la responsabilidad resulta agravada en la medida en que el deudor debe responder de los daños extrínsecos. Algunos autores. T. no se merece la crítica de identificar la medida del cumplimiento o retardo culposo con el doloso". se extienda a situaciones exteriores o alcance bienes ajenos a la prestación debida siempre que hayan sido previstas o existiese la posibilidad de preverlas. ' 60 SEGOVlA. por un lado. pág. La mala fe del deudor es lu contracara de esta imagen: es el deudor que falta a lo prometido. de otra manera incoherente. que ha inspirado un sistema diferenciado y acorde con el criterio de PoTHIER. pues considera este autor que no corresponde distinguir el caso de culpa del caso de dolo. COLMO. La buena fe del deudor en la ejecución de la obli¡¡ación consiste precisamente en no defraudar al acreedor en su legítima expectativa de obtener la prestación prometida. Mientras en la disposición general la reparación se limita a los daños intrínsecos. El deudor doloso responde. solamente por no cumplir pudiendo hacerlo. pero no revela mala fe. ni intención de dañar. La supresión del "no" quita sentido a la norma.• T. y de BORDA. pero no puede negarse que en un incumplimiento consciente. única aprobada por ley de la Nación).Op. 628. pág. Los daños a que se refiere el artículo 520 son los que constituyen consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento. admiten la inclusión del "no" hecha en las últimas ediciones oficiales a partir de la de "La Pampa" "". Supone simplemente el cumplimiento a designio. imponiéndole. T. BORDA. pues éstos son precisamente los daños extrínsecos. 112. Con relación a la opinión de BORDA. 206. 629. dice que la inclusión del "no" da sentido a la frase. cit. . porque el dolo contractual no tiene por qué agravar la responsabilidad. no es exacto que en materia de responsabilidad contractual el Código haya distinguido entre dolo y culpa para graduar la responsabilidad. nro. )51 GALU. que alcanza únicamente al que es efecto inmediato y necesario del incumplimiento. Expresa el autor citado que: "Interpretado el artículo 521. fuerza el significado del artículo así redactado. Queremos. en cambio. además. pues allí donde diría" . cit. nro. 2. arto521. LLERENA. que es sólo la falta de cumplimiento. en el caso de dolo se extiende a los daños exlrÍosecos previstos o que empleando la debida atención y conocimiento hayan podido preverse. cit. solamente porque le parece mejor no cumplir. cit.la crítica resulta aún más severa. 179 aJ. op. Agrega que "está bien que así sea. existe mala fe. sin duda. por el otro.. 630. por querer incluir el adverbio "no" respetando la sintaxis.. tres limitaciones: una en la causa del daño. 362 BORDA. Sin embargo. op.• T. sea que éste afecte el cumplimiento de la obligación. 136. cit. op. pág. 142. y dos en la extensión del daño.. Y loe. no mala fe ni intención de dañar (como en los hechos ilícitos). 631. Pero además resulta verdaderamente inadmisible el fundamento que expone. incomodan el "aun" del principio y el "sólo" de la mitad. prescindiendo del indiscutible valor de la sanción legislativa. Entre estos autores cabe señalar las particulares concepciones de GALLJ. En lo que respecta a la formulación de GALLI parece. Según BORDA el incumplimiento doloso es un incumplimiento a designio. 3. 128. sin embargo.. 1.. acertada la conclusión a que llega. como que le corresponde el no que no le sancionaron. claro está. deliberado.. GALLI '61 sostiene que la coherencia del texto legal impone su inclusión. habría que leer "y también los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes". Bien es cierto que el dolo contractual difiere del dolo delictual en que hay aquí intención maléfica de causar daño. que no cumple su palabra empeñada. pero solamente si fueran previsibles o realmente previstos. que se burla de la esperanzada expecIlIIiva del acreedor. BORDA . o sea en sus otros bienes. Nosotros adelantamos desde ya nuestra opinión en favor del texto original (redacción de Vélez Sarsfield) y auténtico (edición de Nueva York. MACHADO. 1. T. de las consecuencias de su dolo. Ese incumplimiento en especie tiene inclusive un cierto matiz de licitud en el sentido de que la ley protege a quien se niega a cumplir una obligación de hacer al no permitir la com- pulsión física. formular algunos reparos de otra índole a las opiniones expuestas. la obligación subsidiaria de pagar los daños y perjuicios". 1. Esta conclusión es contraria al pensamiento del Codificador. 196. Hay pues en este resarcimiento. op. cit.. op. o retardo.

señala que la sustitución de la palabra "maliciosa" eIt lugar de "dolosa" ha sido deliberada. Sin embargo. que es verosímil que el acreedor entendiera que el deudor podía lícitamente desentenderse de cumplir la prestación prometida y que a su vez también el deudor entendiera que podía dejar de cumplir aquello a que se obligó? Además no puede decirse que la ley proteja al deudor de una obligación de hacer que no quiera cumplir. como por error se ha entendido. pág. Éste es. en el caso de las obligaciones de hacer. op. 633. y ese incumplimiento intencional. 637. nro. Ésta no se puede ejercer simplemente porque no se puede obtener la ejecución del hecho con el motor de una voluntad ajena. actúa de mala fe. respeta las fuentes como instrumento interpretativo.' Puede verse una exhaustiva y minuciosa exposición de esta doctrina en LLAM. En materia contractual. Dice este autor 364 que malicia no equivale a dolo. sino también los extrínsecos. No comprende en ningún caso las consecuencias casuales. que son por definición imprevisibles. interpretación y ejecución de los contratos . sin duda. nota 63 . 21J. se somete al imperio de la norma auténticamente vigente. impone expresamente la regla de la buena fe en la celebración. y por su resultado es la más conforme con el criterio de justicia que da a cada uno lo suyo. consecuentemente ¡:on su criterio expuesto anteriormente (supra. 634. 628).. incumplimiento doloso significa intención de no cumplir.. no tiene por 9ué ocasionar mayorresponsabilidad que el incumplimiento culposo. 635. 1. BORDA. es la que expone la doctrina mayoritaria.284 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 285 Más aún. En consecuencia. ¿Puede suponerse acaso. El nuevo texto del artículo 521 que ha venido a sustituir al anterior dice así: "Si la inejecución de la ohligación fuese maliciosa los daños e intereses comprenderán también las consecuencias mediatas". cil. E. Esta es la tesis sostenida con anterioridad por BORDA bajo la vigencia del anterior artículo 521. 632. en caso de dolo la responsabilidad del deudor resulta agravada por la extensión más allá de los daños y perjuicios sufridos porel acreedor concernientes al objeto de la prestación.711 de reformas al Código Civil que introdujo el nuevo texto del artículo 521. G. aún puede plantearse una divergencia fundamental según la significación que se asigne a los términos "inejecución maliciosa". la responsabilidad en caso de dolo comprende no solamente los daños intrínsecos. continúa dicho autor. Analizaremos ahora la cuestión después de la reforma. cuya participación en la elaboración de la reforma ha sido noto'ria. al no permitir la compulsión física. t al espíritu de la legislación del Código. 763. . Responsabilidad contractual". dice BORDA que ese incumplimiento en especie tiene cierto matiz de licitud que la ley protege. Las partes deben actuar "". No puede en modo alguno ser lícita la conducta de quien.de acuerdo a lo que verosímilmente entendieron o pudieron entender. Conforme al criterio de POTHIER citado como fuente por el Codificador en la nota al artículo 521. Sin duda que el propósito de la reforma ha sido hallar una fórmula clara que elimine los problemas interpretativos del artículo reemplazado. b) indiferencia del incumplidor ante las consecuencias dañosas. La expresión "sólo los que sean ocasionados por él" está señalando una restricción causal. "La reforma del Código Civil. un grave error de apreciación. en su nueva redacción después de la reforma de laley 17.lAS. o 16. solamente porque no autorice a ejercer la compulsión física. pero limitados a los que sean consecuencia mediata y previsible del incumplimiento. aunque con algunas variantes 'M. como está demostrado. El artículo 1198 del Código Civil.D. lA4 n()RnA. 2) Después de la reforma 636. Malicia es un dolo calificado por alguna de las siguientes circunstancias: a) intención de causar un daño. o sea que reconozcan su causa adecuada en la inejecución y que por ello mismo son previsibles.. 366. Ésta era la interpretación dominante al tiempo de sancionarse la ley 17.711. por sí solo. que muy probable y previsiblemente surgirán al acreedor del incumplimiento. ráR. obrando con cuidado y previsión". T. comprendiéndose aquellos que ha sufrido en sus otros bienes (Damni el interesse propler ipsam rem non habitam). El Dr. Nosotros pensamos que lo ha logrado. Nos parece indudable que la interpretación que más se aviene sea los ocasionados en los otros bienes.

1) Intereses. b) OBLIGACIONES QUE TIENEN POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO. a) Según la función económica que los intereses desempeñan. y el mutuante sólo podrá exigir los intereses moratorios. Con toda razón continúa diciendo LLAMBfAS: "si lo hiciera actuaría de mala fe por contrariar deliberadamente 10 que le exige la ley. b) Según la fuente que da origen a laohligaciónde pagar los intereses.. Los primeros constituyen el precio que se paga por el uso de un capital ajeno y compensan al acreedor por la pri vación del mismo. Si el deudor ha tenido intención de causar daño al acreedor incurriría en dolo delictual: "el acto de incumplimiento queda mudado de especie: ya no será ese tipo especial de ilicitud con un régimen propio. a la que nosotros adherimos. Si no hay intereses convenidos. Según el artículo 2248 del C6digo Civil: "No habiendo convención expresa sobre intereses. Coincidimos con BORDA en que la inejecuci6n dolosa es aquella en que el deudor no cumple intencionalmente. Jurisprudencia Argentina.LLAMBIAS. o 1969.los jueces podrán imponer como sanción la obligación accesoria de pago de intereses que. según esta inte!pretación del nuevo texto. Esludio de la reforma del Código Civil. 640. cuando el deudor incurre en dolo. el incumplimiento malicioso es más grave que el doloso desde el punto de vista de la conducta del deudor. 642. consistente en la inejecución deliberada de la prestación debida --<lolo obligacional-.286 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 287 638. por lo tanto. sino un verdadero delito civil. por lo tanto. Conforme a lo dicho. el mutuo se supone gratuito. podrán llegar hasta dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios". o de propósito. los daños e intereses comprenderán también las consecuencias mediatas". y..g68. es decir a los cuasidelitos. los hechos ilícitos que no son delitos. esto es: una ejecución de buena fe y de acuerdo con 10 que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender. El artículo 1107 del Código Civil no constituye una barrera que no pueda franquearse si el delito civil no es a la vez un delito criminal. éstos pueden ser convencionales o legales. pero pensamos.711 agregó el siguiente párrafo: "Si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligación de sumas de dinero o que deba resolverse en el pago de dinero. LLAMBlAs. Los segundos se pagan en concepto de indemnización por el perjuicio que experimenta el acreedor por el retardo en obtener la restitución del capital o el pago de las sumas adeudadas. en este caso debe responder con mayor extensión hasta de las consecuencias mediatas. no cumpliendo 10 que el deudor debía y podía cumplir.. . y para ello hay que distinguir diversas clases de intereses. nota 140. pues esta restricción está solamente referida a J'S. y que. op. Según otra inte!pretación 365. Los intereses moratorios pueden ser convencionales o legales.. nro. Se impone previamente aclarar qué son intereses moratorios. Es una malicia específica referida al deber de prestar que pesa sobre el deudor. Civ. cit. sin adelantar por ello un propósito de perjudicar. Concepto 643.)". 153). que este concepto no se diferencia de la inejecución maliciosa. . 1198. Los intereses compensatorios en materia civil sólo pueden ser convencionales. Por la virtualidad de la obligación ya no puede éste sustraerse a designio a la realización de la conducta comprometida a favor del acreedor. Si no se hubiere fijado el interés legal. su responsabilidad es alcanzada por lo preceptuado en el artículo 521: " . 130.. pág." JO•• No seria necesario que el hecho fuese a la vez un delito del derecho criminal para aplicarle las normas que rigen los actos ilícitos. 641. El artículo 622 del Código Civil dispone: "El deudor moroso debe los intereses que estuvieren convenidos en la obligación. cód. que ubica el hecho dañoso en el régimen más severo de los delitos . que suponen culpa y no dolo (ver supra. se pueden clasificar en compensatorios o retributivos y moratorios o punitorios. desde el vencimiento de ella. por el contrario. 138. unidos a los compensatorios y moratorios. los jueces determinarán el interés que debe abo- nar lt • A este texto la ley 17. debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. 639. obrando con cuidado y precisión (art. por inejecución maliciosa de la obligación ha de entenderse la que es practicada ex profeso.

\611 Busso. Devengan intereses moratorios tanto las deudas líquidas co~o las que no lo son.. 308.. 648. nro. pág. cit. nro. nro. Cap. y. Los intereses moratorios. nro. 646. T. . cuando tienen origen convencional. 254. nota 99. T. "p. se discutía en la doctrina si el artículo 622 del Código Civil constituía una excepción al sistema de la mora ex pero sona.. op. op. Y posteriormente se resolvió que en las mdemmzaclO)67 POTHIER. pág. el artículo 622 no modificaba el régimen general del artículo 509. LL. 110 644. rit. Según algunos autores 373.. ellos ca· rrían desde la constitución en mora. T.711 al artículo 509 del Código Civil. Las deudas sujetas a intereses moratorios son todas aquellas que tienen por objeto una suma de dinero (dinerarias. IV .. LlAMBtAs. 439. 489. 650. 540. 1. SALVAT.. 652. op. 648. De allí que la HI "Gómez clEmpresa Nacional ( ~~K. pág. cil.LE. art. Los intereses de los que nOS ocupamos al tratar de la responsabilidad civil por la inejecución de obligaciones contractuales o por la comisión de un acto ilícito. había en el texto expreso del artículo 622 una excepción a la regla general del artículo 509.. ellos corrían desde la fecha del vencimiento.. 645. ell. 704. Mil . DE GAsPERI. pág. 3) Curso de los intereses moratorias 647. fU" 1UK4.. en opinión de Busso "'. LAFAn. en pleno. 432. sin necesidad de constitución en mora. sean éstas dinerarias o no. Cód. hoy puede considerarse resuelta la cuestión en el sentido de que la liquidez no es requisito para que corran inter~ses mor~to­ rios.. pág. de suma o de cantIdad) y también las que se resuelven en el pago de una suma de dinero (deudas de valor). de Transpones". nro.. Finalmente. T. 628. Según otra opinión 37'.288 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 289 las pérdidas e intereses de la mora". El mutuo comercial se presume oneroso (art. ruo.Op. op.e de obligaciones.. La cuestión de la liquidez del crédito para que el deudor incurra en intereses moratorios. l..I. 2) Deudas sujetas a intereses moratorias nes provenientes de delitos o cuasidelitos los intereses deben liquidarse desde el día en que se produce cada peIjuicio objeto de la reparación "'. 342·343. T. El artículo 622 derogaba los principios contenidos en el artículo 509. según la cita del Codificador en l.). como ya se ha dicho. cit. T. inc. siempre que la deuda sea cIerta 37') En relaCión a los danos y perJUIcios originados en la comisión de un delito. Com. 16·XH- 111 BORDA. era preciso hacer una distinción: a) Si se trataba de intereses moratorios pactados. 11. cód. Con anterioridad a la reforma introducida por la ley 17. . oP: eU"8ág. T. nota 130. cit. 435. 844. )6." (1Ilsso. l. arto622. Op. Se llama deuda líquida aquella cuya eXIstencIa es cIerta. rit. pág.VAT. págs. 487. 651 . cit. op. y cuya cantidad se encuentra determinada 36'. o sea mediante la interpelación del deudor que aquel artículo esta· blecía como principio general. nro.. en preno. 496. nota 53 al . 5°. 171 CNCiv. ha sido debatida en doctrina y jurisprudencia 369. 622. nro. pág. 15·111·1943. op. b) Si se trataba de intereses moratorios no pactados. lA .. cit. CNCiv. 819 . pues no había en este caso ninguna disposición legal que permitiese apartarse de esta exigencia formal. pág. resultan de la estipulación de una cláusula penal moratoria (art. t. 219.. 650. 1. son solamente los intereses moratorios que cumplen una función resarcitoria.A. 309. 1. n . pág. Cap..a ~ota del~. la constitución en mora era necesaria en materia de obligaciones pecuniarias. los intereses ~orren desd~ el día del hecho 3".). 304. pág. 649. en DE GASPERI. pág. 1 1943-1. y Jun~prudencla que cita.. .. IV. SAI. I. siempre era necesaria la constitución en mora tanto cuando se ha convenido el interés moralorio o cuando nada se ha estipulado. J. por lo tanto. op. Después de la reforma del artÍCulo 509 pensamos que el ar(fcu lo 622 armoniza perfectamente con el sistema general establecido pura toda c1a. . cit. En materia deactos ilícitos es obvio que no puede hablarse de intereses compensatonos. Sin embargo. 1959·1. COLMO. T.• T. Civ. 912. 29. y ello ocurría tanto ~lIando había intereses convenidos como cuando no los había. La doctrina agrega que no deja de ser líquida la deuda fácilmente liquidable con arreglo a bases establecidas en la escritura de constitución o cuando se trata SImplemente de calcular el importe de una venta hecha a tanto la medida y con indicación de la superficie"'. "" BoROA. I n. 218. 498. 341. T.

por ello. que se refiere a los intereses de plaza e intereses corrientes como aquellos "que cobra el Banco Nacional". . es decir sea éste convencional O legal. t. Si no se hubiere fijado el interés legal. nros. y por lo tanto el pago no puede ser nunca imposible por circunstancias que se refieren a la prestación misma. l. se deben " . nro. y nada han establecido sobre el interés moratorio. En las obligaciones pecuniarias se deben intereses aunque no se haya causado peIjuicio. 652. que es variable de acuerdo a las circunstancias económicas y al mercado crediticio. .. 616 a 619. los jueces determinarán el interés que debe abonar" (art. No se deberían eventuales daños e intereses de carácter compensatorio. T. el acreedor vería en cualquier caso frustrada la renta que habría obtenido si el pago hubiese sido oportuno. op. pág. se fija la tasa de interés que tiene establecida el Banco de la Nación Argentina en sus operaciones de descuento ordinarias. corresponde aplicar la tasa establecida (arts. hacer y no hacer. op. y no se acrecienta por haber sido mayor. 657 . Es una liquidación a pérdidas yganancias m m IJlJsso\ 0(1. T.A. en cuyo caso prevalecerá este último "'.aH. en daños e intereses compensatorios que se pagan en otra suma de dinero de valor equivalente al de la prestación. Si las partes han convenido un interés compensatorio.290 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 291 constitución en mora del deudor de una suma de dinero se produce por el solo vencimiento del plazo fijado. En consecuencia. RIPERT et BOlJLANGER. T.. se entiende que aquél continuará debiéndose en adelante como interés moratorio. Considerando que el dinero es esencialmente fructífero. en una suma fija con prescindencia del monto real de los perjuicios experimentados. Si no se ha estipulado la tasa del interés moratorio. Si las partes han estipulado una cláusula penal moratoria fijando convencionalmente el monto del interés que por tal concepto deba pagar el deudor.. 5) Resarcimiento suplementario 656. 653. XXIV. Civ. ni tampoco intereses compensatorios. Si el plazo fuese tácitamente establecido. En las provincias se toman en cuenta los intereses que para las mismas operaciones cobran los bancos oficiales respectivos. '76 CNCiv. Los intereses mora torios cumplen una función indemnizatoria específica que corresponde al retardo en el cumplimiento de las obligaciones pecuniarias. Ello es sólo concebible en las obligaciones de dar (no siendo dinero). en principio. Procede aunque el daño experimentado hubiese sido menor. En nuestro país no se ha fijado tasa alguna de interés legal y. IV. cit. Si no hubiera plazo determinado se procederá de acuerdo a lo establecido en la penúltima parte de aquel artículo. Constituyen por lo tanto el resarcimiento que se debe por los daños e intereses moratorios. La tasa del interés punitorio pactada es inmutable y no es necesario probar la existencia y monto de los daños e intereses moratorios para reclamarlos (art. los jueces aplican por analogía lo dispuesto en el artículo 565 del Código de Comercio. en SALVAT. Cap . 656). sin peIjuicio de la facultad judicial de reducirlos de acuerdo al último párrafo agregado al artículo 656 por la ley 17. IV. que prevé el caso de una cláusula penal abusiva..711. cit. 922. cit. T. '''' DI 'MOI OMBE. 622).Ios intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Se adopta una base arbitraria. h) La indemnización consiste. Si los intereses moratorios se debiesen por el resarcimiento de un acto ilícito. 1959-1. ellos comienzan a correr desde que se produce cada daño "'. 1197. se hubiese o no estipulado el interés moratorio.). 17. pág.UlO 4'i17cJ . Cód. Esta particular forma de resarcir los daños e intereses moratoríos se diferencia del régimen general que corresponde a prestaciones de "tm naturaleza.. Así: a) En general los daños e intereses moratorios se determinan sobre la base de una estimación de Jos peIjuicios reales yefectivos sufridos por el acreedor. 621. pág. . pues en las obligaciones pecuniarias el objeto principal se halla expresado desde su origen en dinero. Carecería de sentido pensar en la posibilidad de reducir la prestación de dinero. 1. GALU. 654. salvo que el interés legal sea superior a aquél. 4) Monto de los intereses moratorias 652. 540. en pleno.. se requerirá la interpelación para la constitución en mora. 655.

pág. . 231. pág. por tratarse de una convención perfectamente válida (art. existe una fuerte tendencia de la doctrina nacional a considerar que efectivamente nuestro Código limita. págs. op. Esta alternativa apunta. !I. en el que se disf~I!I" quc "no habiendo convención expresa sobre intereses. 169 y 170. 106-112. algunas excepciones. T. pág. y en ambos casos además del interés moratorio se debe la indemnización de todo otro perjuicio) confirmarlan la regla limitativa del artículo 622. cit. op. págs. pág. cit. 622. sin embargo. op.. Los autores que así opinan siguen la corriente del derecho clásico francés inspirado en las soluciones de DOMAT 380 y POTHIER 381. Busso. sin duda. en el artículo 2248. Se asimila a una cláusula penal moratoria. MACHADO. 1 DOMAT. el mutuo se 'UPO"l' gratuito. T. Este principio tendría. por no haber logrado el dinero en término. 921. las excepciones contempladas expresamente en los casos de los artículos 1722 Y 2030 (que se refieren respectivamente al socio que lOmase dinero de la caja para usos propios.1 AMnfAs. T... T. foág. que dispone: "en las obligaciones que consisten en el pago de cierta cantidad los daños y perjuicios que resulten del retraso en el cumplimiento. pág. A favor de la limitación se argumenta que el artículo 622 no prevé otro posible daño que el moratorio. Conforme a este agregado el acreedor de una suma de dinero puede obtener daños y perjuicios suplementarios con una doble condición: 1) Que justifique haber recibido un perjuicio independiente del retardo. cit. cit. pág. et J. En cuanto a la mayorexten. distinto de ese perjuicio abstracto y uniforme que consiste en la no disposición de los fondos (así. 663. nros. y que parece tener aplicación. y al fiador subrogado. 531 . cit. la extensión del resarcimiento al monto de los intereses convenidos o legales en el caso de mora del deudor 37•• 660. 575. T . n.ín del resarcimiento en el supuesto de que el deudor incurra en dolo en la incjecución. o sea extraños al abstracto y uniforme que consiste en la no disposición del dinero. n. Civiles. creemos que tiene suficiente fundamento dentro del sis1<'lIla general de la responsabilidad civil adoptado por nuestro Código. pág. 495. 111' finanzas". art. II . 659."'UJONNIEK. en la moratoria se acrecienta a prorrata temporis. op. op. Le~ons de Droít Civil. H. 95. 661. salvadas las reglas particulares aplicables en el comercio yen las dor es de mala fe si tenía conciencia del perjuicio que iba a ocasionar al acreedor por no pagarle) "'. nro. pág. V. op. 306. c) Los casos en que el deudor ha incumplido dolosamente.. 430. CoLMO. que se refieren precISamente al resarcimiento de las obligaciones que no tienen por objeto una suma de dinero. 31 a 36..1lI.. op.. 851. y que. MAZEAUD. 1. L. 237. cit. DE GÁSPERl y MORELLO. Abeledo. n. a) Las ya señaladas de los artículos 1722 y 2030. 9J 7. 11. Nosotros compartimos esta tesis limitativa por los mismos fundamentos enunciados precedentemente. IMI ( 1. 1197) que no afecta al orden público. IV. dI. LLAMBIAs. 2) Que establezca la mala fe del deudor (el deunro.. T.292 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 293 658. " las pérdidas c intereses de la mora". BIBILONI.. 294. nro. nro. 433.. no habiendo otro texto legal. T. nro. 431-532 . y el mutuante sólo podrá exigir los intereses moratorios. 662. cit. op. '01110 bien lo señala LLAMBIAS 383 . pero existen algunas diferencias: en la cláusula penal moratoria la suma que se adeuda es fija. en principio. 2. nro. En cuanto a si los intereses moratorios constituyen el límite de la responsabilidad del deudor en las obligaciones pecuniarias. b) La existencia de una estipulación convencional que fije el resarcimiento del mayor daño no cubierto por los intereses moratorios. CARBONNIER. T. 19&. Además. Anteproyecto. cit. T. Lois \IIL POTHIER. En los intereses moratorios la suma debida en concepto de intereses está en relación al capital adeudado y en función del tiempo que dura el retardo. op. 2. que constituyeron la fuente del artículo 1153 del Código Napoleón. haber caído en falencia).. Bien entendido que deberá referirse a daños no contemplados en el interés moratorio. 62&. 10&4. T . 2.. cit. nros. 1)11<' agrava la condición del deudor doloso. no consistirán nunca sino en la condenación al pago de los intereses señalados por ley. pág. m SALVAT y GALLI. 1. op.. Tít. T. Posteriormente la ley del 7 de abril de 1900 agregó a dicho articulo un inciso redactado así: "El acreedor al que su deudor en atraso ha causado por su mala fe un perjuicio independiente de ese atraso puede obtener daños y perjuicios moratorios aparte de los intereses del crédito".. no corresponde aplicar los artículos 520 y 521 . L.

517 y 518). en el primer caso.0. art. Bastaría que ellas pacten cláusulas de estabilización o de reajuste referidas a índices diversos cuya aplicación introducirá a la deuda en el ámbito del valorismo y la marginará de la rigidez del nominalismo (ver supra. cil. rescatándolas así del rigor del principio nominalista. ". 298. arto622. Numerosas leyes en el ámbito privado y en el sector público particularmente referidas estas últimas a títulos públicos. 515 Y 522) se hallan regidas por el principio nominalista.. la ley 20. Puede llegarse a la revisión de una prestación dineraria por aplicación de la teoría de la imprevisión (ver supra. considera que sólo corresponde hacer excepción en el caso de que el contrato haya estipulado expresamente intereses moratorios. '" Busso. es posible establecer excepciones en las cuales la deuda dineraria quedará sujeta a las variaciones del valor en curso de la moneda. es decir que aplicando ese principio el deudor cumple su obligación entregando al acreedor la cantidad de signos monetarios correspondientes al valor numéricamente establecido en la obligación.• trabajos citados en nota 281 bis.. nros. en Rtsponsabilidod Civil y Olros ESIUdios. 510.. cil.928 del 27 de marzo de 1991 ha derogado para el futuro las cláusulas de indexación. 1992. 281 bis). nros. a su vez. IV. Conforme con lo dispuesto en el artículo 619 del Código Civil. nro. 390n6) que los créditos provenientes de las relaciones laborales tendrán igual reajuste. dec. 40. nro. op. . en ese supuesto dicha estipulación funciona como cláusula penal e impide pretender una indemnización mayor. pág. nro. Otra importante corriente de opinión 38' considera que si el acreedor demuestra la existencia de otros perjuicios puede reclamarlos además de los intereses. 326. n. 1. c) Valorismn judicial. 3&6·1 Puede consultarse: MOlSSET DE EsPANt. conforme a la regla de los artículos 519 y siguientes. han adoptado diferentes índices para el reajuste de dichas deudas.. Luis. sino un principio afirmativo de obligaciones del deudor. Universidad. op. y. 664 bis. nro. 296. Un aspecto del daño que ocasiona al acreedor la mora del deudor es. T. Existen diversas técnicas que las partes pueden utilizar en sus convenciones para mantener constante el valor real de la moneda.. La ley 23. modificada por la ley 21.. BORDA. Los casos de los artículos 1722 y 2030 son precisamente ejemplos de aplicación del principio. T. Sostienen esta tesis por estimarla justa. si el deudor no curopIe la cuestión se introduce en la órbita de laresponsabiJidad civil. así no enuncia un principio limitativo de los derechos del acreedor. pág. que el artículo 622 se aparta en su redacción y su sentido del modelo francés. Hemos sostenido reiteradamente '" bi. pág>. BORDA. b) Valorismn legislativo. '" Busso. dicen JI. pág. En materia de alquileres la ley 21. a) Valorismn contractual. que debe ser ni más ni menos que lo debido. Vol.297. Ver parágrafo 521 bis de esta obra y el trabajo del autor: "Reflexiones en tomo a la ley 23. 1981. 468. pág.928 llamada 'de Convertibilidad del Austral'''. De ahí en adelante. 468. 60. y por dolo. Inflación y Actualizaci6n Mon<laria. 325-326. 297. 1.. deudas fiscales y previsionales.744 de Contrato de Trabajo. dI. la pérdida del poder adquisitivo de los signos monetarios que debieron ingresar oportunamente en el patrimonio de aquél. 664. que la deuda originariamente contraída en una determinada suma de dinero queda regida por el principio nominalista hasta el momento mismo en que el deudor cumple puntualmente con el pago de lo debido. cil.32 de Normalización de Locaciones dispone en el artículo 8° que el valor locativo se actualizará de acuerdo con la variación del índice del salario del peón industrial de la Capital Federal. y no hallan en el Código limitación alguna. Actualmente es común aplicar los índices de precios mayoristas no agropecuarios (nivel general) u otros que reflejan las variaciones del costo de vida y que publica el Instituto Nacional de Estadística y Censos (lNDEC). lN6biJ BUSTAMANTE ALSINA. 622. Existen medios que permiten indexar o revalorizar las deudas de dinero.294 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 295 al supuesto de un incumplimiento por culpa. por el contrario. situación ésta no contemplada en el artículo 619 del Código Civil. Sin embargo.s. precisamente. en el segundo. op. puede afirmarse que las deudas de dinero (ver supra. op.. BORDA ". 5 bis) Indexación de deudas de dinero . con prescindencia absoluta de las alteraciones del poder adquisitivo de la moneda. T. dispone en el artículo 276 (1.. d) Reajuste en caso de mora del deudor. nro. J.

. Nosotros. pero referido específicamente a la mala fe procesal.. CNCiv. R. 9-IX-1977. en pleno. 22-IX-I978.A. LL.'" resolvió que corresponde revalorizar una deuda de dinero en relación con la depreciación monetaria en el caso en que el deudor hubiese incurrido en mora sin que sea obstáculo a ello el hecho de que las partes hayan obtenido intereses moratorias. Bosch. IK9. Civ. !3-IV-1977. ". t. Sala "D". precisamente porque el perjuicio que soporta el acreedor ha sido motivo de la previsión convencional. 186. la Cámara Civil de la Capital '86~.. CNCiv. SUCo e/Prov. c1Gobierno Nacional". Ese interés. ''''''''''1'''' CNCom.. 619).D. para el caso de que las leyes procesales no hubiesen previsto sanciones por inconducta procesal maliciosa del deudor. I976-D.B. no sería de aplicación el reajuste en caso de mora del deudor. compartimos el voto en disidencia del Dr. 1.. t. 19-1Il-1979. Cuando el capital se revaloriza por el deterioro de la moneda los intereses moratorias deben liquidarse sobre el importe que resulte del reajuste. 1.ltr. a partir de los primeros fallos de la Suprema Corte de Justicia de la Nación '&6. E. en pleno. pág. t."o. 23-IX-1976. 1197) Y la inmutabilidad de la misma (art.. 656). Contempla una agravación de la responsabilidad para el deudor doloso. La hipótesis considerada precedentemente supone que no ha existido estipulación de intereses moratorias..".C. 74. LL. S. Este último es un daño consecuencia inmediata y necesaria (o sea intrínseco a la prestación misma) de la falta de cumplimiento en término de la obligación (art. C. Ello sin perjuicio de que si correspondiese aplicar la teoría de la imprevisión el acreedor pueda pedir la resolución de la cláusula de intereses moratorias notoriamente bajos y en ese caso pedir el reajuste de la deuda conforme al criterio de los plenarios mencionados. p~g. 663) Yno es necesario aludir al daño mayor que sólo corresponde en caso de dolo del deudor. que atribuimos mayor importancia a la función resarcitaria de la cláusula penal. 664 ter...S. Esta tesis ha sido muy controvertida en la doctrina y resistida por la jurisprudencia.. J. conlleva en la tasa correspondiente: 1) parte de interés puro neto o lucrati va que corresponde a la privación del uso del capital que experimenta el acreedor y está determinado por las fluctuaciones del mercado de capitales. LL.J. ''' ~ . L. Sala ··A".. pág. por ser resarcitorio.711 prevé en forma subsidaria. de Bs. LL.. 248 Y "Vieytes de Femández. As. t. Dispone esta norma que si no se hubiese convenido el interés moratoria o no se hubiese fijado el interés legal. que llena una función represiva de aquella conducta. la responsabilidad del deudor moroso tiene la limitación que impone el artícu lo 622 (ver nro.L. pág.w. Cap. Sin embargo. Lo segundo porque el principio nominalista no admite considerar otro valor que no sea el nominal (art.N. 2) parte de interés que corresponde a la tasa de inflación y que debe compensar la depreciación monetaria repotenciando el capital en la medida del deterioro sufrido por la pérdida del poder adquisitivo de los signos monetarios no ingresados oportunamente en el patrimonio del acreedor. No corresponde en tal caso revisión de la tasa de interés contractual ni revalorización del capital. Por su parte. 20-VIIl-1978. U. 521.q. porque el remedio indexatorio está constituido precisamente para supuestos en que las partes no lo hubieran contemplado. quien distingue que no corresponde indexar el capital si se ha pactado una cláusula de intereses destinada a prevenir la inflación. ... Lo primero porque prevalece la fuerza obligatoria de la cláusula pactada (art. L 1977-B.. 1976-0.296 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 297 El régimen de la responsabilidad civil en esta materia está específicamente fijado en el artículo 622 del Código Civil. Cód.. 21-VI-1977. o sea el 12 por ciento. pero la tasa debe limitarse a dos veces el interés puro. la aplicación de un interés adicional al compensatorio.. 6) Intereses represivos 665." los tribunales del país admitieron que corresponde revalorizar una deuda de dinero en relación con la depreciación monetaria en el caso de que el deudor hubiese incurrido en mora 386 qlU. 241.. los jueces determinarán el interés que debe abonar el deudor moroso. El agregado hecho al artículo 622 por la ley 17. 1977-D. . ·'Valdez.). pág. . En consecuencia. Pero si las partes han pactado el interés moratoria.. La Cámara Comercial de la Capital '86 . declaró que debe aceptarse que el capital exigido sea expresado en la moneda indexada y a la vez conceder el cobro de la pena convencional cuan!lo ella hubiera sido establecida para sancionar el retardo. CNCom. de igual fecha. 24-XI-1978. en cuyo caso sería de aplicación la jurisprudencia citada.

Hemos analizado precedentemente las diversas doctrinas que se han expuesto en tomo de este tema de la relación causal y hemos llegado a la conclusión de que no todas las condiciones que concurren a la producción de un cierto resultado pueden ser consideradas causas del mismo. esa consecuencia será siempre casual "". pero la idoneidad de aquél para determinar naturalmente el resultado lo hace también previsible empleando la debida atención y conocimiento de las cosas.. nro. 511). 297. págs. 905 Y906. no debe entenderse por lo afirmado que el autor responsable esté obligado a resarcir todo el daño causado materialmente con su acto 317. Conforme a lo que hemos expresado acerca de la reparación integral y las reglas de imputación legal. 1412. Es decir que se hallan en conexión causal adecuada con un cierto acto solamente aquellas consecuencias que son normales y.. El DoIlo Rtsarcibl. sino solamente aquel que se halla dentro de los límites fijados por la ley y que se define por su adecuación normal a su causa. '" SALVAT.a $ 500. previsibles por el autor del mismo. Los segundos aparecen en conexión del hecho con otro acontecimiento distinto. 1964. 349). 154. y los artículos 903. por lo tanto. siempre debe responder de esos daños (arts. 1964. 904.si no hubiere monto determinado. nro. y por ello mismo su previsibilidad está presumida en la ley. o de $ 10. La ley circunscribe el deber de resarcir de los daños que son consecuencia inmediata y mediata del acto ilícito. salvo casos de excepción en que se admite una reparación limitada. 39.298 RESPONSABIUDAD CIVIL EXTENSiÓN DEL RESARCIMIENTO 299 gencia la expresada norma supletoria. nro. 20S. Parte G. agrava sin duda '" OROAZ. la reparación debe ser plena. 670. 160S' LLAMBÍAS Parte " Cimual. en SALVAT. LóPEZ OLAClRl!OUI.ll. 1961. 673. Hemos ya aclarado (supra.. 905). Sin embargo.ral. En esta materia son de aplicación el artículo 901. que establecen las reglas de imputación. nro. '" OROAZ. debe responder también de esa consecuencia aunque fuese imprevisible. 674. 591) que este deber de prever se determina en abstracto. nro. cuando el autor del acto ilícito actúa dolosamente y entra en sus miras la producción del resultado dañoso que el delito causó a la víctima. nro. 903 y 904). . Los primeros son aquellos que suceden según el curso natural y ordinario de las cosas y se hallan en conexión directa con el hecho. pág. Sin embargo. Según alguna doctrina 38'.. Es decir que el resarcimiento que debe el autor del acto ilícito comprende plenamente todo el daño que ha causado. El daño . 672. 11. en el caso del artículo 905 se da una hipótesis de consecuencia mediata y no casual. La imputación de las consecuencias casuales que han sido previstas o han sido tenidas en mira porel autor de un delito. 210·21 \. nro. De donde el autor de un delito puede llegar a responder aun de las consecuencias que no se hallan en relación causal adecuada con el hecho. meramente casual (art. desde que ella resulta subjetivamente previsible para el agente que obró sólo en vista de la contingencia de que ocurriera dicha consecuencia. sea que el agente actúe con dolo o con culpa. Como hemos explicado antes (supra. Se trataría de una consecuencia prevista pero no previsible (supra... que contiene una clasificación de las consecuencias en inmediatas. la reparación del daño debe ser integral. . 668. pág. Con respecto a estas consecuencias inmediatas y mediatas ninguna distinción hay que hacer en caso de delito o cuasidelito. sino solamente una: aquella que es idónea para producirlo y que por ello constituye su causa adecuada. 671 .000. bien entendido que.. mediatas y causales. Considerada objetivamente y en abstracto. pág. 11. podemos decir que el responsable debe resarcir no todo el daño materialmente causado a la víctima. 669. dentro de esos límites. T.. T.000. El citado artículo 45 impone una multa del 10 al 30 por ciento del valor del juicio. es decir. Bl RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 667. como debe ser. T. 160S-B. Nosotros creemos que no por ser prevista en concreto y subjetivamente una consecuencia casual deja por ello de serlo. 83. pág.

"en ningún caso son imputables las consecuencias remotas. EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO EN LA RESPONSABILI· DA D OBJETIV A. 153. 556. texto de la ley 17. pues si el accidentado pretende una reparación integral tendrá que deducir la acción ordinaria de derecho común. nro. facilitándose de ese modo la garantía que comporta la repartición de los riesgos a través del contrato de seguro. En definitiva. Finalmente . haciendo suyo el principio que enuncian los MAZEAUD 391 con respecto al derecho francés. Tratado de Derecho del Trabajo.. Este sistema que generaliza la responsabilidad patronal con prescindencia de la culpa o negligencia del empleador en todos los accidentes del trabajo. 399. g. que. de una u otra manera. '111 LÓI'EZ OI. No obstante la impropia sintaxis utilizada en la redacción del texto. cit . ~ 1j2 J9tl ORGA7~ "lb" DF. pág. como ocurre bajo la vigencia del derecho común lO"'. Hay en esto un afinamiento del sentido de justicia en el castigo de la intención dolosa" '''. nro.'. no puede dar origen a la obligación de pagar a la víctima una indemnización integral y comprensiva de todo el daño producido. 676. M. M. nro. pág. se responde del daño casual que se previó como posible aunque el daño sea casual. 677 bis . Sin embargo. tulo de principio general la incidencia del fundamento de la responsabilidad sobre la extensión del resarcimiento. en el cual no existe una norma específica como la de nuestro artículo 905. imponiendo el resarcimiento con una connotación francamente represiva para el autor doloso. . por la interacción de otros acontecimientos distintos. A. que establece la responsabilidad objetiva por el riesgo de la cosa (ver infra.711). agregado ley 17. E. Pans. En algunos casos puede admitirse una limitación de la reparación por razones extrañas al fundamento de la responsabilidad. 1966. op. 1178).711). consideraciones de índole financiera pueden hacer necesario un límite a los riesgos asegurados.. la medida del resarcimiento está también determinada por un criterio de equidad cuando los jueces pueden considerar la situación patrimonial del deudor para atenuar la indemnización. Paris. 8. que de modo alguno puede hallarse en aquél la causa adecuada del daño (consecuencias remotas). no se ve razón que justifique una limitación de la reparación 392. riesgos de la aeronavegación.ACIREOUI. Ersai d'une Théorie Générale de /tI Rrsponsahilítl Civif~. Es así que la ley 9688 limita la reparación dentro de un régimen de indemnización tarifada. 675.VEALI. Más aún. No es válida en nuestro derecho la afirmación de que la reparación se mide por el daño y no por la culpa como lo afirma ORGAZ 390. mas no si el daño fuere imputable al dolo del responsable (art.. STARK. no se responderá nunca de aquellas consecuencias que en la relación de causalidad se encuentran tan alejadas del hecho. Si no se justifica una reducción de la reparación del lado del responsable. T.o "Essai sur la notion de reparadon".• pág. Tal es lo que ocurre en materia de accidentes del trabajo y en la responsabilidad por lo. no parece existir ningún principio jurídico ni moral por el cual deba imponerse al responsable de un daño una reparación limitada cuando no ha habido culpa. 313. Bib. En este caso "la imputación legal se hace más amplia para castigar la mala intención. J972. 3-1. cie. CXXXV. ASÍ. ' 91 MAZE. que no tienen con el hecho ilícito nexo adecuado de causalidad" (art. 380. 947.300 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 301 su responsabilidad al atribuirle el deber de resarcir el daño causado en mayor extensión que al autor que sólo ejecutó el hecho culposamente. t. menos aún tiene justificación del lado de la víctima. Se trata de establecer si un sistema jurídico admite a tíEL Daño . 2363. T.. pág. 1069. Itr RoUJOU DE BouvtE. fá . y loe. Droit "mi. En el ámbito contractual resulta claro cómo el sistema de la responsabilidad por accidentes de trabajo fundada en el riesgo profesional trae aparejada como contrapartida una limitación en la cuanúa de la reparación. Es que si la teoría del riesgo tiene como fundamento el provecho que obtiene el responsable. sino con un profundo sentido de justicia. 677. 906.. IV.\lID el TUNe. sea de su actividad o sea de la cosa de que se sirve. Parecería que el criterio de la Ley de Accidentes del Trabajo en orden a la reparación limitada tiene fundamento en la facilidad que reconoce a la víctima en cuanto al ejercicio de la acción y al relevo de la prueba de la culpa patronal. 39. sufre un daño y requiere un resarcimiento pleno. la cual hoy puede fundarse en el artículo 1113 del Código Civil. op. la imputación del daño se hace no solamente con un criterio de razonabil idad en función de las consecuencias previsibles normalmente.

19 l . M . El Código de Portugal de 1966 tiene el articulo 499 ~ue dispone: "Son extensivos a los casos de responsabilidad por riesgo. 2()' VIlI. pág. la responsabilidad objetiva no excluiría tampoco ese capítulo del daño resarcible. En las VII Jornadas de Derecho Civil.. la reparación del daño en tal caso se rige por las reglas propias de los cuasidelitos en cuanto a la extensión del resarCÍnúento 392 Q\iln4u:\eS y )91 stxil:ll.. "2° N o son reparables las consecuencias casuales emergentes del hecho de la cosa. J. "3° La atenuación de la responsabilidad prevista en el artículo 1069 del Código Civil es aplicable a la responsabilidad objetiva. 391qulnqujeJ BUSTAMANTE ALSINA. teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima. "De lege lata: "1 ° La extensión de la reparación en la responsabilidad objeti va. realizadas en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires los días 26 al29 de septiembre de 1979. las disposiciones que regul an la responsabIlidad por actos IlkiLos". E. "4° Son reparables los daños morales originados en el riesgo de la cosa" . se rige por las mismas disposiciones legales que regulan los cuasidelitos. la atenuación de la obligación resarcitoria que legisla con criterio de equidad en caso de cuasidelito el artículo 1069. y no existiendo fundamento alguno que justifique una limitación del resarcimiento. parece en cambio imposible hacer variar esa extensión en función de la naturaleza subjetiva u objetiva de la responsabilidad '" '''. 1981.'. Son indemnizables las consecuencias inmediatas y mediatas... . si el origen contractual o extracontractual de la responsabilidad puede influir sobre la extensión de la reparación.receptos legales en contrario. en la parte apbca~~e y a falta de r. así como los supuestos específicamente regulados en leyes especiales. Si la responsabilidad objetiva es de garantía. op. Por las mismas razones es aplicable a la responsabilidad por riesgo.. En consecuencia.302 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 303 Colocándonos del lado de la víctima y considerando el carácter resarcitorio de la reparación del daño moral. con excepción de los casos específicamente legislados en leyes especiales. '" ".I 979. cit" pág.la medida del resarcimiento debida por aquél es igual a la reparación debida por este último.. 315.L. • I'uhlicoción de La Ley. impresa en Espaila. dado que el Código Civil no contiene ninguna norma que regule específicamente los efectos de la responsabilidad objetiva. l~r RoUJOU DE BOUBÉE. se aprobó la siguiente recomendación: ]92 q.. quedan excluidos del régimen de los cuasidelitos. l.. En el caso del artículo 907 la extensión del resarcimiento queda al arbitrio judicial. En resumen. sea que el acto ilícito fuere delito o cuasidelito.. como en el supuesto de la responsabilidad del principal por el daño que causa el dependiente (art. no habiendo razón alguna para excluirla en caso de riesgo. 1113). Los casos de los artículos 907 y 1113 del Código Civil. "ExtensIón de la reparación en la responsabi- li dad objetiva".

es decir.CAP!TULOXI INTERRUPCIÓN DEL NEXO CAUSAL 678. el de sus subordinados. cit. El vÚlculo de causalidad falta. cuando la causa del resultado es un acontecimiento extraño al hecho del demandado '. ni la víctima o acreedor. LA CAUSA AJENA. 10. o sea que se intenumpe el nexo causal. haber culpa de la víctima. 2-11. 679 . 1429.'. T. Ese acontecimiento puede ser la culpa de la víctima o del acreedor: sucede con frecuencia que quien demanda reparación haya causado por sí mismo el daño de que se queja. La invocación y prueba de la existencia de una causa ajena interesa al demandado para excusar su resPllnsabilidad por falta de relación de causalidad entre su hecho propio. Si bien el demandante debe probar la culpa del demandado. puede existir pluralidad de causas: si se probara la culpa del autor del hecho. Por último. el daño resulta entonces de la fuerza mayor o del caso fortuito. o las cosas de que es dueño o guardián y el daño sufrido por la víctima. todas las veces que el daño es el resultado de una causa ajena. pág. como la tempestad o la guerra. Es decir. El daño puede ser causado también por el hecho de un tercero. sin embargo. o de un tercero o un caso fortuito o de fuerza mayor. Es decir que el interés del estudio de la causa ajena se manifiesta en los siguientes casos: a) En los daños causados por el hecho propio sin intervención de cosas. puede ser la causa del daño un acontecimiento que no quepa imputarle a nadie. nro. 680. op. . Cualesquiera de estos acontecimientos pueden haber actuado de '9) MAZEAUD el Tui'lC. de una persona que no sea el demandado.. podría.

aJ. excluyendo de la relación causal aquella culpa del autor. . la culpa del dueño o guardián se presume (art. 305). No podrá el dueño o guardián probar su falta de culpa. 1114 y 1117). El hecho debe ser culposo. al igual que la culpa. el daño no hubiera sobrevenido a la víctima si eUa no se hubiera expuesto voluntariamente al daño potencial. Derechotk Obligaciones. Vol. el darrmificado debe ser imputable. sino que s6lo infringe el mandato de atender a su propio interés "'. la aceptación de riesgos no es lo mismo que la culpa. Esta cuestión se vincula con la aceptación de riesgos que hemos tratado antes (supra. un hecho ajeno que interrumpe el nexo causal y excusa la responsabilidad del autor del hecho. directores de colegios y maestros artesanos (arts. 80. a) CULPA EXCLUSIVA DE LA VfCTIMA.. se estaría en presencia de un ti d"'M. l. tutores. T .. En cambio.711) puede tomarse en consideración el hecho como si se hubiese causado un daño a sí mismo. comete un acto culposo por imprudencia 685. Si aquél se halla en las condiciones de la última parte del artículo 907 (agregado de la ley J7. Sólo puede hablarse de culpa de la víctima en sentido impropio. En los casos en que la responsabilidad tiene por fundamento una garantía hacia terceros. LARENZ. En "or de diez años. como en el supuesto del artículo 1113.711). pág. si un peatón se arriesga en la calzada en igual circunstancia para . cuando la víctima acepta un riesgo conocido expone su persona al peligro de sufrir un daño para alcanzar un fin propuesto "'. o concurriendo con ella para constituir en común la causa adecuada del mismo. agregado ley 17. aplicando por analogía la solución de "'Juidad a favor del demandado 396. Sin perjuicio de probar contra la presunción demostrando falta de culpa. aunque exista una culpa del autor del hecho o un riesgo creado por una cosa peligrosa. por ejemplo un me- '1"" se produce. tanto para eximirse total como parcialmente de su responsabilidad. interfiriendo con su hecho en el proceso causal y determinando su propio daño.imprevisible o inevitable. Puede entonces decirse que el acto voluntario de asumir el riesgo constituye. no impone responsabilidad alguna".. exponiéndose por ello al peligro de sufrir un daño.CULPA DE LA V/alMA 682. si un desaprensivo peatón atraviesa la calzada cuando avanzan los vehrculos a favor de la luz verde del semáforo. También se presume la culpa de los padres. descuidada o imprudente respecto de su persona. pero puede demostrar una causa ajena al vicio o riesgo de la cosa. Cuando la víctima actúa culposamente es negligente. El hecho de un inimputable no excusa la responsabilidad del demandado. o del dueño o guardián del animal o de la cosa peligrosa. 394 Por ejemplo. si el hecho del inimputable. etcétera. como en el supuesto del artículo 1113. No todo hecho de la víctima constituye causa ajena.'ui¡Jo. como al ejercicio de la función encomendada a su dependiente autor del daño. Por lo tanto. op. Si el daño se ha producido por la exclusiva culpa de la víctima. Sin embargo. El artículo IIII dispone: "El hecho que no cause daño a la persona que lo sufre. 1. pero puede presentar la prueba de una causa ajena tanto a la relación de dependencia. nota 7. sino en determinar si está justificado que solamente por ello la víctima soporte el daño. 681. comete un acto de abnegación asumiendo 221. Ni ENNI~(. puede el demandado suministrar la prueba de la causa ajena excluyente de responsabilidad. 1113. En efecto.ERUS y LEHMANN. en el segundo período de la primera parte agregada por la ley 17 . 1.. 683. op. l' parte. En los casos de inejecución de una obligación contractual. ENNllCCl!RUS y LEHMANN. En los daños causados por el hecho propio con las cosas. ¡101 ~ "MtV"' Q un nif\o en trance de ser atropellado. cit. nro. pág. En los casos en que la responsabilidad se funda en el vicio o riesgo de la cosa.711. 79. fuese -por las circunstancias en "unJldrntemente el riesgo. Sin embargo. pues ésta no viola ningún deber de conducta impuesto en inlerés de otros. . 684. I'parte. cambio. un insano. el principal no podrá probar su falta de culpa. Sin embargo. curadores. la verdadera cuestión reside no en afirmar que el nexo causal no existe. no existe responsabilidad alguna. lo que resulta evidente. cit. sino por una falta imputable a ella.306 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VíCTIMA 307 b) c) d) e) forma tal que resulten ser la única causa adecuada para producir daño.

.pcctivas culpa"i.'0(]0 congelado probablemente no se hubiera perdido aun sin camión frig.. dI" pág.308 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VfCTIMA 309 caso fortuito o de fuerza mayor que excluye también la responsabilidad del demandado .orífi~o y . 1) Culpa de la víctima y del demandado '" 689. Suizo de las Obligaciones (art. Hemos dicho que la relación de causalidad debe establecerse entre el daño como resultado y el factor de imputabilidad o atribución de responsabilidad como causa (supra. para producir normalmente el resultado dañoso. cit. 1508. nada puede reclamar).IM Los ejemplos son de ORGAZ. deben compensarse las I Illpas atenuando el resarcimiento en función de la influencia de las respectivas culpas l'!! l'¡ daño causado. Se sigue actualmente en la legislación de casi todos IllS países. 580). 687. También quedan descartadas estas otras dos cuestiones: 1) Aquélla en que la culpa de la víctima no tiene significación: si ésta deja su automóvil estacionado en un lugar prohibido.1 olio lugar. nro."l~tlndo tampoco cUf!lple con !Iansportar en condicio~es adecuada~ como. Por ejemplo. es preciso determinar la idoneidad de la culpa o del riesgo. l'l<:étcra.Primer sistema: La culpa del demandado absorbe la de la víctima e indemniza todo el daño (art. 254). No procede distinguir según sea su culpa o no la única causa del perjuicio. que sea enteramente absuelto. 101. . non intelligitur damnum sentire (la víctima que haya participado en el daño.lIlIl'H. op. 2-11. Pueden proponerse tres soluciones 400: que soporte la totalidad del perjuicio el demandado.)' loe.I. 103. pág. Esta solución no ha tenido éxito alguno en la legislación 4'". el riesgo de la cosa del demandado y también la culpa de la víctima. se arroja del vehículo en marcha y sufre lesiones a causa de ello "'. 44) Y portugués (art.. es~ba ll1l1\'l'llido esa rncrcadena. tlI1 MAZr:AlIDCl TUNe. cit . Ha sido seguida en el common law. se lanzó a la calle sorpresivamente al paso de un vehículo. Es decir que en presencia ¡ l' U1I incumplimiento por culpa conjunta de acreedor y deudor. b) Aquélla en que no existe otra culpa que la de la víctima. T. no habría responsabilidad en caso de muerte o lesión (11:1 incapaz". ~fll MAí'I~AIJI)Cf TUNe. Éste ha sido el sistema del derecho romano que Pomponio formulaba de la siguiente manera: Quod si quis ex culpa sua damnum sentit. nro. atemorizado. 227.'onsideramos en el texto y las soluciones son las mismas.Tercer sistema: Es el comúnmente llamado de la "compensad<Ín de las culpas". . La Culpa.Segundo sistema: La culpa de la víctima absorbe la del demandado y soporta todo el daño (art. \<.1 MAZI~AIJDet TuNe. . que se divida la responsabilidad concediendo a la víctima una reparación disminuida. el insano. 688. yroducléndose por ello su pérdida total. 1504.' . rt'¡. y es aceptado por la doctrina y la jurisprudencia universales.1 'lI·Yl'Z la mercadería en las condiciones entregadas hubiera llegado a destmo Sin I'IC'Hlrr\."686. cir.. Tal vez sea razonable atribuir el 50 por ciento a cada uno. b) CULPADELA VICTlMA CONCURRENTE CON CULPA O RIESGO DEL DEMANDADO... en cambio.'udcrfa vendida a un comerciante que debe transportarla en camiones frigoríficos . y otro vehículo lo embiste en pleno día a causa de su velocidad excesiva o de una maniobra inhábil. N9 La culpa concurrente del demandado (deudor) y del demanda~te (acreedor) en de incumplimiento de una obligación contractual presenta los rrusmos problemas \.U '¡lit" . sin dar tiempo al lnnduclor para evítar el accidente. es necesario deterDÚnarcuál es la causa jurídicamente relevante paraimponer responsabilidad. si un mayorista de pescado debe entregar congelada l. 2) Aquélla en que la culpa de la víctima ha sido determinada por la culpadel demandado: si el conductor de un vehículo lo lanza imprudentemente a gran velocidad y uno de los ocupantes. pág. op. pág. 570). pero abandonada ya en Inglaterra y parcialmente en Estados Unidos 402. op. 1111). la tienen los códigos de Alemania (art. 230. 1109). según los casos. Es por ello que aunque existan varias causas posibles del daño. y el primero no cumple su obligación y entrega el pescado sin congelar y rl ". Éstas son las cuestiones que vamos a analizar ahora. cita el ejemplo siguiente: "Si el menor. \97 ORGAZ. 1 . Ocurre frecuentemente que un daño se produce por la concurrencia de diferentes factores: la culpa del demandado y la culpa de la víctima.. y por ello quedan descartadas: a) Aquélla en que no existe otra culpa que la del demandado.khc al acreedor pare deudor tendrá que ser disminuida enrelaci6n a la influencia I r In .¡ se hubiese dispuesto de cami6n frigorífico . Nuestro Código no contiene solución expresa para este supuesto como. nro. La mdemmzac16n '¡U~· !<Il't. op. pues 1'11'('\1. •'. Es decir que no basta con establecer la participación de distintos hechos o cosas en la producción del daño.

pág. En tal caso se aplicarán los mismos principios analizados para establecer la causalidad de las respectivas culpas en la producción del daño de cada uno. pág. sino que su propia culpa ha determinado nonnalmente ese resultado (art. b) Otra regla distribuye el daño en consideración a la gravedad de las respectivas culpas. pues es el que propugna la distribución del daño en la medida en que cada uno ha contribuido a causarlo. 15-VIl· 1966. y. 1111.71 1)..711 ha incorporado la teoria del riesgo creado en el sistema de la responsabilidad (infra. IV.). Ha sido criticada por ORGAZ 40'. 28-VlII-1956. dice que este sistema es el que mejor se compadece con esta búsqueda de la relación más justa. 235... T.310 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VíCTIMA 311 690.500.. Civ . 141. nro.. Cap . en SALVAT. sea por el vicio de la cosa (defecto de fabricación o conservación) o por el riefogo o peligrosidad de aquéllos cuando están en movimiento bajo la conducción de alguien. •" Acu~A ANZORENA.A.-. pág. 21-X- 2) Culpa de la víctima y riesgo de la cosa del demandado 692. pág. pues aquella circunstancia corta el nexo casual del daño con el vicio o riesgo de la cosa. cit.000. Yel daño de B de $ 50. 108 Y 118.. no se habria producido el daño. 1510. 1958. 4t11 Códs.. 2-U.500. 104. alemán. Compensando ambas deudas (art. que no admite ni autoriza la distinción en grados de la culpa a los fines de la responsabilidad. LL.. Pari" 1926. Si existiese culpa exclusiva de la víctima. ~" ORGAZ.-. Ni el vicio ni el riesgo han sido la causa adecuada del daño sufrido por la víctima. pero puede suceder que el autor de cada una de las culpas sufra un daño (daños recíprocos). En consecuencia.será resarcido por B en $ 75. Así si la culpa deA ha contribuido en un 25 por ciento a producir los daños. págs. 96. participando ambos culpables en la misma proporción. Ha sido adoptada por algunas legislaciones"" y cuenta con la adhesión general de la doctrina. nota (eh). . 403 HALL. ACUÑA ANZORENA . B debe pagar aA $ 62. y la culpa de B en un 75 por ciento. período del párrafo lro. 2792. T. nro. 1019). LL . Cód. Existen diversos criterios para la determinación de las proporciones en que debe hacerse la división y atenuar consiguientemente el resarcimiento.ER. 1063. pág. LA Culpa. La reforma introducida al artículo 1113 del Código Civil por la ley 17. agregado por la ley 17. pág. t. 2do. al contrario. Sala "E". 403. Esta solución aparece en la mayoría de los fallos de nuestros tribunales. c) La regla que parece ajustarse mejor a la idea de casualidad que preside la atribución del daño es aquella que establece que cada cual debe soportar el daño en la medida en que lo haya causado . LL. 119.será resarcido por A en $ 12. t. Esta solución está desechada universalmente. se darán con mucha frecuencia los casos que contemplamos bajo este rubro. 1113. SaJa "E". arto 44. 691_ Hemos considerado hasta ahora la hipótesis en que se hubiese causado un solo daño. Constituye un procedimiento rudimentario y subsidiario al que recurrirá el juez en los casos en que no pueda hacer otra Cosa 403. en primer lugar porque no está de acuerdo con el sistema general de nuestra ley. Suizo de las Obligaciones. l . arto 254. 693. En nuestro país también se adopta este sistema en forma unánime por la doctrina y lajurisprudencia: si existe culpa concurrente corresponde disminuir el monto del resarcimiento a cargo del responsable. t.000. 818. arto 78 . t. Sala "A". 1966-V. En casos de daños ocasionados por los automotores será siempre de aplicación la leoria del riesgo. es perfectamente posible que la culpa más grave haya sido la de menos influencia en la producción del peIjuicio y que éste. el daño de A de $ 100. se haya debido principalmente a la culpa menor. 134.000. Proyecto de C6digo Frunco·ItaJiano de las Obligaciones. 01()4 CNCiv. a) Una primera regla se enrola en la teoría de la equivalencia de las condiciones: si cualquiera de las culpas no hubiera existido.-. pág. op.. Cód. Marguerite. Sala "D". 207. 694. ello será suficiente para excusar la responsabilidad del dueño o guardián de la cosa (art. Essai sur I'lnfluence du Fail d~ la Faute de la Victime sur son Droit de Réparation. nro. Civ. en segundo término. la distribución del daño debe hacerse por mitades. 85. y conforme a ella el autor de la culpa más grave debe responder en mayor proporción al resarcimiento del daño "".). "" MAZEAUD et TUNC. Luego. 29-1II-1968..

y otro".. "ENTe!. sino la responsabilidad civil de ambos automovilistas. 1939. '" C. pág. Estanislao clEl Puente S. las respectivas compañías de seguros que han asegurado no el daño directo. establece como doctrina legal obligatoria (art. del 10 de noviembre de 1994.responsabilidad objetiva que consagra el artículo 1_113 del Código Civil m. .1987. C.. 1019). salvo que se prueben circunstancias eximentes que las destruyan por la existencia de culpa de cada una de las víctimas recíprocas. Rectificando nuestro criterio anterior adherimos a esta tesis. y recíprocamente. 173 • nOla de AI. de tal manera que uno podrá demandar del otro.. de la Responsabilité Civile. La Corte Suprema de Justicia de la Nación adoptó un critena distinto ". y la cita que hace de RIPERT en la nota •• SAVATIER. Las Cortes de Apelación se habían mostrado al principio favorables a la neutralización de las responsabilidades. a menos de probarse la culpa. Trailé MA'HUI> el TUNC.• "Los r:ie~gos recíprocos en la producción del daño". D. no tan claramente. pág.. por la sola circunstancia de que el daño de uno sea menor que el del otro.T. 3) Riesgo de ambas cosas (del demandado y de la víctima) 696. pues como los daños recíprocos son normalmente desiguales. 1933-1-75 . en autos "Valdez. 700. En este supuesto la cuestión tendría que resolverse como en el de culpa concurrente del demandado y de la víctima. IWI-E.. Proc. al declarar que el riesgo recíproco no excluye la aplicación del artículo 1113. pues cIJa resulta más adecuada al principio de. desconocía el hecho de que el accidente se relacionaba a la vez con el riesgo de ambos vehículos. Este criterio ha sido razonablemente criticado "'. Este sistema no tenía la aprobación de la Corte de Casación. explícitamente en caso de daño unilateral "'. T. El artículo 1113 en la parte reformada ha previsto la exención parcial de la responsabilidad para el dueño o guardián acreditando la culpa de la víctima. de Bs.TERINI.. LL. finalmente.. U. año LII. 'In C.. al principio. nros. nro. nros 1529 y sigs.1933. cit. la carga del daño sufrido por uno y otro. 96.. al crear presunciones concurrentes de causalidad.312 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VÍCTIMA 313 695. lo que debía conducir lógicamente a una doble responsabilidad y no a una ausencia de responsabilidad . .. no parece justo atribuir obligaciones desiguales. IX I9~R... D.S..• T. y luego.. nro. 78.pág . ninguno de los guardianes estaba. en pleno. 2-11. 20-111 . Cód. En la jurisprudencia francesa la cuestión fue ampliamente controvertida sobre la base de la existencia de presunciones recíprocas de culpabilidad atendiendo a la interpretación dada al artículo 1384 del Código Napoleón..). 1933-1 ·137. 11 . págs. La Cámara Nacional Civi l. Cass. cuando se trata de daños causados por automóviles. obligado a reparar los daños causados por el otro. cil . J. ~37. La tesis fue condenada por la Corte de Casación. 1070 y sigs. Civ .A. cJPcia. 22-XII. Esta exención parcial supone una di visión del daño. si ninguna culpa puede probarse.N.. con "' . 698. todo el daño sufrido por él mismo..). la cual se hará en la proporción correspondiente a la influencia respectiva del riesgo y de la culpa de la víctima en la producción del mismo. 699. 510: op. 1. Conforme a este criterio se reconoce una doble responsabilidad a cargo de cada uno de los guardianes. Atilio A IIJtrr BUSI'AMANTE Al ~'\INA.. As . 1109. la solución que consideramos aceptable es aquélla de la primera jurisprudencia de las Cortes de Apelación francesas: las responsabilidades recíprocas se neutralizan cuando los riesgos son equivalentes. 132. nro. Distinto sería el caso si la culpa de la víctima no fuese la única causa del daño sufrido por ésta. Incorporado el principio del riesgo a nuestro ordenamiento jurídico en virtud de la reforma al artículo 1113 (infra. 238w 239. 24-VIl-1930. 697. Civ. por 700 leT. nro. Cód . El damnificado que pretende el resarcimiento de su daño deberá probada culpa del otro conforme al régimen general de la responsabilidad por el hecho propio (art. Civ .) lo siguiente: "La responsabilidad del dueño o guardián emergente de accidentes de tránsito producidos como consecuencia de una colisión plural de auto- 41 1 OROA7. Si ninguna culpa puede probarse. op.J. Esta solución parecía estar más de acuerdo con el efecto práctico de hacer soportar. 303. cada uno cargará con su daño (véase i'!fra. Cass. 700 bis. en caso de daños recíprocos '11.

el hecho del tercero solamente puede constituir una causa de excusación si reúne los caracteres del caso fortuito. en el segundo período del primer párrafo agregado de la ley 17. aunque en sí misma no sea peligrosa. 704 bis. El vínculo de causalidad no sólo falta cuando resulta posible relacionar el daño con un individuo determinado que sea distinto del demandado (la vÍCtima o un tercero). En el segundo caso. t6~ . r~g. Si así no fuere. ley 17. En el primer caso. Tercero es quien no tiene vínculo jurídico alguno de subordinación ni con la víctima ni con el presunto responsable. Queda así interrumpido el nexo causal y la responsabilidad se proyecta fuera de la órbita de actuación de éste. existe entonces una causa ajena al demandado que es también ajena a quienquiera que sea 4]3. Il. LL. sino también cuando el perjuicio no se debe al hecho de nadie.: "Comentario al fallo de la CNCiv.. no constituye un eximente de responsabilidad para la otra parte la prueba de la culpa de los padres de aquél por haberlo autorizado a circular en bicicleta en condiciones riesgosas. <Il MAl. op. como de un cuasidelito en este último por la pluralidad de culpas concurrentes. 148. o de la cosa riesgosa que le pertenece o que tiene bajo su guarda.EAUD et TUNC. Es lo que expresa el artículo 1113. Juan C. pues ambos conceptos se hallan asimiludos legalmente.CULPA DE TERCERO del presunto responsable con la culpa de un tercero. el principio de responsabilidad objetiva por riesgo no queda excluido. pues esta última. sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa . r:\~ .CASO FORTUITO 701.1.711). y de acuerdo con la doctrina que hemos expuesto sobre riesgos recíprocos. La responsabilidad compartida en términos de solidaridad existirá._".711: " . la "fuerza mayor" alude a 10 irresistible. 702.. T 2-11. Sala "e". Si en el hecho generador del daño intervienen un automóvil y una bicicleta en movimiento. La culpa debe ser de la propia vÍCtima '12. pág.. La culpa del tercero puede haber sido la única causa del daño. la cuestión Se rige por el artículo 1113 del Código Civil. Si la víctima resulta ser menor de edad. En consecuencia. 1540. cil. nro.. J. o bien pudo haber concurrido con la culpa del presunto responsable. 136. l.. ~s decir a 10 "inevitable". tanto de un delito o cuasidelito en el primer supuesto. o de un tercero por quien no debe responder". Es decir: tanto si un ciclista arrolla a un peatón tratando de adelantarse a un automóvil que avanza velozmente. para excusar o disminuir la responsabilidad del dueño o guardián de uno u otro vehículo. a) CONCEPTO. estamos en presencia de un acto ilícito cometido por varios sujetos. no debe encuadrarse en la órbita del artículo 1109 del Código Civil" '12~~. tanto en el caso de que exista culpa del presunto responsable en cllncurrenciu con riesgo de la cosa de otro. en aulos 'Ortiz.. Cód. Desde el punto de vista de los efectosjurídicos ninguna distinción hay que hacer.. t'195-A. y otros'. Osear E. como en el caso de un automovilista que arrolla a un peatón por esquivar a un ciclista que realizaba una torpe evolución.. t. señalando como único responsable a ese tercero.. 704. puede serlo en las circunstancias en que ella se emplea o utiliza. 1964-C. o sea a lo "imprevisible". ese hecho constituye una causa ajena al presunto responsable demandado por la víctima.. y otro e/Cabrera. es necesaria la demostración de la culpa de la víctima o de un tercero por quien no se debe responder. como en el riesgo de la cosa 705. Comúnmente se llama "caso fortuito" a lo que acontece inesperadamente. ""OO"' 1. 703. 1081 y 1l09. que bien pudieron actuar como coautores o solamente partícipes. Si en el proceso causal sobreviene el hecho culposo de un tercero que determina normalmente el daño que otro experimenta.314 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO PORTIJITO 315 motores en movimiento. 706.. 412'1\1ll1qu1tS BUSTAMANTE ALSlNA. Es necesario establecer en primer lugar si los términos "caso fortuito" y "fuerza mayor" tienen distinto significado y diferentes efectos . Civ. . 14 x 11-1993.. es necesario que se trate de un sujeto imputable susceptible de incurrir en culpa. III.. La responsabilidad es en cualquier hipótesis solidaria entre todos los autores o partícipes (arts.

2-H. El hecho debe ser ajeno al presunto responsable. 255.\'Iudio dl'ln Reforma . o bien la existencia de caso fortuito y la inexistencia de culpa '''. . que los romanos deI"¡(lll\(~. tiempo y personas. para eximirse de la responsabilidad toda vez que ésta sólo podría derivar del vicio o el riesgo de lacosa: luego. Que el hecho sea extraordinario o anorinal no es un carácter distinto de la imprevisibilidad e inevitabilidad.z~ que una situación exc1u~e la otra. La omisión no puede impedir.711.nto responsable que acrece la intensidad del perjuicio. 2) lnevitabi/idad. pág. op. . op. si bien no dejará de ser relevante para excusar la responsabilidad total. no es dable prever.EALJD et TUNC. cuando no obsIante aplicar esa conducta el hecho resulta imprevisible o inevitable.. que el presunto responsable alegue y demuestre la existencia de un hecho con las características del caSO fortuito.11 • r~~. Adviértase que si consideramos la culpa como la omisión de las diligencias que debieron adoptarse para prever o evitar el daño.. entre las causas que pueden eximir de responsabilidad por el daño causado por el riesgo o vicio de la cosa. 0". Caracteres generales: 712. El Código Civil no considera directamente el caso fortuito en materia de Conf. pues lo imprevisible es relevante en la medida en que por ello mismo hace inevitable el acontecimiento que no se pudo prever. pues el anterior artículo 513 se refiere a la irresponsabilidad del deudor por los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligación. considerando las circunstancias concretas de lugar. elf. 1611. El hecho debe ser imposible de evitar aplicando la atención. o exterior al vicio o riesgo de la cosa. Esta imposibilidad de prever debe ser apreciada objetivamente en relación a un deber normal de prever. 106. no se podrá.3) Hecho ajeno.). El Código Civil define el caso fortuito en el artículo 514 diciendo: "Caso fortuito es el que no ha podido preverse. 709. desde que el caso fortuito interrumpe el nexo causal determinando por sí mismo la producción del resultado dañoso. T. presu. ORGAZ. 265. Existen caracteres consIitutivos del caso fortuito que son de carácter general. cit . Se ha criticado este silencio de la reforma "'. 71 l. 1) lmprevisibilidad.. pág. y otros que definen particularmente el 414 casus en relación a la in imputabilidad del incumplimienIo de las obligaciones comerciales. pág. T . 710. en contra: ORGAZ. 708. El artículo 1113 no menciona el caso fortuito en el agregado hecho por la ley 17. 713. E. 108. se presenta II~III culpu del demandado. Cód. sino que señala precisamente las circunstancias en que el hecho no puede preverse o evitarse. El hecho debe ser imposible de prever. no ha podido evitarse". :11 Puede haber también excepcionalmente concurrencia de culpa y de caso rcspon~ abiJidad extracontractual. si puede demostrarse que el daño tiene su causa normal en un acontecimiento distinto y ajeno al vicio y al riesgo. cuando en el proceso de 1·. 207.llI~:ll·lón del daño InICIado por un acontecimiento Imprevisible e inevitable. LI . 275. alegarlo para una exención parcial. sin duda. sobre todo porque nO había razón para que no quepa la eliminación parcial de responsabilidad. De otra manera estaríamos en una hipótesis que no es precisamente "causa ajena". b) CARACTERES. nola 312. 512.AMOrAS. no habrá culpa. constituye una circunstancia que excusa la responsabilidad de un presunto responsable del perjuicio que se le atribuye por su acto o por el hecho de la cosa con riesgo que le pertenece o cuya guarda ejerce 41'. nro. cuando el daño ha sido incrementado por la influencia de un caso fortuito. 41~ 41(.316 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTUITO 317 707. Es decir que eljuzgamiento de la conducta en función de las mismas circunstancias concretas de personas. Sin embargo. op. determinará o la existencia de culpa y la inexistencia del caso fortuito. en cambio. Este artículo ubica el tema en el ámbito de la responsabilidad contractual. . tiempo y lugar (art. El rasgo de inevitabilidad o irresistibilidad es el definitorio del caSI/S. Evidentemente que al no mencionarse en la norma el caso fortuito. Civ. al igual que el Código Napoleón (MA2EAUD et TuNC. nro. y sí caso fortuito. nro. (592).re.. cuidados y esfuerzos normales en relación al hecho de que se trata. ( un!. o que previsto. aunque pa.. 2-11. falla por su base la pretendida responsabilidad "'. conforme con lo que dispone el artículo 902 del Código Civil y atendiendo a las circunstancias del artículo 512. exigible. 264. cuando éstos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor. 714. pág. cil. MAI'. nro. Lo que sale de lo normal y del curso ordinario de las cosas.

2) La segunda excepción legal no es tal." (art. una amenaza que el deudor no pucd~ nlt¡¡nr. Caracteres particulares: A los caracteres generales que acabamos de mencionar hay que agregar otros particularmente referidos a la inimputabilidad del incumplimiento de obligaciones contractuales. El hecho debe ser ajeno a la voluntad del presunto responsable. que asegure al acreedor el resarcimiento de los daños en ('lIulquier caso. para ser lal. nro. ya que el acto fiÚsmo habría carecido de objeto (arl. La misma norma contiene las siguientes excepciones al principio de irres ponsabilidad: 720. admitida por la reforma de la ley 17. Podrá invocar aquella circunstancia como eximente de responsabilidad sólo en las condiciones y el ámbito en que se aplica la doctrina de la imprevisión. 714).). y una inundación extraordinaria ocasiona su muerte.1 AMUlAS. por el principio consagrado en el artículo 1197 del Código Civil. ' pnnsabilidad que ponga a cargo de aquél algunos de los hechos que. de tal manera que sin ésta el daño no se hubiese producido. Si hubiese ocurrido un tiempo antes. 252). cuando . pues a él debe atribuirse el impedimento abso luto de ejecutar la prestación. o al deudor en la inejecución de una obligación contractual. El principal efecto del caso fortuito es eximir de responsabilidad al imputado de culpa o dolo en la ejecución de un acto ilícito o al dueño o guardián de una cosa con vicios o riesgos. Cód.. No r xIl. pág.). El casus. I. Así sea que las circunstancias reúnan los demás caracteres del caso fortuito. y la convención tiene asegurada su valI¡)r/. debe obstaren forma absoluta a la ejecución de la obligación: el deudor no debe poder vencer el obstáculo. 194e). 'lO 1. Tllltlbién puede la cláusula asufiÚr directamente el carácter de un pacto !Ir ¡¡urantía. Razonablemente no podría ser de otro modo. Con relación a esta última situación.2) Hecho actual.. c) EFECTOS. Por ejemplo. o bien si por vicio del freno un automóvil no soporta un fuerte vendaval. Por ejemplo: si el depositario de un animal lo deja abandonado en un campo bajo. Civ.'stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor. si el caso fonuilo ocurre por culpa del deudor. 513. Si bien el casus debe ser posterior al acto constitutivo. debe presentarse en el momento fiÚsmo en que la obligación debía cumplirse. • un Ins caracteres del casus. mediante la estipulación de una cláusula de Ir. Civ.711 en el nuevo texto del artículo 1198 del Código Civil (supra. pero sí a su voluntad. porque si el hecho era imposible. el Código dispone expresamente: "El deudor no será responsable de los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplifiÚento de la obligación.318 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTUITO 319 nofiÚnaban casus dolus vel culpa determit¡a/us. nro. lo que quiere significar que con el caso fortuito ha concurrido culpa del deudor. 1) Hecho sobreviniente. Tal es el caso l1r concurrencia de culpa con el caso fortuito (supra. . De otra manera la incidencia del acontecifiÚento no puede invocarse para exifiÚr al deudor de responsabilidad. 718. faltará precisamente uno de los camcleres que defmen el casus como hecho ajeno al deudor. 715. y es arrastrado causando daño a un tercero. 719. T. si la enfermedad ha sido contraída ¡nculpablemente. no podrá el deudor alegar la existencia del casus. nro. de nada sirve invocarlo pues no impide la ejecución. 219. Cód. que hace excepción a la ¡nimputabilidad del deudor si el caso fortuito "hubiera ocurrido por su culpa". 1) Pueden las partes convenir qu~ el deudor asuma la responhllbi lidad por el caso fortuito. Talla situación contemplada en el artículo 513 del Código Civil. 3) Obstáculo invencible. 721. obsten a la ejecución de la obligación. si el deudor se ve impedido de cumplir su obligación en razón de hallarse enfermo. En esta hipótesis hay fuerza mayor aunque el hecho de la enfermedad no es ajeno al deudor que la padece. 716. En efecto. 953. y dejaría de ser fortuito. porque si así no fuera podría imputársele.. 717. y si va a suceder en un tiempo futuro. tampoco es una dificultad que obstaculice absolutamente el cumplimienlo: constituye sólo un peligro. pero sólo tornen más difícil y oneroso el cumplimiento. ésta no habría tenido nacimiento.tl' prohibición legal alguna. dI. 01'. Es decir que el casus que deterfiÚna la imposibilidad de ejecutar la obligación debe aparecer con posterioridad a la formación de la obligación contractual 4l!.

no sea menos injusta la huelga en cuanto pretenda la aplicación de mejoras no previstas en convenios laborales y que la patronal se niega a reconocer. La guerra. ajeno al deudor. La huelga no es en sí misma un caso fortuito o de fuerza mayor que pueda ser invocado por el deudor para eximirse de responsabilidad por la inejecución de la obligación. consiste en actos provenientes de las autoridades públicas. sería necesario acreditar que el empleador no ha dado motivo a la medida de fuerza que paraliza su fábrica o su comercio por la inactividad de sus empleados u operarios. sin embargo. Tradicionalmente llamado "hecho del príncipe". pues existen fenómenos de la naturaleza que salen del orden común y que son. 724. no son necesariamente acontecimientos extraordinarios y. por lo tanto. creando un obstáculo insalvable al cumplimiento.3) La tercera excepción está dada por el supuesto en que el deudor hubiese sido constituido en mora con anterioridad al acaecimiento del casus (art.vías de conciliación que fija la ley. Ello no significa que. imprevisibles e inevitables. cualquiera sea su clase. aunque hubiese sucedido por caso fortuito. Por ejemplo: las lluvias. y fundamentalmente debe demostrarse por el deudor que pretende eximirse de responsabilidad. la incidencia que el hecho así caracterizado ha tenido en la inejecución de la obligación. si tiene carácter general y no está referida en particular a la situación especial de un detenninado importador que ha violado normas vigentes. El movimiento de fuerza sería legal y no obstante podría ser invocado como un impedimento absoluto. 1) Fuerzas natllrales. las circunstancias en que se producen. las inundaciones.786 en cuanto al encauzamiento del conflicto colectivo por las . 2436). En cambio. tal calificación se hace en relación a la observancia o inobservancia de la ley 14. la responsabilidad si la cosa hubiese perecido o deteriorádose igualmente estando en poder del propietario. adoptando las medidas adecuadas dentro de las posibilidades humanas. Por ejemplo. como así támbién una medida de fuerza decretada en solidaridad con OtTOS gremios o fmes políticos. Esta responsabilidad le viene impuesta por la ley en razón del carácter ilícito de la posesión desde su origen. En estos casos puede considerarse que existe un caso fortuito eximente de responsabilidad. a . declarada legal por haberse agotado las instancias conciliatorias. La calificación de "ilegal" que pueda hacer la autoridad administrativa no constituye de por sí elemento suficiente para juzgar que existe caso fortuito o fuerza mayor. Esta excepción también está expresamente prevista en el artículo 2435 con respecto al poseedor de mala fe por la pérdida o deterioro de la cosa. la magnitud e intensidad que adquieren fuera del orden común y normal. d) Distintos casos: Se considera que no constituye caso fortuito una resolución judicial que impide la ejecución de la obligación del deudor.erra. y sea el acto legítimo o no. o se hubiese anotado un embargo preventivo inaudita parte y sin causa justificada.4) Gu. Por ejemplo: una disposición que impide el despacho a plaza de mercaderías que se encuentran en la Aduana. 2) Acto de autoridad pública. debe demostrarse que se hallan reunidos los caracteres que definen el casus. por lo tanto. no sería caso fortuito la huelga motivada por el incumplimiento patronal de leyes o convenios laborales. deben configurar el casus por la existencia de los caracteres generales señalados anteriormente. infine). así como la subversión interna o revolución. cuando obsta la ejecución de la obligación. 723. aluviones y terremotos. tendría ese carácter una huelga general del gremio tendiente a adoptar reclamos de mejoras salariales o condiciones de trabajo. los vientos y tempestades. pero queda exonerado de pagar daños e intereses. siendo más grave la condición del poseedor (art. 725.320 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTIJITO 321 722. y cesa. Lo serán según los lugares en que se manifiestan. En la hipótesis particular que consideramos. Los fenómenos naturales responden generalmente a un orden regular que permite preverlos. En efecto. 513. Pero esta afrrmación no es absoluta. 726. si la cosa que está en la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito hubiese igualmente perecido en poder del deudor (art. 892). como en cualquier otro. extraordinarios. Esto último no rige en caso de posesión viciosa. y muchas veces evitarlos. En este caso.3) Huelga. salvo el caso de que éste sea ajeno a la medida decretada como si se hubiese ordenado una inhibición general de bienes a un homónimo. que lo libera de su obligación.

excluyendo por ello el carácter de casus atribuido legalmente al incendio en la hipótesis excepcionalmente contemplada en la ley. El artículo 1572 del Código Civil dispone: "".. que se produce sin violencia. vínculo obligacional e interfiere con el mismo en la ejecución de la obligación. Se excluye la hipótesis de hurto porque esta figura delictiva.EI incendio será reputado coso fortuito. Es decir que al locatario obligado a restituir la cosa locada le bastará probar que ha sido destruida o deteriorada por un incendio para excusar su responsabilidad. El articulo anterior del Código se refiere al locatario.EVOLUCIÓN HISTÓRICA '" 730. La cuestión es importante en la materia que estamos tratando. comodatarios o huéspedes. Ese daño debe conjugarse con el factor de responsabilidad subjetiva u objetíva que la ley reputa idóneo para atribuirlo a una determinada persona. La víctima descargaba la furia de su odio y de su <4 1.' las circunstancias del medio social que inspiran la política legislativa 11. La noción de responsabilidad es netamente jurídica y depende 729. mientras el locador no pruebe la culpa del 10catario y demás personas mencionadas. 6) Hecho de tercero. naturalmente. 5) Incendio.' cada país en una determinada época. subarrendatarios.7) Enfennedad. una norma específica que comporta una inversión del régimen de la prueba de los caracteres del casus. en relación. a aquellas obligaciones que solamente podían ser cumplidas por el mismo deudor. Esas circunstancias proveerán el fundamento de la responsabilidad civil. sin que medie prueba en contrario demostrativa de la inexistencia del nexo causa! adecuado. la existencia de un descuido del deudor que compromete su culpa. pruebe haber habido culpa por parte de las personas designadas en el artículo anterior". hasta que el locador o el que fuere perjudicado. Tal. dependientes. por ejemplo. por definición. por'Iue la imputabilidad o la atribución legal nos va a señalar quién es el suj<-to que debe responder por el daño causado. CAPíTULO XII FACTORES DE RESPONSABILIDAD 1. como hemos dicho. No basta el daño.322 RESPONSABIUP-AD CIVIL 727. cesionarios. 731 . para que la víctima o el ""reedor puedan pedir reparaci6n. Tampoco el incendio puede ser invocado como causa excusante de la responsabilidad del deudor si no reviste los caracteres generales del casus. sus agentes. el hecho del tercero no seria ya ajeno a aquél. ER así que en tiempos de la venganza privada la imputabilidad rru puramente material. . 728. Supone el hecho de quien es extraño al . sin el cua! no existirá responsabilidad. I!n (Jo Parte Ilistórica de esta obra hemos tratado el tema y allí remitimos (supra : ( '"" I u ('up. en materia de locación. supone.. creando un obstáculo invencible al deudor. Probada la relación causal entre el daño y la persona o cosa a las que se atribuye su causaci6n. y la noción que se adopte como tnl constituirá el eje en torno del cual ha de girar el sistema. 733. Si la enfermedad es inculpable y por sus caracteres impide absolutamente a! deudor cumplir su obligación. Existe. 11. VI) . 732. también es considerada caso fortuito. sin embargo. y particularmente que ha sido ajeno a! hecho del mismo. si la cosa que debía ser entregada por el deudor es robada o dañada por un tercero. quedará aún por dcmostrarel factor imputativo o atributivo.

1\ Iransfom1¡lciones operadas a lo largo del tiempo. pero la más leve culpa podía invocarse (in lege Aquilia e/ levissima culpa venir). y si bien la jurisprudencia acusÓ el impacto de las nuevas tendencias. en 1898. Recién en el antiguo derecho francés la culpa fue el elemento inexcusable de la responsabilidad (pas de responsabilité sans jau/e).kl hombre y le sirve de instrumento en la causación del daño. nuestro Código. aun . La repercusión social de la dramática situación de aquellos que no hallaban el medio de probar una culpa detrás de esos mecanismos inanimados. 739. Por la presión de las circunstancias sociales imperantes y el auge de la teoría materialista. La teoría del riesgo creado hizo entonces numerosos adeptos en Francia. Cuando el daño es causado con la cosa que responde a la intención . excepto aquellos casos particulares previstos en las normas que le seguían (arts.324 RESPONSABILIDAD CIVIL FACTORES DE RESPONSABILIDAD 325 pasión contra el autor físico del daño. >oC llegó en la jurisprudencia francesa a notables desenvolvimientos en materia de interpretación legal. la legislación se mantuvo firme en admitir no sólo la responsabilidad fundada en la culpa. la solu"ión es distinta y se rige entonces parlas artículos 1382 y 1382: la culpa . Cuando la evolución de las costumbres llevó a la composición voluntaria y luego obligatoria. 743 . 742. 738. entre ellas. en relación a la pie111 11 IIIt'Stra de lodo el sistema de responsabilidad civil que es el factor im11II11I1ivo. Ese artículo 1384 no sería ya una norma meramente anunciadora de los subsiguientes 1385 y 1386. claro está. ojo por oJo. debía responder. del riesgo profe~ional que incorporó a la responsabilidad contractual la Ley de Accidentes de Trabajo. inocente o culpable. como se ha visto (supra. es fácil advertir cómo la legislación ha cedido a 1"I>lesión de los nuevos principios que admiten una responsabilidad sin '1III'a. 735. Con un contenido propio que lajurisprudencia venía de descubrir (Laurent y la jurisprudencia belga la habían precedido en el descubrimiento) aquella norma del artículo 13841egislaria en adelante todos los casos de daños causados por la mediación de cosas. nros. Aun en la Ley AquiJia el autor físico del daño debía pagar la pena fuera de toda valoración de su conducta. quienes admitieron la distinción según que el autor hubiese incurrido en culpa. . Fue así que el artículo 1384. con excepción. pero se cuidó bien de establecer <Jlll' la rc·sponsabilidad está unida a la guarda y no a la cosa misma. y por la consiguiente inversión de la prueba éste sólo puede excusar su responsabilidad probando el caso fortuito. 741. (Sobre la evolución legislativa: supra. que aceptaba una responsabilidad sin culpa. 736. nros. 16). Las circunstancias históricas imponían desde ese momento la necesidad de un cambio para no dejar sin protección a las numerosas víctimas que el nuevo fenómeno del maquinismo cobraba por entonces. rescatándolo diente por diente. la culpa de la víctima o de un tercero. nro. y así se llegó al sistema que estableció el Código Napoleón y que inspiró las legislaciones del siglo pasado y. A fines del siglo XIX hizo irrupción un nuevo concepto de la responsabilidad.k'he probarse. 740. 90 y 91).'lIando aludió a una "presunción de responsabilidad" y no de culpa. Tratándose de daños causados por las cosas se presume la culpa del guardián. 65-66). 734. primer parágrafo del Código Civil tuvo desde entonces (1896) un alcance hasta ese momento desconocido (supra. Fue recién el fallo de las Cámaras Reunidas de la Corte de Ca"It'¡ón del 13 de febrero de 1930 el que borró la distinción entre hecho de la cosa y hecho del hombre con la cosa. sea por negligencia o por imprudencia. 85). El nHís allo tribunal de Francia se resistía a admitir otro fundamento para la Il'sponsabilidad que no fuese la culpa (supra. Fueron los jurisconsultos de la época clásica. 737. nro. Esla rápida reseña histórica nos permite tener una visión general de 1. Sin embargo. contribuyó a formar la idea de que era más justo indemnizar u una víctima que castigar a un culpable. la cuestión de la imputabilidad no cambió. que iban a legislar específicamente los dos únicos casos de daños causados por las cosas: los daños producidos por los animales y el caso de ruina de edificio. \385 y 1386).

Sin lluda que tiende a lograr la perfección del hombre. subestimando lo más valioso que el individuo posee: la condelicia.SISTEMA LEGAL 744. de donde resulta que la aplicación de los demás factores de tipo objetivo es de carácter excepcional y en virtud de ello es necesario que la ley expresamente los imponga en cada caso. CAPíTULO XIll FACTORES SUBJETIVOS DE IMPUTABILIDAD l. La culpa es el factorimputativo que ha dominado de modo casi exclusivo en el sistema de responsabilidad civil vigente hasta la reforma de 1968. contribuyendo por ~J10 mismo a organizar y mantener un orden social impregnado de justicia. el abuso del derecho y el exceso de la normal tolerancia. podemos considerar que existen dos factores de imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa. Si el derecho no fuera más que un conjunto de regias que no tu- .711. Conviene sin embargo señalar que el factor subjetivo de imputabilidad continúa siendo la regla general en esta materia. el paradigma del valor justiduna se alcanza fuera de la moral y con desprecio de lo esencialmente humano..-INTRODUCCIÓN 745.) 326 RESPONSABILIDAD CIVIL 1I. Ciñéndonos ahora a nuestro régimen legal después de la reforma introducida al Código Civil en 1968 por la ley 17. el orden. 746. la garantía. La culpa como factor de responsabilidad tiene un indiscutible sentido moral. aunque su campo de aplicación se vea de más en más limitado por la existencia de otros factores de carácter objetivo. la equidad. Aún hoy constituye el fundamento general de la responsabilidad. pues la conducta humana debe juzgarse según el querer del individuo y en función de pautas valorativas de tipo ético. y cinco factores objetivos de atribución legal de responsabilidad: el riesgo. la paz y la solidaridad se logran a veces "'lO sacrificio de algunos principios éticos. Si la seguridad.

sino que debe aún determinarse la relación de causalidad jurídica mediante la comprobación de la existencia de cu lpa o dolo en la actuación del sujeto presuntamente responsable. intención y libertad (art. Es ésta una cuestión de imputabilidad de segundo grado. en primer lugar. En un segundo tiempo. por el camino de la solidaridad social. Este régimen excepcional de responsabilidad requiere que el daño se conjugue cón algún otro factor que el derecho positivo ha erigido en elemento de ciertos actos y que imponen el deber de indemnizar. Reservamos la expresión "imputabilidad" para referimos a la autoría moral de un hecho.. 756. con establecer el nexo de causalidad material. es decir.L. Esta primera cuestión consiste en indagar sobre la autoría material para determinar la relación objetiva que liga el daño a laaclÍvidad o inactividad físicas de un sujeto. Cap. Por la fuerza invencible de la realidad histórica. 749. si han sido el resultado de su obrar inteligente y libre. La relación de causalidad entre el daño y el hecho ha sido estudiada antes (supra. sin embargo. si el agente ha actuado involuntariamente . 750. Distinguimos así "imputabilidad" de "atribución". Imputar es atribuir a una persona la autoría de un hecho y sus consecuencias. pág. conduzcan a mantener la seguridad y el orden. 755. 897. X). la legislación ha ido admitiendo universalmente un tipo de responsabilidad sin culpa. Cód. Es decir que entre el daño producido y el hecho obrado por la persona a quien se le atribuye responsabilidad debe existir una relación de causalidad física o material. se convertiría en una física de las relaciones humanas " •. Esta segunda cuestión consiste en indagar sobre la autoría moral o jurídica para establecer la responsabilidad civil por el daño causado. Es la llamada responsabilidad objetiva. t. Es decir que no se puede reprochar una conducta como éticamente disvaliosa. Sin embargo. y comprobada la voluntariedad del acto. 752. 751 . Para que a una persona puedan imputársele los efectos dañosos de un acto ilícito o del incumplimiento de una obligación contractual. como autor del acto ilícito o deudor de la obligación incumplida. ya sea contractual o legal. 754. para imponer una responsabilidad especial con miras a amparar a la víctima de un daño. IMPUTABILlDAD. 4!f1 LLAMS1AS. no se puede dejar de admitir que alIado de la culpa y dentro de sectores determinados de la responsabilidad deben funcionar otros factores que. "Elllerccho no es una ffsicade las relaciones humanas". mediante una doble operación que consiste. en determinar si el hecho fue el resultado de un comporta- . Estas reflexiones de alto valor moral nos inducen a afirmar que la responsabilidad debe asentarse primordialmente en la culpa.L. 753. y ella constituye el principio general de todo sistema imputativo. con sentido objetivo:liga a una causa un cierto resultado. lo que supone un comportamiento humano voluntario al que se le asigna un resultado mediante un juicio de valor acerca de la conducta. 748 . 107. Debemos comenzar por establecer en cada caso si el acto de incumplimiento del deudor o violación de la ley han sido ejecutados con discernimiento.). 1015. que son también valores jurídicos. marginando aquélla y considerando el daño en una relación meramente objetiva. Tanto el dolo como la culpa consisten en una valoración de la conducta que supone previamente un análisis sobre la voluntariedad del acto ejecutado. No basta. porque prescinde del factor de imputación subjetiva constituido tradicionalmente por la idea de culpa. es necesario que ella sea la causa material de aquel acto o de aquel incumplimiento. será necesario formular el juicio ético de la conducta querida por el autor en relación a su deber específico de cumplir la obligación. a la que llamaremos culpabilidad. que alude a una relación puramente legal que.328 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPUTABILIDAD 329 vieren otro objetivo que establecer el límite de la acción de cada uno. En este a'pecto del problema la investigación se centra en la subjetividad del agente. Es ésta una cuestión de imputabilidad de primer ¡rrado. 747. Civ. Ello no quiere decir que basta que exista un daño para imponerle responsabilidad a quien aparezca directa o indirectamente en relación de causalidad material con aquél.

Para saber si el hecho fue el resultado de un comportamiento querido por el agente es necesario previamente comprobar si éste gozaba de discernimiento al tiempo de ejecutarlo. 2) Los dementes 765. . 758. artículo 1139. si tenía aptitud para comprender los alcances del mismo y si su voluntad no se hallaba viciada por el error. 21 y 1038.. En virtud de ello y distinguiendo el caso del deudor que no cumple su obligación. alemán. 764. no obstante que fijan distinto límite de edad del menor inimputable (códs. Las personas mayores de 10 años se reputa que tienen discernimiento para los actos ilícitos. y los practicados por los que. Tampoco es imputable el deudor que siendo capaz de otorgar el acto que lo obligó. se considera que son inimputables todos aquellos que se encuentran en las siguientes situaciones: 760. arts. que se ajusta a una razonable interpretación de la conducta humana. peruano. supone siempre el discernimiento que para los actos lícitos se tiene desde los 14 años según el sistema rígidamente adoptado por el Código Civil en el citado artÍCulo 921. es decir. aún menor de 10 años. 757. conforme el régimen legal. CAUSAS DE INIMPUTABILlDAD. b) Acto ilícito. Este sistema es el seguido por diversas legislaciones. Podría aun decirse que no puede hablarse de incumplimiento cuando el acto que habría dado nacimiento a la obligación no ejecutada está viciado de nulidad por incapacidad del sujeto. y en segundo lugar. si esa actuación merece un reproche o censura por haber obrado aquél con dolo o culpa. salvo cuando actuaren en intervalos lúcidos (arts. o actos ilícitos por menores de diez años. serán reputados hechos sin discernimiento. No cabe entonces alegar que en un caso particular el autor del hecho. Pero allí donde la ley considera que no obstante existir discernimiento la persona es incapaz de obligarse. 912 y 1076) establece que los menores de 10 años carecen en absoluto de discernimiento cuando se trata de la ejecución de un acto ilícito. Es decir que los dementes son inimputables. tenía aptitud suficiente para comprender la ilicitud de su acto. considerando su particular desarrollo intelectual por sus condiciones biológicas y psíquicas de excepcional precocidad. 921. como una cuestión de hecho. no puede hablarse de imputabilidad del incumplimiento. como también los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lúcidos. La falta de discernimiento en el deudor impide que se le pueda imputar dolo o culpa en la mejecución. artículo 1310. están sin uso de razón". de aquél en que alguien causa un daño a otro sin existir un vínculo anterior. porque en este último caso el acto se reputa voluntario. 761. de Austria. debe considerarse que el sujeto actúa sin la correspondiente facultad de discernir. aunque el demente fuese declarado tal en juicio. El artículo 921 del Código Civil dispone que . si fueren actos lícitos practicados por menores impúberes. el dolo o la violencia. Conforme al sistema del Código. 1070 Y 1076). No es imputable quien no ha tenido capacidad para obligarse por el contrato de cuya violación se trata. los actos se reputan practicados con discernimiento excepto en los supuestos en los cuales. Otros sistemas legislativos establecen una solución elástica que permite apreciar en cada caso.330 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPUTABILIDAD 331 miento querido por el agente. a menos que el estado de incapacidad derive de culpa suya". la existencia o inexistencia de discernimiento suficiente.. No son imputables según la ley: 1) Los menores de JO años 763. a) Incumplimiento contractual. Así los códigos francés. por cualquier accidente.. cae posteriormente en estado de demencia y la obligación no se ejecuta aunque no fuese interdicto. cualquiera sea la órbita de actuación jurídica de que se trata. 759. si no se hallaren en estado de demencia. e itali1\Do.. La regla legal (arts. arto 1319. fija 14 años). artículo 2046. arto 828. 762. Este último dispone: "no responde de las -consecuencias del hecho dañoso quien no tenía la capacidad de entender o de querer en el momento en que lo ha cometido. chileno. La capacidad para contratar.

a la aplicación de la cláusula penal. sino que la cuestión se t['¡¡lada al origen mismo de la pérdida accidental de razón.el estado de inconsciencia que lo llevó a la ejecución del hecho ~pre. para que el sujeto sea considerado inimputable que pruebe que la pérdida de conciencia fue un hecho invoIunIMio. la existencia de algunas diferencias en el régimen de la responsabilidad contracrual o extracontractual. a la agravación de la responsabilidad por inconducta procesal en la obligación de dar sumas de dinero. ~loaclÚa por cualquier causa privado de razón. Como vicio de la voluntad aparece definida la acción dolosa en el artículo 931 del Código Civil. debiendo juzgmesi en ese momento el agente incurrió o no en culpa.aquellas crisis momentáneas de la salud de origen patológico. existirá culpa. uso de drogas. 1) CONCEPTO. es toda aserción de lo que es falso o disminución de lo verdadero. si no se probare que ésta fue involuntaria".CULPABILIDAD b) Dolo contractual 769. también se manifiesta en la extensión del resarcimiento y la atenuación de la responsabilidad del autor. 772. En el incumplimiento de la obligación y en los actos ilícitos el dolo tiene otras acepciones. J) Los privados accidentalmente de razón nes de imputabilidad que venimos de analizar. Caben en este supuesto :ooa. Si el sujeto se colocó en ese estado intencionalmente. En este supuesto.'ometer dolo en la inejecución de la misma. en la concurrencia de culpa y dolo y en la acción recursoria derivada de la solidaridad. según que exista dolo o culpa en el deudor o en el autor del acto ilícito. En nuestro Código no existe . 768. pues lifJÍ~trata de imputabilidad del daño y no de capacidad de hecho como J¡li~d para otorgar por sí mismo actos jurídicos. donde se expresa: "Acción dolosa para conseguir la ejecución de un acto. ~necesario A) DOLO 773. y si lo hizo imprudentemente sin prever las consecuencias del mismo. astucia o maquinación que se emplee con ese fin". 54.. que produce iguales efectos. 3°) privándolo de la facultad de otorgar vábte actos jurídicos. cualquier artificio. En un sentido amplio se puede hablar de culpabilidad comprendiendo el dolo y la culpa. En cuanto a la responsabilidad extracontractual. En estos casos. El deudor de una obligación contractual puede . La aplicación analógica es obvia. inc. pero no excusa su responsabilidad por los daOO!quecausare cuando hubiere actuado en un intervalo lúcido. se comprenden todos aquellos casos en que el su- 766.. sonambulismo. existirá dolo. De donde resulta que luego de establecer las condicio77 4. hipnosis. a) Acepciones. El artículo 933 se refiere a la omisión dolosa o reticencia. COiOOtambién pérdidas de conciencia de carácter funcional o fisiológico 'ebriedad. a las que nos vamos a referir seguidamente. genéricamente contemplado en el artículo 767. La falta de culpa que excusa la responsabilidad no se admite pór la sola falta de discernimiento en estos casos. se entrará a considerar la cuestión de la culpabilidad. ni los practicados en estado de embriaguez. Sin embargo. Solamente de un sujeto imputable podemos mentar su culpa o su falta de culpa. El dolo tiene en'el derecho diversas acepciones. etc. Es decir que si bien la consecuencia dañosa del hecho es involontaria. m del Código Civil. a las cláusulas de dispensa o irresponsabilidad.)..\ 111 RESPONSABILIDAD CIVIL DOLO 333 La interdicción del artículo 141 del Código Civil hace al demente u¡. El artículo lO70 del Código Civil dispone: "No se reputa involuntario el ~toílícito practicado . o sea carente de juicio ~li:iente para comprender el acto que ejecuta. 77 L Estas diferencias se advierten en la responsabilidad contracrual en cuanto a la extensión del resarcimiento del daño patrimonial. a la reparación del agravio moral. conduce a la necesaria distinción entre ambos elementos subjetivos de imputabilidad.apazabsoluto (art. estados tóxicos. 770.ume voluntario hasta que el imputado demuestre lo contrario. II.

nra. m MA7. disponiendo: "El deudor es responsable al acreedor de los daños e intereses que a éste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligación" (supra.. 872. la cuestión aparece controvertida en la doctrina. 35. como. 77.. Los MAZEAUD 414 se refieren a la culpa (faute) distinguiendo dos situaciones: si el autor del perjuicio lo ha querido y si no ha tenido intenci6n de cau- En la concepción de BORDA "'. 174. op. pág. l. VIT. 116.. -11\ BORDA. Además resultaría favorecido el deudor que no cumple la obligación deliberadamente. LAFAI\li. yen la doctrina extranjera: Huc. MAZEAtJD. SALVAr. deliberada. l.. 779. T.).• T. pág. El artículo 507 dispone que "el dolo del deudor no podrá ser dispensado al contraerse la obligación" . dt . tal renuncia tendrá por objeto los daños e intereses ocasionaúos por el incumplimiento y por lo tanto. • T.. 776. 126. L. nro.. 30. PLANlOL el RIPERT.. pero esta intención puede manifestarse por medio de un hecho o de una omisión. cit. 79. 0J?' cit . 931.D. el incumplimiento culposo y el doloso acarrean las mismas consecuencias para el deudor en punto a la extensión de su responsabilidad. que se limita a las consecuencias mediatas y necesarias de la falta de cumplimiento. E.• T. 126. nro. LARENZ. Este concepto de dolo es el que adoptan MAZEAUD el TUNC "3.: Busso. ell. SALVAT 422 considera que el dolo del deudor consiste en la inejecución voluntaria de la obligación con el propósito de perjudicar al acreedor. 147. cit. sarlo..1. cit. dada por el carácter malicioso de la conducta del deudor. Civ. 2) EFECTOS. El artículo 506 señala los efectos. renunciar a los efectos del dolo ya producido. "La reforma del C6digo Civil. nro. LLAMBIAS.. 7. 167. l. op. GALU. l. 778. 369. Leíons. . pues si ésta constituye un vínculo que somete coactivamente al deudor al cumplimiento de un determinado deber jurídico. . nro. 103. en cambio. 506. Este principio resulta obviamente del concepto mismo de obligaci6n. T . • lI T. cit. 377.. Para la mayor parte de la doctrina el dolo en el incumplimiento de la obligación queda configurado por la deliberada intención de no cumplir pudiendo hacerlo. Es la misma idea que con igual rigor lógico se expresa en el artículo 542. pág. op. y no dolosiva o culpa de imprudencia o negligencia en la responsabilidad contractual. Cód.. pues tendría un tratamiento igual que el que corresponde al deudor solamente culposo. Es una inejecución consciente. pág. !l. pág. pág. 444. art. 832: COUN el CAPITANT. T.. l·n. nro. Ello lo lleva a admitir en el incumplimiento de las obligaciones una tercera hip6tesis de imputabilidad. 167. 781. En cuanto a la dispensa del dolo de los subordinados o repre. 777. t nro. Civ.• T. Conf. T. nro. es de ningún efecto . 1072. nro. nro. no existiría obligación alguna allí donde queda librado a la sola voluntad del deudor cumplir o no la prestación. al disponerse que "la obligación contraída bajo una condición que haga depender absolutamente la fuerza de ella de la voluntad del deudor... l. 780. Entre los autores nacionales. p~g . BAUORY-LACANTINERIE et BARDE. 284. T. l. T. cir. y la llaman delictual (faute délictuelle) cuando la responsabilidad no es contractual y la llaman dolosiva (faure d%sive) cuando la responsabilidad es contractual.m. 81. T. . YJ. en cambio. nro. T. El dolo supone ---{jice este autoruna intención deliberada de parte del deudor. Esta concepción del dolo es criticable. nros. 674.I!.. En el primer caso la culpa es intencional (faute illtentionelle).) . Nada impide. 637-638).EAUn et TUNe.·lIlaotes. n. no existe obstáculo legal (¡rrt. nro. 1I . cód. n. cuando el deudor no está impedido de cumplir "' . nro.AT. b) indiferencia del incumplidor ante las consecuencias dañosas que muy probable y previsiblemente surgirán al acreedor del incumplimiento (supra. ". Civ. pág. en SALV. al comprender derechos establecidos en el interés particular de las personas. nro.. La culpa no intencional es llamada cuasi delictual en caso de responsabilidad extracontractual. 4). 116 a: BORDA. COLMO. 636). 147. se expresa muy claramente respecto al dolo como vicio de la voluntad (art.334 RESPONSABILIDAD CIVIL DOLO 335 este concepto del dolo. pág. pues se confunde con la intención dolosa que define el elemento de imputabilidad del delito. 454. op. op. I'd~ 7~.. que constituiría un dolo calificado por alguna de las siguientes circunstancias: a) intención de causar un daño.. C6d. 3) DISPENSA. Responsabilidad contractual". op. GIORGI. 1'1. pág. op. 775.) y al dolo como elemento de imputabilidad del delito (art.

al' nI. el dependiente del deudor es una prolongación de éste. 784. Además no permite acogerse a la regla que atenúa excepcional mente la responsabilidad en el supuesto del artículo 1069 del Código Civil. solución que es admitida. por lo que el dolo eventual puede configurar una situación de culpa por imprudencia. Además el contrato es un acto jurídico de contenido indivisible. quien puede tener interés en demostrarlo en vista de la obtención de un mayor resarcimiento o para reclamar una reparación integral a despecho de la cláusula penal pactada en el contrato. Civ. de donde el autor quiere el acto y quiere también el resultado que aparece previsto en su conciencia. T. Cód. 12~ CAUt. nro. 1072. Compartimos este criterio. Es una particular dirección de la intención que constituye uno de los elementos del acto voluntario. 785. en cambio.. 246. sin . pág. 111. etl.. parece más acertada la solución que ve en la cláusula de dispensa de dolo una condición pummente potestativa del deudor que afecta al acto en su totalidad. si se hubiese actuado en ambos casos con la debida prudencia y diligencia. Civ. En cuanto a la sanción que recae en el caso de dispensa del dolo existen también diversas opiniones en doctrina. 111. mos. En el primer caso la acción se dirige a causar el daño. La prueba del dolo le corresponde al acreedor. La mayoría de los autores 428 considera que se trata de un supuesto de nulidad parcial que invalida solamente la cláusula. nlO IIQ 11). 1039.: BOR"'. . La noción del Código Civil (art. a) CONCEPTO.!. "1" rit. T 1.336 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 337 Por una parte se sostiene que nada impide la dispensa del dolo en tales casos. Sin embargo. l. siempre entendido que el dolo en que incurriera el subordinado o representante no correspondiere a órdenes del deudor. 171. pues entonces se trataría del dolo de este último 41'.. pág. "'. 246-247. La intención orienta la acción hacia la ejecución del acto. 789. T. 1I ~ h. pues se afirma que frente al acreedor. pá~ 1lO. 85 . nt. nro. en SALVAT.711). pero el autor del hecho desdeña el daño que puede causar. en el segundo. refiriéndola al incumplimiento de las obligaciones. 787 . que no es sino un fenómeno de la conciencia. Pero en el dolo la intención se dirige a la causación del daño. la acción no se ejecuta pam causar el daño. directa de la existencia del dolo. 1lO.). GALLI. 1072) está referida sin duda al dolo directo. consiste en la ejecución del hecho Ha sabiendas y con intención de dañar la persona o los derechos de otro" (art. 788. op. nro. 153 b). extendiendo el daño resarcible a las consecuencias causales previstas al ejecutarse el mismo y que hayan sido tenidas en mira (art 905. 1081 y 1082). La doctrina distingue el dolo directo del dolo eventual. e) Dolo deUctual. Cit. 04JJ nttSSO. . pág. modificado por la ley 17. Cód. 783.1 ">1I\IAS. op." 1. l. T.. T. pues las convenciones que 10 forman son el resultado de una negociación. np. en los cuasidelitos (arl. pág. pues es incompatible la existencia de la c1áusu la con la intención del deudor de quedar obligado. Otros autores 427 consideran que no cabe distinguir entre el dolo del deudor y el de sus auxiliares.). a las que han llegado condicionando los deberes de uno a los deberes del otro. 1109. Sus cláusulas no son separables y la nulidad no puede ser sino total (art. en la culpa se quiere el acto pero el resultado no se ha previsto cuando em previsible o no se ha evitado cuando era evitable. El Código Civil defme la culpa en el artículo 512. Civ. El concepto. T. Cód. no existe la razón que señalamos antes para considerar que no existe obligación donde su cumplimiento depende del solo arbitrio del supuestamente obligado . 786. op. en SALVAr. cit.). 782.. Tampoco existe acción recursoria del que pagó la indemnización contra los coautores obligados solidarios (arts. pues tratándose del hecho voluntario de un tercero aunque dependiente del deudor. 79. Por el contmrio. El dolo como elemento de imputabilidad del delito. 18 a 20. La parte que alega el dolo puede emplear toda clase de medios probatorios y salvo la confesión del deudor no se podrá lograr una prueba 4l~ Busso. .4) PRUEBA. B)CULPA 790. págs. que es por ello querido por el autor. El dolo agmva la responsabilidad del acto ilícito.

63 y 1604). y de la represión del delito. 521 y 599. Cód. 1116 y 117). La división de la culpa conforme al citado sistema romano se conservó en el antiguo derecho francés y en las Leyes de Partida. 798. es el mismo que caracteriza la culpa como elemento de imputabi lidad en el cuasidelito. La valoración debe versar sobre la diligencia y la prudencia en el actuar. 46). positiva o negativa. 84 y 94. b) CULPA CIVIL Y CULPA PENAL. El concepto de culpa penal es semejante al de culpa civil: en ambos casos la culpa se define por una omisión de la conducta debida para prever y evitar el daño. Civ. c) APRECIACIÓN DELA CULPA. en un caso. y allí donde pueda hacerse un juicio de reproche puede existir una culpa. 797. 796. En el derecho moderno aparece en los códigos de Chile (arts. al igual que el español (art. b) omisión de la conducta debida. 1270). Sin embargo. 800. arts . una absolución penal por falta de culpa no hace cosa juzgada en lo civil (art. 1137) como término de referencia. en materia penal. 44 y 1547) Yde Colombia (arts. La ausencia de intención maléfica separa la culpa del dolo y ubica el acto en un ámbito de responsabilidad más benigno que el dolo.338 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 339 embargo. el concepto de culpa es inseparable del concepto de daño en materia de responsabilidad civil. Dice el artículo 512 del Código Civil: "La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligación consiste en la omisión de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligación. para prever o evitar un daño a otro. como en ejecutar 10 que debió ser motivo de abstención. II 04) Y el venezolano (art. La prudencia consiste en actuar con cautela cuando el daño se ha previsto. 793. arto 1344. En la época clásica del derecho romano se había llegado a establecer un sistema de apreciación de las culpas que consistía en graduarlas según diversos tipos de comparación. del tiempo y del lugar". 792. La culpa interesa para imputar el daño cuando éste se ha producido porno haberse previsto o no haberse evitado. impericia o inobservancia de reglamentos o deberes (arts. Corolario del mismo principio es que puede fundarse la responsabilidad civil en una simple culpa en la vigilancia y que aun ésta se presuma (arts. suizo. en la apreciación de la culpa a los fines del resarcimiento del daño.). 1713 y 1900. para impedir un resultado dañoso. La diligencia consiste en prever lo que era previsible y en adoptar las providencias necesarias para evitar un daño. Cód. 799. Civ. Pen. bien que la culpa civil aparezca definida en sí misma (art. El daño es un elemento de la responsabilidad civil distinto de la culpa porque puede existir sin ella. conserva el concepto del buen padre de familia (art. nro. en el segundo. Cód.). si bien no adoptó el sistema de la clasificación de las culpas. La omisión de la conducta debida consiste tanto en no hacer lo que debió hacerse. ya se trate de un acto ilícito o del incumplimiento de las obligaciones. Donde no hay daño no puede hablarse de culpa. y asignarlas de acuerdo al interés o provec~o del deudor en la ejecución del contrato (supra. En cambio. 795. por consiguiente. El Código francés. negligencia. La culpa exige inexcusablemente una valoración del comportamiento humano. en principio. arto 100). 1103. o sea la existencia de culpa. Otras legislaciones mantienen la distinción entre culpa grave y leve (códigos uruguayo. italiano. alemán. 512. 10 que no se admite.) y la culpa penal expresada por los medios en que ella se manifiesta: imprudencia. De allí que: la más leve culpa impone responsabilidad civil al autor de un daño y. y que correspondiesen a las circunstancias de las personas. Este aspecto de la culpa nos muestra los elementos positivos que integran el concepto: a) Valoración de conducta. . El juicio de reproche determinará la negligencia o la imprudencia en la conducta. La culpa así definida se caracteriza por: a) ausencia de intención maléfica. en el otro. 791. existen pautas diversas: en el primer caso la culpa se aprecia con un criterio muy afinado para no dejar a la víctima sin reparación. existe mayor rigor para valorar las circunstancias constitutivas de la culpa con el propósito de no condenar a un inocente. 794. arts. b) Juicio de reproche.

atendiéndose sólo a sus condiciones personales y demás circunstancias de tiempo y lugar. 85 . exige para la culpabilidad: aquélla se juzga en abstracto. c'it. o sea que el módulo de comparación está dado por la previsibilidad general de un tipo abstracto (el buen padre de familia. pág. como un reproche de la conducta de un sujeto comparada con la que hubiese cumplido un ente ahstraclo supuestamente coLocado en las mismas circunstancias concretas de aquél. 1137 del Cód. Consideramos que la rectificación es oportuna pues el autor se ubica así en el terreno de la real concepción de la culpa. 806.. La expresión correcta es esta otra: 'aquélla se ju.e~a:~ible. 487). y cuando las leyes no lo hacen. 133. 1. la diligencia exigible en el tráfico. 80S. y a menor exigencia la culpa es grave. En la apreciación prácttc~. y donde debe actuarse con mayor diligencia. o sea que la culpa se aprecia en relación al sujeto mismo sin comparación 42'. el criterio es concreto o subjetivo. de tiempo y de lugar. aquélla atIende a la normalidad de las consecuencias en sí mismas.l sistema subjetivo o concreto deja de comparar la conducta del agente con la del individuo de diligencia normal u ordí~aria". penúlt. ésta t?ira a lo que era previsible para el agente en concreto. dijimos que era muy Importante no confundir la preVISIbilIdad propIa de la relaCIón de causalidad con la previsibilidad que se. nro" 40. según sus conocmuentos y apntudes personales. Sin embargo. Veremos que el mismo alcance tienen en la doctrina y jurisprudencia las normas que refieren la culpa al error de conducta que no cometería un buen padre de familia (art. y así el médico responderá hasta de la culpa leve y el enfermero solamente de la culpa grave. una expresión anterior que ahora conslder~ equívoca. 804. tiempo y lugar. 807. tiempo y lugar.neral. Así resulta que el buen padre de familia aludido en el artículo 1137 del Código francés ubica a dicho Código entre los que adoptan el sistema de apreciación en abstracto.z~a enteramente en abstracto. la distinción entre culpa grave o leve penetra sutilmente a través de la jurisprudencia". pues este sistema es extraño a nuestro Código Civil. El se!jundo sistema es el seguido por el Código Civil argentino. si por ello se entiende que debe examinarse el estado de ánimo del agente.ge. nos demuestra que existen coincidencias fundamentales de las que resulta que ni uno es absolutamente objetivo o abstracto. y lo que puede ser culpa para aquél puede no serlo para éste. Pero éste no es el sistema de nuestro Código. Así considerando las circunstancias de las personas. 276) y el moderno Código de Portugal (art. un análisis de las distintas consideraciones tenidas en cuenta en uno u otro sistema para apreciar la culpa. (lárr . italiano). alguna con ningún tipo abstracto. ni e. ni el otro es absolutamente subjetivo o concreto 430 . de donde resulta que allí donde debe ponerse menor atención y cuidado la culpa es mayor o sea más grave. Bien entendido que ello significa rechazar una apreciación en concreto. Consideradas ambas conductas desde un punto de vista abstracto u objetivo parece que a mayor exigencia la culpa es leve. buscar si su conciencia le reprocha algo para considerarlo culpable.. francés. la culpa es menor o sea más leve. dIce: "En E. etc. de acuerdo con el sentido acordado al artículo S 12 por la mayoría de la doctrina nacional. dt" pág. el hombre de diligencia común. 802. T. La culpa es un concepto unitario elaborado en cada caso con los elementos concretos de las circunstancias personales. conforme a lo que era preVISible para un agente ordinario o común'''.t Daño R. se exige mayores cuidados a un médico en la atención de un paciente que a un enfermero. op. 803. P~ro ningún partidario de la 430 ORGAZ.) BORDA. nunca podrá prescindirse completamente de la consideración de su mayor o menor gravedad para imputar o no responsabilidad o para imputarle efectos más o menos extensos. Corrigicnd? en la nota 61. El primer sistema es el adoptado por el Código alemán (art.340 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 341 Expresa BORDA'" que "si se admite que la culpa es origen de responsabilidad. Lo que sucede en la práctica es que los jueces aplican mayor o menor severidad para juzgar los hechos configurativos de la culpa precisamente en función de los elementos concretos de las personas. b) Según la otra. arto 1176 del Cód . op. ésta también en concreto. Pensamos que no cabe distinguir la culpa en grave o leve para asignarle distintos efectos. esto es en. La cuestión de la apreciación de la culpa queda hoy reducida a dos posiciones aparentemente opuestas: a) Según una de ellas debe tomarse en consideración para apreciar la culpa un criterio abstracto u objetivo. dice: "En definitiva: la separación neta entre ambos ?e. sis[e~as d~ ap~aci6n .la culpa es más bie!l puramente verbal. el mismo autor. 801.). ésta en concreto. ru el slst~ma obJetiVO o abstracto prescmde de la naturaleza de la obligación y de las CircunstanCias de personas.

las leyes no toman en cuenta la condición especial. Prescinde. cit. ni demasiada indulgencia y de no exigir del deudor de la obligación sino los cuidados razonables debidos a la cosa que está encargado de conservar. Lefons. 4J3 LARENZ. pág.... o la facultad intelectual de una persona determinada. y comparar la conducta real con la conducta debida por el mismo habida cuenta de tales condiciones. Si de nuestro sistema legal de la culpa puede afirmarse que aprecia la culpa en concreto. . La sola leyes la conciencia del juez. T. 289. Esta interpretación es coincidente con la que la doctrina alemana atribuye al artículo 276 del B. . y entonces las divisiones teóricas son más bien un embarazo que un socorro. El sistema que adoptó nuestro Codificador se aparta de la teoría romana de la prestación de la culpa. 810. a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes. el cual prescinde de la que puede ser la diligencia que el determinado sujeto deudor pone en concreto en sus cosas. O'GAZ. De donde.lo pongan en condición de poder cumplir. se valora con mayor rigor de lo que ocurría cuando la noción de buen padre de familia era la tradicional del hombre medio". op. como agrega el mismo autor. tener siempre presente el hecho y seguir los datos positivos del negocio para determinar la existencia e importancia de las culpas. Por ello mismo ha podido decir con igual acierto que "el artículo del Código se reduce a un consejo a los jueces de no tener demasiado rigor. ISI) en cuanto ~ste reconoce que en la apreciación en concreto hay también una comparación 431 MAZEAUD. Es ésta la diligencia llamada en abstracto. 1. aptitudes y flaquezas. además. 1. que en esos casos siempre sería preciso en la práctica considerar las circunstancias en concreto. toma en cuenta la naturaleza de la obligación y las circunstancias concretas en que ésta debe cumplirse"' . pág. que aunque no menciona al buen padre de familia. H. 41l MESSINEO. por el contrario. mediante cuya aplicación podría haberse evitado un resultado contrario a derecho que no ha sido querido". no se puede precisaresquemáticamente lo que en cada caso concreto sea exigible y suficiente según la correspondiente situación del hecho.B. De allí que..G. pág. T. cit. sea en razón de la naturaleza de ella.. cit. agrega nuestro Codificador. Es decir que en la culpa extracontractual yen la contractual con excepción de los contratos intuiru personae. 811. Expresa Vélez Sarsfield en la nota al artículo 512. pág. según el módulo de comparación que adopte tomando en consideración las circunstancias concretas. pero no desdeña. Lo mismo sucede con la expresión "buen padre de familia" que utiliza el artículo 1176 del Código italiano al referirse a la diligencia que el deudor debe usar al cumplir la obligación. habilidad. las víctimas de estos últimos estarían en mejor situación que las víctimas de los primeros "'. 218. L. dispone: "Es negligencia la omisión de la diligencia exigible en el tráfico. por la condición especial de los agentes". op. intuición. et J. 808. ajustada a un criterio objetivo y general. conviene hacer las siguientes aclaraciones para no atribuirle al mismo un alcance que no tiene: a) No significa que deben tenerse en cuenta las condiciones personales del agente en relación a su inteligencia.ternas" que el demandado. expresa que)a diligencia que el deudor "debe poner en el cumplimiento de la obligación. el torpe o el débil que el sabio. convencido con razón de que será aquél quien en cada caso habrá de determinar si el deudor actuó como debió hacerlo. "para determinar la medida de diligencia que debe estimarse como exigible ha de tenerse en cuenta la situación del caso concreto". En estos casos se estimará el grado de responsabilidad. 132. 11. sino que. op. 809. sea en razón de las circunstancias variables al infinito que modifican su obligación para hacer- la más o menos estricta". no estará en mejor condición el ignorante. de clasificarla en grados y de referirla a tipos abstractos o imaginarios. IV. Es decir que el deudor debe emplear los cuidados y las cautelas que -habida consideración a la naturaleza de la determinada relación obligatoria y a cada circunstancia.. define la culpa como un error de conducta que no hubiera sido cometido por una persona cuidadosa tavisée) colocada en las mismas circunstancias "ex. "..342 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 343 apreciación en abstracto ha pensado jamás en no tener en cuenta elementos concretos de tal modo que el tipo de comparación debe ser colocado en las mismas circunstancias que el autor del daño "l. critica con nuón a LLAMBIAS (op . 378. . d) SISTEMA DE NUESTRO CÓDIGO.. por lo tanto. El artículo 909 del Código Civil dispóne: "Para la estimación de los hechos voluntarios. el hábil o el fuerte para que a éstos se los culpe en las mismas circunstancias en que a aquéllos se los excuse. con un criterio eminentemente práctico.• T. T. Como dice LARENZ 4)). cit. pág.

separado del agente.. 141. (Jág. la omisión de la diligencia plenaria es excusable si. op. en serie. Lo expuesto permite afirmar que el concepto de apreciación de la culpa en concreto de nuestro Código no difiere del concepto de apreciación en abstracto de otras legislaciones. pág. 1. 1) Culpa contractual. el agente debía obrar con premura. Se trata de saber si es posible dispensar por anticipado de la culpa en que podría incurrir el deudor en el incumplimiento de la obligación contractual o.hn'lria dentro de los especialistas: la pericia ex. pericia. b) Con siderar únicamente las condiciones personales del agente en relación al mayor deber de previsibilidad que le impongan las circunstancias en que actúa. en la cual el acreedor prestaría expresamente su consentimiento 4Jl. l'. Lo mismo se prescribe en el artículo 1724 respecto a los socios y en el artículo 2202 en cuanto a las obligaciones del depositario.. la dispensa anticipada suscita algunas cuestiones. etcétera". cit..igible a un técnico a quien se C'11f. 437 El cons.. nro 305). 295. de acuerdo con el sistema de nuestro Código. 813. pues en éstos como hemos señalado (supra. cit. eljuez. cualquierpersana en relación a un acto ilícito susceptible de causar daño a otro. nro. pero aquélla es siempre la normal u lIIf. La fórmula romana del buen padre de familia está admitida para apreciar la culpa del tutor o curador en la ejecución de las obligaciones nacidas de la tutela (art. en los supuestos previstos en el artículo 2291. 413) o curatela (art.". Dispone el artículo 902: "Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas.. no ha prescindido totalmente de la graduación de la culpa o de considerarla a veces con criterio subjetivo. T. . prudencia. 145. 706) se computan también circunstancias concretas. y en el nuestro.'olll il'nda el arreglo de una pieza arústica de gran valor es superior a la que demanda IIna picl. T. 475). Tratándose de la culpa contractual. un ripo abstracto: apreciar la culpa in abstracto". sino con la propia persona lit! autor. se toma un ente abstracto como módulo de comparación. . 1. GALll. tiempo y lugar... sin embargo. l -n . dicen: "Así pues y sin vaCilar cabe rechazar la apreciación in concreto de la culpa cuasi-delictuaJ. 111. cuestión que hemos tratado antes (supra. pág. el juez civil no tiene que escudriñar las conciencias. op. nro. e) DISPENSA DELA CULPA. y no con otro. preguntarse lo que habría hecho otro individuo. de modo que todo se reduce a una cuestión de semántica.ón..:nmparación del deudor consigo mismo. pero. En conclusión. I 814. CULPA 345 . op. 816. tic urgencia. pág. 812. 75. La dispensa se pactarla en una "cláusula de irresponsabilidad". deberá: a) Considerar en concreto la naturaleza de la obligación o del hecho. T. lomando en cuenta sus aptirudes y flaquezas . En esta esfera. T. Así el gestor de negocios está obligado a poner en la gestión el cuidado que pone en sus propias cosas.lJ~ Busso. dice. 436 MAZEAUD el TUNe. mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos" "'. etcétera.. El problema consiste entonces en determinar la validez o nulidad de dichas cláusulas. c) Con los citados elementos concretos debe el juez crear el tipo abstracto de comparación que le permita establecer si el sujeto actuó o no como debía actuar en esa emergencia con cuidado. 423. Éste es el régimen general del Código Civil. 815. nro. op. nro. . común. que el Código s610 acepta por excepción y mediante 1C'~locxprcso . significaría admitir como regla )(I!ncralla culpa leve en concreto. la diligencia exigible a un médico especialista OI:'yor que la correspondiente a uno no especialista. en SALVAT. a su vez. 817. cit. Expresa ORGAZ que esla \. 135: LAFAILLE. nro. pág.entimiento tácito determina la cuesti6n de la aceptación de riesgos en materia de responsabilidad extracontractual. . y las circunstancias de las personas. para establecer la culpa de un sujeto (autor de un acto ilícito o deudor de una obligación).t. diligencia.. op. en su caso. c. proceder por comparación. Para la mayoría de la doctrina parece incuestionable que ella pueda estipularse pues no existe prohibición alguna como en el caso de dolo "". ~H ORGAZ. pem ésta no se hace. "con relación a un ente de ral. dt.344 RESPONSABILIDAD CIVIL b) No significa que nuestro sistema legal sea opuesto al de aquellas legislaciones que adoptan el principio de la apreciación de la culpa en abstracto. Así. 177. nuestro concepto de apreciación en concreto es totalmente opuesto a aquel que la doctrina extranjera llama "en concreto" y que critica acenadamente cuando pondera la bondad del régimen de apreciación en abstracto ''''. por I t111 tIlc). Debe examinar el acto culposo en sí mismo. 135: . Por el contrario. 187.

ORGA2. nro. op. . o los animales. b) Si el daño es corporal.tJ. 296. pág. las cláusulas limitativas de responsabilidad deben reputarse nulas. cit . 198. Lo mismo puede decirse si la cláusula de dispensa no fuese convenida con toda libertad y en un pie de igualdad. lo mismo los artículos 162 y 204 del Código de Comercio en cuanto a las responsabilidades legales de las empresas ferrOVIarias. y loe. lejos de cometerse una culpa se estaría prestando un servicio. no sería válida la cláusula de irresponsabilidad si se tratara de eludir mediante ella obligaciones legales consideradas de orden públtco. op. ellas serían contrarias a la moral y las buenas costumbres. admisibles aquellas cláusulas que tienden a limitar la responsabilidad derivada de un delito. 1. La cuestión no es tan clara cuando se trata de cuasidelitos. ~ :W2 JULLIOT DE LA ~ORANDmRB. en SALVAT. o una extracción de sangre para darla a un tercero. una intervención quirúrgica. "al) OAI. pero es dable estipular válidamente por razones de salud. T. puesto que la cuc~tión de la responsabilidad extracontractual se plantea generalmente (1' Busso. en cambio:si se trata de los daños que pueden causar los dependientes. para extirpación de un órgano. algunas distinciones se han hecho. como ocurre en los "contratos de adhesión". pero ello no excluiría la responsabilidad por la inobservancia de reglas técnicas o violación de normas profesionales. 822. Sin embargo. funciona s6lo cuando el daño recae sobre bienes o intereses privados.m. la ley en algunos casos prohíbe expresamente que se excluya o lmute la responsabilidad del deudor.. en que las partes se ven obligadas a aceptar las cláusulas sin discutirlas ""'. como por ejemplo. de nada vale el consentimiento de la víctima (como si el daño ~e causara para no cumplir los deberes del servicio núlitar). o el riesgo o vicio de las cosas inanimadas 444. Aún cabe hacer otra distinción según de dónde provenga el daño. según los bienes dañados 442: a) Por una parte. cil. n. Esta última razón sería suficiente para rechazar las cláusulas deirresponsabilidad también en el caso de que se causara daño por culpa. op. 444 Cuando el daño es causado por ascensores. 820. En primer lugar. pág. Respecto del primero no habría inconvemente en admItIrla lirrutando la responsabilidad cuantitativamente (hasta cierto monto) o cualttalivamente (referida a ciertas culpas). Si la lesión corporal se realiza con fines ilícitos. pero tampoco ésta podría invocar su propia torpeza para obtener un resarcimiento 4". Por ejemplo. 11. tales cláusulas no pueden ser muy frecuentes. •" LLAMBfAS. pág. op. en general. cit. tales convenciones conducirían a los individuos a apartarse de sus deberes generales de prudencia y diligencia en la forma de conducirse en relación a los demás. pág. entre personas extrañas entre sí. de solidaridad o meramente de estética. En el segundo caso. 819. el artículo 2102 en cuanto a la responsabilidad por evicción si proviene de un hecho del enajenante. La Culpa.tada. no se puede disponer en principio de la propia integridad física.. sin duda. la condición necesaria para que no haya culpa... como si un médico o cirujano pretendiese exinúrse de toda responsabilidad por el tratamiento O la operación en cuanto a la observancia de las reglas de la profesión "'. no es adnUsible la eximici6n de . troperos. si el daño recae sobre las cosas es posible convenir que un tercero destruirá por cuenta de otro una cosa que pertenece a éste. Sin embargo. Son admisibles. comprometiéndose con ello un principio de orden público. 230. Yjurisprudencia francesa alh c. 258 . considera que el lesionado podría reclamar resarcimiento porque la excepcíón propriam turpitudinem allegans non est audiendus 152. En segundo lugar. en este caso. amputación de un miembro. T. En estos casos el consentimiento de la víctima es. debe hacerse algunas distinciones. cil. En cuanto a la culpa extracontractual no son. T. Si se trata de la culpa personal del autor del hecho. el artículo 2232 del Código Civil declara sin valor los pactos linútativos de responsabilidad del pasadero en relación a los efectos introducidos por los viajeros.2) Culpa extracontractual.346 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 347 818. arrieros y porteadores. 645. 821. cil. T. Otra parte de la doctrina 44' distingue el supuesto de la dispensa parcial (cláusula linútativa) y el de la dispensa t?tal (cláusul~ excl~ye~te).. Independientemente de lo que constituye la controversia doctrinaria. op. BORDA. . tales cláusulas no serían válidas por atentar sustancialmente al bien común y ser reveladoras de una disparidad de las partes que no resulta tolerable. pág.

re~rx>nsab¡ljdad del propietario del edificio. V. 1465).cusa 826. 25 y 448 Conf. Según la conocida clasificación de las obligaciones de DEMO· GUE'" en obligaciones de "medio" y obligaciones de "resultado". En materia de culpa aquiliana. por su técnica y por SllS resultados. llegamos a la necesaria conclusión de que en ellas basta al acreedor comprobar el incumplimiento. Traité . T. T. contradecir el fundamento que se ha dado para no admitir las cláusulas de no responsabilidad por culpa personal. pág. MAZEAUD. Ume. corresponde a la víctima probar la culpa del autor del daño. El deudor solamente se libera con la prueba del casus. 26. 624.op.ivil.:ncia de un hecho liherutorio. por lo tanto. por aplicación de la máxima reus in excipiendo fir . 99. es a cargo del demandado probar el caso fortuito o la fuerza mayor liberatoria '''.. 374. u~a obligación positiva de dar ~ de h~cer. En contra SAVATtER. que es la culpa del deudor. el acreedor Liene derecho a obtener su cumphmlenlo desde que prueba la eXlstellCla de Io. por el contrario. n. cit. Hemos dicho con anterioridad 447 que "tratándose de la prueba de la culpa en las obligaciones de resultado.5 DEMOGUE. BUSTAMANTE ALSlNA. 226. obedece a la naturaleza positiva o negativa de su objeto". "De tal manera que la obligación consiste precisamente en no actuar culposamente. En relación al autor del daño. sino que resulta inoperante la prueba de la falta de culpa que eventualmente pretendiese producir el demandado. 1934.iones. Esta última deja a la víctima sin indemnización. 827. el asegurado se aparta del cumplimiento de su deber de prudencia y diligencia. nros. Traité de la Responsabj/ité Civile. T. garantiza el resarcimiento por la solvencia del asegurador. LL. En igual sentido: AGl1IAR. "Cuando el deudor está sujeto a. T. pero no porque la culpa se presuma..deudor es~ sujeto a una obligación negativa.. J . sin embargo. ~sta preten~l. pág. como vulgarmente se afIrma.da ex. 35) que la diferencia reside en la naturalC7. 1950. el seguro. y puede en adelante causar impunemente toda clase de daños. 824. Paris. Ahora bien. pág. en las obligaciones de medio no hay manera de eSLablecer el incumplimiento sino mediante la prueba de la culpa". o sea que la culpa funciona en este caso como presupuesto de la responsabilidad civil. Hechos y Actos Jurldicos. al acreedor le incumbe la prueba en juicio del incumplimiento. sino porque estando ella fuera de cuestión.ll cr~díto: hecha esa prueba... 195-196) rechaza la creencia de que en las obligaciones de medio quede derogada la p~sunci6~ d.lr que. Cuando el. Traité de la Responsabilité CiYile. agrega.. Luego. Parecería que al trasladar al asegurador la responsabilidad. afirma que "cuando la responsabilidad se funda solamente sobre la culpa.. 1. o bien el caso fortuito o la fuerza mayor". pág. n. incumbe al deudor la prueba del cumplimiento o lacircunstancia impediente o extintiva de la obligación. si pretende exonerarse de la obligación. la cláusula lo descarga de toda responsabilidad. Es en el supuesto de las obligaciones de medio en que aparece bien claro el terreno intermedio de la falta de culpa.. constituye la culpa en el incumplimiento de la obligación. págs.. En la obligación de medio incumbe al autor la prueba de la culpa. f) PRUEBA DE LA CULPA. 523 . "Cuando la obligación es de medios. t. ubicado precisamente entre la culpa y el caso fortuito . LLAMBfAS Copo cit. H. T~nemos allí eljuego normal de las reglas de la prueba. la (:onstituye un acto urulaleral y no una cláusula convencional de mesponsablltdad (conf. éd. 886. TraJado de Dereclw (. 825. As.• "Prueba de la culpa". Se afirma que la culpa se presume en el incumplimiento contractual y. actor.>()n~!. Demostrado el título de su crédito por parte del acreedor. mientras no quede establecido el hecho de la contravención de la obligación. 44. 312. pág. La diferencia que se señala entre esas dos categorías de obligaciones ex. existiendo escalcr'ls a disposición del público. por carteles colocados en el mismo haciendo (.3 del objeto de las ohlig. . según la diferente naturaleza de la prestación: sea ésta de medio o de resultado.iste por lo tanto re~me~te: pero es un error establecerla segÚIlla naturaleza contractual o legal de las obligaclOnes. 446 Con un criterio procesal se dice (RiPERT y BOULANGER. y L. T. el deudor está obligado a prestar una conducta determinada que razonablemente conducirá al resultado esperado por el acreedor. El seguro de responsabilidad parece.348 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 349 823. pág. !l"RnA. ahora sobre el acreedor: la prueba del acto de conlravención es la condición necesaria de roda condena en contra del deudor. de la cláusula de irresponsabilidad... T. nro. La omisión de esa conducta por parte del deudor que no evita la frustración prevista del resultado. 1. aquél no se res{?onsabíliza por accidentes que eudiese ocasionar el uso del as~ensor. pág. J. en la obligación de resultado. el seguro no lo exonera sino en parte de las consecuencias de su culpa. As . Ss. Por eso la carga de la prueba pesa.lf. la prueba de la culpaes independiente de la fuente de la obligación y lacarga correspondiente pesa sobre actor o demandado. no solamente no le incumbe al actor la prueba. pues para ello ha debido pagar antes la prima al asegurador. Éste.e culpa: Expresa que "lo que ocurre es que la presunción de culpa deriva del incumplimiento: 51 la ley presume esa culpa es porque ha quedado establecido el incumplimiento.. el acreedor no debe probar la culpa del deudor.. y no hay en ello ninguna pre~unclón de culpa. Ss. el deudor debe ser condenado a menos que acredite la t'xi~t¡. o que le impide prever pudiendo hacerlo. Desde luego que el seguro difiere. deberá a su vez probar la falta de culpa... el acreedor no llene nada que reclamarle.

pero otras. etcétera. Por ejemplo. Circunstancia esta última relevante para excusar la responsabilidad del deudor en las obligaciones llamadas de medio o de prudencia y diligencia. nros. En este caso la prueba recaerá sobre un hecho extraño a la conducta del deudor que. no es incongruente sostener en el segundo caso puesto por ejemplo que si el damnificado debe probar la culpa del médico. como dice GALU (en SALVAr. la falta de culpa se tendría acreditada cuando se demuestra que las circunstancias en que se produjo el incumplimiento del contrato o el hecho dañoso fueron imprevisibles o inevitables. puede también excusarse la responsabilidad alegando y probándose una circunstancia externa a la órbita de actuación del imputado: tal por ejemplo. tal vez resulte más difícil. si el daño ocurrió lo mismo es porque o bien ese resultado no era previsible. pág. aplicable a las obligaCiones de resultado ya que "en este supuesto tiene explicación. sin embargo. 829. o previsto. y ello ocasiona la muerte del paciente. . no era posible evitarlo. 831. es decir que el daño no será consecuencia de la conducta del presunto responsable sino de alguno de aquellos hechos ajenos a ella y que. rompen el nexo de causalidad con el hecho de aquél. Sin embargo. bastará al médico demostrar los cuidados puestos por él para dejar establecida su falta de culpa. Lo expuesto es conforme con el criterio que admite que entre la culpa y el caso fortuito existe una zona intermedia que es la falta de culpa (supra. por lo mismo. La prueba recaerá de cualquier manera sobre su conducta. de tiempo y lugar (argumento del arto 512. es posible eximirse de responsabilidad probando que no hubo culpa de parte del imputado. tutores. Obligaciones. nro. Parecería que consistiendo la culpa en la omisión de las diligencias necesarias para prever o evitar lo previsible o evitable. Tanto la falta de culpa como el caso fortuito se demuestran probando hechos y circunstancias que serán motivo de valoración y juzgamiento judicial. T. En los supuestos legales en que la culpa se presume (infra. 832. la afirmación de que la ausencia de culpa no interesa al derecho contractual O que el dominio de la culpa comienza con la inejecuci6n". Es cierto que en defmitiva la falta de culpa conduce necesariamente a la prueba del caso fortuito o la fuerza mayor. significa demostrar la existencia frente al sujeto de un hecho que no era posible prever o evitar. LLAMBlAS (op. 833. si por una circunstancia que permanece oculta se produce la muerte del paciente en trance operatorio. 196. desde el punto de vista práctico. Cód. o en los de responsabilidad de los padres. cuidados. nota 67) considera que en el ámbito de la responsabilidad c~ntractuaJ no hay terrium q~d: siempre la ausencia de culpa coincide con un caso fort!JIlO. el caso fortuito o la fuerza mayor.. pero en las obligaciones de medio. Ello seria. Por ello. cit. porque habrá prudencia o diligencia solamente si la conducta obrada no pudo prever lo imprevisible o evitar lo inevitable. existencia del caso fortuito o la fuerza mayor se confunde con la falta de culpa. Sin embargo. La prueba de la falta de culpa consiste en la demostración de que se actuó con la diligencia. pág. { 350 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 351 828. 132). Es decir que el autor del hecho puede eximirse de responsabilidad con la demostración de que el acaecimiento estuvo fuera de la previsibilidad común o de las posibilidades normales de evitarlo. fácil resultará probar el casus que lo exime de responsabilidad. de tal manera de llevar al conocimiento del juez que ese obrar no es reprochable. g) FALTA DE CULPA. queda por ello mismo eliminada la posibilidad del casus que es lógicamente In. Civ. Algunas veces resultará más fácil probar la existencia del caso fortuito que la falta de culpa. porque la fuerza genética o la preponderancia del mismo era excluyente de esta conducta en la producción del resultado. determinará por sí mismo el resultado. tal corno en los casos de daños causados con las cosas.). etcétera. 830. probar la falta de culpa significa exhibir una conducta diligente desde el ángulo del agente de la misma. o por culpa de la víctima o de un tercero ajeno a aquél. prudencia. Agrega que "en cuanto al caso fortuito siempre su prueba le corresponde al deudor.'umpntíhle con aquella culpa". Sin embargo. pero no sobre la existencia de un hecho ajeno a ella. ~e manera de no ser posible el desdoblamiento de una culpa del deudor en conjugación con una fuerza mayor eximente de responsabilidad. si se adujera por éste que el daño ha sido producido por un caso fortuito o de fuerza mayor. 860 y 864). 827). éste a su vez puede probar su falta de culpa. Probar el caso fortuito o la fuerza mayor. pericia. 1. si en el curso de una intervención quirúrgica un corte de corriente deja al cirujano sin la posibilidad de utilizar instrumentos indispensables. si está demostrada la culpa eJel deucJor. En este caso.. aunque tal conducta hubiese sido irreprochable. que requería la naturaleza del hecho atendiendo a las circunstancias de las personas. o sea que en el mismo punto ideal en que desaE>arece la culpa nace la fuerza mayor". interponiéndose en el proceso causal.

t 95. T. seglÍn que el autor hubiese actuado con dolo originando un delito. nota 66. o con culpa originando un cuasidelito.RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 835. por 10 tanto. En el primero será necesario hacer alÍn una nueva distinción. éste no provIene de un caso fortuito sino de la omisión de diligencias apropIadas. 1.. CAPÍTULO XIV SECTORES DE APLICACIÓN DE LOS FACTORES SUBJETIVOS 834. En el ámbito de la responsabilidad extracontractual. . ". Cuando el daño es causado por el hecho propio sólo se responde si su autor lo ha ejecutado con dolo o culpa.AMBfAS. Ahora vamos aestudiar los sectores de la responsabilidad contractual y extracontractual donde los mencionados factores tienen aplicación y constituyen. y en el segundo. comenzaremos por distinguir el sector de la responsabilidad por el hecho propio y el sector de la responsabilidad por el hecho ajeno. siguiendo la terminología aceptada para distinguir la figura de ilicitud. op.t'} LI. pues. Hemos analizado precedentemente los dos factores de imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa. el elemento que señala al responsable en cada uno de los supuestos que hemos de considerar. pág..352 RESPONSABILIDAD CIVIL Desde luego que después de valorar la prueba el juez deberá admitir la culpa o eximir de responsabilidad al deudor. A) HECHO PROPIO 836. INTRODUCCIÓN. En el primer caso estamos en presencia de un delito. de aquella otra que se caracteriza por la negligencia o imprudencia del autor. que comprende la intención de dañar. si el deudores culpable del incumplimiento. J. cit. como dice LLAMSIAS "'. de un cuasidelito.

. pág. pág. y el ordenamiento jurídico penal. sólo corresponderá el derecho a pedir la indemnización al cónyuge no divorciado. Por ejemplo: un homIcidio ~n grado de tentativa es punible.-rsonas jurídicas..• T. el delincuente tiene la obligación de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral. la muerte dckulpuhh.. la sanCIón del delito criminal es represiva y se mide en relación a la gravedad de la falta y de acuerdo u tll peligrosidad del autor. Generalmente los jueces acuerdan en concepto de indemnización una suma única conforme a 10 que las partes solicitan en su demanda. incisos 1° Y 2°. b) La segunda condición es que no haya dejado de impedir el hecho.U"'('rlihl('~ de responsabilidad penal. cit. sólo las personas naturales. 11. Por ejemplo: las leSIOnes causadas porimp. pues en el caso previsto en esa norma pueden aquéllos fijar el modo de satisfacer la indemnización. nota 9 C. 841. La indignidad para suceder al muerto no priva del derecho a reclamar la indemnización. Y 3881 del Código Civil.·ión penal. Cód. d) De esto último resulta que la s. La ley exige el cumplimiento d~ dos requisitos para la procedencia de la acción resarcitoria con relación al cónyuge y los hijos: a) Que quien la ejerce no hubiese sido autora cómplice del delito. e) S~endo la. Las djs!inci~~es que sc? pue~en . 1) Homicidio. deben ser pagados a cualquiera que los hubiere realizado.et:la:o de la respectiva figura delictiva descripta en la nonna penal. DELITO "0 El Código Civil legisla separadamente sobre la indemnización en los delitos contra las personas y en los delitos contra la propiedad. pág. por una parte. 843. que pasa a lo" hC'lC'dC'los. En este caso se requiere la existencia de una condena criminal. \085. op. sino que se hubiesen abstenido de actuar 451 En contra: LAFAILLE. como la . la responsabIlIdad CIVil "umptt"ndr tl1rnhll'n ti lus pc. 296..rud~nci~ s. por la otra.e~ pero ~o son delitos civiles.354 RESPONSABILIDAD CIVIL DELITO 355 837. en SALVAT. e. el. pues ésta corresponde por derecho propio y a título personal y no en calidad de heredero "l.2' parte. la muerte del Imputado C"xtln)lUC' lu ilc(.?Cna es personalísima. Civ."rctima. 842. En igual sentido ACUÑA ANZORENA. además lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto. 450 señalar entre ambas clases de dehtos son las SIgUientes: a) El delIto civIl se particulanza por el dolo como elemento subjetivo de imputabilidad. a) Delitos contra las personas una obligación permanente que puede experimentar alternativas en su cumplimiento.civil de o:den pat~~o!Üa1. el castigo del ofensor. el delIto no exige daño y se consuma desde que se reúnen los elementos que lo tipifican d.). SEGOVIA.anción del delito civil es resarcitoria y se mide en función del daño causado. en cambio. Con respecto a las demás cuestiones que se plantean acerca de las personas legitimadas para demandar daños y perjuicios en caso de homicidio. En 10 que respecta a la indemnización a favor de la viuda e hijos del muerto. p. 839. cit . 1537-1562). cit. preciso no confundir con los delit~s del derec~o c~minal. pudiendo hacerlo. que es 840. op. T. nro. cit. Civ. Los gastos para la asistencia médica de la víctima.nencla de explosivos." no extingue la accIón por mdemmzación de danos y perJUICIOS.delito criminal es t~o acto volW1~no. \085. e) Son distintas las finalidades que persigue el ordenamiento jurídico civil. No se distingue en el artículo entre cónyuge divorciado o no. l' parte.on delitos ~nal. nota 2131.:es la culpa co~gura un cuaSIdelIto CIvIL b) El delito civil reqUIere que se cause un dano a otro. El artículo 1084 dispone: "Si el delito fuere de homicidio. r) En princIpio. quedando a la prudencia de los jueces. No se trata ya de que hubiesen sido autores o cómplices. El crédito por dichos gastos goza de los privilegios que le acuerdan los artículos 3880.apaces. sea mtenclOnal o culposo. 367. T. C'n lo criminal. Cód. pues la ley les confiere una acción propia y directa (art. La última parte del artículo transcripto acuerda a los jueces una facultad excepcional dentro del sistema de reparación de daños establecido. T. como así también los que originaren sus funerales. en el primer caso la indignidad no obsta y sí en el segundo. d~ vnlunlnd. y si estuvieren divorciados será necesario considerar la situación del cónyuge sobreviviente en relación a su derecho a pedir alimentos al muerto. 11. UlIlIt. el segundo. op. op.. 1349. previsto y castigado por la ley penal. ellas constituyen un problema sobre titularidad de la acción que tratamos más adelante (infra. es decir. 2761. y lo son también el disparo de armas de fuego y la te. El primero persigue la reparación del daño causado a la . La fijación de una cuota o pensión periódica ofrece inconvenientes al mantener vinculados al autor ya la víctima por Los delitos de que lratamos son figuras de ilicitud del derecho civil. Sin embargo. 838. como delitos de peligro. lo mismo: BORDA.). por la inten~i6n de ~aftar la persona o los derechos de o~o. nros. fijar el monto de la indemnización y el modo de satisfacerla". repara~i6n . distingue según que la acción se ejercite por derecho propio o como heredero. nro. 1. la ley confiere el derecho a exigirla al cónyuge sobreviviente y herederos necesarios del muerto (arl. IV. al establecer la ilicitud del acto. 113.

o de seducción de mujer honesta. 845. y el artículo 1099 expresamente reconoce la existencia de una acción por daño moral deri vada del delito de IOJunas. La segunda observación consiste en que la ley pone como condición de la existencia del derecho a obtel1er reparación del daño. C6d. arto 11IHh. .. La inmoralidad de la condena apareja la sanción: pérdida del derecho a la indemnización.2) Lesiones. No ocurre lo mismo con la injuria. el ofendido sólo tendrá derecho a exigir una indemnización pecuniaria. la prueba de la verdad de la imputación exime de responsabilidad civil y penal solamente en el caso de calumnia. 1089. si no hubiese contraído matrimonio con el delincuente" (art. Cód. No cabe distinguir entre lesión física. Se comprende en el resarcimiento el daño emergente y el lucro cesante de acuerdo a los principios generales (art. Siendo la reparación integral. Cód. 6) Acusación calumniosa. l' parte. porque ésta consiste en la falsa imputación de un delito. la indemnización consistirá en el pago de todos los gastos de curación y convalescencia del ofendido. ¡lA. Civ.). 846. menor de 18 años". pero es evidente que no puede dejar de computarse el agravio moral que esta clase de delito ocasiona necesariamente a la víctima al atacar su patrimonio moral precisamente. y no formula distinción alguna según el delito de que se trate. 850. 1088.1087. J.356 RESPONSABILJDAD CIVIL DELJTO 357 cuando pudieron hacerlo para evitar el delito. 11111\ 1 Y . las nupcias constituyen reparación suficiente del agravio moral. 4) Delitos contra la honestidad. psíquica o estética.). Al'dc-c1 E. "Si el delito fuere de calumnia o de injuria de cualquier especie. si probase que por la calumnia o injuria le resultó algún daño efecti va o cesación de ganancia apreciable en dinero. La indemnización a que se refiere el artículo es la del agravio moral l'ull~ado a la víctima. la reparación debe también comprender el resarcimiento del agravio moral conforme 10 dispone el artículo 1078 del Código Civil. Si el deudor del delito contrae matrimonio con la víctima. "Si el delito fuere contra la libertad individual. Civ . Cód. 1069.~. Sin embargo.). hasta el día en que fue plenamente restituido a su libertad" (art. La segunda parte del artículo 1088 agrega: "Esta disposición es extensiva cuando el delito fuere de cópula camal por medio de violencias o amenazas a cualquiera mujer honesta. Una primera observación corresponde hacer : el artículo se refiere solamente al daño material. 849. si ella repercute en sus posibilidades económicas futuras "'. la indemnización consistirá en el pago de una suma de dinero a la ofendida. el delincuente. El artículo 1086 del Código Civil dispone: "Si el delito fuere por heridas u ofensas físicas. En los demás casos no se exime de responsabilidad el autorde la injuria. "Si el delito fuere de estupro o de rapto. T. Aunque la ley se refiere solamente al lucro cesante sufrido por la víctima de la privación de la libertad.. "Si el delito fuere de acusación calumniosa.1. 847. Civ. debe comprenderse en la misma el perjuicio que representa para la víctima la pérdida de su capacidad para el trabajo en el caso que ello hubiere resultado de la lesión sufrida. por lo que cesa en tal caso el derecho de reclamar indemnización por ello. en cuyo supuesto solamente se puede probar la verdad de la imputación en los casos expresamente previstos en el artículo 111 del Código Penal. 844. El artículo 1078 es de aplicación general. 848.). Civ. siempre que el delincuente no probare la verdad de la imputación" (art.3) Delitos contra la libenad individual. además de la indemnización del artículo ante- nI SAl . la indemnización consistirá solamente en una cantidad correspondiente a la totalidad de las ganancias que cesaron para el paciente.5) Calumnia o injuria. aunque intente probar la verdad de su afirmación. pero no excluye el resarcimiento pleno de todo unf'lo materiol ocasionado. h ¡ b. que el delincuente no probare la verdad de la imputación. y de todas las ganancias que éste dejó de hacer hasta el día de su completo restablecimiento". Códtgo Ovil y Leyes Complementarias Anotadas.

851. 856. 123.t. para que eljuez en lo civil no aprecie la intención de dañar. nro. Civ. Sin embargo. clBarugel. Cód. 1. Para que esta acusación se repute calunmiosa es necesario que se haya actuado con conocimiento de la falsedad de la imputación. Civ. tanto sobre el delito de este artículo como sobre los demás de este capítulo (art. 119. y con indenmización de los deterioros que tuviere. Carlos A. la cosa hurtada será restituida al propietario con todos sus accesorios. pero éste sería un supuesto de cuasidelito y no de delito . 29-Ul-196l!. y tQdas las ganancias que dejó de tener por motivo de la acusación calumniosa. nota 79. 19ó8-IV. 17-VI-I994. T. Cap. Sala "B". El responsable no se exime demostrando que la destrucción se produjo por caso fortuito o fuerza mayor. cit. pág. pág. Dispone el artículo 1091 del Código Civil: "Si el delito fuere de hurto. 370 . cit. Cód. 1092.). consideramos que al no existir ninguna norma legal que lo establezca. Cód. aunque sean causados por caso fortuito o fuerza mayor". . Cód. que no excluye la ilicitud genérica del hecho culposo que. por 11) privación del capital "7. Sala "A". Cód. 74. I 994-E. nro.. 2770 . "Si el delito fuere de usurpación de dinero. corresponde pagar el valor de la cosa si ésta se hubiere destruido totalmente y fuere imposible su restitución (art. Civ. BORDA . Debe reparar todos los perjuicios ocasionados. 1109. •. lA. . I)Hurto. >6. T. 2.).. 857. 1354. y la víctima debe probar no solamente el daño. si la destrucción de la cosa fuere parcial." CNCiv. La acusación calumniosa es una forma de ilicitud específica prevista como delito civil en el artículo 1090 del Código Civil. todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un daño a otro está obligado a la reparación del per.. 852 bis. pero se debe además el resarcimiento de todo otro perjuicio que se hubiere ocasionado a la víctima. SALVAT. 1072. "Si el delito fuere de daño por destrucción de la cosa ajena. pues de acuerdo a los principios generales.).Op. sabiendo que el imputado era inocente "'. 1. nro.2) Usurpación de dinero. como lo haría en cualquier supuesto de delito civil . T. el delincuente pagará los intereses de plaza desde el día del delito" (art. nro. b) Delitos contra la propiedad 854. Civ.... La culpa es el elemento del acto ilícito en este caso.358 RESPONSABIUDAD CIVIL CUASIDBUTO 359 rior. 133. la indenmización consistirá en el pago de la diferencia de su valor actual y el valor primitivo" (art. . 333 .l ... bastando que el autor de la denuncia o querella haya procedido con culpa o negligencia al efectuar la imputación '''. IV.L. CUASIDEUTO. Algunos autores consideran que no es necesario que se haya actuado con conocimiento de la falsedad y con intención de dañar. nro.. oág. pág. t. 175. Cód. Civ. 1357. L. La intención de dañar es elemento configurativo de delito (art. 556. con nota del autor. 2463. Conforme al principio de la reparación integral.. salvo si hubiere recaído un sobreseimiento. Sala "D". "Scardulla..).). op. 2776. la indemnización consistirá en el pago de la cosa destruida. ll. ya sea por querella O simple denuncia.• T.A..' juicio (art.. sin perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere. 247. 1094. 118. pág.. Civ. 3) Destrucción de cosa ajena. 1090. sin dolo no existe delito. '" SALVAT. "7 "!. pagará al ofendido todo lo que hubiere gastado en su defensa. Se ha considerado que la acusación debe ser declarada calumniosa en sede penal "'. t. op. S. 855. Cód. Los intereses moratorias se deben de pleno derecho desde el día del delito. es decir. 1069. 853. pág. enuncia el artículo 1109 ''''''. n. cit. 48. T. no existe razón alguna '" SALVAT. CNCiv. Azulay y Cra. Cód. el de acusación calunmiosa consiste también en la falsa imputación de un delito. BORDA.. IV. 1268. como eje del sistema de responsabilidad civil. Cám. y aunque probare que la cosa hubiere perecido igualmente estando en poder de su dueño. cit.. El delito de calumnia e injuria se cornete fuera de juicio. op. Civ. Todo ello sin perjuicio de la reparación plena de todos los peJjuicios (art. LL. 248. pero en éste se ha puesto en movimiento una acción judicial. LL. T. IV. la relación de cau. por faltar la oportunidad de la sentencia. Civ. como ser el valor de los frutos civiles o naturales que la cosa hubiere podido producir en manos de su dueño. 37. pág. Civ. 852. CNCiv . 1093.).. pág.. pág. cil. pág. LAFAILLE. Nosotros compartimos este último criterio.. por tratarse de un poseedor vicioso (art. 2'.).).A .

sería paradójico descartar esa presunci6n cuando la cosa es manejada por el hombre. La culpa. porque de ella. y si ha transferido el uso a otro. 265. Por lo tanto la carga de la prueba se invierte en este caso. bicicleta. es decir.). 1113.360 RESPONSABILIDAD CIVIL CUASIDELITO 361 salidad de éste con el hecho del demandado. es conforme a la presunci6n del art. si el hecho se ha causado utilizándose una cosa como instrumento de la acción (bastón. Alguna parte de la doctrina nacional ha criticado la presunción de culpa en este caso "s. 1959. si alguien que circulaba con un paraguas dañó con la punta del mismo a otro peatón lesionándolo en un ojo. pues la culpa del dueño o guardián de la cosa se presume iuris tantum (art. 459 JULLIOT DE LA MORANDlt. que es lo más corriente. Ley 17.711). pupilos. "Sabido es --expresa. En cambio. op. También actúa la culpa como factor de imputación en la responsabilidad indirecta de los padres. . curadores. Estudia de la Reforma de/ Código Civil. quien eSUma que por el nuevo texto del art. o demostrando simplemente su falta de culpa. B) HECHO AJENO 863. 859..RE. 861. Civ. aprendices y alumnos. Hay aún una distinción que hacer en este supuesto del hecho propio. La prueba de la culpa debe hacerse cuando el daño hasido causado por el propio cuerpo del autor (puñetazo. 460Conf. 1109. T.D. sólo deberá probarse la relación de causalidad. entonces responde éste como guardián y excluye al dueño "L. cit . o sea que no será necesaria una prueba independiente de la de aquellos hechos relacionados con la relación causal. nada parece más natural que presumir la culpa de quien. sino también la culpa del autor en la ejecución del hecho (art. como la culpa resu ltaría de una abstención. zancadilla. por ejemplo. dice: "el duefio responde en tanto 'guardián' natural de la cosa y por el hecho de servirse de ella". en Traité de Droit Civil de COUN el CAPITANT. 711. 685. y una de ellas es precisamente la presunción legal en este casp.). ocasiona un perjuicio a otro. nro. etcétera". <ss LCAMBÍAS. y solamente de ella.. ORGAZ. pues se trata de una presunción de culpa en la direcci6n y control de la cosa. la prueba de la culpa es independiente y más rigurosa. tutores.. Cód. si quisiera demostrarse que la culpa de un peatón fue la causa del daño que sufriera otro que circulaba por la misma acera. en lo que ordinariamente acontece en el curso regular y ordinario de las cosas . Por ejemplo. Cód. Las personas responsables son en este caso el dueño o el guardián de la cosa. En cambio. pág. o del caso fortuito o fuerza mayor. E. La culpa resultará generalmente acreditada con la prueba de las circunstancias en que el hecho se produjo para atribuir la autoría a detenninada persona. 858. y el demandado tendrá que probar las circunstancias eximentes de culpa: ya sea radicalmente por la demostración de la culpa de la víctima. navaja. 860. pág. Luego a$fega que la responsabilidad es alternativa. n. paraguas. si se tratase de un acto ilícito de omisión. pues es en ese momento cuando resulta más verosímil que el guardián incurriese en culpa. cte. 1113 "está claro que ella (la responsabilidad) es conjunta". Ahora bien. 183. si ésta se lanzó corriendo sobre aquél y al atropellarlo se incrustó la punta del paraguas en un ojo. Paris. Sin embargo. pues antes ha querido deCir que la responsabilidad es exclu~enle: si el dueño no es guardián. coche.que todas las presunciones de la ley se fundan in eo quod plerunque fu. Civ. no siempre la sola intervención de una cosa en un daño permite suponer que el propielaría de la cosa es culpable: depende de las circunstancias" . Por ejemplo. l' parte del párr.. curados. 61 En contra BORDA.) . agregado por la ley 17. bastón.1969. El demandado podrá a su vez probar la culpa de la vÍClima.. a su juicio. estrangulamiento. y esta soluci6n. 1384. 2362. maestros artesanos y directores de colegio respecto de los daños ocasionados por los hijos. bastará demostrarque aquél hizo un movimiento brusco que al empujar a éste detenninó su caída y consecuente fractura. aplicada a las cosas accionadas por la mano del hombre. utilizando un cosa con intención de dañar o sin ella. éste excluye a aquél y no hay altematividad. etc. de un tercero por el cual no responde. Refiriéndose a esta parte de la reforma dice que ella suscita graves objeciones. lo cual confunde. empel Ión. por lo tanto. deberá resultar la relación de causalidad y la consiguiente responsabilidad. en las condiciones que fijan los artículos 1114 a 1117 del Código Civil. a los efectos de la prueba de la culpa. bastará demostrar que el paraguas fue la causa del daño para que se tenga por presumida la cu Ipa de aquél. siendo que la cosa responde dócilmente a la voluntad de la persona que se sirve de ella "". pág. bisturí. tranway. anna de fuego o arma blanca. Esa responsabilidad es subsidiaria o excluyente "". refiriéndose a su vez a la presunción de culpa del artículo 1384 del Código francés. 862. dice que "la presunci6n se aplica a todo perjuicio causado por el hombre por intermectio de una cosa: automóvil. El dueño responde en cuanto se sirve de la cosa.

Aquí también existe una presunción de culpa iuris lanlum en la vigilancia (in vigilando). cit. Una parte de la doctrina más antigua . Cód. Consideramos que no es así.). En caso de que los padres no convivan. Cód. arto 1123. sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de 10 años. "La responsabilidad objetiva en el derecho damos en el texto permanece inalterable . 1) Que los hijos sean menores de edad. T. Los padres tienen la autoridad que les da la ley y tienen el deber de hacerla observar por sus hijos que les deben respeto y obediencia (arts.. 867.). § 1. 865. será responsable el que ejerza la tenencia del menor. op. Civ. 3-f).A. no solamente en vista de su adecuada formación. los mayores de esa edad responden personalmente en virtud de su responsabilidad di¡ecta... 3). 1381. IV.362 RESPONSABIUDAD CIVIL RESPONSABIUDAD DE LOS PADRES 363 864. pág. T. modificado por la ley 23. 463 bi5 Este articulo ha sido derogado por la ley 23. . 921 Y 1076. Esta tesis da prevalencia al artículo 273 sobre el artículo 1114. Cód.). El hecho que causa daño al tercero no es ejecutado por él sino por el hijo. En este caso los padres tendrían acción regresiva contra el patrimonio del hijo (arg.lb•• 871.). '" SALVAT. Civ. 265 y 266. l. cit. 270. pág. Esta responsabilidad indirecta es unas veces personal y otras subsidiaria o refleja. nro. nro. pero no comprometen la responsabilidad indirecta de sus padres. 273 y págs. SEGOVIA. y no tienen ac46' ~6J a) Condiciones para que funcione esta responsabilidad 869.. con ello se subsana la aparente contradicción con el artículo 1114. 870.RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES ción recursoria contra el hijo por el monto de la indemnización pagada a la víctima (arg. La responsabilidad de los padres se funda en la culpa en que éstos hubiesen podido incurrir. Según otro sistema '" se considera el artículo 1114 como un texto ampliatorio de la responsabilidad de los padres. 868. pues aquella conducta es ajena al mismo. pág. que habiten con ellos" . HORVATH. 3542. Es personal de los padres cuando el hijo que causa el daño es menor de 10 años de edad. op. Se ha planteado en doctrina una cuestión interpretativa derivada de la aparente colisión de \a norma del artículo 1114con ladel artículo 273 que dispone: "Los padres responden por los daños que causen sus hijos menores de 10 años. pues fallaría precisamente el fundamento de esta responsabilidad desde que no se hallan bajo su patria potestad. op. . nota 5 al art.264. 1. no habría responsabilidad alguna para sus padres en este carácter. debe ampliarse el sentido privado".. Cód. 304-305.. El artículo 1114 del Código Civil. En contra: n. salvo que al producirse el evento dañoso el hijo estuviera al cuidado del otro progenitor". El ejercicio de esa vigilancia supone la aplicación de los cuidados necesarios para encauzar la conducta del menor. admite la responsabilidad de los padres por los hechos i)fcitos de sus hijos menores únicamente hasta los 10 años. que se hallan sujetos a su patria potestad.. La resJ?Oosabilidad del padre del menor de 10 años se f\. 2812. En cambio. en este caso no siendo responsable el autor del hecho por carecer de discernimiento (arts. Civ. aunque supone una culpa del padre. Aunque nada se diga aquí sobre la edad de los hijos menores.mda en SU~ culpa por falta de vigilanCIa o por no ejercer su su autoridad. dice que es inexcusable y por consiguienle objetiva. 866. Pablo A. sino para prevenir que se dañe a sí mismo o cause perjuicio a otros '62. dispone: "El padre y la madre son solidariamente responsables de los daños causados por sus hijos menores que habiten con ellos.. 872. nro. 73. por haber violado los deberes legales de vigilancia impuestos en relación a sus hijos menores de edad. los padres son responsables por su culpa "'. 7-V-1970. 907. "Hechos ilícitos".. 'p. Desde luego que si se tratase de los actos ilícitos de los hijos mayores de edad. T. pero en definitiva la interpretación que BORDA. Civ. nota 13 a su arto 1115. dt . de allí que la responsabilidad del padre sea indirecta.. Decimos que esta responsabilidad es indirecta.. arto 273. la responsabilidad indirecta de los padres es subsidiaria o refleja si el hijo que comete el acto ilícito es mayor de 10 años y responde por su propio hecho. que puede excusarse con la demostración de que no hubo culpa de parte del presunto responsable indirecto.. 161.264.

493: LLERENA. 3. . 876. SALAS. causa un daño. Aunque con el daño no se hubiese enriquecido el autor del hecho involuntario. 2. pero no la que surge del mismo hecho entre la víctima y el padre del menor. y el padre. pág. l . op. incorporado el artículo 273 al título de la patria potestad. ell. Las razones de equidad que inspiran la fórmula del artículo 907 son aplicables también en este supuesto. t.ne. J 61. 907.. 4. en SALVAT. Si el daño es causado por un menor de más de 10 años de edad. 2. 798: ('IIIJIMIUI . En este último caso se puede plantear lacuesti6n de saber si indemnizando e I daño. 20. nota en LL. 878. según sean éstos mayores o menores de 10 años. el artículo 1114 impone a los padres una responsabilidad subsidiaria. MA<IIAlXl. las consecuencias perjudiciales derivadas del incumplimiento de esta obligación los responsabilizan por igual.). está la de satisfacer con sus bienes propios los daños que causaren los menores de 10 años. T. 270-271. Lo que el artÍCulo legisla es la relación jurídica que se establece entre padre e hijo cuando éste.468 OImIento una responsablhdad personal de tipO obJehvo por razones de equidad si se dan las condiciones del arto 907 (agregado de la ley 17. AOU1AR. t. a los daños que causaren sus hijos menores de 10 años. pág. la víctima tiene dos responsables: el menor autor del acto ilícito por su responsabilidad personal por el hecho propio. puede ejercer la acción recursoria contra el patrimonio del hijo menor de JO años en un supuesto análogo al del artículo 907 (agregado de la ley 17. Como bien lo destaca ACUÑA ANZORENA "'. pues las víctimas del acto ilícito cometido por un menor de 10 años pueden demandar a éste como personalmente responsable. salvo que con el hecho se hubiese enrio quecido el autor. . nro. Culpa Aquilianl1:. 96. 190. su objeto no es el que se le asigna de determinar la responsabilidad de los padres por los daños que causen sus hijos menores de 10 años. Corolario de lo que acabamos de exponer son las siguientes conclusiones: a) Si el daño es causado por un menor de 10 años. "Hechos ¡lIcitos". 874. 877. S:AMMAROTA. La doctrina mayoritaria y hoy prevaleciente 466 ha conciliado ambas normas: el artículo 273 establece la responsabilidad personal del padre cuando el hijo es menor de 10 años..A . sino señalar únicamente que entre las obligaciones que los padres tienen respecto de sus hijos en minoridad. Destinado a fijar la responsabilidad de los padres por los hechos dañosos de sus hijos menores. con relación a la víctima.. 1383. sino simplemente la oh ligación que tienen de satisfacer con sus propios bienes los pe~iuicios que el hijo de esa edad causare a terceros. tendrá acción resarcitoria si éste es mayor de 10 años. Otra es la finalidad del artículo 1114. M ACUNA ANZORENA. cie" T. puede admitirse la acción recursoria del personalmente responsable contra aquel que causó el daño. pág. pág. T. l' 3.ed. pues careciendo éste de discernimiento no es responsable. 265). 1946·1lI.. Civ. teniendo en cuenta la importancia de su patrimonio y la situación personal del que pagó la indemnización a la víctima. 1117. 342 y SlgS. 873. el padre. IV. págs. 119. 4. fundada en el enriquecimiento sin causa (art.r1e al menor que carece de discer- . op.. nros. porque extendiéndose su obligación de vigilancia sobre los hijos desde el momento de nacer hasta el de la mayoría de edad (art. T.711) . en las con· diciones generales que determinan su responsabilidad ". no importa restringir la responsabilidad de los padres. la víctima tiene un solo responsable directo pero personal: el padre. por su responsabilidad personal. b) Si el padre paga la indemnización por el daño causado por el hijo. 405. n. nro. Salvo el caso ~Il: que correspond~ ímpo.'4 no distingue.364 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 365 del artículo 273. nota . y no la tendrá si es menor. como no podría hacerlo. Responsabilidad extraeonINlI'IIUlI.' ACUÑA ANZORENA. De aquí que la limitación de edad que en él se establece. Cód. menor de I Oaños. pág. T.711). pág.. pues si los directores de colegios y maestros artesanos responden de los daños causados por alumnos o aprendices mayores de 10 años (art. En este caso tendrá una acci6n el padre. sea cual fuere la obligaci6n del menor. BORDA.2' parte). y en subsidio a sus padres por la responsabilidad refleja de ellos. no es posible que los padres estén exentos de responsabilidad por los daños de sus hijos menores de esa edad. en las condiciones generales que determinan su responsabilidad indirecta por el hecho ajeno. 875.

ue los menores se encuentren bajo el poder de los padres (art. ref. "1'. 880. ref. ley 17. ley 10.. Por una parte se sostiene que la responsabilidad es pr~pia del me~or y no de su padre o madre. Civ. nro. 306. Desde luego que no pueden excusar su responsabilidad los padres si el alejamiento de sus hijos del hogar patemo obedece precisamente a la falta de vigilancia de ellos. 1. cir. . estuviera privado de ejercer esa vigi lancia. como sería el principal. J.. "111 II ~ <J.r. sea la emancipación legal o voluntana "'. nro. pero es extraña al sistema de responsabilidad civil extracontractual. 1114. 92. pues ésta influye solamente en la es'fera de la capacidad del emancipado para el ejercicio del comercio. IV. Distinto es el caso de la habilitación de edad para ejercer el comercio llamada emancipación comercial. T. pág. y otra su responsabilidad por hechos ilícitos. Sin embargo.. pág. 273. op. pág. La cuestlOn no puede suscitar dificultades. C1v. respecto de la cual obra como emancipado. 1046. Con relación a este requisito cabe considerar la hipótesis de que siendo aún el hijo menor de edad obtenga emancip~ci6n legal o voluntaria (art.VAT.~~:Iguiente responsabilidad de éste por los hechos IhcltoS de su hiJO .(lo.4) ¿El menor debe haber cometido un acto ilícito? El artículo 1114 impone esta responsabilidad a los padres por los daños causados por sus hijos: no se dice por los daños provenientes de los actos ilícitos de éstos . nro.¡ 1'11' BUSTAMANTE ALSTNA. op.711).~m" del Código Civil". Este requisito sirve precisamente para fundar la responsabll!daddel padre.-ido uel comercio".r. I . n. Cód.366 RESPONSABIUDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 367 879. 426.. pág. bastará solamente que el padre. 30). o sólo a unode ellos a falta del otro (mc. "Una cosa es su responsabilidad contractual.2) Que estén bajo la patria potestad del pretendido responsable. pues la habilitación de edad concede al menor capacidad para ejercer actos de comercio. 1. "La capacidad de los menores emancipados para e rJcr. por una circunstancia legítima o que no le es imputable. que se rige por los principios generales que no son derogados en este caso. op. e. Consideramos más razonable este criterio que el de aquellos que exigen para excusar la responsabilidad del padre que éste hubiese transferido esa responsabilidad a otros legalmente responsables.d. 1).L.. El ejercicio de la patria potestad de los hiJos matnmomales corresponde al padre y a la madre conjuntamente.A . T. Sec. 369. T. 11. 88 \. pues en este supuesto la culpa de éstos resulta de no haber impedido que los hijos se pusieran fuera de su autoridad y vigilan- cia. L. 884. 882. pág. 412 BORDA. tal requisito no se cumple respecto a los emancip~dos pues la patria potestad se acaba con respecto a ellos (art. Creemos equivocado este punto de vista. . 273.. pág. Civ.. 1387. 886. Cód. En este punto debe reputarse que el deber de vigilancia patemo se mantiene y que los padres son responsables 47'.0RnNA.. Cad.. Naturalmente que si los menores no habitan con sus padres. nro.. Sin embargo. MUNA AN7. la doctrina está dividida en relación a los actos ilícitos que se originen en la actividad comercial para que fue autonzado. para algunos autores basta que el alejamiento se deba a un motivo legítimo. 162. según el artícu lo 264. maestro o artesano. 130. 1385. T. 1957-IV.. porque la autorización lo habilIta para reahzar los actos de comercio. "El nuevo régimen de las incapacidades según la reciente r. 314. pues solamente respecto de quien tiene el deber de VigilanCia y goza de la autoridad suficiente puede predlc~se esta responsabilidad. COLOMBO. como podría ser un curso universitario o una temporada de descanso en casa de parientes o amigos. siempre que se hubiera confiado el menor a personas aptas y responsables 41'. porque siendo requisito de esta responsablhdad q. Las demás hipótesis están previstas en el ya citado artículo 264 modificado por esta última ley. Si la responsabilidad se funda en la culpa in vigi/arukJ.~ BUSTAMANTE ALS[NA. 2813 al· '" BORDA. en SAI. "" LAFAIIU. 131. cit. Docl. 1! . 885. mClso 10 modificado por la ley 23. .. pág. 11. .3) Que los hijos menores habiten con sus padres.264. 883. pero no obsta a la subsistencia de la autori~ad paterna yla .903). éstos no pueden ejercer la vigilancia que es la base de la responsabilidad en estos casos.). debiendo entonces responder de los actos culposos vinculados a los mismos 470. <ir.

En caso de separaci6n de hecho. SI bIen es cle:to que la responsabilidad indirecta del padre se fur:da en una culpa propIa o personal. ausenc180 Incapacidad.a ?iferente.264) y de conformidad con la última parte del nuevo artículo 1114. Cód. el padre no deberá responder sino solamente cuando el dano causado sea injustificado. . b) Desplazamiento de la responsabilidad Iulcia In madre 890. no es tampoco por sí misma motivo suficiente para desplazar esa responsabilidad hacia la madre. . 2·.. ref. la cuestión debe ser considerada con una óptic.264. o bien la separación se debe a culpa de la mujer. Conforme a lo que dispone el artículo 1114 del Código Civil. Por con~l­ guiente. sólo queda en pIe la culpa del padre que no controló debidamente los actos del hijo. divorcio o nulidad de matrimonio. inc. el estado de necesidad. Será una cuestión de hecho la que concierne a la demostración de la medida en que la ausencia paterna le hubiese impedido a éste ejercer sus poderes de vigilancia. 888. no podemos menos que considerar quién es el causante de la separación. 2·. "o bien la separación se debe a culpa del padre. 41' BORDA. ref. pero tampoco si lo fuera la madre y si el padre hubiese tolerado que se llevase los hijos. El padre. 264. Sin embargo.inc. en cambio. El menor de 10 años carece de discernimiento para los actos Ihcltos. salvo que al producirse el evento dañoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor. sin peIjuiciode la pérdida de la patria potestad (art. Si la ausencia configura por sus características y circunstancias la exposición o abandono de sus hijos. por lo tanto.. en cuyo caso él no puede alegar el abandono que ha hecho de sus deberes de padre para excusar su responsabilidad. no debe olVidarse que esta responsabilidad tiene carácter subsidiario. En caso de m~erte. en cuyo caso el marido es responsable de haber permitido que se llevara los hijos sin entablar las acciones correspondientes en defensa de sus derechos de padre. 892. Así la ausencia del padre puede poner a la madre en siruación de responder por los actos dañosos de sus hijos menores. no se justifIca que coloque a ésta en la excepcional situación de reclamar un daño causado por una persona que no ha incurrido en culpa alguna. Cuando el menor tiene más de 10 años es imputable y. pero podrá demostrar en cambIO además de la I~terrup­ ción del nexO causal (caso fortuito o fuerza mayor. Civ.o cuasIdelito. cit. las circunstancias objetivas que justifiquen e! daño por la defensa propia. luego. pág. n. .903).. y si bien mejora la condICIón de la víctima mostrándole un responsable más. privación de la patria potesta~ o suspensIón del eJerC!CIO de uno de ellos. con relaclOn al menar. La suspensión del ejercicio de la patria potestad por ausencia de los padres ignorándose su paradero. Independientemente entonces de la eXIstenCIa de culpa en el eJecutor del hecho. 307. pues ella e~tá fuera de la cuestión. . 889. no dejará de responder el padre mismo. como dice BORDA 474. porque si lo fuere el padre no excusaría su responsabilidad. Si bien el artículo 1114 dice ahora que en el caso de que los padres no convivan será responsable el que ejerza la tenencia del menor. esta responsabilidad es de mcumbencla del padre y de la madre solidariamente. Cód. la responsabi lidad eS exclusI va del otro que contmue eJerCl~nd() la patria potestad. nro. modificado por la ley 23. entonces.368 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 369 887. también su conducta es culposa y no lo libera de su responsabilidad". debe exigirse la comisión de un acto ilícito. habrá que considerar la causa de esa ausencia y juzgar si ella importa el abandono doloso O culpable de sus deberes de vigilancia o no. 1392. para exmurse de responsabilidad no podrá probar la falta de culpa del. bastará que se produzca un daño. sea del ita . 277. para imponer al padre una responsabilidad indirecta. el daño que causare no le es imputable. culpa de la vlctuna o de un tercero). Si el daño es ocasionado por un menor de menos de 10 años. ley 10. o sea la falta de vigilancia. En efecto. . T. Civ. sin que el padre hubiese perdido por ello la patria potestad. 891. bien entendido que la ausencia debe tener un motivo legítimo o razonable..ley 23. o autor del daño. op. será responsable el padre o madre que ejerza legalmente la tenencia como consecuencia del ejercicio de la patria potestad (art. hijo. En este caso no puede eXIgIrse la comisión de un acto ilícito. no parece razonable endosar al padre!a responsabIlidad por cualquier daño que cause su hijo menor de 10 anos. etcétera.

899. T. En el caso de los demás incapaces la ley nada dice. Tratado de Derecho Civil.2' parte). 1117. No obstante. y por ello puede excusarse todas las veces que los presuntos responsables prueben en contra de la presunción legal. nro. DE GÁSPERI. nros.. n. T.370 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES Y CURADORES 371 e) Cesación de la responsabilidad § 2. 279. 877-878). pensamos que debería concederse siemp're al representante legal la acci6n recursoria contra el pupilo o curador autor del daño'.. cuidados y educación. El artículo 1117 del Código Civil dispone: "Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores.2' parte). por ejemplo. T.. el hijo ha sido colocado en un establecimiento de cualquier clase. op. y se encuentra de manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona" (art. pág. 1964. 894. En este caso se habría producido una transferencia de los poderes de vigilancia como consecuencia de la autoridad delegada en quienes están en mejores condiciones para velar por el cuidado de los menores. la prueba eximiente que éstos deben aportar versará siempre sobre la conducta observada por ellos en relación a su deber de vigilancia. Es decir que. Ya se trate de menores de edad. y con el cuidado que era de su deber poner" (art. cit. 1116. La solución debe ser análoga por los mismos motivos. Dice este autor que reconOClendo que no es el slstema de nuestra ley.. probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería. ya sea que el hecho ocurra en presencia de sus padres o no. El fundamento de la responsabilidad es el mismo que en el caso de los padres. dementes interdictos o sordomudos que no saben darse a entender por escrito y su incapacidad haya sido declarada judicialmente. por carecer éstos de discernimiento. pero propia o personal del curador. debe admitirse la misma solución que en el caso de los menores de 10 años. Esta responsabilidad cesa en los casos siguientes: 1) Si " .. nro.. págs. desde luego.1V. Si se trata de los daños causados por dementes interdictos. Hay aquí una inversión de la pmeba en relación a la culpa.RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES Y CURADORES 893. han dejado de habitar con sus padres. éste carece de acción recursoria contra su representado excepto si con el daño se hubiere enriquecido el autor del hecho y en el caso que fuera aplicable la solución de equidad del artículo 907 476 • 476 La solución es criticada por BORDA de iure condendo (op.711 parece reforzar este argumento y consideramos aplicable la solud6n de equidad prevista excepcionalmente a favor de la víctima.. 1407). pág. Tratándose de menores rige la responsabilidad indirecta de los tutores bajo cuya autoridad aquéllos se encuentran . 1396. 386·387.. 895. conforme al carácter excepcional y excluyente de la responsabilidad que la misma tiene. ". Así lo ha resuelto la jurisprudencia "'. 117. o sea la culpa in vigilando. La responsabilidad es indirecta.. Esta responsabilidad de los padres surge de una presunción de culpa en la vigilancia. 2' parte). 884) cesa en generalla responsabilidad de los padres en todos los casos en que los menores. por un motivo legítimo. 896. 898. por resultar injusto que el curador no renga acción recursoria contra el autor del ~año si st: trata de un deme~te con cuantiosa fortuna. si apareciere que ellos no han tenido una vigilancia activa sobre sus hijos (art. La prueba será apreciada con un criterio muy restrictivo. 284. 41~ BORDA. 1) Que el autor del daño sea incapaz. La reforma del arto 97 con el agregado de la ley 17. n. Conforme a lo que hemos dicho antes (supra. y el régimen legal es el mismo por analogía de situaciones. por los hechos de las personas que están a su cargo . por su permanente relación con ellos y que en adelante tendrán que asumir la responsabilidad por los actos ilícitos de éstos (art. nro. 1115). Nos remitimos a lo expresado entonces (supra. se suscita al respecto la misma cuestión que origina el artículo 273 en relación a los padres. . a) Condiciones de esta responsabilidad 897. los padres no podrán demostrar que esa imposibilidad resulta de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia. Como el artículo 433 del Código Civil establece que "el tutor responde de los daños causados por sus pupilos menores de 10 años que habitan con él". 2) Si los padres " . cit.

los primeros como órganos y los últimos como dependientes. 904. si hubo culpa o dolo de su parte (arts. En el caso de los maestros artesanos la cuestión tendrá parecidas caracteristicas. § 3. en su caso.). 901. 921 Y 1070). son personalmente responsables y. por 10 general. Civ . En el primer caso.372 RESPONSABILIDAD CrvIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIREcroRES DE COLEGIOS 373 900. donde no se los enumera). sin peljuicio de la responsabilidad subsidiaria e indirecta de su curador por culpa en la vigilancia. 907. La culpa debe ser probada. 884 y 885) debe ser tenido en cuenta aquí. La prueba se verá facilitada por presunciones de hecho que demostrarán la culpa del maestro Odirector en la observancia de su deber de visilancia. porque los institutos de enseñanza se hallan actualmente organizados. Todo lo dicho respecto alos padres (supra. demostrándose que fue imposible impedir el daño. nros. 1123. 905. 2) Que el autor del daño se halle bajo tutela o curatela. En tal caso la responsabilidad quedará regida por el arto43. por el daño causado por sus alumnos o aprendices. ésta debe tener carácter defmitivo. y serán exentos de toda responsabilidad si probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería.. 3) Que los incapaces habiten con sus tutores O curadores. es responsable personalmente.). En lo que respecta a la curatela. 43 in fine) . Dispone el artículo 1117 en su segunda parte que "Lo establecido sobre los padres . rige igualmente respecto de los directores de colegios. 33. En comrensación la víctima tendrá un responsable cuya capacidad econónuca le asegurará e cobro de la indemnización. En este caso el curador tiene acción recursoria (art. estos principios sobre responsabilidad de los curadores porlos daños que aquéllos ocasionan a terceros. Cód. En relación a estos últimos será aplicable el art. 903. como personas jurídicas privadas (art. Los . y con el cuidado que era de su deber poner". maestros artesanos. o pertenecen como establecimientos pI1blicos al Estado nacional O provincial. coml1nmente. como pueden cometer actos ilícitos puesto que no carecen de discernimiento por aquella circunstancia (art. Por lo demás. Además. 477 La presunción de responsabilidad establecida en este artículo tiene cada vez menos aplicación práctica. Tratándose de sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Cód. el artículo 433 impone esta exigencia en forma expresa con relación a los tutores. 1113 conforme a la remisión legal (art. 902. la presunción de culpabilidad de aquéllos puede ser desvirtuada por la prueba en contrario. Si el demente ha actuado en un intervalo lúcido.. sea el daijo causado por los directores o admimstradores o por los maestros o profesores. por lo tanto. Es decirque el incapaz debe tener un representante legal al que se le haya discernido la tutela o la curatela. al igual que la de los padres por los daños de sus hijos menores de edad.. Tratándose de los penados que sufren condenas a más de tres años de prisión o reclusión y que por el artículo 12 del Código Penal están sujetos a curatela. quien tiene solamente deberes en relación a los bienes del penado y no a la persona misma. sin que juegue en tal caso la presunción del arto 1117. y el aprendiz tiene actualmente una categoría laboral que supone la existencia de un contrato de trabajo remunerado con un patrón o empresario que bien puede ser una persona de existencia visible pero que. no rigen. trátese de directores de colegio o de maestros artesanos.. que ofrecerá comúnmenre mayor seguridad de cobro que un director de colegio.RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS Y MAESTROS ARTESANOS 906.. por el juez competente que le autorice a ejercer las funciones confonne con el artículo 399 del Código Civil. Fundamentalmente no puede funcionar esta responsabilidad allí donde no se ejerce vigilancia por parte del curador. 921. Como se trata de una responsabilidad que tiene fundamento en la culpa in vigilando. Civ . Esta responsabilidad 477 tiene igual fundamento en el deber de vigilancia que concierne a los directores de colegios y maestros artesanos en relación a sus alumnos y aprendices. Este requisito resulta de la aplicación analógica del artículo 1114 de acuerdo a lo que dispone el artículo 1117. los penados no habitan con sus representantes legales y cumplen la condena en establecimientos carcelarios sometidos a la vigilancia de sus autoridades y sujetos al régimen especial de los internados o reclusos. contra ellos existe acción recursoria de sus respectivos curadores. La expresión maestro artesano resulta hoy anticuada. es una persona jurídica. Civ. En una u otra hipótesis la víctima demandará por daños y peIjuicios a la persona juódica. sino solamente confieren la defensa del presunto insano o la administración provisoria de los bienes mientras dura el proceso de interdicción. pues la curatela provisoria o la curatela ad litem no dan autoridad sobre la persona. sin embargo. mayores de 10 años. Civ. Cód. Cód.

COLOMBO. según el Proyecto de Freitas (art. nro. Es necesario determinar previamente el ámbito de aplicación de esta responsabilidad. se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona.. pero si quería responsabilizar directamente a éstos era necesaria la prueba de su culpa conforme al ano]382. pág.. "" En un caso resuelto porlaCNCiv.. •" LLERENA. pág. que la presunción de culpa a que alude el artículo 1117. coincide con lo expuesto con relación al art o1384 del Código francés antes de la reforma introducida por la ley del 3 de abril de 1937. pág. LALOU. que es precisamente el supuesto del artículo que analizamos.. 1) Es preciso dejar establecido. 18-IV-1968 (LL. cualquiera sea la edad.2) El artículo que estamos tratando menciona el daño causado por los alumnos o aprendices "mayores de 10 años" 48'... 126.. T. cil. 305. 2&30. T. 449. hace casi imposible ejercer una razonable vigilancia sobre la actuación de aquéllos '''. T. que inspiró los mismos principios en nuestro Código. op. responderán por los daños que ellos causaren. y. pero no a los daños que aquéllos se causaren a sí mismos o les fueren causados por terceros 4. De acuerdo con esta ley se suprime la presunción de culpa tanto si se trata de daños causados a los alumnos Opor los alumnos . nro . inc. 134. pues cesa la de los padres cuando el hijo menor. suprimió la presunción de culpa . En este último supuesto no rige la presunción del artículo 1117 del Código Civil. Este rigimen había dado lugar a vivas protestas de los miembros de la enseñanza pública. op. pág. y como las protestas continuaron se dictó la ley del 3 de abril de 1937. pág. Los que así opinan dan distinto fundamento a su interpretación. como hemos dicho. 11. inc . 173. para la enseñanza privada. que. sin que pueda adnutirse una acción en justicia directamente contra los miembros de la enseftanza pública (IUUJOT DE LA MORANDIERE. 911. 478 BORDA. T. 103. pág. 197. 509. CAMMAROTA. de aquel proyecto y. 1117.. 5° Los maestros y directores de colegios u oficinas por sus discípulos. 01'. 5°. es necesario admitir esa responsabilidad. T. T. nro. nro. que se refiere a discípulos. 1353). precisándose a qué daños se refiere. 11. alumnos o aprendices que tengan más de 7 años de edad. 1°). La presunción legal subsistía si la víctima accionaba contra el Estado declarado responsable en lugar de los maestros. nro. SALVAr. 16. ya se trate de la enseñanza pública o pri vada. condenándolo a indemnizar al padre de un alumno de 8 años de edad por la muerte de éste. op. por lo tanto. 656-658). a) Ambito de aplicaci6n de esta responsabilidad 909. 4. 412. Otra parte de la doctrina ID piensa que tratándose de menores de l Oaños. m AGUJAR. pág. t. 384. T. 285. eit. LL. 285. mientras pennanecieren bajo su vigilancia". por lo tanto. 912. . págs. t. ocurrida por un accidente sin participación de otros alumnos. op. segundo apartado. 5°. nro. 11. Ello dio lugar a una pnmera ley. pág. 1409. qué alumnos y aprendices comprende y a quiénes incumbe esta responsabilidad.. pág.lll. se refiere a los daños causados por los alumnos a otros alumnos o a terceros. MACHADO. ". que constituyen la mayoría. 363. . Úl Responsabi/ilé Civile. consideran que corresponde también responsabilizar a los maestros y artesanos por los daños que causen los alumnos y aprendices menores de 10 años.IV. nro. 482 El arto1117 fue tomado por Vé1ez Sarsfield del Proyecto de Freitas (art. 140). en primer término. para responsabilizar al director del colegio debe probarse su culpa en la omisión de los deberes de vigilancia para evitar que el alumno sufriera el daño de conformidad con el principio general del artículo 1109 del Código Civil 48'. 479 Las razones expuestas llevaron en Francia a modificar el régimen del arto 1384 del Código Napole6n.. 11. dictada el 20 de julio de 1899. A la primera cuestión se admite por algunos'" que no se responde por los menores de 10 años tomando la expresión del artículo en· términos absolutos. 908. BORDA. 993. 1..<>. pág. SEOOVIA. Primera cuestión: ¿responden por los daños que causen los menores de 10 años? Segunda cuestión: ¿responden por los daños que causen los mayores de edad? 910. op. 1410. Estos términos suscitan dos cuestiones. que agregó al arto 1384 un apartado que decía: ··La responsabilidad civil del Estado sustituye a la de los miembros de la enseñanza pública". Civ. Otros autores. 843. arto 1118. y el mismo artículo correlaciona esta norma con el arto 843. 3668). (Véase la bien fundada crítica de este fallo hecha por SALINAS. La cuestión no había cambiado. Carlos A. tanto pública como privada. daños y perjuicios que un aprendiz puede ocasionar a terceros en cumplimiento de sus funciones comprometarán la responsabilidad del principal en los ténninos del artículo 1113. IV. los directores se admitió por aplicaci6n del art. op.. nro . la responsabilidad del colegio demandado. quedó sin previsión normativa la situación de los alumnos y aprendices menores de 10 años .374 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 375 La solución legal ha sido acertadamente criticada 478. Se afirma por una parte 484 que por virtud de lo dispuesto en el artículo 1115. Pan" 1932. inc. cil. ell. 111.. En este último se establece: "Son personas responsables: . El Codificador omitió un texto correlativo al del art. Cód. T. cit. 136. nro. . que se quejaban de hallarse sometidos a re~1as mucho más severas que los otros funcionarios del Estado.. pues en la actualidad la gran cantidad de alumnos que concurren a los establecimientos de enseñanza. Los menores de 7 ruios carecen de discernimiento en cuanto a los actos ilícitos. pág.. Sala "P'. cil. . 456. alumnos o aprendices menores de 7 años. Consideró el tribunal que "para eximirse de las consecuencias de este lamentable suceso era preciso que la parte demandada demostrase su imposibilidad de evitar el acro dañoso . sin embargo. cit. Respecto de la enseñanza pública la acción debe ser dirigida exclusivamente contra el Estado. T.

que contempla una hipótesis diferente. El alumno mayor de edad es único responsable ante la víctima por los daños causados. '" SALVAT. cil. sean éstos los padres. 1109). pág.. 915 . pero ello no significa que la víctima quede sin resarcimiento. y ya sean púb licos o privados. pág. pág. 1109).486 SALINAS. la responsabilidad por el hecho de las personas que están bajo dependencilL 913. como lo hizo Vélez Sarsfield inspirándose tal vez en el Código de Chile o ctirectamente en el Proyecto de Freitas. 174.. porque después adquieren plena capacidad. La raz6n quizás está dada en que la enseñanza privada o pública en nuestro pais ha estado siempre organizada bajo la autoridad de un director de colegio o establecimiento educacional que concentra toda la resporuabilidad por la enseñanza que se imparte y por la disciplina que se aplica a los alumnos. IV. sobre los cuales el deber de vigilancia debe ser más riguroso y.. La coherencia del sistema se logra dándole unidad a través del fundamento de esta responsabilidad: existe en este caso. 2830. . nro. nro. IV. no en razón del artículo l117. Si el alumno es externo o medio pupilo se presumirá la responsabilidad del padre (art. Fuera de ello no cabe distinguir entre colegios primarios o secundarios. 6. sin excepciones. Si el alumno es pupilo. pero si se prueba la culpa del padre (en la educación) o del dIrector (falla de vigilancia). E.. de modo que dentro de los términos del texto quedan comprendidos tanto los menores como los mayores. u otras actividades relacionadas con sus estudios. 914. T.. cit. aun fuera del establecimiento si son conducidos y vigilados por personal dependiente del mismo. ACUÑA ANZORENA. esto es. por 10 tanto. que si los directores de colegio y maestros artesanos responden por los hechos de sus alumnos y aprendices. al igual que ACUÑA ANWRENA . b) Condiciones de la responsabilidad 916. deberá probar su culpa (art. siguiendo la doctrina francesa que cita en la nota 36 ch). sino del 1113. 489 El Código Napoleón menciona a preceptores (instiruteurs ) y no a directores de colegios. es que la presunción funciona aun en relación a los menores de 10 años.. op. op. No es necesario buscar un argumento indirecto en el artículo 1115.. los directores de colegios y los maestros artesanos. de donde tomó el artfculo. algunos autores· 87 dicen que la ley no pone límite alguno en cuanto a la edad. es porque el padre ha delegado en . como en los anteriores.. sea enseñanza profesional o industrial de cualquier clase.. La interpretación a contrario sensU' choca así con la que puea: obtenerse de un argumento aJortiori. 174. tutores o curadores . la presunción tiene aún más fundamento. T. Bien entendido que ello no obsta a la responsabilidad personal de los maestros o preceptores por el daño que causen a los alumnos por sus propias culpas (art.pág. 286. T. en cuanto establece. 1114 y 1117. el recreo. . y BORDA. 3) El artículo habla de directores de colegio '''. como lo dice el artículo 1115. Il. ellos el deber de vigilancia de una manera permanente. 2831 b). nro. op. ni forzar la interpretación con apoyo en el artículo 1113. op. En cuanto a la cuestión de si se responde por los daños causados por los mayores de edad. y esta delegación sólo puede tener lugar mientras los hijos sean menores de edad. De allí que 51 el alumno es menor de 10 ai\os no se le aplicarla la presunción del arto 1117. Por 10 expresado en el texto consideramos que la interpretación más adecuada a la fuente. Por nuestra parte pensamos. C. IV. nota 36 e). bien entendido que tales directores deben tener la vigilancia de los alumnos. cit. no funcionan las presunciones de culpa de los am ... una presunción de culpa en la vigilancia en relación a quienes están sometidos a otra autoridad distinta de la de quienes normalmente la ejercen.. por la modalidad de la enseñanza superior que se imparte. nro. La responsabilidad de los directores de colegios o maestros artesanos requiere las siguientes condiciones: 1) Que el daño se produzca en el tiempo en que el alumno o aprendiz se encuentra bajo la vigilancia del director o maestro artesano: sea durante las clases.376 RESPONSABJUDAD CIVIL RESPONSABJUDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 377 de colegio y maestros artesanos. caracterizada precisamente por la independencia con que los alumnos cumplen sus deberes en la universidad. cit. 173. en SALVAT. 1411. expresa que el texto del arto 1117 es considerado equivocadamente como generador de responsabilidad civil y no como lo que en realidad es: una norma simplemente atributiva del onus probandi. al fUQdamento de la responsabilidad y a los fines prácticos de iure condito. Las palabras "directores de colegio" comprenden a toda clase de personas que tienen a su cargo la dirección de establecimientos dedicados a la enseñanza 490. Nosotros creemos que en estos casos se responde cualquiera sea la edad del menor. Es por ello que existe consenso general en la doctrina en el sentido de que esta responsabilidad no alcanza a las autoridades universitarias. pues el fundamento de esta responsabilidad está dado por la vigilancia que sobre los alumnos y aprendices deben ejercer quienes los tienen bajo su autoridad en esas circunstancias. T. cesando en consecuencia la patria potestad que sobre ellos ejercían sus padres . 490 SALVAr. 1114) pero la víctima.. si desea dirigirse contra el director. éstos responderán por aplicación del arto 1109.

El deudores responsable al acreedor de los daños e intereses·que a éste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligación (art. 506. cuando la culpa o el dolo de esos subordinados ha sido la causa del daño producido al acreedor por el incumplimiento o el cumplimiento defectuoso o tardío de la prestación. nros 877-878). in fine). Dado que el fundamento de esta responsabilidad es ajeno a la culpa.) 49' . compromete una obligación de garantía por parte de éste en relación al acreedor. . Existe aquí una presunción iuris tantum de culpa. Civ. y con el cuidado que era de su deber poner" (art. nro. 490bi! Sobre acción recursoria son aplicables los principios ex¡. nro.. .378 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 379 2) Que si el alumno O aprendiz es mayorde 10 años haya cometido un acto ilícito. . 919. 1I. que es por ello mismo inexcusable. Cód. A) HECHO PROPIO.(91 La responsabilidad contractual en el transporte atreo se fooda también en una culpa presumida del transportador. Esta responsabilidad cesa si los directores de colegios o maestros artesanos "probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería. 1117. En 10 demás.RESPONSABIUDAD CONTRACTUAL 918. Cód. Si es menor de esa edad el daño debe ser injustificado. Esta obligación de garantía. en la ejecución de la obligación. El tema se trata más ooelanle (irzfra.ueslos con relación a los padres (supra. 1190). c) Cesación de la responsabilidad 917. está referida a los daños que pueda sufrir el acreedor por el hecho de las personas que emplee el deudor en la ejecución de la obligación. se trata de una cuestión de hecho cuya apreciación queda librada al criterio de los jueces conforme a las reglas de la sana crítica. 888) 490'. la cuestión es tratada más adelante (infra. B) HECHO AJENO. Corresponderá probar en contra de la presunción legal.. 512. El deudor de la obligación es también responsable de los daños e intereses cuando por culpa propia ha dejado de cumplirla (art. 2' parte. conforme con lo que hemos expuesto respecto a la responsabilidad de los padres (supra. 921. La delegación de cumplimiento que lleva en sí la intervención voluntaria y a la vez lícita de otras personas que ejecuten la obligación por cuenta del deudor. 920. Civ.).. El deudor puede emplear en algunos casos a otras personas corno dependientes o representantes suyos. nro. En tales casos se presenta la cuestión de si el deudor es o no responsable del hecho de aquéllos en la ejecución de la obligación. 982). que invierte el cargo de la prueba en cuanto a este requisito de la responsabilidad.

la ilicitud está ínsita en la conducta misma del autor. En este último caso. que resulta ajeno a toda conducta consciente (riesgo de la cosa. 4 9 2 Es la misma idea que desarrolló LóPEZ OLAClREGUI. Cuando la atribución de la consecuencia del hecho dañoso no está referida a la culpa. aunque no lo sean en sí mismos. y a la que nos hemos referido antes (supra. . el factor de responsabilidad es objetivo por prescindir de la persona. como en el supuesto de atribución de responsabilidad por abuso del derecho. En la hipótesis en que el daño concurre con algunos de los factores objetivos de atribución de responsabilidad. acto involuntario). nota 102). dado su carácter excepcional en el sistema de la responsabilidad civil. debe ser expresamente prevista en la ley. CONCEPTO. o sea no es imputable moralmente al sujeto autor del hecho. existe la misma obligación de reparar el daño que en los casos en que el perjuicio es imputable por aplicación del factor subjetivo de la culpa. 923 .CAPITULO XV FACTORES OBJETIVOS DE RESPONSABILIDAD 922. al contrario de lo que ocurre con la culpa. es que llamamos también ilicitos a estos hechos. garantía del principal. Por mantener una terminología tradicional y que alude uniformemente al deber de indemnizar que se origina fuera del contrato. 924. En las demás hipótesis de atribución objetiva de responsabilidad la ilicitud no está en el acto. sino que la ilicitud se halla aquí potencialmente y se manifiesta en el hecho de no indemnizar el daño causado 492. La aplicación de los factores objetivos. sino potencialmente en sus efectos.

929. Trataremos en capítulos separados los sectores de aplicación de estos diversos factores de responsabilidad.) m. el abuso del derecho y el exceso de la normal tolerancia entre vecinos. y los casos de . la responsabilidad es contractual (in/ra. 179). nro. juntamente con los artículos 2299 del Código de Luisiana y 190 l del Proyecto de Goyena. Libro n. en ambos ámbitos: contractual y extracontractual. ruos. CAPíTULO XVI SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "GARANTÍA" I. capitanes de buques y agentes de transportes terrestres resporuabilidad de los padres de familia e inquilinos por las cosas arrojadas o suspendidas. 926. 1690). es un caso de responsabilidad colectiva (infra. designamos a aquéllos como "actos ilícitos potenciales" (supra. en los art. En el ámbito de la responsabilidad extracontractual funciona este factor objetivo en el supuesto de la responsabilidad indirecta del principal por el daño causado por sus dependientes (art.. 1113. El artículo 1113 del Código Civil tiene su fuente en el artículo 1384 del Código francés que se cita en la nota de aquel artículo. HECHO DELOS DEPENDIENTES. y los demás. tant() en el ámbito contractual como extracontractual.. Se han expuesto tres teorías al respecto: 493 Aunque el Código Je~isla los casos de responsabilidad de los hoteleros. que trata "De las obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos". la equidad. lo referente al fundamento mismo de la disposición legal. Cód.. a) Fundamento de esta responsabilidad. con respecto a los primeros. 928. esto es.. tales supueslOS no son estudiados en esta parte de la obra porque. 925.. el riesgo. IX. Civ.. dueños de casas públicas de hospedaje. Seco n. 994 y 999). son: la garantía.382 RESPONSABILIDAD CIVIL Para distinguirlos de los delitos (ejecutados con dolo) y cuasidelitos (ejecutados con culpa). Los factores objetivos de responsabilidad admitidos por la ley como fundamento del deber de indemnizar.RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 927. Y con respecto a los segundos. La primera cuestión que suscita esta norma es la relativa a la excusabi lidad o inexcusabilidad de la responsabilidad del principal. nro. 930. El artículo 11 I3 del Código Civil dispone en su primera parte: "La obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que causaren los que están bajo su dependencia. destacando desde ya que la equidad y el exceso de la normal tolerancia entre vecinos funcionan solamente en el campo extracontractual. ubicados en el Cap.. en el mismo arto 1119. 1118 Y II 19.

op. T. 588. op.. 1) Por una parte se afIrma que la norma contiene una preceptiva referida exclusivamente a la carga de la prueba. En la doctrina más moderna LLAMB(AS 497 comparte esta teoría 49'. tutores y dueílos de colegios o maestros de aprendiz-. pág. Il. nro. nro. Así SALV AT 496 considera que la responsabilidad del patrón o comitente existe aunque él pruebe que no le ha sido posible evitar el hecho. 933. 934. 21-XI-1963. es decir el principio subjetivo de imputación que atribuye el deber de reparar el daño causado solamente a quien se le puede reprochar la conducta que determinó el perjuicio. las fuentes del Código citadas en la nota cuando se alude al Código de Luisiana y al Proyecto de Goyena son acordes con este criterio. nro. 1144) y venezolano (art. el artículo 1113 del Código Civil ha adoptado el sistema de la inexcusabilidad seguido por el artículo 1384 del Código francés. Señala Bibiloni que los autores del Código alemán consideraron excesivo imponer al patrón responsabilidades por hechos ajenos que no ha estado en situación de impedir. ciL. En la doctrina nacional la autoridad de LAFAlLLE 494 se ha inclinado por la excusabilidadde la responsabilidad del principal. peruano de 1936 (art. que establecen la inexcusabilidad en los casos particulares alli mencionados. 1210). 155. T. T. 935. para estimular a los patrones a fin de que elijan buenos dependientes y para que los vigilen celosamente. Sala "A'". 2) La teoría contraria es prevaleciente en la doctrina y la jurisprudencia nacionales. Esta doctrina ha sido adoptada por el Anteproyecto de Bibiloni (art. una tercera teoría.R. Así fue que se estimó suficiente la inversión de la prueba en la norma general. Hechos y Acu>s Jwfdicos. cuando no hay nada que imputarle. As. "El carácter inexcusable de la responsabilidad del pnncípal por el acto ilícito del s ubordinado". pág. María c1Dorignac S. T . 4% 497 . Bibiloni. LLAMBIAS. DO queriendo que el asunto de la culpa del patrón quede librado a la contingencia de las pruebas judiciales. su voto en el fallo de la CNCiv. en un sentido opuesto al del artículo 1384 del Código francés. 2805. 55). es decir. nro. pág. pues se permite en ellos demostrar al principal que le fue imposible impedir el hecho. 26-VID-1963. 2805. expresando que es dable sostener que siempre el fundamento radica en la culpa del principal. SALVAr. pero con distinto fundamento que la anterior. sólo que la culpa aparecería aquí presumida de modo irrefragable. op. que consagran la excusabilidad de esa responsabilidad. 936. • " ACUÑA ANZORENA.. 31. Se consideró que las necesidades de la industria moderna debían ser previstas en la legislación especial referida a las diferentes ramas de este tipo de actividades.. Se han manifestado a favor de esta teoría autores que adhieren al principio de la responsabilidad subjetiva. 1311. AGUlAR. 11. y rechazaron la exención en un principio general de la imputabilidad como base del sistema de responsabilidad. 445 . Finalmente. IV. En igual sentido se ha pronunciado ACUNA ANZORENA " '.. en el que no hay responsabilidad sin culpa probada o presumida. adhiere a las soluciones de los códigos alemán (art. salvedad alguna. 155.3) Sin embargo. LAFAILLE.L. que la ley presume sin admitir prueba en contrario por razones de política jurídica que han llevado al legislador a adoptar esa solución. eo SALVAT. De allí que al establecer una presunción de culpa in eligendo e in vigilando del principal. autos ··Albarellos de Lange. 932. H. cil. 889). ha preferido elevar esa culpa a la categoría de una presunción irTefragable. considerando que la solución contraria afecta el sentimiento de justicia.IV. 84. y otros" .384 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 385 931.. 1415) Ypor el Proyecto de 1936 (art. creando una presunción absoluta que no admite prueba en contrario. nota 18 b. Cil. también contraria a la excusabilidad de la responsabilidad del principal. 421. Se seguiría así una política de prevención de riesgos o eliminación de litigios que podrían proliferar. Bs.Revistadel Colegio de Abogados. Esta teoría cree encontrar apoyo suficiente en el sistema general del Código Civil. Este sistema es también seguido por los códigos italiano de 1942 (art. pues la ley no hace a este respecto ---<omo la fórmula para los padres. éste puede excusar su responsabilidad demostrando su falta de culpa. estarían de más los artículos 1118 y 1119.. en la nota al citado artículo de su Anteproyecto.D. es laque nosotros aceptamos como más conforme con el verdadero carácter de esta responsabilidad. erige en la norma una presunción iuris el de iure. A. 2049). 49' Eo igual sentido. De acuerdo con este criterio. BARCIA LóPEZ. E. si la responsabilidad fuera inexcusable en el precepto genérico del artículo 1113. 831) y Suizo de las Obligaciones (art. 937. nro. . pág.... el legislador. pá~. Además. diciembre 1940.

T. Sin embargo. Es por ello que parece más ajustado llamar aeste factor de responsabilidad "deber de garantía". 2) Ejercicio de la función. Philippe. exista o no culpa de aquél en la elección y vigilancia de éste. n. 1) Relación de dependencia.'onsidera que esta teorla es laque mejor explicael fundamento. no es éste el supuesto de la responsabilidad del principal. conduce a aceptar la tesis de la inexcusabilidad como la más adecuada. y además supone que quien ejecuta el hecho o emplea la cosa obtiene con ello un lucro (ubi emolumentum ibi onus). 3) Acto ilícito del subordinado. deben reunirse las siguientes condiciones: . según ella. pág. el riesgo supone que la actividad ejercida o la cosa empleada tienen en sí mismas un riesgo. El empleo de otra persona en la ejecución de un acto o el cumplimiento de una función. la ley. 942. no hace salvedad alguna acerca de la posibilidad de demostrar que le ha sido imposible a aquél impedir el daño. como dice alguna doctrina usando esa expresiva imagen """. es decir para que se considere acreditado este factor de responsabilidad. desde una óptica moderna y aun a costade romper el esquema dogmático del Código en esta materia. Si no se puede probar en contra de la presunción. El subordinado aparece así alas ojos de los demás aclUardo como si fue. sino en la necesidad de garantizar a los terceros por la acción eventualmente dañosa de las personas que actúan en el interés de otros. porque no se podríaafirmar que se establece una presunción allí donde se proluDe probar en contra de la misma. el principal responde por el hecho de su dependiente. 1) RELACIÓN DE DEPENDENCIA. el fundamento mismo de esta responsabilidad carecería de justificación si fuese a imponerse a una persona responsabilidad por el daño que cause quien no se halla en modo alguno vinculado con aquélla. Para que surja esta responsabilidad debe existir un vínculo de dependencia o subordinación entre el principal y el autor del acto ilícito. 944. y además no siempre comporta un lucro (beneficio económico). 1378. Los términos de la ley no admiten duda sobre la existencia de este requisito y. Una interpretación de la norma ajustada a los resultados prácticos de la preceptiva en cuestión. 268. La ResponsabWt¿ Civile. no hay tal presunción.el cual se encuentra t"l1ll1l1ti1ida~ social y en el interés de los terceros. 939. La norma en cuestión contiene una disposición legal atributiva de responsabilidad y. por razones prácticas y de justicia. Sin embargo. Esto sólo basta para considerar que esta responsabilidad es inexcusable. por lo demás. la prolongación de su persona o su langa manu. nro. A la luz de las nuevas concepciones sobre responsabilidad parece indudable que el fundamento de esta norma no puede hallarse en la culpa. constituye al principal en garante ante la víctima de la culpa de sus subordinados en el ejercicio de sus funciones. pág. el fundamento del artículo está dado por una presunción iuris et de iure de culpa del principal in eligendo e in vigilando. 945. 943. debe tenerse por cierto que solamente en la "JiJ ORGAZ. Desde luego que cuando el Código Civil sienta el principio de la responsabilidad indirecta del principal por los hechos ilícitos de sus dependientes. Tal vez sería preciso admitir históricamente que dentro del sistema de responsabilidad del Código. Algunos creen ver en esta responsabilidad una aplicación de la teoría del riesgo creado "'. cie. '~II bl\ 941. faris. resulta contradictorio por las diversas referencias de sentido opuesto que menciona la nota del artículo.. al invertir el cargo de la prueba. El problema reside en la determinación del carácter de dependiente o subordinado. op. En primer lugar. Este üUlorl. dando por establecido eo qWJd plerumque fit. precisamente en ese caso. 940. Como expresa ORGAZ "". '" BORDA. independientemente del argumento de las fuentes que. sea en la elección o bien en la vigilancia del subordinado. 1976. incumbirá al demandado la demostración de que en el caso sub speeie no ha ocurrido lo que acostumbra suceder. Las presunciones funcionan en el régimen de las pruebas procesales. . carece de sentido sostener la existencia de una presunción iuris et de iure de culpa.386 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 387 938. La Culpa. Admitiendo que el fundamento de esta responsabilidad radica en la culpa del principal. Para que funcione la garantía. a LE TOURNEAU. b) Condiciones para e/funcionamiento de este factor.e el principal mismo. Sin duda. no es de por sí un riesgo aunque pueda ocasionarse un daño... 2 ed. 169. o sea la eventualidad de un daño. aunque reporte una utilidad para el principal (caso del servicio doméstico).

aun la refleja o indirecta. 949. si el guarda de ómnibus que hajurado matar asu enemigo. LAFAU. entonces. por lo tanto. IlI. En este ejemplo se advierte que el guarda no actúa en el ejercicio de sus funciones. en su voto en el fallo citado. "" CNCiv" Sula "D" . op. op. cit. op. Dice el mismo autor que también resultaría inadecuado el concepto demasiado amplio y vago del daño realizado con ocasión del trabajo." es decir que la subordinación resultará aunque sea ocasionalmente de una elección para actuar y un virtual poder de control sobre el hecho de otro. 41. 59. T. nro. cit.L" t. el supuesto del guarda de ómnibus que a raíz de un incidente circunstancial con un pasajero. que no se respondía sino de los daños causados por quienes habían sido libremente elegidos y vigilados. 153. por ejemplo. nro. n. El deber de garantía no puede extenderse sino a aquellos daños que pudieren ocasionarse cuando el dependiente está cumpliendo una actividad en el interés del principal. T. sin embargo. La una. T. pág. que "limitar la responsabilidad al supuesto estricto del daño ocasionado en ejercicio de las funciones.. 1373. .LE. JI. En conclusión. revestir la calidad de dependiente si el dueño se reserva algún contralor en la ejecución de la obra SOJ. pág. nro. 97. cit. Este concepto. La otra doctrina se aproxima bastante a la teoría objetiva del riesgo creado. que el autor del daño baya dependido para obrar de una autorización del principal . es razonable que el principal responda. 2804. insatisfactoria. En tal virtud. y si bien el empresario o contratista de una obra actúa con independencia del locatario. 946. t 164. 661. o sea hasta dónde liega el razonable interés de éste. nro. pág. n9 obstante que el daño ocurrió con ocasión del trabajo. reside en un obrar culpable o reproc~ble del pnncipal. 947. m BORDA. considera BORDA que la responsabilidad del principal debe admitirse siempre que haya una razonable relación entre la función y el daño. LLAMBÍAS. en cambio. sino solamente de aquellos que tengan relación con la función encomendada. sin que importe que tal actividad sea gratuita o remunerada. dejaría sin reparación múltiples daños en que la responsabilidad del principal parece imponerse. hallándose vinculados al comitente por un contrato de locación de servicios.388 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 389 medida en que aquél pudo ejercer controlo vigilancia en los actos de éste.. "" BORDA. 420. es posible incurrir en alguna culpa. de modo de atribuirle responsabilidad por los actos que ejecuta el dependiente. L. op. Dice BORDA . J ll. Lo importante es. parece justo eximir de responsabilidad al principal. pág. 16-X· J963. pero si la violencia se ha originado en una discusión sobre cuestiones del transporte. De allí que con un concepto restringido se entendió en un principio por los autores y la jurisprudencia franceses so.. 13lOc).Il. T.. es obvio que no puede funcionar sino respecto de actos del depen<lIente como tal: es decir. Desde luego que el principal no responderá de cualquier daño que cause su subordinado.LIOT DE LA MORANDIÉRE. y propicia esta responsabilidad cuando el acto ilícito del dependiente ha sido causado con moti va o en ocasión de la función '0'.. lo encuentra en el vehículo y cumple su amenaza. restrictiva. 262. sólo admite la responsabilidad del principal cuando los hechos ilícitos del dependiente lo han sido en el ejercicio de la función encomendada. no bas"" SALVAr. aun cuando ella fuere ejercida irregular o abusivamente "l<. pág. nro.. cit. Por nuestra parte consideramos que es fundamental que el hecho se haya ejecutado en el ejercicio de la función encomendada. op. Acerca de esta cuestión existen dos posiciones doctrinarias. n. Tal. 263. pág. sin embargo. sostiene que atento a que el fundamento de la responsabilidad. op. estableciéndose así que el concepto de dependencia no supone necesariamente un vínculo contractual. considerándolas de formulación estricta y externa. Se ha criticado a estas dos posiciones. 1375. no bastando que el hecho se haya realizado con ocasión de la función encomendada "" AGI. pág. Sin embargo. ril" T. Así. en una relación circunstancial y gratuita. nro. '''' JUI. por ejemplo. puede. lo lesiona". ha sido notablemente ampliado tanto en la doctrina y jurisprudencia extranjeras como en la nacional. en la nota441. pues puede existir subordinación que no tenga fuente en un contrato y se origine. 2) EJERCICIO DE LA FUNCIÓN. y. dentro de su incumbencia o funciones especificas. 951. n. 952. 950. de lo expuesto noes fácil determinar cuáles son los límites de la función encomendada por el principal. T. Gil.. 948 .nAR.

c) Legitimaci6n pasiva. o solamente contra éste (art. 1846. porque la garantía se da por los actos ilícitos.. lo cual significa que la culpa del pnncipal debe ser probada en tal caso. pues aunque el hecho que ocasionó el daño es el mismo. T.390 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 391 tando que ella hubiese sido mera ocasión para cometer el daño . 1123. en la responsabilidad indirecta no hay sino un traslado o reflejo de aquélla. nro. Una posición aislada en la doctrina adopta BORDA "". Civ. o sea imputables a su autor. y ampara a los terceros por la eventual insolvencia del subordinado: pone en juego el patrimonio del principal como garantía frente a la víctima. Aunque ambos son responsables por el total del daño causado. en el hecho propio. Después de la reforma de la ley 17.7lI) ha introducido el concepto gue criticamos Tal vez ha quendopuntuahzarse una diferenCia entlt los actos de los dependientes y de aque~os que son los órganos mismos de la persona jurídica. 1109.. la base de la acción de indenmización desaparece SOl. en ejercicio o con ocasión de sus funciones". "" SALVAT. cir. pág.J. n. Es necesario que el subordinado sea él núsmo responsable.e pueda C(ln~lde[arse a ~stos como expresión visible de la persona ideal. 1113) SIl. a pesar de que no pueda imputarse dolo ni culpa al demente que carece de discerninúento '10. por lo que resulta indiferente su falta de discernimiento. la responsabilidad se origina en fuentes distintas: la del dependiente. La responsabilidad del principal cesa.. sin embargo. cir. m CNCiv. el principal debe asumir el daño ocasionado por su dependiente actuando en vista del fin fijado por aquél.". LL. Esta pretendida ampliación de la responabilidad indirecta puede exponerse de lege ferenda. Sala '·A·'. 1108. es decir que haya obrado con culpa o dolo. l. sino del riesgo de la cosa tnlsma. l' Apel. Otra cosa es que el principal sea inimputable. o utilizando los medios puestos a su disposición. 957. Civ.).urfdica. en un verdadero acto de locura. 1316. op. Cód ... 1109) y contra el principal indistintamente. sin perjuicio de la indernni7. en este caso funciona la responsabilidad refleja por el acto culposo o doloso del subordinado. Para adnútir aquella solución sería necesario que existiere una excepción expresamente consagrada en la ley atribuyendo al principal el acto involuntario del subordinado. teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad de garantía. 954. 265. pág. Sin dar fundamento alguno afirma que si el dueño de un automóvillo presta a un demente y éste.. alláde. aunque hubiese actuado contra la prohibición del principal o con abuso de las funciones . 3) Acro IlJCITO DEL SUBORDINADO. e). op. nro.. "" BORDA.711). DEGAsPERl. Segundo. Es una desafortunada disposición que amplía la órbita de la responsabilidad de los que dirigen 955. deban reflejarse en el patrimonio común (ver infra. "" La reforma del arto 43 (ley l7. 6-V-1969. t. 510 La responsabilidad del dueño del automóvil en tal caso podría fundarse en el hecho propio de ~te (art. la del principal. quien considera que no es un requisito sine qua non de la responsabilidad el cuasidelito. cir.). aun<f. B.Si esta responsabilidad se funda en un deber de garantía. 19-VII-1968. embiste o mata a uno o varios traÍlseúntes. nro./. y no en el ejercicio de sus funciones. op. cuando el tercero víctima del daño sabía o debía saber que el dependiente actuaba en su nombre personal. 156. 135.711 en lo relativo al daño causado por el vicio o riesgo de la cosa. sin perjuicio del recurso de aquél contra el causante del daño (art. en el deber de garantía m imprudencia poniendo el vehículo en manos de un insensato. II. porque el sistema general de responsabilidad civil en nuestro Código se funda en la culpa. 956. . Ello.loque razonablemente puede justificarse. '" Cárn. t. cuando establece: "Las personas jurídicas rsponden por los danos que causen quienes las dirijan o administren. 953. pág. 289. La responsabilidad del principal existe por el hecho ilícito del dependiente. 1273). 136. la separacIón de los patnmonios de ésta con relación a sus miembros no justifica de ningWl3 manera que los daños que causen los directores o administradores~ aun ajenos al tin de sus funciones. C6d. pero. y el principal por el hecho de su dependiente. como lo hemos expuesto. podrá responsabiIizarse al dueño o guardián del automóvil aunque fuera conducido por un demente. La víctima tiene así dos responsables: el dependiente. pero que nada autoriza a reflejarla en el patrimonio del principal. 280/i. El datbnificado a consecuencia del acto ilícito del dependiente puede ejercer la acción resarcitoria contra el autor del hecho (art. pero el daño ya no será la consecuencia del hecho del conductor. es indudable que responde el principal.. más. pero si el hecho no es imputable a este último. pág. pero de lege dala es inaceptable: Primero. o sea que la responsabilidad no es inexcusable. en el rexto.lero no habría responsa~ bihdad refleja de garantía. pues habrla incumdo en una culpa por o administran ~a personaj. T. esa responsabilidad no es solidaria. T IV.ación de equidad que puede ser impuesta al autor del acto involuntario conforme con el artículo 907 (agregado de la ley 17. pág. Blanca. 372. por su propio hecho. nro.

o. D. La jurisprudencia de los tribunales franceses ha establecido una obligación de seguridad como incluida tácitamente con carácter de general y accesoria en ciertos contratos para preservar a las personas o las cosas de los contratantes. d) Acción recursoria. por ejemplo... 1936-1-88.. una obligación accesoria que existe junto a las obligaciones esenciales que el contrato impone a las partes S l~. nota de BRErON. 194. La cuestión se ha considerado particularmente en relación a los contratos de enseñanza. nros.. 960. cil. 21 ·XI-1911. a) Daños a las personas. . El principal responde solamente frente a la víctima por el deber legal de garantía. Civ.' Vision Juridique el Économique. El movimiento jurisprudencial en este sentido ha comenzado por el análisis del contrato de transporte de personas. D. 132 bis. 11' 515 MAZEAUD el TuNc. Cass. Constituye. la obligación sería entonces solamente de "medios". nota de SARRlIT. 965. SAVATlER. que esa obligación se funda en una responsabilidad de tipo objetivo. 1-1. nro. 961. 1912-1-73. op. T. A) OBUGACIÓN DE SEGURIDAD. Por una presunción obtenida de la estipulación por otro. La Thiorie des Obligations. Ch. T. desde luego. es necesario interpretar la voluntad de las partes. Por el contrario. de espectáculo. Para determinar si tal obligación es de naturaleza contractual o extracontractual. nota de LYON et CAEN. distingue aun según el contenido de esa obligación de seguridad.RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL 963.. cit. S. '17 En la obligación de resullado.. op. 1913-1-1249. equivalente al artículo 1109 de nuestro Código Civil. 151. Cód. 1937-1-321. Ahora bien. 964. Esta obligación de seguridad se refiere a las personas de los contratantes que pueden experimentar daños con motivo de la ejecución del contrato. René. '" C. 962.. si el deudor no puede liberarse demostrando su falta de culpa sino solamente probando la causa ajena. y se la ha admitido fmalmente con respecto a los sanatorios y clinicas. Una sentencia de la Corte de Casación francesa estableció en 1911 SI) que el transportador de personas no se obliga solamente a cuidados materiales. pág. la jurisprudencia de los tribunales franceses que hemos citado. de organización de deportes. Paris . no podría verse en ello. En tal caso la víctima.392 RESPONSABIUDAD CIVIL OBUGACIÓN DE SEGURIDAD 393 958. de otro modo. No se concibe bien. hay que averiguar si la seguridad de uno de los contratantes tiene o no tiene un nexo con las obligaciones principales que el contrato impone a la otra. debe admitirse que existe un pacto tácito por el cual el deudor renuncia anticipadamente a invocar su falta de culpa. A partir de 1936 '14 se ha establecido en Francia también una obligación de seguridad en relación al médico que atiende a un paciente. pág. de juegos de feria.. en opinión de los autores citados. que un transportista se libere de su obligación de transportar a un pasajero cuando no conduce a destino sino un cadáver 516. I1.. 20-V -1936.) . S. 959. si la obligación de seguridad aparece sin nexo con las obligaciones principales. 1957. A falta de alguna circunstancia particular que permita descubrir la voluntad. en tal caso el deudor se compromete a que no ocurra ningún accidente. 1123. 214. nro. 1-1. Civ. Esta iniciativa ha conducido a los tribunales a admitir igualmente en otros contratos la existencia de un crédito a la seguridad. pero tiene el derecho de ejercer una acción recursoria contra el dependiente autor del acto ilícito y responsable en última instancia del peIjuicio que con su acto ocasionó (art. A veces constituye una obligación "determinada" o "de resultado". contra los daños que pueden originarse en la ejecución del contrato. 150-151 . 966.lajurisprudencia ha extendido también el beneficio de esta promesa contractual a los parientes del pasajero que resultase víctima de un accidente mortal.. y donde el principio ha tenido un extraordinario desarrollo y una frecuente aplicación. 213. él está obligado a garantizar su seguridad personal. pág. No puede liberarse sino probando la "causa ajena" 5"967. ' 16 MAZEAUD et TUNC. sino la aplicación de la regla del artículo 1382 del Código francés. El deudor de la obligación de seguridad puede haberse obligado a realizar solamente lo que mandan la prudencia y diligencia. él promete conducir al pasajero sano y salvo a destino.

pág. 51' Ch. debió probar la existencia de caso fortuito o fuerza mayor.. La Cámara Civil 2' de la Capital se pronunció en un caso de lesiones sufridas por un espectador en una tribuna de fútbol'" y declaró que la responsabilidad del empresario de espectáculos públicos. La 525 AlTIRlNl. Pal ..1. como si condujese un "auto chocador". resulta implícito que se alude a la responsabilidad contractual. una pista de patinaje. 970. culpa de un tercero o que se debieron a culpa o imprudencia de la víctima.que atañe a la seguridad personal de los concurrentes. D. de enseñanza deportiva "'. 309. En otro caso producido con motivo de un accidente que costó la vida a un espectador de una carrera de automóviles. . Apel. Aunque no se dijo si la responsabilidad era en este caso contractual o extracontractual respecto a la entidad organizadora. 1945-J-217. Gaz. anotando el fallo atado en op. 13-IX-I94I. debe considerarse comprendida la . pues aquélla está sujeta a una obligación tácita de seguridad como accesoria de la exhibición o es. para eximirse de su responsabilidad por los daños causados por uno de los vehículos intervinientes. Pal. la jurisprudencia ha hecho una distinción: si el cliente tiene una participación activa en el juego.P. t. op. pero inexplicablemente se invoca a continuación el artículo 1133 como fundamento de aquella responsabilidad y haciendo caso omiso del artículo 1107.. nota 77. cit.! parece ti mi tarla El la que incumbe al locador frente al locatario POI todo dañ~ pr. que le impone una responsabilidad objetiva a la cual impide invocar y demostrar su falta de culpa en la organización. 1929-2-17.. declaró que la entidad organizadora. cit. lo que ha motivado las críticas de la doctrina'" . por el cual se pone a disposición de los usuarios una piscina. Clerrnont Forrand. Dijo el tribunal que el Jockey Club. '" Ch... m Cám. 971. 763. pág. Cuando se trata de la responsabilidad de un explotador de juegos de feria. mientras lo observaba antes de correrse una de las carreras .n0 consecuencia de vicios o defectos de la cosa arrendada. 137.. Civ. contrato para práctica deportiva. pues el animal que causó el daño no era de propiedad de aquélla. y lrx:.H. 1928-343. cuyo entusiasmo notorio en este tipo de espectáculo le hace incurrir a veces en riesgos que una adecuada instalación preventiva puede evitar o disminuir. la obligación es de resultado m. D. Es decir que conforme a la doctrina de este fallo. '20 "1 . Atilio A. 52-4 ACUNA AN'lORENA. LL. Trib.C. se excluye la culpa como·elemento de imputabilidad en el contrato de espectáculo público entre la entidad organizadora y el expectador. D. pág. 8-XIl-1941. 1937·1-379. debe procurar los medios y precauciones para que se desarrolle sin peligros para el público concurrente. 1941-1-156. Ch. como si el cliente utilizara un trencito o girara en la rueda. aunque en algunos fallos se ha hecho aplicación del principio." Cap. La Cámara Civil de la Capital'" admitió implícitamente los mismos principios. con respecto al espectador lesionado a consecuencia de la rotura de un tablón de la tribuna destinada al público. GOl. Lo mismo en el contrato médico y el de hospitalización m. J. ni se hallaba bajo su guarda. 27·/1.\928. 22-VII-1969.. 136. pero cuando alude a la obligación de segurida. 972.. Lyon. el tribunal ". nro. A. 1948-U-4032. Req..LL. Ch. m CNCiv . al resolver un caso en el cual un espectador sufrió lesiones por una coz que le aplicó un caballo de carrera. 10-XII-1936. 1947-J-348. 969. t.pág.. 13-V-I947. 645.oduCldo c0r. LL. 55.. Mar del Plata. 19-VI-1969. 24. Esta doctrina del fallo merece aprobación.... Paris. Ch. la obligación del explotador es simplemente de prudencia y diligencia.394 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD 395 para demostrar el incumplimiento. 6·IlI-1945. 7-XII-I928. Sala "B". debe establecer la imprudencia o la negligencia. emerge del contrato innominado que vincula al empresario con el espectador y entre cuyas cláusulas implícitas por razón de su misma naturaleza. etcétera 'lO. D. pectáculo. por laque está obhgado a velar el empresario"'.. Ch. pasa del terreno contractual al extracontractual. 968. que en ese momento tenía a su cargo la administración y explotación del ~ipódromo de Palermo. pero solamente de prudencia y diligencia en el contrato de enseñanza intelectual "'. aun previendo -porque no es imprevisible-la imprudencia o temeridad del público que asiste a estas justas deportivas. Grénoble. En caso contrario. como entidad organizadora de la reunión deportiva. una pista de carreras... t.. sea que élll1Clda en sus bIenes o en SU persona. Civ. D. 1954-284-11. Paris. La jurisprudencia ha encontrado una obligación de seguridad. 59. m Cám. En nuestro país el tema no ha sido mayormente considerado por la doctrina ni por la jurisprudencia. reconoct la existencia de un contrato.

o en virtud de la ley o un uso imperativo. configura un caso de fuerza mayor que libera a éste de responsabilidad. ya sea tácitamente. pues parece difícil negar que una empresa que organiza un espectáculo público celebra un contrato con el espectador que paga la entrada y asiste al mismo. pues no se admitió la culpa de la víctima por haberse ubicado en un lugar peligroso. Esta obligación fue además juzgada con todo rigor. '" Cám. y Com. Sala Civ. En el caso. por una de las partes... Fed. préstamo de uso. anónimo. 975. El daño que eventualmente pueda experimentar por el hecho de los demás asistentes. es indudable la obligación de seguridad a que se compromete el organizador conforme a lo que resulta de la doctrina del fallo del tribunal marplatense (supra. y ninguna medida de seguridad aparece incumplida. y que éste resulte del incumplimiento. 978. ya sea expresa. 976. b) Daños a los bienes.. la pondría al resguardo de daños que pudiera causar a su persona o a sus bienes la ejecución del contrato en lo que concieme a la actividad de sus dependientes o a la intervención de cosas de su propiedad o de su guarda. La obligación de seguridad en cuanto a los bienes tiene otro carácter distinto de aquella que hemos considerado en relación a las personas de los contratantes. 973. La existencia de la obligación general de seguridad impuesta en forma tácita como accesoria de otras obligaciones contraídas contractualmente. en que las avalanchas de publico forman un fenómeno colecti vo. como en otros casos en que participe también activamente el propio acreedor en la ejecución del contrato. la empresa deportiva no se obligó a que no sucediera ningún accidente por causa del contrato. la solución parece conforme con el principio de que los contratos deben celebrarse. nro. pág. dudoso. declaró que no existe responsabilidad contractual de la empresa organizadora de un espectáculo deportivo. Para que la víctima pueda situarse sobre el terreno de la responsabilidad contractual. J. En estos casos la obligación de seguridad constituye una de las obligaciones propias del contrato y tiene la importancia fundamental de que en ella consiste la esencia de la convención (infra.. En un gran número de contratos (depósito. cuyo carácter contractual no es. puede hallar fundamento bastante en el artículo 1198. Ello na quiere decir necesariamente que esta obligación de seguridad constituya siempre una responsabilidad objetiva. Cap. en los juegos de feria accionados por el cliente. 6-IX-1965. obrando con cuidado y previsión. En efecto. del Código Civil. incontrolado y de inesperado origen. pues. Contrariamente a este criterio.. por ejemplo.711. La doctrina de este fallo no resulta convincente. Tallo que sucede muchas veces en los partidos de fútbol. pero se trata de una obligación principal.. interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender. etc. 1003). t. nro. . cuando éste es imprevisible o irresistible y ajeno al organizador. Admitida la existencia de un contrato. pues en casos en que la obligación principal consista en un deber de diligencia y prudencia. concluye el fallo. Tal por ejemplo en el supuesto de la responsabilidad en el contrato de asistencia profesional del médico. 979. 980. primera parte. 977. 974. Existe en ello una obligación de seguridad en cuanto a la cosa. 1966-[. de una obligación puesta a su cargo en el contrato. la Cámara Federal de la Capital . se requiere la existencia de un contrato celebrado entre ella y el autor del daño. 971).396 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD 397 obligación de indelTU\izar impuesta en la especie a la entidad organizadora no podría tener otro fundamento que la obligación de seguridad impuesta contractualmente en relación a los daños que puedan sufrir los asistentes al espectáculo. lOS. atribuyéndose ello precisamente a la falta de elementos de seguridad en el hipódromo. Desde luego que la obligación de seguridad no puede ir más allá de garantizar al espectador por los daños que pueda sufrir por el desarrollo del espectáculo o por las cosas puestas por el organi:zador al servicio del público asistente. arrendamiento. dijo el tribunal en este caso. Es así que puede entenderse como verosímil que cada parte ha confiado en que el cuidado y la previsión de la otra. el deudor se podrá liberar de la obligación de seguridad si demuestra que el daño se produjo no obstante su falta de culpa.) una de las partes asume una obligación de conservar una cosa perteneciente al que con él ha contratado y la de devol vérsela en buen estado.A . así. según el texto de la ley 17.

ese deudor es también responsable contractualmente por una obligación de garantía. dellocatario (art. no puede ltberarse proba~o que no hubo culpa de su parte en la elección o VIgIlanCia dellercero encargado de la eJecución. 278). de las Obligaciones (art. nro. como representantes o dependientes suyos. . pág. En ciertos supuestos el deudor y. 5]1 Dado que esta responsabilidad se funda en el deber de garantía que tiene el dCll. 89. en tal caso la ley le impone el deber de garantlzar al acreedor contra la acción de esos terceros. 241). como consecuenc:ia de la intervención de dependientes o subordmados del deudor en la eJecución de la prestación. 987.. 101) Y polaco (art. y lo mismo en el artículo 2230. T. am. 1119. 2) Tercero encargado por la ley o el deudor Representantes legales: 988. A esta obligación de seguridad la denominaremos específicamente obligación de garantía. cód. pero desde que ese hecho ha sIdo ejecutado en el cumplimiento del contrato del deudor a qUIen el dependiente representa.dor ?Or el hecho d~ las personas que emplea Ucilamente en el cumplimiento de la ~t~gaC1?n. 288. Cuando un tercero interviene por sí mismo en el cumplimiento de un contrato e impide con ello que el deudor cumpla con su obligación. 511-512.obligación .398 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE GARANTlA 399 981. una acción resarcitoriacontrd éste. El representante legal del deudor compromete la responsabilidad de éste en la ejecución del contrato. . IIl. el deudor sería responsable si hubiese podido o debido evitar esa intervención. T.. en relación a los actos lícitos. el acreedor responden también en igual medida que por su propia conducta. en el supuesto del artículo 1561. Distinto es el caso de la obligación accesoria de seguridad que comporta para el deudor la intervención de otras personas que. cir. 983. En el dere~1lo extranjero contienen disposiciones generales los códigos CivIl alemán (art. sí. a) Principio general de responsabilidad por el hecho ajeno. 975. Los principios contenidos en dichas reglas particulares deben ser generalizados. 1118 y 2230). pág. caUsan daño a los bienes del acreedor con motivo de la ejecución del contrato. 982. Esta solución corresponde por la identificación de las personas del representante y representado frente a terceros. como tampoco en el derecho francés. En esta materia no existen en nuestro derecho reglas generales '~l. op. y separadamente los casos legales de obligación de garantía impuestos específicamente en algunos contratos. SUIW 985. Tiene. de la conducta de sus representantes y auxiliares 529 . ~ue incurrió en culpa o dolo. En el supuesto de los daños que pueda experimentar el acreedor en sus bienes. Civ. 'MAZEAUD et TuNC. La cuestión ha sido contemplada en el Código en situaciones particulares tales como la responsabilidad de los posaderos (arts. 689. 1631). La obligación de garantía a cargo del deudor está implícita por el solo hecho de haber implicado a otro en la ejecución de la obligación. Busso. op. B) OBLIGACIÓN DE GARANTlA. estableciéndose un sistema de responsabilidad contractual por el hecho ajeno. nro. en que el locatario responde también del daño que causen sus huéspedes. 986. 1561) Y del empresario en la locación de obra (art. 1-11. Sin embargo. de los transportistas (arl. La llamamos así porque la culpa o dolo del dependiente puede comprometer su responsabilidad personal por el hecho propio en la órbita extracontractual. en su caso. l' parte). según la intervención que el tercero ha tenido en la ejecución del contrato DI. Trataremos el principio general de la responsabilidad de garantía por el hecho ajeno como obligación tácita y accesoria.. la cual se hallaría gobernada por principios propios. SJO El Proyeclo de 1936 establece con carácter ~eneralla responsabilidad del deuoor por los hechos de sus repreientantes en el cumplimle~o de ~a. Por ejemplo.) a la responsabilidad contractual por el hecho ajeno. este último se libera de la responsabilidad siempre que el hecho del tercero constituya un caso fortuito o de fuerza mayor "'. donde la doctrina unánime de los autores ha considerado inaplicable el artículo 1384del Código CIvil francés (correspondiente a nuestro arto 1113. 1) Tntervenci6n por sí mismo. cit. la obligación de seguridad se convierte en una obligación de garantía. . 984. en cuanto impone la responsabilidad del posadero por los daños que causen los viajeros que se alojan en la casa.

Civ. b) Que el representante o auxiliar actúe en el cumplimiento de la obligación del deudor. 2230). Si un deudor que está obligado a cumpl ir personalmente emplea ilícitamente a otras personas como auxiliares en la ejecución. se requiere: a) Encargo del deudor. Civ. no con respecto a los daños que sufran las personas de los vIaJeros. T. Cód. El representante convencional interviene por encargo del deudor o con su consentimiento. Vol 1. pero no responde si el oficial en esta gaciones que son esenciales de acuerdo a la naturaleza del contrato respectivo. Esta responsabilidad surge. 236. 1) Responsabilidad de los dueños de hoteles y casas públicas de hospedaje. 995. En el caso de los dueños de hoteles. Si es un extraño. El artículo 1118 no hace sino reiterar esta responsabilidad en relación a los dependientes (agentes o empleados) de los dueños. En este supuesto no se trata de la responsabilidad por el hecho de terceros. En estos supuestos no es necesario que el tercero que ejecuta la obligación sea o no dependiente del deudor. 1954. no habrá responsabilidad del dueño del establecimiento. casas públicas de hospedaJe y establecimientos públicos de todo género. En este caso los dependientes actúan por los dueños en la ejecución del contrato. sean otras personas que se aloJan en la casa (art.debiendo aclararse que el supuesto del arto 184. n. como hemos visto. 1109. 993. y además el daño resulta causado en la ejecución nusma de los deberes que la naturaleza del contrato impone al responsable. sea por culpa de sus dependientes o de las mismas personas que se alojan en la casa (art. Barcelona. este es. con rspecto a las cuales existe el depóSIto necesarIo. pone el siguiente ejemplo: el electricista que por medio de un oficial cuelga en el techo una araña. por el artfculo 2230 esta responsabilidad se extiende también a los daños que causaren terceros. 2237). 1183). si no fuera así. 996.). el deudor responde de todos los daños causados. prevé una hipótesis distinta (infra. y el caso queda regido por las normas de los actos ilícitos. 994. 2187 infine y 2227 in fine. a quien el deudor encarga la ejecución de la obligación. Asf por ejemplo. nr(l . pág. Se advierte que el ámbito personal de la responsabilidad contractual por terceros es más amplio que el de la correspondiente responsabilidad delictual: ésta sólo se refiere a los dependientes o subordinados. 990. 3) Empleo ilícito de representantes y auxiliares. pues el responsable y el eventual damnificado están vincula?os por un contrato. 2230) o extraños que se introducen para robar (art. ObligacioneJ. Por ello son responsables de todo daño o pérdida que sufran los efectos de toda clase introducidos en las posadas. este solo hecho constituye una violación culposa de la obligación. Hay casos en que la obligación de garantía está impuesta específicamente por la ley con referencia a determinados contratos 53'. Cód. y por consiguiente. el dafio personal que corresponde indemnizar al transportador por la responsabilidad objetiva que le incumbe por el riesgo propio del transporte. . sino de la que incumbe por el propio hecho (art. En este último caso podrá funcionar el artículo 1113 si los autores son dependientes. en la órbita contractual. Esa obligación de garantía no pierde por ello el carácter de obligación accesoria de aquellas otras oblim ENNECCERUS y LEHMANN. En cuanto a las condiciones para que funcione esta responsabilidad. lo mismo si con la escalera rompe un cristal. Así puede ser un mandatario o un empresario independiente. La responsabilidad está impuesta en relación a las cosas introducidas en los establecimientos. 534 Los casos legislados en el Código Civil son los que se tratan en eltexto. 991. su responsabilidad nace precIsamente del hecho de que tienen los deberes que se originan en el depósito necesario (arts. y el auxiliar ha cometido un acto ilícito en el ejercicio de la función l33. 992. Cód. sólo puede comprometer la responsabilidad del deudor como principal si existe relación de dependencia. Sm embargo. Com. Lo mismo sucede en el transporte con relación al daño que puedan sufrir las cosas transportadas como consecuencia de hechos de sus subordinados..400 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACJÓN DE GARANTíA 401 Representantes convencionales: 989. responde SI por deficiente afianzamiento ésta se cae y causa un daño.). circunstancia roba o estropea cuadros que por clriosidad tomó de la pared. en el contrato de hospedaje existe una obligación de segundad Impuesta al posadero que se concreta en la obligación de garantfa respecto al daño que pudiera causarse por sus agentes o empleados en los efectos de los que se alojan en el hotel. O sea la muerte O lesión del pasajero. b) Casos legales de obligación de garantía.

2266) . entre las normas relativas a obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos.. leg. se ha declarado que "mediante la entrega del automotor a su depositario y su recepción por éste.. 980). 1. en cuanto a la restitución del vehículo guardado en un garaje. T.. La culpa es extraña al sislema. El depositario está obligado a conservarlo y restituirlo sin deterioro a su dueño cuando así se solicitare. si no medió caso fortuito o fuerza mayor" "'. nro. pág. Tales normas pueden ser directamente suprimidas. 2232) Yes inexcusable (art. 289. respecto del daño o extravío de los efectos que reciben para ser transportados (art.. 2229. 1119. cód. "La responsablhdad objetIva en el derecho pnvado". bajo responsahilidad en caso de no hacerlo. Sala "F'. pág. op.402 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE GARANTIA 403 997. Solamente una tradición histórica ubica esta responsabilidad entre los cuasidelitos. son responsables del daño ocasionado . 1...J. La responsabilidad contractual que estamos considerando aquí tiene fundamento objetivo. . nro. 196 t· V. salvo la prueba. 1185). 2202 y sigs.).A. 998. pág.. 1964-V. Cap. 141. Cód. También es de carácter contractual la responsabilidad de los capitanes de buques y patrones de embarcaciones respecto del daño causado por la gente de la tripulación en los efectos embarcados. Fundamento de la responsabilidad. l' parte). Estas normas están desubicadas en el Título IX de la Sección II del Libro II del Código Civil. una responsabilidad de garantía'" que está comprendida en la esencia misma del contrato. o de terceros por los cuales no debe responder.. 1004. como son los familiares o visitantes de los viajeros. y pág. como ocurre en la mera introducción de las cosas de los viajeros en el depósito en hoteles. Sala "F'.) 53'. Sata "A". 1118): . 1000. SJ6 La responsabilidad del transportador en relación a los pasajeros tiene un fundamento objetivo en el riesgo (infra.2) Responsabilidad de capitanes de buques y agentes de transportes terrestres. pág. 1002. t 970-VI. 1963·1. Civ. 1119.. 6. 8·)(I·1963:J. Así es como los enumeran entre los cuasidelitos romanos las Instituciones de Justiniano y las Leyes de Partidas citadas en la nota al artículo 1119 del Código Civil (supra. Cód. expresa que e~t?s cas~ s~n de resp:msabiljd~ objetiva. En términos que no admiten dudas. HORVATH. desde luego. Es. CNCiv. 26·/1·1970. 1005. en el comodato (art. como aquella responsabilidad que deriva de las cosas arrojadas o suspendidas. de la fuerza mayor o el caso fortuito 53'. 999..). Es decir que solamenle por la existencia de hechos que demuestren la interrupción del nexo causal podrá liberarse el presunto responsable. nro. nro. Esta obligación de seguridad puede dar lugar a una responsabilidad por culpa si la cosa se pierde o se deteriora por falta de cuidado en la conservación de la misma. LL.. 607. 32). pág. y solamente la responsabilidad del dueño de hotel. n. CNCiv. 78.. ]3·IlI·1962 (falto inédito. Pablo A.. en el depósito (arts. Por ejemplo.. 29t. 1001. aunque nada se hubiese estipulado. 1421. Así ha sucedido que hurtado un automóvil del garaje donde se hallaba se estableció la responsabilidad del garajista.). se deba a culpa del viajero. una obligación principal que está en la esencia misma del contrato y existe en relación a lacosa que constituye el objeto de la prestación. CNCiv. Sin embargo. o cuando se extravían. 573. capitán de buque o agente de transporte puede excusarse con la demostración de una causa ajena a los deberes contractuales de conservación y transponede las cosas confiadas a aquéllos.437). Civ. 1561. Canf. nro. aunque prueben que les ha sido imposible impedir el daño". nro. Esta responsabilidad que incumbe al dueño de hotel no se puede dispensar (art.. Hay supuestos en que la obligación de seguridad es. 3542. Craica metodológica. '" BORDA. 8·XI·1962. t416. etcétera (art. m CNCom. Sata "A". 30·V-196 t . 77. t. lA. aun dentro de este ámbito contractual parece haberse hallado una responsabilidad de tipo objetivo en el caso particular de las obligaciones del garajista. Los artículos 2230 y 2236 excusan la responsabilidad solamente cuando el daño o la pérdida provengan de caso fortuito o fuerza mayor. C) OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD CON RESPECTO AL OBJETO. 1. la obligación de conservar la cosa para ser restituida a su dueño en los contratos de locación (art. l . cit. Le son aplicables los mismos principios que hemos visto respecto de los dueños de hoteles (art. Sala "C". e igualmente la responsabilidad de los agentes de transportes terrestres. 1. Civ. como hemos dicho antes (supra.. 1003..A . '" CNCiv. por daños y perjuicios. se transfiere la custodia y guarda jurídica. a su cargo.A .

). 1124 y sigs. 1008.LE. Este factor objetivo de responsabilidad tiene aplicación en los casos de daños causados por las cosas inanimadas (art. 1327. El sistema se completaba con el artículo 1113.RESPONSABILIDAD EXTRA CONTRACTUAL 1006.• T.. el artículo 1133 se refería al caso en que el dueño no fuese a la vez el guardián y podía aquél excUsar su responsabilidad probando que de su parte no hubo culpa. el caso quedaba regido por el artículo 1113. si demostrase que usó con prudencia y diligencia sus facultades de disposición transfiriendo la guarda a persona idónea. que imponía responsabilidad al dueño si éste no probaba que de su parte no hubo culpa. que establecía la responsabilidad del guardián por el daño producido por las cosas de que uno se sirve o tiene a su cuidado.711 del año 1968. 1113. Antes de esta reforma la responsabilidad por el daño causado por las cosas inanimadas estaba regida por el artículo 1133. 442. pág.2' parte del agregado de la ley 17. Al COSAS INANIMADAS 1007. Por ejemplo.71 L En esta materia el sistema del Código ha sido fundamentalmente modificado por la ley 17.. . op. n. págs . 274 y294.711) y por los animales (arts. La Reforma. EL SISTEMA ANTES DE LA LEY 17. Según una parte de la doctrina "'. Pero si el dueño fuese guardián a la vez.CAPiTULO XVII SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "RIESGO" 1. . por ser la culpa de éste una culpa demostrada o revelada nro. '" LLAMBIAS. cit. LAFAIT.

. t. .. o por circular a contramano o adelantarse a otro vehículo sin observar las reglas pertinentes. págs.D. cit. nro. L8. 85). en el recordado fallo de las Cámaras Reunidas de la Corte de Casación del 13 de febrero de 1930 (supra. De este modo las diferencias entre hecho ejecutado con la cosa y hecho de la cosa quedaban suprimidas.513. Sala "C': LL. 1961-IV. y el daño ocasionado por defecto de fabricación O conservación. interpretándose el artículo 1133 en función del artículo 1113. 185. t. 1. CNCiv.. 1961. que sentaba la regla genera!'''. 10 13. ED. Sala "D".. SaJa "A". De esa manera y por la vía pretoriana se estableció una inversión de la prueba cuando la víctima era un peatón y. 656. pág.eBREB8IA. desprendimiento de aro de rueda. Es decir que éstos respondían en el supuesto del daño causado por la cosa: el dueño. 222.LL. ellas resultaban ser.t. LeÓlÚdaS. y siguiendo de cerca a los fallos de los tribunales franceses hasta 1930.D. tal como lo establecía el artículo 1133 "". t. . nro. Responsabilidad por el He cho dI! UU Cosas Inanimadas . H... Cap" Sala "A". 6. LL. pág. t. nuestra jurisprudencia distinguía entre el daño causado por el automóvil c. el daño era causado por la cosa (rotura de la barra de dirección. 543 Véase el comentario de esta jurisprudencia en SALVAr. 656. pág. En el segundo. Sala F. en el caso de los artículos 1113 y 1133. la responsabilidad incumbía siempre al dueño.Or. nota 69 n). 10 16. 185.. no la prueba de su falta de culpa.! ~5. 65. no sólo en virtud de la aplicación de presunciones legales casuísticas establecidas en la Ley Nacional del Tránsito 13. Para la mayoría de los autores el responsable era siempre el guardián de la cosa inanitnada.ll O. pág. o la culpa de la YÍcti ma o de un tercero.l: Remitimos para el análisis de dicha jurisprudencia al exhaustivo estudio sobre la materia que ha(. o por marchar a una velocidad superior a la pennitida. etc. sino también por el juego de presunciones hominis que importaron un tal afinamiento de la noción de culpa. 1961-V. nota 691. más aún. 1012.406 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS INANIMADAS 407 y no meramente presumida. 626. culpa de la víctima o de un tercero) .. 221. 1017. 223. Hs. p~g. 10 10. resultaba beneficiada ésta con una nueva tendenciajurisprudencial que exigía al conductor. 88.626. t. que nuestros tribunales no quisieron nunca adoptar expresamente.. R. Revista Civil de Jurisprudenc/O. Sala "E". ACUÑA ANZORENA . que si ordinariamente suele ser el propietario.49.JOJ .lI2. para eludir su responsabilidad el guardián debía proyectar fuera de su órbita la causa eficiente del daño.t. sino la demostración precisa de una causa extraña >". falla de frenos.'. es decir bajo la acción del conductor.lA. 22-28 y 31~J SALVAT.) y se regía porel artículo 1113. E. pág. 1015.. pág. \f.A . 68 Y69 crean severas presunciones de culpabilidad contra el conductor que embiste a un peat6n en la senda de seguridad reservada a éstos.1> ANASTASI. en nuestro país prevaleció siempre esa distinción.pág. LL. y la cuestión aparecía resuelta en iguales términos que aquella jurisprudencia francesa de 1930. salvo algún caso aislado con voto del Dr. 544 Los artículos 47. l . pág. Bl/sso. que el peatón embestido por un automóvil no debía en la práctica cargar con la prueba de la misma. E. 2890. pág. En los primeros momentos. 387. 88. cit. cit. IV. pág. As. En esta materia de la responsabilidad por el daño causado con intervención de cosas inanimadas. afirmaron una jurisprudencia dinámica que facilitaba grandemente a la víctima la prueba de la culpa del conductor. pág. . En el primer caso el daño era causado con la cosa y se regía por el artículo 1109.. 1009.~f:. cuando el daño era causado con la cosa (automóvil conducido). Sala "C". pudiendo sólo excusarse la responsabilidad del guardián por la prueba del caso extraño (caso fortuito o fuerza mayor. ''Responsabilidad indire::ta". Sala "F'. T.pág. t. En cuanto a las personas responsables. acreditando que esa causa era un caso fortuito ajeno a la cosa. 1014. nro.. Sala "D". se ha producido en nuestros tribunales una copiosa jurisprudencia en relación a los frecuentísimos casos que se han presentado con moti vo de accidentes de automotores. .o nducido. op. .. nuestros jueces con un encomiable criterio plástico y funcional . 1932. como cuando transfiere a un tercero la guarda de la cosa. lA.Sala E . 10 11. págs. Sin embargo. no es preciso que lo sea. 627. op. t. De acuerdo a otras opiniones doctrinarias. Si bien la jurisprudencia francesa borró toda distinción entre daño causado con la cosa y por la cosa.893"'. explosión de neumáticos. 2892. 1. SALV AT "". 387. en Accidentts de AUUlmOTOreJ. ORGAZ.. pág. IV. t. el dueño o guardián. 10 I.

En la hipótesis del daño causado con la cosa y regido por lo tanto por el artículo 1109. podían destacarse nítidamente las acciones individuales. y además la apreciación de la falta de culpa era de tal modo estricta que sólo se llegaba a admitirla demostrando la falta de causalidad. 1019. 1023. 1971. Sl6 LLAMBfAS. a) Justificación de la reforma. 1020. si transfirió la guarda sin culpa o sea a persona idónea o fue privado de ella contra su voluntad (robo o hurto). EL SISTI:MA IMPUESTO POR LA LEY 17. con la misma extensión que la presunción legal del artículo 1113. y la limitación de la prueba a la falta de casualidad en los daños causados por las cosas inanimadas. 547 Tal vez parecería conveniente limitar más aún los lfmites a casos especialmente previstos en la ley. si tampoco existe culpa de la víctima. no era dado a los hombres modificar los designios de la naturaleza y esa víctima debía soportar sola todo el daño. 1021. 1022. creati va.408 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS INANIMADAS 409 en cuanto (al sal va prueba en contra de su culpa presumida. 1018. lo mismo que en los daños producidos por los animales. parece justo admitir hoy la responsabilidad objetiva cuando se causa un daño sin culpa del autor del hecho o del guardián de la cosa. por la incorporación de la teoría del riesgo creado en los casos de daños causados por las cosas 546. en cierto modo. Bs.711 el sistema tradicional de la responsabilidad se vio profundamente conmovido.. Cuando los daños se causaban a peatones las presunciones hominis cubrían los casos. que son los más frecuentes. RAFFO BENEGAS. colocaban el sistema en estas hipótesis dentro de la órbita de una responsabilidad objetiva con fundamento en un deber de garantía. En segundo lugar. pero se llegaría a un casuismo inaceptable en la legislación. En rimer lugar. en cuanto a la prueba de la culpa.711. págs. o sea que son peligrosas o susceptibles de dañar. la distinción entre hecho con la cosa y hecho de la cosa. Si una persona resultaba vícti ma del hecho de un inocente. por aplicación de las normas de responsabilidad indirecta del principal por el hecho del subordinado. . En tiempos en que las relaciones humanas se desarrollaban sin las complejidades de la vida moderna y. nro. habida cuenta de la muy fluida noción de dependencia aun accidental que los tribunales habían admitido. el fundamento de la responsabilidad no podía decirse ya que reposara en la culpa sino en un deber de garantía. 1025. As . Es así que la inexcusabilidad de la responsabilidad del principal en los daños causados por los depenilientes. Compendio de Derecho Civil. la crítica resulta exagerada y su preocupación infundada. SASSOT. lo cierto es que la teoría objetiva concebida como una responsabilidad sin culpa se hallaba incorporada a nuestro sistema jurídico por obra de una jurisprudencia realista y. En tercer lugar. En rigor de verdad. Es decir que siempre existía una inversión de la prueba. 1285 . pero se llegaba fácilmente a la responsabilidad del dueño o guardián. pareciendo más razonable dejar a la prudencia de los jueces establecer qué cosas son las que tienen riesgos y qué cosas no los tienen. Obligacio- /les. la jurisprudencia había también suprimido prácticamente. la responsabilidad era naturalmente del conductor culpable. por ejemplo. 631-635. en opinión de algunos autores. Al dictarse la ley 17.711 a los daños causados por las cosas inanimadas que tienen riesgos. Con lo que el sistema queda circunscripto y resulta excepcional en relación a la culpa. consecuentemente en su simplicidad. Dentro de los límites que la legislación vigente le señala "". 1024. Podía entonces decirse con justicia que el culpable debía responder y el inocente estaba exento de toda sanción. fácil era imponer a los hombres estrictos deberes de respeto y solidaridad y fácil resultaba también valorar una conducta obrada con entera libertad. A su vez el guardián respondía por su culpa presumida en el cuidado y atención que debió poner en la guarda y empleo de la cosa. pero desde que no se le permitió probar su falta de culpa. que sigue siendo el factor genérico determinante de la responsabilidad civil. el ámbito de esa responsabilidad objetiva se limita en la ley 17. en los supuestos de daños causados con los automóviles.

Al incorporar a nuestro ordenamiento legal la teoría del riesgo creado. cuando no en aglomeraciones multitudinanas. aparte del grave problema universal de la insuficiencia de recursos para la subsistencia de la humanidad en un futuro no muy lejano.711. sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la víctima o de un tercero por quien no debe responder. resulta difícil establecer si es su culpao la ajena. La norma contenida en el actual artículo 1113 rige hoy los daños causados con la mediación de cosas. 1077).711 suprimió el artículo 1133 y agregó al artículo 1113 los siguientes párrafos: "En los supuestos de daños causados con las cosas. y responden de los daños que se ocasionen. cuasidelitos del derecho romano. con su secuela de accidentes incontrolados. 1028. Si el hombre causa actualmente un daño con su hecho o con su cosa. una cultura uniforme y anónima. por lo tanto. . 1032. 1033. Es así que si todos estarnos expuestos acausar un daño también lo estamos a padecerlo. Este panorama de la vida moderna nos presenta un desvanecimiento de la personalidad por la pérdida del control de la propia actividad física. y luego las grandes concentraciones humanas producidas por el industrialismo. 1029. sometida a los procesos automatizados de la cibernética. y la seguridad social integral encarada bajo la autoridad del Estado será en última instancia el medio de repartir los daños. Si las cosas caen en fundo propio no sujeto a servidumbre de tránsito rige el artículo 1111. A ello han contribuido el maquinismo primero. Aquí no es ya cuestión de juzgar conductas sino de repartir los daños que la actividad necesaria y útil de los hombres va produciendo. 32). b) Daños causados con las cosas y por las cosas. para eximirse de responsabilidad. el dueño o guardián. que lo ocasionó. 1027. 1109. o por terreno ajeno o por fundo propio sujeto a servidumbre de tránsito. los padres de familia o inquilinos que habiten el inmueble. según parece inexorablemente. Resulta razonable que quien provocó el daño aun sin culpa. Esta responsabilidad no es solidaria (art. nro. juntamente con otros (supra. se ha operado en los últimos tiempos una profunda transformación social. 1121) Yconstituye una excepción al régimen de la solidaridad impuesta porla ley 17. por laque los daños ocasionados por la ruina de edificios quedan ahora regidos también por el artículo 1113 (infra. última parte). 1690). nro. . La responsabilidad es simplemente mancomunada y la deuda se divide. parece justo apresurarse a socorrer a la víctima. exceptuando los supuestos previstos en el artículo 1119 referidos a los daños ocasionados por las cosas arrojadas de un edificio (de effusis el dejectis) O colocadas O suspendidas de un modo peligroso (de positis vel suspensis) y que en su caída pueden causar daño a los que transitan por la vía pública. en proporción al interés de cada uno en el edificio. En cuanto al artículo 1134. o la de la propia víctima. Parece existir hoy en el hombre medio un desmedro de la personalidad por la claudicación de su inteligencia. Si la cosa hubiere sido usado contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián. 1030. El fenómeno de este siglo es la explosión demográfica que. pero si el daño hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa. nos trae hoy una manifestación de vida social que crea hábitos comunes.711 en los casos de cuasidelitos (art. nro. y sólo estimulada por una preparación superficial en un sistema de educación de masas. 1031.410 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑOS CAUSADOS CON LAS COSAS Y POR LAS COSAS 411 1026: Sin embargo. y si no podemos hacer un reproche de conducta a quien lo causó ni a quien lo sufrió. cargue con las consecueocias del riesgo que creó. en una actividad lícita y además útil para él. consumos indiferenciados. y nos muestra también esa actividad individual fundida en grupos o equipos. deberá demostrar que de su parte no hubo culpa. ha sido derogado por la ley 17. a la socialización de los riesgos en lo que el seguro opcional y especialmente el seguro obligatorio son los primeros pasos. sometida a la presión de los medios mecánicos del transporte y la comunicación. no será responsable". la ley 17. y parece justo que soporte el daño quien obtiene el beneficio inmediato de esa actividad. Estos casos de excepción eran. y pone la ciencia al servicio de una tecnología cuanto más avanzada tanto más peligrosa para la seguridad de la vida y de la salud. El camino emprendido se dirige. Constituyen hipótesis de responsabilidad colectiva cuando se ignora quién arrojó (infra.

é. por lo menos vlMuaJmente. darse en~l cas~ del choque de dos personas que practiquen el nudismo in[egra! y que 8UJ1 podna decIrse que el cue~o es una cosa que responde al espíritu que lo anima. 1040. y en el segundo no habría responsabilidad alguna por el carácter fortuito del acontecimiento. según el propio mensaje ~ ésta.t 30. están siempre someádos al sistern. en 193V. . como si estuviesen en una situación intermedia por la necesidad de un cuidado o vigilancia especial para evitar que dañen. 1037. 1035. Bien podría decirse que existen infmitos grados de participación de las cosas en la causación de los daños. por un lado. nro. .responsabIlldad ror el daBo causado por las cosas va unida a la guarda y no a ~a cosamls!l13. pág. una decisiva actuación del hombre que maneja una cosa no riesgosa en sí misma y que responde dócilmente a su accionar. la solución legal consagra en StlS propios términos esa dicotlJrnía. 815) expresa que la refonna distingue las cosas que tienen vicios o riesgos derivados de su propia naturaleza 1038.. El criterio adoptado por la reforma es.porque en verdad se estaba consagrando una responsabilidad objetiva al "" Ridiculizado por Rl1ERT (D. No nos parece aceptable la distinción que hace ORGAZ "". contingencia o proximidad de un daño. las Cámara~ ~eunidasde la Corte de Casación las rechazaron. '" BORDA ("Responsabilidad contractual". y por otro lado se trata de los daños causados por las cosas o por el hecho de las cosas. como si el desplazamiento de una roca por la pendiente de una montaña hiriese a un pasante. en el que m~ tarde. La responsabilidad se funda en este caso en la teoría objetiva del riesgo creado. y la hipótesis absolutamente opuesta en que la cosa supera las posibilidades humanas y provoca el daño por su riesgo y a pesar del hombre . y por otro lado. En el primer caso habría responsabilidad del autor por su culpa.a objetiv(I de responsa· hllid. Ahoralos automóviles que causan dano.P. pero nos parece que BORDA incurre en una inexactitud y las que no lo tienen. págs. sean conducidos o no. Todo lo contrario. 1041. hasta la exclusiva intervención de una cosa en el origen del daño. Los diversos matices que dan mayor prevalencia al hecho del hombre sobre la cosa. como si un individuo diese a otro un golpe con el' codo lesionándolo. c) Cosas peligrosas y cosas no peligrosas. A pesar de la crítica que se le puede hacer a la redacción del artículo por su falta de precisión. Ydejando dentro de las previsiones normativas del artículo citado dos clases de cosas: 1) aquellas que sin vicios ni riesgos deben ser guardadas o vigiladas para que no ocasionen perjuicios.d. 1039. o a la autonomía riesgosa de la cosa sobre la acción humana. humareda excesiva. Por un lado se trata de los daños causados con las cosas. que tan de cer. las situaciones contempladas son dos: el daño que se ocasiona con las cosas y el daño que se causa por las cosas 548. es que en m ateria de aocidentes ocasionados por los automc. Luego. excluyendo del artículo las cosas que no son sino instrumentos de la acción humana que se hallarían comprendidas en el artículo 1109. queriendo rernarcarqueJa .412 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS PELIGROSAS Y COSAS NO PELIGROSAS 413 1034: El nuevo texto del artículo 1113 se refiere a dos situaciones distintas que son obviamente reguladas de distinta manera. Con el sentido que damos en el texto esta diferendaci6n parece '" ORGAZ. el de cosas que tienen riesgos y cosas que no los tienen. !S5l Adviértase que esta dIstinción la hizo la Corte de Casación francesa en ] 927 en el mismo caso "Jand'Heur c/Galeries Belfonaises" (supra. o sea una categoría de cosas que sin tener riesgos no caen dentro del ámbito de éstas. 83). Desde el supuesto de total ausencia de cosa "". La responsabilidad se funda en una culpa en la guarda que resulta presumida por la ley. Pero entre esos extremos existen grados intermedios que nos muestran.ca siguió la la!>or de 11 comisión reformadora. al suponer que ello sólo puede a decir que se ha suprimido toda distinción entrebecho con la cosa y hecho de la cosa.lviles se hasuprinudo esa distinción por considerane a estos I1ltim(ls las cosas conriesg(ls de que nos habla aqllél. contempladas antes en el artículo 1133 ahora derogado. La Culpa. Riesgo es la eventualidad. arropladaal espíritu de la nonna. ° sea que e fundamento de la responsabilidad admitida en el fallo p!enano seguía Siendo la culpa en la guarda y no el riesgo de la cosa. como por ejemplo: caídas de árboles.D. 1036. Tal vez lo que ha querido decir el autor nombrado. sin duda. etcétera. lo que ha dado origen a discusiones sobre sus verdaderos alcances. La ley no ha creado un tertius genus entre las cosas que tienen riesgos y las que no los tienen. no pueden tener una diferente regulación legal po'rque sería crear un complicado sistema jurídico de muy difícil aplicación. Es más sencillo distinguir entre el caso extremo en que el hombre domina la cosa y la usa como instrumento.. una decisiva intervención de una cosa peligrosa que supera la acción humana y queda fuera del control del hombre. podemos decir que la distinción que corresponde hacer es entre cosas peligrosas y cosas no peligrosas "'. . 2) aquellas otras que ofrecen peligro de causar daño. 176-177. 1930-1-159 JlI).

Como si una cosa cualquiera es puesta en medio de la calzada en una avenida y un vehículo la atropella lesionándose el conductor "'. Las cosas inertes pueden tener normalmente un peligro estático.correspondiente tapa rejilla. Es as! que la Corte de CasaCl6nen elcaso Tncoord (C. la baliza y la bOCEl d~ desugOe (ro~as mertes) se hallaban colocadas en situación de peligro. sino por el hecho del hombre con la cosa que colocó de un modo imprudente. 9). La pólvora está siempre pronta a estallar. El peligro es una calidad accidental de las cosas. 134.711 menciona el daño proveniente del vicio. en cambio. !'\ obtener reparación : la turbación mental no constituye fueaa mayOJ. no obstante hallarse en reposo. pueden ser colocadas por un individuo en situación de riesgo y ocasionar un daño. ~sputs de la reforma introducida por la ley del 3 de enero de 1968 ajare 489-2. pág. Sm embargo. nro. lo que parece incongruente con el fundamenro que aún quería conservar. Aquellas que tienen autonomía para dañar pueden ser clasificadas en cosas que tienen un peligro estático y otras cuyo peligro esdinámico. El tribunal se vio precisad:> a llamar "presunción de responsabilidad" y no "presunción de culpa" l1a solución que admitía. Las cosas. Lo mismo puede decirse de la calzada o de la vereda. que cuando se ponga en movimiento puede manifestarse y ocasionar el daño. 27-VIIJ-1968. 1046. !l2 De ellas hemos tratado al esrudiar los daños c2usadls por el horrbre con las {'osas (supra. hallasen en mal estado de conservación. pero no las cosas núsmas. 1043. Una escalera. El artículo 1113 en el agregado de la ley 17.. las soluciones de la juIisprudencia f~ancesa parecen aleja:se cada vez . 1045. LL. el fundamento de la responsabilidad en estt caso es decididamene oqeli'to (s"'fJra. pero puede ser el objeto con el que al caerse se lesione clavándose la punta. la razón determinante de que se hubiesen previsto en la reforma los daños '" CNCiv. En uoo y otro caso. y se presume la culpa del dueño o guardián de la cosa. y en otro sector aquellas que son normalmente peligrosas. 1965·191) declaró que cuando un demente utiliza una cosa para provocar el daño. D. puedeexcepcionalmente tener un peligro estático si sus escalones fuesen resbalosos o se no permitir la prueba de la falta de culpa. 1047. Sin embargo. Cap . Ctv. El peligro estático es el de aquellas que conllevan en sí el riesgo (latente) pero requieren un factor extraño para desencadenar el daño. t. Cass. la víctima puede. Lo estático es el peligro que la cosa puede llevar en sí. si la pólvora estuviese húmeda. un esfuerzo de sistematización nos permite ubicar en un sector las cosas que normalmente no son peligrosas. d) Vicio y riesgo. La idea de que los automóviles son la causa más frecuente de los daños ocasionados por las cosas inanimadas ha sido. . Hay así una gama infinita de cosas que van desde aquellas que pueden ser peligrosas hasta las que son muy peligrosas.~á~ de 1~ presunción de culpa en la guarda. que es inerte y normalmente no peligrosa. Es una responsabilidad por ti hecho personal ¿ande la culJa se prc~llme. puede ser peligroso. Las primeras carecen de autonomía para dañar: sólo son peligrosas como instrumentos del hombre "'. 18·XII-1964. inertes o no. Se declaró responsable a la Muruclpahdad por haberse cornprobado que la baliza contra la cual cllocó el vehículo carecía de la correspondiente luz indicadora El mismo tribunal (20-IX·1968.. El bastón sirve de apoyo al hombre para caminar. fundán:lose en el arto 1 J84. es peligrosa. sin embargo. pues se alude al núsmo concepto desde que el vicio de que se trata es una falta o defecto de fabricación o conservación de la cosa que hace a ésta susceptible de dañar. Cuando nos referimos a cosas inertes nos referimos a objetos que por su naturaleza están destinados a permanecer quietos por oposición a las cosas que no lo son. su responsabilidad está regida por la primera parte del agregado al artículo 1113. Al referirse el artículo al vicio se incurre en una tautología. C6:l. t. pero no la cosa misma. 134. sin duda. pág. LL . y que tienen por fin el movimiento sea en un lugar fijo (un telar) o desplazándose (un automóvil). aludir al riesga.. Lo dinánúco es el peligro que las cosas pueden tener en acción. 860). 16) responsabilizó a Obras Sanitarias de la Nación por los daños sufridos por un transeúnt~ al caeeen una boca de desagüe existente en una cuneta que ca~c{a de la. En este caso el daño no es causado por el vicio o riesgo de la cosa.414 RESPONSABILIDAD CIVIL VICIO Y RIESGO 415 1042. . como la pólvora. 1049. 1044. o no tenerlo. De algunas cosas se puede decir que son peligrosas pero de ninguna se puede decir. Las segundas SOn fuente autónoma de daños. por excepción. Hubiera bastado.. 866. nro.' Sala "B". el peligro dinánúco es el de las cosas que llevan el riesgo (patente) en su accionar. Además una cosa normalmente destinada al movinúento (no inerte) puede tener también un peligro estático en el vicio de fabricación o de conservación. que no lo sea en absoluto. 1048. además del riesgo.

Una respetable doctrina considera que en el supuesto del vicio de la cosa. 1109) Y puede el damnificado reclamar por el daño sufrido contra el que construyó la cosa con vicio probándose su culpa. Civ. nro. 202. y por lo tanto previsible. sea la culpa del dueño o guardián en la conservación de la cosa. 1115). Henri. sea. según el mismo autor. al dueño o guardián.). Gua~anone). Tratándose de daños causados con automotores no cabe ahora distinguir como lo hacía aquella jurisprudencia entre el que causaba el hecho de la cosa (vicio por defecto de fabricación o conservación) en que la culpa se presumía. garantía es sinó nimo de obligación y responsabilidad (CAPITAm. en la construcción. aun en el deber de responderpor culpa. nros. que existe siempre una culpa en el fondo de la responsabilidad. cualquiera sea el origen del vicio. 1050. Es decir que existe un garante en favor de la víctima por el daño que otro le causa. 903. En el supuesto del vicio. donde la culpa debía probarse. págs. Cuando el fundament()de la responsabIlidades lagarantía aludimos a una obligación accesoria de otra ~rincipaJ que aquélla tiende a asegurar. si es el dueño o guardián el demandado. Es cierto que el damnificado puede dirigir su acción resarcitoria contra el constructor o fabricante de la cosa cuyo vicio originó el daño (infra. Civ. pero esto puede ser predicado de la resp:msabilidad en ~eneral .). 1053. que es aquel por cuya culpa el daño se produjo. y es por eUo también que el responsable como garante tiene acción de reembolso de la indemnización pagada contra el autor del daño.escindi61dosc de la culpa de los que lo manejan. Rige en este aspecto plenamente y con entera autonomía. es verdad que la ley hace responsable al dueño o guardián por razones prácticas. 1052. La responsa· bilidad de! dueno o guardián se ongina directamente en el riesgo que comporta el uso de Wla cosa peligrosa. Por razones prácticas. el responsable como dueño o guardián que indemnizó a la víctima no tiene acción recursoria delictual contra el constructor para obtener la restitución de lo pagado como supuesto garante. sea que el peligro provenga de un vicio del vehículo o de su desplazamiento fuera del control del conductor (véase in/ra. o sólo de conservación imputable a éste. Tal es la hipótesis de la responsabilidad del principal por el daño causado por el dependiente. . existe un responsable inmediato ante la víctima. Cód. castode A'tuiles H. del que se causaba con la cosa (automóvil conducido). pero el dueño o guardián no responde como garante de la culpa de otro.. El automóvil es en sí mismo una cosa peligrosa (cosa con riesgos). pág. 413 y sigs . Nada obstaría a que la víctima dirigiese su acción directamente contra el constructor (art. 1051 . la responsabilidad por el hecho propio (art. Vocabulario Jurídico. La CrJpa. in fine). la responsabilidad no es por riesgo sino que es una responsabilidad objetiva de garantía establecida por la ley en favor de los terceros perjudicados '''. Dice Orgaz. Cód. tendría éste acción contra el constructor por lo que hubiese pagado (argumento del arto 1134. ya que el tercero damnificado no está en condiciones de apreciar la existencia misma del vicio. sino sencillamente porque la cosa que emplea es en sí misma peligrosa a causa del vicio de fabricación o conservación "'. que hace a la cosa peligrosa. y un responsable mediato o indirecto que responde también por la culpa de . la ley hace siempre responsable. refiriéndose al vicio.) "'bU. Cuando el fundamento de la responsabilidad objetiva es la garantía. más atrás. en cambio. 1123. ajeno al dueño o guardián. op. de la que debe responder el que actuó con culpa (art. aquél. cit. " ORGAZ. 1054. No hay disposición alguna que lo autorice a ello y no puede invocarse analógicamente lo dispuesto en elartículo 1124.416 RESPONSABILIDAD CIVIL VICIO Y RIESGO 417 causados por el vicio y por el riesgo de la cosa. trad. generalmente oculto.• considen que la responsabilIdad que deri va para In tenedor o poseedor de un ve}Jculo de m. Ul bis SANTOS BRIZ. ya que ordinariamente el damnificado no está en condiciones de apreciar si el vicio era de construcción. Sería ese daño una consecuencia mediata. 1070 y sigs. Pero. 1109) y. Jaime. No estamos de acuerdo enque el vicio constituye unaresponsabilidad de garantía y no por riesgo. por ser una norma l" En sentido lato. en cuyo caso la ley autoriza expresamente aquella acción (art. Con este alcan::e podemos decirque el deber de responder ~r VIcio es unaobligaci6n de garantía.otor que sea utilizado en nombre y cuenta propia. por los daños qte cause estando parado O en movimiellto tiene fundamento en el riesgo de la cosa p¡. Es por ello que el peIjuicio ocasionado compromete a la vez dos responsabilidades frente al tercero dañado. a1udiéndose implícitamente a la dualidad de hipótesis que inspiró a nuestra jurisprudencia anterior la diversidad del régimen que ahora se trata de suprimir. ante la víctima.

f) Carácter de la responsabilidad. 396. usufructuario. Teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad por el riesgo de la cosa y no fundada en la culpa del guardián. Tampoco rige la solidaridad legal . los servidores de la posesión que tienen la cosa bajo su poder por su relación de dependencia o por razón de servicio. más exactamente. usuario y anticresista. Civ. un sereno. o sea el tenedor lato sensu (guarda material).). ya sea un contrato de compraventa. op. sin que pueda demandarlos conjunta ni subsidiariamente ILI. hará la víctima tenga ante sr a dos deudores. salvo si el incumplimiento hubiese sido malicioso (art. Civ. cit. independientemente de que lo ejerza por sí o por otro (art. es una responsabilidad personal frente a la víctima. T . La responsabilidad está impuesta al dueño o guardián. y. 520. según la especie resuelta. nro. pero no en forma subsidiaria o excluyen5. locación. comodatario. Consideramos que el concepto más preciso es el que fij61a Corte de Casación francesa (fallo de las Cámaras Reunidas. En el riesgo. 3) los tenedores legítimos de la cosa sin facultad de uso y goce (tenencia desinteresada) como el mandatario. También se afirma que lo decisivo para configurar el guardián es el aprovechamiento económico de la ladrón de un automóvil. pero adviértase que la responsabilidad contractual no comprende más que los daños que son consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento (art. si se ha desprendido de la guarda de la cosa. MAZEAL1> etTuNc. como el ladrón. . op. 1085). nro. gobierno. 1109). un mecánico. obtendría subro~6n lega! (art. 4) los poseedores ilegítimos y aun viciosos. pues el ~S6 Desde luego que si el dueño o guardiáll paga jnd~mrizaci6n a la víctima del <!afto causado por el vicil:l de la cosa.418 RESPONSABILIDAD CIVIL PERSONAS RESPONSABLES 419 de excepción que contempla un supuesto específico que configura precisamente esa responsabilidad de garantía. . 1058. 521. aunque no tenga ningún derecho sobre el mismo.. Civ. 2) los tenedores legítimos de la cosa con facultad de uso y goce (tenencia interesada) como el locatario. 1. El concepto de guardián da lugar a distintas teorías. pág. puede ser el guardián. Cód. 146. y precisando el concepto. como un chofer. pero eUa tendrá que elegir a uno de ellos pllra requerirle el pago. si no se ha desprendido voluntariamente de la tenencia o si no la ha perdido contra su voluntad. como elladr6n y el usurpador. Civ. la responsabilidad corresponde a quien ejerza la guarda. Se ha considerado que guardián es quien tiene la cosa bajosu poder. T.). IM7 e ) 519 La circulIstancia de que la obligación sea disyuntiva o de sujeto alternativo. 1060. En cambio no son guardianes. e) Personas responsables. cód. También se ha considerado por oposici6n a aquél concepto. 1056. comodato. a pesar de la detentación de la cosa. 768-~~ de las acciones y derechos de éSla contra el constructo: o labnante de ]a responsmlhdadde ~stc: (llrt. cit. Es la llamada "guarda intelectual". la solución debe ser diferente de la que hemos considerado para este último caso (supra . 1061. Es decir que en este caso se trata de una responsabilidad subsidiaria o excluyente. n.). 1057. 314. o. dirección o control sobre la cosa. 1160. nro. nro. depositario y acreedor prendario.) '56. 2-1. 1059.. 862) en que la responsabilidad es del dueño si es al mismo tiempo el guardián. 1055. negándose tal carácter aquien lo detenta de hecho. El dueño es quien tiene sobre la cosa un derecho de dominio (art. etcétera. ~ue cosa U1 . de uno u otro alternativamente "'. Así por ejemplo: 1) el dueño. pág. pág. '" BORDA. 2510. es guardián el propietario de la cosa o el que de hecho ejerce en relación con ella un poder de mando" "'. 11. La acción que puede tener el dueño o guardián contra quien la fabricó es la que puede eventualmente derivar de la índole contractual de la relación que hubiera tenido con el mismo. Por nuestra parte. Cód. Tratado . podemos decir que es guardián quien ejerce de hecho o de derecho un poder de mando. un portero o cuidador de un inmueble. porque el factor objetivo de responsabilidad está dado por la utilización de una cosa peligrosa. que guardián es quien tiene un derecho sobre la cosa(guardajurídica).AMS1AS. La responsabilidad del dueño o guardián por el daño causado por el vicio o riesgo de la cosa. 2-VI-1941) al rechazar la distinci6n entre guarda material y guardajurídicll. El criterio adoptado en ese fallo es el siguiente: "es guardián aquel que tiene de hecho un poder de mando en relación con la cosa. la responsabilidad es del dueño o guardián. Cód. 2506.

En ninguno de los dos casos analizados la responsabilidad es conjunta. para eximirse total o parcialmente de responsabilidad. Es decir que el caso fortuito para exonerar de responsabilidad debe ser extraño o externo al riesgo propio de la cosa 56l~. plg. . a falta de convención.. El Código de ~r . corno elpres~mos el! el texto. pues la redacción del artículo no permite esa interpretación. ya se trate de una locación. Así habrá que consideraren primer lugar los ténninos de laconvención entre las partes. y por lo tanto.. conforme a la interpretación que corresponde dar al artículo 1109.. soportará en última instancia el valor del perjuicio uno u otro. colocan al resultado fuera del ámbito del riesgo propio de la cosa. 4 e). 815. "Responsabilidad extracontracl11al".D. pero dado que estos hechos. "A". últ. 17-IX-1985.. No se menciona el caso fortuito o fuerza mayor. Sal. "si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián. la reglas legales supletorias propias de cada relación o. pues ella supone una obligaci611 conjunta y no alternativa. . y. pág. ya que se emplea allí la conjunción disyuntiva "o".n. 612. Esle autor dice que SI no hay culpa del ~ua:djáJlla acción recufsoria se limita ala mitad. y no exime parcialmente la responsabilidad. como lo expresa BORDA ''''.cil. g) Causas de exoneración. que resulta de los am. 1081 Y 1109. Ello no ocurre. que interfiera en el proceso y tenga virtualidad suficiente para determinar por sí solo el daño ocasionado. pudiendo el dueño reclamar al guardián como damnificado indirecto (art. 30. En estos casos el juez deberá establecer el grado de participación de ambos factores en la producción del daño. Laomisión en el anículo del caso fortuito o fuerza mayor tiene por efecto que en caso de concurrir con el riesgo éste lo absorbe totalmente. en cambio. cit. considera que se excluye la responsabilidad nesgo cuando ~ste se produce por fuerza mayor o por un suceso inevitable no fl1fldaclo en la calidad del vehiculo ni en un fallo de su funcionamiento. 1079) "1. deberán probar la culpa exclusiva de la víctima o de un tercero por el cual aquéllos no responden. 1067. conforme a lo que resulte :-'1 bis SANTOsBRlZ. pues el riesgo fue puesto en acción contra la voluntad de aquéllos. pig. t. de nada sirve al dueño o guardián probar que de su parte no hubo culpa. E.. Es decir que la víctima puede dirigir su acción contra el dueño o contra el guardián indistintamente. mediante la alegación y prueba de un hecho extraño al riesgo de la cosa. CNCiv. pi\¡. y con independencia.J.Op. 81 S.. última parte agregada por la ley 17. la responsabilidad de aquél tiene carácter inexcusable cualquiera sea la naturaleza de las relaciones que existan entre dueño y guardián. cuando el riesgo concurre con la culpa de la víctima o de un tercero. op.. en última instancia. 30.. 1068. y.. sea el dueño o el guatdiánquien pague la deuda. n. 1065. comodato o depósito. prenda o anticresis.711). es razonable que si el dueño o guardián han sido ajenos al empleo de la cosa no tengan responsabilidad en caso de daño. agrego ley 17. Para eximirse de responsabilidad sólo le resta demostrar la interrupción del nexo causal. . usufructo. del derecho que pueda tener o no el uno a reclamar del otro el reembolso de lo pagado. Conforme LLAMBíAS. 1113. no será responsable" (art.LA Reforma. t. '"' BORDA. 1064.lt5. y no la copulativa "y". constituyen indudablemente factores interruptivos de la cadena causal "1 b". 302. parte. por lo tanto. la cuestión se resol verá por culpa de quien incurrió en ella.c. responden solidariamente todos los dueños o todos los guardianes (unos u otros). El artículo 1113 en su actual redacción dice que el dueño o guardián. 1063.71 1.. La cuestión tiene importancia en relación a los efectos que no sro los de la solidaridad. E.. pues dueno y guardián deben concurnr por partes iguales. Sea el dueño o el guardián quien hubiera pagado la indemnización. ED. que pusieron la cosa de uno bajo la guarda del otro. según el carácter de las relaciones internas entre ellos. BORDA.. cuando el dueño se ha desprendido voluntariamente de la guarda de la cosa.ayorextn~a al funcicmnmiento del vehículo. 414.420 RESPONSABILIDAD CIVIL PERSONAS RESPONSABLES 421 te. 1062. Teniendo en cuenta que el fundamento de la responsabilidad tiene carácter objetivo y el factor atributivo es el riesgo creado. Frente a la víctima. . Y por ser la más adecuada al resultado buscado de dar al damnificado mayor seguridad en el resarcimiento. Portugal (art. tendrá ono acción recursoria según la índole de las relaciores entre dios... . 1066. Prescindiendo de la lamentable sintaxis empleada en la redacción del párrafo. Sin embargo. pág. Si fueren varios los dueños O guardianes de la cosa por cuyo vicio o riesgo se causó el daño. por su imprevisibilidad e irresistibilidad. SOS) excluye tambitn la responsabilidad cuando resulte a causa de fuerza n.

pág. ha sido recogido por la legis1aciónmás.talmente las poutus de dich. LL.8.~ (supra. pág. vigcnle no se caTaloga al automotor como cosa riesgosa.modema. 278.er. Cám Civ. SaJa "D". Como yde lar Oh/.l 1975-B. SaJa' C' . O. Éste es también el régimen del citado Código de Portugal (art. E. 1071.J. última parte agregada parla ley 17. ~3""CNCiv.12-IX·1975. nm 18. t 1915·D. t. A esta conclusión hemos llegado en el debate realizado en la Asociación Argentillll de Derecho <lo Seguros....71 r. como lo ha reconocido la jurisprudencia .. creando una presunción de culpa del conductor. Cifuentes. t 65.\QJ. 1. 21·V·1974.!eral de las normas sobre dalios causados con inten::e~ci6n de. 663 . 29·XI-1971.il!. pues tal sup1!esto ~~ el de_!~ c!l~por el hecho propio (art.1976-ill. 1974-24. I'C. pág.c\!lpª_prtsuJJli. Bl COSAS INANIMADAS: CASOS PARTICULARES 1069.iCiQ' del diferente régimen de responsabilidad del condu~.422 RESPONSABIUDAD CIVIL AUTOMOTORES 423 de ello. Eñ caSo de duda se considera 19uáTíainediOaoe-¡a contrillucióñQ¡:cadauDo.tomóyiJ es una cosa peligrosa y quejXlr lo tanlQ le eS_l!plicable la teoría del riesgo ~corpor~ 'por la refprma al artícuJo ] 1 ] 3 defCód. El concepto que prevalece es el que S62 S6) hemos expuesto (supra...Bá¡¡. 27-X-1978.A. SaJa "C". La C. 503-3). .). t. aeronaves. En relación a los accidentes causados entre dos o más vehículos la conclusión que hemos expuesio '\silpró:nro.. Rev.la reforma de la ley 17.ll!ll!l. 700 bi.pág.c.l I 977-C. CNCiv. 534. Vtase también: CNCiv.J. nros. Lafesl'~:lI. 14·1lI·1975.893. Mercedes. 503 a 506). 28·1JI-1978. t.. 113.las soluciones admitidas hasta hoy con respecto a los peatones víctimas de accidentes del tránsito . por otra parte.SJ. Esta obligación conjunta debe ser solidaria por aplicación del principio que inspira el artículo 1109.Y!la. SaJa l.S. Salta. 975·XVI. pág. 1049) cuando afinnamos que ~!Jw. 3374. 700). edificios y productos elaborados.--la responsabilidad objetiva por el riesgo d~ esos vehÍfJ!. t..711 '''. Debate . donde se dispone que si ninguno de los conductores tuviese culpa la responsat>i1idaE ~!C!.. J. Civ. Una copiosa jurisprudencia se ha desarrollado en losúltimos años en los tribunales de nuestro país en tomo de los accidentes ocasionados por automotores S63 bU.. SaJa "C".. Cám... pág. 19-IX-I914.QWjll@il1}ªdas. criterio (ver párr. 104.~ admitiéndose una presunc¡ón de_culp~ EP! el artículo 1113.D. Cód.go ('ivi] Este ~ rio.L.sjge!:aQa. trataremos por separado los casos particulares de los automotores. pág.ͺº ~_.N . pág. 7(3).:"p~~. y 1049 y sigs.C. delDer. eljuez deberá repartir la carga del resarcimiento entre el dueño o guardián y el tercero culpable en proporción a la participación del riesgo y la culpa en la producción del daño a fin de que la víctima reciba una indemnización integral. 1109.LL. 21·IX1976.. nro. sin duda. 27-V-1974. 1917-A. 1011 y sigs. disminuyendo proporcionalmente la indemnización.711 en esta materia no va a alterar. 140.tor_qw:Illl~ea dueño 9 guardiw. 47. primera parte del agregado de la ley 17. en la proporcióÍl-eñqueel riesgo da cada_uno de los vehículos hubiese contnbUlao a causar los da: úos-.. ha variado es. Alterini.a norma en punto a la Jresunción de culpa y que enel derecho "lb'..diciembrede 1970. el 5 de agosto de 1970 (BuSTAMANTE ALSNA. pág_ 15 1 con un excelente vot[l del Dr. t. Sala "B". 1978~A.~abilidad en los casos de accidentes provocados por automotores ha sid~ con. 1915-C.L. Esta solución ha sido adoptada por el Código de Portugal (art. Es decir que la respo~s!lbjlidªd!kl dueño o guardián del automóvil no Se fu!)d!U'ª ~!!. . Teniendo en consideración las características propias de diversas cosas inanimadas y las diferencias que ello determina en el régimen de responsabilidad aplicable a las mismas.1-VI-1976.. CJ."o 1071 bis. sin p.) en relación ~ l!l aplic¡¡c. 29-ill·]977. Teniendo en cuenta los desarrollos jurisprudenciales sobre la aplicación de los anteriores artículos 1113 y 1133 a los daños causados por automotores y las presunciones legales de culpa que contiene la Ley Nacional del Tránsito 13. 1070.LL.ta sino-e¡¡. LL. Sala "D". aesde que el conductor c)!u_s_a el daño con la cosa de que se sirve y utiliza al conducida. 312. distribuirlo entre el dueño o guardián y la víctima. 1071 ter. es la qne ha tenido recepciónjurisprudencial ~I declarar que "tratán~~~l: de cosas comúnmente peligrosas y que por la entidad del riesgo cread0-E0r ambas tiene pareja incidencia no corresponde aplicar él &1Eiiloyi p deCéÓdígo Civil.!. Fed..y disiderda del Dr. Esta cuestión ha sido tratada con anterioridad y alIf remitimos (fupra.. 26-11·1975.A. fallo nro. pág. L. que entre los casos de responsabilidad por riesgo le dedica normas particulares a los accidentes causados por vehículos (arts. en su caso. Como Paraná. nro. tal como el Código de Portugal de 1966. AUTOMOTORES. J.. LL. 506). 380. 765-771)..y nota 412 bis). rigiendo el sistema de la cu pa del artículo 1109 de dicho cuerpo legal" '63q••. ~3q"·"CNCiv" SaJa "B". quien considera que la reforma del 311 1113 no ha modificado fundamer..

. 155 a 162).cl. 1076. La persona ~_~!1Xre daños en la superficie tiene derecho a reparaci§n con sóiQprobar que los daños proYienen_ de una aeronave en vuelo o de una persona o una cosa caída o 1!IToj¡>qa de la misma o del ruido anormal de aquélla. . . 1075. Conforme a esta definición.a razón de tantos argentinos Qro poi1ITogramo de peso.!n ap~ra!()~t9 para fircular ~ el espacio aéreo y transportar personas o cosas. nos parece que <.. sino para atenuarlo conforme con lo dispuesto en el artículo 1069.. b) Fundamento de esta resPl!!!sabilidad. el propietário.JmiJ. Sus particulares características para la navegación aérea le atribuyen un régimen legal aut6nomo que se halla regulado en el C6digo Aeronáutico (ley 17. Sin embargo.. 503-2). 25.~l. Y si. e) Personas responsables.Q. p~ro nopara disponer un resarcimiento 'lue por el artículo 1113 corresponde sin excepciones. 157).. que es la persona que la utilizª l~: gítimamente por cuenta propia.. Desde un punto de vista privado.. n. Los daños causados a terceros en la superficie están previstos en el Título VII. Aunque nada se diga del caso fortuito o fuerza m_ayor es también eximente de responsabilidad desde qu~ jqleOUmpe l~ ~elª~_iQ!L~ causalidad y ubica en un aCQntecimientQ extraño la causa del peIjuicio'. Bs. ge responsabilidad mediante la p~ la culpa del damnificado si ha sidQ e!'. esto es.. pero en el que no puedan ubicarse personas o cosas. a) Causa del t!año. Anáfoga sólución ha: esiáblecido elCÓdlgo de Portugal (art. 1.. El propietario es el explotador <!e . T. generalmente accionada por motores a hélice o turbinas.sru va qu'é pruebe que el damnificado los ha causado o ha contribuido a causarlQs. op.285).Iebe prevalecer un concepto de equidad aplicando analógicamente lo dispu~sto:JoÍJ. pág. . 1970.ADA. solidariamente. que prescinde de la culpa. pág.424 RESPONSABILIDAD CIVIL AERONAVES 425 Después del faIJo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que se cita en la nota al pie. DerechoAeronáUlico. última parte. cualquier ente que pueda desplazarse a través de la atmósfera. aun sin fines de lucro. que se traducirán en su equivalente en pesos monedanacionaJ (ahora pesos convertibles). Capítulo II (arts. EneJ caso de no haberse inscripto el contrato~ietario y el explotador serán respQnsables soliiIii. Federico. 159). la responsabilidad puede ser atenuada (art. r.. parecería que a~elJa circunstancia fuese indiferente y por lo tanto aeliíeseíiiíPOnerSeUna total responsabilidad por el daño causado como. dentro de los topes máximos dete~i!!~~~_s en rel~clón_~l E!'so de la aer(J~v. L~ aeronave es . ..lS9!ÍQto ~º elR<:gistro Nacional de Aeronaves. la necesidad de su definición dentro del campo de los bienes y que de acuerdo a la evolución del orden jurídico rompe el esquema tradicional'de cosas muebles e inmuebles para aparecer como un justificativo más de la necesidad de computar como eje de la distinción de aquéllas a su cualidad de registrable "'. El fundamento de esta responsabilidad está en el riesgQsn:arlu por la utilización de l~_ae­ ronaVe y.. Corresponde l!I1aljzar . d) Límites de la respor¡sabiJ!dad.una_l!'§E()!l§B:~j­ lidad objetiva. responde del daño causado y también.c::IIl~i_vl}..A ESfAl . por consiguiente.Y .~~so~!. el sistema es extraño a la ~!1. cit. Por tratarse d~_.9_~ar­ dián del automóvil no fuese imputable.nexo caugijl diref~~ (ar!. 1071 quater. Es una cosa mueble registrable. 1072. 27.ñilrileñteiF¿úalquierinfrácción oda: ' ños que se produjesen por causa de la aerónave (arts. 65-6'7):' _oo. sin excepclOries-. desde el comienzo. salvo cUl!lldoJllllliese transferido ese carácter por contrato debidamente il. VII)¡'¡ A I!srA! AOA.SQlament~ puede l¡aPecexoneraciÓ-'J. A5. AERONA VES. Si la aeronave es usada sin éonsentilñieñto del explotadQr.ba cQntribuido_a causar-el daño. La reparación no es integral sino que se ha adoptado el sistema de limitar la indenmización. 155) entre el daño y el acontecimiento que lo ha origin~do ._<i dU~!!. Estadisposici6n(art 160) contiene de ese modo una cláusula legal de es- \64 Vlllhl. 1073. . artículo 906 del Código Civil (reformado por laley 17 . rectificamos nuestro criterio anterior en el sentido expresado en el párrafo 700 bis.1~~~r91l~ve. 1074.. la aeronave es un típico objeto de derechos que plantea. no es una aeronave "'.711). La responsa!:>iliQad incumbe al explotador de la aeronave (art.bast~d9)e_ a la víctima la demostración de la existencia del. las cuales quedarán a cargo exclusivo de la otra parte contratante. La inscripción de la transferencia libera al propietario de las responsabilidades inherentes al explotador. ~".Trñpone' fa ley a todo dueño o guardián..l.

1080. La palabra edificio está tomada en sentido amplio y comprende toda clase de construccione.711. no obstan. 569. después de la reforma ya no será necesario probar la culpa del dueño.l!!e!lJiene a su cargo la ejecución de los trabajos de construcción.en la ignorancia del dueño o guardián). por oposición a animales. en hacer las reparacIOnes 1083. Cuando el edificio se halla aún en construcción. Desd~ ~se momento. 1386del C6digofrancés. 660) resolvió un caso de dañm causados por una piecba que era parte del material acumulado por el constructor frente a una obra y que al pasar un camión fue proyectada contra una vidriera. o en tomar precauciones o¡x>rtunas. ya sea en la ejecución de la obra. Esa responsabilidad no tendrá fundamento en la r esponsabilidad objeti"a que le incumbía como guardián de la obra. o de su representante.. rompiéndola Declaró el tribunal que "no puede prosperar la demanda dirigida contra .. 1079.ara excusar la responsabilidad del dueño o guardián el caso fortuito ta fu~[za maY9r~tal como si hubiese ocurrido un sismo extraordinario y por lo mismo imprevisible. aunque la ruina provenga de vicio en la construcción". B. que no ha sido derogado. Derogado el artículo 1134 "'.. pág. IV. cit. -La ruina'" de un edificio puede ser causada por vicio de construcción. op.Q!!d~I1. L 135. nro.I Ruina significa: ''Acción de caer o destujrse una cosa". el edificio ~e h!~lla.d!e~a_ a culpa del cons!rUclor .t'ngua Española. . En este último carácter.d~ ~a . o por mala calidad de los materiales. 30. 809.9.- -ª: 1078.. dispone: "Si la construcción arruinada estaba arrendada o dada en usufructo.ede extend~rse_ a)~ arrend~­ tarios o usufructuarios del edificio.w~ar§C. pág. regÚII el DIccionario di' tu I. 1S· ed..1.ll. " ' La CNCom.lo relativo alas daños que puedan caus!l~ los ~d_ifi. Todoelloconfigunsu culpa.su c!~sJn!c~iQP.de respo~ bilidad. sabilidad que le atribuye el artículo 1113 reformado por la ley 17.426 RESPONSABILIDAD CIVIL EDIACIOS 427 cala móvil a tenor de la cotización del oro.ns!éUSción. 1646)..LL.2. op. El dueño responde aunque el dañ~ ~.s o elementos de una construcción: madera. pág.fIIºté!l. acreditada lacausade la runa total o parcial del edificio. que tiene el mismo alcance que la _re:TI:'o~abilida~1 dueño. E!Eoncept() de_ g'!!![diá!I_'-'91!!!. EDIF1CIOS.ll. e'plica que la derogación se justifica $Obre todo porque la la vfctimaencaso de ruina total o parcial causada por yjcio de construcción. Sua "A'· (18-11 -1969. 1081. En cualquiera de estos casos la responsabilidad será de! rJ!!<eño ó"gúaidián. IV. Si el edificio se hallare terminado. los 4Qs~_due: PO necesarias. mientras dura la obra. cit. "La refonna del Código Civil.c!o !l!. que asegura la estabilidad de la indemnización contra la depreciación de la moneda. CO. el resarcimiento debe ser pleno.~I) te~r. e) Edifici!l e!.acontractual (1)" . etcélerá~ "". 1134 establecra un régimen de elceJXiónen cuanto a laprueba. trucciones de hierro. que se refiere a las cosas inanimadas en general." El ed)ficio puede ~ausl!I: daños pOI: .&Qlagu¡u:cLa. nro.. sino que será la responsabilidad que le corresponde por el hecho propio (art 1109). el perjudicado sólo tendrá derecho contra el dueño de ella. la indemnización debe hacerla cada uno de ellos.f) . si a1guiep hubiera becho volar el jnmueble colocando en el núsmo explosivos •. 1077.. JI pues frente a la víctima esta responsabilidad es de. proboodos~ que hubo negl1gencia de parte de su dueño. I 082.. 1:. parte del mismo.. En este supuesto.s66 El art. 2960. 2908:DEMOLO>fBF. a quélla será induciia por presuncióll /·UdiCial.l!ªJgl\!. . y. T. y para eximirse. T. t.JlllllLQ. g. la cuestión de la responsabilidad ofrece la particularidad que le aporta la presencia del constructor 570. XXXi pág. según la parte que tuviese en la propiedad". o sea como constructor. pues la res~nsabilidad se funda en el riesgo creado por el vicio que determine la ruina total o parctal del edificio. BORDA. ResponS!bilidad ". T.. "" SALVAT. tendrá_la re~1'9E:.. al igual queelart. 662. 'W. v... a) Concepto. ElarúcuJoderogadodisponía: "Tiene lugar la indemnización del daño causado por ruina de edificio. o del suelo. o emplazamiento del edificio en terreno inadecuado. materiales de piedraoTadn11O~c-emento armado. cons.t~!!Qjd(i. y sin distinguir entre cosas muebles e inmuebles '''o te habérsclc advertido del peligro) o ~. Como es fácil advertir.illla norma rica del artículo 1113. b) Personas responsables.P0r quien no debe responder (por ejemplO.e .cj~s est-ª-fQ¡n. BAUDRY-LACA}o{fINERlE el BARDE. 235.110. o por mala calidad de los materiales (art. pues el artículo 1135. o del suelo. como -ser derrumbe de todo el "dificio o caída o gesprendimiento . resl'Xlnsabilidad del dueño por el daño ocasiona~o por las cosas qteda ya cootemplada en t~rminos generales y smcientes en los nuevCIS párrafClS agregados al arto 1113.que le sirvi6de fuente. que hubiese provocado la ruina del edi~cio. el constructor responderá también frente a . La limitación de la responsabilidad establecida no puede ser invocada en el caso de dolo del explotador o de sus dependientes.. empleade rnateriaJes. El régimen expuesto es conforme a la norma del nuevo artículo ll13. Si perteneciese a varios condóminos indivisos. cualquiera de ellos deberá acrédítar la culpa de la víctima (como si ésta se hubiese introducido clandestinamente en el edificio.

a qUlen condenó a indemmzar.s elaborados (jll~Jor defectos de fabricación. Sala' F'. También puede ocurrir que una persona conduzca un automóvil nuevo adquirido en una agencia. pAgo 259.. af\o L. falla de frenos u otro desperfecto de fabricación. declAró exento de responsabítidad al dueño de una obra por el d~iD causad? a un autom6~1 c~tacion~do frente a In misma. No será admisible la dis~a contractual de responsabilidad por Ntna total O parcial" .nesgo de la cosa. nro. En cuanto a las acciones preventivas que puedan ejercerse por quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un daño a sus bienes.'.. con nuestra nota "Rtsponsabilidad por danos a terceros originados en la construcci~n de edificios". 513 bi.. por la caída de un tablón o Vlga de propedad del empresano.E~ conjunta. reformado por la ley 17. determinen una grave afección de la salud oaun la muerte del consumidor. l 137. d) Acciones preventivas. nro. 1089. nro. por ley 17. o de otro modo nocivos a causa de su elaboración. puede ocurrir que una persona adquiera en un almacén o proveeduría un producto comestible. 1088.y tiene un fundamento objetiv~. en el caso. 1109) si no se dan los supuestos del artículo 1113 en cuanto a la responsabilidad del principal por los hechos de los dependientes m 1086. los daños 9. -- 1085. 1084. En cuanto a los daños <¡ue moti~ el presente análisis no son perjuicios que pueda experimentar la cosa objeto de la presta-ción en sí misma. el propietario del edificio debe responder aunque no teng~ la a:\larda JlI ~e sirva de él. 1087. PRODUCTOS ELABORADOS. Debe tenerse particularmente en cuenta las responsabilidades impuestas al constructor en el artículo 1646.~ pueden sufrir .428 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 429 ño y guludián. d~be~á producir~ la ruina dentro de los diez aros de recibida la obra y el plazo de prescnpctón de la aCCIón será de un año a contar del tiempo en que se produjo aquélla La responsabilidad .!!. si ésta procede de vicio deconstrucción o de vido del suelo ode mala calidad de tos materiales. el corutruclor es responsable POI su ruina total o parcial. 2499. . Por ejemplo. o la presencia de sustancias tóxicas.711). sino los que son susceptibles de se!_~ª"sionadgs~r éstaa las personas o a otros bienes. 1061). La existencia de una acción recursoria dependerá de las relaciones internas entre el dueño y el constructor. haya o no el corutrudor pl'oveído ¿stos o hecho la eDra en terreno del Jocatario. no obstante este eITor de argumento. recibidos por el que los encargó. CNCiv. sin perjuicio de las acciones de regreso que pudíerencompeler.e".711. La obligaciÓn de ambos n0. 512 El arto 1646 dispone: "Tratándose de ed ificios u obras en inmuebles destinados Los prod!. sin que puedan pedirse garantías porel perjuicio eventual (cautio damni infectO que podría causar la ruina del ediftcio (art. que no son dispensables contractualmente ~m.s a larga duración. m CNCiv. Sala "E"~ LL. y a cau¡a de la rotura de dirección.. a caus'¡¡-de dérectos o fallas de fabocación que las tornan nocivas: -. lDó.. El fundamento es erróneo porque de acuerdo al arto 1113 (ref.cían al CQJlStructor y no estaban incorporados al edificio. sino alternativa.rñisrñaS~------ -- ~ _. Tampoco responde el dueño del ediftcio por caídas de elementos de trabajo de propiedad del empresario y que no hacen parte del edificio'" '". Para que sea aplicable la responsabilidad. 15-VIl-1969. l26). la propietaria del edificio en reparación si ella no se servfa ni tenía la guarda de la cosa que causó el daño .---. Un capítulo especial de la teoría de la responsabilidad lo constituye. en uno u otro caso.los usuarios o consumidores de pro:tucto. sin duda. tales relaciones estarán determinadas por el contrato de locación de obra existente entre ellos y por las normas legales que lo rigen.ue este artículo impone se extenderá indistmtamente al diredOr de la obra )' al proyectista según las circunstancias.711). sufra un accidente como consecuencia del cual resulte lesionado o muerto. el propletano no debla reSlxmder porque el daño fue causado por materiales que pertene-. y por lo tanto no existe solidaridad entre ambos (supra. L. . (Ver supra..el vicio _ '?.ctos a que aludimos son las cosas fabricadas o elaboradas.lÍcaclá:-a 135 . 1090. la ley reconoce solamente el derecho de denunciar el hecho al juez a ftn de que se adopten las oportunas medidas cautelares (arl. o sea aquellas que son el resultado de la transformación de otras cosas por 4 ""tividªd del hombre al'... l132).L . Desde luego que la responsabilidad del dueño está limitada a los daños que cause la ruina total o parcial del edificio en obra. independientemente de toda culpa. pero no respondería de los daños que cause el hecho del empresario de la obra (art. se tornan nocivos para la salud o los bi~nes de 10Siñis:-' IDOS.---------. El estudio de esta materia tiene por objeto establecer quién será el responsable del peIjuicio que sufre un usuario o consumidor por utilizar o consumir productos fabricados defectuosamente.~quel1_o. agregado por la ley 17. o ingiera alimentos preparados en un restaurante y el mal estado de los mismos. ".

. . ' ''_ 'Cl!m. sino solamente en el caso de que la violación del deber de seguridad contractual constituya al mismo tiempo un delito del derecho criminal (art. o no fue revisado razonablemente antes de la entrega. 965-V.-ou ycondldn no causan uano al comprador o sus bienes p. J. 1107. en los términos del artículo 1133 del Código Civil.4-IV-1912. por ejemplo. en un restaurante de la ciudad de La Plata. Señalamos que la tesis del anotador coincide con la que venimos sosteniendo. 1965-V.t. con motivo de la acción de daños y peljuicios deducida por los padres de una persona.432 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 433 1101. Civ. salvo que pruebe que de su parte no hubo culpa. El caso que analizamos fue anotado por el doctor MORELW "'.bitualmente mercaderías de un romo dC'tet milUldo del comercio. Mercedes (Bs. nro. fallecida a causa de una intoxicación botulínica producida al ingerir alimentos que contenían esa toxina. que encUlldró el caso en los ténninos de la responsabilidad extracontractual por el hecho de la cosa inanimada. 1104. . pues al ofrecer al público una lista de platos. El fallo de la Cámara de Apelaciones había revocado la sentencia de primera instancia que no hizo lugar a la demanda. agregado por la ley 17. Se registra un caso'" en que la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires tuvo oportunidad de pronunciarse.>r C3usa de de1ectos 0V1CI0S tluto lu. 1102. As. . Adhiere. Si la obligación de seguridad la asume implícitamente quien vende en forma habitual mercaderías de un ramo detenJÚnado de comercio está dicho con ello que consideramos excluido de esta responsabilidad al particular que realiza aisladamente la venta de un producto. 120..A .. como lo hemos dicho antes. en cambio. lo que hubiera permitido conocer el defecto que creó el riesgo.). 120. )'C.. desde que vendió.A. sino excepcionalmente. \. no puede fundarse en normas que regulan la responsabilidad por actos ilícitos. quien hizo la crítica de los fundamentos dados por la Suprema Corte. Cód. pág. por lo que no requiere la prueba de la culpa. Sin embargo.A. Al rechazar el recurso de inaplicabilidad interpuesto por la demandada dijo la Suprema Corte provincial que el propietario del restaurante era responsable por los daños ocasionados por los alimentos que suministra. y que la obligación contraída por el dueño .B. Excluida la hipótesis que acabamos de considerar. En cambio. 959) que se halla implícita en el contrato de compraventa.. Esa obligación es de resultado. Augusto M.). d. 1108. Civ. notatn/. "Para cumplir su prestación -se dijo.701. Con ello el damnificado queda suficientemente protegido.del restaurante era de "resultado" o "detenninada". 1106. el hotelero se obliga a suministrar comida sana y nutritiva. el vendedor en este caso puede estar sujeto a una responsabilidad extracontractual que no puede fundarse en el artículo 1113 del Código Civil (primer período del párr. al criterio de la segunda instancia que vio allí un caso de responsabilidad contractual.debe alimentar al cliente y no envenenarlo o dañar su salud".á g. salvo en lo que respecta a la mayorexistenciadela responsabilidad.!.. asume una obligación de seguridad o g2I'antía ~ que l. Cód. el vendedor o proveedor del producto que vende habitualmente mercaderías de un ramo determinado del comercio asume una obligación de seguridad o garantía de que la cosa vendida no causará daño al comprador o a sus bienes.t 47.711) pues. y le bastaría invocar esa responsabilidad contractual del vendedor para hallarse en mejores condiciones que si hubiere sido víctima de un acto ilícito. si se demostrara que el producto fue deficientemente conservado. MORELLO.). dejó de ser dueño o guardián de la cosa nociva. 1109. 1103. 1105. pág. lurl1tll nuc\vu". La materia no ha sido tratada en la doctrina nacional y en la jurisprudencia de nuestros tribunales no se ha planteado. 51' S. ED. por causa de defectos o vicios que la tomen nociva ""-. pues en aquella hipótesis la culpa del responsable se presume . más aún.. .claro: o'm vendC'uor o proveedor del producto que vende h2. La acción se origina en la obligación de seguridad (supra. la responsabilidad entre partes es de naturaleza contractual. Al admitir la acción dijo el tribunal de segunda instancia que se trataba de un caso de responsabilidad contractual. 11 (JI. 22-VI-196l. En efecto. Consecuentemente. alude eldoctorMorello ala existencia de una obligación de seguridad que contrae el dueño del fondo de comercio respecto de sus clientes. en lo que atañe a la comida que brinda a los mismos como objeto específico de su actividad mercantil.C.C. esa responsabilidad bien puede encontrar apoyo en la culpa en el hecho propio (art.

La cuestión es más difícil de resolver si se pretende responsabilizar al fabricante o productor que no sea el vendedor.iemás avisarse de inmediato al vendedor. etc. 305. :m bis LóPEZ CABANA. Durante mucho tiempo se consideró que el fabricante no era responsable frente a un consumidor adquirente remoto. que la responsal:ilidad del fabricaJ\te no podría ser sino delictual.E.. 152 Eng. Jorge. Gat. Sin embargo.• "La responsabilidad civil del industrial". De aquf en adelante. en EE. 798. el obstáculo señalado. de BUSTAMANTE. nota 2. en Etudt!. La responsabilidad contractual no puede fundar una acción por daños y perjuicios contra quien no ha sido parte en el contrato que transmitió la cosa nociva al consumidor o usuario. 1927). La Corte de París (C. pero esa prueba era favorecida por la doctrina res ipsa loquitur. 145 Miss. A. nro. pues debía probarse que el damnificado habia actuado confiando en la garantía. 1-1. o sea el consumidor. XXII. 549. El caso Ifderen la jurisprudencia norteamericana en esta maleriafue el que consagró laresponsabilidad objetiva en esta materia y marca p?r ello una etapa hist«ica. 1050-1916)..M. Lyons". Ca. 576 1111. 4.D. es decir que el demandado expuso al actor a un riesgo que un hombre razonable en las mismas circunstancias hubiese debido prever y evitar. du Pal. Dentro del ámbito contractual se ba considerado que una inteligente reflexión en orden a la interpretación del artículo 520 del Código Civil permite alcanzar al vendedor en la responsabilidad que dicba norma atribuye al deudor por las consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento de la obligación. En estos casos era necesario probar la culpa. L 'A rnonDirecte el l 'lnterpretation des Articles 1753. "La responsabilidad civil por 'productos elaborados' en el sistema del Common Law"." (32 N. 3 H-C-596). como expediente pretoriano. en un caso de daftos causados por un producto farmacéutico.J. Se dijo así que había una garantía que iba con la cosa.la garantía. 382. Trim . la falla observada. O. en el siglo XIX. Los hechos fueron los siguientes: el fabricante de un automóvil lo ven:ti6 1 un concesionario y éste lo revendió a un particular. de Droit Civil. 1109.) dicen que si la acción es ejercida contra el fabri:arue por un tercero herido o lesionado por la cosa.. 358. Travaux tI Recherches de ['Instirutde Droil Comparé de ['Université de Paris. se ha situado principalmente en el terreno contractual (MAZEAUD el TuNe. en el supuesto de ocultamiento por el vendedor al adquirente de un defecto conocido que determinó un daño a aquél. T. pero eUo es contrario a nuestro sistema legal. Néstor L. que tIene efecto in rem (" Coca-Cola Bot~ing Worlcs vs. 1994 du Code Civil.UU . en el cual!t rec)azó totalmente la exigencia de relación cortractual y también la necesidad de la pru:ba de la culpa en la responsabilidad extIacontradual. Tal vez podría [ecurrirse a la ficción de la representación. Traité Pratique tI Th¿ortquede Droil Civil Franyais . nro. 1970. Por mucho tiempo esta postura prevaleció tanto en lnglatena como en EE. armas de fuego. Este fundamento fue aceptado por los Uib. hizo rápidos progresos. y LLOVERAS. Georges. y "Donoghue vs.111-50. pág. t.16: A. pág. 138~ SOLUS. 1110. Se reconoció entonces que el demandado podía ser condeoado en una acción cuasidelictual.UU. 2d 69-1960).males y aprobado PJr el American Law lnstitute que]o incluyó en el segundo Re.. aunque no sea el vendedor. Es así que se afirma que si el consumidor sufre un daño debido a un vicio de fabricación.i de Droil Compar/.. 876. 775).e. 4.. 143. Se trata ~l caso "Hencingsen liS. M. Los fundamentos anteriores fueron considerados por la nueva Jurisprudencia de los últimos veinte años corno ficciones jurídicas inaceptables. como una obligación real. que impedía el desarrollo del derecho. Paris. Se trató entonces de eliminar el conceptO' de garantía con todas sus implicancias cowactuaJes y afirmar la responsabilidad civil en Jos principios de los actos ilícitos. London & St. M.W. Pberson vs. La esposa de éste. cit. Wright". ese perjuicio no se proyecta fuera del contrato. esta soluci6n ha sido criticada. E. op. EE.. que atribuye una presunción iwis tQntum de culpa en los casos en que el demandado ha tenido la guarda de la cosa y el daño no se hubiese producido si se hubiera ejercido un cuidado razonable ("Scolt vs. LL. 578 En Inglaterra bajo la influencia del principio relativo de los contratos. También se ha sostenido la posibilidad de acumular acciones hasta llegar al fabricante vendedor primitivo directamente sobre la base de una acción contractual rundada en la teoría de que cada venta sucesiva implica una cesión de los derechos de accionar correspondientes a la cosa vendida (PLANIOL. de la estipulación a favor de tercero o de la cesión tácita de las acciones del primer adquirente hasta el consumidor "'. creando una doctrina de la responsabilidad por los bienes de consumo (products liability). t. pág. 1865. ese daño había sido previsible para el vendedor'" "'. Buick Motor Ca. Finalmente. ni aun por falta de dilígencia en la elaboración del producto. propio del sistema continental europeo de origen romano "'. 562-1932) en Cnglaterra.UU. fue vencido por las célebres decisiones en los casos "Mc. 1914). 109." (217 N. . 261.y que el subadquirente debe ser considerado como tercero. tiene en este supuesto carácter delictual. Jorge E. B loomfield Motan loc. por una falla del freno chocó contra \lna pared y se lesionó. Solamente en casos excepcionales se admitió la demanda de un tercero. MAZEAUD et TUNe (op. "Le probl~medu cumul de la responsabilité contractuelle et delictuelle". 254). y loco cit. 2) Acción contra el fabricante o productor. Se ha creícb ver una estipulación del adquirente a favor de un tercero.stalemem o} Toro (art 402 A). por ser totalmente contraria a la verdadera psicología del contrato (LE DOYEN C9RNU. 19-VII-1971. 64. que conduela el vehículo. Roberto M.LNER.Y. lo que resultaba de prueba difícil. de tipo objetivo. trad. ell Rt!V. Este fundamento [erua dificultares prácticas. como veneno. T. Pan s. Se aceptó com(l fundamento de la res¡xmsabilidaden. pág. citan varios casos de jurisprudencia).". 19-VIIl-1970) ha declarado recientemente. 111 N . 1842. un tercero damnificado por el incumplimiento culpable de lUl contrato no gozaba de amparo legal ("Winterbotton vs.434 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 435 1108 bis.vIJ-1970. con prescindencia de la cul pa.explosivos. 402). Kathenne Dock... 577 Mn. Rep. Las consideIacÍllmes de la política sodal que sustettan esta decisión resultan de un párrafo de la sertenc:ia queexpresa la necesidad deprotC'ger alconsumidor mediante la adopción del prin::ipí 1) según el cual "la carga de los perjuicios causados por uso de artículos En el derecho francés la acción del damnificado contra el fabricante. y debía a<. siempre que se probare la culpa. con nota de BUSTAMANTE ALSINA. RIPERT et HAMBL. (Véase comentario de este fallo por DURRY.. Los países del common law "'tienen en este sentido unaelasticidad que les permite realizar una evolución verdaderamente creativa del derecho que no nos es dado a los países de derecho escrito. Stevensoo" (A . o cuando la cosa vendida fuese peligrosa pt!T se. HenO.

isi6n sufrida por el m6dico al cual le explotó entre las manos una ampolla conteniendo un mecücamenlO inyectable. 1120. aquello que lo tomó inapto para su destino de uw O consumo propio de la naturaleza de la cosa producida. en otra norma que no sea la del artículo 1109 del Código Civil. intermedianos mayoristas o minoristas. nocivo. Law Review. 791-793).). Si excluimos la aplícaci6ndel artículo 1113 del Código Civil por las razones que acabamos de enunciar. ". pues la. hizo o dejó de hacer. o el automóvil que tiene defectos en el armado de la dirección o en el material empleado en el sistema de frenaje. Sin embargo. . 1115. En uno y otro caso no señala a otro responsable que no sea el dueño o guardián. para liberarse de la responsabilidad. o sea el dueño o guardián de la cosa. la culpa de la propia víctima. ello sucede porque quien la fabricó o elaboró incurrió en culpa. Desde luego que. 1117. ll-VUl-I967. pág. habría que hallarla en alguna disposición legal que autorice a invocar la responsabilidad extracontractual "'. mo.UU. la única posibilidad de accionar por daños y perjuicios fuera del contrato. demostrar que de su parte no hubo culpa. Siendo un régimen de responsabilidad de excepción el establecido en la citada norma legal. 1114. CNCiv. pon iendo al demandado en situación procesal de soportar el peso de la prueba de descargo. o sea a los fabricantes. Agrega el fallo: "Concluimos que ante las modernas técnicas de comercialización. "Products tiability". cuando un fabricante pone un automóvil nuevo en la circulación comercial y promueve su venta al público. (/'RossoR.. La responsabilidad objetiva se ha generalizado después en todas las junsdicciones de los EE.. 1119. o bien que hubiese sido ocasionado por el vicio o riesgo de la cosa. UD en EE.711) del Código Civil. y se aplica solamente a todo el que ejerce el wmercio de vender se halla razonablemente adecuado para su uso como tal y que esa garantía lo acampada hasta las manos del último comprador'. la culpa del fabricante o productor debe ser demostrada por la víctima. pues debe suponerse que quien ejerce la acti . 512. No se aplica al vendedor ocasional que no ejerza la activiru. En última instancia. La prueba de su falta de culpa no será fácil. en un caso. o bien el caso fortuito o la fuerza mayor. 50-1965/6. den va naturalmente de ellas la creencia razonable de que ello ha ocurrido porque quien elaboró el producto puso u omitió poneren él. "todo el que ejecuta un hecho. resotvió que el fabricante de productos medicinales responde por la pfrdida de la .436 RESPONSABIUDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 437 1112. cosa que causa el daño lleva en sí misma la condición detenninante del perjuicio: tal el alimento parlador de toxinas.. l 13t. Sin embargo. que por su culpa o neglidefectuosos debe ser soportada por aquéllos cuya posesi6n les pennita controlar o hacer controlar el peligro o hacer una distribución equitativa de los perjuicios cuando los mismos tienen lugar". es evidente que la situación de la víctima puede ser considerablemente favorecida por presunciones hominis. H...UU. está obligado a la reparación del perjuicio . esta norma responsabiliza solamente al dueño o guardián sea que el daño lo hubiese causado con la cosa. Probadas estas circunstancias. explosión que se prOdujo a raíz de la mala elaboración de ese medicamento. deriva la responsabilidad de aquél por los daños ocasionados al usuario o consumidor. La presunción como prueba indirecta en el proceso tiene un serio fundamento de convicción. 1118. conforme al sistema de la responsabilidad por el hecho propio. por ejemplo.. 'páSS.ley 17. existe una garantía implícita de que el mismo gencia ocasiona un daño a otro. parecería que habría que situar la responsabilidad dentro de la norma del artículo 1113 (ref.d de vender. Minn. Si el daño es ocasionado por defectos de la cosa.idad comercial de producir mercaderías de un . pues del hecho de haber elaborado culposamente el producto defectuoso y. Sala '"A'". Civ. El demandado. que invertirán el cargo de la prueba. LL. o la culpa de un tercero. que la hacen nociva para su consumo o su uso. consumible o no. 1210. no existe en nuestro ordenamiento jurídico otra posibilidad de sustentar la responsabilidad en tales casos. o atribuye una responsabilidad objetiva por riesgo creado. por lo tanto. en el otro. Tratándose de daños ocasionados con la intervención de cosas. haciendo o dejando de hacer por negligencia o por imprudencia. liB. 1116. deberá a su vez destruir la presunción de culpa que resulta de haber fabricado o elaborado el producto nocivo. en cuanto crea una presunción de culpa. aquello que era indispensable para que el producto sirviera regularmente a su destino de uso o consumo (art. El desarr()llo posterior de esta jurisprudencia ha constituido el cambio más rápido y espectacular en la historia de los hechos ilícitos productos de consumo. Cód.. de mear o de dulce. no podría aplicarse sino en relación a las personas allí mencionadas como responsables. ni al particular qte vende su automÓvil. al ama de casa que vende a su vecina un kg. En nuestro sistema jurídico. esto es.

"Dailos ocwionados op. o si requiere una revisión o service.. química. . J loe. N. 1121. Si se tratase de productos que sean en sí mismos peligrosos para el uso O consumo. o no adoptando las precauciones nomnales. y ello se produce en el momento de la fabricación. si se hubiera hallado en la necesidad de elaborar un producto con materias nuevas de aplicación poco experimentada. En poco tiempo más. La atribución de responsabilidad ha de ir indispensablemente unida a la introducción o creación del riesgo. J. Cód. por productos elaborados".). Debe tenerse en cuenta para valorar su culpa que "cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas. farmacéutica. considerando que la mercadería que lleva un vicio de fabricación contiene en sí la potencialidad de la producción de un perjuicio.UU. Puede también el demandado demostrar la existencia de un caso fortuito o de fuerza mayor. teniendo en cuenta que el destino normal de esas cosas es ser usadas o consumidas. 903 y 904. 1124. sea que hubiese actuado culposa o dolosamente. 1126 bis. Finalmente puede existir culpa de un tercero en el supuesto de que el producto hubiese sido suministrado en malas condiciones por culpa de éste. esto es. cuando se intensifique en nuestro país el consumo masivo e indiscriminado de productos elaboradosen serie. probando que dio instrucciones para el uso mediante recomendaciones en los envases o prospectos que acompañan a los mismos. II-YI-1979. y no con el dueño o guardián de la cosa al tiempo de ocurrir e~ daño.. tal como en Europa y EE. Civ. a los controles adecuados de calidad. 1123. En la doctrina nacional""· se ha pretendido hallar fundamento para este supuesto en el artículo 1113 del Código Civil. lo hace habitualmente y por ello tiene el deber de conocer todo 10 concerniente a la calidad de las materias que emplea. mecánica. a la técnica de elaboración respectiva. el que debe responder. y ha llegado a constituir ya un fenómeno de tipo social en otros países. en la misma medida en que ocurre en países de mayor desarrollo. ya sea alimenticia. cit. L. y este servicio no se presta.. c) úmclusión. Es el dueño o guardián. como en el caso de los automóviles. mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos" (art. 1. Es indudable que el fabricante o productor que elabora un producto con vicios o defectos que lo toman nocivo debe prever las consecuencias dañosas que necesariamente ocasionará. aunque salgan de las manos de aquél para pasar previamente por un proceso de circulación o comercialización hasta llegar en definitiva a poder de quienes deberán padecer las consecuencias de aquel hecho originario. comenzando a insinuarse en el nuestro. la respon- sabilidad de éste se impone desde que. Y LLOVERAS. R. Esta solución es criticada por LLAMllfAS 51' "'. 579 tr lLA~s. La gravedad del problema analizado se acrecienta día. la contingencia del daño. en el momento de introducción del riesgo. a las reglamentaciones oficiales referentes a determinados ramos de la producción. el fabricante. o no siguiendo las instrucciones del fabricante o productor. cód. 1126. 1122. o que requieran recomendaciones especiales para ello. etcétera. porque la fórmula del dueño o guardián que emplea el artículo 1113 debe relacionarse con quien ostentaba tal calidad al tiempo de creación del riesgo. M. pero aprobadas por las autoridades oficiales respectivas. Una vez que la víctima del daño ha acreditado la existencia del perjuicio. l 125. Puede igualmente probar la culpa de la víctima. El resultado dañoso habría sido así imprevisible para el fabricante. la relación de casualidad de éste con eldefecto o vicio de la cosa utilizada o consumida. 902.L. debe indemnizar todos los daños ocasionados que sean consecuencia inmediata y mediata de su hecho (arts. 1127. tal como si aquélla hubiese utilizado o consumido el producto con conocimiento de sus defectos o vicios. el fabricante o productor podrá demostrar su falta de culpa.).438 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 439 cierto tipo. Civ. Por ejemplo: si un producto alimenticio o farrnacéutico tiene fecha de vencimiento y es proveído después de vencido o si no ha sido convenientemente conservado. habrá que contemplar estos casos desde el punto de vista legislativo para prq¡orcionarles la regulación adecuada. es decir. 579 lis LóPEZ CABANA. día. y la culpa del fabricante oproductor que resultu presumida por lo que hemos expuesto anterionnente.

con lo que es más amplio que el vigente en los países más avanzados y en particular Brasil. 1128 bis. 1130. imponiendo al fabricante o productor una responsabilidad objetiva que conduzca a una socialización de estos riesgos. LEY24. sm PeIJU1=cio de las acciones de repetición que corresponda. Las motivaciones del veto han sido las siguientes: que el sistema de responsabilidad previsto en el proyecto no autoriza la liberación de responsabilidad por la prueba de la no culpa. el fabricante. que rige el artículo 1113 del Código Civil.440 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 441 1128. cesao Dado que la República Federativa del Brasil cuenta con un Código de Defensa al Consumidor desde elll de septiembre de 1990. que establece la responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa". Las motivaciones del decreto que vetó la ley no suplen la falta de laley especial.240 de Defensa del Consumidor.240. lo que operaría como una desventaja comparati va para productores. El veto parcial recayó entre otros en el Capítulo X de la citada ley. aunque en aquél se exprese que "rige el. que contenía solamente el artículo 40. en c. Paraguay y Uruguay. El transportista responderá por los daños ocasionados a la cosiiCOñ motivo o en ocasión del servicio. parcialmente quien demuestre que la causa del daño le ha sido l!ie. Bien es cierto que cuando Vélez Sarsfield redactó los artículos del Código que regulan esta clase de daños se inspiró en el Código francés. aún no cuenta nuestra legislación con una norma específica para establecer la responsabilidad objetiva de productos elaborados o defectuosos (vicio o defecto) que comprenda a todos y cada uno de quienes intervienen en la cadena de la comercialización a partir del productor o fabricante hasta el consumidor o usuario final del producto. La responsabilidad es solidaria.or_~t_e. el importador. de armonizar sus legislaciones en las áreas pertinentes.240DEDEFENSADELCONSUMIDOR. y que tal responsabilidad es solidaria conforme a lo establecido por dicha normativa para los daños cuando medie culpa o negligencia. que para casos más graves rige el artículo 220 del Código Penal. o feroz.ñrLa ley 24.como factor de_responsil~ilidad es wnbjén aplicable para atriburraldueño o guardián de un animal el daño causado p. Sería conveniente. La responsabilidad del fabricante o productor puede trasladarse al costo de producción. Brasil. El riesgo creado . suscripto entre Argentina. el vendedor y quien haya puesto su marca en la servicio. dictar normas que establezcan un sistema autónomo de responsabilidad en esta materia. sea dom~~J!g). cuando el artículo 1113 atribuye esa responsabilidad solamente al "dueño o guardián" de la cosa que lleva en sí el riesgo. Es necesario que la República Argentina dicte esa ley sobre iguales bases que el Código de Brasil para satisfacer el compromiso de los Estados Partes del Mercado Común del Sur. . el distribuidor. Sólo se liberará totiíro . y tanto aquél como éste estaban muy lejos de conocer otro sistema de responsabilidad civil que no fuese fundado en la culpa. entonces. que la norma redundaría en un aumento del precio de los productos. Si el daño al consumidor resulta del vicio o defec~o de la cosa o !. de manera que aquél pueda contratar un seguro de responsabilidad civil que cubra tales riesgos y garantice a los damnificados el debido resarcinúento.240 ha sido vetada parcialmente por el Poder Ejecutivo de la Nación mediante el decreto 2089/93. que establece la responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa. conforme con lo que establece el artículo 10 in fine del Tratado de Asunción. y hallándose ya constituido orgánicamente desde esa fecha. los cuales por su carácter justifican una repartición de la carga que ellos comportan. como lo estableCÍa el artículo 40 de la ley 24. el cual prevé la constitución definitiva del Mercosur para ellO de enero de 1995. ¿En virtud de qué fundamento legal se impondrá responsabilidad a todos los que intervinieron en la cadena de comercialización. si cada uno de los intermediarios ha dejado de serlo desde que la transmitió a otro? C)ANIMALES 1129.artículo 1113 del Código Civil. que resulta ser el damnificado. vetado por el Poder Ejecutivo de la Nación. El 22 de septiembre de 1993 el Congreso de la Nación sancionó la ley 24.~I')~estación aeIServicio responderá el productor. el proveedor. es urgente que nuestro país sancione una normativa especial consagrando la responsabilidad objetiva. FUNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD.uJ'0 Capítulo X ("Responsabilidad por daños") dispone en el artículo 401 "RJ'W-Qnsabilidad solidaria. con detrimento del interés de los consunúdores que se pretende proteger. del 26 de marzo de 1991.

lI. perdiera el dominio por haber recuperado el animal su antigua libertad o -pierda la co'úumbre de volver a la reside. T. 2865.dad. En primer lugar es resIl.de aquél (art.tuaria. 11I. La razón de la responsabilidad está en que el dueño y la persona que se sirven del animal han creado un riesgo del cual aprovechan y cuyas consecuenCIas es ju. explican quizás que nuestros jueces y escritores hayan estimado unánimemente..Op.le del daño que causare. T. el propietario será responsable si se pruebaSll culpa en relación a las ~-.. op. el influjo preponderante de la doctrina francesa.rQz. " . 2607). Esta responsabilidad está expresamente consagrada en los textos romanos. dispone: "El propietario de un animal. 1136.ª-cl'. " _ k • - pág.iTll!l es º.§. op.!'. in fine. . También responde del daño que cau~a!e un animal doméstico o i!'.sa_ten el interés_9. .[IJ:le. 1131. SAVATIER. 311. 1126. Civ. doméstico o fer6t. 295. arto 1113. 983. o poco menos. 1135.revis~~ . DEMOGUE.Lr. ley l7.dooo (art.9 du_eño.bio.n.. op. Dice que sin desconocer que en muchos casos los daños causados por animales se deben a una deficiente vigilancia. nota 51 e).i· cunstancias en que se hizo e.rimera parte. 217. por no ser tal y por no poder imputársele culpa alguna. AGUIAR. IV. 1127) que causó un daño.Se sirve del animalIa persona que obtiene de él los servicios o uti· lidad que puede prestar según la naturaleza propia del animal y los fines a que se le destina. 158. .. 1132. o presunta de aquél (agr. La persona que se sirve del animal obtiene de él un provecho y. desde que con ese objeto se lo ma. nro. Por 582 ACUÑA Al'I'ZORENA. por el juego de las presunciones legales establecidas y las limitadas causas excusantes de responsabilidad.caº..ID!tlreanJ9~ aJ!i~ les. sin embargo. Con excepción de la posibilidad de invocar la falta de culpa por haberse soltado o escapado el animal doméstico (art. 255.­ drada en el ámbito de la teorí/! objeJiyap!lI:elr~.2' parte). pág. comodatarin o usufru¡. 1. cit. 113 7.a otrA persona. El artículó'íí24). Por ejemplo') . cit. Cuarld~ ~l!. pág.e. nro. fal~a d:: cu!p~ en el específico supu~~~.n::ló..causare-un daño ya no reSp9. 523. pág . 581 BORDA. . dice que el art 1124 habla de persona a la cual se hubiese mandado el animal para sef\'irse de él.an.. JOSSERAND.-l/. con lo que ~ª-r~~.. ('onr. las demás excusas admitidas por la ley no son otras que las de inexistencia de nexo causal. El dueñ9.aQ. La Culpa.442 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 443 La nonnatividad adoptada en esta materia se nos presenta.a cuestión ha originado controversi~s doctrinarias. nros. Elfundamento de esta responsabilidad continúa siendo el mismo. cit. siel dependiente es el dueño del animal y lo u. T.1 abaJ).e~nde j:!QJJé1 como propietarjo y éste por servjrse (Ieee a 1134. de. 1 . carga con los rieSgos de su uso . en SALVAT. por lo tanto.!!ad e'9:?!esa. 197.leño .lo que afronlen. nro. a) Eersongs r.o lX'. op. Es indiferente que se sirva del animal a título oneroso o gratuito. 193.su aptiW. que la responsabilidad por los animales tenía en el Código el fundamento de una culpa presumida.ñcill de-iu-º!1~fÍ9 (iirt:-2/í05Jj( . ci/. op. 1109)..:I'.. es responsab.ona]ln daño. Sin embargo.p-':J!esponde si el animal causa el daño cuando se hallase al servicio de otro contr.. lo que supone que si el tercero se sirve de éste es porque así 10 quiso su propietario.). sin que obste esta conclJlsión la JjI!ljtal!ª-e-"~!!~~_d.7m"'.0nsable el l'~oP!etario del animal. ~I!. pero no para se(vine de él en el sentido que hemos expuesto. . RÉGIMEN LEGAL.l1Qnsabilidad queda ~!lf!!!!.un locatario.abandono del animal con ánimo de no continuar en el domipio del mismo (art. A este respecto dice ORGAZ '" que la reserva y aun desconfianza con que ha sido recibida hasta hace poco la teoría del riesgo y.r~u dl. .ersona aJa ClJru se hu~T~re mandado el animal P?ll. pllj" 4~~ Y~44.responde aunque en elmomentodecausar el daño el animal hubiese estado bajo la guarda de los dependientes . Cód. .a la volUl. 1133. 11. 1124. cit. agrega el autor citado. V. sobre todo.. pág.J.espgnsgbles.. T. ya con antenondad fundaba esta responsabIlidad en el riesgo creado. A partir de la reciente reforma. sino con 'otros fines.sde 'l!!".. Yéste ocasi. parece más jurídico fundar es~a responsabilidad en el riesgo creado.. un régimen que bien puede decirse no se diferencia de aquel que después se llamó del riesgo creado.e1 princiE~l. J. '"0 OROAZ. nro. ~i el pro~ie~~ !!. T. aunque los preceptos relativos a los animales no hayan sufrido modificación alguna 581. La materia ha evolucionado poco pues las cuestiones que pueden suscitar los daños causados por los animales son siempre las mismas. pág. 337 y405.rvir~sé de él (art. l. . y de ellos ha pasado a las legislaciones antiguas y modernas.. Frecuentemente no podrá encontrarse en el dueno ninguna culpa. Conf.jPropielllPo. esta estimación debe ser rectificada..

'!. J 433. y por consiguiente no es susceptible de extenderse en la interpretación a otros casos.. con un criterio más amplio. nro. como hemos visto. En este caso se plantea la cuestión de s-aber'quién responde: si ~no u otro. pero no conjuntamente. La acción recurso'. y ló ütiiíú contraJa voluntad expresa ojlresunta de éste. Si la persona que se sirve del animal lo ha~~ sin gue se le hubiere mandado por su dueño.la. sino alternativamente. pues detenta su guarda y se sirve del animal.l~zar con él. T. opinan que servirse d~l anima!. beneficio profesional! obteniendo así un aprovechamiento económiCQ.c. O 1145. 450 infir. lidades: dueiio y guardi!Q. pensa.n. pietario.'1139. T 8. ~óIº !Ia!1ría culpa del guarrlián que se sirve del animal. ' " BORDA. ª 583 SALVAT.de esta responsab~ljda(i. n.. fuera de aquéllos en que la persona se sirve del animal conforme a su naturaleza y destino . 299. T.sj~ también en re!.Q~ problema alguno.ELque pague la indernni~~ci!Ín. op. que se refiere exclusivamente al recurso del principal contra sus dependientes o domésticos por cuya culpa se causó el daño.. Se trata de un caso de excepción. nro.l19 puede desentenderse de los riesgos que éste comporta.. pero no como efecto de garan tía. . sólo el que se sme a¡.rvÍ!'~~ de él" a que alude el artículo. 1146.. el mismo artículo 1124. en el segundo. . el animal que se entrega a un veterinario para su curaciól). !endrá o no una acción de reintegro contra el otro. nro.~ el animal que un viajero deposita en el hotel donde se aloja. o Jos dos. op. op. porcuenta propia-. Según la opinión dealgwlOs aut~~. ".¡¡. cit..444 RESPONSABiliDAD CIVIL ANIMALES 445 ejempi. o a un herrador para ser herrado. Cuando el daño es causado por un animal mient~s se h. lo que significaría que la responsabilidad de éste se mantiene. 1138. Huc. del animal. _ .rQv~cJ1.resl1. segunda parte. Nosotros. L~. el riesgo.porque el propietario .ru:Q:.?'pietari9 Y.. 1109). sea el dueño o el guarrlián.amentec _ .i)jpmHl. SALVAT. no responde. despues de respons-abilizar al guardián. responsable de los daños que causare. no obstante haberse desplazado la guarda 517. 526. deja a salvo su acción de regreso contra el propietario.. y por quienes aquél responde en garantía.' como en los casos que hemos mencionado precedentemente lO'. dispone que: "la misma responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se hubiera mandado el animal para servirse de él.er.s co~junta acumulativa. pero no es la del artículo 1123.. 1439. cit. !lBS AcUFlA AN7. nro. 1144. 2865:conf.es la rrYsma pel$Qna que se sirYl<. y ello indicarfa que son dos responsabilidades independientes lO'.. 450. et BARDE... cit. se produce el desdoblamiento de amba~ . sin duda. ya sea i'. q\le e!tistieren entre ellos y de la respectiva culpa si la hubiere. uno u otro. Otros autores. sino como consecuencia de las relaciones internas. pág.ns. aunque ilícitamente 58'. En cambio.fctima puede o"p\~ por uno u otro.\!!!.a¡:ár.~la bajo l!lM<!!Q.a <i~ .. b) ).el. y que ella queda corroborada con la frase final que. 1140. pues es su dueño. porque aprovecha de él. Se dice que e) texto del artículo 1124!l0 autoriza otra in: " terpretación. Co!l. nro. mos que t. IV. al gu~dián que se sirve del animal.y!tia ddduefui.Y._ . nro.. BAUDRY LACANTINERlP. el que se sirve tampoco. 2862. con un criterio análogo al que nos sirve para interpretar el artículo lll3 (supra. Otros autores-sostienen que esta responsabilidad e.. 194.onsaj¡ilidad. 1061) en parecida situación.~sa~ Il<:r~(art. 296. pág.e. T.ODceptp estricto de. cir" 'r.-.. "~e.sta ~eSPQnsabi!idad incumbe a!pr. nro.S1!~1!.!. Además. 1142... enseñan que la r~spQ.:esc~~do~l< JlL.¡tQ. '" BORDA. pág. Si el dueño ha desplazado voluntariamente la guardl! ~eÜñllDal.oRF.ol1iu'!lltOllteI'!!~i. 1.ª-<jeLan!!na1. es.dcl. ~ 1143."·Esta solución estaría dada "por el fundamento mismo de esta responsabÜ¡dad: ya sea enill:Culpa o en . en la nola nro. 1141. salvo prueba de culPa directa <je . gue se sirve del animal excJ. El due~o. IV. En el primer caso.a está aludida en la parte final del artículo 1124.NA parece sostener la opinióJl cOJltraria e:l el texto transcripto ". Algunos aut. cuando el dueño ha manda<jo ¡¡lAniJn¡¡1 ol@~~­ sona para que se sirva de él.. op. 4. . en cambio. pág. 191.

11.-. I'Cap. Si los dueños O guardianes fueren v~~Q~ la rce. d se expone peligrosamente y sufre por ello el ataque de éste. 1128 infine.' . 1127). Sin embargo.~~~determinan". 1157. í)si existiese culpa de la víctima. siempre se responde. la cuestión no puede resolverse en los términos absolutos del enunciado que antecede.:au-' mIsmo. t. Por ejemplo. nro. 1148. 6·Y-1927. última parte agregada por la reforma de la ley 17. 34. nro. sea el daño causado porun animal doméstico. .e$ re~. supuesto éste que se halla específicamente legislado y que veremos más adelante (infra. que será el único responsable co~o cau: sante del hecho que indirectamente delerDÚnó e! d~Q. Apel.a:~:~~ sufriera un síncope cardíaco al ver delante suyo un anunal feroz..!~bl~_d~. o bien cuando éste hubiese actuado imprudent~ll!.ºaño gue_ causare . 61. no existe responsabilidad alguna (art. Así por ejemplO) no habr(a responsabilidad en el caso de que I. 1155. Dos observaCIOnes debemos hacer a este respecto: la primera es que el solo hecho de soltarse o extraviarse el animal es suficiente para '" Cím. 1151 .."imal ! do!!"!~tifº-9 Lerob. Esta presunción iuris tantum invierte la carga de la prueba y pone a cargo de! dueño o guardián la demostración. Se ha declarado en algunos fallos que no exime de responsabilidad al propietario la circunstancia de que el animal se haya eltcitado por un ruido callejero. SI c!.. A su vez. 293.~ aun puede ser causado por un animal a otro.1154.se salva.-Dice el artículo 1 124 que "El propietario de ~n . t. En tal caso no puede atrmume responsabilidad al dueño o guardián... _ La excitación debe ser el resultado del acto deliberativo del tercero ' ''. o SI IDtentando subir a un caballo que no se mueve. C:esa. porque el c!añ9. RONDA. .A. 1444 'l. Pl!ec!.9_"'2't!aviado.sl!ºn~bilidad es solidaria. 1160). nro. la víctima se ha dañado al caer al suelo. do que el animal se excitase o enfureciese.$PQrlosq". 1152. 0/'. Apel.446 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 447 1147. pág. T . si la caída de un rayo espanta a un caballo y éste se lanza sobre una persona lesiO: nándola. e) Dafio. En este caso habrá culpa de ese tercero. Si la víctima se ha expuesto peligrosamente en un acto de arrojo para salvar a otro. pues éste no es de por sí deieññiñiiñte. por el estrépito que produce un camión o el silbato de un tren en un paso a nivel"'. tampoco la responsabilidad del dueño. 68. que tiene el hábito de vivir con su dueño. conforme a lo que dispone el artículo 1109.F. r~sulta de la inexiSieñ-cia de-relacióñ sal entre el daño y el riesgo.añojJ~ed~ recaer en I~ ~=~ o j:n I~~ bi~!!!. I ..Q. 19j1.~e S!! falta de culp~. en la hipótesis que consi_deralllº~la ley presume que si el animal causa un daño yor haberse SQltadO. dI.eSl:'gaa'e. Cám. bién consistir el daño en una enfermedad transmitida por el anÍ!l'~I. 1128). Si la propia víctima e~cita al animal. aun si el daño es extraño a los hábitos generales de la respectiva especie. Rosario 26·111 · 1935. Los actos de abnegación y altruismo han sido tratados anteriormente y allí remitimos (supra. 1125). t. 301 . Cám Civ.. en concordanciacOño-o lo que dispone el arto 1111).711. porque la causa del daño resulta ~jena ~I_rit<~ normal que comporta la utilización del animal. ".. I-X-1943.ue hubiera causado el animal no estuviese en los hábitos ge!leral~s_ de al esp:c~:~. 306). I I 56!3} Si el daño caus~~o po~ el animal proviene de caso fortuito o fuerza mayor(art.. páS 3j9. En los tres casos anteñores la exención de responsabilidad. 1150. existe cu. que tiene el bábito de vivir en libertad aunque pueda ser domesticado. en los casos SiguIentes: 1153(1»Si el animal es excitado por un tercero (art. 1158.! debe ser acti va. el artículo 1126 dice en la parte final que "No.!lláaJlel ° -. d) Cesación de la responsalJilidad. 1149.4) I\l)imal que se suelta Q extravía sin q¡]pa de la. pág.:. G.~ ~!I!.ge J.la responsabilidad: sea atribuida al dueño o guardIán. -sino que ha habido una circunstancia extraña que ha inducido el hecho del animal.Ig.. Sea el daño causado por un animal salvaje o feroz. no bastando que resulte de una mera presencia pasiva del animal. La Plata.persona en_cargada de cuidarlo guardarlo (art.Ipa del dueño o guardián por falta de cuidados en la yigila. La intervención del animal en la causación del dañ. ¡>. L/.

no existe resl'. "El deber de pre'\'isión en el contrato de trabajo". Ss. salvo la prueba en contrario. 1130).. el dueño de aquél no tendrá derecho a indemnización alguna (art. Esto eS lo que resulta de la aplicación de la norma citada: el dueño del animal ofensor responde si éste provocó al otro. causado pór un animal feroz que no reporta utilida. Al ACCIDEN1ES DEL TRABAJO 1165. si éste provocó al animal ofendido. la segunda es que.lIJI!lollar la propiedad del animal" (art. Tratado Práctico de J)erecm del Trabaje Bs As 1963 al dueño del animal ofensor. Actualmente esta facultad no aparece reccnocida en ninguna de las modernas legislaciones.l\Dil!lal a otro será _ indemnizado por el dueño dc. Ernesto.f) Daño rec(proco.or. la ley quiebra el principio de la responsabilidad objetiva por daño creado.:. la responsabilidad del dueño o guardián es. . 106) y tiene aplicación particularmente en el sector del contrato laboral en materia de accidentes del trabajo.la doctrina admite hoy generalmente que esa responsabilidad es de fuente contractual S9'.. si el animal ofensor reaccionó ante la provocación del ofendido. 1163.Q!1sabilidadsi la víctima ~ expuso voluntar4unente. pone acargo del.que lo tj.309.. La circunstancia de tratarse de un animal feroz cuya presencia no se justifica eñ un medio ·dQñdi: ~dedañar.. Este deber de previsión está basado en la esencia misma del contrato y consiste en que el patrono ha de tomar medidas adecuadas. frg.Lan\l1!al oJeIls. en cambio. nro. Guillermo. en cuanto de él dependan.448 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 449 responsabilizar al dueño o guardián. ofreci~n~Q .d PNlIl~da s>. por aplicación del artículo 1111 (volenti nonfit ¡niuria). reparar el d~Q. pero el propietario del animal ofensor podrá demostrar que fue el otro el que provocó y entonces quedará exento del deber de indemnizar. pero el Codificador ha preferido dejar ex· presamente establecido que "¡.AS. 279y sigs .inexc!1§. 1i\!l e¡gbargo. 1129).:-ne todo el riesgo que comporta.~!:. 1161 . Esrudios en MenorUJ de Unsan. II. El dueño del animal ofendido podrá reclamar indemnización traerse a la obligación de. e) Supuesto del anirn¡:¡lfgrQZ. . En el derecho romano y en algunas legislaciones antiguas.lo ~~!ln.:t ble (art. el propietario del animal que causó el daño podía liberarse de la responsabilidad en ciertos casos. y no responde. que consiste en la obligación de éste de conducirse en la configuración y ejecución concretas de la relación de trabajo. ~l ¡J!U!() ~~~sac. A:.RESPONSABIliDAD CONTRACTUAL 1164.) Improcedencia del abandone. ' .al!. para evitar que el trabajador sufra daños en su persona o en sus bienes por el riesgo propio de las tareas que cumple (riesgo profesional) .nro.al P¡. FuNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD. haciendo abandono del animalen favor de la víctima ("abandono noxal").l propielario de un an~m~l2!Q puede s~·_ Vol. 1162.!L 1160. que constituye el indudable fundamento del deber de indemnizar en estos casos. y en el sector del contrato de transporte en materia de daños que sufran los pasajeros durante el transporte. . p. al poner en juego la culpa para atribuir responsabilidad en ese supuesto específico. según la debida consideración a los intereses legítimos del trabajador S90. En el caso de qu. 1166. Si el animal ofendido provocó al ofensor. j9()KRorOSCHIN. dictadas en ejercicio del poder de policía del trabajo.. 1159.44.~J ¡liliío (uen. Dentro del contrato de trabajo el patrono está sometido a un deber de previsión.. El "riesgo" constituye también un factor de atribución de responsabilidad en el ámbito contractual (supra. 1131). conforme a las condiciones especiales del trabajo. en • . vicio de un predio.e . 19 CAlIANEU. sin necesidad de probar que éste fue el provocador. 1167. Aunque se hubiese discutido antes si el deber de previsión impone una responsabilidad de tipo contractual o extracontractual (delictual o cuasidelictual).. El deber de previsión contenido en la relación contractual coincide muchas veces con otras tantas obligaciones que la legislación del trabajo impone al patrono mediante normas de derecho público.!. pág$.!iN..

96 nro. INFORTUNlOS DEL TRABAJO. umi acepción muy distinta a la verdadera y originaria. 196h. ampliada y modificada posteriormente por diversas leyes. pues es él quien sufre esas consecuencias del trabajo. en DEV E AU. . Sin embargo. la industria la que debe indemnizar los accidentes sufridos por los obreros en el trabajo. dictada en el año 1915. "Debe reconocerse.T. El principio de la responsabilidad generada en la culpa y consagrado en el artículo 1109 del Código Civil resultaba insuficient: para la protección de las víctimas de los daños sufndos en el desempeno del trabajo por cuenta ajena. L~ Tratado de Derecha del Trabajo. Aun cuando el concepto de la responsabilidad patronal haya sido ampliado por la legislación especial. por lo mismo que ella produce beneficios.. como es notorio. Es. Para que exista un accidente del trabajo debe exrstir una relación entre el hecho y la tarea desempeñada por la vÍCtima. y tiene fundamento en el riesgo creado. Ello surge del principio de la responsabilidad que reconoce el derecho. Raf¡¡cl. en la aplicación a los accidentes del trabajo la teoría del riesgo creado resulta parllCUlarlzada como una teoría específica. 1173. se ha entendido por riesgo profesional aquel que un determinado trabajo o clase de trabaj o engendra fatalmente para el que W2 P017. M. As . en una compañía o asociación de seguros patronales. pues prescinde deJa c~lpa. y no el patrón. La misma ley establece que el accidente debe haber ocurrido "durante el tiempo de la prestación de los servicios. luan D. sea por lo nocivo de la materia que elabora. 79). LA Cuj{Xl m 105 A(cidtnres del Trabajo . 2& ed. Así entendido el riesgo profesional se refiere al obrero. RELACIÓN ENTRE EL ACCIDENTE Y EL TRABAJO..L. de donde resulta que los siniestros industriales de este tipo se reparten y soportan aun fuera de la industria. El principio del riesgo profesional es soportado por consiguiente por la industria. 1 2 . a este respecto. La responsabilidad patronal consagrada en la ley 9688 es de carácter objetivo. creando un problema de verdadera repercusión social. 1172. por el hecho o en ocasión del trabajo o por caso fortuito o fuerza mayor inherente al trabajo" (art. !V.. El proceso que llevó a sancionar en Francia en 1898laLey de Accidentes del Trabajo lo hemos explicado antenormente (supra.sAo. materiales y maquinarias cada vez más peligrosos. en el concepto que le dan la nueva doctrina y la Ley de Accidentes del Trabajo".0. en razón de su grado avanzado de desarrollo industrial a fines del siglo XIX. 1170. 1169.450 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 451 1168. El nexo causal entre el trabajo yel accidente o enfermedades indispensable. El seguro por accidentes del trabajo se halla muy generalizado en la industria. 'Yl Bmr. En efecto. dice BIEUiA '''. no cabe duda de que esa responsabilidad solamente existirá en el caso de que el trabajo haya sido el motivo O la ocasión del accidente. sea porlo insalubre del lugar donde trabaja o por el peligro constante que el manejo de las máquinas o aparatos entraña.IX. pues. nro. Esta ley se dictó por la imperiosa necesidad de proteger a los trabajadores víctimas de los accidentes que sufrían en el trabajo y que habían aumentado notablemente desde fines del siglo anterior como consecuencia del desarrollo industrial y del empleo de nuevas técnicas.P!S· 288. los patronos pueden sustituir las obligaciones relativas a la indemnización por un seguro a favor de los empleados u obreros de que se trate. La prueba de la culpa del patrono resultaba prácticamente imposible. 42. no se puede responder de las consecuencias de un hecho que ninguna vinculación tiene con el patrón. • lo ejecuta con mayor o menor peligro para la vida o la salud. El fenómeno tuvo mayor significación en Europa. 1171. 1175. como carga con los demás gastos de la explotación.. RIESGO PROFESIONAL. 1°). con prescindencia de la culpa del patrono. Nuestro país no hizo sino seguir una tendencia universal aldiclar la Ley de Accidentes del Trabajo en 1915. y puede por ello decirse que el riesgo profesional lo soporta la industria en la medida de las primas que paga. etcétera. llamada del riesgo profesional '''. La responsabilidad del patrono como consecuencia del deber de previsión se halla regulada por la ley 9688. Bien es cierto que confonne lo dispone el artículo 7° de la ley 9688. Ss. As . Bs. y la víctima se veía precisada a soportar sola todo el dano. que la expresión riesgo profesional tiene. 1174. pero las indemnizaciones legales recaen en un fondo de primas más amplio. pues en lamayoría de los casos mngllna culpa existía.

OBJETIVOS. ambas acciones son excluyentes. Sin embargo. pleno. 150..448. Los empleadores podrán autoasegurar los riesgos del trabajo. LL. LL. CESACIÓN DELARESPONSABlLIDAD. J. La teoría del riesgo profesional no adopta el sistema de la indemnización integral. es decir los ocurridos al trabajador al ir y volver del trabajo. Por lo tanto el caso está exclusivamente regido por las normas específicas de la Ley de Accidentes del Trabajo 593 rtr. OPCIÓN. t. o sea el peligro de las máquinas.so de haberse optado por la a. J. OV. elementos que se emplean o de las condiciones del lugar determinantes de una súbita lesión corporal. sino solamente el que fija la tarifación preestablecida en la ley. d) promover la negociación colectiva laboral para la mejora de las medidas de prevención y de las prestaciones reparadoras. fueron derogadas por la ley 24. Sin embargo. La tarifa legal expresa una proporción relacionada al monto del salario que percibe el obrero y a su incapacidad laboral.. 144. t.028 del 14 de noviembre de 1991. no comprende todo el daño sufrido. . es decir equivalente al daño causado. La responsabilidad pa" tronal cesa si el nexo causal se interrumpe: a) cuando el accidente hubiere sido intencionalmente provocado por la víctima. cl promover la recalificación y larecolocación de los trabajadores damnificados. b) cuando fuere debido a fuerza mayor extraña al trabajo (art.LSINA. en el artículo 1113. En el riesgo profesional no se discute la culpa del accidente. Los objetivos de esta ley son: a) reducir la siniestralidad laboral a través de la prevención delos riesgos derivados del trabajo. sobre riesgos del trabajo... 1179. El texto agregado dice: "El empleador será igualmente responsable del accidente cuando el hecho generador ocurra al trabajador en el trayecto entre el lugar de trabajo y su domicilio o viceversa.643. CIv. es aplicable el arto 1113. 1179 ter. C6d.631.557 DE RIESGOS DEL TRABAJO. 1178. salvo los excepcionales supuestos previstos en la ley.. o proviniese de culpa grave de la misma. 4° de la ley 9688). "La responsabiliclad civil por el ri. incluyendo la rehabilitación del trabajador damnificado.1. las cosas y los accidentes dd trabajo·. pero esa indemnización es parcial. 1178 bis. y posteriormente lo fue esta última por la ley 24. e.~o d.452 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 453 1176. 7-VIl-1971). La indemnización debe pagarse. Se ha aceptado un sistema tarifario o forfatario. Es decir que la enfermedad profesional es específica del trabajo y sólo puede padecerla quien por la relación de trabajo se halla permanentemente expuesta a sufrirla. b) reparar los daños derivados de accidentes del trabajo y de enfermedades profesionales.".557 del 13 de noviembre de 1995. que incluyó los accidentes in itinere. La acción ordinaria del obrero accidentado se vería actualmente notoriamente favorecida por reforma de la ley 17. Quienes no acrediten am593ttr BUST AMANTE A.. 26-X-1971: "En c. que adoptó. o las que pudieren corresponderles según el derecho común. ASEGURAMIENTO DE RIESGOS DEL TRABAJO. 905. LA INDEMNIZACIÓN TARIFADA. pues no se trata de un daño que causa de modo inmediato el riesgo de las cosas. 1-. 1179 bis. 910.Ia teoría del riesgo creado para el caso de daños causados por el vicio o riesgo de las cosas "'''. Posteriormente se amplió más aún esa responsabilidad por la reforma de la ley 15. La enfermedad profesional no abre la opción para reclamar con fundamento en el artículo 1113 del Código Civil. 154. LEY 24. y la iniciación de una de ellas o la percepción de cualquier valor por su concepto importa la renuncia ipso Jacto de los derechos que en ejercicio de la otra pudieran corresponderle. herramientas. 17 de la ley 9688. La ley 9688 y sus modificatorias. Esos términos son más amplios que los del texto originario ("con motivo y en ejercicio de la ocupación") y fueron modificados por la ley 12.dónde derecho común a que se refiere elart. 1177. Ver BUSfAMANTI ALSINA. pág.711. """ eNTrab. pág. siempre que el recorrido no haya sido interrumpido en interés particular del trabajador o por cualquier razón extraña al trabajo". el artículo 17 de la ley autoriza a los obreros y empleados a optar entre la acción de indemnización especial que les confiere la misma." (1. así como laley 23. siempre y cuando acrediten solvencia financiera y garanticen los servicios necesarios para otorgar las prestaciones de asistencia médica. por causa de dolo o negligencia del patrón. La enfermedad profesional se contrae después de un cierto período en el cual la víctima se halla vinculada a la causa determinante de la afección que daña la salud. retaceada. "Las enfermedades profesionales frente al ano 1113 del CM.

ed" Ss. no obstante cualquier pacto en contrario. nro. Bs. clandemno (BREBBIA. As . 133).. segunda parte. 1184. As. del Código Civil dispone: "El servicio de los empresarios o agentes de transportes. responderá el porteador o empresario de transpone con la conespondiente indemnización. 1181. con la sola excepción de la derivada del artículo 1072 del Código Civil. oS Sobre tr8fliportc benévolo hemos traUdo mteríorrnente (supra. 275. constituyendo un acto de comercio comprendido enel inciso 5° del amculo 8° del Código de Comercio.Accidenus de Automotores. Luis M. patrones de embarcaciones y agentes de transportes terrestres. FuNDAMENrO DEESTARESPONSABILIDAD. CONCEPTO. es decir la traslación de personas o de cosas de un lugar a otro. 1183. por agua o por aire. Es una responsabilidad indirecta de garantía que hemos tratado antes (supra.• 1963. 1185. tanto de personas como de cosas [se rige). Este contrato es de carácter comercial cuando se efectúa por una empresa de transporte. está contemplada en el artículo 1119 del Código Civil. 8. 1180. el contrato tiene carácter civil. Por ello no responde el transp«tad()r por el daño que sufra un pasajero 111. T. la empresa estará obligada al pleno resarcimiento de los daños y perjuicios. que es lo que sucede en el transporte gratuito o benévolo 594. en virtud del cual debe trasladar o conducir a la persona transportada sara y salva al lugar convenido. 315).. RÉGIMEN LEGAL. B) TRANSPORTE DE PERSONAS 1182. de mercaderías o de personas. nro. EXENCiÓN DE RESPONSABILIDAD CIVIL. En la ejecución del transporte pueden producirse daños a las personas o a las cosas transportadas "'. La responsabilidad civil por el daño que se causa a las cosas embarcadas o recibidas para transportar.454 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE DE PERSONAS 455 bos extremos deberán asegurarse obligatoriamente en una Aseguradora de Riesgos del Trabajo (ART) de su libre elección. tanto por tierra como por agua. El artículo 1624. Tratado dt Doecfo Comercial. nro. nro. Vol 2. 99). es decir cuando el daño haya sido causado con dolo o intención de dañar (delito civil). a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedió por culpa de la víctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable". sin que pueda exonerarse alegando y probando que no hubo culpa de su parte o de sus dependientes o subordinados. o puede ser un hecho ajeno a todo vínculo de naturaleza contractual. Si el transporte es realizado aisladamente por un no comerciante. Esta responsabilidad es objeti va y existe independientemente de la culpa del empresario transportador. se rige por las disposiciones del Capítulo V del Tftulo IV del Libro 1 del Código de Comercio (arts. El transporte. Si algún daño experimentara el pasajero durante el transporte. Las prestaciones de la nueva ley eximen a los empleadores de todaresponsabilidad ci vil frente a sus trabajadores y a los derechohabientes de éstos. pág. Sobre la naturaleza jurídica de este contrato la mayoría de la doctrina considera que se trata de una locación de obra. sea por ferrocarril o por cualquier otro medio de transporte terrestre o por pequeñas embarcaciones (art. y en tal caso el damnificado podrá reclamar la reparación de acuerdo a las normas del Código Civil.. acaecida durante el transporte en ferrocarril. por los empleados y dependientes de los capitanes de buques. pát 1545. dispone el artículo 184 del Código de Comercio: "En caso de muerte o lesión de un viajero. aunque en algún caso la relación jurídica se aproxime más a la locación de servicios propiamente dicha "'. La responsabilidad que contrae el transportador por el daño que sufran los pasajeros durante el transporte tiene su razón de ser en el deber de seguridad que el contrato '91 impone a aquél. 206). Tiene fundamento en el 59': 594 REZZÓNICO. 1179 quater. 1961. Estudio de las ObligaciCll1es. y por las de este Código. por las leyes del Código de Comercio. 9. Tratándose del transporte comercial. que es lo que ocurre frecuentemente. 162 a 206). puede revestir carácter contractual y ser a título oneroso. En relación a los daños que pueden sufrir los pasajeros con motivo del transporte. . m MALAOARRIGA. puede hacerse por tierra. Carlos C. 9. rcspecto a la responsabilidad de las cosas que se les entrega". pág.

..54. en zonas urbanas. l. SaIa Civ. no está legislada en el Libro III del Código de Comercio. 5-VIII-1969. 1186. pág. pág. Pero en cambio se ha considerado que no hay culpa de la víctima si ésta se ha visto precisada a viajar en condiciones inadecuadas y riesgosas por las condiciones en que se prestan los servicios públicos de transporte colectivo "". 925. 2" Cap.Cám.. 27·)([-1969. Vol.146-S. y Com. fallo nro. L..096. Civ. perfecto estado y funcionamiento del material. t. CIV. plg. fallo nro. ni de sus dependientes o subordinados. es regida por el artículo 184 del Código de Comercio" 000. t. l39. l' Cap. t. CIV. para inducir a las empresas a extremar las precauciones respecto de la buena calidad. 6-VI-1961. 9-XlI-1969. L 1994'A. 24.. t.. la capacitación y buen desempeño de su personal y estricto cumplimiento de las leyes y reglamentos y. 16-VII-1968. LL.. \03.. También se ha declarado que "la responsabilidad de la empresa de colectivos.. 11. In. t. como ser culpa de la víctima. a la acción indemnizatoria deducida por el pasajero contra el dependiente que conduce un transporte" """". 329. LL. La Cámara Nacional en lo Civil en pleno declar6 el26 de octubre de 1993 como doctrina legal obligatoria que "no corresponde aplicar la prescripci6n anua~del artículo 855. constituye una responsabilidad ex lege.A. 382. en amparo de las posibles víctimas. t. t. l. 530. cualesquiera sean los vehículos empleados.. 37.v.. 45. ~. 23-XII-1969. 000 CNCiv.t. PRESCRIPCiÓN. pág. Cám ClV. 16-Ill-1934. deudor de seguridad y garante S98 CNFed.JA. 1188. t. Sala "F'.A. 9-IX-1969. :. pág.. 295. Sala "P. 9-)([11959. Sala OV. t.V. id. t. Mar del Plata. para quienes el resarcimiento resultaría ilusorio en la mayoña de los casos si tuvieran que probar la culpa del transportador" "'. fallo nro. de naturaleza objetiva. 134.. CAUSAS DE EXONERACiÓN. Cám. LL. COD nota del autor y "Daños y perjuicios en el xímetros.L. y Com. LL. con o sin culpa del transportador. fallo nro. 138. 23.459-5.. pág. LL. pág. 773. 755.. 6. t.: 29·II-1932. 144.. 994. LL. 14<). inciso l° del Código de Comercio reformado por la ley 22..A . Con respecto al transportador marítimo.. o bajar en iguales circunstancias fuera del lugar destinado a ese fin o cuando viajaba sacando el brazo por la ventanilla"". l. Cap.391-5.. 702.317-S. pág. Cám.A. 19-1II·1968. pág. o de un tercero por quien el transportador no deba responder. Sala Civ. Reiteradamente se ha declarado que: "La obligación resarcitoria que establece el artículo 184 del Código de Comercio. y que "el transportista o conductor de remise responde frente al pasajero o viajero y al cargador en los términos del artículo 184 del Código de Comer- cio" 601. Sala E. 103. t. Siendo el fundamento de esta responsabilidad el riesgo creado. 1187. o por caso fortuito o fuerza mayor. pág. 1188 bis. I "Cap. pág. 24. 23. 382. id.456 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE DE PERSONAS 457 riesgo creado por el transporte y pone a cargo de quien ejerce esa actividad el deber de seguridad que se traduce en la obligación de indemnizar los daños que resultan de la misma. 850. lOOó. Sala F. 139. t. impuesta por el legislador por razones de política en materia de transportes. 27. pág.VI· I 961. c.. de nada vale que el transportador pretenda probar que no hubo culpa de su parte. Así se ba considerado que existe culpa de la víctima cuando ésta ha pretendido subir al vehículo en movimiento. le incumbe probar la fuerza mayor que lo eximiría de responsabilidad. . L. 27·IV·1936. ha sido extendido a los demás medios de conducción. L. 908. 2' Cap. Sólo se exonera si prueba que el nexo causal entre el daño y el riesgo del transporte fue interrumpido por una causa ajena al mismo. lA.bU L.p.. id. t.. 138. 601 Cám. LL. L 139. ~L. 51 . pág.. fallo oro. 1995. Civ. relativo al transporte ferroviario. y Com.. pág. 133.. en igual sentido: CNCiv. en Responsabilidad Civil J Otros Estudios. Así se ha resuelto que "el artículo 184 del Código de Comercio. LL. Cárn. pág. 176. ll-VI-1968. 98_pág. . Civ. fallo nro. La responsabilidad del transportador por muerte sufrida por los pasajeros durante el transporte por-agua.L. 324.L. transporte colectivo. LL. pág. pero la doctrina y la jurisprudencia están contestes en hacer extensivo el principio del articulo 184 del Código de Comercio" O". 5-IX-1938. 7ÓO..730-5. Sala "C". 11. Prescripció!I". Cám.026-S. los tribunales han declarado: "Al transportador marítimo. 603 Cám. 25·Xl-1969. . 9·IX-1935. t.C. 801. con las solas eximentes que el mismo determina. Esta responsabilidad se aplica a toda clase de transporte terrestre y por agua cuando se trata de daños sufridos por las personas durante el mismo. por otra parte. l' Apel. ÁMBITO DE APLICACIÓN. 291. 23-IY-19óO. 6-I1I-1933. pá!} 509. pág.pág. . 41.. verbigracia ta- \ del pasajero y de sus bienes.. t. por el daño sufrido por una pasajera al descender del vehículo. Sala "E".. " . 2 Cap. etcétera" P9. O" CNFed.. 1~(jJ.J. 140. 24.L. pág. CNFcd.

. juicios sobrevenidos en casos de destrucci6n. Toda cláusula que tienda a suprimir la responsabilidad del transportador con respecto al supuesto enunciado por el artículo 184. la responsabilidad queda limitada hasta una suma equivalente a cuarenta argentinos oro en total. no pudiendo invocarse las normas limitativas. Las cláusulas de responsabilidad total o parcial por debajo del límite fij. Es también una particularidad de este sistema de responsabilidad la limitación de la misma dentro de ciertos topes. El transportadores responsable de los daños y perjuicios causados por muerte o lesión corporal sufrida por un pasajero.que pone fuera de la órbita de actuación del transportad(lf el on~n del ftfJUlC10. ello resulta naturalmente deIa inte~pci6n del. El artículo 184 del Código de Comercio impone esta responsabilidad de modo que no puede dispensarse convencionalmente por un pacto en contrario. 1190. 1192. En lo que respecta a los objetos cuya guarda conserva el pasajero. equipajes o mercaderías transportadas su regulación está particularmente contemplada en el Título VII.5 Aun<¡1ue n<l se alude aJ caso fortuito o fuerza rnayorcorno causa de exoneración deresponsabtlidad. o una atenuación en caso de culpa concurrente"" . Capítulo l. artículos 139 a 154. para el supuesto de daños a las personas. y en el equivalente de dos argentinos oro por kilogramo de peso bruto para el supuesto de mercaderías y equipajes. Si el daño proviene del dolo del transportador o de sus dependientes el resarcimiento es integral. conforme a lo que dispone el artículo 142. salvo el caso de declaración jurada del valor. El transporte aéreo se halla regido por el Código Aeronáutico (ley 17. 60. La equivalencia con el oro asegura la estabilidad de la indemnización en pesos.ención de responsabilidad para el transportador. que consiste en el equivalente en pesos a mil argentinos oro según la cotización de éstos en el momento de ocurrir el hecho.285). En el transporte aéreo la responsabilidad se funda en una presunción iuris tantum de culpa del transportador y sus subordinados que invierte el cargo de la prueba y pone a CaIgO del transportador la demostraci6n de que no exis!i6 culpa de aquéllos. TRANSPORTE AÉREO. La culpa de la víctima puede determinar igualmente una e. Esta nonna establece un régimen diferente al que contiene el artículo 184 del Código de Comercio en relaci6n al transporte terrestre y marítimo. 1193. Sin embargo. pero no afectan el contrato. cuando el accidente que ocasion6 el daño se haya producido a bordo de la aeronave o durante las operaciones de embarco o desembarco. 1191. el transportador no será responsable si prueba que él y sus dependientes han tomado todas las medidas necesarias para evitar el daño o que les fue imposible tomarlas. cuando el hecho causante del daño se haya producido durante el transporte aéreo. También es responsable el transportador de los daños y per- 1195. 1194. PROHIBICIÓN DE DISPENSA. 1197. pérdida o avería de equipajes registrados y mercaderías. 1196.ado en la ley son nulas. es nula. contra la depreciación monetaria. Yen lo que respecta a los daños causados a pasajeros. n~~o causaJ.458 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE AÉREO 459 1189.

Quedaba a salvo Con!. sin perjuicio de la acción de in rem verso que podría tener la víctima por el beneficio que el acto hubiere reportado a aquél y en lamedidade ese beneficio.. op. 606 HORVATH. si con el daño se enriqueció el autor del hecho. en cuanto se hubiere enriquecido. l. Confomne al sistema de responsabilidad subjetiva adoptado por el Codificador.. con fundamento suficiente en el enriquecimiento sin causa. cuando por un acto involuntario se causaba un daño a otro no había obligación de reparar por parte de su autor. fundados en razones de equidad. desde que no puede considerarse culpable a quien no es capaz de voluntad y por lo tanto es inepto paIa determinar su conducta. cit. Un nuevo factor de responsabilidad ha introducido la ley 17. CONCEPTO. pues prescinde de la culpa paIa atribuir responsabilidad. 4-g). Este factor de responsabilidaó es también de carácter objetivo . y en tanto. Los jueces podrán también disponer un resarcimiento a favor de la víctima del daño.CAPíTULO xvrn SECTOR DE APLICACIÓN DEL FACTOR ''EQUIDAD'' 1198. 1199. La equidad es suficiente para imponer el deber de responder del daño causado por un sujeto inimputable en razón de carecer de voluntad.. 1200. Tal es lo que resulta de la reforma introducida al artículo 907. sólo se responderá con la indemnización correspondiente. teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima". que en su texto actual dice: "Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algún daño en su persona y bienes. . pág.711 en el sistema legal.

Suizo de 1.ód. que estará dado por el criterio judicial de apreclaclOn de la relaCIón entre el 'patrimonio del autor y la condición personal de la víctima. Más recientemente el Código francés fue modificado por la ley del3 de enero de 1968 redactándose el nuevo artículo 468-2. 1206. . C6d. Se trata.. 1117). tuviese un patrimonio valioso frente a su vlctima sin recursos sufIcientes para afrontar el daño producido "". soviético . pues la situación considerada es precisamente aquélla en que al autor no se le puede imputar culpa alguna. Obligaciones (art. Otras legislaciones habían ya adoptado soluciones en favor de las víctimas en tales supuestos "". p. Este factor objetivo de responsabilidad difiere fundamentalmente del riesgo. En nuestro país la ley 17. venezolano (. pOrtuguts (an. no está menos obligado a la reparación" (supra. presentó una ponencia al 1 Congreso Nacional de Derecho Civil (Córdoba. dafto. proponiendo en los casos de irresponsabilidad del autor material del patrimonios. RÉGIMEN LEGAL.). 1203. adecuado el caso y valorando las pautas que la ley señala: importancia del patnmonlO del autor del hecho y la situación personal de la víctima 1207. 1202.. oc. 1209. 2047. TI. mo. 829). 489).\. desde que su acto no ha podido ser voluntario por falta de discernimiento. no obstante que ambos prescinden de la culpa. Los jueces resolverán con un sentido de justicia particular. de un factor de responsabilidad objetiva. H. 1201. pues el pnmero dep. Adem~.AMIIIA. J 140). alemán (art. que dispone: "El que causa un daño a otro hallándose bajo la influencia de una turbación mental. 1208. 58). que imponga objetivamente la solución de equidad.. tI. 223. El hecho será a partir de ese momento un acto ilícito potencIal con atribución de responsabilidad a su autor por razones de equidad. 607 AOUIAR.. Con ser un factor objetivo no es tampoco el riesgo creado. 1205. y el segun~o esta Impuesto necesanamente por la ley en solución de género. 1204..ruano (art. italiano (art. en tanto que el nesgo creado obliga al resarcimiento integral del daño. Cód. Cód. la eqUIdad puede condUCIr a una reparación parcial. 91).nde de la apreciación del juez en solución de especie. El elemento daño debe conjugarse en este caso con un factor de respon~abilidad eventual. .. Esta responsabIlIdad puede además ser limitada.n J 187). como hemos dicho.462 RESPONSABILIDAD CIVIL \ FACTOR EQUIDAD 463 igualmente la acción contra el representante legal por su responsabilidad indirecta consagrada en otra parte del Código (art. Cód. 1927). Esta nueva nOrma consagra directamente la responsabilidad objetiva por riesgo con relación a los hechos dañosos ejecutados por personas sin suficiente discernimiento por hallarse bajo un estado de turbación mental. aunque inimputable a causa de su falta de discernimiento.<> C6<I. La solución así admitida por la ley no resultaba justa en aquellos casos en que el autor. 2' ap. R_forma d_1 ("ñdigo Civil . en cuanto a la extensión del resarcimiento.711 ha consagrado una solución esperada y ahora aprobada o:JJ por la generalidad de la doctrina. (. precisamente por tratarse de una solución de equidad librada al arbitrio judicial. pág. pues la ley no impone necesariamente el deber de resarcir sino que faculta a los jueces para hacerlo con fundamento en razones de equidad. Cód. la distribUCIón del perjuicio entre causante y damnificado en proporción a sus res~tivos (an 406).

nema damnumfacit. constituye la más brillante ilustración y como la marcha triunfal de la teona del abuso". Se invocaban varios textos: uno de Gayo: Nullus videtur dolo facere qui suo iure untur. 1905SAUlLUS. completamente falsa romo expresión del derecho romano de la ~poca del apogeo. un tercero de Ulpiano: Neminem /aedit. 6" . 9. De /'Abw des Droiu. y ningún artículo contiene una norma al respecto. nisi qui id fecit quod facere ius non habet. debe ceder el sirio a su antagónica swnmun jus. estas fórmulas no podían ser interpretadas fuera del contexto del derecho romano. 1212. dice: "La odiosa máxima dura lex. Se ha pretendido que en Roma no se admitía la reparación del daño causado en el ejercicio de un derecho. summa injuria. de la Socie" d'ÉnuJes Legislarives. A principios del siglo xx algunos autores. por lo menos con el solo fin de dañar a otro. 6J1 JOSSERANO. qui suo iure utirur. Sin embargo. la jurisprudencia hizo aplicación del principio en numerosos casos. París. y el derecho pretorio en su admirable yannonioso destnvolvímiento. Así resulta de las máximas de aplicación general en el derecho TOmano: Malem enim nostro iure utitur non debemus. especialmente JOSSERAND 6JI y SALEILLES m estudiaron esa jurisprudencia. Aunque los redactores del Código Civil no consideraron la cuestión del abuso del derecho. en todo caso. México. En Roma no era legítimo ejercer abusivamente un derecho. pág. '1)e ¡'abus des droits". pág. se4 lex que no parece ser verdaderamente romana es. 801/. 1.1 I CAPITuLO XIX SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "ABUSO DEL DERECHO" 1210. CONCEPTO. 1905. 1946. El Esp(ritu de los Derechos y su Relatividad. malitiis non esr indulgendum 610 1211. 305. Cajica. otro de Paulo: Nema damnum fecit. En el antiguo derecho francés los Parlamentos reprimían todo abuso malicioso. la analiza611) JOSSERA~.

n. como el de la doctrina en que se apoya. Más allá de una simple observación de tipo lógico formal. por tanto. Los distintos criterios que orientan las diferentes soluciones pueden agruparse en cinco categorías: 1217. es necesario que se realice correctamente. por la razón irrefutable de que un solo y mismo acto no puede ser a la vez. Así.. y con más generalidad un espíritu del derecho. inherente a toda prerrogativa subjetiva. y en su conjunto. no puede haber aquí uso abusi va de un derecho cualquiera. aun intrÚlsecamente irreprochables. a) Criterio intencional (La intención de dañar y sus sucedáneos: dolo o fraude). 871. ha dicho.l 466 RESPONSABILIDAD CIVIL ron y sistematizaron. T. El derecho subjetivo tiene un límite formal. cuyo primer lineamiento y primera manifestación ha constituido: rnatitiis non est indulgendum. ('t'ro otra cuestión es si el titular. Desde entonces la jurisprudencia francesa ha hecho constante aplicación de la teoría. Si c~ el ejercicio de ese derecho su titular excede el límite fijado. usa mal de él. p~gs. sencillamente porque no habría derecho. . 14-15.sp(ritu . sino -siendo este ideal más sustancial. hasta odioso e inconcebible. Traité Élemenlairf' de Droit Civil. la forma típica. abusa de su derecho y. como un río no podría modificar el curso natural de sus aguas. existe una realidad que el derecho no puede ignorar pues. y hasta en la realidad viviente". b) Criterio técnico (Culpa en la ejecución). históricamente parece encontrarse en el origen mismo de la teoría. según las reglas del arte. entendido objetivamente. • I ABUSO DEL DERECHO 467 mente a su derecho. conforme y contrario al derecho". no solamente en los textos legales yen las fórmulas abstractas. PLANIOL 613 ha atacado la teoría del abuso del derecho con un argumento puramente lógico: "El derecho cesa.en su misma aplicación. Posteriormente se renunció a limitada teoría del abuso en el dominio intencional. constituyendo así un valioso instrumento de control judicial sobre el ejercicio de los derechos subjetivos. En tal caso estaría obligado a reparar el perjuicio que causó. 1216. aisladamente considerada y que así como la ley no puede aplicarse contra su espíritu. se concibe que el fin pueda justificar los medios. pues no estaría justificado por el ejercicio mismo del derecho desde que su titular lo usó abusivamente. JOSSERANI>. nuestros derechos no pueden realizarse en contravención o despreciando su misión social. y según el lenguaje de los tribunales. la intención de dañar constituye la pieza maestra del sistema.fraus omnia corrumpit. 1214. "así como existe un espíritu de las leyes. n. c) Criterio económico (Faltade interés legítimo). 1215. no puede pretender la protección de la ley. dentro de los límites fijados formal~11 PLANIOL. por consiguiente. y del derecho de propiedad la extendieron a muchos otros casos. tradicionalmente. que es aquel establecido en la ley que reconoce la existencia misma de ese derechD. pudieran justificar todo fin. La jurisprudencia francesa se ha inspirado precisamente en este criterio. cuando éstos son legítimos por sí mismos. Este criterio ha sido consagrado en muchas Dcasiones por los tribunales franceses. a los que consideró como "intereses jurídicamente protegidos". cuya ambición y razón de ser es asegurar el triunfo del espíritu de los derechos y. 1219. cm. . el alimento normal del abuso de los derechos. pero sería intolerable que medios. fJ l:. Precisamente contra tal eventualidad se formó la teoría del abuso de los derechos. 1218. como lo señala JOSSERAND 61'. La cuestión consiste entonces en saber cuál es el criterio que permitiría afirmar que un derecho ha sido ejercido con abuso y. no habría Sin duda abuso del derecho. por consiguiente. donde el abuso comienza. No basta que se haya ejercido de buena fe. ~1. ha constituido en ilícito su acto. al menos. CRITERIOS DOCTRINARIOS. a diestra ya siniestra. Se inspira en la famosa definición que Ihering formuló de los derechos subjetivos. 1213. La intención de dañar representa. debiendo repararse el perjuicio ocasionado. construyendo una teoría del abuso del derecho. 10 ejerce abusando de la prerrogativa y causa un daño a otro. cuando el titul ar utiliza sus derechos fuera de todo interés o para la satisfacción deun interés ilegítimo. debe admitirse también la existencia de un espíritu de los derechos. para reconocer que el ejercicio de un derecho puede revestir un carácter abusivo independientemente del animus nocendi.. hacer reinar la justicia.

Los criterios que anteceden tienen todos un punto de partida común: el sujeto titular del derecho. sin embargo. cuando la reforrnaintroducida por la ley 17. Así.. tesis Ojon. DIce este autor que "se abusa del derecho cuando. 2. La doctrina nacional se hallaba dividida sobre el punto. •" PoRCHERor. conductas o intereses que pueden haber movido a las personas en cada uno de los supuestos cuestionados. atendiendo a la intención de dañar. permanecIendo en sus límites. 312. 1222.. cometiendo un abuso de derecho. du Droit. lejos de ser antisocial es indispensable para el mantemmiento de la civilización amenazada por el estatismo o el comunismo . SAVATIER ' ''. eljuez debe investigar más bien la dirección que imprimió el agente a su derecho. 1223.. Ú2Ré&k Moral dQM les Ob/igariMs Civiles Paris 1949 pág 182.. Sin duda que al situar en el plano finalista su concepción del abuso del derecho. JOSSERAND 6" dice.setdeJaSanctiondu. algunos autores. Josserand ha acertado en el criterio objetivo que más adecuadamentepennitirá a los jueces ejercerel c ontrol de legitimidad en el ejercicio de los derechos subjetivos. T. En este sentido. adoptando una posición francamente individualista. el acto contrario al fin de su institución..al 3~ ed . el acto abusivo es.. 1lI. 616 JOSSERAND. la concepción del derecho individual. 1226. que "ella tiende a destruir la idea del derecho subjetivo.. Conforme al enunciado del artículo 1071 que parecía proscribir la teoría del abuso del derecho. 1225.e. desde comienzos de este siglo. d) Criterio funcional o finalista (Desvío del derecho en su función social).468 RESPONSABIUDAD CIVIL ral). Refiriéndose a la teoría de la relatividad de los derechos y a los fmes sociales de su institución. cit." . que el móvil a que haya obedecido.De$Effft. 1224. ABUSO DEL DERECHO 469 1220. Ya PORCHEROT '''. se cae en las más peligrosas fantasías de la sumisión social".124. después de aludir al peligro de esta teoría.. dice que "ella tiende a colocar todas las acciones humanas bajo el control del juez y a permitirle ejercer este control menos sobre el valor moral de los actos que sobre su valor económico y social". . pues de lo contrario su titular los desvía de su propio destino. apartándose así de las concepciones subjetivas que habían inspirado hasta entonces las principales soluciones jurisprudenciales y las doctrinas mencionadas precedentemente. si esa dirección y uso es incompatible con el espiriru de la institución el acto es abusivo. el abuso que ha hecho de él. considera que el abuso del derecho existe allí donde se lo ejercita contra la moral y las buenas costumbres. Una abundante y reiterada junsprudencia "'había admitido la teoría del abuso del derecho. Agrega este autor.DevoirM~ral pci. y por tanto será causa de responsabilidad". '" RIPERT. se podrá juzgar que una prerrogativa puesta en acción dentro de los límites formales establecidos en la ley constituye un ejercicio abusivo del derecho. TralalÚ> de Duecho Civil 'Parte 'Gen. a la impericia o negligencia con que ejerCe el derecho o a la carencia de interes legítimo. en una posición también objetiva y coincidente con la que hemos expuesto. 1 280 . op. se persigue un