JORGE BUSTAMANTE ALSINA

JORGE BUSTAMANTE ALSINA
Doctor en Jurisprudencia de la Universidad de Buenos Aires . Profesor Extraordinario Consulto de la Facultad de Derecho de la Universidad de

TEO

ERAL

Buenos Aires.
Profesor Titular de Derecho Civil de la Universidad del Museo Social Argentino

LIDAD

(UMSA).
Miembro de Número de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de

Buenos Aires.
- Miembro de la Academia Interamericana de Derecho Internacional y Comparado. - Miembro de la Rama Argentina de la Intemational Law Association. - Miembro de la Rama Argentina de la Association Internationale de Droit des As·

swances.
Ex Decano de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de

Buenos Aires. - Ex Presidente del Tribunal de Etica Forense de la Capital Federal.
Conjuez de la Cámara Federal en lo Contencioso Administrativo de la Capital Federal. Socio Honorario y Presidente de la Comisión de Derecho Civil del Colegio de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires.

NOVENA EDICiÓN AMPLIADA Y ACTUALIZADA

ABlElEDO-PERROT
BUENOS AIRES

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PARTE mSTÓRICA

CAPtruw 1
LAS ETAPAS DEL PROCESO
l.-LA REACCIÓN HUMANA FRENTE AL DAÑO

1. Una visión histórica del fenómeno jurídico de la responsabilidad civil nos remonta al origen mismo del derecho, es decir, a las primeras manifestaciones de la actividad humana reguladas normativarnente. En las primitivas comunidades todo daño causado a la persona O bienes de otro despertaba en la víctima el instinto de la venganza. El hombre respondía a un instinto natural de devolver el mal por el mal que había sufrido. Era una reacción absolutamente espontánea. Así como el niño golpea la piedra contra la cual ha tropezado, el hombre primitivo bajo la impresión del dolor reaccionaba involuntariamente movido por un sentimiento de cólera contra la causa aun inocente de ese sufrimiento. "El dolor gobierna soberanamente el sentimiento jurídico del hombre primitivo. La injusticia es apreciada no según su causa, sino según su efecto; no según las circunstancias relativas a la persona del autor sino desde el ángulo de la víctima. La piedra lo ha golpeado, él siente el dolor y el dolor lo empuja a la venganza. Cuando la pasión es excitada no importa mucho que sea la intención o la negligencia o aun el azar que haya conducido la mano que ha causado el mal. La pasión impone la expiación aun del inocente" '.
1 IHERING. Rudolf von, Érudes Complémentaires de rEsprit de Droit Romain. De la Faute en Dro;, Privé, Pari" 1880, pág. 10. ,

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LAS ETAPAS DEL PROCESO
IlI.-LA DIFERENCIACIÓN DE LAS SANCIONES

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2. Bajo el imperio de la pasión son dos las notas que destacan la conducta de la víctima frente al autor del hecho lesivo en aquellos primiti vos tiempos. Por una parte, la pasión dominante hace perder de vista la culpabilidad. Por otra, interesa más el castigo del ofensor para satisfacer el espíritu vengativo de la víctima, que perseguirlo para obtener la reparación del daño sufrido por ella. Puede decirse que en esta época la cuestión de los daños y la necesidad de su resarcimiento se hallan al margen del derecho. El ataque a la persona y a los bienes no constituye en sí mismo el agravio sino que, a través del daño material, se quebranta el sentimiento de autoconservacíón y la propia estimación de la víctima comprometiéndose la solidaridad del grupo al que ésta pertenece. Es el imperio de la fuerza. A la violencia se opone la violencia. El mal se paga con el mal. Por el daño recibido se causa un daño semejante. Es la Ley del Talión: "ojo por ojo y diente por diente". Es éste el período de la venganza privada, la forma más imperfecta y más antigua de represión de la injusticia.
ll.- ORGANIZACIÓN JURÍDICA DE LA SANCIÓN

5. LA REPRESIÓN DEL DEUTOYLAREPARACIÓN DE LOS DAÑos.Finalmente el Estado no solamente va a fijar las composiciones sino que también va a intervenir en el castigo de los culpables. El Estado aparece ya interesado no solamente en la represión de las infracciones dirigidas contra él, sino también de aquellas dirigidas contra los particulares pero que no por ello representan menos una alteración de la tranquilidad pública. "Cuando el Estado es bastante fuerte suprime la composición corno ha suprimido la venganza; procede por sí mismo a la represión, erige los delitos privados en delitos públicos. Es lo que hacen los Estados modernos 2. Desde el día en que el Estado asume la función de aplicar las sanciones represivas castigando a los culpables, se produce una notable transformación del concepto de responsabilidad. Desde ese momento esta noción se desdobla: por un lado, la responsabilidad penal que persigue el castigo del delincuente y, por otro, la responsabilidad civil que tiende a resarcir a la víctima del daño sufrido.
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3. DE LA VENGANZA A LA COMPOSICIÓN. En una época posterior la pasión humana se modera; la reflexión priva sobre el instinto salvaje y la víctima del daño que tiene el derecho de venganza también puede perdonar mediante la entrega por el ofensor de una suma de dinero libremente consentida. Es ya la época de la composición voluntaria, del rescate, de la pena privada. Las composiciones son entonces puramente voluntarias. El ofendido si quiere puede aún vengarse; no está constreñido a la pena. El ofensor puede ofrecer la entrega de dinero para rescatar el agravio inferido evitándose tener que soportar la venganza de la víctima en su propio cuerpo. Si ésta acepta deberán acordar el monto de la pena. 4. Cuando las organizaciones políticas se consolidan y la autoridad se afirma, se ve la necesidad de institucionalizar el sistema de las composiciones haciéndolas obligatorias para asegurar la tranquilidad pública. Este es el período de la composición legal y del delito privado. El Estado fija para cada delito una cierta suma de dinero que el ofendido debe nCl'[ltur y l'l ofensor está obligado a pagar.

6. En otros tiempos tan sólo la vÍCtima tenía la carga de sancionar con una pena al autor del daño; pena corporal, luego pecuniaria (composición), pero que constituía siempre la expresión de la venganza. En lo sucesivo el Estado es el que pena, y muy pronto, él es el único que pena. ¿Quiere decir esto que ha terminado el papel de la víctima? No, sino que se ha transformado; la víctima pide sólo una indemnización, ya no es cuestión de venganza sino de reparación '. Al Estado incumbe la responsabilidad penal; la acción represiva ya no corresponde a la víctima. El particular que ha sufrido un daño tiene desde entonces la acción de daños y peIjuicios, distinta de aquélla y que atañe sólo a la víctima por la respOnsabilidad civil del autor.

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1 GIllARD, P. F., Droit Romain, Pans, 1918, pág. 403. ) MAZEAUD, H . y TuNC. A. , Tratado Teórico Práctico de la Responsabilidad Civil Delietualy Con/rae/ual, Bs. As., S"ed. 1%1. T. 1.1, pág. 37.

CAPITuLO

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LA CUESTIÓN EN ROMA
l.-LA LEY DE LAS DOCE TABLAS

7. Las etapas del proceso que han sido brevemente expuestas se hallan bien demarcadas en Roma, donde se advierte la evolución desde la venganza privada, pasando por la pena privada de las composiciones, primero voluntaria y después obligatoria, hasta llegar en la época de Justiniano a la distinción entre las acciones puramente penales y las acciones reipersecutorias por daños y perjuicios. A los primitivos tiempos de la venganza privada sigue la época de la composición voluntaria, cuando el Estado trata de poner fm a aquélla reemplazándola por una suma de dinero que valía tanto como el rescate del daño padecido. La autoridad fue de esa manera tomando en consideración los hechos lesivos que más frecuentemente se producían, y así fue describiendo las primeras figuras de los delitos privados más comunes y fijando su reparación en montos variables. El casuismo tan característico no sólo de la legislación romana sino de la mente misma de sus jurisconsultos, se expresa aquí en la falta de un principio general de la responsabilidad. Sin embargo veremos luego los esfuerzos de estos últimos y de los pretores para extender los casos previstos en los textos legales a otros no previstos. Se proponían de esta manera satisfacer una imperiosa exigencia de los hechos cuando se causaban daños en condiciones que no respondían a las caracterizaciones tan particulares de la norma legal. 8. La Ley de las Doce Tablas dictada el año 305 de Roma nos muestra la transición de la composición voluntaria a la composición legal. Por ejemplo, en el robo flagrante (jurtum manifestum) la composición es aún

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voluntaria y, en cambio, es legal para el robo no flagrante (furtum nee manifestum); en la injuria es legal para la injuria corporal y lesiones ordinarias, y es voluntaria en cambio para el caso de fractura de un miembro donde puede aún aplicarse la Ley del Talión. Se advierte que en los casos más graves donde la ofensa tiene características de excepción, la víctima puede todavía satisfacer su venganza si no hay arreglo en cuanto al monto de la composición. La víctima no está compelida por la ley a aceptar la composición que esta última fija. La suma (poena) que constituye la composición legal sigue siendo en la Ley de las Doce Tablas el precio de la venganza; es una pena privada. El derecho romano, tal como lo afirman MAZEAUD y TuNC " no llegará nunca a librarse completamente de esa idea; a hacer de la condena civil lo que es en la actualidad: una indemnización. 9. En la época de Justiniano se distingue lo que se llaman acciones reipersecutorias, acciones penales propiamente dichas y acciones mixtas (penales y reipersecutorias). Las reipersecutorias son acciones civiles por daños y petjuicios; las segundas son acciones penales que persiguen la aplicación de una pena privada, pero la distinción ha sido vacilante y nunca se han apartado de las acciones reipersecutorias ciertas reglas que son propias de la idea de pena; por ejemplo, los herederos del autor del daño no podían ser perseguidos sino por la víctima, salvo, durante el Imperio, en el caso de enriquecimiento por el delito cometido por el causante, con fundamento en el enriquecimiento sin causa'.

Para reprimir estos daños (damnum iniuria datum) se dictó un plebiscito propuesto por el tribuno Aquilius en fecha incierta pero que se hace remontar a la época de las disensiones entre patricios y plebeyos (287 A.C.). Esta es la Ley Aquilia que instituía contra el autor de ciertos daños una acción única que era, en la época formularia, del doble en caso de desconocimiento o negativa, y que debía ejercerse por el procedimiento de la manus iniectio en la época de las acciones de la ley. La acción establecida tenía por objeto el monto del perjuicio calculado sobre el más alto valor que la cosa destruida o deteriorada había tenido sea en el año, sea en el mes que había precedido al delito. 11. Desde el punto de vista de la clasificación de las acciones en penales, reipersecutorias y mixtas, Gayo y Justiniano dicen que ella es a la vez penal y reipersecutoria: el primero la considera así porque ella persigue la reparación del doble en caso de negativa injustificada, y Justiniano, a su vez, no solamente por esto sino porque ella permite obtener la diferencia entre el valor en el momento del delito y el más alto valor en un cierto período. Sin embargo, esta acción está regida por las reglas de la acción penal ' . En caso de pluralidad de autores ella se da acumulativamente contra todos; en caso de que el autor fuese alieni iuris se da como noxal; no se extingue por la capiris diminutio y sí por la muerte del deudor salvo el enriquecimiento sin causa de los herederos. 12. En cuanto a los hechos que sanciona, la Ley Aquilia constituye, al decir de G/RARO', una tentativa de generalización en relación al derecho anterior, pero ella está aún muy lejos de constituir una regla de conjunto que obligare a reparar todo daño causado injustamente a los bienes de otro. La Ley Aquilia procede por solución de especie encarando en tres capítulos principales los daños que requieren urgente represión: la muerte de esclavos o de animales que viven en tropel (animalia quae pecudum numero sunt); el daño causado a un acreedor principal por el acreedor accesorio (adstipulator) que ha hecho remisión de la deuda en petjuicio del primero, y, por último, la lesión de esclavos o animales y la destrucción o deterioro de cualquier otra cosa corporal.
, GIRARD. op. cit., pág. 422. 7 GrRARD, op,y loe. dls.

n.-LA LEY AQUILlA
lO. Dentro de los delitos privados que sancionaba la Ley de las Doce Tablas se hallaban junto a la injuria y al robo (furrum) algunos otros que no entraban en la noción de injuria porque eran delitos contra los bienes y ésta constituía un ataque a la persona; pero tampoco entraban en la noción defurtum porque no comportaban propósito alguno de lucro en sus autores. Tales eran aquellos actos que se traducían en daños a los bienes ajenos.

• MA7J Aun y T\INC, op. cit., pág. 39. , GIRARI), "p. cit. , pág. 406.

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13. Los hechos indicados precedentemente no constituían delitos sancionados por la Ley Aquilia si no presentaban los siguientes caracteres bien definidos ': 14. a) Que el daño consistiere en la destrucción o deterioro material de una cosa corporal (corpus Ioesum) y que él fuese causado corpore, es decir por el cuerpo: el contacto mismo del autor del delito. Así el que mata al esclavo de otro golpeándolo y no encerrándolo y dejándolo morir de hambre. 15. b) Era necesario que el daño hubiese sido causado sin derecho (in¡uria). Es decir, no solamente cuando el autor del daño ha actuado con dolo sino también cuando hubiese cometido la más leve culpa sin intención de dañar. Sin embargo, según MONIER " bastaba que el daño hubiese sido causado sin derecho; es decir que la persona perseguida no hubiese estado en el ejercicio legítimo de su derecho: la persona que mata al esclavo que lo había atacado no puede ser molestada pues la ley autoriza la legítima defensa. 16. Si la ley preveía únicamente los actos cumplidos sin derecho (iniuria) ella no exigía que el autor del daño hubiese cometido la menor falta (culpa). MONIER 10 sostiene que han sido los jurisconsultos romanos de la época clásica quienes han introducido la noción de culpa en la responsabilidad delictual, pero ellos no han distinguido muy claramente el carácter culpable del carácter ilícito de la infracción; en efecto, no pudiendo en presencia de los términos precisos de la ley, hacer de la culpa una condición distinta de la existencia del delito, ellos se vieron precisados a decir que la noción de iniuria implicaba que el autor del daño había cometido una culpa; poco importaba además que ésta fuese más o menos grave (in Iege Aquilia el levissima culpa venir) 11 . Coincidenternente con lo que antecede, FLlNlAUX 12 dice que fueron tan sólo los jurisconsultos de fines de la República, entre otros Quinto Muscio Escévola, los que por influencia de las ideas griegas dedujeron
' I'ETrr. Il .. Traité de Droit Romain , 4' ed., Pari" 1903, pág. 464. • MONJE', R., MfJJIUI!/ d. Droit Romain. Paris, t936, T . lI, pág. 69. 10 MONU:R, lJp. dt. 11 G AYO, /n.!titut"'·, IlI, 202 Y2 11. 12 J1l.1NIAtrX. Andr~, ('o urs dt' Droil Romain de lerne. AMée, Pans, 1929/1929.

la concepción que se hizo famosa de la culpa aquiliana: Impunitus es qui sine culpa el dolo malo casu quodam damnum commirit. 17. La palabra iniuria se convirtió en sinónimo de culpa. La existencia de una culpa en derecho clásico resulta de las circunstancias objetivas que rodean al daño, más bien que del estado de espíritu de su autor. No se estaba obligado por no haber culpa, por ejemplo, cuando se hubiese advertido del peligro mediante el aviso cave canem. El leñador que poda las ramas de un árbol e hiere a un pasante será o no culpable, segUn que se hallase trabajando en el bnrde de un camino o bien en pleno bosque. Se atribuye a la época de Justiniano el haber separado la noción subjetiva de culpa de las meras condiciones objetivas y hacer de ella un elemento distinto del elemento objetivo que consiste en la ejecución de un acto ilícito 1'.

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18. c) Por último, era necesario que el daño proveniese de un hecho del hombre. Por ejemplo, si un deudor está comprometido hacia su acreedor a un cierto grado de diligencia, es responsable de sus omisiones. La situación era diferente cuando las personas no se hallaban ligadas por un vínculo, pues segUn el derecho romano, aunque no en moral, nadie está obligado a actuar en interés de otro y las omisiones no pueden por lo tanto comprometer la responsabilidad. Para que hubiese delito es necesario un acto, un hecho por el cual se hubiese inmiscuido uno en la esfera del otro. Poco importaba además que el daño fuese causado por el hecho mismo o por una negligencia que ha seguido a un hecho no petjudicial: así la Ley Aquilia se aplicaba al médico que después de haberoperada a un esclavo enfermo lo ha dejado morir por falta de cuidados. En cambio no se sancionaba a la persona que viendo producirse un incendio no ha tratado de extinguirlo. 19. Los casos previstos por el texto legal fueron ampliados más tarde, tal vez en la época de Ulpiano 1'. y asíel pretor concedió acciones útiles al hombre libre víctima de un accidente, También acordaba el pretor estas acciones a quienes invocaban la opinión de los jurisconsultos durante la época clásica. Por ejemplo, aunque el daño no fuese causado cor13 ARANG10 RULZ, Vicente. Responsabilitá Contractuale, 2- ed., 1934, pág. 226. 14 MONIER, op . cit., pág. 71.

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pore, como si una persona envía a un esclavo el veneno que éste ha de ingerir, aquélla debe ser penada conforme a la Ley Aquilia. Así también <.Icsde esa época la acción ha podido ejercerse incluso por quienes eran titulares de derechos reales distintos de la propiedad como estaba previsto por la ley y aunque no fuesen ciudadanos. Las acciones útiles se acordaron al poseedor de buena fe, al usufructuario y al acreedor prendario aunque fuesen peregrinos. 20. No obstante la ampliación pretoriana de los alcances de la Ley Aquilia, los romanos no formularon nunca una regla general de responsabi lidad y por eUo subsistían casos excepcionales en que ciertos hechos dañosos no daban derecho a ninguna acción, con tal sin embargo de que no hubiese habido una intención fraudulenta de parte del autor del daño: un simple acreedor no podía quejarse de la destrucción involuntaria de la cosa debida, pero en caso de daño voluntario podía intentar la acción de dolo.
III.- LOS DEUTOS PRIVADOS DEL "IUS ClVILE"

Adviértase la importancia de determinar las figuras delictuales previstas en la ley, pues uno de los caracteres de los delitos era precisamente que el hecho fuese prohibido por una disposición expresa de la ley (nulla poena sine lege) a condición, bien entendido, de considerar el derecho positivo en un sentido amplio, comprensivo del edicto de los magistrados. 23. LA INJURIA. El término iniuria significa de una manera general "acto cometido sin derecho" y, según las épocas, se ha comprendido en esta figura un número variable de ataques a la persona física, al honor y a la consideración y aun al libre ejercicio de los derechos o actividades de una persona. 24. ELROBO (furlum). Es el delito que consiste en el hecho de apoderarse de la cosa de otro o de utilizarla en el propio provecho. Tanto este delito como el anterior se hallaban previstos en las Doce Tablas y experimentaron una notable evolución, particularmente por las reformas pretorianas y también legislativas, cuyo análisis escapa al interés perseguido en esta obra. 25. EL DAÑO CAUSADO INJUSTAMENTE (OOmntlm iniuria OOlum. Ver supra nro. 12). 26. LA RAPIÑA. Este delito no se hallaba contemplado en la Ley de las Doce Tablas y aparece posteriormente dada la necesidad de reprimir ciertos hechos que no caían bajo la sanción de la legislación vigente. El damnum iniuria OOtum no era castigado, por lo menos, con bastante severidad, cuando se trataba de daños causados por un grupo de individuos u hombres armados. Por otra parte, el robo con violencia escapaba a las penas deljitrltlm manifestum como consecuencia de la imposibilidad de la víctima del robo de apoderarse del ladrón. En el año 76 A.e. el pretor Lucullus acordó en su edicto una nueva acción penal, reprimiendo los daños causados en banda o con armas. Luego se agrega a ese delito una cláusula destinada a reprimir el robo con violencia aunque hubiese sido cometido por una sola persona. 27. OTROS DEUTOS (delilos pretorianos). Existían también otros delitos sancionados por el pretor que completaban el ius civile y que los

21. La Ley de las Doce Tablas preveía numerosos delitos que eran originariamente castigados por una multa fija o la pena del doble. Algunos de Jos delitos previstos eran Jos siguientes: Mutilación de árboles. Hacer pacer ganados fuera del tiempo de las cosechas en terreno ajeno. Empleo de una viga robada en la construcción de una casa. Apropiación de bienes del pupilo por el tutor legítimo. Depositario infiel. Daños causados por los animales. En el derecho primitivo se autorizaba la venganza sobre el animal mismo. Después de las Doce Tablas se intentaba un procedimiento contra el dueño del animal, que tenía la facultad de abandono (noxal) si no quería pagar la multa. Enajenante que habiendo vendido la cosa de otro no ha impedido la evicción del verdadero propietario contra el adquirente. 22. Sin embargo, los principales delitos del ius civile eran: la injuria, el robo, rl <.laño causado injustamente y la rapiña.

V . Los cuasidelitos citados en las [nstitulas de Justiniano eran los siguientes: Si el juez hace suyo el proceso. el habitante de la casa es también responsable y obligado al pago de una multa. Por último. En nuestros días estas cuestiones son tratadas como vicios de la voluntad capaces de detenninar la nulidad del acto jurídico celebrado en tales condiciones. Si objetos sólidos o materias líquidas son arrojadas (De effusis et deiectis) de un edificio a un lugar donde el público tiene el hábito de pasar y se causa un daño. El pretor concedió entonces contra el deudor en los casos mencionados una acción pauliana (del nombre de cierto pretor Paulus) castigando como delito elfmus creditorum. 28. pág. también fue considerado delito el fraude a los acreedores (fraus creditorium). El pretor sancionaba a ciertas personas que habían cometido un acto culposo o doloso y quedaban éstas obligadas de la misma manera que si lnobligución hubiese nacido de un delito (quasi ex delito tener. cuando hubiese complicidad del adquirente. vidmtur). en adelante. reprimidos por el pretor. Cuando el juez dicta una sentencia inicua o tachada de ilegalidad.. 31. pero ellos son también causa bastante para obligar al autor de la violencia o el dolo a resarcir el daño producido. comportaba una condena a una multa variable según los casos. existían en Roma otros hechos que. aun a título oneroso. IV. . Los acreedores fueron. Hasta ese momento el deudor podía realizar toda clase de actos aunque supiera que con ello se tomaba insolvente o agravaría su insolvencia perjudicando a sus acreedores. Si los pasajeros de un buque o los que se hospedan en un hotel sufren pérdidas O daños en sus efectos ocasionados por la tripulación o los dependientes. "PETIT. La doctrina romanista se ha preguntado muchas veces el porqué de estas figuras de cuasidelitos que hacen nacer obligaciones separadas de las que se originan en los delitos. no constituían delitos. El objeto ya no era el deudor sino su patrimonio.Op. En los últimos siglos de la República el sistema de las Doce Tablas. Además de los hechos ilícitos que hemos considerado precedentemente. según el cual el deudor insolvente era entregado al acreedor. pues las reglas generales que se aplicaban en Roma a los delitos son también aplicables a los cuasidelitos. desapareció a favor de una concepción más humana de la relación obligatoria. vuelve el proceso contra él (litem suamfacit): quedaobligado a reparar el daño causado. Este peligro no era de temer para el deudor. LOS DELífOS y CUASIDELITOS COMO FUENTES DE OBLIGACIONES 33.- 29. pues su insolvencia no lo llevaría más a la muerte y ni siquiera a la pérdida de su libertad como acontecía anteriormente. 32. tales eran la violencia (metus) y el dolo (dolus). puestos en posesión del patrimonio (missio in possessionem). Es una cuestión difícil de resolver al decir de PETIT " Yademás sin interés. originada en una acción pretoriana in factum. La acción es popular. cit. no bastando el mero peIjuicio que solamente hacía viable la acción contra los adquirentes a título gratuito aun de buena fe. Reunidos ciertos requisitos se podía desde entonces atacar los actos de empobrecimiento del deudor. Se ha considerado durante mucho tiempo que la fuente más antigua de las obligaciones era el delito. quien podía darle muerte o venderlo en el extranjero. Si han sido colocados o suspendidos objetos (De positis vel suspensis) en un edificio sobre un pasaje público y amenazan causar un daño por su caída. el cual después de cumplidas ciertas formalidades y al cabo de cierto tiempo era vendido en block al mejor postor (venditiD bonorum). responden los patrones de buques y hoteleros.38 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 39 romanistas han dado en llamar "delitos pretorianos".. 468. el autor puede caer bajo la aplicación de la Ley Aq uilia. Las acciones nacidas de los cuasidelitos eran numerosas y la sanción.LOS CUASIDELífOS 30. sea por simple culpa o por dolo.

como lo señala MONIER 1'. Es así como la Ley de las Doce Tablas admite aun que elfur manifestus.. La víctima del delito satisface su venganza sobre el autor del daño apropiándose de su persona física. el mismo Gayo. 13.2. ttl MONII:M. aquél no tiene ningún deber que cumplir frente a esta última para liberarse de la sujeción a que queda sometido. . criterio éste que. nro.) distinguen dos fuentes esenciales de obligaciones: omn. 38. que todas las obligaciones nacen de los contratos o de los delitos. es sólo como un medio compulsivo para obtener la satisfacción de su crédito. 35 . Fue también POTHIER lB el primero que distinguió los delitos de los cuasi delitos según que existiese o no en el autor del acto intención dolosa. l' POTHIER. 1774. Pothier. 37. si pone la mano sobre la persona del deudor. Recién posteriormente se ha podido decir que el delito da nacimiento inmediatamente a la obligación de pagar una suma de dinero. los jurisconsultos de fines de la época clásica habían ya advertido la existencia de obligaciones que sin nacer de hechos lícitos. no fue el seguido ni en la clasificación bipartita de Gayo ni en las Instituciones de Justiniano para oponer frente a la obligación que nace de un delito aquella que nace de un cuasi delito. Robert! . 138. Sin embargo. . Sin embargo. . habría tenido enseguida la idea de crear una tercera categoría donde se ubicarían todas las obligaciones que tuvieran su origen en otra fuente que el contrato y el delito. sea atribuido a la víctima del robo. Tal vez el primer intento de clasificación fue obra de los jurisconsultos clásicos.40 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 41 El contrato. como también de obligaciones que sin nacer de hechos ilícitos no tenían su fuente en los contratos. comprendía las obligaciones que nacían de modos diversos (variae causarumfigurae). o sea que nacían sin acuerdo de voluntades. Las Instituciones de Justiniano a su vez nos muestran una división cuatripartita de las fuentes de las obligaciones 17: "out enim ex contractu sunt quasi ex contractu aut ex maleficio sunt quasi ex maleficio ".' enim obliga tío vel ex contractu nascítur vel ex delicto . 39. 1. agregó la equidad como quinta fuente de obligaciones. 34.. pues éste hace nacer primitivamente un derecho a la venganza privada o a la toma de posesión de la persona física del culpable.. La idea de deuda en materia delictual sólo aparece en virtud del pacto por el cual la víctima renuncia a su derecho de venganza mediando la promesa de una suma de dinero. teniendo en cuenta la clasificación tradicional de Justiniano. El delito no ha sido más que el motivo por el cual una obligación se ha contraído. que en sus Institutas no conocía sino una clasificación bipartita de las obligaciones. mientras que el acreedor de la obligación. Esto ha ocurrido cuando la ley no solamente ha fijado la tasa de la composición pecuniaria. 0/1.. 17 JUSTINtANO. Así las Institutas de Gayo (alrededor del año 150 D.C.. Esta tercera fuente que aludía a una categoría un tanto vaga. Desde que se ensayó en Roma una clasificación de las obligaciones por su fuente aparecen los delitos junto a los contratos. En esta forma de represión del delito no se advierte el mismo tipo de sujeción que la que presenta la situación del deudor frente a su acreedor. T. o sea el acuerdo de voluntades destinado a crear obl igaciones entre las partes. Instituciones. t t6. 36. Es decir. sino que ha impuesto también al delincuente el deber de pagar y a la víctima el derecho de exigir la composición legal. III. es decir el ladrón sorprendido en flagrante delito. dr. 8. es imposible admitir que la noción moderna de obligación haya nacido en el hecho de haberse cometido un delito. No se crea ningún VÚlculo jurídico entre el ladrón y su víctima. Así existía en Roma el delito por culpa como en el damnum injuria datum y el cuasi delito por dolo como en el caso del juez que hace suyo el pleito. pág. Según un texto del Digesto. Pari. como hemos visto. o seo que constituye una fuente autónoma de obligaciones. pá~ . sin crear simultáneamente la facultad para el delincuente de librarse cumpliendo una prestación en provecho de la víctima. no nacían tampoco de delitos. Debure. Traité des Obligations. La obligación de pagar la pena que libera al delincuente tiene su fuente no en el delito mismo sino en la convención subsiguiente. aparecía como un estado de conciencia jurídica mucho más desarrollado que el que supone la necesidad de acordar a la víctima de un delito el derecho a una reparación.

dt. ya sea en su cuerpo o bien en sus bienes. 44. 24. tal 19 POTItTBR. 43. 43. cuasidelito es el hecho por el cual una persona sin malignidad pero por una imprudencia no excusable causa cualquier perjuicio a otro. vez no resulta tan inapropiada la expresión referida a la situación de tales cosas frente al derecho de la víctima. Ni en la Ley de las Doce Tablas ni en la Ley Aquilia. Sin embargo. 41. pág.42 RESPONSABIllDAD Crvn. . la culpa era un factor computable para determinar la responsabilidad del autor. Hay coincidencia en esta última afirmación con lo que hemos expuesto acerca de que la idea de culpa aparece recién en Roma en la época clásica de la evolución del derecho. como requisito para el ejercicio de las acciones nacidas de la Ley Aquilia. debía sufrir la pena del Talión. Se aplica entonces pura y simplemente el 20 IHERlNG. Así se tratara de lesiones corporales o de la destrucción o deterioro de las cosas de otro.. incapaces ambos de comprender el alcance de sus actos. la primera manifestación de la idea de culpa va a aparecer cuando el pretor no admita la acción nacida del delito contra el menor y el demente. el autor del daño quedará sometido a la composición forzosa. porque no recaía la venganza sobre la persona misma del ofensor. En esas leyes se castigaba el delito. los jurisconsultos introdujeron el concepto de la culpa. Los jurisconsul tos clásicos consideraron que ciertos contratos determinaban estrictamente la obligación del deudor (debe de custodia) cuando una de las partes confiaba a la otra una cosa cierta y esta última se obligaba a su restitución. Aunque parezca hoy chocante hablar de responsabilidad atribuida a los animales y a las cosas inanimadas.. pero esta forma de liquidar la pendencia no significaba aún reparar el perjuicio sino más bien satisfacer la venganza por el agravio sufrido. Recién a fmes de la República. 01'. Más tarde. sin importar la reparación del perjuicio ni la culpa del ofensor. De cualquier manera la culpa del autor era absolutamente indiferente. El objeto de la venganza era el mismo sujeto de donde partió el daño. v loe. Concluye afirmando este autor que "la noción de culpa es la medida general de la responsabilidad en el derecho romano privado en la época de su desarrollo". La evolución del fenómeno histórico considerado nos muestra cómo en las primeras épocas la venganza se ejercía ciegamente contra el autor material del daño. inocente o culpable. LA CUESTIÓN EN ROMA 43 POTHIER "lIama delito al hecho por el cual una persona por dolo o malignidad causa daño o cualquier perjuicio a otro. di. los animales por ejemplo. culpable o no. en una etapa más evolucionada. pero estuvo lejos de haberle concedido el lugar que se cree generalmente 21. op. cit. como hemos visto (supra nro. op. 16). primero. A tal punto la imputación era puramente material u objetiva que aun los animales y las cosas inanimadas debían responder del daílo que ellas habían ocasionado. y segundo porque la intervención del Estado fijaba el límite de la composición. VI. debía soportar la retribución exigida por la víctima. por ejemplo el robo.. el autor del hecho.. 21 MAZEAUO y TUNC. es decir en la cual la presencia o la ausencia de culpa no comporte una diferencia de responsabilidad. Es así que se puede decir que no hay relación jurídica que no esté afectada paresIa idea. Una mera relación de causalidad material era suficientemente indicativa del destino de la venganza. sea de retener las cosas que causaron el daño cuando cayesen en sus manos. se encuentra en todas partes. sea de obligar al propietario de tales cosas. aunque fuese ejecutado por menores cuya falta de discernimiento excluye toda idea de culpa. el que causó el daño. a entregarlos para pagarse del daño causado.FUNCI6N DE LA CULPA 40. El tono de esta última resultaba ya más moderado. dice IHERING "'. 42. pág. sal va en algún supuesto excepcional. cit. La idea de culpa. o aun siquiera para graduar el alcance del deber de responder. significando con ello el ilustre jurisconsulto alemán que no se puede concebir en el derecho romano clásico una responsabilidad sin culpa. que es la base de la distinción entre la injusticia objetiva y la injusticia subjetiva. En materia de responsabilidad contractual el derecho romano de la época clásica no ignoraba tampoco del todo la necesidad de la culpa. aun la más leve.

R. t. ya no es suficiente el solo fracaso del resultado para considerar incumplida la obligación.puestas por DEMOClUr: en su Traué d~s Obligations. prueha de la culpa". 48. sino simplemente en desplegar una conducta diligente y de buena fe para lograr cierto fin que dará satisfacción al acreedor. se les exige el mismo cuidado que en la cuestión de su patrimonio. págs. 886. Si éste se ha conducido de mala fe o simplemente de modo negligente e imprudente y por ello se frustró la expectativa del acreedor. Se responde de esta culpa cuando las dos partes tienen interés en el contrato. sea a a su manera habitual de actuar: establece así grados en la culpa y admite que según los casos el deudor será responsable de su culpa grave. Posteriormente a la época clásica la teoría de la culpa se modifica sustancialmente y la responsabilidad de los deudores no se considera de la misma manera que en el siglo 1II. ' JI MONtI. En este caso la culpa es relevante 22. . El derecho bizantino en lugar de examinar simplemente la relación que une el daño a la actividad del deudor. de su culpa leve considerada de una manera abstracta o concreta. Otra cosa sucede en los demás contratos. 99. bajo la denominación de "obligaciones. Barcelona. al tutor. como se sanciona el hecho de no comprender lo que todo el mundo comprende o de no tomar las precauciones más elementales.. como sobre el acreedor prendario y aun sobre el mandatario en mandato oneroso. Se responde siempre de la culpa grave aun cuando el deudor no obtiene del contrato ninguna ventaja: como el depositario y el mandatario. Se aplica al copropietario. ' 49. . De nada vale en este caso apreciar su conducta pues su falta de culpa no mejora su condición.\ 2Jbis Los glosadores. 2. 47. T. basta con comprobar que este último no ha cumplido su obligación de restituir. y pesa sobre el vendedor. Se responde de la más leve culpa. . MAlNz. pá~. y la aplicación de la misma por la jurisprudencia francesa como 'oblilladonC's g:enerales de prudencia y diligencia y obligaciones determinadas" yr' nueslro tr. Cuando la naturaleza de la prestación no está determinada de modo tan preciso. Hay aquí una responsabilidad sin culpa. la culpa grave. como el comodatario que está obligado a restituir al comodante la cosa que ha recibido en su solo interés 23bt. tanto se responde de los actos que sólo se distinguen del dolo por la falta 21 Sobre la cl~sificación y sistematización de las obligaciones ex. las leyes de Partidas y autores franceses antiguos hicieron una clasificación tripartita incluyendo la culpa levísima. C. de intención de dañar. En una época anterior a Justiniano de la que no se habla en sus Instituciones ni en sus Constituciones.-LA CULPA LEVE EN ABSTRACTO. se aplica a un examen de la conducta del deudor comparándola sea a la de un buen administrador. de medio y obli~ocjoncs IJc resultado".L. 22-23. entonces sí es necesario investigar y apreciar cómo ha sido la actuación del deudor. Constituye una atenuación de la responsabilidad en favor de ciertas personas que administran un conjunto de bienes. pág. pero ese pasaje carece de significaci6n técnica y no está empleado en oJXlsici6n a culpa lata o culpa leve. afirma que la expresión culpa levísima s610 aparece una vez en las fuentes del derecho romano. Intérpretes del derecho romano han dado este nombre a la culpa apreciada de una manera concreta. 45. Los comentaristas de derecho romano designan así la culpa que no cometería un buen administrador: se compara de una manera abstracta la conducta del deudor a la de un buen padre de familia (diligens parer familias) y se le tiene por responsable del daño causado al acreedor cuando se estima que éste no ha actuado como lo habría hecho este buen administrador. solamente el caso fortuito puede liberar al deudor.. en un fragmento de Ulpiano. 46. 50. según la conducta habitual del deudor: es la culpa que éste no cometería en la administración de sus propios negocios.i'. 174). LA CULPA GRAVE (lata). Como la promesa del deudor no consiste ya en un resultado determinado. o que atienden sus propios intereses a la vez que los ajenos. los juri~consultos del Bajo Imperio habían asimilado al dolo. El deudor debe poner la diligencia de un muy buen padre de familia cuando el contrato le reporta ventajas solamente a él. 287. nro. o aun de su culpa levísima ". En la época de Justiniano era el derecho común en materia de contratos de buena fe.44 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 45 contrato: todo incumplimiento compromete la responsabilidad del deudor. dI. al curador y al socio.bujo "L. LA CULPA LEVE EN CONCRETO. LA CULPA LEVfsIMA. L. entonces el deudor ha incurrido en culpa y debe responder del daño que le ha causado en virtud de ello. (Curso de Derecho Romano. 1892.

particularmente en aquellos hechos que por atacar a la persona y atentar contra el honor concitaban el espíritu de venganza. Luego. pudiendo liberarse nada más que por caso fortuito o fuerza mayor. que declara que en los casos en que corresponda confiscación de bienes se comienza por reparar el daño. la teoría romana de la prestación de las culpas le impone el deber de cuidar la cosa como lo haría una persona común aplicando las más elementales atenciones. págs. según el cual no había un concepto de delito sino delitos diversos y su correspondiente tabla de rescate impuesta obligatoriamente al autor y a la víctima. citado por . CAP!1VLOill LA CUESTIÓN EN FRANCIA 1. Sin embargo. 53. De la Réparation Civile des Délits. Tampoco en las antiguas costumbres francesas se advierte lIn sistema distinto del establecido por el derecho romano. la culpa no sería extraña a la responsabilidad del depositario sometido a una obligación de resultado. DEMOGUE 24 dice que en la segunda mitad del siglo XII fue cuando se puso en claro la separación de la reparación y de la pena. Por ejemplo. el depositario obligado a restituir la cosa al depositante resultaría responsable por el solo hecho del incumplimiento. que Mazeaud y Tune. de 1266. 54. 9-10.. xn. También se cita la Costumbre de Thegis. No existía en las leyes bárbaras un principio general en materia de responsabilidad civil. el delito civil del delito penal. 1" DEMOGU6. René. que en la época posclásica del derecho romano se habría desechado la idea de una responsabilidad sin culpa en materia contractual. es decir que responde de su culpa grave. En el Mediodía la Costumbre de la Isla de Jourdain (condado de Toulouse) condena al homicida o al que haya golpeado. a una pena corporal o a una multa y además a restituere damnum. en Querey.46 RESPONSABILIDAD CIVIL 51.EL ANTIG UO DERECHO 52. Es decir que el sistema que imperó durante mucho tiempo no fue otro que el de la composición legalmente obligatoria. Sería ésta una obligación de resultado. no se distinguió en Francia sino bastante tiempo después. alrededor del siglo . Tratándose de los delitos privados la acción reconocida a la víctima conservaba en muchos casos carácter penal. La teoría de la graduación de las culpas que particularizaba el sistema romano de la responsabilidad contractual en la época de Justiniano. Habría que admitir. según la concepción clásica. Más aún. como consecuencia de lo expuesto. no resulta compatible con el reconocimiento en el período clásico de ciertas obligaciones cuya prestación precisamente determinada excluía toda idea de culpa y cuyo solo incumplimiento imponía la responsabilidad del deudor. en este mismo caso del depositario. Esa acción era lade reparación civil.

159. Jean. TII. nro.. Les Laix Civiles dans leur Ordre Naturel. denominándose a estos últimos cuasidelitos por seguir la tradición romana de clasificar los ilícitos. Así lo dicen Domat y Pothier y el Código Ci vil francés no ha hecho más que recoger esa tradición 25. sea por haber contravenido algún deber o por haber faltado al mismo. estableció el siguiente principio: "Es una consecuencia natural de todas las especies de compromisos particulares y del compromiso general de no causar mal a nadie. nro. Es decir que por haber violado la norma genérica que impone ese deber de conducta o sea por haber actuado culposamente se ha cometido un acto ilícito que da nacimiento al deber de reparar el daño. que inspiró a los redactores del Código Napolean los artículos 1382 y 1383. nro. op. en materia de responsabilidad extracontractual a partir de . es innecesario apreciar la conducta del deudor. o sea que lo ilícito es culpable y lo culpable es ilícito. cil. pág. Tratada de Derecho CIvil. Pero en el fondo la noción de culpa se confunde con la de ilicitud. cit. están obligados a reparar el mal que han hecho". . 55. Es así que DOMAT ". sedistinguía netamente de la acción por indemnización de daños y perLa pnmera era de carácter penal y correspondía al precio de la sangre persiguiendo el castigo del ofensor. y por otro dos categorías más de la culpa: la culpa leve y la culpa levísima. aunque ella obedece a conceptos totalmente diferentes. se diferenciaban los delitos intencionales de los no intencionales. por el contrario. 54. entonces hay que examinar cómo se ha comportado. Sin embargo. . 29). la generalidad de los autores franceses inmediatamente anteriores a la Codificación napoleónica. 1965. también llegaron los autores del antiguo derecho francés a parecidos resultados que aquellos logrados por los jurisconsultos romanos del período clásico. 29 POTHIER. que aquellos que ocasIonen algún daño. que no cumplir el deber de comportarse con diligencia es a la vez culpa (falta de diligencia) e ilicitud (violación de un deber legal). 16). 1777. V. en otros contratos el deudor sólo se obliga a cumplir sin negligencia ni imprudencia.48 RESPONSABJLIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 49 JUICIOS . POTHIER 29 refiriéndose a las obligaciones de dar dice que cuando el objeto de la obligación es un cuerpo cierto. 58. o que el incumplimiento por sí mismo constituye una culpa. Tíl. La segunda no tenía ya carácter penal sino resarcitorio de los daños ocasionados a los bienes. La culpa es. pág. un elemento indispensable de la responsabilidad por atnbUlr al acto la nota de ilicitud que da nacimiento al deber de resarcir. V. esa culpa no inducía la ilicitud sino que." fg~fsT. L JIl. nro. y por otra parte aquéllos en los cuales el incumplimiento lleva consigo la responsabilidad.. tal corno se hacía aún en aquella época en relación a los diferentes contratos: in lege Aquilia et levissima culpa venit. Eso sí. 57. ap. 9). por un lado.ese momento. Queda así expresado en la más autorizada doctrina que precedió e lflsplró el Código Civil francés. IX y X. Esta últIma acción tenía el mismo sentido y alcance que la acción reipersecutona en Roma hacia la época de Justiniano (supra. Jean. Bs. el deudor está obligado a 27 MAZEAUD Y TuNe. cir. As. n. op. El antiguo derecho francés llegó a establecer como regla generalla reparación de todo daño causado por culpa.. Georges y BOULANGER. Así consideraron que en algunos contratos el deudor se ha obligado precisamente a un resuJtado: en tal supuesto basta con la prueba de la existencia de la obligación. Para estos últimos casos parece declarar que la responsabilidad se encuentra comprometida fuera de toda culpa. . 59. Sec. DOMAT 28 resume bien esta teoría y así considera por una parte los casos en que es necesaria una apreciación de la conducta del deudor. ~f DOMAT. distinguían tres casos de culpa: la culpa dolosa (dolo) y la culpa lata (grave) que se asimilan. 142. Es también importante destacar que en materia de responsabilidad por acto ilícito no se distinguían los diversos grados de la culpa. Héricourt. al igual que en la época posclásica del derecho romano. 56.. corno lo hemos señalado (supra. JJJ. Adviértase que si la cuJpa fue también en la época clásica del derecho romano un requisito para la responsabilidad aquiliana. el principio general según el cual quien ha causado un daño por violar el deber general de conducirse diligentemente para no dañar a otros es responsable del perjuicio ocasionado. L. Ello resulta así porT. En cuanto a la responsabilidad contractual". "DOMAT. parágs. la noción de iniuria (acto contrano al derecho) implicaba la culpa de su autor (supra.

aunque no haya ninguna mala fe de su parte". ya sea en razón del retraso en el cumplimiento. Así dice Pothier que cuando el contrato concierne a la sola utilidad de aquél a quien la cosa debe ser dada orestituida. éste se halla obligado a poner en la conservación de la cosa no solamente un cuidado ordinario. ella convierte en ilícito el acto ejecutado en tales condiciones. El cuidado que debe aportar a la conservación es diferente según la diversa naturaleza de los contratos.". En materia de responsabilidad contractual el Código francés sienta los siguientes principios: a) El deudor debe responder de los daños y perjuicios que ocasiona al acreedor el incumplimiento de la obligación. en la compraventa la obligación del vendedor de entregar la cosa. c) La culpa tanto puede ser intencional como por simple negligencia o imprudencia. si ha lugar. Si el contrato concierne a la utilidad común de los contratantes el deudor está obligado a prestar a la conservación de la cosa el cuidado ordinario que las personas prudentes ponen en sus negocios y es responsable por Jo tanto de la culpa leve. si el contrato no es hecho más que para la sola utilidad del deudor. El artículo 1137. 62. 1147 Y 1148.EL CÓDIGO NAPOLEÓN d) Siendo la culpa la violación del deber genérico de no dañar a otro. La palabra "hecho" en este artículo. 61. Los redactores del Código Civil francés siguieron el cauce del antiguo derecho. El primero dispone: "Todo hecho del hombre que causa a otro un daño. f) La obligación de responder es una sanción resarcitoria y no represiva que consiste en reparar el daño causado. Estos principios resultan enunciados en el texto de los artículos 1382 y 1383 del Código Civil. e) Sin daño no hay responsabilidad civil. Fue así que quedó definitivamente establecida la distinción entre pena (sanción represiva) y reparación civil del daño (sanción resarcitoria). no hay responsabilidad sin culpa. c) La culpa se juzga en abstracto. obliga a repararlo a aquél por culpa del cual ha sucedido". El artículo 1147 dispone: "El deudor es condenado. También fue principio incontrovertido que todo daño debe ser reparado por aquél por cuya culpa fue ocasionado. Conforme a lo que acabamos de expresar el Código Napoleón iba a echar las bases del moderno sistema de responsabilidad extracontractual estableciendo los siguientes principios fundamentales: a) Obligación general de responder por el daño causado a otro. 1I. cuantas veces no justifique que el incumplimiento proviene de una causa ajena que no puede serIe imputada. ya sea en razón del incumplimiento de la obligación.. b) La imputabilidad del daño al autor del hecho no tiene otro fundamento que la culpa. siguiendo e1lenguaje de Domat. tal el préstamo de uso. sino también por su negligencia o por su imprudencia". somete a quien tiene la carga de ella a prestar todos los cuidados de un buen padre de familia . al pago de daños y perjuicios. el deudor no está ohligado sino a poner huena fe en la conservación de la cosa y no responde sino de la culpa grave equivalente al dolo: tal el caso del depósito.. Por ejemplo. designa el "hecho ilícito".. ya tenga por objeto su común utilidad. sino todo el cuidado posible y es por lo tanto responsable de la culpa levísima. Por último. es decir la "culpa intencional" (dolo del delito civil). d) No existe graduación de la culpa en relación al mayor o menor provecho que el contrato reporta al deudor.50 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 51 prestar un cuidado conveniente para la conservación de la cosa hasta el momento del pago. Estos principios resultan enunciados en los artículos 1137. como veremos. b) El incumplimiento de la obligación importa la presunción de culpa del deudor. . El artículo 1148 establece: "No ha lugar a daños y peljuicios cuando a consecuencia de una fuerza mayor o de un 60. no fue adoptada después por el Código francés. en el primer párrafo dispone: "La obligación de velar por la conservación de la cosa ya sea que la convención no tenga por objeto más que la utilidad de una de las partes. La teoría romana de la prestación de la culpa tal como aparece expuesta en la época de JuslÍniano ha sido recibida por POTIlIER pero. El artículo 1383 a su vez dispone: "Cada cual es responsable del daño que haya causado no sólo por su hecho.

rtÍculo 1384.IIIIJI'·HH I. declaran que todo hecho culposo O no.ld ..i.HI di 1/11 I 111' d. 1 1 t l~pnllkm: i<l a buscar el medio de cJispen~aJ a la. que tiene una disposición especial en el artículo 1386. 2 n párr. Entre los partidarios de la teoría del riesgo algunos se niegan a reconocer la necesidad de la culpa para fundar la responsabilidad. en la historia de la responsabilidad civil. Sín cmbargu. IIH . 1" )] l' . 1111' . cit . la ruina de edificio..Í. que propugna la responsabilidad civil independiente de toda idea de culpa. .IS/A ('{() N '" bajo lo guarda".11 11 na lk lu .tjll 1.111 .\11 '" .. .Hln a <llliL'1l ~l' k pllt:U(: achacar una actitud qllL' jlilld iJlljllnll 1111 11 rt: PI I1\:h.¡ uivt!r~as.lbilld.lIasta entonces schabíaJidm (I"~' 1"" 1I d. sino que establecía un principio de responsabilidad por el daño causado por las cosas inanimadas. d nlro (:u t.¡~! . 1 111111'.: ('11 l'r.1as nucva!\condici(mL'~ lI~' \ Id" ~I\ 1' " 1IIIII .l:n Bélgica el ci\·ilistaLAL'RF.:1 1: ti 1 ' 32 En la exposición de este tema seguimos a MAZEAUD y TuNC..'\igt::T1una va Joraci6n de las condu('la~ d. . ntlp.1 dc.. .QC i ~1 L :t p.t~ 1'1 .lI ''''{\/'IIIIO/ y lA I n. Es la teoría del riesgo integral.t 11. op. .1' I 11 ..l"'l'1I1. d.1I t" d..".. \ 1\ 11111.lIl1cl1h' dl ·1.IIH t.' . . 13X)). JlIII "II'llljllll ¡"'L'ho.:ll1ll.HI. Ill lt'V(.1 . ti hd¡ ) di IIn 1 . u aplic.>:ln'olln de la gran industria y del I1l.I\.¡. había ganado terreno en Francia la escuela positivista italiana del derecho penal para fundar en el ámbito civil la existencia de una responsabilidad sin culpa. pág.LAI~1I11osfa\losap licaronelartícul l)lJXh .J..]" 1 11]111 a un CI"'l. L·l1t<llH.1 111l' .1 1! I lith L'I ~.. 1" dd'Glr 11Is instrumeIltus Icgalc~ que habían lk rq!ld.digo antc~ tk cnumcmr los casos ue rc:-. 66.1<1 . La jurisprudencia actual ha vuelto... 11 hit' ti 111. La I!:oría de Ii. como por ejemplu.\ /-:\'(If...1\ '1 1 11 El :-:islema elaborado durante siglo . se va a discutir un principio que.lI1illl~IlL·'" (arl.. una fecha memorable. parecía intangible: la necesidad de una culpa para exigir la responsabilidad civil de aquel que por su actividad haya causado un daño". ' U.tl'i6n a otro~ ca~os. ación PUt'''> aparte uc cubrir amp li~IJlH '111(' l'l . 1'. 11. mi.. ' 1 111 . '1 ti h 1 .It.¡ 1.\ 1111111d ..lhilldad 1)\ l' ..1 ~ I\'UI 11 1<111. I I l 10 Lid ~iglo anlcrior. d L'''' 1. 1 .·~(·lll.Iilllel p:írral'u: "S~ L'S re~ponsabk!lo sO!. que causa un daño.. A ese resultado se llega por diversas tendencias que se manifestaron a fines del siglo pasado ". fenómenos que..!dl .1 IIIIII~ qq" .l y~llmrl'dido din 1\ !t.dl.' jlll ' lll "P..I. . Se decidió allí que el propietario de un remolcador era responsable de la muerte de un mecánico causada por la explosión de la caldera. I .NT \1I0l'rL'l1dio lI ll. "Su aparición señala. abilídad :-'lIbjL")\'~1 VIlO llllld. 111 (}!\i !L' h.·!J/(!/(illl. 68.j. 13X4. al sistema del fallo de 1896.1 II . hahían anunciauo('stas dispo"'IL 1\1111" .1..·'. \ .N FRANCIA 53 ~': \sn lortlllto..'j.I ' ("fÚNf)/·.· Lt . en forma crccien!!: y dc'. Se pretendió que esta sentencia admitía la tesis de la responsabilidad objeti va.IW"II' ·. 67. allku(\OI \l' laha ooll11<1do.l' Itll d ('l'. La tesis de Laurent era que este texto no anunciaba las responsabilidades aludidas. obliga al autor a la reparación.q. · t l tallte Cilla cu lpa se aplicaba pacíficamente.spun . La Corte de Casación acogió el argumento en un fallo dictado el 16 de junio de 1896. '·//I/'//J/I.. que constituye por ello una tesis puramente negativa. cit.111..1 I \X 1..1. sin embargo. . porque con ella por primera vez. ocoITicndu a casi todas l'l~ vír. !. op. .t'lllt 11" ha hl'cholu que k' t. I.ti 11 I h. o sea "las cosas que se tiene bajo la guarda". 11.I·. "( If\SAIHI IIJ \1) ('1\ 11 LA ClJllS11ÓN P. porque se había constatado que ella ocurrió por un vicio de construcción. Nació así la teoría del riesgo. lo que fue inmediatamente rectificado por un nuevo fallo de la Corte de Casación dictado el 30 de marzo de 1897. T. Pero estas cosas no son los animales del artículo 1385..1. r 111111\ 1" IJI 01 ti uaba tamhién plena satisf. que solamente podía aducirse contra la presunción legal.1 ...HJIIIIII"'111111 "dl l " 1 1.1 (la .. 86. 1111". map:istrado!l.111 d 11 ti I . no r!l. produjeron una in4uictalllt.lhh 1 1 1 (l4 .. qIIL' ~elkherc~J1nlltkr()dl ' 1.·~taha pi Cllllhulp" I q tl /. lo que excluía el caso fortuito y la fuerza mayor.:L'lllll . 1' " /lolahk\ y PI tlfllndo~ cambios en el medio !-.. 1-11.. l-I.Hlh lit.. sino otras cosas: aquellas cosas inanimadas con excepción del edificio en ruina. T.\ln" .1t 11111 j" . hasta entonces..poll". ..1t h . I t IIt'l lilllh' JI\'I .1I 111>1111111 1111 11 ' ¡j. 3i (.) y oc tratar de la rc~p\m.l mlly preciso. dicen MAZEAUD y TuNe JI. par" lJlll' IHld!! 11 . in(lla1l1hiL~n de aquel qllL' 1. 1A f)(}(TH/N. Entretanto.. Ol:asi()naJo~ .1.' '1 11 1. MAZEAUD y TuNC.1:-.1 1al! dL' apl k.!o tllos ojO$ y al espíritu ue l()~jurj .t rc..

t938. I (l1tI~1l1/111i"... nro.0I1 ("I'U.\ \1I\'ljI 1:<O4l1l0/l dl' 1:'/ rc~ponsabilité el des risque::. ol'.SALEfi. tesis. 31 JOSERRAND. . 75. DH..l. De l'Exercise du Droil de Propriété dans ses Rapports avec lts Propriétes Voisines."/14/".:!oo. 210 .. I I \.orie Cénérale sur le Fondement de la Responsabilité t '" ~j IC'''I''. Es equitativo que las consecuencias danosas de un acto recrugan sobre el que lo ha realizado y no sobre quien tuvo un papel puramente pasivo. les Agents.. Algunos juristas ven en los conflictos del derecho solamente palrlmonlOS en presencia y quieren eliminar la persona. p.. h \111. Partiendo de la premisa según la cual el propietario de un fundo es responsable del daño que cause a sus vecinos sin que haya que averiguar si ha incurrido en culpa o no. desde el instante en que su actividad es anormal... cláSIca deja a la víctima todo el peso del daño.". I>UlilJlI. ~"I"'" I f"". 70. 74. 'fll(.LES Ra mond fu.\ tI'/ltI.' Métolllor I'II'Jses f. I'JO !. "L'exercde du droit 'eoll .. 39 JOSSERAND. 636. 69. queJel 111111 .. Así restringido el concepto sólo abarca la responsabilidad por el hecho de las cosas y ciertos casos de responsabilidad por hecho ajeno. L'!{tat. 1. siendo solamente el primero que compromete la responsabilidad de su autor.conomi . Así se ha buscado distinguir el acto anormal del acto normal. \Wt"II. El azar no debe lu~clonarcomo repartJdorde daños... cit. nro. es justo que cargue Con su reparación. La mayoría de aquellos que rechazan la culpa comprenden. pág. es preciso mat.le socialisme "trridi ue" Revue ti f """111" IIIIIIIIIIU' . 1903. Otros tienden a la eliminación de la culpa por la socialización dd dcr~cho.54 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 55 . P ."~. les G~u~emements... ..)-rd. 111 ."curre en culpa.". 72. Un patrimOIllO no . d. no puede bastar equitativamente para resolver los conflictos que se suscitan en nuestros días entre los individuos y las colectividades poderosas que han asumido los servicios públicos: en presencia de la colectivización y del monopolio de las empresas de transporte.formaciones. la antigua noción de culpa se torna anticuada y debe hacerle sitio a la del riesgo creado . Esta tesis ha sido defendida por Ripert.". V 'I). pero deja fuera de su alcance la responsabilidad por el hecho propio.. Advierten que entre los hechos dañosos hay algunos que son fuente de provecho para sus autores y por ello deben soportar el perjuicio que ocasionan (ubi emolumenrum ibi onus). para una sociedad de fisonomía individualista. porque dependía del primero y no del .ág.XII. interesa solamente saber si socialmente dehe ser reparado "... lIou 1/. que no se puede admitir que todo hecho dañoso obligue a su autor a repararlo. . 65." \ 1111 '4: 111 \ 1'" 1.I}' i4~. No interesa en presencia de un dano.. 71 Por úl~im". Pero si no ha cometido culpa alguna la docIr.-l'Cf.. y . I'lfIh. AI'(. se afirmó la necesidad de errar "lIn nuevo derecho" 36.1111'//111.. El hombre no cuenta como individuo: sólo existe la sociedad y el ~creeho no debe ocuparse sino de ella. op. y bajo la influencia de la escuela histórica de Saallfl1Jo que el derecho no es sino un producto del medio social "'''k'udoll SllS t". Hay quien~s en nombre de la moral y la equidad han adoptado del Código Civil. Tan sólo son responsables sin haber cometido ninguna culpa aquellos que obtienen provecho de una explotación.. 11111\14 tlll" . sin embargo. 11J03.'76.. 1" tesIS del nesgo. hallar un culpable. afirma este autor que "el acto comprendido en los límites legales compromete no obstante la responsabilidad de su autor."""U.·".' 1. A la parte negativa de la teoría corresponde agregar la consideración de aquellas tendencias que han tratado de darle una fundamentación positiva. 71. Emmanuel. pág. " 'gundo que el daño no se realizara". por ello se ha dicho: "El artículo 1382 \' 11''')''./'JrIll. . cit. Pero esta noción se limita a considerar "provecho" solamente el beneficio de la "especulación económica"".. " ". nro. r.. 96. noté! 1). pág. es la teoría denominada del riesgo provecho. . 10 16. {). 1014." '11 "'IIHI .'1{' l'\lOlutlOll du ~oclahsme.\ IltIfI\/IfJrl..1 IJ 11 I J\ I I)'W'" 1.. suprimir la persona es suprimir la culpa ]J. si no ha obrado según las condiciones normales de su época y de su ambiente". escrito enseguida de la Revolución. M' " I """'J' . C'5ln referencia a los accidentes del trabajo y la situación social quC' se habla creado porla falta de una legislación adecuada que contemplara la afllgente sItuacIón de las víctimas que quedaban sin indemnización por no poder probar la culpa patronal. ' .'nal "ar el derecho y arrojar por la borda su lado psicológico.('lIp. LI:VY. 558 y "Ven l'objectivation de la respo~bilitédu fait des ehoses". ec r"'\1 H \NU I HII". !. Aix. lA'. SI el causante del daño incurrió en culpa.. crón. 38 RIPERT. Existe una i~justicia nac¡Ja del azar que el derecho debe hacer desaparecer. cd .. quien la descubrió al estudiar un capítulo particular de la responsabilidad: el de la responsabilidad entre vecinos"..I.\'.

1111"1110 1. ni siquiera el prinl.1I11 dicho ": "La teoría de la culpa es lógica para el espíritu.. 293.1 \lo' ."..III1VIlIIlIlIl' .s Civiles. Sirey.. Des Caracteristiques de Natre Temps sur I'ldét de RejpOllJablUJ~ pág.Rev. 111 l" 'rllllllkp. considera que la teoría del riesgo debe aplicarse cuando el duno ~ causa empleando un "organismo peligroso".1111111\1 ". T.'h." autores.. li..· .l tlt's Obligations.·ia . TraladlJ . 1111 1 ' 111 '" ludo. MAZI. 111. d"I·1I d riesgo se justifica perfectamente en el dere. <4 J PI ANIOI • Marccl..11111 dI' 1H9H. A lno porque lo ha causado injustamente. El automóvil estaba entonIIII" Ad..-lIn. fue per1111'1/01 d.. no puede eliminar a la personll.I. .. .! Í<'ulo 1384. Por su parte. nnúlI que si se suprime la apreciación de las culpas en las relaciones hUIIIAn... 4' ea..·. se destruiría toda justicia. Regle Morale dans les Obligarion.. Paris.'11 'lul' lIudie se encontraba al volante. lul"d 11. R¡PERT 4J refiriéndose a la teoría del ricsllo cb~ que la fórmula no es inexacta..'II'·I"'"0 doctrinario la teoría del riesgo fue expuesta . La responsabilidad dvll no es sino la determinación y la sanción de la responsabilidad morol .I"oo "11r IÚO.."ln . ('". 111 N. .lrllIO. cir. tIlIlYOI·1 I'ulllo d. es plenamente rcspon sable el autor del daño.. 179. el pOd~llko IUI idealismo. causa del daño. RIPERT YBOULANGER. !aúlI contra la teoría objetiva. UI" . nro. 1037. manteniendo un lugar reservado a la culpa pentro del cuadro general de la responsabilidad civil.. 11' pueúe alribuirel rol único.I-H.. 1965. T. Droir Civil. . a menos que el accidente se tIItItlC'1 1I1I1I1I dd" ..• T. por su parte 46 reconoce que si una res1 .. Jq SI hll'lIl. " UI MIKI\J1. 'Études sur la responsabilitéci vile".... párrafo primero. ...IIIII' d"pl'lI.. ¡1II~ . El derecho no puede pretender rt'lIir . . T.... VIllO a consagrar legislativamente por una vía indirecta la tfiI 11 "" '11. I1I ('u... nro./. eriJ.a ley del7 de noviembre de 1922. Jw. cuando se trataba de daños causados con • \IIdlllll~"I:".. 78.".rl..' parlida de un nuevo desenvolvimiento jurispru11r". 11' 1'1 momento en que se dictó la Ley de Accidentes de 1111". 77. aunque limitada a un resarcimiento parcial. 310.• 1949.: ('ARnoNNIER. ~I RiCO! . (·. • [{"'I k r. 1939.tuha hajo la acción del hombre.. por sí sola afirma en una sociedad la necesidud d~ 1111 lit· den moral.. . 1001. suti~lIn·lml. 22A .1111 Ovtt. nro.[¡Iba afectada por un vicio propio. 11 . Il. sino en dos casos: Itllltldll 11110"1 ". As{UllMO mm .... Ugisl. pllS.m<lo M' d.. Si no ha incurrido en culpa debe reparar sólo In J. IV . n. Algunos otros autores que han aceptado la teoría del riesgo tI" minaron por exponer tesis mixtas. en virtud de la cual el obrero accidentado .~II FRYPtt' COnlem~raine ...1<-1'" 1I'. COLlN ~ CAPrrANT et JULLIOT DE LA MORAN IlIf MI'."0".. T.. 1""11 que experimentara sin embargo una sensible evo1uÑI1I1t'lIluvol dI' las víctima. clln 111 alma y con su voluntad: al contrario. al agregar un pá1101 11111.1<.lldllllllllld. pero cuando se ha empIca dn un objeto peligroso y se ha incurrido en culpa.. pág. GAuDEMET. op.tAIIII derecho es inexacta de raíz. 1959. lo que no quiere decircontrariall~1\ te al derecho. y frente a las fuerzas oscuras del materialismo.184 según el cual cuando una cosa incendiada causa dllllll A IlllIt M' d. MAZEAUD y TUNe~' señalan que la concepción mUI~rillh.111'1111'111101 dl'.. As . . PLANIOL 42 atacó rudamente el sistema expr. 111111111. 569. nro. se co""'''' 1111111 . pág. "" !tI Responsabilil¿ Civile en Droit Fral'lfais. no está hecho sino pam .. lis.también podía decirse de éste que carecía de fuerza 0"'11 \r Ulr r ll 1 :tlIín de que emanaba de una circunstancial interpretación IIP 11I111I1 ~IIIlIIII·II.ubrió el artículo 1384.AUD y TuNC. que al lito •• 1111111 11111 \11111'11 ido autónomo al artículo 1384 del Código Civil.'rvarsc a un valor humano más bien que a una NIII .lo. l. 1'1Hdr ... párrafo primero..'s. el 1'11)\. La teoría del riesgo ha sido severamente crili~udu pur dlvt'J.I·1III exclusión de los ya nombrados paladines de la tesis (Saleillcs y Jo" rand) y apartando también a Demogue y Savatier. ". 1... (i.-I". no M porque ha creado el riesgo que debe reparación el autor del dano.' probar la culpa de aquel a quien se le atribuye la resI"t"oAltlluIrul. Paris. sino contrariamente a lajusticia. 5. primeros momentos de su aparición. se han mnnir. pág..11111" relaciones entre patrimonios. 1928. """. la jurisprudencia de los tribunales france ses se 1'11 l"IlIIsiderar a la culpa como el solo fundamento de la '-¡1III'-llltlhdud.'ndientemente de este alcance limitado que se daba nI "Iko" IIhlllllll'lI!o". 66) el fallo de 111'11"111101 ( 'Ivll dI' la Corte de Casación del 16 de junio de 1896. 1I<'1110S mencionado antes (supra. Tmílf d('s Obligations. 1''' dlh'I. u... para la equidad. siempre con vida". /'/"" " (1I·IJ. y ''''''Iklllll r.. Casi la totalidad de la doctrina fruncc. lo de la máquina o que se hubiera producido en un mon..1"/)"'1'.56 RESPONSAülLIDAD CIVIL 1A ('UESTION EN FRANCIA 57 76... sino la idea sobre la que ella reposa.l1.ulllllllr que no había acción de la cosa... ado de probar la culpa para obtener la repara111r1. T. Pari" 1957. 11r11" 'IIII' 1" SAV A"l'llil{.oír Cl\'iI.

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RESPONSABILIDAD CIVIL

I,A CllliSTlríN EN FRANCIA

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fuerza de la presunción que la jurisprudencia había hallado dentro de aquella disposición, 82, Consolidada así la vigencia de la presunción del artículo 1384 del Código Civil, los tribunales trataron de ensanchar el campo de su aplicación, Fue así que se condenó la distinción entre el hecho del hombre y la acción autónoma de la cosa, en la sentencia dictada por la Cámara Civil el2l de febrero de 1927 en el caso promovido por la viuda Jand' heur contra Galeries Belfortaises, El caso fue originado al haber sido atropeUada y lesionada gravemente la menor Lise Jand'heur por un camión perteneciente a la empresa demandada, La acción se fundó en el artículo 1384, párrafo primero, sin ofrecer la prueba del vicio del automóvil, y subsidiariamente en el artículo 1382, para el caso de que se juzgara inaplicable aquéL El Tribunal de Belfort, considerando que la cosa que había causado el daño era peligrosa, declaró que debía aplicarse el artículo 1384, párrafo primero, aun cuando no se demostrase vicio de la cosa, La Corte de Besan~on modificó el fallo: estimó que al no probarse el vicio de la cosa era inaplicable el artículo 1384, párrafo primero, Admitió sin embargo la demanda con fundamento en el artículo 1382 y autorizó la prueba de la culpa del conductor. 83, Llegado el caso a la Corte de Casación, ésta, por la Cámara Civil y con el voto de Ambroise Colin, casó el2l de febrero de 1927 el fallo de la Corte de Besan~on, En 10 sustancial, el fundamento del fallo fue: "Considerando que la ley por aplicación de la presunción que ella contiene (art, l384, párr, 1°, Cód, Civ,) no distingue según que la cosa que ha causado el daño sea O no accionada por la mano del hombre; que es suficiente que se trate de una cosa sometida a la necesidad de una guarda en razón de los peligros que ella pueda hacer correr a otro",", 84, La Cámara Civil al casar el fallo envió el proceso a la Corte de Ap"lacion<,s de I.yon, cuyo criterio, se sabía, era contrario al que sirvió ue fUlluWllentn u In Cámara; quedaba así abierto el pronunciamiento de lna ('411111rna Rt'UllidIlS, l.a Corte de Lyon, como estaba previsto, resolvió NI IlIunl ~nlitln tIlle la ('orte de Bensan~on, El argumento más saliente tII' IlIlC'nlC'nda fue el Milluicmle: "Considerando", que el hecho del autom6vIl cllndllcld" lit' cnnfund~ necesariamente con el del hombre, mientrM 'I"r /11 <:ClIIIIIII'III, rl hrdlO rrnrio de la cosa, estableciendo una rela-

l'ion de causalidad entre ella y el alcance de su accionar, es en el fondo,

,,1 hecho dañoso de ésta considerado aisladamente, y así el daño de la actividad humana, se diferencia del daño objetivo",", 85, Largamente esperado, el fallo de las Cámaras Reunidas se produjo el 13 de febrero de 1930, Entre sus considerandos la Corte expresó: "Considerando." que la presunción de responsabilidad establecida par el artículo 1384, párrafo primero del Código Civil, en contra de quien tiene bajo su guarda la cosa inanimada que ha causado el daño a otro, no puede ser destruida más que por la prueba de un caso fortuito o de fuerza mayor o de una causa extraña que no le sea imputable; que no es suficiente probar que no se ha cometido ninguna culpa o que la causa del daño es desconocida ... ; Considerando: que la ley por aplicación de la presunción que contiene no distingue según que la cosa que ha causado el daño Sl'a o no accionada por la mano del hombre; que no es necesario que ella t~n­ ga un vicio inherente a su naturaleza y susceptible de causar el daño, ~I artículo 1384 une la responsabilidad a la guarda de la cosa y no a la cc"a misma .,,", Al casarse el fallo, lacausa pasó a la Corte de Dijon, que dehio inclinarse ante la decisión de las Cámaras Reunidas, 86, Quedaba aún por definir el concepto de guardián de la cosa, cuya responsabilidad quedaba comprendida en los términos de la sentencia del 13 defebrero de 1930, Para algunos el guardián es quien aprovecha económicamente de la cosa, Criterio éste del provecho económi, ca, seguido por los partidarios del riesgo, Para otros, es guardián quien tiene la dirección material de la cosa, o la persona a quien se le ncuerda un derecho de dirección sobre la misma, o, finalmente, quien tiene In dirección intelectual, o sea el poder de dar órdenes en relación a la cosa, el gobierno de la misma. La cuestión fue resuelta por las Cámaras R,'uni das de la Corte de Casación el 2 de diciembre de 194 1: "es ~uard¡'ín quien tiene el uso, la dirección y el control de la cosa" (criterio ,i<' la tli rección intelectual), 87, Al suprimir la distinción entre acción de la CO~" y hrrhn dC'1 hombre, el recordado fallo del 13 de febrero de 19)0 hn condC'nnclnln existencia del "hecho autónomo de la cosa", pues la preslll1dón d~rlvalll' la guarda (hecho del hombre) y no de la cosa mi\,ml (11\'<,11" dI' l. \ 1",11 al decir de la sentencia, Pero si siempre huhiere llt'dw eld hlllllhlC' Y111111

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RESPONSABILIDAD CIVIL
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RESPONSABILIDAD CIVIL

LA CUESTIÓN EN FRANCIA

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los accidentes causados por las aeronaves en la superficie; ley del 8 de julio de 1941 con respecto a los daños causados por los telesféricos. En ambos casos los explotadores están obligados a reparar los daños que causen a menos que prueben una culpa de la víctima. Igual alcance tiene la responsabilidad en los casos de daños producidos por los reactores nucleares, de acuerdo a lo que resulta de los términos de la Convención de la O.E.C.E. del 29 de julio de 1960 y laConvención de Bruselas del 25 de mayo de 1962 sobre responsabilidad de los explotadores de navíos nucleares. 91. Sin embargo los pasos más firmes que se han dado en Francia, a nuestro modo de ver, en la aplicación de la teoría objetiva, o sea eliminando la culpa como factor de responsabilidad, se hallan en la sanción de la ley del3 de enero de 1968, que introduce un nuevo texto en el artículo 489 del Código Civil; y en la sanción de la ley del 4 dejunio de 1970que agrega al Código Penal el artículo 314, estableciendo la responsabilidad civil de carácter colectivo en los casos de daños allí previstos, además de las penalidades correccionales. El artículo 489-2 del Código Civil estatuye ahora: "El que cause un daño a otro hallándose bajo la influencia de una turbación mental, no está menos obligado a la reparación". Anteriormente la irresponsabilidad del alienado estaba admitida, salvo que ese estado fuese consecuencia de una culpa de su parte, o que la demencia no hubiese sido total so. Obsérvese que la solución de la ley de 1968 no da una indemnización de equidad, pues se dice allí que el alienado no está menos obligado a la reparación; es decir que se debe un resarcimiento integral, y no que éste puede o no existir, y que puede ser atenuado como corresponde cuando la equidad constituye el fundamento so o,. En cuanto a la ley del 4 dejunio de 1970 ", véase infra, nros. 17471756, donde se trata extensamente la cuestión.
\O Rouen. 10-V -1955, D. 1955,515; Trib. Civ. Seine, 22-11-1955; Gaz. Pal., 1955. Tahl. 1. Resp. Civ., nro. 49. Caso Trichard: C. Cass., 18-XlI·1964, D. 1965, 191. "" tII_ ~~brc I~ !ntluencia ,de la refonna del arto 489·2 en el sistema general de la ~!lpnnMlhll1dad CIVil en FranCia. puede consullarse: VrNEY, G., "Réflexions sur l'artide .189 l..Ju Codo Civil", Revue Trimeslrielle de Droít Civil. nro. 2, 1970. págs. 252· 267. y (icIMAA N()(lMAN. K .. "I ..a réparation du préjudice causé par les malades menfaux". ","lu nu.nul n-vÍ\la. nro. 1, 1971, págs. 29·60. , J UUS I AMAN n~ AUiJNA. Jorge ~I., "La responsabiüdad colectiva en el resarcimien· In .1< da"',,". 1 1•• 1. 14Z, p6~. Q16.

92. Culminando este proceso ha podido así decirse" que "la evolución moderna nos lleva a casos de indemnización que no tienen nada de común con la fuente en cuestión: delito ocuasidelito; se trate de la responsabilidad del principal, del guardián de animales o cosas inanimadas, del propietario de edificios, del explotador de aeronaves o telesféricos, del patrón en el accidente del trabajo; en todos estos casos, hay una responsabilidad sin culpa, una indemnización no delictual, que no tiene por fuente el delito ni el cuasidelito". "Solamente la responsabilidad consagrada en los artículos 1382 y 1383 (salvo indemnización del daño moral) permanece fiel al principio de nuestra institución", refuiéndose a la culpa 93. En el terreno de la responsabilidad contractual también ha repercutido la interpretación del artículo 1384, párrafo primero, aunque no sea aplicable a aquella responsabilidad. La jurisprudencia ha hallado, en el contrato, una responsabilidad por el hecho de las cosas, en todos aquellos casos en que la intervención de una cosa causa la inejecución de una obligación puesta tácitamente a cargo de una de las partes; se trata de la inejecución de la obligación contractual de seguridad. Tal vez no sea la misma" sino de lejos el resultado de la teoría del riesgo, pero al menos se inspira en el mismo deseo de socorrer a las víctimas. Esa obligación de seguridad consiste en el deber de restituir al otro contratante, o sus hienes, sanos y salvos a la expiración del contrato. Luego de una sentencia de la Cámara Civil de la Corte de Casación dictada el 21 de noviembre de 1911 "que afirmó que el transportista de p..'rsonas estaba obligado en virtud del contrato de transporte a conducir al trnnsportado sano y salvo a destino, la obligación de seguridad se ha "hi~rto camino. Esa responsabilidad ha ensanchado el ámbito de la responsubilidad contractual a expensas de la responsabilidad delictual.

"GOMAA NOOMAN, M. K.. Théorie des So"rees de /'Obligarion, París, 1968, pág.
152.
"MA~MUD y TUNC, op. cit., TI-l. pág. 104. "D. 1913, 1.249 Y nola de Sarrut, citado por Mazeaud y Tune.

LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO

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de la norma del artículo 184 del Código de Comercio a todo contrato de transporte y aun al que se realiza en automóviles taxímetros (infra, nro. 1186). 108. La reforma introducida al Código Civil por la ley 17.711 incorporó ya al sistema de la responsabilidad civil, la llamada responsabilidad objetiva por riesgo creado en los daños causados por el riesgo o vicio de las cosas (art. 1113 en su agregado). 109. También aparece aceptado por la legislación vigente en la actual redacción del artículo 907, donde se consagra la responsabilidad objetiva por los daños que causan las personas que carecen de discernimiento, con fundamento süficiente en la solución de equidad que el juez debe dar en la especie. 110. Hoy se dice también que la responsabilidad del principal se fundaen una obligación de garantía de carácter objetivo por ser ella inexcusable y asimismo se dice que se funda en la teoría del riesgo creado la responsabilidad por los daños que causan los animales (infra, nro. 942).

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PARTE SISTEMÁTICA

CAP!TIJLO V

CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD CIVIL
1.- EL DEBER DE RESPONDER

111. Responder significa dar cada uno cuenta de sus actos. La conducta de los individuos se traduce en actos unilaterales o bilaterales que a su vez producen una modificación del mundo exterior. La alteración unilateral de las circunstancias que forman el entorno de los demás, puede ser favorable al interés individual o colectivo de éstos, o bien puede ser contrario. 1 12. Cuando la alteración favorece las ansias ajenas y proporciona satisfacciones a los demás, o bien se traduce en ventajas para otro, el autor de aquélla puede aspirar a una recompensa o retribución benéfica de quien recibe la utilidad. A veces la moral impone el deber de gratitud hacia quien así ha precedido. Otras veces el derecho somete al beneficiario de la conducta a una obligación específica dentro de las condiciones que configuran el presupuesto de la norma juridica atributiva del derecho subjetivo. Tal es el caso del que ejecuta un negocio en interés ajeno ocasionando un enriquecimiento no justificado del patrimonio de éste. Quien recibe el provecho queda sometido a una obligación legal respecto del que ejecutó el acto.

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RESPONSABILIDAD CIVIL

EL DEBER DE RESPONDER

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113. Cuando la alteración ocasionada por acto unilateral constituye la violación de un deber moral o jurídico". y menoscabándose el interés ajeno se invade la órbita de actuación de otro. se produce en el sujetopasivo del acto una reacción desfavorable que se traduce en una insatisfacción. El autor de la alteración no puede aspirar en este caso a una recompensa: al contrario. se halla frente a la víctima en actitud de dar respuesta a la perentoriaexigencia de ésta. La moral y el derecho señalan cuál es la respuesta que puede pretender el ofendido. Esta respuesta fijada por la norma moral y por la norma jurídica. a veces. constituye la sanción adecuada a ese proceder. El autor debe responder entonces de su acto lesivo cumpliendo la sanción que le viene impuesta consecuentemente ".

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114. Adviértase que aludimos a la alteración de las circunstancias por acto unilateral y hemos señalado ya antes que eUo puede ocurrirtambién por acto bilateral; es decir. por una conducta común concurrente a ese resultado. Por ejemplo. las convenciones celebradas por las partes pueden modificar también las circunstancias recíprocas. Sin embargo. el contrato pone desde su celebración misma (ab-initio) a los dos sujetos contra" DEL VECClUO. G.• Filosofia del DerecJw. Barcetona. 1953. pág. 349. expresa que los proyectos morales son subjetivos o unilaterales y los preceptos jurídicos son esencialmente objetivos o bilaterales. Conf.: ROUBIER, Paul, Théonoe G¿nérale du Droit, Paris, 1946: "La verdad es, desde luego, que no hay oposición de principio entre el derecho y la moral. Habrfa oposición si el derecho ordenase hacer cosas que la moral prohEbe; pero ello no ocurre jamás, porque la moral y la reglajuridica son ambas reglas de conducta edificadas en función del bien: la sola diferencia es que en la moral la regla es establecida en función del bien del sujeto, mientras que, en el derecho, la regla está establecida en función del bien común". DELlYANNIS, La Norion d'Ac/e lllici/e Consi~ d~rlt en 5Q Qualit¿ d'Élemem de la FaUle Delictuelle, Paris, 1952, págs. 23-24, nro. 21. $6 Consideramos que no debe confundirse deber jurfdico con responsabilidad: en el primer caso (deber) el sujeto está constreñido a ajustar su conducta a la específica regulación normati va que le impone una sanción para el caso de violarla; en el segundo caso (responsabilidad) el sujeto está sometido a la sanción prevista por haber violado el c.Jeher impuesto en la norma. Nos parece por ello acertado el planteo de responsabilidad que hace. LóPEZ Ol,ACIREGUI en "Notas sobre el sistema de responsabilidad del Código Civil. Balance de un siglo·' (Rev. Jur. de Bs. As.• t. 1964-IV. pág. 61). expresando que lal plumeo se compone con tres presupuestos: a) un acto de un individuo; b) un deber; e) una infracción; y agrega "cuando su acto no se ajusta a su deber el individuo incurre t"" n"' rKm labilitlac.J". Adcmá~, d~ntro del concepto amflio quedamos de responsabilidad ~ romptt'ndt rualt¡uief violación de una norma lega que detenrune una sanción civil, pelO rn .rnudo t'ltriclo "se refiere a actos que por haber causado daño patrimonial ilfltrrmlnl n ullIlndcomnl/.ft(.'ión" (LÓPF..z OLACIREGUI. op. y loe. cit.).

tantes frente a frente. unidos por un vínculo que eUos mismos han creado con su voluntad acorde. Las partes regulan de ese modo a través de las estipulaciones de la convención todos los efectos del acto celebrado. de tal manera que los beneficios y las cargas han sido perfectamente atribuidos por la libre determinación de aquéllos. Desde ese momento cada una de las partes espera que la otra corresponda a la confianza comprometida. No se trata entonces de dar respuesta a la exigencia de satisfacción de uno nacida del acto lesivo que comporta el incumplimiento del otro, sino del deber de cumplir de buena fe lo convenido, dando satisfacción a la confiada expectativa de cada parte. En este caso es cuestión de cumplimiento; en aquél. de responsabilidad por inejecución. colocándose recién entonces el incumplíente en la situación de dar respuesta por su acto unilateral de carácter lesivo.

115. La distinción que hacemos corresponde al análisis de la estructura de la obligación que ha conducido a fmes del siglo pasado a la doctrina alemana. en particular por los trabajos de BRlNZ y BEKKER. a señalar la existencia en el vínculo obligatorio de una idea de deber (shulá) y una relación de responsabilidad (haftung) ". 116. De lo dicho resulta que la responsabilidad civil comporta siempre un deber de dar cuenta a otro del daño que se le ha causado. A veces el acto unilateral lesivo recae sobre quien no tenía con el autor vínculo alguno anterior; otras veces el comportamiento dañoso se produce frente a un sujeto con quien el autor de aquél tenfa un vínculo jurídico anterior que le imponía el cumplimiento de una específica conducta. Es decir que a veces el acto lesivo constituye la fuente de una obligación nueva. y otras veces el acto lesivo aparece como consecuencia de una obligación anterior. De allí que la doctrina clásica del derecho francés haya visto una dualidad de culpas y una pluralidad de regímenes de responsabilidad adecuado a cada una de ellas.
57 El tema ha sido exhaustivamente estudiado a través del desenvolvimiento histórico del concepto de obligación desde el derecho romano antiguo hasta el derecho moderno. Ver KONDER COMPARATO. Fabio. Essais d 'AMaJyse Dualiste de l'Obligation. en Droir Privé. Pari,. 1964. pág. 111; G¡ORGlANNI. LA Obligación. Barcelona. 1953. pág. 153.

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RESPONSABILIDAD CIVIL
ll.- LA IUCITUD

LAll1CITUD

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117. Alubicar la cuestión en el plano de la responsabilidad civil nos ponemos de inmediato frente al problema de la ilicitud de la conducta y de la sanción que es su consecuencia.
118. CONCEPTO. Por definición lo ilícito es 10 contrario a la ley. El co~cepto presupone entonces la existencia de una ley, o sea de una no~a que Imponga compulslvamente una determinada conducta. La compulsión se manifiesta en la sanción prevista para el caso de violación. Ilicitud .en sentido genérico o conducta antijurídica, es cualquier obrar contrano al ordenalTIIento conSiderado en su totalidad y no en relación a sectores normativos parcializados. Así por ejemplo si es una reg.la de derecho la que establece que nadie debe causar daño a otro, está Sin embargo Justificado el daño que se cause en legítima defensa o en estado de necesidad. . 119. SANCIÓN. Cuando la conducta no se ajusta a la previsión normauva " se Impone una sanción que consiste fundamentalmente en un deber de obrar en el sentido querido por aquélla y no respetado por el infractor: es deCir, en el deber de reponer las cosas al estado anterior al acto Ilklto. Ésta es la sanción resarcitoria que obliga a la reparación restableciendo la situación anter!~r (statuquo ante) ~n cuanto fuere posible desmantelándose la obra ¡jlclta mediante el anlquilaroiento de sus efectos pasados, presentes y futuros.

obra ilícita, disponiendo la restitución a su dueño del objeto del robo, mandando destruir los documentos falsificados o la liberación de la víctima de la privación ilegal de libertad, etcétera.

121. Adviértase asimismo que la sanción resarcitoria no es la única, con ser la principal, en el derecho civil. Así la sanción es resarcitoria en el caso de nulidad del acto jurídico" y lo es también en caso de actos ilícitos que ocasionan daños patrimoniales.
'9 ARAuz CASTEX, Manuel, Derecho Civil. Parte General, Bs. As., 1965, T. n, págs. 382-384, clasifica las sanciones en derecho civil, en resarcitorias y represivas. ('uando la sanción es igual o equivalente al deber jurídico incumplido se llama sanción resarcitoria, y consiste en imponer por vía de sanción la misma conducta que era debida por vía de prestación voluntaria. Cuando, en cambio, la sanción consiste en un hecho diferente de la conducta debida, se llama sanción represiva. La nulidad, para este autor, e-s una sanción resarcitoria en cuanto priva de aCCiÓn] obliga a la restitución de 10 e-nlregado. LLAMBlAs, Jorge J., Tratado de Derecho Civ·. Parte General, Ss. As., 1961, T. 11. pág. 575, reproduce esta clasificación de Arauz Castex. Por nuestra parte, hemos t'cmsiderado que la nulidad es una sanción típicamente resarcitoria, o sea una especie lfd resarcimiento (BuSTAMANTE ALsINA. LA Sanción Resarcitoria, Abeledo-Perrot, Monograflas Jurídicas. nro. 103, Bs. As .• 1966, pág. 14). El efecto de la nulidad está \C't'mlado en el an. 1050 del Cód. Ci v., que dispone en términos generales que "la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o estado en que se hallaban II00es del acto anulado". Tambi~n hemos dicho allí que e acto jurídico nulo o anulable C'\ un acto ilfcito y la nulidad una sanción, y no compartimos la opinión (LúPEZ ()I AClREGUI, "De la nulidad de los actos jurídicos", Lecciones y Ensayos, año 1960, nro. 1") que: ve en la noción de nulidad W1 simple acto ineficaz que no llega a ser un acto jurídico carece por 10 tanto de la tutela del derecho. Pensamos que tal acto no es indiferente al y ur, C'n juñdico contra el cual parece no atentar, sino que, al contrario, es un verdadero acto Ilft'lIn porque tiene la existencia que le comunica la conjunci6n de los elementos vitales del ",,'h) y aunque lleve en sí mismo el gennen de su descalificación, fluyen de él los efectos 11111 nmlC'·s en contradicci6n con el orden juridico que reserva esos efectos, para los actos que \C" L'(mfunnan a sus prescripciones. La nulidad surge entonces como una sanci6n. o sea como la lhrulmiclt de la nonna violada que descar§3 sobre el acto su fuerza para restablecer las \HIIIIUIIII,,'unrorme a derecho. TambiénORGAZ. 'El 3C1O ilicito", LL , t 140, pág. 1099, en nota mu K, lik.e que alf.!nos autores han pretendido establecer sin embargo una tercera categoria, l. <1..1"¡ICIO Ilegal .; en ella enlraÓan los ne¡¡ocios jutfdicos nulos o anulables. A diferencia dr In llu(' ocurre en el acto iliciro arguyen: 'el autor del acto ilegal no va oontra el derecbo. ,11tu 'lUt' va fX>r un camino donde no encuentra la prolección del derecho; no se resuelve eClIl(11t utlU interés jurídicamente protegido, sino que omite realizar las oondiciones indis1"'1I..hl.., p.... conseguir la tutela jurídica de un inJerés propio: PerRQCEU.l, 8., L 'Antigiu· ,,,llt 11(1 Waúova, 1947, nro. 6 y autores citados)". En contra, dice Orgaz, ha de señalarse que Ir,. "" (n~ nulos o anulables 00 son, evidentemente, confonnes a derecho, y que si se respeta "1 UUC'11U ('~ncial de la distinción, no cabe duda de que son ilícitos: esto no se evita U.ttU\ndulns ilce;ales. ni señalando posibles diferencias accesorias, en cuanto a sus efectos. "111 ntltl\ tlelos Ilfcitos.la misma denominaci6n de "ilegales" denuncia ya la base precaria I ItllJllIIIllI1l..'i6n. pues los actos "iJfcitos" son también, desde luego, "ilegales". La distinción. . "r"ulu nu ha lenido sino mínima aceptación. Termina señalando ORGAZ que nuestro ('nd "11 ('Ivil illude expresamente a la ilicitud de los actos nulos o anulables (art. 1056).

¡r,a!

'Ille

120. Como lajusticia no se satisface solamente con volver las cosas al estado anterior, también impone a veces una sanción ejemplar para que esos hechos ~o se repitan, haCiendo sufrir al autor un mal por el mal que ha c~usado. Esta es la sanci?n represiva propia del derecho penal, lo que no slgmfica que sea exclUSiva de los delitos criminales como tampoco que la sanción resarcitoria sea ajena a estos últimos. Obsérvese que el Juez penal debe ordenar en primer lugar el desmantelamiento de la
"La pre VISl ··6 n nonnatlva . a que nos referimos tanto es aquella contenida en la le como aquella otra expresada en la ~láusula de un contrato, pues que al fin de cuenJ~ lu flirtc'¡' pueden r~glar Sus actos lIbremente si~mpre que no atenten contra la ley, la mara o as buenu <: ostumbres (art. 953, Cód. CIV.). y esas convenciones hechas en los (~~.t(~~~(t~jn(~~r)IID" partes una regIa a la que deben someterse como a la ley misma

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RESPONSABILIDAD CIVIL

En cambio la sanción es represiva cuando consiste en la suspensión o pérdida de la patria potestad impuesta al padre que no cumple los deberes puestos a su cargo por las leyes que organizan el régimen de la familia, y asimismo la pérdida de derechos impuesta al cónyuge culpable del divorcio por no cumplir los deberes de asistencia, fidelidad y cohabitación que nacen del matrimonio.
122. Si bien lo expuesto resulta del panorama actual del derecho, que distingue netamente el ámbito del derecho civil del ámbito del derecho penal, no eran tan diferenciadas las sanciones, como hemos visto (supra , nro. 9) en el primitivo derecho romano y aun en los antiguos derechos germánico y francés. 123 . La idea de pena sustituida por la de reparación del daño causado es el resumen de los progresos realizados a través de' muchos años. La pena es la expresión del sentimiento jurídico excitado que tiene por insuficiente la reparación de la injusticia. Como dice IHERlNG "', "la pena tiene por fin devolver el mal por el mal y responde a la idea de venganza más bien que a realizar la idea del derecho; la pena es por lo tanto una forma imperfecta, patológica, de la lucha contra la injusticia en derecho civil". Continúa el sabio jurista alemán expresando que si era perfectamente legítima en épocas en que se justificaba aún la pasión puesta al servicio del derecho, ella pierde ese carácter de legitimidad a medida que la pasión es excluida en la persecución del derecho. Esta exclusión se completa cuando la pena se transformaen reparación del daño. Es recién entonces que lajusticia civil rechaza definitivamente lo que la pena le comunicaba de accidental y arbitrario, y se eleva hasta no ser más que la simple negación de la injusticia subjetiva o, más exactamente, de sus consecuencias dañosas. 124 . Señala muy bien IHERING los caracteres que definen la pena privada y la diferencia de la reparación del daño. La primera es esencialmente positiva, pues en lugar de llevar su límite en sí misma, son las circunstancias históricas variables las que condicionan o el desarrollo más 1) m~nos grande del sentimiento jurídico o las variaciones en la estimad6n U~ los bienes dañados, etcétera. La reparación del daño, en cambio,
*' lm'MINII, 01', dI.. pág. 69,

CAP!TULON

LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO
I.- SÍNTESIS DE SU EVOLUCIÓN

94. Cuando Vélez Sarsfield redactó nuestro Código Civil campeahu .in disputa la culpa como único fundamento de la responsabilidad ci-

vil.

I!I eje. sobre el cual gira nuestro sistema de responsabilidad extra.'onlructual se halla en el artículo 1109, que tiene su fuente en el artículo 1 IK.l del Código francés. Sólo la culpa justifica la responsabilidad. Todo "1 '1ue viola el deber genérico de no dañar implícito en la norma del arIIL'\llo 1109 es culpable, comete un acto ilícito y debe responder por el duno que ocasiona. Cuando el daño se ha producido por el hecho propio debe probarse In L'ull'adel autor; si la víctima no aporta la prueba de la culpa que imputa ni (h'mandado éste no ha de responder del daño que aquélla hubiere surrido. Otra es la solución legal cuando el daño proviene de otras personas JI"r lus cuules debe responderse, o cuando ha sido causado por las cosas Il1tUlimudas o por los animales. Siguiendo nuestro Codificador al Código Ir um·,ls, que le ha servido de fuente principal en esta materia, mejora noll1hl"ll1l'nle la condición de la víctima mediante el juego de las presun' Illnrs I~gales de culpa, que invierten la carga de la prueba en algunos ca" " ,\ imponen, en otros, una responsabilidad que no puede excusarse.
I) ~ .l'cro como el sistema del Código radica en la culpa, no se puede hnl,lur hino de una culpa in eligendo O in vigilando cuando se trate de la IA llUll\lIbi lidud del principal por el hecho de los dependientes, y esa culI r Jlrrsumidn ¡"ris el de iure, o sea que no se puede probar en contra

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RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO

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de la presunción, como por ejemplo que el principal no incumó en culpa alguna en la elección o en la vigilancia de su subordinado. (Sobre el valor de estas presunciones, véase infra, nro. 939). 96. En otros casos la culpa en el ejercicio de la autoridad que se lÍene sobre otros es presumida iuris tantum, como en las hipótesis contempladas en los artículos 1114 al l 17. Los padres, tutores, curadores, maestros artesanos y directores de colegios pueden probar que no pudieron impedir el daño. 97. Finalmente hay culpa también en el sentido del Código Civil cuando la cosa inanimada que una persona tiene bajo su guarda o de la que se sirve ocasiona un daño a un tercero (art. 1113), aunque no le sea dable probar al guardián que no incurrió en culpa alguna. Hay también culpa presumida del dueño de la cosa inanimada (art. 1133), que invierte la carga de la prueba permitiéndole a aquél liberarse probando que de su parte no hubo culpa.

,,"to de introducir a través de los textos vigentes atisbos de responsabiIId",1 objetiva, fueron muchos los que se alzaron para mantener mcólu1111' ,'1 principio de la culpa. 10 1. La jurisprudencia, a su vez, no dio cabida a la teoría objetiva ti" I • il"go y siguiendo las aguas de la jurisprudencia francesa hiZO preva I,',,"r siempre la teoría tradicional. Parlicularmente en los casos. de ac,·.tI,'ml's de automóviles fue, por la frecuencia crec.ente de los mIsmos, tlolI,k' tuvo ocasión de pronunciarse conciliando los textos con las eXI1',"II"laS de una justicia que imponía perentoriamente la necesIdad de so'Olll'r a las víctimas cada vez más numerosas. 102. Si bien los tribunales nacionales no recibieron la influencia de l•• 1"' isprudencia fijada por la Corte de Casación francesa en el cas,o "'llIlld'¡'cur c/Galerías Belfortaises" (supra, nro. 85) en cuanto supnmla r ,tll toda distinción entre daño causado con la cosa y por la cosa, ese fallo \11 \" '0, sin embargo, para afirmar también en nuestro medIO el pnnClpIO ti" qlll' la responsabilidad deriva de la~ulpa en la guarda y no de!a cosa IIU'lIla, tal como enfáticamente se dIJO en aquel fallo de las Camaras
1~ I'llIlIdas.

. 98. Las mismas presunciones de culpa en la guarda sienta el Código cuando se trata de animales qlle ocasionan daños a otros, así sean domésticos o feroces los animales agresores (art. 1124), aunque solamente puedan liberarse el guardián o el dueño probando la culpa de la víctima, de un tercero por el cual no responden, o el caso fortuito o fuerza mayor, salvo, excepcionalmente, la prueba de que el animal doméstico se soltó o escapó sin culpa de aquéllos.
99. Los tribunales del país tuvieron ocasión de resolver numerosos casos que se iban presentando a tenor de las nuevas circunstancias, notoriamente influidas por el creciente desarrollo de la técnica y la progresi va concentración de masas en los centros urbanos con la consiguiente intensificación de las actividades. 100. La doctrina tradicional no se hizo eco de la corriente positivista, que veía en la teoría del riesgo creado la solución integral de los nuevos problemas que se suscitaban por la necesidad de acordar indemnizaciones u Ins víctimas cuando el sistema clásico de la culpa parecía ya lIlSUfiCll' ntl'. Durante mucho tiempo nuestros autores siguieron viendo l'O In l'ulpD In única justificación de la responsabilidad civil, y si alguno

10.1. Salvo algunos casos aislados (infra, nro. 1013), inspirados por r l voto <id Dr. Salvat, los tribunales nacionales deCIdieron sIempre que 11IlIlld" l'l daño era causado por el automóviIconducido, ~a responsablIldud 1'l11l'r!(fa del hecho propio y quedaba regida por el articulo 1109 del ('udlgo Civil, Y si el daño era causado por un vicio de la cosa, como ser IUlOtU.lI d~ la barra de dirección, falla de frenos, estalltdo de neumátICOS, rlll'll'ru, ~I caso quedaba regido por el artículo 1113: última parte. y por " lllIltl'ulo 1133, con fundamento en la culpa presumida del guardián en pi ]lllln~ r ''uso y del dueño en el segundo. I(~1. El prudente criterio de nuestros jueces conformó, sin embar110, UIlU jurispnldencia funcional que, con el d~bl.do apoyo e~ las normas II'Imlr h, Iud lit6 grandemente la acción d~ la vlclima favoreCIendo la neI ," ulud (Il' indemni71lrla sin alterar el pnnclplO de la culpa. I'm d juego de numerosas presunciones hominis en algunos c~sos y ti ntln. por aplicación particular de presunCIOnes legales contemdas "u 1 11 I ... y dl'l Tránsito 13.893 se había "afinado" a tal punto el concepto

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LA ILICITUD

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s~puesto en que la culpa del corfctucto~ ~es~to Ser la regla. Casi no había
blese lesionado a un peatón 11' o ese presumIda cuando se hudescargo no la prueba de su f~l~e dee;~ al punto de exigir a aquél en su u daño, sino la prueba concreta de la cUl ~~ qlue ~eJa inCIerta la causa del el cual aquél no responde o d 1 e a VlctJma, de un tercero por e caso ,0rtUlto o de fuerza mayor.

de culpa que la inversión de la rueb

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105. Finalmente portratars d 1h h ban a funcionar inmediatamente ~ e .ec. o.propio del conductor, entradirecta del principal favore'd os prmclplOS de la responsabilidad inlación de depende~cia co CI a por una concepci?n muy fluida de la reelástica interpretación del ej:i~~~ae ~u~onz~clOn para actuar, y una cla o razonable relación entre ésta y el ~ ~ncI(~ ,com? mera mcumbenano. ease mfra, nro. 1018). 106. En el ordenamiento ju 'd' . sin embargo, iba a tener acceso I~ t~~O, argentmo anteriormente a 1968, na obJellva del nesgo profesional a través de la Ley de A 'd CCI entes del TrabajO 9688 y . . ' en matena de responsab¡(idad extracontractualla t 'd 1 . digo Aeronáutico (ley 14 307 d eona e nesgo creado a través del CÓvigente) para los casos de dañ~s ~~~~a;:a por la ley 17.285 actualmente ronave en vuelo o por cosas o pers a oS,~n la SUperfIcIe, sea por la aepor el ruido anonnal de aquélla (;~~5~~ as o arrojadas de la misma o bTd d .. 106 bis. En materia de resp ley 17.048 del 2 de diciembre deo~~~61 ~ :0 c-,vll gor daños n,ucleares, la D _ P bó la ConvenclOn de Viena sobre Responsabilidad C'l R ' . IVI por anos Nucleares 1963" fi d epubllca Argentina en Viena el 10 d b ' nna a parla nro. I de dicha Convención ex e octu re de 1966. El artículo IV, dar por daños nucleares será ::~~av,!u~la responsa~ilidad del explotaque SI el explotador prueba q ue 1; er' contmu~~lOn (n,:,. 2) dIspone los produjo o contribuyó a 11 p sana que sufno los danos nucleares omisión dolosa, el tribunal c~mosefec;::eg]¡g;,n~la ?rave o por acción u legislación, exonerar total o Pal podra, SI asIlo dIspone su propia dL' IIbonar una incJernnizació~arcI I me;t~ al explotador de su obligación HM,' principio armoniza hoy c~~rl os ,anos sufndos por dicha persona. a re,onna de la ley 17.711. 10'1. TUlllhiL'n significó un avance de la ' '. IInd6n dr 1~I1IIlIlI(n () M'guricJacJ la r '6 t~o~la obJellva como obli, ap Icacl n Junsprudenclal extensiva

considerada como simple negación de la injusticia, encuentra en esta úllima solamente su fundamento y su medida; aquí está al menos su límite l'xtremo, ella puede quedar de este lado pero no puede pasar de allí. Todo lo que hay de personal, tennina expresando lHERlNG, todo lo que podría recordar la idea de pena, está excluido en la reparación del daño. Ella no tiene otro objetivo que el interés del patrimonio. Es recién cuando ha llegado a este grado de desarrollo que la idea de reparación del daño se ha convertido en una verdad histórica. 125. LA SANCIÓN RESARCITORlA. Como hemos dicho (supra, mo. 119), la sanción resarcÍloria tiende a restablecer las cosas al estado anteI ior (statu quo ante) en cuanto fuere posible, desmantelando la obra ilí"ita mediante el aniquilamiento de sus efectos pasados, presentes y futuros.

126. La ley se preocupa de reparar los efectos del acto ilícito ya su,""tlitlo, sean los daños presentes o futuros. El art1culo 1067 del Código dlrL': "No habrá acto ilícito punible para los efectos de este Código, si no Iruhicse daño causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que 11 sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia". No auto11/.'1 la ley, sin embargo, a reclamar ninguna garantía (cautio damni inr¡'c'Ti) para asegurar la indemnización por el daño eventual que se pueda m,,'usionar 61, La refonna de la ley 17.711 al artículo 2499 del Código Civil" farullu ahora a pedir judicialmente medidas preventivas de seguridad para l'VJ\ur el hecho dañoso allí previsto. Esta acción, llamada en el antiguo
fI1 El arto 1132 del Código dispone: "El propietario de una heredad contigua a un t"lllf,du que amenace ruina, no puede pedir al dueño de éste garantía alguna por el )(IIIUldu eventual que r.'drá causarle su ruina. Tampoco podrá exigirle que repare o IIIMtl "rmoler el edificio' . El Codificador, explicando las razones por las que no autoriza A I,rchr C"tlU ~urantfa. dice enla nota al art. 1132 que "La caución damni infecti del Derecho "011111110 (1. 6. Dig., 'De damni infecli'), cuyo fin era procurar al vecino una caución IMun ",\UITiU c:l perjuicio que podría causarle la caída de un edificio, no tiene objeto desde 'lul' \C' C' ('onecde acción por las pérdidas e intereses del perjuicio, cuando lo sufriese. I ,. ",111I1"'16n de: una acción preventiva en esta materia da lugar a pleitos de una resolución OlA' CI ruC'n()~ arbitraria. Los intereses de los vecinos inmediatos a un edificio que .rurnn,'C' ruina, están garantizados por la vigilancia de la Policía, y por el poder nrrllhnrnte' C"oncedido a las municIpalidades de ordenar la reparación o demolición 1m rdtlll'ins que amenacen ruina". " 1.11 Iry 17.711 agreltÓ al arto 2499, Cód. Civ., un párrafo donde establece que • JIU .. " trina que' de un edificio o de otra cosa derive un daño a sus bienes, puede • nUne Inr r"C' hC'('ho JI juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares".

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derecho ':de daño temido", no es otra cosa que el interdicto de obra vieja u obra rumosa legIslado en la Ley Española de Enjuiciamiento Civil de 1855, y en la Ley 50 de Procedimiento Federal, y que desapareció de nuestro Código de Procedimientos ,'127. Cuando el acto ha producido ya el peIjuicio,la sanción resarcitoria consiste particularmente en restablecer el patrimonio al estado en que se hallaba antes de aquél. Así: a) Si el daño se ha causado por un acto ilícito, debe reponerse el patrimonio al mismo estado en que se hallaba antes de haberse ejecutado aquél. b) Si el perjuicio ha sido producido por el incumplimiento de un contrato, el patrimonio debe colocarse en los mismos términos en que s~ .hubiere hallado si el contrato se hubiese cumplido restableclendose el eqUlhbno que el crédito representaba en el patnmomo del acreedor. Es lo que Ihering llama interés de cumplimiento (infra, nro. 158). c) Si el daño resulta de la frustración de un contrato porno haberse conclUIdo, o por no haberse concluido válidamente, el patrimoOla debe ser colocado elllos mismos términos en que se hubiere hallado si la negociación no hubiera sido emprendida, o el Contrato no se hubiere realizado. Es lo que lhering llama interés de confianza (infra, nro. 158). 128. La sanción resarcitoria tiende a suprimir el daño y, actuando como contradaño, obliga al autor a reponer en el patrimonio del damnificado los elementos que sufrieron menoscabo. El patrimonio se repone haciendo restitución de los bienes de los que fue despojado el titular, si existieren, y reponiendo las cosas dañadas al estado anterior, si fuere posible. 129. LA REPARACrÓN EN ESPECIE. Este último es el sistema de la reparación en especie o in natura, adoptado por el Código alemán (art. 249), y que ahora se ha incorporado a nuestro sistema jurídico para los
111 I~ ('Ó(h~n [)ml'C'sal vi~ente para los tri.buna1e~ nacionales sancionado por la ley l' 4\4. r1'rurnmdu rOl lu ley 22.434. no leJPsla el mterdicto de obra vieja pero por

actos ilícitos, por la reforma introducida al articulo 1083 del Código Civil parla ley 17.711, cuyo nuevo texto dispone: "El resarcimiento de daños consistirá en la reposición de las cosas a su estado anterior, excepto si fuere imposible, en cuyo caso la indemnización se fijará en dinero. También podrá el damnificado optar por la indemnización en dinero". Conforme con el texto transcripto, este sistema constituiría el modo normal de reparar el daño, salvo cuando fuere imposible por la índole del mismo, o si el damnificado optare por la indemnización. 130. Es éste, sin duda, el sistema más perfecto de resarcimiento. pero en la práctica pone a cargo del deudor una obligación de hacer sobre cuyo preciso cumplimiento puede suscitarse entre las partes una serie de cuestiones, que tornan complicada e insatisfactoria esa solución. Por ejemplo, en el caso de daños ocasionados a un automóvil, el autor debería tomar a su cargo el trabajo de reparar y reacondicionarel motor, arreglar la carrocería, etcéte"'ra, trabajos éstos que deben ser aceptados por el damnificado, pues, en caso contrario, se reabre una nueva discusión sobre el exacto cumplimiento de aquella obligación.
1lI.- LA /NDEMNlZAC/6N

131. CONCEPTO. La indemnización consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al daño sufrido por el damnificado en su pa-

trimonio 64y6S.
132. NATURALEZA JURIDlCA. Constituye una obligación de dar una suma de dinero y, por consiguiente, se halla sujeta al régimen de estas últimas en cuanto a la naturaleza de la prestación habida cuenta de la fuente que le da origen, sea el acto ilícito. sea el incumplimiento contrac¡'rM. T. LXXXVIII. 1968. pág. 128: "Los daños e intereses constituyen una indemniI,udón que no tiene otro fin que la reparación del daño sufrido por la víctima. Todos los uOlores están de acuerdo para decir que los daños e intereses deben ser iguaJes al rx-rjuicio sufrido, ni más ni menos. En fin. el resultado perseguido no es 0([0 que el rC',tublecimicmo del equilibrio roto por el hecho dai\oso. El fin perseguido es e:ll;:clusivunu'nte económico: consiste en poner los elementos pasivos y activos del patrimonio tlt" lu vfctima en el mismo estado en que se encontraban antes del hecho". ,,\ Sobre los distintos sistemas de reparaci6n del daño y además aspectos del ffl""ucimicnto puede consultarse nuestra monografía La Sanción Re:rarcitoria.. Abeledn I'c'rrot, nro. 103, 1966.
M GOMAA NOOMAN, M. K., "Théorie des sowces de l'obligation", Bibl. de Droit

.ptif.'t«"cln 1"II(\jll\'lI útl Pfuc'·(.·dimic".to prevIsto para el interdicto de obra nu~va. puede
Iquc'lI. uamll,u\c- fXu vlu deol prn('e,hmlcnto sumarísimo.

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lua!. A este respecto debe señalarse que no constituye una deuda pura de dinero, u obligación de suma o dineraria, sino una deuda de las llamadas de valor no sujeta al principio nominalista y, por lo tanto, reajustable al tiempo del pago en consideración a la depreciación monetaria (infra, nro. 5(0)". 133. El resarcimiento por equivalente o indemnización constituye el sistema tradicional del derecho romano, seguido por el derecho francés y adoptado por nuestro Codificador tanto para los actos ilícitos, como para el incumplimiento de los contratos. El artículo 1083 decía antes de la reforma: " Toda reparación del daño, sea material o moral, causado por un delito, debe resolverse en una indemnización pecuniaria que fijará el juez, salvo el caso en que hubiere lugar a la restitución del objeto que hubiese hecho la materia del delito". Modificado ahora el artículo 1083 citado, queda el sistema de la indemnización impuesto necesariamente para la inejecución de los contratos (art. 505, inc. 3") y subsidiaria y opcionalmente para los actos ilícitos. 134. El sistema de la indemnización en dinero ofrece ventajas indudables sobre el de la reposición en especie y podemos imaginar que la reforma en esta materia será letra muerta. El pago de una suma de dinero por el equivalente del daño causado, siendo la reparación integral, satisface al acreedor y termina defmitivamente la cuestión que le dio origen. 135. CARACTERES. La indemnización constituye una obligación autónoma cuando se trata de reparar los daños y perjuicios originados por la ejecución de un acto ilícito, y tiene en éste su fuente directa.
" CARBONNlER, op. cil. , T. n, pág. 682: "Se puede observar en el juego de l. responsabilidad civil una serie de obligaciones. que salen las unas de las otras por metamorfosis. La
obli~aci6n

136. En cambio cuando los daños y perjuicios se producen con motivo de la inejecuci6n de un contrato, la indemnización, como obligación resarcitoria o reparadora, tiene carácter subsidiario y reconoce en la violaci6n del contrato su fuente directa, y su fuente indirecta en el contrato mismo. 137. Puede decirse entonces de la indemnización como obligación nacida del incumplimiento contractual, que es: a) subsidiaria y b) accesoria. a) Subsidiaria: El artículo 50S, inciso 3°, señala cuáles son los efectos anormales, accidentales o subsidiarios de las obligaciones, y dice allí que: "Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: 1° Darle derecho para emplear los medios legales ... 3° Para obtener del deudor las inderrmizaciones correspondientes" . El acreedor debe exigir del deudor el cumplimiento directo o especifico, ya sea por el mismo deudor o por un tercero si ello es posible; recién cuando el acreedor no puede obtener la prestación podrá reclamar la indemnización de los daños y peIjuicios. Ocurrirá tal cosa en las obligaciones de dar cuando haya desaparecido el objeto de la obligación, sea 'lue este objeto haya perecido por culpa del deudor o bien que la prestación prometida no tuviera utilidad si no se realiza en determinado tiempo 61. En consecuencia el acreedor no tiene una opción a su favor para "lq~ir la solución del pago o de los daños e intereses. La ejecución indin..~ tu está prescripta en la norma legal en el último término, y ello armoni7.1l perfectamente con el derecho que tiene el deudor de efectuar el pago de lo debido (art. 725, Cód. Civ.) y de compeler al acreedor a recibirlo por 10 vía de la consignación (art. 757, inc. ¡O). Los jueces no pueden imponer al acreedor que reciba el pago de los danos y peIjuicios a cambio de la prestación, mientras el cumplimiento especflico sea posible ". Finalmente tampoco puede el deudor optar por el pago de la indemnización, pues convertiría a la obligación en facultativa (art. 643, Cód. Civ.) y ello sólo puede ocurrir si se hubiere pactado asfpor oponerse a tal solución los artículos 631, 658 Y740 del Código Civil"'.
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"

¡oída! es aquella que no se ha cumplido (si se define la

"."ulpa como la violaCIón de una obligación preexistente). De su violación nace la

uhhRUc.: ión de reparar que la encerraba virtualmente, lista para surgir en caso de trnnsgresión . La obligaclón de reparar es una obligación de hacer: se trata de vol ver in~lnn~, de colocar en el estado anterior, resultado que podrá lograrse de distintas rnlUlC."I Ua, rn especie o en dinero; en capital o renta, Tal como ella nace del hecho j1trmlltlrcC' hll.,la la sentencia; no tiene expresión monetaria; es una deuda de valor. La N"nttTJrll1. 1 .. unN rmmará en una obligación de daños e intereses que es una obligación tlf luma dt tlUlC'W, Altf el derecho de la víctima a la reparación es anterior a la sentencia, u la'" dftdr 1. rC'ulllUC'ión del daño , pero su crédito indemnizatorio preciso recién 1lpt.tC'\'t C'n J I r",'hI Ur lu ACntrnda que lo consagra ,

Busso, Eduardo B., C6digo CivilAnolado, T. lu, pág. 217, nro. 86.

61 COLMO, Alfredo, De las Obligaciones en General, pág. 40, nro. 50. .. LLAM8!AS, op. dI" T . 1, pág. lll, nro. 96-c.

Sin embargo. T. op. (Véase nota al arto520. la doctrina en general se ha referido al supuesto de los daños derivados del incumplimiento contractual. una es principal y la otra accesoria. cuando la una es la razón de la existencia de la otra". en cualquier caso. Civ. parece razonable atribuirle. La exigencia de la coexistencia de obligaciones es meramente temporal. 54. y así "cuando después de satisfecha la indemnización se establece la inexistencia o invalidez de la obligación incumplida cuadra repetir el pago de la indemnización como pago sin causa" ".). \ I 139. VALUACIÓN. 19. 11 I J AMOI"". ni. perjuicio. 374). pero conceptualmente no podría negarse la dependencia que caracteriza a las obligaciones accesorias. nro. nro.pág. el derecho a obtener la debida indemnización reconocida a quien sufre un daño por el hecho de otro. . y además disminuida su importancia hasta depender en absoluto de la voluntad de los interesados. Por ello tratamos el tema al anahzar lo relativo al daño como elemento de la responsabilidad civil (infra. FuNDAMENTO. Cód.. 1. pág. como lo hace la mayoría de la doctrina. Criticando este fundamento dice LAFAILLE n que aparecería de este modo limitado el problema al orden convencional. nota 1. Remisión. 213. . 195. Tm'Cl«a dr /as Obligaciones. según el criterio acertado del articulo 523 del Código Civil.1 Hl RESPONSABILIDAD CIVIL LA INDEMNIZACIÓN 83 b) Accesoria: Podría decirse que la indemnización no tiene carácter accesorio pues "no puede pensarse en una obligación accesoria sino con la condición de que en un momento dado se verifique su coexistencia con la obligación principal correlativa. En realidad. "1""'''111 t. Siendo la indemnización el resarci- mknl" de 1daño causado. Es decir que al fijar el valor del daño se está determinando el quantum de la indemnización. T. que expresa: "De dos obligaciones. 1lI. y se ha considerado así que tal fundamento estaría dado por un pacto tácito entre acreedor y deudor. 138. En cuanto al fundamento de la indemnización. T. pues ella depende en su existencia de que hubiere existido a su vez la obligación incumplida. su valuación se determina por la valuación del IV /luno. 433. Jltrhn. 01' dI. y semejante condición sólo tiene lugar en las hipótesis de retardo en el cumplimiento" 70. r!lg. nro. carácter accesorio. halla suficiente fundamento en el principio de justicia que impone la necesidad de restablecer el estado anterior a la lesión causada injustamente.

Mareel. la culpa extracontractual es independiente de una obligación preexistente y consiste en la violación no de una obligación concreta sino de un deber genérico de no dañar. 1904. sea ésta una obligación convencional. lOO. 95. COLlN et CAPITANT. XXXI. La doctrina clásica 7J ha distinguido la culpa contractual de la culpa extracontractual. T. pág. sea una obligación legal cuyo objeto es ordinariamente una abstención. que Llcdica un tomo a la culpa contractual y otro a la culpa extracontractual. pág.Igs.. n. Esta obl igación es en7J AUBRY el RAU. Huc. nro. pág. 472 y .. 300. La culpa contractual supone una obligación concreta. La Culpa en el Derecoo Civil Moderno. 379. la culpa extracontractual es fuente de una obligación nueva. 141. CHIRONI. Definida la culpa como la violación de una obligación preexistente ". De la Responsabilité el de la Garantie.. T. 74 PLANIOL. preexistente. en cambio. DEMOLOMBE. En ambos casos la culpa es la causa o fuente de la obligación de indemnizar al daño causado. 1. Traité Élementaire. Así "la obligación nacida de la culpa tiene por objeto la reparación del daño causado.CAP!TIJLO VI SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD 1. 11. T. nota 25. nros. De allí que la culpa contractual es simplemente un efecto de la obligación y. T . se impone el concepto de unidad de la culpa civil. VII. T. 355-356. . SAlNCfFl. 7. DUALIDAD y UNIDAD DE LA CULPA. Madrid. nros. pág. pues aun cuando se trate de la llamada culpa contractual la obligación resarcitoria que de ella nace no se confunde con la obligación primitiva del contrato. nro. T. IV. BAUDRV LACANTlN~RlEel BARDE. 3.RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL YEXIRACONTRACTUAL 140..ETIE. formada por la convención de las partes y que resulta violada por una de ellas. delictual o aquiliana.

Y. T. Sin embargo. Ss. 824. IJiriUo Civi/e Italiano. 1959-1. por el contrano. LL. (Ju}v. Demostrado el título de su crédito por parte del acreedor. 1. 144.). b) Extensión del resarcimiento En el incumplimiento contractual culposo el deudor debe solamente responder por aquellos daños que sean consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación (arl.1 !l. ordinariamente pecuniaria. con lo que se coloca en una posicIón umtarla. la violación de éste constituye la fuente de la nueva obligación dl'lndcmmr.AS. Hay una sola culpa y un doble régimen de responsabilidad culposa" 79.6n de reparar el daño causado. Más adelante (op.711). La diferencia rnVIt'I1C de ~~e la obhgacJ6n de la reparacl6n nace del incumplimiento del contrato en 11 .. Tratado de Derecho Civil. se define la falta delictuosa como violación de una H~~ u'm prC'C"I\It"nlr. La obligación primitiva podrá tener un objeto cualquiera: una dación. Cód. una abstención.. pág. Jorge 1. pág. ilícitos. 80 CNCiv.. op.. en la culpa contractual la diligencia debida se relaciona con un deber concreto y específico asumido convencionalmente o de otro modo. 2. rur ulm parte.t' "umUucrll lluC' el incumplimiento del contrato puede ser denunciado cuando el üt'utkn nu hu lIC'nflllo una de las obligaciones legales implicadas en la naturaleza del "unlrftlu. T. Civ.86 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL 87 teramente distinta de la obligación que ha sido violada por la culpa. En cuanto a la responsabilidad extracontractual culposa. 540. VI. Civ. Obligaciones. siempre y en todos los casos. 458) dicen: "Ya sea la responsabilidad l'(lnt~IlClllal () lIclictuo~a. Cód. no tIene el mIsmo objeto. reformado por la ley 17. Civ.). de la lesión causada a la otra parte por la inejecución del objeto debido" y lO. cit. 11 PAn IIIONI. 79 LLAMBf.lI1ni. un hecho. nro. 1967. St' I. el acreedor no debe probar la culpa del deudor.~hilldud contractual y de la falta cometida en la reslxmsabilidaddelictual. por lo tanto. Esteban c/Empresa Nacional de Transportes". Concordante mente con lo expuesto se puede afirmar que "la culpa es una noción unív~a que el derecho trata diversamente a través de dos diferentes regímenes de responsabilidad. La interpelación del deudor es necesaria para constituirlo en mora cuando no hubiere plazo expresamente convenido "pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación" (art. pág.r\J'M:lI1. consideran que de/Incumplimiento contractual nace Una obligaCIón nueva dlstInta de la establecida en el contrato. adonde remitimos).ar. s~guiendo ~l concepto unitario de In c~lpa. En la responsabilidad aquiliana el daño resarcible es mayor: se deben no solamente los que sean consecuencia inmediata sino también aquellos que sean consecuencia mediata del acto ejecutado y que el autor previó o pudo prever empleando la debida atención y conocimiento de la cosa (arts. . La conclusión a que llega este autor 18 parece ser la más aceptable pues SI bIen la culpa consiste siempre en la violación de un deber de cond~cta. V. quC? d~finen como la InfraCCIón a uC!a o~bgac16n p~e~lstente. la obligación nacida de la culpa tiene siempre por objeto la reparación del daño. pág. la mora se produce de pleno derecho. pág. Esta cuestión la tratamos con mayor extensión más adelante (infra. cit.0.ksvanece la diferencia entre las dos fuentes de responsabi7' PANIOL. es sencillamente concurrente. 143. los intereses correspondientes a indemnizaciones debidas por delitos y cuasidelitos se deben desde el día en que se produce cada peJjuicio objeto de la reparación 8. parte 2-. sea éste ge~éric? o específico. que los efectos no son.. T. 667. e~traña la obligaci.. Pero 11. Cód. t. En materia de culpa aquiliana. incumbe al deudor la prueba del cumplimiento o la circunstancia impediente o extintiva de la obligación. págs. adrmte. según que esa culpa sea conSIderada en la inejecución de los contratos o en la comisión de hechos cit:. corresponde a la víctima probar la culpa del autor del daño. c) Constitución en mora r.A. por lo tanto. "PAn IIIONI. los mismos. 142.. DIFERENCIAS ENTRE AMBOS REGfMENES a) Prueba de la culpa Se afirma que la culpa se presume en el incumplimento contractual y. 520. v loe. 189 y sigs. As... 177. esta diligencia específica no es excluyente de la genénca ni la absorbe. 76 R!PERT et BÓULANGER. 93. t. PACCHIONI 77 considera que existe una diferencia entre la culpa contractual y extracontractual. y JI. "/' v 1(1(' nI. La diferencia resulta de la diversa naturaleza de las obligaciones. op. en ésta la diligencia debida se refiere a la actitud que toda persona debe asumir ante los demás con independencia de toda relación obligatoria especial formada ~tes. l. en pleno: autos "G6mez. Sin embargo. Vol. 509.~. 903 y 904.

"podrán" considerar la situación patrimonial del deudor. 921. cuando las partes se hallan unidas por un vínculo contractual. Civ. e) Discernimiento no tendrá derecho a otra indemnización. 1078.u en virtud de una cláusula limitativa de responsabilidad n '1111" . de acuerdo con la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso (art. En el caso de responsabilidad contractual el juez "podrá condenar" al responsable a la reparación del agravio moral que hubiere causado.). y el factor objetivo "deber de seguridad" en el contrato de transporte (art. que establece el plazo de diez años. todos los efectos propios del sistema de responsabilidad aquiliana. ¿pueden las partes invocar el sistema de responsabilidad que deriva de la culpa aquiliana? 146. aunque pruebe que la pena no es indemnización suficiente" (art. Civ.)..ult. Es lo que resulta de la reforma introducida en esta materia por la ley 17.. la reparación del agravio moral causado a la víctima (art.· . Civ. aunque pueda limitarse convencionoItllrllt'· yD . Cód. 1069. h) Factores de responsabilidad diferentes de la culpa Los menores comprometen su responsabilidad contractual recién desde los 14 años en todos aquellos casos en que la ley les reconoce ex· cepcionalmente capacidad para contratar.). 575). g) Atenuación de la responsabilUJad Los jueces..) (infra. Delimitados ambos campos de la responsabilidad contractual y extracontractual parece sencillo asignarle al primero todas las consecuencias del sistema de responsabilidad que corresponden al mismo. Com. etc. 145. En la responsabilidad extracontractual el factor de responsabilidad es también esencialmente subjetivo y reside en la culpa del autor del hecho.).. La acción que corresponde por responsabilidad civil extracontractual prescribe en el plazo de dos años (art. 655. 522.. Cód. La responsabilidad extracontractual exige que el menor tenga discernimiento para los actos ilícitos.k una clúusula penal en virtud de la cual "el acreedor . Civ. nro. Es así que se habla de "acumulación" de las responsabilidades contractual y delictual. 184. Cód. RESPONSABILIDAD CON1RACTUAL y EXTRACON1RACTUAL 89 d) Prescripción La prescripción de la acción por daños y perjuicios derivados del incumplimiento contractual no tiene plazo especial y se rige entonces por el artículo 4023 del Código Civil. Se declaran partidarios de la acumulación los que admiten que la responsabilidad delictual puede aplicarse entre contratantes. equidad. Civ. nro. Cód. En cambio.. 725) que integran un sistema donde la culpa cede su lugar a un número considerable de excepciones que escapan al principio de responsabilidad subjetiva. garantía. Excepcionalmente aparecen el factor objetivo del riesgo profesional en el contrato de trabajo (ley 9688). Cód.'stu III~nuacilÍn de responsabilidad.-l1n r. y adversarios de la acumulación los que niegan a los contratantes la ¡Josibilidad de invocar los artículos 1382 y siguientes del Código francés. Cód.. pues es desde esa edad que la ley los considera con discernimiento para los actos lícitos. Civ. particularmente en Francia.71l). 4037. OPCIÓN EN1RE AMBOS SISTEMAS. pero existen numerosos casos de responsabilidad que tienen otro fundamento distinto. agregado por la ley 17 .·. f) Daño moral En la responsabilidad contractual el factor de responsabilidad es esencialmente subjetivo y consiste en la imputabilidad con culpa del deudor en la inejecución del contrato.). o sea desde los 10 años de edad (art.. constituyendo factores diversos de atribución de responsabilidad (riesgo.71l. y en cuanto al segundo. En la responsabilidad por incumplimiento contractual no rige . que ha creado una problemática en tomo de los alcances de la misma (infra. donde a las dificultades que el problema suscita en sí mismo se ha agregado la confusión que produce la equívoca denominación que se ha dado al problema. al fijar las indemnizaciones por daños ocasionados por un cuasidelito. La cuestión ha dado lugar a arduas discusiones en la doctrina extranjera. Pero.711).88 RESPONSABILIDAD CIVIL . Cód. utenuándola si fuere equitativo (art. reformado por ley 17. la obligación de resarcir el daño causado por los actos ilícitos "comprende" además de la indemnización de pérdidas e intereses.

1072. Cód. en cambio.). Cód. Por ejemplo. . Pen . Sin embargo. . invocar las reglas de la responsabilidad delictual.opción nace para el acreedor. Pen. se refiere a las obhgaclOnes que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos".constltUlrá enlo CIVIl un cuasidelito. Esta posturn no tiene adhesión de la doctrina. si bien no autoriza la acumulación de dos indemnizaciones de distinto origen. 1. " C. . mc.?isiones en ~l cumplimiento de las obligaciones convencIonales. Jean. En cambio. En Francia no existe una norma expresa que resuelva la cuestión. todos están de acuerdo en reconocer que no es cuestión de permitir acumular las dos responsabilidades ". 11-1-1922. La Corte de Casación ha sentado el principio de la no acumulación.). puede no constItuIr un dehto del derecho civil.. y segun ello. La cuestión debatida no es entonces la de la acumulación.711). El cúmulo.o propIO del delito civil (art. se admite por los partidarios de la acumulación que pueda elegir entre una u otra responsabilidad. cit. 150. Nuestro Código Civil contempla expresamente el problema disponiendo en el artículo 1107 que "Los hechos o las o. la prescripción más larga de la acción puede inducirlo a fu~darla en el ~ont~to incumplido.. 1970. corno se ha dicho ya. no estan comprendIdos en los artículos de este útulo. Re.90 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL 91 147. causándole perjuicio por ello aunque no tuviera intención de prodUCIr el daBa bastando la intención de tener la cosa como suya (art. tal vez la mayor extensión del resarcImIento puede mchnar su opción por la culpa aquiliana. Atilio Arúbal. . Los adversarios de esta tesis niegan. Tal como si por error un farmaceutIco vende al chente en lugar del medicamento pedido un veneno que éste ingiere y muere a causa de eJlo (art. 149. 12-1-1954. Cód.. S4 AUERINI . Civ. si no degeneran en dehtos del derecho qu~ contIene los criminal".sponsabilité Aquilienne ~t Contrats. Con respecto a nuestro sistema señala ALTERlNI 84 que buena parte de la doctrina admite el ingreso de la responsabilidad contractual en el campo aquiliano. 2 . Abeledo·Perrot. 251 y sigs. Esa compatibilidad puede ejercerse por vía de opción O por vía de cúmulo. 0. toda posibilidad de hacerlo. El incumphmlento contrac!?w culposo si configura delito del derecho cnrrun. Civ.1924-1-105. No está permitido a un contratante que ha sido perjudicado por el incumplimiento del otro invocar ---es decir. por su parte.1954-1-338. estudia el tema con abundantes referencias doctrinaria. ... n:: 152. Cárn. quien podrá fundar su acción resarcltona en el sIstema contractual o en el extracontractual si así le convmlera. 84. el simple incumplimiento consciente de la obhgacl6n ~udlendo hacerl? Faltaría en tal caso la intenci6n de dañar que caractenza el dol. Aix . acumular.. Código Civil (reformado por la ~ey 17. lur .). 151. L(mites de la Reparación Civil.. 173. op. permite al acreedor accionar reclamando de cada uno de 81 MAZEAUD YTuNc. la. 1954-lJ-8040. S. obtendría así un doble resarcimiento. La jurisprudencia se ha mostrado más bien contraria al principio de la llamada acumulación. Scm. Algunas otras sentencias no se muestran tan firmes cuando la inejecución del contrato resulta de una infracción penal" . y la bibliogratTa allf citada y en partIcular la obra de VAN RYN..ambas responsabilidades. Responsabilidod Civil. Conforme a dicha norma cuando el incumplimiento contractual configura un delito del derecho criminal. Cass. habiéndose admitido la acumulación en tal caso.:'-l. T. sin que se destaque unidad de criterio en los autores acerca de cuándo y en qué manera cabe esa posibilidad. Si el incumplimiento contractual fuere doloso y a la vez configurase un delito del derecho criminal. El hecho puede constituir delito o cuasldehto c~vtl. si entendemos por incumplimiento "malicioso". Tal corno SI un mandatano no entregare al mandante lo recibido en virtud del mandato. págs. y así el acreedor que ha sido damnificado por el incumplimiento del deudor sólo podrá atenerse a la responsabilidad contractual. estableciendo que la víctima no puede. ya sea la vía aqniliana. aunque tenga interés en hacerlo. sino la de la opción entre las dos responsabilidades. según la expresión del artículo 521. cuando se hallan reunidas las condiciones que dan a la responsabilidad una naturaleza contractual" . se aplicarán las normas de uno u otro ilícito. los sistemas lo que más convenga a su interés. La opci6n implica la posibilidad del acreedor de elegir ya sea la vía contractual. 148. Es decir que nuestro C6digo admite la compati~ili~ad de ambos sistemas decidiéndose por una opción limitada o restrmglda en los términos que fija el artículo mencionado. ' " C. Paris 1933. Conviene señalar desde ya que el Título artículos aludidos en el artículo 1107.

Os. Adviértase que los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales a que se refiere aquel artículo son del tipo de los que están comprendidos en los demás artículos de ese Título IX. Jurisprudencia (. precisamente. ya no será ese tipo especial de ilicitud con un régimen propio. que el artículo 1 J07. que ubica el hecho dañoso en el régimen más severo de los delitos.. que por ello mismo son a la vez delitos civiles. r~uiere que exista inte~ción de ~a':lsar daño. pues no hay para estos hecbos ilícitos una barrera. y por el otro. sino un verdadero delito civil. de las voluntades privadas a la voluntad pública. Es decir que no sería necesario que el incumplimiento contractual producido por un acto del deudor con el deliberado propósito de causar daño al acreedor. Obligaciones . o sea a los que se ejecutan con culpa y sin intención delictual. del contrato a la ley de orden público.AMULAS. dejar de implicar dos regímenes radicalmente distintos. compartimos la opinión de quienes sostienen que el incumplimiento contractual con intención de causar daño al acreedor. dice el autor. fuese al mismo tiempo delito del derecho criminal. el contrato como expresión de la voluntad privada en el ámbito de las leyes supletorias. Código Civil. Toda cuestión de garantía no es más que de intereses privados y puede ser resuelta a gusto de las personas a quienes concieme". En tal caso: JIIl~n ello l'oincide con BORDA (Tratado de Derecho Civi/Argentino...lllth' Urul (klhle' rt"fllrx)fl~llhthdnd: la que surge del mcumpltmlento doloso y La que tmlJ\Q ¡Jr) hrrhu IIf('Un.711. Por elJo. Ley 17. T 1.UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO 93 153. Por un lado. Para SAlNcrnLE1TE bay de la garantía a la responsabilidad la diferencia de /'obligation a l'engagement.l'6¡1 77). es muy ilustrativa una referencia al origen de la cueslion a fmes del siglo XIX. Para ubicar metodológicamente el tema de la unidad de la responsabilidad civil. la responsabilidad delictual y cua- II'Nonllllll. 196'. obra de la voluntad pública. para que se aplique la responsabilidad delictual" . según SAINCIELETTE. por oposición al dolo obligacional (contractual o "malicia"). uunqucdisienlen en la conceptuación del incumplimiento malicioso' l1uC'flPIll'U ("ate' Llltimo uutor se. Reforma del Código Civil. TESIS DE LA DUALIDAD: En 1884 aparece la obra de Charles SAINC1ELETTE titulada De la Responsabilité et de la Garantie. la voluntad pública o el acuerdo de las voluntades privadas. nota 140. Es verdad que ha sido tradicional el estudio de los dos órdenes de responsabilidades y ello ha sido incitado por el plan mismo del Código Civil francés. 1146 a 1155). "El vínculo de derecho que constriñe a una persona frente a otra a dar. As. En este ca. donde la responsabilidad contractual está reglamentada rntrc los contratos (arts. según LLAMBIAS" el acto queda mudado de especie. Consideramos. tiene por función asegurar el respeto de las leyes. Jorge. Toda cuestión de responsabilidad es de orden público y no puede ser resuelta sino conforme a las leyes. expresadas una por la ley y la otra por los contratos".I. 111. 138.'o. obra de las voluntades privadas. 154. El punto de partida de su tesis se halla en la afirmación de una oposición radical entre el contrato y la ley. para los casos de incumplimiento culposo o doloso (bien entendido que hablamos del dolo obHgacional). que. presentados corno las dos únicas fuentes de las obligaciones. 1969.I. Otra cuestión distinta se suscita cuando el dolo en que incurre el deudor al incumplir la obligación se caracteriza por la intención de causar daño al acreedor. emana necesariamente de una u otra de estas dos fuerzas: la sociedad o los individuos. y a su evolución hasta nuestros días. la garantía tiene por fin asegurar el respeto de los contratos. exige la doble configuración civil y penal. Nos parece exagerado deslindar ambas responsabilidades ubicándolas en sectores totalmente opuestos desde el punto de vista de la normativa que los rige.92 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO IT. 154 bis. la ley imperativa en un orden regulador de orden público en todo cuanto concierne al daño causado fuera de los contratos. Esta dualidad de fuentes no puede. se refiere s6lo a los hechos ilicitos que no son delitos. Considera el autor nombrado que no hay objeción legal para que el acreedor invista simplemente el carácter del damnificado por un delito. pornuestra parte. como la que opone el artículo 1 J07 para los cuasidelitos. o sea el llamado dolo delictual. "La responsabilidad. a hacer o no hacer alguna cosa. J. pero no restringe dentro de sus términos a aquellas inejec~clOnes caracterizadas por la intención de causar daño. pág. consistente en la deliberada inejecución de la prestación debida. constituye por eIJo mismo una figura delictual del derecho civil cuyo régimen puede aplicarse con independencia de que constituya o no al mismo tiempo delito criminal. Sostiene el autor la tesis dualista al extremo de reservar la expresión responsabilidad para aquella que tiene carácter delictual y a la que emerge del contrato la llama garantía.

no considerándolo. pues "un cuando se trate de la llamada culpa contractual. En segundo lugar.. L. Se insiste en el hecho de que la 0?hgacl6n iniCial naCIda del contrato. En cuanto al régimen en uno y otro caso. págs n6 . 16 "'. y que la obligaci6n de pagar daños y p~rJulclOS no es por lo tanto la obligación primitiva nacida del contruto. nros.e~onJ de Droit Civil . es. En ambos casos.Hl r VIiRh. F. parti. 298-299 . porque identifica o subsume la cuestión de la responsabilidad contractual en la responsabilidad de fuente delictual.1"1. Poco después. siempre hay la violación de una obligación preexistente.l. En efecto.. y es por la inejecución de esta obligaci6n que el acreedor reclama reparación al deudor..lJe "Uniré de TESIS INTERMEDIAS: Hacia 1930 varios autores ensayaron una síntesis en las tesis opuestas. 48~ y "¡¡S. "'.. . Secclon III. dice el autor. En el Libro ll. En primer lugar. la responsabilidad delictual o cuasldehctual es fuente de obligación. que será la conneta y precisa defmida por el contrato O la genérica de obrar con diligencia y prudencia que contempla y sanciona la ley. 1892.1objeto por culpa del deudor. es absolutamente diferente en caso de responsabilidad deIIctual o cuaslde}¡ctual. ""''''''. según estos autores. por lo tanto. 1956" T 1I . es solamente un efecto de la obligación contractual.. p4j11..~ Obligations Contrac~lles (tesis). A. se extingue por la pérdida o imposlhllldad de. 1362 a 1386). Reim~.'.. 519 a 522. Porlo tanto. . Revue 11IlI6. y que esa diferencia desaparece casi en la práctica a causa del poder soberano que tienen los jueces de los hechos para apreciar el monto de los daños. ( rltI't'''' . de donde resulta que los efectos de aquélla deben regirse por los principios de ésta. . el autor sostJene que la ley y el contrato.. ya sea que ella se origine en el incumplimiento de un contrato o en la violación genérica legal de no dañar. T.ll. Títulos VIl! y IX. sin embargo. 293-300. F. se ocupa de los actos ilícitos. dualista y monista. actualmente se admite que la responsabilidad contractual no es simplemente un efecto del contrato../1f'lUtrlll¡ltl¡JOUf ~'lOlari()fI de. En ambos casos laculpa es la causa o fuente de la obligación de indemnizar el daño causado. ella no es fuente de obligación. 6qu. Por lo tanto.rr (jlthNtJMUIJIIN. en 1892. partiendo del concepto unitario de la culpa. y que la responsa116quinquies PLAN10L. la fuenlIIu te de esta obligación legal no puede ser más que el articulo 1382 del Código Civil. Secci~n 1.. n? llenen una esencia diferente. la Responsabilité ou Nature Delictuelle A.. Aquí no existía vínculo alguno entre el autor del daño y la víctima antes de haber sido causado. TESIS DE LA UNIDAD: La tesis dualista seguida hasta fmes del siglo XIX por la mayoría de la doctnna francesa fue refutada a partir del trabajo publicado en 1886 por A. IJ. referente a la extensi6n del resarcimiento. la obligación resarcitoria que de ella nace no se confunde con la primitiva derivada del contrato. Este plan parecía a la mayoría de los autores perfectamente fundado en la 16glca. En nuestm Có<hgo CI v~l se observa también una metodología análoga pues en el Libro ll. el1. págs. Patis . Consideramos criticable esta soluci6n monista del problema. el delito o el cuaslddlto que hace nacer la obligación. M" Trailé Élementaire. otro autor "'''''' combate a fondo la tesis dualista en su fundamento. como ya tendremos oportunidad de señalarlo más adelante. dejando de lado las normas del Código Civil que expresamente atribuyen consecuencias distintas al deber de reparar cuando el daño es el resultado de una infracción contractual. se trata de las obligaciones que nacen de los contratos y también las reglas sobre los daños e intereses en las obligaciones (Libro n. expone también una concepción unitaria en punto a la responsabilidad ci vil. ':Oe la responsabilité délictuelle et contractuelle". Los autores fueron llevados así a estudiar la responsabilidad delictual como una de las fuentes de las obligaciones y la responsabilidad contractual como un efecto de las obligaciones contractuales . Posteriormente PLANIOL . SIOO una obligación nueva nacida de la ley. Jenn. porque hace girar todo el problema en tomo de la culpa. considera PLANIOL que hay en las dos situaciones una sola diferencia. crítica ésta que también cabe formular a la tesis dualista. . y sobre las obligaciones en relaclon a su objeto). MA1MUJ).94 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARClTORIO 95 sidelict~al esobjetode un capítulo especial (arts. Cuando se trata de la responsabilidad contractual el resPo~s~ble y la víctima estaban ligados por un contrato. tan importante como lo habían sostenido los autores de aquella doctrina ya clásica sobre la dualidad fundamental del sistema de la responsabilidad civil. LEFEVBRE ". La situación. Secci6n JI.:ularmente arts. n". l. 877-891. una obligación eXlstla entre ellos. Se pronuncian en favor del principio dualista de la responsabilidad.. que defme como violación de una obligación preexistente. no es la responsabilidad contractual que hace nacer la obligación. y por lo tanto las obligaciones que de ellos ~ace~.

.96 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO 97 bilidad delictual no es la única fuente autónoma de la obligación de reparar los daños.. 73. \. de allí que deban pensar que cabe agrupar. ..IV.. MA71!AUD. pero que esas diferencias no son fundamentales. Reconociendo la existencia y lo bien fundado de la distinción..1 ¡¡. Trailé de Droit Civil.. pág. y por el otro la responsabilidad delictual como efecto del acto ilícito. T . Entre nuestros autores señalamos a LLAMBfAS SO". n... dicen que "los autores que han separado la responsabilidad contractual de la responsabilidad delictual han desconocido así la unidad de la responsabilidad civil. el l. As. se caracteriza por la búsqueda de un equilibrio entre las tesis extremas desarrolladas antes... pues.. 16decies LLAMBÍAs. La dualidad no traduce. [·IV. como perteneciente a la tesis intermedia. En nuestro país. ha sido violada y que ello da lugar a una obligación nueva. 376. Vol.. aun en el estado actual de los textos la semejanza es tan grande que las dos responsabilidades deben ser estudiadas concurrentemente".. pues ellas desempeñan roles complementarios y presentan numerosos puntos comunes. Y TuNC. dicen aquellos autores que el estudio de la responsabilidad contractual no depende del exclusivo problema del efecto de la obligación. 1986.1. T. la de reparar el daño causado. como otra responsabilidad son. 1'11. al abordar el estudio de las normas singulares que conforman el sistema. apunta la siguiente observación: "Sin peIjuicio de distinguir los dos tipos aludidos en el número anterior (responsabilidad por incumplimiento de obligaciones y re~­ ponsabilidad por actos ilícitos). estos autores consideran que las dos ramas de la responsabilidad no deben ser sistemáticamente opuestas. "Notas sobre el sistema de responsabilidad del C6di~o Civil". André. M. Tanto una. nosotros adherimos a la tesis de la unicidad del fenómeno resarcitorio que conduce a través del elemento del daño a la concepción unitaria de la responsabilidad civil.' va.. como tampoco depende la responsabilidad delictual de la exclusiva cuestión de las fuentes de las obligaciones. págs."". Lefons de Droil Civil. y el otro a la responsabilidad contractual. 161U\f1 Los MAZEAUD . y L. 1964. con el mismo título. J. 196. Tracado Te6rico y Práctico de la H.. As. 1967. una fuente de obli-: gación. [. saus la diréction de Jacques ..liclual y COlllracrual.... una diferencia de naturaleza entre las dos instituciones. dentro de un plan único. Este autor encuentra que el concepto de culpa es siempre el mismo como error de conducta reprochable exento de ~all­ cia.. 113 y 'p. Por mucho que 86 ""'" MA2EAUD. responsabilidad contractual y responsabilidad delictual son consideradas como referidas a la vez a la teoría de las fuentes y a la de los efectos de las obligaciones. H.. Por consiguiente."poIIIQ/JllldaJ ("j". Por ello se considera errónea la tesis clásica. 299. Obligaciones. sino que "en lugar de dividir esta obra en dos libros. En ambos casos. 1. Las tesis intermerlias. Comenzamos por formular una seria crítica a las tesis anteriores que hemos examinado. 1961. las que han prevalecido en la doctrina francesa. Revisra Jurldica de Buenos Aires. Agregan esos autores que existen diferencias entre esos dos órdenes de la responsabilidad. ~. T.. TESIS DE LA UNICIDAD: Más modernamente.. sea en su origen contractual o legal.. 1. YINhY. son. Afirma este autor que "hay una sola culpa y un doble régimen de responsabilidad 'culposa· . 86 noYItl. cuando afinnan que no seguirán la tesis dualista. sino también porque el eje de ambas tesis reside en la culpa. y en general en los países de Europa continental de trarlición jurídica romana. La culpa es un factor de imputabilidad que determina en algunos sectores de la responsabilidad el deber de reparar el daño. aunque adopta un eclecticismo singular. todos los problemas planteados en una y otra esfera Criticando las tesis dualistas. R. no solamente porque escinden el sistema cuya organicidad se halla fuertemente estructurada en los elementos comunes a los cuales aludiremos más tarde. pero que la ley somete esa misma conducta a un trataml~nto dls!l~to.. . L. Bs. LóPEZ OLACIREGUI. LóPEZ OLACIREGUI """""'.. Admite por ello que existe un doble régimen de responsabilidad CIVil Y adopta la metodología que consiste en escindir la responsabilidad contractual como el efecto anormal de la obligación porun lado. que no quiere ver en la responsabilidad contractual sino un aspecto de la cuestión de las fuent~~ U~ lu~ ob! igaciones. se considera hoy que una obligación.. por lo que acabamos de ver. 175. pág. (~1II'11N. Este movimiento doctrinal."". Génevieve. pág. dice VI· NEY . Tratado de Derecho Civil. en defmiti. pág. T. J... no atañen a los principios rectores.. consagrando el uno a la responsabilidad delictual y cuasidelictual.. Bs. nro.. queremos juntar estos dos esturlios". y luego agrega: "Se expone en tal forma una teoría integral del responder que pone de man¡f1esto la umdad conceptual de la materia". el Código ha elaborado una teona general del responder". Es destacable la consideración que respecto a esta cuestión hacen MAzEAUD y TUNC .

. na deben olvidarse por ello de las normas comunes". Todo esquema de responsabilidad civil se integra con los siguientes elementos esenciales: antljundlcldad.. Como lo señala Jl6quatuordtdes BUST AMANTE A 1973-1992. T. entre las llamadas responsablltdad contractual y responsabilidad delictual. alh tambIén que las reglas legales aplicables son fundamentalmente Iguales.. teniendo en cuenta que los elementos o presupuestos del deber de indemnizar el daño que se le ocasiona al acreedor por el incumplimiento de la obligación Impuesta al deudor en un contrato. ' desd~ un principio hemos expuesto la teona general de la responsabilidad Civil con un criterio unitario.. ed."Debe unificarse la responsabilidad civil en los ámbitos comprendIdos en el sistema: incumplimiento de obligaciones y actos ilícitos".. Milano.~dad de reparar el dano que sufre el damnificado. trata la materia del daño desde el punto de vista de su unidad conceptual y expresa que "si la disciplina de la responsabilidad extracontractual se diferencia parcialmente de la responsabilidad contractual.. relación de causalidad ~ntre el hecho antijuódico y su consecuencia dañosa y un factor atributIVO de responsablltdad que le sirve de justificación ético-juódica.. más allá de los ámbitos contractual o extracontractual en los cuales tiene origen. la Comisión Nro. llllRRAS1'Il. 329. En efecto. La Responsabilitl Civile. p. 16~'" RtSpolUabilidad por Daños. pág. "1. Madrid. ya sea subjeuvo u objettvo. daño. 1. En el derecho español contemporáneo la teoóa de la responsabilidad civil es expuesta por SANTOS BRlZ "'oo""". TENDENCIAS LEGISLATIVAS A LA UNIFICACIÓN: La concepción umtarla de la responsabilidad civil prevalece actualmente en la doctrina como un sIstema orgánico con autonooúa conceptual. ya no lo es tanto hoy día. 1966. André. Jaime. En nuestro país. el daño es el presupuesto central de la responsablhdad civil. 2.. 1. son los mismos del deber resarc!tono que IOc. Derecho de Daños..se enge el Sistema sean las mismas cualquiera sea el amblto en que se angina. destacan la trascendencia del daño como elemento común Y tipificante del fenómeno resarcitorio. . en orden a los elementos comunes que le son propios. LSINA. en la vigilancia del hecho ajeno o en la guarda de la cosa que causa el perJUIcio../l Danno.l. en la cual se inserta como una de sus fuentes principales. Para un enfoque científico de la materia debe partIrse de la uOlcidnd del fenómeno resarcitorio. de ahí que "puede hablarse de un 'derecho de daños' o de una responsabilidad por daños al referirse a ella". Lo ~Ievante de ambas situaciones jurídicas es la ~CCI:. habida cuenta de la introducción de factores objetivos de atribución del daño que generan la obligación de repararlo con prescindencia de la existencia de culpa en la ejecuc. 1971. MOSSET ITVRRASPE . pero seóa inexacto afirmar que no hay responsabilidad sin culpa.. 11 a . ':U. de.uientes recomendaciones: ."it. "cqwnquie~ TuN~. admitiendo "la igualdad de principios fundamentales de la infracción contractual y de los actos ilícitos" . y con relativa autonooúa cienúfica dentro de la teoría de las obligaciones. pág. exponiendo los presupuestos de la responsabilidad civil "cualquiera sea el comportamiento juódico que la desencadena". afirmaba la doctrina clásica)..... Mos. Mlldri<l. Adriano..I.w.tI Ov.. . . pág. 1981. DE CUPIS . que integramos.... En algunas legislaciones más recientes es una satisfacción constatar que ciertos sistemas juódicos modernos han realizado de forma bastante c~~pleja esa función deseable 86".."""". nrn 114 y genéri~o que contemple todas las situaciones en las cuales existe una atnbuclOn del daño por el ordenamiento jurídico que impone el deber de resarctrlo.IH SANlOS BRt1. 1963 Y LA Responsa· Mul. Hoy puede decirse pas de responsabilité sans dommage. formulando las si¡¡. J"Teorfa General de la Responsabilidad Civil..sostiene igualmente el criterio de la unidad conceptual a través del daño.. En las V Jomadas de Derecho Civil realizadas en Rosario en el año 1971.. Por nuestra parte .. Pans.. Esta exigencia de justlcJa es el punto de partIda de la re~ponsabilidad civil. En la doctrina modema los autores exponen el sistema de responsabilidad con un c.. en collection Études Juridi- ques ompara~ves. 1970.. se expidió con un despacho unánime que luego fue aprobado por la Asamblea...bases sobre las que .98 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARC1TORIO 99 haya sido importante la culpa en el régimen de la responsabilidad civil durante el siglo anterior y en los primeros años del presente (pos de respOllsabilité sallsfaute. y ello explica que las.... .riterio unitario que.". 45. que requiere un tratamiento sistemático 1tI1I11IJtr\~n (J¡: ('U PIS.umbe al autor de un acto ilícito por el daño causado a la vlctlma. 5.. """. Vol..ión del acto. .

dinamizan las comunicaciones. etc. el Proyecto de Ley de Unificación Legislativa y Civil y Comercial que ha sido sancionado por el Congreso de la Nación en diciembre de 1991 (ley 24.032) y vetado por el Poder Ejecutivo (decreto 2719/91). así como las condiciones de la vida moderna. navegación marítima y aérea.. pero ello está mostrando que la noción de reparación está ideológicamente ubicada después de aquella que encierra el concepto de responsabilidad. utilización pacífica de la energía nuc1ear. Hoy cada p~rsona se halla cotidianamente expuesta al riesgo de dañosidad y al riesgo de vulnerabilidad. cada vez con más frecuencia. La unidad del fenómeno resarcitorio muestra en el sistema de la responsabilidad civil el elemento relevante del daño ajeno y la imperiosa necesidad de repararlo para dar satisfacción al principio de justicia. y por ello es un destino incierto el que se ofrece al individuo día a día. En el ámbito del derecho. promueven los consumos. Es también por ello que la responsabilidad individual tiende asimismo a convertirse en una responsabil idad social. Es cierto que el fenómeno resarcitorio se analiza actualmente en su unidad. el deber de dar cada uno cuenta de sus actos. ferrocarriles y otros medios de transporte. sino en la víctima para repararle el daño que injustamente ha sufrido. La responsabilidad subjetiva. llevado por el progreso científico y tecnológico. elevan el nivel de vida. Siguiendo la corriente moderna a que nos hemos referido. o cualquiera fuese el fundamento de su acción (art. Las nuevas fronteras que se abran a la responsabilidad en el presente y en el futuro alejan cada vez más este sistema de aquella estructura simple y rudimentaria del acto ilícito que desde la época romana hasta principios de este siglo confonnó la llamada responsabilidad aquiliana. con la participación colectiva. según el cual nadie puede perjudicar a otro sin causa que lo justifique . instrumentándose los medios para que.presión no comporta necesariamente un reproche de conducta que conlleva moral y jurídicamente a la aplicación de una sanción represiva y a la vez ejemplar.100 TUNC RESPONSABILIDAD CIVIL NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 101 en el trabajo citado en la nota precedente. fundada en la culpa del responsable. Esta refonna elimina el riesgo de ver rechazada la demanda por la sola razón de una errónea calificación de la responsabilidad. 24) y la Convención Internacional de Bruselas de 1961. tienden a mejorar el estado sanitario de la población y prolongar la duración normal de la vida. pero atribuyendo responsabilidad por el riesgo del obrar o por el peligro de ciertas cosas que. 42. accidentes de la circulación. el legislador en numerosos países ha adoptado disposiciones reduciendo al mínimo la importancia de la tradicional distinción. las someten a los mismos principios. A nivel internacional la Convención de Varsovia de 1929 (art. Es así que el Parlamento británico ha logrado con más o menos éxito eliminar algunas de las diferencias existentes. III.420). poniéndolo en situación de causar daño o el de sufrirlo como víctima. Responsabilidad como categoría del pensamiento ético concierne al deber de responder. Esta última ex. contemplándose todas las situaciones en que el ordenamiento jurídico atribuye un daño e impone el deber de resarcir. que vuelve las cosas al estado anterior reponiendo en el patrimonio de la víctima el valor de los bienes dañados. "La unidad del sistema resarcitorio"). se reparen los daños que las condiciones de la vida moderna hacen más frecuentes e inevitables. El desarrollo de la ciencia y de la técnica. unifica a su vez los sistemas de responsabilidad civil contractual y extracontractual (ver Apéndice VII. esto es. la responsabilidad civil significa la instrumentación de un sistema jurídico que permita la determinación de un . ello no significa que aquel designio sea el punto de partida de la formulación de una teoría general de la reparación. ha ido cediendo lugar a una responsabilidad objetiva sin fundamento en la conducta reprochable. sobre unificación de ciertas reglas en el transporte de pasajeros por mar.NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 154 ter. Es por eso que la responsabilidad civil desde una óptica moderna no pone el acento sobre el autor para castigarlo por haber incurrido en culpa. Si bien la preocupación del jurista se orienta hoya la reparación del daño mediante la sanción resarcitoria.) rechazan la distinción entre ambas responsabilidades. El legislador francés ha unificado el régimen de ambas responsabilidades en el dominio de los transportes por aire y por mar. ley 66. también aumentan los riesgos de daños y exponen al hombre a un destino incierto que lo enfrenta día a día con una realidad inesperada y fatal. el hombre emplea en su actividad. La mayoría de las leyes suizas en materia de responsabilidad (servicios de interés público. sustituti va de la que hasta hoy se denomina teoría general de la responsabilidad civil. quienquiera que sea el demandante (la propia víctima o un sucesor). a la par que aumentan el confort.

sea éste causado por culpa de aquél o por cualquier otro factor de atribución objetiva del daño que con fundamento en la equidad. Sistemáticamente. 1957. pues en un orden 16gico si no hay un responsable sindicado no habrá resarcimiento para dar satisfacción a la legítima expectativa de la víctima. consistente en el daño sufrido por haber confiado en la validez del negocio. y que no hubiera sufrido de otro modo. FUNDAMENTO. En el supuesto de culpa in contrahendo debe resarcirse el "interés negativo" o "de confianza". nullca ou lC'st~es imparfaites". en Oeuvres Choisies. El vendedor damnificado no podría demandar con fundamento en el contrato nulo. DOCTRINAS CONTRACTUALISTAS: A) CULPA "IN CONTRA.. R. Resulta entonces más relevante la categoría jurídica de la responsabilidad que aquella que enuncia la reparación. Ihering señala que la culpa se cometió en el período previo de la formación del contrato. pues no llenaba los requisitos que la Ley Aquilia ponía como condición para su ejercicio. lHiNDO". tidad superior a la deseada. la seguridad. N. 156. cuestión en el ámbito de la responsabilidad extracontractual. etc.sponsabilidad Contractual. 20. En el derecho romano esta última acción estaba descartada. T. Ihering expone su teoría del "interés negativo". y otros sitúan h. Tal vez podría hacerlo fundándose en un tipo de responsabilidad extracontractual. por ello las tentativas anteriores no originan responsabilidad alguna. Kudulf VOIl.102 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL 103 responsable. Algunas tienen una base contractualista. en la formación del esquema jurídico del fenómeno resarcitorio. Distintas doctrinas pretenden explicar el fundamento de la responsabilidad civil durante el período de formación del consentimiento.). IMIIO. el contrato se anula. debiendo restablecerse su patrimonio a los mismos términos en que se hallaría si el contrato se hubiese cumplido. La responsabilidad es de naturaleza contractual aunque nace en el período previo a la formación del contrato: se ha violado el deber de diligencia que tanto debe observarse en la ejecución del contrato como en el período previo a su formación. RuhC'rlo 11 . En la extensión del resarcimiento que corresponde a este caso. el acreedor tiene derecho a la indemnización del "interés positivo" o "de incumplimiento" que comprende todo el daño ocasionado por la inejecución. M. o sea de quien tiene el deber de dar respuesta al reclamo de la víctima inocente de un daño injusto.RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL 155. . 158. que es el objeto de la obligación cuyo cumplimiento dará satisfacción al interés legítimo de la víctima. pág. ued. RINCl ". 157. la deterlIÚnación del responsable como deudor del resarcimiento está antes que la noción de reparación. Rosario. "De lafaute in c0111rahendo ou des dornmages-interéts ¡Jan. IC'. Los primeros estudios sobre esta materia los realizó IHE. En el supuesto de incumplimiento de un contrato válido. o por muerte o incapacidad de alguno de los precontratantes antes de la perfección del acuerdo contractual ". El interés negativo comprendería el daño emergente consistente en los peIjuicios que no hubiere sufrido empobreciendo su patrimonio. con los gastos realizados. y el lucro cesante consistente en la ganancia frustrada por no haber realizado el negocio jurídico válido y útil con un tercero. Se plantea este autor el caso de una compraventa en la que el comprudor incurrn en error esencial al formular la oferta poniendo una can"lIRr BillA. París. IR91. Probado el error. fletes. 1. La culpa in contrahendo consiste en la violación de la obligación de diligencia que las partes deben observar no sólo en el cumplimiento del contrato. b) cuando no se llega a la perfección del convenio por haberse retirado de las tratativas alguno de los negociadores y el otro ha sufrido un perjuicio con motivo de la ruptura.ulC'" ••rC'. y que el daño se produjo como consecuencia de la acción de una de las partes mientras se contraía la relación contractual (in contrahendo). I1 hU'ruNU. operación ésta desechada a causa de la existencia de aquella negociación supuestamente válida. Se trata de saber quién soporta los gastos producidos con motivo de la ejecución del contrato: envío de la mercadería (embalaje. Otra cuestión que ha preocupado a los juristas es aquella que suscita el daño producido a uno de los contratantes o negociadores de un contrato: a) cuando el contrato se anula por culpa de alguna de las partes. la solidaridad y la justicia le imponga el deber de reparar. debiendo restablecerse el patrimonio a los mismos términos en que se hallaría de no haberse realizado las tratativas que condujeron al negocio nulo. sino también en el transcurso de las relaciones anteriores al mismo.. ronve-nUon. Ese deber de diligencia nace con la oferta.

\10 SAl 1. nro. B) RESPONSABILIDAD PRECONTRAcruAL. nros. "Contratos". En nuestro Código Civil no existe norma alguna que contemple la responsabilidad en los casos que acabamos de analizar.. Responsabilit Civile. 1925. 1.!. T. . La primera comprende las tratativas realizadas por las partes antes de que se emita la oferta. El fundamento de esta responsabilidad se halla. Ss. Diritto delle Pandette. por considerar que el apartamiento de las negociaciones configura un hecho culposo que no escapa a la citada norma general. obviamente.C. sino en la violación del acuerdo concluido expresa o tácitamente entre las partes para entablar negociaciones. "Obligaciones". a nuestro juicio. la ruptura no debe ser intempestiva. 59. Napoléon. O. interrumpir el curso normal de las negociaciones impidiendo su culminación en el contrato o el desacuerdo total. R. 1. nro. Esa primera etapa anterior a la oferta. Cours de Droit Civil Fran9ais. T. debe resarcir el daño causado a la otra parte.IIl. ¡. Deberán considerarse en la especie. o sea a los gastos realmente realizados durante las tratativas. ni la que sigue a ésta. DEMOLOMBE Y PLANIOL "'.'a".11 I. para otros esa responsabilidad tiene su fuente en la voluntad unilateral y también en el abuso del derecho..T.If 104 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD PRECONTRAcruAL 105 159. 1. 5' ed. Responsabilicé Civile. 1925. 164. no en la culpa. 983. el retiro de la oferta constitu ye un caso de responsabilidad legal. Divide el perfodo previo a la formalización del contrato en dos etapas. "Oc losJ>erlodos preconlractuales y de su verdadera y exacta r. En la doctrina francesa adhieren a la tesis contractualista SA· LElLLES. Así para WINSCHEID ". l~. 92 Busso. 9J W1NSCHElD.\1 FAOI'U A. T. Otras teorías han sido expuestas fuera del marco de las señaladas. Bs.rl. T. 161. 160. 11. XXIV. T. 691 a . H. 92. y en la cual según Fagella también se puede incurrir en responsabilidad. l' 162. 188. nro. nro..Ir Orolt Civil. Aunque las partes conservan en todo momento el derecho de separarse de las tratativas cualquiera fuese el grado de adelanto en que ellas se encontrasen. 5& ed. Las teorías extracontractualistas. 271. a fin de establecer las recíprocas expectativas y el grado de confianza que se hadespertado en la conclusión del contrato. pero. T. Paris.ANnJI. los actos cumplidos en las tratativas independientemente de que existiese o no oferta. tienen a su vez diferentes fundamentos. págs./. La extensión del resarcimiento se limita al daño emergente. Bernardo. es subdividida por éste en dos momentos diferentes: el de las negociaciones preliminares y el que tiene por objeto concretar la oferta definitiva. y la segunda comienza con la emisión de la oferta y termina con la conclusión del contrato O la cesión definitiva de las negociaciones. 7'Inttl l/Im"""'rt . T. es decir. nro. En la doctrina argentina son de la misma opinión Busso. El tema fue replanteado posteriormente cuando el jurista italiano Gabrielle Fagella publicó un nuevo trabajo sobre la responsabilidad precontractual so.. 1931. se diferencian entre sí en punto a la responsabilidad. basta una separación arbitraria.D. IV. por el que todo aquel negociador que incurre en culpa en las tratativas de un contrato. ubican la responsaabilidad fuera del contrato. DOCTRINAS EXTRACONTRAcruALlSTAS. . pues de todo ello dependerá la existencia de culpa en la conducta del que motivó la interrupción de la gestión o la nulidad del acto. Ninguna de estas etapas. 1939. COLMO y LAFAILLE ". 91 AUBRY et RAU. donde rechaza la tesis de lhering y expone su propia concepción. LAFAULE. en Stuúi GiuriJici in Onore de Carlo FaMa.unllruf.rs . pág... La responsabilidad es de tipo aquiliano y encuentra suficiente fundamento en el articulo 1382 del Código francés". Gubriclle. T. pág. n. pág. Pans. T. MAllAUO. sin responsabilidad. ya sea frustrando la celebración normal del mismo o motivando la concertación de un negocio jurídico claudicante por causa de nulidad. ninguna de las partes puede. 105. nro. Pans. se halla bajo el amparo del derecho y es susceptible de producir consecuencias jurídicas.• 1961 . que.¡ L. 1907. COLMO. J)~M()WMDI·. sin justificación suficiente. 163. As . Puede no haber culpa o dolo. C". 1908. Pan. El solo hecho de entrar en negociaciones con vistas a la formación de un contrato. arto 519. quienes encuentran el fundamento de la responsabilidad en el articulo 1109. que no era tenida en cuenta por el jurista alemán. De las Obligaciones en General .lle. ('"d. Torino. 115.. SAVATIER. pero no comprende el lucro cesante.'cldn t'icnlfn<. 397. 1897. ni las anteriores a la oferta. Código CivilAnotacú>. las hipótesis dadas no escapan al principio contenido en el articulo 1109 del Código Civil. 343 . llI. /11 Rrtp'>IIsabiliri Précontractu. A5. 116 a 121. 1.~ 1. Contralos. trad de Fadda y Bensa.

causa daño a otro y es imputable al autor o atribuido al mismo en virtud de un factor legal de responsabilidad civil. de acuerdo a lo ruspuesto en el artículo 1150 del Código Civil. En este sentido habrá que determinar en cada caso la mayor o menor probabilidad de ganancia. tn oC" nuluJud del contrato se ha1la expresamente contemplado en el arto (' .DOBLE ÁMBrro DE LA RESPONSABILIDAD 166.Id C'lv " ORGAZ.. la renuncia del derecho de revocarla. aunque sean sustancialmente contrarios a derecho. sea su muerte o incapacidad sobreviniente (art. Cód. ya sea en absoluto (renuncia a la facultad de retirarla). Bs. Civ. El artículo 1056 del Código Civil dispone: "Los actos anulados. conservando una terminología tradicional que nuestro Código ha adoptado. y hayan ocasionado un daño al acreedor. Excluimos de estos principios aquellas soluciones previstas expresamente en la ley y que se rigen por lo dispuesto en cada caso. no son sfriero sensu actos ilícitos. Estos dos ámbitos tienen un I ~ I IO~6 . cuyas consecuencias deben ser reparadas". aunque no produzcan los efectos de actos jurídicos. el resarcimiento alcanzaría a aquellos daños que sean consecuencias inmediatas y mediatas de la conducta culposa del responsable. el deber de indemnizar que nace del solo hecho de haber ignorado el aceptante. Sin embargo. En cualquiera de los dos supuestos enunciados el autor del daño ha incurrido en una conducta antijurídica. En virtud de ello. 30. sino por las especiales del Libro Segundo. Con un criterio análogo dice ORGAZ" que los actos de incumplimiento de las obligaciones provenientes de los contratos. Existen entonces dos ámbitos de responsabilidad civil: el del incumplimiento contractual (responsabilidad contractual) y el del acto ilícito (responsabilidad extracontractual). también deberá ser motivo del resarcimiento en la medida en que constituya un daño cierto. Sección 2'. Tales son aquellas disposiciones que regulan el ius revocandi en materia de ofertas contractuales.) ". . 1156. con el criterio con que se juzga la périlida de una chanceo I CAPfTULOvn ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 1. 1M HJ l u[t\lC'. pág. . del Córugo. 168. de conformidad con los artículos 901 a 904. ya sea temporalmente (obligación de permanecer en ella hasta una época determinada). As. En cuanto allucro cesante. Alfredo. que consiste en la privación de la ganancia que pudo haberse obtenido de no realizarse las negociaciones frustradas o el contrato anulado. reservarnos la denominación de acto ilícito para aquel que. culpables. Sección 1'. Título nr.) 106 RESPONSABILIDAD CIVIL . o de los hechos en general. y no se rigen en consecuencia por las normas establecidas en los Títulos vnr y siguientes del Libro Segundo. fuera de toda relación convencional. 3. sea que el daño se hubiese originado en el incumplimiento de un contrato. Por una parte. a menos que degeneren en delitos del derecho criminal. Por otra parte. sea que el daño resulte la consecuencia de un acto ilícito. producen sin embargo. 165. 167. sea la retractación del proponente. El problema de la reparación del daño causado a otro constituye una cuestión de responsabilidad civil. El Daño Resarcible. nro. 1960. los efectos de los actos ilícitos. Ello permite considerar que en estos casos son aplicables las normas que rigen la responsabilidad extracontractual en cuanto a la extensión del resarcimiento.

. El acto ilícito consiste en una infracción a la ley que causa daño a otro y que obliga a la reparación a quien resulte responsable en virtud de imputación o atribución legal del perjuiCIO. ~44) las diferencias existentes entre ambos sistemas en cuanto a su respectivo régimen legal.ELEMENTOS COMUNES CAPfTULO VIll ANTUURIDICIDAD 17I. 1.199. \69. 21-23. pág."" SANTOS BRIZ. Conf. aunque puede entendérselo con una mayor comprensión por abarcar no solamente los casos de violación directa de la ley. que el concepto de ilicitud suele originar dudas y aun divergencias favorecidas por un lenguaje confuso sobre textos legales diferentes.LA ANT/JURlDICIDAD EN EL ACTO ILíCITO 170.INTRODUCCI6N. 140. CONCEPTO DE ACJ'O ILfCITo.• 1967. t. Il. al decir de este autor. La Res~nsabilidad Civil. incluyendo los pactos contractuales. quien ordena los códigos en dos grupos. Expresa SANTOS BRIZ que si la palabra ley se toma en sentido lato. análogos. "ORGAZ. . Ahora vamos a tratar lo relativo a los elementos comunes que integran la responsabilidad civil. Jaime. Bs. "El acto illeilo' • LL. nro.. LU1S M" Responsabrtuiad Conceptos Generales.. Hemos señalado antes (supra. 24. que son ley para los contratantes. Madrid. 2° Daño. Los textos de los diversos códigos no son siempre. puede llegarse a un concepto aceptable de antijuridicidad . 172. El concepto de antijuridicidad es sinónimo de ilicitud. 3° Relación de causalidad entre el daño y el hecho. 1970. Hemos dicho antes que lo ilícito es lo contrario a la ley. págs. j distinto régimen normativo y configuran por lo tanto dos distintos sistemas de responsabilidad civil. y esta circunstancia deterllÚna discrepancIas doctrUlarlas en el derecho comparado.. Son elementos comunes a ambos regímenes de responsabilidad: l° Antijuridicidad.108 RESPONSABILIDAD CIVIL .: HOI']1 BOGGERO. As . Dice ORGAZ . pág. refiriéndonos por separado a cada uno de ellos y puntualizando las diferencias que existieren según la distinta naturaleza de cada uno de los sistemas.. al menos lIteralmente. . sino las hipótesis de infracción del deber impuesto por la voluntad de las partes en el contrato.. con Especial Rtft- "ncia al Derecho Civil.. 173. Alfredo. . 4° Factores de imputabilidad o atribución legal de responsabilidad.

3. nro. según el artículo 1351 del Código de 1865 (derogado)." clrcuns~anclas relativas a los sujetos que realizan la acci6n. I '. salvo en el caso del artículo 1109 Cinfra. 5.!llu a su vez en el ~. y a ningún acto ilícito \l' 1. asr el acto ". 857).• puede haber ilicitud por el solo hecho .a norma exige una expresa prohibición legal siguiendo el princil}f" /I"I/a poena sine lege. 'Icnta un pnnclplO general de responsabilidad por el hecho pro1If' 1 . Sin duda Freitas se ha ins1''' . y loe. a su juicio. etcétera.111"'\.!a alguna . Ellos contienen estas expresiones: "de forma antijurídica" "de una manera iIícita'\ "un daño injusto". está obligado a la reparación del petjuicio . 1902). Yol.. de aquella persona causante del daiío. cit. 11"1 carácter de ilícito.~Io roro la contrariedad del acto a las normas del derecho. 97 OROAZ. o sea que la IhClttld se confunde con la culpa aunque no 'hl. 1947. con pre$cin~ tlrlU '1 cJ('I I. Nos parece que las referencias contenidas allí a la antijuridicidad o ilicitud de la conducta o del daño."101. que por su culpa o negligencia ocasiona 1111 d. En nuestro ordenamiento civil no puede negarse que la ilicitud constituye un elemento del acto ilícito independiente de la culpa. Lo que señalan aquellos preceptos es que para que el acto se considere ilícito y obligue a la reparación del petjuicio. En otro grupo se incluirán los códigos alemán (art. donde no existía un principio ge'U'I al de responsablltdad y donde los delitos eran expresamente d~"'1I1"nados en la ley o en el edicto del pretor. "" sentido amplio y no en el estricto de ley por su forma. Cód. hah... de manera ilícita. pues de otro modo respondemos de nuestros actos ". I . si no hubiere una disI'''''''"in de la ley que la hubiese impuesto". QII Mf.Más a~Jante expresa que la ihcitud de un acto es indef't"ucJl('1ntt dr lu". "obrando ilícitamente". ~i~ . Aunque no exista ley alguna que regule '~P't IIh ..110 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILÍCITO III En un grupo estará el Código francés. 'lila ley general. éste debe ser causado de forma antijurídica.recho romano. respectivamente. portugués (art. agregn. aunque haya sido practicado pClI mI SUJC. 823). 175.I\l lncumdo en culpa.'1 que ejecuta un hecho. igual al francés. El artículo 1066 de nuestro Código particulariza el alcance del 11111. Suizo de las Obligaciones (art.'lu Sin voluntad o que ha obrado sin culpabilidad. edicto de policía u ordenanza municipal (art. en cada uno de los citados artículos. 169. 1074) "". 843) Ymexicano (art.IJ("lIn Por ejemplo: SI una penana sale apresuradamente de su casa y empuja a un """\('llIlh' ~IIIC' cae sob~e la vereda y se lesiona. pues el artículo 1066 del Código Civil así lo declara expresamente: "Ningún acto voluntario ten- d.llllliI cspecfryca O". 176.a ú('r~cho es siempre y por esto un acto i1fcito...tI)(.rn" a otro. como habría correspondido. sino que caracterizan precisamente el daño que debe ser resarcido y definen consiguientemente el acto ilícito. es inexcusable su fa 'llIllIIIIhlhllldud ror haber mcurndo en culpa al empujar a la víctima. y loe. no creemos que pueda inferirse de dichos textos esta conclusión. 41). 1066). MIlano. 11 IN' h. bien entendido que el concepto de ley está to111. mUnicIpales o reglamentos de policía.109 que. quien agrega que aun MEsSlNEO" define el acto ilícito con los únicos elementos de la culpa y el daño. al igual que su fuente. En estos últimos artículos. pdg. 177. 159). según el citado autor.. dice que la ilicitud en su cabal sentido es objetiva 'IUk It"fllndu . peruano (art. italiano (art. y así lo señala el propio ORGAZ". w '\IJ nplic~ci6n del art.a fuente del anículo ha sido Freitas (art. y en ninguno de ellos menciona el carácter de ilícito.HlwnlC la aCtltud. es decir. 1136) y brasileño (art.'l'f lo que está ordenado en la ley (art. y aun9ue esta voluntad no haya '\ltUtkl ("11 mC'dl<. La doctrina francesa unánimemente no menciona la ilicitud como un elemento diferenciado de la culpa.ks. 1109. ManuaJt de Diriuo Civile e Comudale. prohi~lci6n legaJ de ejecutar un detenrunado acto que ~casiona un .íl)'a SIdo la voluntad de los agentes. mI OIUJAZ. o que el daño debe ser injusto. op. 1910). que dedica solamente cinco artículos a la materia de la responsabilidad extracontractual (arts. no señalan la existencia de un elemento distinto de la culpa.'uál h. 2043). es decir que debemos ser previsores..1 '1I1poner la obligación de indemnizar el daño que se causa cuando ~' "I""lIla un h~cho por culpa o negligencia. cit. Lo que no habrá. 1382 a 1386). el artículo 1383 del Código h .1.. nro.Ir h.. "viola ilícitamente". si no fuere expresamente prohibido por las leyes ""I"Hlrras. El CÓdll'" Napoleón no tiene una norma análoga. Por nuestra parte. aparece el elemento ilicitud diferenciado del elemento culpa."trnrlo .' pllurá aplicar pena o sanción de este Código. prudentes. Franccsco. Esta regla 'nrllrll IIItegra la específica de no hacer lo que está expresamente prohiIIIIIt". I ..O. El citado artículo dispone: l"dtl..ssINF.... diligenk·\..n la letra de dicho artículo se encierra una regla genérica de conducta 'I"~ ""pone tácitamente el deber de actuar de tal manera que no se cause ""no" IlIS demás. . causado en iguales condiciones de imputabilidad. "-'nI! . 174. o sea culposa o dolosamente. 822 del Esbofo). Una disposición semejante se encuentra en los códigos español (art.

hdad Clvll. cuando no ha habido culpa de ninguno de los dos y el análisis de las circunstancias da motivo para imputárselo.LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILicITO 113 112 RESPONSABILIDAD CIVIL el artículo 1074.~~~~ cas~ probada la ilicitud le a! la culpa se presume.:. sea en el orden penal para la aplicación de "1'. o del En cambio hay otros actos en que e de una persona dependiente de otr: ~~ra~~qación involuntaria de un suempleo de una cosa con nesgo. ura porque el hecho en SI mismo es Hay actos cuya llicltu se con g ue el a ente actúe con culpa. Por ejemplo: a) Prohibición expresa (específica) contenida en la Ley de Tránsito u ordenanza municipal que prohíbe atravesar las bocacalles con la luz roja del semáforo: el conductor que lo hace incurre en culpa si ello es ocasión de un daño que se causa a un peatón que cruza a pág. Finalmente expresa: "Por esta forma la teoría de la responsabilidad se reencuentra en las ideas de infracción al deber y de ilicitud que son su fundamento conforme al criterio clásico.¡e. lI. pero que conducen a la misma conclusión: la vinculación de un responsable con las consecuencias dañosas de ese hecho.EI artículo 1066. cit. T. Una distinción debemos hacer aun. a poSI I ~b' eti va t'onfilluran In rcspo~!ab. ' h t s ilícitos potencia/es. Actos de vio/aci6n positivos y negativos. la ley impone el deber de no dejar sin resarcimiento el daño que se ocasiona 102. pero cuando la responsabilidad surge de los daños ocasionados por un tercero o una cosa no hay. En los 1382 Y1383 del C Igo r~ces. . La ley se viola por actos positivos o de comisión (culpa por acción) o por actos negativos o de omisión (culpa por abstención). explicando la necesidad de imputar el daño al autor inculpable más bien que a la víctima también inculpable. que ha seguido la doctrina clásica. 180. . sino porque al conjugarse con otros en estOS casos. II. Tratado de oerec o . nll [JoMnA. la cul~a debe p~obarse." d ti. Este deber es el precio legal de aquella facultad". :u 181. pág. A cripción leg~1 es en SI ~~=~~~~ i¡¡cituden la culpa. a la ilicitud terios. pero con propia acci6n. constituyendo así su v~z eldarticbUIO 11~ donde la ilicitud al identificarse con la culpa no la !lICltU su ~etlva. " con179 Actos iUcitos propiamente dle os Y ac o . por la violación de una especifica norma g identificarse con la iliel segundo caso. entre actos ilícitos propiamente dichos y actos 177 bis.~~ es dem¿~trar la ilicitud en la ejecución del hecho por acClOn u o misma. Más aún. 1 fu nte de la obligación e resarcrr e .la 'licltud h ~ civá Argentino. 65. pues samente robar la culpa citud genérica que conSISte en dan~ a otro~~. agr~amo: la I~CI~: .. se llaman actos o hechos ilfeitos no solamente a los actos u omisiones personales del responsable que intencional o culposamente ha ocasionado un daño a terceros. trario a la ley. aS!ega. I daño Pero no son cualquiera de esos hechos es tam leOl cid' . debe reparar. a1t~~~~~~~ factores extrínsecos al acto mismo. Considera impropia esa terminología y piensa que la denominación de hechos ilícitos deberla reservarse para los hechos propios del responsable. I-IV. "Notas sobre el sistema de responsabilidad de] Código Civil.su~e~~~Z. ongmados en . También ALTERINI. Obligaciones.r~u:violen la ley 10'. y c~usa daño ~otro. Revista Juridica de Buenos Aires..!~ ~~Ia ~~~~~~i~~ de la norma! tolerancia entre vecinos. un hecho ilícito.• pAlI. Balance de un siglo". o sea que los efecros son los mismos en el acto ilícito propiamente dicho que en el potencial~ mente iUcüo. sino más bien un hecho neutro (ni licito ni ilIcito) al cual la ley le imputa la obligación de indemnizar. o porque el uso ~~~ ~~I~ ~~~:r:e.. allnque no la hubiera habido en su conducta anterior al enriquecimiento mismo (Traité Elémentaire. ya¡. 1(1) En ambos casos la ley impone el mismo deber de reparar el daño causado.. T. es similar a aquella que PLANIOL desarrollaba al ubicar el enriquecimiento sin causa entre los actos ilícitos. es decir. prefigura una il~ci~d ~~~~~~~:~~~~=ealapres­ de la culpa. Todacon?uctaque~ .con tnfa". 68. 'ando nos referimos a los 178. dice que tal imputación no se fundará en un materialista "haber provocado el daño". No se tratarla de una ilicitud en la conducta que precedió al daño sino en aquella que implica la resistencia a indemnizarlo. expresa que en el Código. se causaron. cabrá afirmar que toda resistencia a la indemnización podría comportar una marufestaci6n de egoísmo antisocial que el derecho debe reprimir. 1964. tenciales. es punlblh~a~ para el ~gente. La idea que se utiliza. restituir.. 937). .~ ~:de ndientemente de la culpa. sino en el razonable motivo de considerarse justo que 10 indemnice. es por ello que conservamos la terminología tradicional llamándolos genéricamente "actos ilícitos". así también el que por desplegar su Libertad daña a otro. armónicos si. ~~~~~~~~~~:e. José M. 211. Su ilicitud es potencial 1. nro. t. podría comportar una forma de ilicitud. continúa. Así como quien se enriquece a expensas de 00'0 debe. cu ilícitos poactos ilícitos. sino también a los daños ocasionados por sus dependientes o por las cosas de que se sirve. Ilicitud objetiva Y subjetiva. .ea~~r':us der!hos. fácticas que lo hacen responsable. o .oentes s m s' rocedentes del derecho romano a " ori' nada en los artícuespecífica que prescnben las norma P través de Freitas. 'zací6n de los daños.. jeto inimputable en las ClTcunst~~~ 'Ií'to en el sentido de que tales ac. propiamente hablando. deftend~ . ClUlUermo. por razones que suelen diferir según los casos. 10'2 LóPEZ OLACIREGU1. pero lo novedoso de la soluci6n resulta del hecho de que no se trataría de una ilicitud anterior por violaci6n del deber social de reparar daños que sin culpa. 1 daño es el resultado del actuar ue ésta debe garantía. El acto de violación es positivo cuando la ley prohíbe su ejecución. sea en el orden CIvil para l~ \nde~Tdad de escindir entre los elementos Que . sosteniendo que hay ilicitud en el agente que se niega a restituir lo que por azar lleg6 a su patrimonio. tu pena. e ó Creemos que ambos cnconstituye un elemenfto difer~~e y .

en el artículo 1109. la l. 512.). Quedan comprendidos en los actos positivos o de comisión las omisiones en que se incurre a veces en la acción. si donde no hay semáforos un conductor cruza la bocacalle a gran velocidad y sin observar que otro vehículo se encuentra ya en el cruce. Lo relevante de esa norma es la culpa en la ejecución del hecho y la culpa tanto puede consistir en una acción como en una omisión. cód. lo embiste y le ocasiona daños. El antecedente romano fue superado cuando el principio nulla poena sine lege fue dejado de lado por el antiguo derecho francés en la doctrina de sus más ilustrados autores. Cód. se referiría a un acto de comisión. No se castigaba la omisión. no haciendo lo que según las circunstancias se debe hacer o haciendo lo que según las circunstancias se debe omitir. 217. op.'" BORDA. c) Que el artículo 11 09 carece de autonouúa y no puede entenderse sino en [unción de los artículos 1066 y 1074. que determinan un ORGAZ. Civ. Si por omisión de esta obligación sufre daño un peatón existe culpa del contratista que omitió cumplir el hecho ordenado por la ley. aunque en nuestro Código existan esas normas que no contiene el Código francés. Esta cuestión relativa al acto de omisión y el deber de cumplirlo es motivo de seria controversia en la doctrina nacional. Por ejemplo: a) Orden expresa (específica) de cumplir el acto contenido en una ordenanza municipal que impone la obligación de contratar carteles anunciadores de las obras que ejecutan los contratistas en la vía pública. Otra parte de la doctrina 106 considera que la responsabilidad exi>te solamente cuando la ley hubiese impuesto el de1/)4 ber de cumplir el hecho omitido. porque aquél dice: "todo el que ejecuta un hecho . .). 11. cit. Autores como BORDA 1'" consideran que las omisiones en la acción (comisión poromisión) comportan responsabilidad. op.) viaJa lo dispuesto en el artículo 1109 y por ende es responsable lO'. . nro. pues ella se caracteriza por omitir la conducta debida (ar!. ". y apoyan su afirmación en los siguientes puntos: a) Que el artículo 1074 ha previsto expresamente que "toda persona que por cualquier omisión hubiese ocasionado un perjuicio a otro. No nos parece aceptable este argumento que se atiene a una significación estrictamente gramatical al atribuir a la palabra hecho el sentido de un acto positivo solamente. b) Prohibición genérica (tácita) contenida en la regIa según la cual se debe actuar con diligencia y prudencia para no dañar (art. T. "Hecho". Ver: ínfra. y corresponde a una etapa más evolucionada del derecho que no tenemos por qué despreciar. así fuera cometida en el curso de una acción. aunque la ley no imponga expresamente el deber de actuar.. será responsable solamente cuando una disposición de la ley impusiere la obligación de cumplir el hecho omitido". Por ejemplo: el médico que en una operación ha cortado una arteria y al no ligarla deja que el paciente se desangre y muera. tanto vale como "acción" que como "omisión" . La Culpa. El acto de violación es negativo cuando la ley ordena su ejecución. 104.. 10' ORGAZ. es decir la llamada comisión por omisión... cit. 1109. Quien omite por negligencia o por culpa una conducta que guarde conformidad con la naturaleza de las cosas y de las circunstancias (art. b) Que el artículo 1109 no puede seria ley a que se refieren los artículos 1066 y 1074. pág. Nuestro artículo 1109 subsume en un amplio contenido los alcances de los artículos 1066 Y 1074. 182. nro. b) Orden genérica (tácita) de cumplir el acto omitido contenida en la regla general de conducta que impone el deber de actuar con prudencia y diligencia para no dañar a los demás: si alguna persona viendo el peligro que acecha a un transeúnte por la caída de materiales de un edificio no le fonnula sin riesgo para él alguna advertencia y aquél sufre un daño.. Civ. es decir. y finalmente el Código Napoleón consagró el principio general de la responsabilidad civil contenido en los artículos 1382 y 1383. pág.. Civ.". esa omisión le obliga a responder segun las circunstancias.114 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTlJURIDICIDAD EN EL ACTO ILÍCITO 115 favor de la luz verde. en nota 8. y no "todo el que omite un hecho . 183-b. pág. Son situaciones en que puede hallarse una persona como consecuencia de un acto suyo que crea un riesgo y que sólo puede evitarse la producción del daño mediante la ejecución de otro acto que se omite. 183 . Cód. Consideramos que esta norma es congruente con la del artículo 1066 del Código y corresponde exactamente a su antecedente romano. 18) era necesario un acto positivo. Hemos visto que para que hubiese delito conforme a la Ley Aquilia (supra. en tanto que el artículo 1074 trata de actos de omisión 107. 512.

184.'" ORGAZ. marcando con ello una favorable evolución en las relaciones humanas y una tendencia a la espiritualización del derecho. El contrato debe ser válido. el individuo debe orientar sus actos de modo de respetar a sus semejantes y está librado a su sola conciencia determinar la conducta que para ello debe observar. desde luego. Civ. Así ante una situación de peligro que es absolutamente ioimputable a un sujeto. Es éste por lo demás. d) Que en los actos de pura omisión no hay relación causal entre la abstención y el daño. por constituir una modificación del mundo exterior. requiere la dinámica de una acción o de un movimiento. 1056. 108 ORGAZ. El más mioimo sentido de solidaridad humana y de amor al prójimo constituyen un deber ioexcusable en las circunstancias apuntadas. ese artículo debería entenderse como si dijera: "Todo el que ilícitamente ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia . Resporuabilidad por Daños. si éste se cruza de brazos esta actitud no es normalmente y en abstracto una condición idónea o adecuada para producir la muerte. La norma encierra un priocipio de alto valor moral y social.). deterrnioa que el choque se produzca. Si ha cometido un error de conducta será juzgado y sancionado por no haber obrado como un hombre prudente. ¿puede decirse que no es causa idónea para la producción de un daño la pasividad de un individuo que ve avanzar un tren en un paso a nivel y no hace señas al conductor de un automóvil que se lanza al cruce inadvertidamente? Creemos que no. ésta puede con su hecho. pág. cit. S i bien el accidente lo habrían ocasionado ambas máquioas accionadas hasta el punto mismo en que ambas se encontraron. Cód. Por lo dicho anteriormente (supra. . Jorge. las lesiones o la destrucción de cosas ajenas ''''. considera que en el abuso del derecho (art. 105. el cual impone al deudor la obligación que resulta violada por éste y que al causar un daño al acreedor obliga a aquél a repararlo. cit. 1971. Si las partes hubiesen ejecutado el contrato que después resulta iovalidado por una sentencia de nu lidad. pág. 177) pensamos que el principio general de responsabilidad por culpa contenido en el artículo 1109 domina todo el sistema del Código en esta materia y constituye un positivo avance sobre el casuismo característico del derecho romano (nulla poena sine lege). 1050 y sigs. haciendo emanar la ilicitud solamente de aquellos dos artículos y no de la mera culpa a que se refiere este último. Según ORGAZ 'os. Bs. No es necesario que la ley guíe todos sus pasos diciéndole lo que en cada caso debe hacer y lo que no debe hacer. cuyo régimen está fijado en la ley (arts. y solamente con su hecho.-LA ANTlJURIDIClDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL por su parte la exigencia de la ilicitud del acto. nacerán como efecto de la nulidad obligaciones restitutorias entre las partes.). ¿Qué duda hay de que el aviso pudo evitar el daño? Luego. pág. evitar un daño? Sin duda que el deber genérico de prudencia y diligencia que impone el artículo 1109 tanto vale para actuar cuando es preciso como para abstenerse cuando es necesario 109 bis.. 111. La responsabilidad contractual supone obviamente la existencia de un contrato. ". . 1071. que una actitud puramente pasiva de una persona como la inerte presencia de una cosa inanimada. cód.) se encuentra el gran venero de "omIsiones antijurúJicas". ¿Puede negarse que la ley imponga tácitamente el deber de actuar cuando. no constituyen generalmente una condición adecuada para la producción de un daño que. honesto y respetuoso de sus semejantes debió hacerlo. nro. Si así no fuera no habría obligación alguna que tuviese su fuente'eñ e"l mismo. NECESIDAD DE UN CONTRATO VÁLIDO. II. Cód. op. una condición negativa que por serlo... es decir una acción necesaria que por no suceder.. sin embargo. Esto significa hacer prevalecer los citados artículos 1066 y 1074 sobre el artículo 1109 en cuanto al carácter ilícito del acto.. op.. hay. As.la falta de aviso fue una de las condiciones adecuadas para que el daño se produjese. La ley impone a veces expresamente el deber de actuar en una precisa emergencia. Civ. Pensamos. Lo expuesto no empece la responsabilidad extracontractual de la parte culpable de la frustración del contrato (art. 109 bis MOSSET ITURRASPE. 30.116 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTIJURIDICIDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACJ1JAL 117 Pero. el priocipio que consagra el Código francés en esta materia. Civ. sin riesgo para una persona. como se ha dicho.

pues SI bien aquélla va a mostrar objetivamente el contenido obligacional del acto. que jurídicamente se denomina mora. El artículo 508 del Código Civil establece: "El deudores igualmente responsable por los daños e intereses que su morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de la obligación". que agrava su responsabilidad si le es imputable liO. 189. cuando ha habido mora en la ejecución.s e mtereses.192. Desde el momento en que nos referimos a la mora estamos aludiendo a un caso de responsabilidad del deudor y no meramente al incumplimiento material de la obligación. 188.susceptlble de ser cu~phda en udelante. porque la violación de este particulardeber jurídico tiene en el contrato y en la ley su regulación propia. Cuando la obligación no es susceptible ya de ser cumplida. I. y no ya al genérico e indeterminado deber legal de actuar de tal manera de no causar daño a otro. § l. Se entiende por mora del deudor el retardo en el cumplimiento de la obligación. SI ademas ha habido culpa del deudor. 192. puede aún hacerlo.. absoluta o definitiva porque la prestación n~ eS. ~om~ segu~da condiCIón eXIge que la inejecución o retardo en el cumpbrnJento de la obligaCIón sea tmputable al deudor y.1\8 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 119 185. porque ello da origen a un capítulo de los daños e intereses. 187. que jurídicamente se llama inejecución total. 190. de nada sirve el análisis de este elemento propio de la responsabilidad con110 Debe distinguirse bien la diferencia que existe entre la. pág'. a la naturaleza de la obligación impuesta convencionalmente. Cuando el incumplimiento de la obligación se hace imposible en el futuro existe un incumplimiento absoluto. Cuando el deudor no cumple la obligación en el tiempo debido existe un incumplimiento relativo. no puede hablarse de mora o de cons~tucl6n en mo~a" No eXiste mora sencillamente porque la obligación no está ya pendIente de cumplmuento: el acreedor c¡. Sin embargo. Tiene particular relevancia en la consideración del incumplimiento contractual. el ilícito extracontractual cuando no se viola una específica norma legal. No se advierte aquí qu~ cuando la ineje~uci6n es total. que haya causado un daño. cesa la mora y el deudor cae en un incumplimiento total o absoluto. mora como incumplimiento relativo y la ¡nejecución total o absoluta de la obligaCión. 186.:tá frente a un incumplimiento del deudor que. De allí que sea imprescindible considerar la estructura del contrato como un ele: mento distinto de la culpa. y ello con independencia de la imputabi lidad del deudor que supone la concurrencia de otro elemento. porque ello motiva la disol~ción de la obligación. finalmente. para no caer en la confusión de conceptos que originan autores que. ~mo SALVAT (op. El incumplimiento contractual tipifica la conducta del deudor en relación a cada contrato considerado. ci~. MORA 191 . dará a aquél el derecho de exigir el pago de los daños e intereses compensalonos. La mora aparece así como un retardo jurídicamente calificado. que es la culpa o dolo. La culpa en el incumplimiento contractual se manifiesta por el daño causado al acreedor con negligencia o imprudencia en la observancia del específico deber jurídico establecido convencionalmente. Advertimos sobre este punto porque el retardo en la ejecución es el elemento objetivo de la responsabilidad cuando del incumplimiento relativo se trata. La necesidad de que exista un contrato señala la presencia de un elemento más estricto en esta responsabilidad que en la responsabilidad extracontractual. si le es il!1putable. T. cuando además concurren otros requisitos que vamos a ver más adelante. exigen que el deudor haya sido con~tjtuldo en mora como pnme~ <:<>ndlc~6n para que el acreedor pueda reclamar d~. y tiene también relevanCIa lo relaovo a la imposibilidad de cumplimiento. absoluta y definitiva. A) CONCEPTO. 84). lo relativo al tiempo en que la prestación debe cumplirse. en cada caso. o los daños e intereses compensatonos. Ello es así porque la culpa tiene que ser referida.-INCUMPLIMIENTO RELATIVO. ya que si bien el deudor no ejecuta la prestación en tiempo oportuno. aunque no inseparable de la Ollsma. la culpa consistirá en una valoración de tipo subjetivo referida a la conducta del deudor en relación precisamente a la que debió cumplir según la naturaleza de esa obligación convencional. La culpa en el acto ilícito se patentiza en el daño causado a otro con negligencia o imprudencia. que da origen a la responsabilidad del deudor por los daños moratorios. La mora constituye un incumplimiento relativo. Es así que el incumplimiento contractual está regulado normallvamente en cuanto al modo. lugar y tiempo de la ejecución de la prestación. . Ese daño y esta conducta constituyen en sí mismos y por su conjunción. nro.

no hay retardo. La mora se producía excepcionalmente sin interpelación (ex re). La mora del deudor supone los siguientes elementos: a) El retardo. . 195. lo convierte en responsable del daño ocasionado al acreedor. pág. El incumplimiento material del deudor debe ser jurídicamente calificado por la constitución en mora para que aquél responda de los perjuicios que pudieren habérsele causado al acreedor. Paris. 301. sin embargo. A estos cuatro elementos debemos añadir un quinto elemento que es propio del incumplimiento relativo: laconstituci6n en mora del deudor. Doneau y la mayoría de los autores de esa época. B) ELEMENTOS. habida cuenta de que la gran mayoría de las obligaciones estipulaban plazos de vencimiento. si prescindimos de considerar a la vez los otros elementos sin cuya concurrencia aquél es totalmente inoperante en el ámbito de la responsabilidad civil. 1903. 31 ed. 684. se requiere la constitución en mora. ha podido afirmar en la nota al artículo 509 que "por las Leyes de Partida y por las del Código romano. op. Cód. ni. es decir que el deudor no estaba en mora sino después de la interpelación por el acreedor. nro. nro. Sobre esta cuestión. consideran el punto como dudoso. párr.págs. y. c) Daño sufrido por el acreedor. Cours de Droir Romain. b) LA CONSTITUCIÓN EN MORA. a) EL RE! ARDO. 196. 510. y en el caso en que el retardo en la ejecución equivaliese a una inejecución completa. b) Imputabilidad del incumplimiento al deudor por su culpa o por su dolo. sino que ella era ex persona. no hay acuerdo entre los romanistas 113.120 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 121 tractual. 193. T. . Traité Élémentaire de Droil Romain. cuando la obligación tenía plazo determinado el solo vencimiento de éste constituía en mora al deudor produciendo los mismos efectos de la interpelación (los glosadores expresaban este efecto en la regla dies interpe/Io! pro homine). Pandectes. 1. EL SISTEMA DEL CÓDIGO (mora ex persona). Cód. cuando el deudor se ausentaba sin dejar representante por negl igencia o mala fe. rigen las disposiciones legales pertinentes (arts. el simple retardo produce un efecto negati vo cuando el acreedor que interpela se encuentra en aquella situación de incumplimiento material de su obligación recíproca por aplicación del art. 90-91. nro. PhTrr. El retardo en el cumpli miento de la prestación que constituye el objeto de la obligación es jurídicamente relevante cuando integrado en los demás elementos configura la situación de mora del deudor. Civ. nro. Los elementos que hemos identificado bajo las letras b). Paris. el simple vencimiento 112 MAYNZ. sólo excepcionalmente. pero aún puede esperarse que ejecute la prestaci6n: no se ha realizado. J924. a falta de estipulación. El deudor retarda el cumplimiento de su obligación cuando su conducta no se ajusta al comportamiento debido en relación al tiempo en que aquélla debi6 ejecutarse. 1. 620 y 625. Civ. Es decir que en la generalidad de los casos. 179-180 y 264. 11 1 Por excepcí6n. Véase LLAMBlAS. si se trataba de una obligación de restituir proveniente de un robo. El tiempo en que la obligación debe cumplirse es cuestión regulada por el contrato. La constitución en mora del deudor puede producirse sea por una interpelación que el acreedor le hace para que pague (mora ex persona). pero su realización es posible. 566 y sigs. VAN WETIbR. nros. Cuando el incumplimiento es absoluto. 11) GlRARD. Manuel clémentaire de Droir Romaill. 197. si se hubiese convenido o estipulado. T.. 475. cit. págs. c) y d) son los mismos que hemos mencionado antes como elementos comunes de la responsabilidad civil.). El deudor cae en incumplimiento. De un texto de Marciano en el Digesto se induce que en Roma no había mora ex re. T. El Codificador se inspiró en la doctrina de los romanistas de los siglos XVI y XVII Y siguiendo la opinión defendida por Cujas. 198. pág. IIl}. No existe tampoco responsabilidad: el retardo por sí mismo carece de significación 111.. o sea. la mora se operaba por la sola fuerza de las cosas (ex re). d) Relaci6n de causalidad entre el incumplimiento y el daño ocasionado. 136. 618. total y definitivo. y que. era necesario el requerimiento del deudor. en cambio. 11.. El elemento mencionado en primer término (retardo) y al que hemos aludido como quinto elemento (constitución en mora) son propios del incumplimiento relativo. 120-b) al final. 194. o sea el incumplimiento material en relación al tiempo en que la obligación debió cumplirse. 470. 2. sea que ella se produzca por el mero transcurso del tiempo (mora ex re). por consiguiente. Según algunos romanistas 112 la interpelación por el acreedor sólo era necesaria para producir la mora del deudor cuando la obligación no tenía término de vencimiento.

el pacto debía ser expreso. fue un motivo determinante por parte del acreedor". Civ. 114 Nosotros hemos enseñado siempre desde la cátedra que éste era un caso de excepción impropia. uruguayo (art. Sin embargo. en tal caso hay un plazo indeterminado que el juez debe fijar (ans.. 2) EXISTENCIA DE UN PLAZO ESENCIAL. la cuesUón debía resolverse a favor del deudor. 618 y 751. o por razones atinentes a la situación de mora en sí misma.). no porque hubiese un pacto tácito de mora automática. sino porque el retardo en laejecuci6n equivale a una inejecución completa. como en el caso previsto en la supuesta excepción considerada ("la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación. 1336) y peruano (art. un plazo determinado. El inciso 1° del artfculo 509 disponía la siguiente excepción: "Cuando se haya estipulado que el mero vencimiento del plazo la produzca". y ésta no era. cuando alude a los casos en que el deudor se encuentra constituido en mora. total y definitiva. . 1100). sin duda. no existirá mora sino inejecución completa. holandés (an. El plazo tácito es. debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor . Será una cuestión de interpretación de la voluntad tácitamente manifestada por las partes. el requerimiento estaba de más. siendo inoperante la ejecución ulterior.. El principio señalado no era de carácter absoluto. el siguiente principio de carácter general: "Para que el deudor incurra en mora. El Código establecía en el artículo 509. considerando más equitati va el sistema de la mora ex persona. Es en virtud de ello que V élez Sarsfield. Puede haber entonces mora si además del retardo se constituye en mora al deudor. Cód. que cita en la nota '''. conforme a la regla general (mora ex persona). En este caso las partes convienen que la mora se produzca en forma automática al vencimiento del plazo. como lo es el plazo expreso.. Estos supuestos excepcionales producían el efecto de la constitución en mora por la sola fuerza de las cosas (mora ex re). Si el plazo es esencial. Existían casos en que no era necesario que el acreedor interpelase al deudor para que la mora de éste se produjese. pero la naturaleza y circunstancias de la obligación permitirán demostrar que un cumplimiento tardío no satisface el interés del acreedor y por consiguiente. 1274). la obligación es todavía susceptible de cumplimiento. sin necesidad de interpelación: . 199. ~a derogación del principio tiene fundamento en el pnnclplo de autonomla de la voluntad que ampara el artículo 1197 del Código Civil.. por lo tanto. 200.. mediante el requerimiento por parte del acreedor. fue un motivo determinante por parte del acreedor"). en la duda. El plazo indeterminado supone la existencia de una voluntad común de acreedor y deudor de no exigir el pago inmediatamente a la constitución de la obligación. 1) MORA CONVENCIONAL. adoptó el criterio seguido por el Código francés en el artículo 1139. Es éste precisamente el caso que menciona el Codificador en la nota al artículo 509. Este ~istema es también seguido por los códigos español (an.. pero las partes no han establecido cuándo se producirá el vencimiento. 202. Finalmente existían algunos casos asimilados por razón de las circunstancias en que nace la obligación. o sea que no constituía una verdadera excepción al régimen del requerimiento al deudor. 203. Los casos de mora ex re tenían su origen en la convención de las partes o cuando la ley misma constituye al deudor en mora de pleno derecho y sin interpelación. El plazo tácito que resulta inducido de la naturaleza y circunstancias de la obligación puede a su vez ser esencial o no. por lo tanto.. pues de otro modo. Cuando el plazo tácito no es esencial puede aún interesar al deudor el cumplimiento de la prestación y. El inciso 2° del citado artículo 509 establecía la segunda excepción en estos términos: "Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligación resulte que la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación. antes de la reforma de 1968. 3°) Todas las veces que el retardo en la ejecución equivale a una inejecución completa"... como también puede serlo el plazo expreso. 1254).122 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 123 de la obligación a plazo equivalía a una interpelaci6n. necesaria". 201. según que conforme a la intención común sea indispensable o no que en ese preciso momento y no en otro se ejecute la obligación.

por consiguiente. Esta responsabilidad le Incumbe de pleno derecho y sin interpelación alguna. 209.A. 667.). el delincuente pagará los intereses de plaza desde el día del delito". "Iribaren c/Sáenz Briones". Cód. sobre restitución de bienes dotales. La contratación de una orquesta para determinada ceremonia a realizarse en día fijo constituye un plazo tácito esencial. 85 1. debe los intereses desde el día en que los usó y además los peIjuicios que por ese hecho hubiese sufrido la sociedad. conforme a lo estableCIdo en el texto. Existen numerosos casos en que la mora se produce ex re por disposición de la ley. Se contrata una orquesta para amenizar una exposición que se inaugurará ~n un día determinado y funcionará durante un período. 1. que dentro del sistema del Código Civil era de aplicación en este caso la regla general de la GALU. el artículo 1322. Es necesario que el deud~r se dé por constituido en mora. 111 CNCiv. IU la distinción entre plazo esencial y no esencial. "Gómez. . 1959-1. . No es necesaria la interpelación para constituir en mora al deudor. mora ex pUs(m(l .. Cap.en el supuesto del poseedor vicioso (art. Cód. 1. El plazo tácitamente establecido no es esencial. desde el día en que debió hacerlo. pero no igual. 540. Veamos un ejemplo parecido. el socio que usó los fondos sociales en provecho propio. el artículo 1913 dispone que el mandatario debe intereses de las cantidades que aplicó a uso propio.L. I5·1II. 16-XlI-1958. en SALvAr (op. sobre promesa de dote. En este caso era necesaria la constitución en mora por el consiguiente requerimiento al deudor y se deberían desde entonces los daños e intereses morntorios 115. Igual solución en la gestión de negocios (arlo 2298. El Codificador alude a estas situaciones de excepción en la citada nota al artÍéulo 509. Según la fuente de la obligación el deudor se hallará en mora todas las veces que su deuda se origine en un acto ilícito o su condición de poseedor se halla agravada por la mala fe. También se produce la mora sin interpelación cuando el deudor reconoce expresamente que se encuentra en mora. 1943-1.. 112.A. Enrique V.. de considerar que cuando el plazo no es esencial la mora se tl. 206. Civ.. . Civ. en pleno. el mandante debe intereses por las sumas que el mandatario aplicó para el cumplimiento del mandato desde el día en que se hizo el anticipo. debe los intereses de ella. J.. Desde el momento del incumplimiento se deberán de pleno derecho los daños e intereses compensatorios. pues aunque no se haga presente la orquesta el primer día.I963. 207. 93.). 704. Nosotros creemos. que pagará la destrucción o deterioro de la cosa. cuando ella se hubiese hecho imposible por una circunstancia imputable al mismo lIS. L. Cód.ene por producJda por el simple vencimiento. en cuanto a su obligación de restituir carga el nesgo de pérdida o deterioro de la cosa por caso fortuito. lOO-a). Civ. no es necesario constituirla. el artículo 172 l dispone que el socio que no aportase a la sociedad la suma de dinero que hubiere prometido. Esteban c!Empresa Nacional de Transportes" Véase la nota al arto 509. LL. no siendo suficiente el simple reconOCllTuento de que la deuda existe.. págs. 4) CASOS ASIMILADOS. 3) MORA LEGAL. agravada.). 208. Un fallo plenario de las Cámaras Civiles de la Capital estableció el principio general de la mora en los delitos desde la fecha de comisión del mismo !l6. En los ejemplos que dan generalmente los autores. 205. 210. Por ejemplo: el artículo 1242. tal como ocurre en todos los casos en que el deudores constituido en mora (arts. señala 116 CNCiv. pág. En este caso el plazo es esencial. Cil.. 513 y 889.. sin que sea preciso interpelación judicial. La mora del poseedor de mala fe está contemplada en el artículo 2435 del Código Civil. aunque. 2436. pero incurre en el err~r. 1. 2·) Cuando la obligación resulta de una posesión de mala fe o de un delito". a nuestro m~o de ver. después de ese día el acreedor no tiene mterés en la ejecución. pág. 29. pág.. la inejecución es completa.J. U8 en pleno. pág. l.124 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 125 204. no hay mora y. La mora del autor de un acto ilicito está expresamente prevista en el Código para el supuesto de delito en el artículo 1093 con referencia a la usurpación de dinero: "Si el delito fuere de usurpación de dinero. y. también se admitió la mora automática en los cuasidelitos desde la fecha en que se produce cada peIjuicio objeto de la reparación JJ1. debe distinguirse el plazo tácito esencial del que no lo es. el artículo 1722. posteriormente. estando en poder del dueño no lo hubiese éste evitado. 1. Cap. .. T.113. y por el artículo 1950. nro. desde el día en que lo hizo. la obligación puede aún cumplirse ejecutando música los días subsiguientes.

212. C) EL SISTEMA LEGAL DESPUÉS DE LA REFORMA (ley 17. ha sido para diferir el cumplimiento hasta ese momento.71 J). Consideramos que el sistema adoptado por la reforma es adecuado a la modema dinámica de las relaciones jurídicas y es coherente desde el punto de vista normativo "'.71 J ha introducido una reforma fundamental al sistema del Código que venimos de analizar. el deudor debe cumplir la prestación a que se obligó. "Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora. el cual es un plazo determinado aunque no se sepa el momento en que se producirá su término. E. relaCiones entre las panes.rt.. ml'ntc ta!. El deudor conoce exactamente el momento en que . en el segundo caso no se sabe el día en que ocurrirá el hecho fatal o necesario que pone fin al plazo. Una autorizada doctrina 120 ha formulado" una severa crítica a la reforma que comentamos. Mora". Gujllerm~. lo haga saber categóricamente exigiendo el pago al deudor.il (art. el deudor debe probar que no le es imputable". "Si no hubiere plazo. Cód . como lo hace el artículo citado.ce: El slstema que reqUlc~e que el ~creedor in~erpele al deudor cuando la obligación tiene plazo e. Al fijarse la fecha del pago se ha indicado "'(m t09<l ~andad en qu~ m0. 284). t. págs. 120 LLAMBfAS. No compartimos esta opinión. En el primer caso se conoce el día en que se produce el término. compJica inútil. ya sea por las partes mismas si se pusieran de acuerdo. pues todo está dicho y estipulado. consideramos que cuando el deudor se ha obligado a cumplir una preslación en un cierto tiempo. La ley 17. Portugal (art. Estudio de la Reforma . 1629). 1219). El plazo es el tiempo que transcurre desde su iniciación hasta su finalización. 960). 805). Si el plazo es indeterminado se impone la necesidad de fijar su término. es conforme a la buena fe que cumpla su promesa. que cuando éste desea hacer valer sus derechos. REFUTACIÓN. 509. . "Si el plazo no estuviere expresamente convenido. o por el juez. y parecería justo entonces.. 1608) y Venezuela (an. a fin de que el último no resulte sorprendido y sepa a qué atenerse.D. 213. .ldoptado por los modernos códigos de Alemania (art. También es erróneo confundir plazo indetermi- nado con plazo incierto.. 75] . Se agrega que de ordinario las relaciones entre acreedor y deudor se mantienen en un terreno amistoso que relega a un segundo plano los derechos estrictos del acreedor. cuando no con las dificultades o embarazos que éste pueda tener para formular el requerimiento de pago con las formalidades de lt!y 121. Plazo y término.s francamente mconveruente. CRíTICA . crear la incertidumbre sobre el momento de la ejecución. ni antes ni después del vencimiento del término: el acreedor espera recibir la prestación y el deudor sabe que debe estar preparado para ejecutarla el día preciso de cumplirse el plazo. "La reforma del Código Civil. la mora se produce por su solo vencimiento. 102). 11 9 El principio de la mora automática por el vencimiento del término ha sido . el último día en que se opera el vencimiento a las 24 horas de aquella fecha. esto es. Ponderando el sistema de Código Civil se ha dicho que tiene un fundamento ampliamente justificado que reside en la conveniencia de esclarecer la conciencia de las partes para que entre ellas reine la buena fe y ninguna pueda abusar de situaciones equívocas. Plazo indeterminado es aquel que difiere la exigibilidad sin término. Si se fijó un plazo expresamente. Mé. 98 a ] 17. el acreedor deberá interpelar al deudor para constituirlo en mora. El nuevo artículo 509 establece lo siguiente: "En las obligaciones a plazo. pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación. Por consiguiente nada hay que esclarecer cuando llega el vencimiento de la obligación. a pedido de parte. supeditar eJ IUU':lmlento ~e la obhgaclón a un nuevo recaudo puramente formal. Suiza (art. en cuyo caso el deudor quedará constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligación. Civ. Tolerar que al vencimiento del término el deudor permanezca indiferente a su obligación hasta que el acreedor lo conmueva con un requerimiento. 8".k<l (. fomentar la mala fe del deudor que especulará con la eventual sensibilidad de un acreedor contemplativo. ~. lo fijará en procedimiento sumario. Es impropio identificar obligación sin plazo con obligación de plazo indeterminado. ~~ I B<?RDA . El plazo determinado puede ser cierto o incierto. Colombia (art. Plazo determinado es el que tiene prefijado un término. en caso contrario (art. El término es el día preciso en que concluye el plazo. Italia (art. Muy al contrario.).mento debe hacer efectiva su obligación el deudor.126 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 127 211. pág. 211 bis. 2104). es privar al vínculo de su virtual eficacia. a menos que el acreedor opte por acumular la~ acciones de fijación de plazo y de cumplimiento. 29. el juez.

Parece mejor técnica la de la reforma nuestra. 122 El Código Civil estableció en el arto 509. y ello significa sentar un principio general según el cual la mora es automática (ex re) y cubre todos los casos no exceptuados absorbiendo en el mismo las hipótesis específicas de mora legal. Las partes pueden convenir. que establece que "en las obligaciones a plazo. y loco cit. lA. la declaración del deudor de que no cumplirá la obligación.. op. Plazo expresamente convenido. a) INTERPELACIÓN CONVENCIONAL.. aunque esos códigos·establecen como principio la necesidad de la interpelación. t. enumerando luego taxativamente las excepciones "'. resulta inútil y superflua la exigencia delainterpelaci6n. pág. el deudor suele encontrar excusas para su demora que el acreedor tolera para no llevar las cosas al extremo de una reclamación legal. Bien dice MOlSSET DE ESPANÉS '26: "En realidad nos parece que. 797. 218. sin procedintientos superfluos. no resulta simpático un requerimiento formal. 215. en las relaciones surgidas del trato corriente entre deudor y acreedor. En éste se aludía a un plazo esencial que resultaba tácitamente de la naturaMOISSET DE EsPANÉS. . A continuación menciona las excepciones en que no es necesaria la constitución en mora. o sea el de la mora automática. sino que señala cómo se produce la mora en los distintos casos allí contemplados: es el casuismo en acción ''''. que para quedar constituido en mora el deudor debe ser interpelado. y esto también podría considerarse· como un defecto de técnica". 124 LLAMBtAS. b) EXISTENCIA DE UN PLAZO TÁCITO. la mora se produce por su solo vencimiento". perjudiquen. aunque sea una obligación a plazo expresamente convenido. 125 El arto 1219 del Código italiano. 214. 123 LLAMBÍAS. "La mora y la refonna del artículo 509 del Código Civil 126 urgentino". 216 bis. Es decir que siempre que la excepción no estuviese especialmente prevista (mora ex re). el acreedor deberá interpelar al deudor para constituirlo en mora". Constituyen excepción a la mora ex re los casos siguientes: 217. PRINCIPIO: MORA ·'EX RE". La técnica de los modernos códigos parece consagrar como regla general la necesidad de la interpelación. La mora automática va a imponer por la fuerza del sistema.128 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 129 El sistema del Código conspira contra la dinámica de las relaciones modemas. op. se aplicaría el sistema de la constitución en mora mediante requerimiento al deudor (mora ex persona). Este texto es diferente al del inciso 2° del antiguo artículo 509. complicados y onerosos. cumplido el plazo. y el vencimiento del término. por ejemplo. Además. La segunda parte del nuevo artículo 509 expresa: "Si el plazo no estuviere expresamente convenido. cit. dispone que "el deudor es constituido en mora mediante intimación o requerimiento hecho por escrito". pág. que debilita la confianza recíproca y estimula la desidia y la mala fe 112. perjudicándose indebidamente en sus intereses. Se dice que el precepto no enuncia un principio general en materia de constitución en mora. En efecto. pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación. 216. si la prestación debe ser cumplida en el domicilio del acreedor. aduciéndose que bajo el ángulo de la técnica científica el nuevo artículo 509 es harto imperfecto 123. También se ha criticado la coherencia del sistema. EXCEPCIONES: MORA "EX PERSONA". el principio general según el cual para que el deudor incurra en mora debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor.711 se ha seguido una técnica inversa a la de aquellos códigos para consagrar en definitiva el mismo principio. la conciencia de que las deudas deben pagarse cuando llega el momento. llegaremos a la conclusión de que las excepciones son tan numerosas e importantes que la verdadera regla la constituye la mora automática. Entre esas excepciones se menciona la deuda originada en acto ilícito. para poder a su vez atender con igual regularidad los deberes que él ha contraído en el giro de su actividad. y va a sanear las relaciones jurídicas de la perniciosa costumbre de dejar las cosas para mañana. 1968-V. amparadas en el artículo 1197 del Código Civil. 104. recibiendo el acreedor puntualmente los bienes y servicios prometidos. debe cumplir~ por consiguiente. que la mayor parte de los profanos ignoran. Esta crítica nos parece también infundada. privándolo de percibir intereses o de beneficiarse con cualesquiera de las restantes consecuencias de la mora". Es injusto que esa tolerancia y buena voluntad lo Si estudiamos a fondo las normas de esos cuerpos legales. que impone la necesidad de que las relaciones jurídicas de orden patrimonial tengan un rápido trámite. las numerosas excepciones a la mara ex persona en aquellas legislaciones reducen a muy poca cosa el principio general en cuanto al ámbito de su aplicación. como hemos visto. Pensamos que en la reforma de la ley 17. en la práctica la regla se ha invertido.

como hemos expresado anteriormente. no están al margen del artículo 509 del Código Civil. mediante un requerimiento en un término razonable. o podrá cuestionar judicialmente el vencimiento del término. 751 Y 752. permitiendo inducir de ellas que el cumplimiento en término fue el motivo determinante para el acreedor. Estos casos son de obligaciones sin plazo. 109. 609 y 740.. pues en éstas las partes han querido diferir el cumplimiento para un tiempo ulterior a determinarse también más adelante. 1964-11. Cód. párr. op..L. Cód. Requiere interpretar la voluntad de las partes en la fijación del plazo. Si el plazo es esencial o fundamental para satisfacer el interés del acreedor. Salo "A". la obligación del vendedor de entregar la cosa vendida "si no hubiese sido convenido el día en que el comprador lo exija" (art. pág. no puede hablarse de mora. Cód. ]28 LLAMOfAS. conforme al principio de buena fe que preside la ejecución de los contratos (art. t. el comodante. t. 221. Ahora. !27 BORDA. l. ap. sino de incumplimiento total.). pues de este modo no hay dudas de que no comprende el plazo esencial. la obligación del comodatario de restituir la cosa recibida en préstamo. existen obligaciones puras y simples que están exentas de toda modalidad. La redacción actual no alude a un plazo esencial sino solamente a un plazo tácito. T del anterior arto 509 se refeña a plazo tácito. pero no será sorprendido por una mora automática. lo que estaba tácito en el inciso en cuesti6n era el carácter esencial del plazo.p. la mora automática está prevista en las obligaciones a plazo. Por ejemplo: las obligaciones pagaderas a la vista (arts.. Como bien señala LLAMBIAS 12R. Cód. esos supuestos de obligaciones puras y simples no están comprendidos en los casos de mora ex re . 1J98). la excepción impone la necesidad del requerimiento al deudor cuando el plazo es tácito. pues éste resulta de la naturaleza y circunstancias de la obligación. Todos estos casos. completo. Luego. Se justifica la interpelación en este caso. el juez a pedido de parte. op. cuando quisiera el comodante "si no se pactó la duración del comodato ni el uso de la cosa. pág. 107. contrariamente a lo que dice LLAMBÍAS 130. como hemos dicho.. Es decir que el deudor debe ser puesto en mora (mora ex persona). 452. Nada se dice allí de que el término fuese motivo determinante para el acreedor. 2225. Civ. ha considerado que el inc.). c) OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES. en cuyo caso el deudor quedará cons- artículo anterior 121. 219. Civ .A. 129 CNCiv. En efecto. ElJo OCWTe porque este autor. cuando cualquiera de las partes lo quisiera" (art. la obligación de restituir o recibir la cosa depositada "5i fue por tiempo indeterminado. Pero quien tenga la potestad de exigir el cumplimiento debe manifestar su voluntad mediante una exigencia previa a la ejecución de la obligación. b). el sistema legal está claramente establecido en el siguiente párrafo del artículo 509: "Si no hubiere plazo. Civ. d) EXISTENCIA DE UN PLAZO INDETERMINADO. 112. . 618. dado que el plazo tácito es generalmente impreciso. en que el cumplimiento de la obligación está deferido a la potestad de una de las partes o de ambas: el comprador. solución que no ha variado con respecto a la del Código. La redacción está mejorada.). cit. el depositante o depositario. cit. No son sin duda las obligaciones de plazo indeterminado contempladas en los artículos 618 y 751 del Código Civil. 220. y su régimen está dado precisamente en las normas legales respectivas. L. absoluto. y éste no resulta determinado por la costumbre del pueblo" (art. ])0 LLAMOrAS. El deudor cumplirá o no. cit. pág.). En los casos de plazo indeterminado (arts. Para nosotros. como la generalidad de la doctrina. Com.. pero que no ha estado en la intención de las partes integrar la estipulación con una decisión judicial sobre el momento de cum· plimiento. conforme a la interpretación que nosotros hemos dado al Frente a estas obligaciones están aquellas que no se ejecutan instantáneamente. pág.130 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 131 leza y circunstancias de la obligación. considera que la reforma adopta un sistema distinto al del Código en el caso de obligaciones sujetas a plazo tácito. lo fijará en procedimiento sumario. . atendiendo a la naturaleza de la obligación y de- más circunstancias. 1409. liT. Civ. y son exigibles desde su misma constitución "en la oportunidad más próxima que su índole consienta" 12'. 2285. Por ello es razonable que el acreedor requiera al deudor para que éste sepa que aquél entiende que el plazo se ha cumplido. a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijación de plazo y de cumplimiento.). Cód. 213.. 620.

Si lo es en el del deudor. CNCom. 123.L. Luego. con nota del autor "Los jueces y G. "La refonna en el derecho de las obligaciones". 13 1 CAZEAUX. t 1977-D. 221 bis. 1 31 bis LL . Si la realización del hecho incierto resulta ignorada por el deudor. la solución no tiene por qué ser distinta. fallo nro. nro. 131 qllater BUSTAMANTE ALSINA. 205. Revista del Colegio de Ahogados de La Plata. Así lo ha resuelto la Sala "A" de la Cámara Nacional en lo Comercial en fallo del 12 de junio de 1978 I31bl'. X. la buena fe que debe prevalecer en las relaciones recíprocas impondrá como solución necesaria que el deudor no caerá en mora. mientras el acreedor no le hubiese notificado el hecho o no lo hubiere conocido por otro medio. pero no cuando el plazo es incierto. será necesario interpelar al deudor que no cumplió su obligación en el término fijado. t. fallo nro. 161.419. 1978-C. las leyes justas". Igual doctrina aplicó la Sala "C" de la Cámara Nacional en lo Civil en fallo del 15 de agosto de 1978 131 . que presume siempre la culpa del deudor. 223.. L.L. pág. Ninguna disposición legal acuerda una solución diferente. PLAZO INCIERTO. pág. la mora se produce ex re. Si lo es en el domicilio del acreedor. D) LA INTERPELACIÓN. 232). con nota de BORDA. como en el caso del artículo 219.. En todos los casos en que el pago sólo puede hacerse mediante una actividad del acreedor la prueba se invierte. t. 224. debiendo distinguirse el caso en que exista plazo expreso del supuesto en que el plazo sea tácito (infra. en pleno: 21-111-1980. La jurisprudencia de los tribunales de la Capital Federal parece orientarse en el sentido indicado en el texto. "La mora del deudor y la concepción dínámica del patrimonio". 222. en cuyo caso queda el deudor exento de responsabilidad por no haber incurrido en mora. Tampoco cabe hacer distinción alguna según el lugar en que la obligación debe cumplirse. La interpelación es un hecho voluntario lícito por medio del cual el acreedor requiere de pago al deudor i32. no cabe incluirlo en la excepción referida al plazo indetenninado. nro. Si el plazo incierto está expresamente establecido queda regido por la primera parte del artículo 509. 4536. nro. La ley no ha hecho distinción alguna y no existe razón para hacerla.'. 131 quinquie5 En el mismo sentido: CNCív . 2-VIII-1982.r y 131 quinqulu. El plazo incierto es un plazo determinado como lo es el plazo cierto. 76. pág. es decir. o sea que el acreedor nonnalmente interesado en recibir la prestación cumplió con su parte. 132 Al definir la interpelación como un hecho voluntario lícito señalamos que en . en pleno. con nota de BORDA. J.. 841. ·c) PLAZO EXPRESO EN OBLIGACIONES RECíPROCAS CON PACTO COMISORIO TÁCITO. fallo nro.095. "Una saludable reacción". A. A. L. 238. ello no suscita cuestión alguna. 76. el deudor debe probar que no le es imputable". nro. Pedro N. G.. cuando expresa al final del artículo 509: "para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora. E. En el caso de no haberse convenido el pacto comisario expresamente. pág. como si se estipulare el pago de una obligación cuando ocurra la muerte de una persona 131.. por el solo acaecimiento del hecho fatal que lo constituye. inciso 3° del Código Civil italiano. 20-X-1978. L. 21.. Fuera de las excepciones apuntadas.D .059.. Aun es más clara la solución de la ley. será necesaria la interpelación.• 30-Ylll-1978. No hay razÓn para excluir de la mora ex re a las obligaciones de plazo incierto. Esta interpretación armoniza con una moderna concepción dinámi- ca del patrimonio i31quale. 31. la mora se produce ex re. pero éste podrá demostrar que el acreedor no concurrió a recibir el pago. 1l1... 1980-B. La regla legal resulta claramente expresada en la primera parte del artículo 509 reformado. Si el plazo incierto resulta tácitamente de la naturaleza y circunstancia de la obligación.L. acordándole un plazo no inferior a quince días para que cumpla. El sistema de la refonna resulta ser el siguiente: el deudor quedará en mora por el solo vencimiento del plazo expresamente convenido. Algunos autores han considerado que este sistema sólo debe aplicarse en el caso de plazo cierto.132 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 133 tituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligación". 24-VlIl-1982. y en lugar de presumirse el incumplimiento del acreedor se presume ea quod plerunque jir. L. Cuando la mora no se produce ex re es necesaria la interpelación del deudor para la constitución en mora (ex persona). lo que ordinariamente sucede. "Hacia un plenario en materia de mora". no existen otras. que en términos categóricos revierte el sistema anterior de la mora ex persona por el sistema de la mora ex re.. Pero esto no es una interpelación. t.L.

sino simplemente una fórmula para patentizar la mora que el interpelado no puede evitar. impide que uno de los sujetos invoque la mora del otro (art. cód. Es decir que cuando el acreedor es deudor a su vez de su deudor por obligaciones que se originan en una misma fuente. por lo tanto.134 RESPONSABILIDAD C(Vll MORA 135 225. El requerimiento de pago debe cumplir ciertas condiciones para producir el efecto de colocar en mora al deudor. es aconsejable la utilización de un medio que facilite la prueba. En armonía con lo dispuesto en el artículo 1201 del Código Civil. deudor. sumario o ejecutivo. 510) o le exija el cumplimiento de la obligación (arl. b) Es un hecho voluntario que consiste en una exigencia categórica de pago. No es un acto juridico porque no tiene por fin inmeruato producir una consecuencia jurfdica. Civ. b) Ofrecimiento de cooperación. o destinada para ser iniciada nuevamente. El requerimiento debe ser realizado en condiciones tales que el deudor razonablemente pueda cumplir la prestación que se le exige. La declaración de voluntad del acreedor está destinada al deudor. Cód. La interpelación como hecho jurídico reúne los siguientes caracteres: a) Es un derecho potestativo del acreedor. si por su parte no ha cumplido o no ofrece cumplir su respectiva obligación. Tales son: a) Cumplimiento posible. 917. 899. una declaración de voluntad tácita (ar\. La declaración de voluntad puede en este caso hacerse bajo cualquier forma expresa o positiva: verbalmente. el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligación que le es respectiva". Si el acreedor al interpelarlo no le da oportunidad para ejecutar la obligación. . el requerimiento no es tal.). quien debe tener conocimiento de la misma para que la mora se produzca. El acreedor persigue un fin (>uramente material : obtener la efectividad del pago.).). siempre que sea cuanto a su naturaleza jurídica no es un acto jurídico (art. que no puede impedir la mora sino cumpliendo la prestación debida. así puede hacerse por lademandajudicial cualquiera sea la clase de proceso: ordinario. La interpelación extrajudicial puede hacerse por cualquier medio: verbalmente. produce efectos independientemente de la voluntad del deudor. c) Ausencia de incumplimiento por el interpelan/e. pues éste goza de la facultad de ejecutar el hecho del requerimiento para producir los efectos propios de la mora. La ley adscribe al hecho un efecto Jurídico: la mOTa del notificada al deudor y aunque fuese nula por vicios de forma. por carta. por telegrama. o se hubiese producido la perención de la instancia que opera la caducidad del proceso pero no puede aniquilar el efecto sustancial del requerimiento moratorio. Conforme a lo dicho el requerimiento puede hacerse judicial o extrajudicialmente. o fuese entablada ante juez incompetente. c) Es unilateral. no constituyen la interpelación necesaria para colocar en mora al deudor. Cód. Un mero aviso de vencimiento. Sin embargo. y no que resulte inducida de hechos o circunstancias que permitan conocer indirectamente esa voluntad. 1201). por escritura pública. Cív. con conexidad de vínculos. 918. Cód. sino un hecho íurídíco (art. en cambio. 226. d) Es recep/icia. el artículo 510 dispone a su vez: "En las obligaciones recíprocas. En todos los casos en que la obligación no pueda ser cumplida sin un acto de cooperación del acreedor. Civ. e) No esforma/. 227. Todo acto de procedimiento judicial que comporte la voluntad del acreedor de exigir el pago de la obligación es suficiente para constituir en mora al deudor. éste debe ofrecerla en términos precisos y crrcunstanciadamente para que el deudor no encuentre trabas en el acto de cumplimiento. pues la exigencia de pago que constituye la interpelación debe ser terminante y precisa. No es necesario que el interpelante esté en mora para privar de eficacia al requerimiento. basta que se halle en retardo de cumplimiento. y para ello es necesario que la voluntad se manifieste por medios directos de exteriorización. etcétera. Carecería de eficacia. un recordatorio de la obligación u otras fórmulas que no impliquen una inmediata exigencia de pago.). Civ. por escrito o por signos inequívocos (art. Depende de la sola voluntad del acreedor y. 944.

Así por ejemplo: 10) Si A dueño de la cosa le debe entregar aB portransferencia de dominio. Cód. 232.711 al artículo 1204. en razón del incumplimiento de aquél (art. La obligación queda disuelta (art. 889.). 230. 90. Civ. Civ .). A como deudor carga con los riesgos que soportaba el acreedor B . Civ. La doctrina señala una distinción entre el riesgo de la cosa y el riesgo del contrato "'. 23 J . Civ. tlI' f'II.). 1203. ni invocar la imprevisión (art.). C'ód .136 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 137 228 . 510. sea el deudor. . Cód. La mora del deudor atribuye a la otra parte la facultad de resolver el contrato. ap. Civ.).) . Otro efecto de la mora es la traslación de los riesgos que estaban a cargo del acreedor y que en adelante deben ser soportados por el deudor. 132 e). El riesgo del contrato es la eventual idad de que se pierda la utilidad o beneficio que la obligación debe reportar al acreedor por imposibilidad de cumplimiento no imputable al deudor. Además de la responsabilidad del deudor por los daños e intereses moratorios y por los daños e intereses compensatorios en todos los casos en que por efecto de la traslación de los riesgos el deudor moroso debe cargar con los mismos. Civ. Si A deudor de la cosa le debe restituir a su dueño B. Cód. surge de ese estado la responsabilidad del deudor por el daño que resultare al acreedor como consecuencia del retardo en la ejecución de la prestación debida.iv. 889. Civ. pero no el único. y la cosa se pierde sin culpa del deudor: A pierde la cosa como dueño.). TI. Sin embargo. infine.3 0 ) 40 ) dose en mora el deudor: A pierde la cosa como dueño y carga con el riesgo que soportaba el acreedor B. 'r. nro. Cód. 2") Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallán- . P~R. '34 LLAMBlAS. El riesgo de la cosa es la eventualidad de que la cosa misma que constituye el objeto de la prestación se pierda sin culpa del deudor. 148. nros . que se acumularán al cumplimiento. 1198. Es éste el principal efecto de la mora. después de aquella reforma la cuestión admite una distinción. que comprenden todo el daño sufrido por el acreedor (resarcimiento integral) y que en tal carácter absorben a los moratorias y se deben en lugar de la prestación prometida (carácter subsidiario). pág. Ese riesgo lo soporta normalmente el acreedor. E) EFECfOS DE LA MORA. No existe uniformidad acerca del criterio de diferenciación entre ambos conceptos. Cód. cit. se consideraba que para hacer valer la resolución era requisito previo la constitución en mora 134. sea el acreedor. B carga con el riesgo como acreedor y pierde lu utilidad o ganancia. Cód. Si el deudor termina por cumplir la obligación voluntariamente o la ejecución le es impuesta forzadamente.. 1201. 1203.). y la cosa se pierde sin culpa de aquél: B pierde la cosa como dueño y soporta el riesgo como acreedor. 229. 888. La responsabilidad del deudor consiste en la obligación de indemnizar los daños e intereses moratorios. 888. "'II\I~~II. La obligación se convierte en la de pagar daños e intereses (art. Si la obligación se toma de imposible cumplimiento no se deberán ya desde ese momento daños e intereses moratorias sino solamente los compensatorios. Civ. A como deudor queda liberado. La mora confIgura un incumplimiento relativo de la obligación imputable al deudor por su culpa o dolo. Así el deudor moroso no puede invocar como acreedor la mora de su deudor (art. Por consiguiente. ni puede hacer funcionar en su favor el pacto comisorio expreso o efectuar el requerimiento previo en caso de pacto comisorio implícito (art. Antes de la reforma de la ley 17.). (. Cód. 54-80. Cód. La obligación queda disuelta (art. El riesgo lo soporta normalmente el dueño. aquél sólo deberá los daños o intereses ocasionados por la mora. ni demandar el cumplimiento de la obligación recíproca que compete a su deudor en un contrato bilateral (art. IV. La obligación se convierte en lade pagar daños e intereses (art. existen otros efectos negativos que el deudor moroso no puede invocar en su carácter de acreedor recíproco de una obligación conexa. Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallándose en mora el deudor: B pierde la cosa como dueño pero no soporta el riesgo como tal ni como acreedor.

I'~ (lAIII. págs. 1204. L. 918.: [1"OllA. ese estado supone necesariamente la subsistencia de la prestación.. quedarán resueltas ipso iure las obligaciones emergentes del contrato. Civ. pero el acreedor no está facultado para resolver sin previamente requerir el cumplimiento en un plazo no menor de quince días.71 I Y 17. aun sin culpa. Al término de este último plazo sin que la prestación hubiese sido cumplida. Esta renuncia alcanzará solamente al estado de mora. el acreedor tendrá opción para demandar la ejecución o la resolución judicial. 509) y seguidamente requerir en el plazo de gracia el cumplimiento de la obligación (art. cumplido el plazo. completa. total y definitiva que abre laresponsabilidad del deudor por los daños e intereses compensatorios que absorben en su integridad los que hasta ese momento la mora hubiese causado al acreedor. En consecuencia la mora cesará cuando la prestación ya no exista. n. 1204. sea por haberse extinguido por su cumplimiento o bien por haberse hecho imposible con culpa del deudor o por un hecho que no le sea imputable. 1.. se entiende implícita la facultad de resolver las obligaciones emergentes del contrato en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso (art. C'1l SAl VA'I. F) CESACIÓN DE LA MORA. texto de las leyes 17. incluyendo el monto de los daños e intereses moratorias si fuesen líquidllS. 740. 1lI1. que cesará desde ese momento por acto voluntario del acreedor. 236. Cód. ..138 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 139 Si las partes han pactado expresamente que la resolución se produzca en caso de que alguna de las obligaciones no sea cumplida con las modalidades convenidas. CNPaz Len.. Otro efecto particular de la mora es la suspensión del curso de la prescripción. Civ. en pleno. 3986. En el último caso la imposibilidad. bajo apercibimiento de resolución. Cód. El vencimiento del plazo expreso produce las consecuencias propias de la mora (art. 525. 233.. Cód. En el primer caso el pago pone fin a la mora. Cód. 380-381. la mora se produce por el solo vencimiento. 1I ofreciendo pagarlos una vez liquidados si no lo fueren (arts. pág. 234. Civ. Si el acreedor recibe el pago de la prestación sin reserva alguna. todo 10 cual creemos puede hacerse al mismo tiempo. En el segundo caso la imposibilidad culpable hace cesar la mora.. cesará la mora pero cesará también el derecho a reclamar los daños e intereses moratorias producidos hasta el día del pago. Es decir que. arto 743. en forma fehaciente. cit. op. el deudor deberá ofrecer el pago íntegro de lo debido. En el segundo caso el acreedor abdica el derecho que tiene a reclamar los daños e intereses moratorias. Existirá entonces una inejecución absoluta. op. t. En el primer caso el deudor deja de estar en mora sin que ello importe relevarlo de la responsabilidad que le incumbe por los daños y perjuicios ocasionados al acreedor mientras se hallaba en mora.) en cuanto a responsabilidad y riesgos. su voluntad de resolver (ar!. \110.3' parte). y nace la facultad de resolver el contrato. pero únicamente cuando el deudor es interpelado en forma auténtica (art. pero su falta de culpa no lo libera de los daños e intereses compensatorios por efecto precisamente del estado de mora en que se encontraba y habida cuenta de los efectos de ésta que antes hemos analizado. También puede cesar la mora por renuncia del acreedor que concede a su deudor un nuevo plazo para el cumplimiento de la prestación. porque la prestación no podrá cumplirse en el futuro. 509. T.940).) y que opera ese resultado por inducción de la voluntad tácitamente expresada por el acreedor a falta de una reserva expresa en contrario (art. 237. pone fin al estado de mora por la misma razón que hemos señalado precedentemente. 742 Y ILrg. Cód. rftv. de la renuncia a los efectos de la mora. la resolución se producirá de pleno derecho y surtirá efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora. Esta suspensión sólo tendrá efecto durante un año o el menor término que pudiere corresponder a la prescripción de la acción. 235 . Civ. pues en tal caso hay que interpelar para constituir en mora (ar!. l' parte). T. La situación de mora en que el deudor se puede hallar no lo priva de su derecho de pagar (ius so/vendO en cualquier momento. Debe distinguirse la cesación del estado de mora. Si en el requerimiento no se hubiese incluido apercibimiento.'mili. Siendo el pago indi visible.L. 495.) 135. Es un efecto de la relación de subordinación en que se halla la obligación accesoria respecto de la principal (art. cit.). 1204). La cuestión es diferente si hubiere solamente plazo tácito. Si el pacto comisario no estuviere expresamente convenido. Siendo la mora un estado de retardo imputable en que se encuentra el deudor. pero que no implica . Civ.

Si el deudor no está en mora y debe intereses compensatorios convenidos durante el plazo de la obligación. Considerando que la iniciativa del pago debe tomarla el deudor obligado al cumplimiento de la prestación. expresa : "El acreedor se encuentra en mora toda vez que por un hecho o una omisión culpable. 1° Y 3"). como la medida o el peso de los objetos que se deben entregar. Cód. En el Código Civil no se legisla sobre la mora del acreedor.140 RESPONSABILIDAD CIVIL INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 141 necesariamente renuncia a los efectos hasta ese momento producidos. 238. como por ejemplo los gastos de la oferta y ulterior depósito y guarda de la cosa. o si éste se hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o de fuerza mayor. rehusando aceptar la prestación debida en lugar y tiempo oportuno. . Esos efectos son: 10) Responsabilidad del acreedor por los daños que cause al deudor la no recepción de la prestación. incs. o Sea por haberse constituido en mora (art. § 2. pues aunque la ley nada diga a! respecto no puede haber responsabilidad si el retardo en recibir la prestación es ajeno al acreedor. en la misma medida en que éste debe realizar una conducta tendiente a que el deudor cumpla a su vez la obligación. La responsabilidad del deudor existirá solamente si la inejecución tata! es imputable a! deudor por su culpa o dolo. el acreedor solamente incurrirá en mora cuando sea interpelado por aquél para que reciba el pago o preste la cooperación necesaria. La nota al artículo 509 del Código Civil. Sin embargo. o la liquidación de un crédito no líquido". 3°) Cuando la obligación se extingue por cualquier causa. G) MORA DEL ACREEDOR . 2°) Por renuncia expresa o tácita del deudor. hace imposible o impide la ejecución de la obligación. Por excepción no será necesaria la interpelación en los casos siguientes: 1°) Cuando el acreedor hubiese manifestado con anterioridad su voluntad de no recibir el pago. esos riesgos se trasladan a! acreedor. Cesa la mora del acreedor en los casos siguientes: 1°) Si el acreedor acepta la prestación después de estar en mora.). 240. Si el deudor está en mora y ejercitando su derecho de pagar ofrece el pago íntegro de lo debido más los intereses moratorias. 873 y 918. Civ. cód. Los efectos de la mora del acreedor se inducen analógicamente de los efectos de la mora del deudor. En este caso el acreedor deberá hacer expresamente la reserva del caso. .). donde el Codificador cita a Maynz. La mora del acreedor debe serie imputable por culpa o por dolo. 3°) Se suspende el curso de los intereses que estaban a cargo del deudor. 2") Cuando el requerimiento se hiciese imposible por culpa del acreedor. 4") Cuando la obligación se extingue por efecto del pago por consignación que tiene el derecho de efectuar el deudor en todos los casos en que el acreedor resista el cumplimiento de la obligación o por su culpa no pudiere efectuarse (art. 889. cesa también el curso de éstos en igua! caso. A) PRESTACIÓN IMPOSIBLE. 757. Civ. 241 . por ejemplo.INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 243 . para evitar que su voluntad se interprete en el sentido de la renuncia (arts. puede incurrir en mora al omitir aquellos actos e impedir así la ejecución de la prestación debida. sin perjuicio de los efectos de la mora del acreedor antes de la extinción. cesa el curso de dichos intereses desde que el acreedor es puesto en mora. sea en virtud de una cláusula que lo cargue con los pe_ ligros que por ellos vengan. 2°) El deudor se libera de los riesgos de la cosa debida que estaban a su cargo como dueño de la misma antes de la tradición. no encontrándose en el lugar convenido para la ejecución o rehusando concurrir a los actos indispensables para la ejecución. 242. Existe inejecución tota! de la obligación con carácter de absoluta y definitiva en los siguientes casos: 244. 239. salvo las hipótesis particulares de los artículos 1630 y 2015.

En todos los casos en que el acreedor puede obtener el cumplimiento específico de la obligación porun tercero.). Cód. se tendrá por no hecho. o a prestar algún servicio. págs. 888. LLAMBÍAS. Cód. op. 144. 892. T. debe ejecutar el hecho en un tiempo propio. hallando éste suficiente satisfacción con el resarcimiento del daño que resulte por la necesidad de corregir aquellos defectos 138. Civ. l. op. como si se tratara de un hecho fungible o subrogable. Sin embargo. 246. constituye una facultad del acreedor ')6. pág. Si se tratara de pequeñas imperfecciones juzgadas con un criterio adecuado de razonabilidad habría que rechazar la oposición del acreedor a dar por ejecutada la prestación.)..l. 76 bis. B) CUMPLIMIENTO IRREGULAR O DEFECTIJOSO. 243. 277·279. por sí o por un tercero. en SALVAT. cit.. op. 88. T. 597. o solicitar los perjuicios ~ int~rescs po. pág. 1. Civ . Civ. T. 13e). m LAFALLLE. nro. Lo mismo se considera imposible la ejecución si la cosa cierta que era objeto de la prestación ha salido del patrimonio del deudor. u obligaciones de dar sumas de dinero.). o de entregar cosas fungibles o no fungibles determinadas sólo por el género. o que haya desaparecido de un modo que no se sepa de su existencia (art. Por asimilación también se considera que existe inejecución total aunque exista un cumplimiento irregular o defectuoso que el acreedor no está en el deber de aceptar. nro. Civ . op. y el que no ha sufrido menoscabo a causa de la variante aludida ''"'. cit. pág. HI. Ello importa acordar al acreedor una opCIón lflcompatlble con el derecho que a dste le reconoce el arto 505. Cód. cit. Si de otramanera lo hiciera. 2°) Si la obligación es de hacer o de no hacer y se hace físicamente imposible como si el deudor tuviese un impedimento físico que lo inhabilite. Cód.. Cód. pág... . r. SI a. La ejecución de la prestación porun tercero en los casos en que ello fuere posible.). el derecho del acreedor a rechazar la mala ejecución no constituye una facultad absoluta que puede ser ejercida al solo arbitrio de aquél. Cód.r la inejecución de la ol11igación. disponiendo: "El obligado a hacer. como por ejemplo si éste enajena a otro el inmueble que tenía prometido en venta y le hace tradición (arts. Civ. Civ. págs. [l. cil. cit. El pago debe hacerse con observancia de lo estipulado en cuanto a modo. por cuenta del deudor. existe inejecución total que debe resolverse en el pago de los daños e intereses compensatorios "'.T. si el deudor debía cumplir. dice que el acreedor podrá ser autorizado a ejecutarlo. de ese modo --o sea negando el derecho a tener lJ7 Busso. y del modo en que fue la intención de las partes que el hecho se ejecutara. Es decir que cuando el deudor ejecuta malla prestación por no ajustarse a las circunstancias que debía tener en cuenta por haber sido convenidas o realiza una ejecución incompleta.. El artículo 625 del Código Civil fija estos principios en cuanto a las obligaciones de hacer. En efecto. op. o legalmente imposible si el impedimento es de orden legal. pág. 247. Así el acreedor podrá negarse a pagar el daño proporcional a esas deficiencias o hacer ejecutar las reparaciones por un tercero a cuenta del deudor y demandar a éste por daños y perjuicios "'En cambio carece de todo derecho a indemnización el acreedor que ha consentido sin salvedad alguna la variante en la ejecución. 1071. 354. "" LLAMnlAs. Cód. 354-355. GALL(. op. La actitud del acreedor que pretende la destrucción de lo mal ejecutado cuando el defecto es de poca importancia constituye un ejercicio abusivo de su derecho (art. nro.). pág. nro. As( el arto 630. inc. pues el interés del acreedor no puede considerarse insatisfecho por un defecto menor fácilmente subsanable. COLMO. cit. 890. 1. 96.. 1. 84.op. cit. lOO.142 RESPONSABILIDAD CIVIL INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 143 Si la inejecución no se produce en las condiciones mencionadas la obligación se extingue sin responsabilidad para el deudor (art. O podrá destruirse lo que fuese mal hecho". 577. cit. T. nro. Civ. la prestación nadie más que el acreedor será quien decida si le intere53 o no que un tercero la cumpla aunque la prestación objeti varnente resulta ser la mism~. 740. 504. podrá aquél considerar la obligación de ejecución imposible y reclamar los daños e intereses compensatorios. y sólo se entenderá pérdida en el caso que se haya destruido completamente o que se haya puesto fuera del comercio. 139 BORDA. 245. La prestación resulta imposible: 1°) Si la obligación es de dar cosa cierta y ésta óe pierde (art. Civ . 747 y 750. op. nro. nro.). 955. nro.. Cód. T. 240. 3265 Y 3269.. T.) . 136 LLAMBÍAS. Además. tiempo y lugar (arts. Lo mismo se considerará imposible el hecho o la abstención si el deudor se resistiere a cumplir la obligación y fuere necesario ejercer violencia física contra su persona para lograr la ejecución (art. 629.

Andr~. 705).711) atnbuye al deudor una facultad para demandar la extinción de la obligación y su consiguiente liberación sin responsabilidad. en SALVAT. 1 " 14) MANN. 178. S. 22. no lo es en relación al interés del acreedor que constItuye un factor decisivo en la constitución de la obligación. 1954. Civ. no sólo para el deudor sino también para el acreedor (art. completamente inútil a causa del retardo. SecoDoctr. 378. T. Eventualmente se puede llegar a ese resultado si el acreedor no ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato... se evita el sacrificio de los valores econórrúcos en juego . art. .!. aunque el principio fue expuesto por los jurisconsultos en casos particulares 146. y doctnna extranjera 1 citada. 267. 895. 12. Esta situación se presenta en todos los casos de plazo esencial. 1944.. 1. IV. 250. ver ENNECCERUS-LEH- Conrracruelle. Cód. dI. Los autores al fundar esta opinión señalan que la constitución en mora tiene por objeto comprobar el retardo del deudor y tal comprobación no tiene fmalidad en las deudas de abstención. . allI"Busso. nro. También existe inejecuci6n total cuando el cumplirrúento tardío de la obligación careciera de interés para el acreedor. 87 . Cód. 633 Y 634. 249. Civ. como veremos. en principio y contrariamente a lo que ocurre en las de hacer.. En el derecho romano era desconocida la teoría 1". C) CUMPLIMIENTO TARDfo. t. 251.144 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN § 3. pág. ap. M ASNATTA.cuya conservación interesa a la sociedad 1'1. arts. no ha habido propiamente retardo sino incumplimiento 1". ruO.). 248. o sea cuando la designación del tiempo en que la obligación debía cumplirse fue un motivo deterITÚnante por parte del acreedor (antenor redacción del inc. Civ. pág. 1959·IV. En otras legislaciones 1" se confiere al acreedor el derecho a rechazar la prestación debida y a pedir indemnización por incumphrrúento. op. el deudor no será responsable de los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligación en tal caso (art. 250. pero es aceptada por la doctrma 14'. extinguiéndose el vínculo (arts. Cód. T. en Tratado de Derecho Civil. En este caso no puede hablarse de mora pues la prestación. Esta facultad del acreedor para realizar la prestación tardía.). 24. Por consecuencia. nro. alemán. Civ.fNIMPUTABIUDAD DE LA INEJECUC1ÓN 145 por no ejecutada la obligación e impidiendo destruir lo hecho en tal caso-. aunque susceptible de cumplirse en cuanto al deudor. Veremos que elcaso fortuito o fuerza mayor interrumpe el nexo causal y ubica la causa del daño fuera de la órbita de actuación del deudor (in/ra. a) Orígenes y desenvolvimiento de la teoría. pág. Essais sur la Notion d'lmprevision el sur son ROle en Matiere . pág. Cód.T. La teoría fue introducida por el derecho canónico en relación al concepto de usura que comprendía toda ventaja injusta incluida aun en contratos libremente celebrados 147. no ha sido expresamente reconocida en nuestra legislación. pág. op. REMISIÓN. "La cláusula rebus sic stantihus".. "Derecho de obligaciones". Cód. . 165 b) .. T. 724 y 888. ' 145 GALU. dI. As . pág. ese hecho que no hace Imposible la prestación. En las obligaciones de no hacer. 254. Busso. Burdeos. en Cuestiones de Derecho Ctvll. pues si el deudor hizo aquello que le estaba vedado.. 286. 513 . 147 FORNIELES. los caracteres del hecho constitutivo de la imprevisibilidad son los mismos del caso fortuito o fuerza mayor. B) IMPREVISIÓN. op. Cód. "El cambio de circunstancias y el contrato" lA .). 146 BRUZIN. no es necesaria la interpelación para que el deudor incurra en incumplimiento. A) CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR. Vol. 1922. 2° del arto 509. 253.. Bosch. 2".). . D) OBLIGACIÓN DE NO HACER. Civ. lIT. arto 107. n. 3. cir. H. No despertó la atención de los glosadores y recién los pos glosadores analizaron la cláusula corriente en las convenciones de los concilios: contraclus qui habenllraclum succesi· vum vel dependentiam de futuro. . cuando por consecuencia de la mora la prestación carece ya de todo interés para él. suizo. 252. nro. Bs. La teoría de la imprevisión incorporada al ordenamiento jurídico por la reforma del artículo 1198 del Código Civil (ley 17. Aunque. y loe. no interrumpe el nexo causal y no determina la extinción de la obligación. rebus sic stantibus intelliguntur ("los 141 LLAMB1AS. oág.

257. se los pacta como definilivos y se presume su irrevocabilidad. con olvido de la raíz que. 30. 394. .4) Abuso del derecho. A. en Nuevo. Según señala WINSCHEID 151. La teoría se extendió después por Alemania e Italia durante el siglo XVIll. 86. pág. 1958. 260. Paris. quien expresa que "razones de equidad y de justicia distributiva exigen que la ley obligue al magistrado a restablecer el equilibrio legal. nro. expresa que "los contratos son. Labor. lo que se halla por debajO de éste. 55. nros. tomará por todo el árbol únicamente lo que está sobre la superficie. 152 ORGAZ. I~En franca oposición a la teoría de la imprevisión. porque por encima del interés de los l'ontruluntes está In seguridad del tráfico. 152-153. págs. Madrid. 1954. Con parecidos fundamentos expone OERTMANN 153 su teoría de la base del negocio jurídico. que constituye la condición implícita del acto jurídico que resultaría sustancialmente modificado al cambiar las bases sobre las que se contrató y ello autoriza a suprimir los efectos jurídicos del negocio. 216. que son el alma del comercio"."ck (JII Congte. bién aquello que presuponen y forma el sustrato del mismo. b) FUNDAMENTOS JURfmcos. Alfredo. Se han expuesto numerosas teorías para dar fundamento a la doctrina de la imprevisión 15"259. C.1 WINsnllllh. Paul. pág. C6rdoba. nro. Sin embargo. 632-633. y desdeñe el fondo común de los presupuestos o creencias. Traill. 616 Y 77Rl 1.. tuvo vigencia en el derecho administrativo y fue aplicada en las decisiones del Consejo de Estado durante la segunda mitad del siglo XIX 148. un acto de previsión. VI. nros. 3.146 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN 147 contratos de tracto sucesivo o dependientes de lo futuro se entienden obligatorios mientras las cosas así sigan siendo"). 1930. págs. As. 1949. En Italia esta teoría es seguida por GIORGl 154. puesto que es para él el resultado del azar y para el deudor una fuente de ruina. La legislación de emergencia dictada en Francia con motivo de la Primera Guerra Mundial contempla la aplicación de la teoría para corregir el desajuste de los contratos producido por las nuevas circunstancias 1". H. 11. Abelenda y R.'lonul de Derecho Civil (Córdoba. T. Giorgio. 256. Abusa de su derecho si encuentra en el ejercicio de su acreencia Un enriquecimiento que es injusto. Marco A. El Código polaco ha incorporado la teoría en el artículo 269 y también el Código italiano de 1942 en el artículo 1467. el etlfmulo de una ventaja futura. 166. 01' dt" V(II. suprimiendo toda desigualdad entre las partes y buscando aquella utilidad común que dio origen a la celebración y ejecución del contrato". As. WnlOnjD P. 3) Equilibrio de las prestaciones. aun sobre los principios de la buena fe. 97 a 100. 154 GIORGI.Parte.• T. por antonomasia. IV. 255. (Soheran{a V Crisis del Contrato en Nuestra Legislación Civil. 262. 1962. de Winscheid y la de Oertmann y termina expresando que "el contrato no es únicamente lo que las partes han puesta en él con reflexión. la confianza recíproca. 149 Ley Faillo! del 21-1-1918. sustenta y sostiene al tronco y a las ramas".~ ESIl4dios de Derecho Civil. En ellIl Congreso NM. El aforismo pacta sun servanda se opuso a la cláusula rebus sic stantibus. sino tam148 DEMOGUE.. la palabra empeñada. 261. "El contrato y la doctrina de la imprevisión". no de modo ocaSIOnal -y que puede variar de un sujeto a otro. No obstante. Teoría de las Obligaciones. sino sustan· cialmente en todos los contratos realizados en análoga situaci6n. a" La Régle Morale dans les OblígaJíoru Civiles. T. el principio de la autononúa de la voluntad y el consiguiente respeto a la palabra empeñada. Introduccwn al Derecho Civil. nro. sino también lo que está sobreentendido esen~aJmente en ese querer explicito. anaJiza en este trabajo la teorfa RlsOLÍA. No tuvo influencia en Francia y los autores del siglo XIX y los tribunales la rechazaron. 1. 1%1) este aUlor reiteró su criterio adverso a la tecnrll. 258. pág. desde fmes de ese siglo prevaleció a favor de las teorías liberales de la época. aunque oculta. m RIPERT. 2) Base del negocio. y la teoría quedó desplazada. Bs. 188). puede resultar culpable de una verdadera injusticia frente a su deudor. lB OERTMANN.. El que se atenga sólo a lo dicho en el contrato. Guaglianone. debe considerarse no solamente todo lo que las partes ponen en el contrato.'o Nacional de Derecho Civil. Existe así una base impensada que constituye el clima en que se forma la convención y que al faltar se desintegra la voluntad contractual y deja a la obligación sin el presupuesto que la justificaba y le servía de causa 1". como los motivos-. RIPERT 155 considera que la teoría de la imprevisión reposa sobre una idea moral según la cual el acreedor comete una suprema injusticia usando de su derecho con extremo rigor. 1933. l"ompuMndolo en fa disidencia A. El acreedor que trata de obtener de su contrato todas las ventajas que comporta.. Bs. 1. pág. expresa o tácitamente. 1) Presuposición.

Bn e segundo caso. ALSINA ATIENZA.1139). 251). El hecho debe reunir los caracteres del caso fortuito o fuerza mayor a que nos hemos referido antes (supra.!O en las de v~l~r sUJ. párr. 1284-1285. pág. pero. Carlos.. C6d. As.. lIt pág. La Teor(a de la Imprevisión. los unilaterales pueden ser onerosos o gratuitos. 267. LL. Así será conmutativo el contrato que desde su formación determina ciertamente cuáles son las ventajas y las pérdidas para cada una de las partes. c) RÉGIMEN LEGAL. excepto en lo que se refiere a la virtualidad de la incidencia del mismo sobre el vínculo: no ha de imposibilitar en forma absoluta el cumplimiento de la obligación. la deprc:ciación es efecto de un proceso inflacionario que responde a leyes econ6nncas per(cctumente previsibles y que se manifiesta en forma progresiva aunque a veces aguda. infine). Son onerosos o a título oneroso los contratos cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino por una prestación que a ella le ha hecho o que se obliga a hacerle (art.etas a reajuste por la depreciación de la moneda. 1935. A. Son unilaterales onerosos : el depósito y el mandato remunerados así como el mutuo con intereses. 264. si ~l perJudicado hub~ese obra~o con culpa o estuviese en mora. pág. CONTRATOS UNILATERALES. nro. mil 2M I hiR 159 MESSINEO. en cambio. ¡S8 Se ha cuestionado si la depreciación o la devaluación monetaria puede constituir un hecho invocable para obtener la revisión de las prestaciones contractuales por aplicación de la imprevisión. Civ. En esta matena hay que dIStJ. Son contratos bilaterales o sinalagmáticos aquellos en que las partes se obligan recíprocamente la una hacia la otra (art. la locación. La doctrina tiene aplicación solamente en los contratos a que se refiere expresamente la citada norma legal. Los contratos bilaterales son por su propia esencia onerosos.: "Incorporación de la teoría de la imprevisión al Código Civil". 1138. En los contratos bilaterales conmutatlvos y en los unilaterales onerosos y conmutati vos de ejecución diferida o continuada. Los Efectos ]urldicos de la Buena Fe. por un lado. pág. por el otro. Abeledo-Perrot. la sociedad. J. que define el contrato aleatorio que constituye su término opuesto. Desde luego que la cuestIón se plantea solamente e':llas obligaciones de dinero en que rige el principio nominalista y !. COSSIO. Cód. 269. si la prestación a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa. La otra parte podrá Impedir la resolucIón ofreCIendo mejorar equitativamente los efectos del contrato".711). obrando con cuidado y previsión. Tratado de las Obligaciones.. Son bilaterales y conmutativos: la compraventa. Así el criterio de aplicación tendrá que ser restrictivo para los casos' en que el contrato pierda el verdadero carácter bilateral 1'''. la parte perjudicada podrá demandar la resolución del contrato. pues en este caso se asegura el carácter sinalagmático ah initio y en el otro. El Código no define el contrato conmutativo pero resulta a contrario del artículo 2051. interpretación y ejecución de los contratos que se pretenda imponer a una parte el cumplimiento de su obligación cuando han cambiado sustancialmente las condiciones en que aquél se originó 15'. 156 VON THUR. Ver 1"". Civ. ONEROSOS Y CONMUTATlVOS. 375.~gW~ la depreciación o envilecimiento de hecho de la moneda. tienen este último carácter los contratos que aseguran a una de las partes alguna ventaja. 245. La prudencia de los jueces sabrá darle justa aplicación. T. Dalmiro A. 1S7 El arto 1198 dice: "Los contratos deben celebrarse. En los cantralu5 de ejecución continuada la resolución no alcanzará a los efectos ya cumphdos. debemos estudiar el régimen vigente 1".5) Buenafe. 266. y la desvalonzacIón o devaluación dispuesta por la autoridad pública. Debe quedar sujeta al arbitrio judicial la determinación de la excesiva onerosidad 159. Es contrario a la buena fe que debe presidir la formación. 1934. 265. 1 138). siendo la regla el cumplimiento contractual y la revisión la excepción. expresa: "Debemos conectar el arto 1198. págs. T. Madrid. IV -B: en la nota 3D. 11. . independiente de toda prestación por su parte (art. 46. 1) Caracteres del hecho. la permuta. 1952. con el nuevo arto 954. Admitida la teoría de la imprevisión en el artículo 1198 del Código Civil (nuevo texto adoptado parla ley 17. 160 PARDO. Hn cste caso no constituye un hecho que reúna los caracteres requeridos para ~er invocudo para IOfrar una revisi6n de la prestación contractual so pretexto de exceSIva onL"roliuad. El mismo principio se aplicará a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio del contrato. 136. debe provocar la excesiva onerosidad de la prestación debida 158. Son unilaterales los contratos en que una sola de las partes se obliga hacia la otra sin que ésta le quede obligada (art. 2) Ámbito de aplicación. 142. No procederá la resolución. si la medida de gobierno no responde a leyes económltu y conltituye una disposici6n excepcional con fines de política económica general. pUM InvoCGnC' por l'C'unir los caracteres seBalados semejantes al caso fortuito. CONTRATOS BILATERALES CONMUTATlVOS. Andreas.lieron entender. Francesco.148 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN 149 263.2 parte. por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles. 268. En el primer cas~.. cuando sobreviene un evento imprevisto y extraordinario". Ss. 1139. interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o puc. Doctrina General del Contrato. etcétera.. infine). 1961. t.

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270. Los contratos gratuitos han sido excluidos de la previsión normativa. Cuando se discutió este tema en el lIT Congreso Naciona! de Derecho Civil, Salas objetó este criterio por entender que no había razón para tratar más desfavorablemente a! deudor de una prestación a título gratuito que a! deudor por un contrato oneroso '6i. Sosteniendo la objeción de Salas expresa LLAMBfAS 162 que "no se justifica que al deudor gratuito se lo trate peor que a! deudor oneroso: he ahí un deudor de una renta vitalicia onerosa (art. 2070) Yotro donante de una pensión vitalicia gratuita (art. 1810, inc. 5°). Si, imprevisiblemente y por la deflación sobrevenida, la deuda se toma excesivamente gravosa, el primer deudor puede ampararse en la teoña de la imprevisión; el segundo no, pese a que actuó desinteresadamente y no consintió en asumir un sacrificio tan pesado, como el que le ha resultado" '''. 271. CONTRATOS ALEATORIOS EXCEPCIONALMENTE COMPRENDI· DOS. El principio no se aplica a los contratos aleatorios, salvo cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio del contrato. La solución es justa pero no resulta fácil determinar cuándo la excesiva onerosidad resulte de causas ajenas al alea normal del contrato y cuándo se está en presencia de una deuda muy gravosa, habida cuenta de la incierta paridad de las prestaciones en función del alea prevista. Son contratos aleatorios: la renta vitalicia, el contrato de juego, el de apuesta, el de suerte, etcétera. 272. CONTRATOS DE EjECUCIÓN DIFERIDA O CONTINUADA. La imprevisión está siempre referida a un acontecimiento futuro en relación al momento de formación del contrato. Los contratos de ejecución instantánea, cuya virtualidad se agota inmediatamente por el cumplimiento y la consecuente extinción del vínculo, no son afectados por la modificación de las circunstancias que pueden producirse en un tiempo ulterior. Solamente en los contratos de ejecución diferida (obligación a plazo) o de ejecución continuada (obligaciones de tracto sucesivo), se puede pre'" III Congreso Nacional de Derecho Civil, Córdoba, 1962, T. n, pág. 593. 162 LLAMBIAS, Reforma... , pág. 312. 161 Hubiera sido más simple mencionar en el art. 1198 a los contratos onerosos y conmutativos, pues asr quedan comprendidos los bilaterales, que son esencialmente

sentar el caso en que las prestaciones se tomen excesivamente onerosas por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles. 273. Son contratos de ejecución continuada aquellos que necesariamente perduran en el tiempo, sujetando al deudor a un cumplimiento que no se agota en el momento inicial sino que se prolonga por un período durante el cual se reiteran las prestaciones "'. Por ejemplo: el precio de la locación de cosas y los intereses del capital. 274. Los contratos de ejecución diferida son aquellos en los cuales la exigibilidad de las obligaciones está sujeta a plazo suspensivo "'. Por ejemplo: en una compraventa puede estipularse el pago del precio en un plazo determinado, al vencimiento del cual la obligación será exigible. Puede también estipularse que el precio se pague en cuotas con vencimientos periódicos; en este caso el contrato no será de tracto sucesivo, porque no existen obligaciones independientes que nacen en el transcurso del tiempo, sino una sola obligación fraccionada a los efectos del pago con sucesivos plazos de vencimiento que postergan la exigibilidad de cada cuota. 275. No están comprendidos en los contratos de ejecución diferida, aquellos que están sujetos a condición suspensiva. Esta modalidad del acto influye en el vínculo de manera esencial, afectando la existencia misma del derecho del acreedor, y no solamente su ejercicio, como sucede con el plazo que posterga la exigibilidad del derecho "'.
. 164 Son los llam~dos ~~rechosj1uyentes (RAYCES, Alejandro, "Reducción legal de Intereses} arrendamientos ,l.A, 1. 42, See. Doctr., pág. 19) , que son poderes subjetivos

que rri!U1eren ser fecundados por la acción, d~l tiempo.

onerosos, y los unilaterales onerosos.

No se contempla aqUl el plazo ex.t1ntlvQ, porque éste afecta a la fuente misma de donde nacen las obli~aciones sucesivas (el co~tr~to). poruendo u~ límite en el tiempo al acto generador. Por ejemplo: el plazo de venCimIento de la locaCión o en el contrato de renta vitalicia. la l'Il:uene. del beneficiario. Estas obligaciones nacen y se extinguen dentro del plazo de vlgenCla del contrato: son de tracto sucesivo Y. como tales, les comprende la teoría de la imprevisión. 166 LLA~B1As, Reform~ ... , pág .. 316; T!~tado ... , T. 1, pág. 250, nro. 223, considera q~e 1 .3 extens~ón ,de la leona de la ImpreVISión a los contratos a plazo o de ejecución dlfenda c~nstJlullvos de~éditos no fluyenfes es jnco~s(il~cionaJ por infringir la garantía de la prople~d ~stableclda en el art. 17 de la ConstJtuclón Nacional. Expresa que "el dcrec~o .cred.itono no fl\;1yente aunque sujeto a un plazo, 10 que hace que por ahora no sea eXIgIble, es una pr~ple~ad .del acreedor que está garantizada en su intangibilidad por el arto 17, Consl. ~ac, . Sl~endo ~ ~ORDA. afirma PARDO en el trabajo citado en la nOla 160, que aplicando la ImpreViSIón se aseguran las garantías constitucionales;

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276.3) Requisitos de aplicabilidad. Para que el deudor que se halle obligado a cumplir una prestación estipulada en un contrato de los que hemos analizado y que resulte excesivamente onerosa por hechos constitutivos de la imprevisibilidad, pueda pedir la rescisión y su liberación sin responsabilidad, es necesario que no hubiese obrado con culpa o incurrido en mora (art. 1198, infine). Las dos situaciones contempladas son las mismas que se mencionan en el artículo 513 para impedir los efectos liberatorios del caso fortuito. 277.4) Pacto de garantía. En cuanto a la posibilidad de que el deudor tome a su cargo la excesiva onerosidad mediante un pacto de garantía, puede decirse que no existe ningún impedimento y que la situación es análoga a la prevista en el artículo 513 para el caso fortuito. En tal caso la cláusula será válida e importará una renuncia del deudor a invocar la teoría de la imprevisión. Puede tener carácter general o referirse en particular a ciertos hechos que agraven o hagan más onerosa la prestación. En este último caso no se aplicaría la teoría precisamente porque el hecho ha sido previsto.
278. 5) Efectos. S i la parte peljudicada ejerce el derecho de demandar la rescisión 167 del contrato, puede impedirse ese resultado si la otra parte ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato. 279. RESCISIÓN. La obligación quedará extinguida sin responsabilidad para el deudor, obrando la imprevisión como causa de inimputabiIidad. En los contratos a plazo la obligación se extingue antes del advenimiento del término que postergó la exigibilidad. Si el contrato es de tracto sucesivo se extinguen las obligaciones de futuro, pero no son alcanzados los efectos ya cumplidos.

La rescisión solamente puede ser demandada por la parte peljudicada y no por la que resulte beneficiada. Tampoco puede declararse de oficio por el juez, porque está establecida en el solo interés de la parte peljudicada.
280. REVISIÓN. La parte beneficiada puede impedir la rescisión, ofreciendo mejorar los efectos del contrato . La revisión es, entonces, una facultad de la parte beneficiada y no una opción de la parte peljudicada. Si las partes no se ponen de acuerdo en el ajuste de las prestaciones respectivas deberá hacerlo el juez con un criterio de equidad, aumentando el valor de la contraprestación y no disminuyendo la prestación más onerosa, pues se violaría el principio de integridad del pago en perjuicio del acreedor. Así, si debían entregarse cuatro objetos por cien mil pesos, podrá aumentarse el precio pero no disminuirse la cantidad de objetos. Contrariamente a lo expuesto, alguna parte de la doctrina sostiene que la excesiva onerosidad sobreviniente acuerda al peljudicado tanto la posibilidad de obtener la resolución del contrato como la de lograr su modificación mediante el ejercicio de la acción de revisión o reajuste. Se argumenta que quien puede pedir lo más (la resolución) puede pedir lo menos (el reajuste), o sea que el remedio mayor encierra necesariamente el remedio menor, y además que es conforme con la solución analógica del artículo 954. Este criterio corresponde mejor, se dice, a una política de conservación de la realidad contractual 167'•• Sin embargo, nos parece que debe respetarse el texto legal en su letra, pues revisar un contrato es más grave que resolverlo, desde que comporta su modificación, y ello requiere la voluntad coincidente de las partes 167 ,"o La jurisprudencia ha ido más lejos aún, apartándose del artículo 1198, pues ha dispuesto la revisión sin mediar pedido de partes y aun contra la voluntad expresada por el perjudicado que demandó la resolución (véase infra, nro. 281 bis).

C'Xrrcsílnuo una 0rinión que compartimos. agrega que el cambio de la base del negocio jurfJko disloca e contrato y convierte su cumplimiento en una iniquidad que nuestra ('nrtl1 Fundamental no puede proteger. !4\1 IAl lC"y menciona la palabra "resolución", pero ella es impropia para expresar el vt'ulaUrrn ('fC'Clo que produce en el vínculo la imprevisión. La resoluci6n es una causa extlntlvR ÚC' lu [("lodón jurídica que aunque sobreviniente a su constitución la extingue rC'lwarIlVllmt"nlC' (,.. tune); en cambio la rescisión opera siempre sus efectos para el rUIUfU (,.. mml') ()h\~rvcsc que en los contratos de ejecución continuada los efectos Inndu( Ido. no !tun IIkanrJIdos por la extinción.

161 bis MORELLO, A. M., Ineficacia y Frustración del Contrato, 1975, pág. 267; MOSSET ITURRASPE, J., Teor{a General del ContraJo, pág. 395; CASLELLO, 1. l, "Re~ ajuste de saldos ... Teoría de la imprevisión", L.L., t. 1978-B, pág. 1012. 167ler ROCA SASTRE Y Pula BRUTAU, "El problema de la alteración de las circunstancias", en Estudios de Derecho Privado, Madrid, 1948, Vol. l, págs. 236~237, con cita de LENEL, en Revista de Derecho Privado, Madrid, 1923, pág. 193.

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281. En cuanto a las pautas que deben tenerse en cuenta para resolver con equidad el reajuste de la contraprestación, es necesario tomar en cuenta: a) Si el beneficiado ofrece mejorar hasta un cierto límite, el juez no puede exceder del mismo. La facultad de impedir la rescisión pertenece a la parte beneficiada, y ella puede establecer hasta dónde llega su interés. Si puede dejar que la rescISIón se produzca, nada impide que se llegue a ella si se pretende i~po­ nerle un sacrificio mayor que aquel que consulta su mteres. b) El juez no tiene que ajustar necesariamente las prestaciones recíprocas a un nivel que restablezca el equilibrio original. La solución de equidad está dada desde que se suprime la excesiva onerosidad y se deja la prestación en un punto en el cual normalmente hubiese sido inadmisible la aplicación de la teoría de la imprevisión, no obstante la agravación moderada de la prestación del deudor. 281 bis. IMPREVISIÓN y DEPRECIAOÓN MONETARIA. En presencia del proceso inflacionario que ha producido hondas perturbaciones en el régimen de los contratos bilaterales por la pérdida del poder adqulSltlvO de la moneda correspondiente a la prestación dineraria, resulta necesarIO referirse en particular a la aplicación de la teoría de la imprevisión a los di versos supuestos que aquella realidad plantea. La cuesttón se ha SUSCItado especialmente en las compraventas de inmuebles en todos los casos en que la ejecución del contrato ha sido diferida, sea por la ex.i.stencia de un plazo o sea que el cumplimiento ha sido postergado por CITcunstancias de hecho. El desequilibrio de las prestaciones recíprocas que altera la ecuación económica originaria se ha producido y continúa produciéndose en el lapso que media entre la formación del contrato y su ejecución, por hechos que afectan a la prestación dineraria, dis~nuyendo s.u poder de compra. Cabe distinguir entonces: a) DepreclaclOn o envllec!miento de hecho de la moneda como consecuencIa de un proceso economicn de sostenida y creciente inflación. No es imprevisible el acontecimiento. h) Devaluación de la moneda como consecuencia de medidas de lI11hit'rno que ulteran súbitamente el proceso econór.nico.. . ., En t'str úllimo supuesto serla aplicable la teona de la ImprevlSlOn pOI 11Is ,'urucl~r(sticus del hecho extraordinario, imprevisible e inevitablL', Tul ruc In,!u., \x'urrió enjunio de 1975, en que el paquete de medIdas

económicas propuestas por el entonces ministro Rodrigo elevó de un día al otro el precio de los bienes y servicios en más de un 200 por ciento, constituyendo una verdadera devaluación de la moneda corriente en un porcentaje equivalente. Hasta que se conocieron aquellas medidas económicas el artículo 1198 carecía de aplicación en la jurisprudencia. Los tribunales rechazaban su aplicación fundándose en que "las partes pueden y deben prever las repercusiones que sobre sus obligaciones tendrá la inflación y por consiguiente, aunque el cumplimiento devenga excesivamente oneroso, no se puede invocar la imprevisión para desligarse

de 1as obligaciones

167qUjl.~r.

281 ter. A partir de 1977 el criterio jurisprudencial ha variado radicalmente. Los fallos coinciden en afirmar que el llamado "Rodrigazo" ha sido un acontecimiento imprevisible que ha alterado en forma súbita y extraordinariamente el proceso inflacionario. La Cámara Nacional en lo Civil de la Capital Federal ha aplicado diversamente la teoría de la imprevisión y en algunos casos ha echado mano del abuso del derecho para encontrar soluciones de equidad cuando aquella teoría parecía inadecuada. Los fallos puede agruparse de la siguiente forma, teniendo en cuenta el alcance de las decisiones respectivas: a) Aplicación ortodoxa del artículo 1198: 1) Se decretó la resolución de la venta pedida por la aclora sin que la demandada optase por la revisión (Sala "B", 17-V-I 977, L.L., l. 1977-C, pág. 553). 2) Se dispuso la revisión pedida por la accionada ante la demanda de resolución (Sala "C", 9-V - 1977, L.L., t. 1977 -C, pág. 539; Sala "F", 6-IV-1978, L.L., 23-VI-1978). b) Aplicación anómala del artículo 1198: 1) Se dispuso la revisión no pedida por las partes a pesar de haber ¡"\'ocado la demandada la resolución. Se dio como fundamel"" ~ue en todos los supuestos en que unade las partes pretendeeJ r , ·uplimiento literal del contrato y la otra persigue su resolución 'eben considerarse, en principio, sometidas a la potestad jur. "iccional todas las hipótesis que, como en el caso del reajuste l'.'III.atiVO del precio, pueden considerarse intermedias (Sala" A,- ,- Vil 11978, L.L., 6-X-1978, fallo nro. 76.347) 161",,,,,,,. 2) Se \·,denó
16' , ...", CNCiv., Sala "B", 1-VlII-1970. l.A.,t. 6-70, pág. 885; Sala "P', 30-Xl-l 971, l.A., 1. 15-72. pág. 170; Sala "D", 20-VIIl-1975, L.L. 1. 1976-D, pág. 197. __ _ Ll'i7quinqlliu En este fallo el tribunal ha extralimitado sus poderes violando el pnnclplO

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la revisión del contrato mediante el reajuste del precio ante la demanda de cumplimiento sin que la demandada invocase la imprevisión. Aquí se aplicó el abuso del derecho. Se expresó en los fundamentos que los jueces no pueden dejar de computar el fenómeno económico de la depreciación monetaria, ejercitando su función integradora del orden jurídico resumiendo el espíritu del derecho vigente. También se dijo que si lo abusivo no radica en obtener la escrituración sino en lograrla mediante el pago de un precio irrisorio, el artículo 1071 debe funcionar no para sustentar la resolución del contrato sino para expurgar la antifuncionalidad con que el envilecimiento de la moneda ha teñido el derecho que se ejercita (Sala "E", 8-VllI-1977, L.L., t.1977-0, pág. 462; Sala "A", 20-X-1977, L.L., 23-VI-1978). 281 quater. Las soluciones anómalas de la jurisprudencia señaladas precedentemente en b-I) son criticables, pues la imprevisión es una subespecie del abuso del derecho específicamente regulada en la ley, de tal manera que no corresponde su aplicación sino en los casos, en las condiciones y mediante el ejercicio de los respectivos derechos que excepcionalmente acuerda a las partes dicha norma legal. Además dichas decisiones no observan el principio de congruencia al que nos hemos referido en la nota 167 quinquies. En cambio, nos parecen bien fundados los fallos citados en b-2) pues ha habido en esos casos acción de incumplimiento sin que las partes encuadrasen el caso en la imprevisión. Los jueces pueden aplicar aun de oficio el principio que veda el ejercicio abusivo de los derechos (art. 1071, Cód. Civ.), pues siendo éste un "standard jurídico" o idea fuerza que mueve a la moralización de las relaciones jurídicas, domina toda la dogmática legislativa y no debe detenerse ante el principio nominalista que rige en las obligaciones de dinero conforme al artículo 619 del Código Civil. 281 quinquies. La estipulación de las prestaciones en ¡noneda dólar () en pesos sujeta a valor dólar, han motivado diversas cuestiones a partir tI,- 111 devaluación de dicha moneda dispuesta por resolución del Banco
dr ,'.nMIU.lldu (un. 163, inc. 6', Cód. Proc.), pues ha resuelto más allá de lo pedido por l• • I1Irtrli, tilo lmn¡¡ ólrhitraria la sentencia, pues la circunstancia de acordar derechos
M

Central de la República Argentina el2 de febrero de 1981 y las subsiguientes durante dicho año y en el curso de 1982. En particular la excesiva onerosidad de la prestación dineraria originó un debate sobre la aplicación de la teoría de la imprevisión y también acerca de la facultad de revisión judicial de dichas cláusulas. por considerarse usurario el lucro resultante a favor del acreedor "'''00,

NI."

flNllLk.. nI ""lmtIlJ", en el

. 16~ ~~, BUSTAMANTE ALSIN,~' J:. "La .d~valuaci6n del peso y la teoría de la lmpre~s16n • E.D., t. 95, pág. 757; Lalmprevlsl6n frente a los sistemas convencionales d~ reaJuste del valor d~ l~ ,deudas d.í~erarias", L.L, t 1981-D, pág. 858; "El proceso

pleito vulnera las garanúas de los 8ns. 17 y 18, Const.

extranjera", E.D., t. 99, 15-Vll-1982.

eJecutlvo Yla facultad JUdicIal de reVlSlón de la cláusula de reajuste pactada en moneda

CAPfTULOIX

DAÑO
282. CONCEPTO. Nadie está autorizado a desbordar su órbita de facultades e invadir la ajena. Si ello ocurre Se configura el daño en sentido lato, pero cuando la lesión recae en los bienes que constituyen el patrimonio de una persona, la significación del daño se contrae y se concreta en el sentido estricto de daño patrimonial . Si se causa un daño no justificado a un tercero menoscabando su patrimonio, es conforme al señalado principio de justicia que el autor responda mediante el debido resarcimiento que ha de restablecer el patrimonio a su estado anterior. Este deber de resarcir es lo que actualmente se llama responsabilidad civil. 283. Esta denominación, sin embargo, se ha incorporado bastante recientemente al lenguaje juridico. No se halla en Domat, pero sí excepcionalmente en Pothier. La expresión parece haberse tomado de Inglaterra por los filósofos del siglo XVJIl. "Se halla en Necker y el abate Feraud dice en su Dictionnaire Critique (1789) que es una palabra de Necker"
16fl.

284. Si en derecho civil hablamos de responsabilidad civil, circunscribimos esta noción al deber que tienen los hombres de dar cuenta de sus actos cuando ellos se traducen en un daño material, o sea susceptible de valor económico; bien entendido que la noción de responsabilidad abarca un sector más amplio en el ámbito de la moral y del derecho.

168 CAPITANT, Cours de Droic Civil Approfondí. Paris, 1926-1927, Maze.ud y Tune, pág. J.

citado por

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DAÑO JUSTIFICADO

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Con este enfoque no hay responsabilidad civil si no hay daño causado, es decir que no se puede imponer la sanción resarcitoria donde no hay daño que reparar. El daño es entonces un elemento del acto ilícito sin el cual no existe la responsabilidad civil 169. 285. El artículo 1067 del Código Civil dice: "No habrá acto ilícito punible para los efectos de este Código, si no hubiese daño causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia" . Sin embargo puede haber daño causado sin deber de responder. Desde ya que si el daño se lo ha causado la propia víctima no se puede hablar de responsabilidad: sólo nos referimos al daño ajeno.
1.- DAÑO JUSTIFICADO

valo lúcido, y cualquiera que ejecuta el acto accidentalmente privado de razón (art. 921, Cód. Civ.), siempre que no haya llegado voluntariamente al estado de inconciencia, como en el caso de ebriedad (art. 1070, Cód. Civ.) (infm, nro. 767). 288 . INCULPABILIDAD. Cuando el autor actúa con voluntad viciada por el errOr o la violencia que excluyen radicalmente toda culpa (infra, nro. 751). 289. INCAUSALIDAD. Se interrumpe el nexo causal cuando sobreviene en la relación de causalidad un hecho ajeno a la órbita de actuación del presunto autor, corno un caso fortuito o fuerza mayor, un hecho de un tercero por el cual aquél no debe responder, o resulta de la exclusiva culpa de la propia víctima (infra, nro. 678). 290. JUSTIACACIÓN DEL HECHO. Cuando el daño es causado por un hecho justificado por la ley 110 o por el consentimiento de la víctima.
A) POR LA LEY

286. Hay hipótesis de daños a terceros que no engendran responsabilidad civil cuando el daño está legalmente justificado. Por ejemplo, está justificado el daño en el sentido de que no debe repararse, en los casos siguientes: 287. INIMPUTABIUDAD. Cuando causa el daño un sujeto inimputable por carecer de discernimiento, salvo la solución de equidad contenida en el artículo 907 del Código Civil, reformado porla ley 17.711. Son inimputables el menor de diez años, el demente que no actúa en un in ter169

291. a) ESTADO DE NECESIDAD. La cuestión se plantea cuando una persona para salvarse a sí misma o a otro, o sus propios bienes o los ajenos, daña a un tercero . Para algunos autores quien ·así procede comete un acto ilícito y debe reparar el daño causado 171. 292. Para otros, que son mayoría, la acción necesaria no tiene por móvil inferir agravio, ni éste se realiza por culpa o imprudencia, sino en razón de una causa extraña a su autor, cerrándole todo camino para salvar su persona o bienes o los de un tercero; por ello, no puede ser consi-

Se ha dicho que el daño no es un elemento esencial del acto ilícito: s610 sería

una concüción de la acción por dallos y perjuicios. ACUÑA ANzoRENA , Arturo (en SAlVAT, TraJadode Derecho Civil Argentino. Fuentes de las Obligaciones. T. IV. pág. 74. nota 22); ORGA2, Alfredo (El Daño Resarcible, 2' ed., 1960, pág. 18), expresa: "lo

que el Código quiere significar en el citado artículo 1067, es algo más reducido, esto es que no habrá acto ilícito punible para los efectos de la responsabilidad civil del a$ente. sin dnf'io causado. Esto importa hacer del daño un elemento, no 5610 del acto ilíCito en símismo, ni siquiera de la punibilidaden general, sino sólo de esta punibilidadespecífica que tiene en vista particularmente el Código: la responsabilidad civil. Fuera de esta relación de responsabilidad, hay también acto ilícito purtibJe en muchas otras situaciones en que no hay dllf'to causado y en que la sanci6n de la ley asume formas variadas: por ('j~mpln . ella {>uede conslstir simplemente en la privación de los efectos legales que el D\,'to, tJc ler I(CllO, hahría normalmente producido,como ocurre con la sanción de nulidad ~'(m 1t'Ip"lu a lu! aclos o negocios jurídicos jlicitas (arts. 1039 y sigs.); puede importar, otrll \1 ,"\,'('" la autorizoción al afectado para restablecer {!Or sí mismo la situación 1l"I"rIOl. ,,~ omu ne.'urre' en el caso legislado en el art. 2517: SI alguien pone una cosa en un prrdln I\.ftnu. ~¡n "',,,"scntimlento del duei'1o del predio, la ley faculta a éste para rrlnoYe'lhl. IIln lutvln lI\' i ~(l, etcétera",

170 También pl:led~ con~iderarse daño justificado aquel que la misma ley autoriza a causar a otro. La Jusuficac16n está en el hecho de causarlo, pero ello no quiere decir que pueda dejar de repararse. Tal por ejemplo, los casos previstos en el ano2553, Cód. Civ., que autoriza la búsqueda de tesoro en predio ajeno, garantizando la indemnización de t<?d0 daño al propi,etario .. y el.art. 3068, C6d. Civ" que autoriza la imposición de la sefV1dumbre de tránslto, sausfaclendo el valor del terreno necesario para ella, y resar· dendo todo perjuicio, . 17: CHIRONI, G. Po, citado por ACUÑA ANZORENA en SALVAT, Derecho Civil Argenlino, Hechos Jl(ciros, 1958, T. IV, pág. 63.

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derado un acto ilícito sino el ejercicio de una facultad legítima sometida a ciertas condiciones necesarias m. 293. Esas condiciones son las siguientes, segun la doctrina predominante "': que se haya llegado al estado de necesidad sin culpa del autor del hecho; que el riesgo no se pueda evitar de otra manera que ocasionando daño al tercero; el peligro debe ser inminente y actual, no bastando la eventualidad de un daño; el daño causado deber ser menor cualitativa y cuantitativamente que el que se pretende impedir. 294. Reunidas estas condiciones queda legitimado el daño causado en estado de necesidad. Ahora bien, la circunstancia señalada no debe ser motivo suficiente para que quien causó el daño ajeno para impedir el propio, no deba contribuir en alguna medida a soportarlo: sería contrario a la equidad y al siempre buen sentido que aquél salve todo lo suyo a expensas de la víctima de su acto necesitado. Distinto sería si pudiese determinarse quién creó el estado de necesidad por su culpa, o si el bien salvado perteneciese a un tercero. En el primer caso toda la responsabilidad incumbe al culpable; en el segundo, quien se benefició con el acto debe contribuir en la medida de su enriquecimiento 174. 295. b) LEGITIMA DEFENSA. Nuestro Código no contiene ninguna norma que justifique el daño causado en legítima defensa "'. Sin embargo, ella está expresamente autorizada por la ley como medio de defensa privada de la posesión (art. 2470, Cód. Civ.) y constituye además suficiente justificación por aplicación de la norma contenida en el artículo 34, inciso 6° del Código Penal. Esta noción, aunque es vecina al estado de necesidad, difiere de éste en que el que se defiende causa daño a quien lo ataca, y en cambio el que actúa en estado de necesidad produce un perju icio a una persona ajena al hecho.

296. Las condiciones que debe reunir la legítima defensa para ser tal, son las siguientes: agresión ilegítima, o sea injusta, es decir, aunque provenga de quien carece de voluntad, y recaiga sobre la persona o los bienes materiales o morales de quien se defiende; el ataque debe ser presente, o sea comenzado y no terminado; debe haber necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresión, es decir proporCIOnado a la gravedad de ésta; finalmente, no debe haber provocación por parte de quien se defiende no. 297. cl AUTOAYUDA. Esta figura tiene un parentesco próximo con el estado de necesidad y la legítima defensa; tiene con ellas en común la fuerza de la circunstancia externa que autoriza a actuar aunque con ello se dañe a otro. Es la expresión jurídicamente controlada de hacerse justICIa por mano propIa In En principio está prohibido hacerse justicia por sí mismo; constituye una reglaelemental de laconvivencia para impedir que reinen el caos y la violencia. En ciertas circunstancias la autoayuda no es sino el ejercicio del derecho de proteger una pretensión legítima que puede verse frustrada irreparablemente o dificultada manifiestamente su efectividad, por la imposibilidad de requerir y esperar el auxilio o la intervención del Estado 178. 298. Si bien el Código Civil no contiene ninguna nOrma expresa, como tampoco en relación al estado de necesidad y la legítima defensa, que establezca esta causa de justificación, constituye sin duda aplicación del principio lo dispuesto en el artículo 2517 del Código Civil, en cuanto faculta al propietario de un predio para remover sin previo aviso las cosasque se hubieren puesto en el mismo, sin su consentimiento, y más claramente aún la última parte del artículo 2470 del Código Civil que, artIculando la defensa extrajudicial de la posesión faculta al desposeído para recobrar la posesión de propia autoridad sin intervalo de tiempo (in confinenti), con tal que no exceda los límites de la propia defensa, y, bien
.176. BORDA, oP'. cit.. págs. 233-234. señala que sobre estas condiciones existe unalllmuiad en doctnna; MAZEAUD, H , y L., Lefons de DroÍl Ctvil, Paris. 1956, T. JI. pág. 378, agregan que bastan esas condiciones. no siendo necesaria la demostración de que el7~taque era imprevisible e irresistible, es decir. que constituía fuerza mayor.
' ., Ludwig y NlPPERDEY, Hans e, Tratado de Derecho Civil. Barcetona, t950, Vol. 2. pág. 546.
l7!i ENNECCERUS,

172 ACUÑA ANZORENA. op. cit., pág. 65 . l7J BORDA, op. cir., pág. 231 ; DE GÁSPERI, Luis y MORELLO, Augusto M.. Tratado de Derecho Civil, Respon.s~ilidaf Extracontractual., 1964, T. IV, pág. 3 ~ 5; COLOMBO. Leonardo A.. Culpa Aqwltana, 2 ed., nro. 75; ACUNA ANZORENA, op. en., pág. 65. 174 JULLlOT DE LA MORANDI~RE. o{'. cil.. T. pág. 642, con referencia a la

jurhprudencia francesa en el mismo sentido. m El (,ódi~(t (,ivil italiano de 1942. dispone en el arto 2044: "No es responsable quien ocasiona el d;.¡f'lo eu Ic~rtim;.¡ defensa de sf mismo o de otro".

n,

pág. 272, nro. 45.

PEIRANO FAClO,

Jorge, Responsabilidad ExtraconttacruaI Montevideo 1954

y a causa de ello causa a otro un perjuicio. 1231 y 1233). constituyen hechos o actos ilícitos de los cuales debe responderse cuando se causa daño a terceros (infra. 223. El daño está justifIcado y no hay responsabilidad para quien lo causó. Ello tendría el valor de una convención sobreentendida con otra persona. con pleno conOCImIento. Remisión: infra. se comete un acto abusivo ejerciéndose antifuncionalmente el derecho y. d) EJERCICIO DE UN DERECHO. Los excesos en el ejercicio de los derechos.711: "El ejercicio regular de un derecho propio O el cumplimiento de una obligación lega! no puede constiluir como ilícito ningún acto. el daño que se causa es ilícito y su autor debe responder del mismo. Re vue Trime. Se habla en genera! de aceptación de riesgos. en ausencia de toda obligación Jundlca. ya sea por abuso de los rrusmos. . 300. la mora! y las buenas coslumbres. Si el titular de un derecho lo ejerce regularmente dentro de las pautas que seña!a la ley y sin contrariar los fines y límites señalados en la norma citada. 303. 302. Expresa el artículo 1071 del Código Civil. por la cua! aquélla renuncIa por antiCipado a reclamar eventualmente una indemnización . pág. (JI'. no existe deber a!guno de repararlo. en los casos en que los auxilios de la justicia llegarían demasiado tarde. Las condiciones que legitiman esta conducta son las siguientes 11': que se procure proteger una pretensión o derecho reconocido por la ley. por el contrario. que no haya tiempo para acudir a las autoridades públicas. acorde con la opinión más autorizada de nuestros tratadistas. nros. 779 y 816. el derecho se ejerce dentro de sus límites formales pero contrariando los fmes que justifican su reconocimiento o excediendo los límites impuestos por la buena fe. 306.slrieUe de Droit Civil . la moral y las buenas costumbres". • Es el que ejecuta una persona que. La reforma ha recogido expresamente el principio que prohíbe el ejercicio abusivo de los derechos. después de la reforma introducida por la ley 17. 301.164 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO JUSTIACADO 165 entendido. consagrando así en la letra de la ley una orientación bien marcada de la jurisprudencia de nuestros tribunales. aludiendo al consentimiento tácito que la víctima parece prestar en todos aquellos casos en que. 305. acepta dehberadamente el sacrificar espontáneamente su vida ' para prestar auxilio a otro lOO. constituye el ejercicio legítmlo del derecho de rea!izarlaen un inmueble. "L'acte de devouément". Se encuentra así legitimado el daño que se causa a! ejercitar por mano propia la justicia privada. 299. por ello. Se considerará ta! a! que contraríe los fines que aquélla Iuvo en mira al reconocerlos o a! que exceda los límites impuestos por la buena fe. I IV 1i00UlA. b) CONSENTIMIENTO TÁCITO: Aceptación de riesgos. 1957. páp:. o por exceso de aquella normal tolerancia. El artículo 2618 (reformado por la ley 17. Michel. 1110 RIOU.. di. DIspensa del dolo y de la culpa. nros. B) POR EL CONSENTIMIENTO DEL DAMNIFICADO 304. Analizaremos los casos más corrientes para establecer si en todos ellos quien se expone y asume voluntariamente el peligro debe soportar O no el daño sufrido. que exista peligro de que sin la autoayuda ese derecho se frustre irreparablemente o se dificulte de manera manifiesta su efectividad. asume el riesgo de sufrir un daño. Si. 234. a) CONSENTIMIENTO EXPRESO: Cláusulas de irresponsabilidad. como lo dice el artículo un poco antes refiriéndose a ésta.711) establece este principio. de donde resulta que la actividad que no exceda la normal t?lerancia que debe admitirse entre vecinos. aunque de ello resulta perJUICIO a otro. Tampoco se responde del daño que se causa a otro en las relaciones de vecindad cuando aquél resulte de acti vidades en inmuebles vecinos que no excedan la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. 1) Actos de abnegación o altruismo .

se podrá decir que la víctima aceptó tales riesgos y. carecería de acción indemnizatoria conforme a la regla volenti nonfit iniuria. pdp' 101916Q. "El acto de abnegación y la reparación de los daños "ulruh)l¡lUl' . sin embargo. espontáneo. no impone responsabilidad alguna". pero. del 15-X-1957. pero normal y regularmente dispuesta y controlada. 311. aunque fuese temerario. cit. una reflexiva deci~ión para que a la par que logre éxito en su abnegado propósito.166 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO JUSTIFICADO 167 307. de aquellos otros extraordinarios. El acto de abnegación es. pág.. 308. el salvador puede hacerse indemnizar por la persona socorrida. o no. 1. 314. ¿tiene derecho a reclamar indemnización habiendo voluntariamente intervenido y asumido de ese modo los riesgos propios de esas actividades? ¿puede entenderse que ha consentido tácitamente en dispensar toda culpa ajena? La respuesta se puede dar distinguiendo entre los riesgos que son propios de la actividad que la víctima comparte. nro. Es. generalmente admitido que quien se expone voluntariamente a un peligro para alejar a otra persona de un riesgo considerable e inminente no incurre en culpa '''. Re\'¡. LL. Alhcno.". t. cabe hacer una distinción según que exista un responsable de la situación de peligro. Dadas las condiciones en que el acto de arrojo generalmente se produce. en nuestro derecho. . sino por una falta imputable a ella. si una persona acepta acompañar a un corredor de automóviles en el curso de una competencia. Pen.rgentina resuelto por la Suprema Corte de la PrOV1nCI3 de Buenos Alfes. m re "Oliva de Palomeque c!Rolandi. o en un partido de fútbol o de rugby. ninguna responsabilidad existe a cargo de otro: aquélla soportará todo el daño. Más aún. y que no se producen normalmente en la actividad de que se trata. El acto aparece caracterizado por las circunstancias siguientes: necedidad en que otro se encuentra de ser auxiliado. el daño que sufre el salvador es la consecuencia de su propio hecho. cuya traducción normativa está contenida en el artículo 1111 del Código Civil. Otra solución cabe si el riesgo ha sido extraordinario porque el autor del daño excedió los lfmites de lo que constituye la ley del juego. Este autor trata externamente esta materia 1_1TIUOO RI. no puede llegarse al extremo de exigir en el salvadoruna previa evaluación de las circunstancias. en el segundo. porque la obligación de prestar el auxilio necesario a toda persona herida o inválida o amenazada de un peligro cualquiera se impone cuando ello pudiese hacerse "sin riesgo personal" para el salvador. ni del causante del daño que desarroUó una actividad normal dentro del riesgo propio de la misma. En cuanto a la reparación del pequicio.REPRESAS. siempre y cuando hubiese cierta proporción entre el valor del bien amenazado y el arriesgado en su salvación. y resulta lesionada como consecuencia de esa participación. 310. Como bien lo señala TRIGO REPRESAS 182. año 1.fla d. por 10 cual. que dispone: "El hecho que no causa daño a la persona que lo sufre. intervención voluntaria del salvador. el acto de abnegación no importará culpa para su autor.'vcntualmente sufra. no se encuentre en situación de no poder pedir reparación por el daño que . Siendo así. En 182 TRIGO . I~\~. 2) Participación en una competencia riesgosa Por ejemplo. riesgo grave para su vida e integridad. y conforme a ellas. y trae un ~o ~nteresante de la junsp~udencia a. 1. 3-XII-1958. 309. En el primer caso. 2. o interviene en un match de box.). podrá decirse que no hay culpa alguna de la víctima que participa en una competencia más riesgosa.:J·fCl·SAS. op. 156. y concordancia entre el resultado tenido en vista y los medios de que se disponía. 313. aparentemente. En el primer caso. por lo tanto.l Colegio de Abogados de La Plata. por lo tanto. inexistencia de obligación legal de auxiliar. El acto para no ser reputado culpable debe cumplir determinadas condiciones que lo califican: aSÍ. puede servir de instrumento de interpretación la norma del articulo 512 del Código Civil. Cód. La omisión del auxilio no expone al delito de abandono de personas (art. u tlUHlr". la apreciación de la actuación del salvador es algo que debe quedar al criterio del juez por la infinita variedad de casos y matices que puedan presentarse. 108. la acción de la víctima deberá dirigirse contra éste. 312.

S'V'TIE'. 114 . en Responsabilidad Civil yorros Esrudios. 152. en relación a la responsabilidad civil de que estamos tratando. Cám. 123 y sigs. u. la víctima tendrá derecho a ser indemnizada. Cód. se sostuvo durante un tiempo en la doctrina extranjera '84 el carácter contractual de la misma. 904. y tomar todas las disposiciones sin hallarse limitado en ninguna forma por la presencia de su acompañante. págs. 177.<ponsabilité Civil. No hay responsabilidad para el boxeador que lesiona a su contrincante con un golpe rudo y efectivo. 1113. 101 . Bs. el daño que eventualmente pueda sufrir es consecuencia exclusiva de su propia culpa (art. al invitar o aceptar el pedido del pasajero. l. Rosario.... LL .l 1961-1. 778: Cám.168 RESPONSABILlDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 169 tal caso. cuya culpa no se presumirá por aplicación del artículo 184 del Código de Comercio. En efecto. pág. 1. pág. y finalmente el viajero no debe estar obligado a retribuir el transporte. A) DAÑO PA TRIMONIAL 320. dueño o guardián del vehículo invita o consiente en llevar a otra persona. Roberto H. El artículo 1068 del Código Civil define así el daño patrimonial: "Habrá daño siempre que se causare a otro algún peIjuicio suscep'''CNCiv. el conductor. Accidenles de Automotores. sino que deberá ser probada (art. 317. ya que aquél no se hallaba fuera del vehículo. aquellos casos en que el conductor. el beneficiario del transporte debe ser una persona que no esté unida al transportador por una relación jurídica que determine de una manera más o menos directa la necesidad de realizar el viaje. sin que el viajero se encuentre obligado a efectuar retribución alguna por el transporte '''. y así aquél puede libremente invitarlo a descender. Civ. Apel. t. I1. Apel. el caso de quien sube clandestinamente a un vehículo y mientras es transportado sufre un daño.711). pág. T. lA. alterar o suspender el viaje. 1736. Sala "A".) sin que pueda invocarse por la víctima el riesgo o vicio de la cosa (art. Así lo tiene resuelto una reiterada jurisprudencia de nuestros tribunales"'. tU BREBBtA. 1111. pág. Responsabilitá Civiie Atrinenli a la Circolazione dei Veicoli. En cuanto a la naturaleza jurídica de la responsabilidad nacida de esta clase de transporte. Sala "D". t. la aceptación a compartir el viaje por el conductor debe ser hecha como acto de cortesía o por hacer un favor al extraño. 1961. 316. nro. bis BUSTAMANTE ALSINA. probada la culpa del autor..3) Caso del transporte benévolo Se comprende dentro de concepto de transporte benévolo.A. por lo tanto. significa el menoscabo que se experimenta en el patrimonio por el detrimento de los valores económicos que lo componen (daño patrimonial) y también la lesión a los sentimientos. Ill. As.). Sin embargo esta posición contractualista ha sido criticada con serio fundamento. D.. 1109. 231. 32. 315. LL . gracioso o de complacencia. 318. mismo tribunal. no tiene la intención de obligarse de ninguna forma con él. t. Re. por acto de mera cortesía o con la intención de hacer un favor. Esta interpretación favorece la situación del conductor benévolo. En cambio deberá responder si intencionalmente o con reiterada torpeza aplica golpes bajos prohibidos y determina una grave lesión interna a su rival. sufre un perjuicio originado en un accidente. pág.. CONCEPTO. No se comprende en el supuesto analizado. nros. reformado por la ley 17. es decir. al honor O a las afecciones legítimas (daño moral). 255 y gigs.J. Sala 1. CM Civ. 13-VIl-I962. "En el transporte benévolo no se puede invocar como factor de responsabilidad el vicio o riesgo de la cosa". l' La PlaU!. pero lícito dentro de la reglamentación respectiva....DAÑO RESARCIBLE 319. 1946-1V. cód. sino que era desplazado dentro de éste por la acción del conductor """. Civ. PERETT1-GRIVA. tendrá que colocarse en el terreno de la responsabilidad extracontractual para obtener la reparación del daño. pág. El viajero clandestino no ha contado con el consentimiento del conductor para subir al vehículo y. Vol. Si el viajero transportado en las condiciones que estamos considerando. 1. Señala BREBBIA que para que exista el transporte benévolo son necesarias las siguientes condiciones: una manifestación de voluntad del conductor en el sentido de admitir en el vehículo a un tercero. l. El daño como elemento del acto ilícito..

por lo tanto. personal del reclamante.. con referencia a los actos i!fcitos. El perjuicio no deja de ser cierto por no ser actual ni ser líquido. o el acreedor de la obligación por la falta del oportuno cumplimiento. La existencia del daño. 327. op. susceptible de ser indemnizada (in/ra.E . Traité de Droit Civil. y el lucro cesante. por ello mismo. El daño patrimonial en función de los demás elementos del acto ilícito "' debe también reunir ciertos requisitos para que sea indemnizable. !87 COLlN. cierta. subsistente. nro.. Ese daño furnro es indemnizable si es cierto y su monto susceptible de ser determinado o apreciado judicialmente l8'. sea por la ejecución del acto ilícito o por la inejecución de la obligación a debido tiempo. Como si la lesión en una pierna hiciese necesaria la amputación de la misma y la posterior colocación ·de una prótesis. ya sea actual o futuro. y en el artículo 519 de ese Código se reproduce la misma idea. E"u~ elt"". Este daño debe ser: cierto. se imponen algunas previas distinciones. aludiéndose allí a los "daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". T. El daño emergente comporta un empobrecimiento del patrimonio en sus valores acrnales. LLAMBÍAS. se vea constreñido a resarcir. CAPrTANT et JULUOT DE LA MORANDl~R. segun el caso. La noción de daño cierto se opone a la de daño 1. § 1. MAzEAUDet 1\JNC. En uno U otro caso se impide el enriquecimiento legítimo del patrimonio. . 329. 301. Con ello estamos diciendo que no basta un daño cualquiera para que el autor del acto ilícito o. a) Daño cierto 328. Puede también ser futuro y determinable.REQUISITOS DEL DAÑO RESARCIBLE hipotético o eventual. T. op. pág.170 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 171 tibie de apreciación pecuniaria. b) Subsistente 323. el deudor. y afectar un interés legítimo del damnificado. si así fuera. El daño patrimonial está integrado por dos elementos: el daño emergente. 11. cit. como se dice en el encabezamiento del Título III de la Sección l' del Libro II. Estos conceptos están dados en el artículo 1069 del Código Civil..l responsabilidad del autor o del deudor. en su caso. 325. 326. pág. y. es decir la ganancia de que fue privado el damnificado. ORGAZ. Puede ser un daño futuro: es decir no realizado aun al momento del hecho o aun al momento de la sentencia. y la certidumbre consiste en tal caso en la necesidad de la consecuencia ulterior del acto ilícito o en la prolongación inevitable del daño actual. Daño Resarcible. 1. 353).wción correspondiente. la mera posibilidad de que ocurra un peIjuicio no autoriza a reclamar resarcimiento. 324. 321. El daño cierto puede ser actual y determinado en su monto. " sea debe ser constatada para poder condenarse al pago de la indemni. debe ser cierta. El daño no debe haber desaparecid~ en el momento en que debe ser resarcido. hipotético o meramente conjernral cuya existencia no sea. como si el acto tuviese por consecuencia la destrucción o deterioro de una cosa. 322. o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos O facultades". 95.C'ntu~ flcnerales son los que configuran el acto ilícito o la inejecución tmpulnhll:" y "undkiulli11l h. T. en su caso.. Si el responsable ha indemnizado todo el daño éste habría desaparecido y la obligación habría quedado extinguida por pago o por otro medio extintivo equivalente. para establecer si corresponde o no que el autor del acto ilícito deba asumir la reparación. La jurisprudencia moderna considera que la pérdida de una chance es un daño acrnal y cierto. pág. No se tiene en cuenta para el resarcimiento el daño eventual. El lucro cesante consiste en la frustración de una ganancia o de la utilidad que haya dejado de percibir sea la vfctima del acto ilfcito. CIt. o sea el peIjuicio efectivamente sufrido. 277. 607. ¡·I.. pág. o directamente en las cosas de su dominio o posesión.

aunque sea de una manera indirecta". El daño queda subsistente a los fines del resarcimiento porel autor del acto ilícito porque la indemnización recibida por el asegurado tiene su fuente en el contrato de seguro. pues no le es dado invocar los efectos de un contrato en el que no fue parte (art. c) Personal 335. es daño directo el que sufre la víctima de lesiones que debe realizar gastos para atender su curación. el perjuicio que era la causa de aquel pago ha desaparecido (art.418. Por ejemplo. víctima del hecho. que al extinguir la obligación en relación al acreedor (damnificado) que obtiene satisfacción. si por haber indemnizado el daño el autor del hecho. La razón radica en que en este último. En el seguro de personas. En ese caso el beneficiario del seguro puede acumular a las sumas percibidas del asegurador las que debe el responsable en concepto de indemnización." ~Irno. Cód.In lcoy 17.). Nadie puede pretender ser indemnizado de un daño sufrido por otro. ú(I1It:~ 1 11b11('uDnd. En cambio el asegurador podrá reclamar la restitución de lo pagado. Civ. . . Lo común es que el asegurador reclame del responsable el recupero de las sumas pagadas al asegurado. 332. El responsable no puede alegar la extinción de su obligación..). o sea el seguro de vida o el de acci[X'rsonale. tal subrogación no se produce en el caso de que el ase- gu rador pague la suma estipulada con motivo del siniestro producido por el hecho de un tercero responsable. 1199. y es indirecto cuando el acto ataca los bienes o la persona de la víctima y se refleja en el patrimonIO de otro que resulta damnificado.172 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 173 330. En el patrimonio vuelve a existir la cosa en su integridad y por su valor. inc. El daño debe ser propio de quien reclama la indemnización. percibida la indemnización de manos del responsable. 727 y 768. 793. no sólo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente. 336. 333. corre~ponde considerar la posible depreciación de la ""'''''. Es directo el que se produce cuando el acto lesivo recae sobre la persona o bienes del damnificado. aunque derive éste del mismo acto ilicito que perjudicó a aquél. ya sea directo o indirecto. pero aquél ha disminuido exactamente en la medida del desembolso efectuado para ello. LL. en cambio. Así lo establece el artículo 1079 del Código Civil: "La obligación de reparar el daño causado por un delito existe. no puede decirse que el daño causado por un tercero sobre esos bienes desaparece cuando el asegurador paga al asegurado. el pago del asegurador queda sin causa al desaparecer el daño.). 1O-X-1978. El daño puede haber sido reparado por Un tercero. . es daño indirecto el que sufre cualquier persona que realiza gastos para atender la curación de otro que ha sido-víctima de un accidente . y su causa.k. 22·IX-1978. sin que cuadre repetición alguna por parte de aquél como en el supuesto del seguro de daños. 331. Si el damnificado ha contratado un seguro contra daños cubriendo bienes de su patrimonio. invocando la subrogación que le acuerda el artículo 80 de la Ley de Seguros 17 . 3D . Civ. Cód. sino respecto de toda persona.418 Y que constituye una cláusula de estilo en las pólizas de seguro 1871n. costeando la reposición o reparación de la cosa destruida o deteriorada.) Qt'l"IOna una compañía aseguradora en razón de lo dispuesto en el arto HO. En tal caso se producen los efectos de la subrogación. . 337.. quien debe pagar al tercero (acreedor subrogado) la misma suma que éste desembolsó para desinteresar a aquél (arts. fallo 76. el daño subsiste en el patrimonio de aquélla y debe ser indemnizado. que por él hubiese sufrido. El daño personal puede ser directo o indirecto. 334. (('N( ' IV. . debe resarcirse por el responsable de un acto ilícito. p6H 1°. Cód.. Civ. en las primas pagadas por aquél. El daño personal. que es a la vez víctima del hecho. deja subsistente el vínculo con respecto al deudor (responsable).361). En este último caso la suma que se paga por muerte o invalidez no está en relación con el daño sufrido sino con el monto de las primas contratadas. Si la propia víctima ha transformado el daño en su entidad. la indemnización estipulada. en tanto que en el seguro de personas ello no ocurre porque no se persigue con él una indemnización sino que constituye un contrato de previsión.

. no es ilícito ni inmoral.Fl J>atío Resarcible. salvo que la mejecución configure a la vez un delito del derecho criminal (art. L 1971. pág. Ese interés debe ser tutelado por la ley. de no contemplarse en un caso concreto. cuando esa unión tenía carácter estable y no adulterina por parte de ella."'1". Sin embargo. del poder de actuar para exigir su satisfacción o goce. si las circunstancias de hecho que rodean y califican un cierto comportamiento social justifican una solución de equidad que.1. pág. 1. y dIce '1 m. no basta un interés "de hecho". Dalloz. pág 146. el perJuIcIo jurídico es el que resulta de la lesión de un derecho o de un bien personal protegido por la ley. no los primeros.fpOnSllbilidad por Daños.it. Por ejemplo. 24. t. § 2. 1 J07. Aunque su interés no sea ilicito.ión n un derecho subjetivo o a un bien jurídicamente protegIdo. Dice ORGAZ 18'« que hay que distinguir entre quienes sufren un perjuicio meramente de hecho y quienes experimentan un perjuicio jurídico. en la doctrina nacional MOSSET ITURRASPE 181 q". Re. La cuestión es motivo de controversia en la doctrina nacional. pág. MIl'isJ I Illll.ntASPI·. 187 seXIe.' piensa que el daño resarcible es el daño cierto. A . debe ser un interés "jurídico".. como lo ha establecido la jurisprudencia de los tribunales de Francia 1~7 xexies. Y. pues en tal caso podrían ser aplicables los principios de la responsabilidad extracontractual.. 37... solamente estos últimos tendrían acción. conduciría a un resultado inicuo o groseramente injusto. 1983. El deudor sólo debe resarcir los daños que experimenta el acreedor y no los que indirectamente puedan sufrir otras personas ajenas al vínculo contractual. 10.In I. cuando asuma la condición de daño cierto implica el perjuicio a que se refiere un precepto de tanta latitud como la constituye el artículo 1068 del Código Civil. 339 ter.DIFERENTES ClASES DE DAÑOS 339. Desde ya que la lesión de un interés contrario a la ley o ilegítimo no merece protección. que los jueces no deben desproteger a la concubina que sufre la interrupción de la convivencia por muerte del compañero que la sostenía.~ CHARTlER. aunque no se halle jurídicamente protegido. además. 2& ed" 1987. en tanto no medie impedimento de ligamen" (LL. 1961.-. A su vez ZANNONI 1874uinq~ies afirma que "exigir que el interés sustanciallesionado gozase. T. d) Interés legítimo ción violatoria de una norma de interés público". I 995-C. solamente aquel adquirente y no este último puede invocar un daño personal contra el vendedor incumpliente. un contrabandista no puede reclamar daños y perjuicios a su cómplice que se niega a reconocerle su participación en las utilidades del negocio ilícito. La Cámara Nacional Civil en pleno (4-IV -1995) estableció que "se encuentran legitimados los concubinos para reclamar la indemnización del daño patrimonial causado por la muerte de uno de ello como consecuencia de un hecho ilícito. E.~ ZANNONI. no siendo admisible la exigencia de un nuevo requisito: que el daño sea consecuencIa de una le. al autor del homIcIdIO de quien se las daba. Civ. La Réparation du Préjudice dans la Responsabilité Civile. Es por ello que pensamos que aunque se reconozca el requisito de que el daño afecte a un interés legítimo. Ja7quinqll. 642).). se pueden considerar distintas clases de daños. En cambio. Sin perjuicio del criterio que venimos sosteniendo.itín " un interés personal y directo "que no surge de una situaIR"'l 340. pág. puede admitirse como solución de equidad en el caso de concubinato. tampoco puede reclamar daños y perjuicios el beneficiario de periódicas limosnas. Según que los daños se originen en la inejecución de un contrato o en un acto ilícito. OIWA/. particularmente referido a la acción de la concubina que pretenda un resarcimiento por el homicidio de su compañero. Cód. 339 bis . El Daño en la Responsabilidad Civil. l. La lesión de un interés cualquiera no es suficiente para legitimar el daño resarcible. Si como consecuencia de la falta de entrega de una mercadería en el tiempo estipulado el comprador no puede a su vez entregarla a otro a quien se la vendió.l74 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 175 338. que la cuestión no puede resolverse con absoluto rigor y que no es contrario a la ley admitir excepcionalmente una indemnización cuando se afecta un interés que. no tiene fundamento en norma legal alguna". creemos después de una mayor reflexión sobre el tema.. el daño personal indirecto no debe indemnizarse en el caso de incumplimiento de un contrato.

ha tenido vigencia en nuestro Código Civil a través del artículo 521 (ahora modificado por la ley 17. no así el daño propio. Por otra parte. es decir. Daño extrÚlseco es el que eventualmente sufre el acreedor en otros bienes distintos del objeto de la prestación. es indirecto si lo reclama otra persona distinta de la víctima que ha sufrido perjuicio en un interés propio y legítimo. que sólo debe incluirse en el resarcimiento si fuera conocido del deudor al contraerse la obligación. Tal la hipótesis prevista en el artículo 1079 del Código Civil. En tal caso la indemnización entrará en sustitución de la prestación originaria. 344.3) DAÑO COMÚN YDAÑO PROPIO. 2) DAÑO INTRfNSECO y DAÑO EXTRÍNSECO. Si el incumplimiento del contrato es definitivo. Por una parte. según que la lesión recaiga en las "cosas de su dominio o posesión". 342. 345. 336). el daño es moratoria y comprende el peljuicio que cause al acreedor la demora en cumplir su obligación. DAÑO DIRECTO Y DAÑO INDIRECTO. !l. El daño común es el que habría experimentado cualquier persona con motivo del incumplimiento de la obligación. directamente en el patrimonio de la víctima.711). habrá que ubicarse en el incumplimiento contractual o en el acto ilícito para considerar cuáles son aquellas consecuencias que derivan de uno u otro hecho.. 346. éste puede ser compensatorio o moratoria. I II I~)IIIII·M. Según el ámbito de la responsabilidad que se considere. 343. configura como daño común la diferencia de su valor de reposición si éste hubiera Gumentllúo. pero si el compradores un comerciante que vende refrescos. o a sus derechos o facultades". Esta clasificación aludida por POTHIER 18. 1) DAÑo COMPENSATORIO y MORATORIO. Se trata del daño en relación a los sujetos legitimados para reclamar indemnización: es directo si lo reclama la víctima del hecho. T. como naturales y ordinarias. a) Daños en la responsabilidad contractual El daño común siempre es objeto de reparación. Existen dos distintas acepciones en relación a esta clasificación. . tal como lo expresa el artículo 1068 del Código Civil. pág.176 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 177 algunos propios de uno y otro tipo de responsabilidad y otros comunes a ambas. "1' . Según lacausa que determina el daño. 162. La indemnización en este caso se acumula al objeto de la prestación y constituye un accesorio de la obligación primitiva. /oC configura un daño propio por la imposibilidad de realizar su negocio. o indirectamente se refleja en el mismo "por el mal hecho a su persona. sobre las demás cosas del patrimonio del acreedor. Daño intrínseco es el que se produce en relación al objeto mismo de la prestación. c) Daños en ambas responsabilidades Si el incumplimiento es relativo y se opera un retardo en la ejecución. Las primeras son las que resultan según el curso natural y ordinario de las cosas. se considera el daño como directo o indirecto. 348. nro. O bien para poner en conexión con aquellos hechos otro acontecimiento distinto que concurra a la producción de la consecuencia mediata. aquella a que nos hemos referido al tratar del daño personal (supra . b) Daños en la responsabilidad extracontractual 341. las segundas son las que resultan de la conexión de un hecho con un acontecimiento distinto. La falta de entrega por el vendedor de una heladera.·u. 1) DAÑO INMEDIATO Y MEDIATO. 347. Daño propio es el que sufre una persona determinada por circunstancias que le son particulares. el daño es compensatorio por involucrar todo el menoscabo patrimonial que se produce. El concepto no ha variado: las consecuencias inmediatas cuando se trata de una obligación de dar recaen en la cosa que es objeto de la prestación: las mediatas. Se identifica el concepto con el de consecuencias inmediatas y mediatas definidas en el artículo 901 del Código Civil.

.. pág. se ven privados de obtener una ganancia probable o de evitarse un perju icio conjurable.. 355. 1 " MAZEAUD et TUNC. los causales son imposibles de prever. Cód. T.. en SALVAT.. se mide en relación a estas distintas consecuencias que se imputan o no. no susceptible de resarcimiento? Por ejemplo: si el deudor envía al acreedor lardíamente un caballo ue: currcr~ y pierde por ello la oportunidad de disputar un premio. op. Sala "A".4) PÉRDIDA DE UNA "CHANCE". sea el acreedor o la víctima. Y la jurisprudencia nacional se ha inclinado a adoútir el resarcioúento en varios casos en que se planteó la cuestión acerca de la pérdida de una chance o probabilidad de una ganancia i92. por otra parte... pág. La indemnización deberá ser de la chance misma. Si bien lo que daría al daño el carácter de eventual sería la probabilidad de obtener la ganancia o de evitar el perjuicio. o a causa de la inejecución de la obl igación por el deudor.. 1993-D. págs. L. 84. 23·XlJ·1947. Daños imprevistos son los que no han sido considerados en los casos expuestos. 356 bis.. pág. la pérdida de ella debe indemnizarse. lO' CNCiv. L. COLIN. El daño actual y el daño futuro llenan el requisito de ser "ciertos" para atribuir al daño la calidad de indemnizable (ver supra. 1948·J·I08.L.178 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 179 La extensión de la responsabilidad del deudor. Cám. 267. Si la probabilidad hubiese tenido bastante fundamento. Civ.2) DAÑO PREVISTO E IMPREVISTO: PREVISIBLE O NO. D. 107. y 9-VlJ-1954.. 616. J-I. 1954·627. op. Cuando como consecuencia del incumplimiento de un contrato o de la cooúsión de un acto ilícito. 275-280. 78. por lo tanto. Los daños inmediatos son de previsibilidad presumida por la ley dada la forma en que suceden. t. J. FUTURO Y EVENTUAL. ¿corresponde alguna indemnización a cargo del responsable? En otras palabras..'ra.. es una consecuencia mediata previsible y por lo tanto resarcible solamente en ese caso conforme con lo dispuesto en el artículo 521 del Código Civil 192 • b • 190 C. nro. Daños previstos son los que el deudor o el autor del acto ha considerado posibles al contraer la obligación o ejecutar el acto. 350. L. 904. considerando una persona de previsibilidad media que actúe con la debida atención y conocimiento de la cosa (art. La cuestión ha sido debatida en doctrina. los mediatos son de previsibilidad posible. op. Daño previsible es el que ha podido preverse en iguales circunstancias. 191 ORGAZ. DE LA MORANDI~RE . Sala "F". 1"'. ACUÑA ANZORENA.. t. 207. o del autor del acto ilícito en su caso. 171.3) DAÑO ACTUAL. t. () si un abogado o procurador deja vencer un térmi- 354. cit. 98. 96: lLAMe!AS. nota 20. 353. CAPITANT et JULLlOT . ¿se debe indemnizar en estos casos? 349. cit. pág. e imprevisible el que no ha podido preverse. op. 1. Se analiza la actuación concreta del sujeto. no y consiente por eUo una sentencia adversa a su cliente. Civ. mediatos y causales. 352. 324). cit.).L. pág. por lo que aquélla deberá ser apreciadajudicialmente según el mayor o menor grado de posibilidad de convertirse en cierta. una circunstancia cierta: la "oportunidad" de obtener la ganancia o de evitarse el perjuicio. o si el rllblllJo es muerto por alguien cuando se hallaba ya inscripto para interwnir"n \11111 cllrn. 351. Pal. 608. Cass. 107. T. pág. Gaz. L. t. cit . En la doctrina nacional la opinión es también favorable 1'1. IV. y no de la ganancia. En Francia los autores modernos están a favor del resarcimiento 18' y la jurisprudencia considera hoy que la pérdida de una chanee es un daño actual y cierto 190. el valor de la frustración estará dado por el grado de probabilidad. T. pág. y esa oportunidad cierta se ha perdido por el hecho de un tercero. cit. . la pérdida de una chanee ¿es un daño cierto o debe considerarse eventual y. op. Sala "D". Esta clasificación se conjuga con la de daños inmediatos. El análisis se hace en este caso en abstracto.L. La pérdida de una chanee en el incumplimiento contractual malicioso o doloso. 356. BUSTAMANTE ALSINA. hay.L . pág.

. Por ello. nolas 8. sino que Son un factor que incide sobre su valuación. 359. Entretanto. Pero si con motivo de la incapacidad definitiva de la víctima. No deben tomarse en cuenta las modificaciones extrínsecas. 194 en "p. por el contrario.DETERMINACI6N DEL DAÑO 181 357. . 358. Otra cosa es el daño moral. reforrnadapor ley 22. T. Por consiguiente. pág. nro. que resulta así alterado por circunstancias externas al mismo 1'"'. LLAMBIAS. la pérdida o disminución de una chance matrimonial debe ser tenida en cuenta.l. La responsabilidad precontractual puede dar lugar a la indemnización del daño al interés negativo o de confianza. que son las ajenas a la normalidad de dicho proceso.. por consiguiente.PRUEBA DEL DAÑO 361. que el matrimonio es una institución de elevado carácter espiritual y moral. 5) OTRAS CLASES DE DAÑOS. Las alteraciones en el valor de la moneda no constituyen modificaciones del daño. no corresponde el rechazo de la acción sino que quedará al prudente criterio judicial la fijación del mismo. 99. Tales alteraciones son notoriamente intrínsecas. no puede admitirse que la frustración de unas nupcias esperadas. existe allí una agravación del daño por la incapacidad definitiva sobreviniente. 434). Las modificaciones computables son solamente las intrínsecas. que produce una disminución del mismo. 19J Puede verse la doccrinaextranjera y nacional. como así los fallos que cita ORGAZ. pág. nro.. para determinar la existencia del daño en su exacta medida y valuarlo fijándose la pertinente indemnización al día en que aquélla se dicte. 282. La pérdida de la chance matrimonial ha sido algunas veces motivo de aceptación como circunstancia susceptible de resarcimiento en cuanto daño material o patrimonial "3 . El daño que debe indemnizarse es el que subsiste en el momento de dictarse la sentencia que condena a su pago. cit. 158). a) MODlFICACIONES INTRINSECAS. según lo que dispone el artículo 166 de la ley 17. 360. al damnificado que pide el resarcimiento le corresponde probar la existencia del daño y la cuantía del mismo. En consecuencia. que ubica enfrente de este último elllarnado daño al interés positivo o de cumplimiento. Si. 249. ésta recibe el beneficio de una pensión o percibe un seguro por accidentes personales que disminuye la repercusión patrimonial de las consecuencias de su incapacidad. las condiciones de la víctima no favorecen la curación y el proceso de la lesión lleva a la amputación total del miembro. serán éstas modificaciones extrínsecas no computables para la determinación del daño resarcible. nro. 363. op.180 RESPONSABILIDAD CIVIL DETERMINACIÓN DEL DAÑO § 4. existe allí una modificación intrínseca del daño. Creemos. las alteraciones en el valor de la moneda deben tomarse en cuenta para fijar la indemnización Cinfra. En la sentencia deben contemplarse las variaciones que experimente. y que. Esta clasificación.454. la hemos tratado antes y allí nos remitimos (supra. es decir sobre la suma de dinero que forma la indemnización correspondiente. nro. § 3. Al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos del derecho que invoca en la demanda. con Orgaz. sin distinción entre el hombre y la mujer.. 536). nos lleva a considerar separadamente el daño moral. 9 Y10. y allí sí. Por ejemplo: si con motivo de un accidente de tránsito una persona sufre una fractura en una pierna y su posterior tratamiento médico produce la total recuperación de su función. como lo hacemos más adelante (infra. dadas las particularidades de este último. el daño originariamente causado puede experimentar modificaciones que lo disminuyan o que lo aumenten. 362. pueda abrir un capítulo de resarcimiento por la invocación de un pretendido daño material.434 (Código Procesal Civil y Comercial de la Nación). no debe computarse ningún cálculo de valor patrimonial en el acto de su celebración. Probado el daño y no habiéndose establecido su monto por una prueba directa. o sea las que experimenta el proceso normal de los elementos constitutivos del daño. Finalmente la clasificación del daño en patrimonial y daño moral. cil .

pero también las beneficiosas que hubIeren resultado eventualmente del mismo.. b) COMPENSACIÓN DE BENEFICIOS. Z. ellas deben haber sido oportunamente reclamadas por el interesado antes de dictarse el pronunciamiento. 196 COLIN. No sería revisible. 202 PLANIOL. así llamada compensación de beneficios. si la misma sentencia hubiese declarado que se cubrían allí todas las contingencias futuras del hecho petjudicial 197 • A la inversa. 5& ed. Sin embargo. 691. lOS C. op. eham. 368. 11 Danno. LLMIBlAS op. H. nota 45. 25·XI·1941... . para lo cual el juez tiene amplias facultades para la estimación del daño futuro o no mensurable con exactitud "". que no es técnicamente aquella compensación que se legisla (art. op.. LALOU . 30-XII-1946. '" C.P. o sea del menoscabo que en definitiva deriva para el patrimonio de la víctima como efecto de la acción ilícita. Adriano. La jurisprudencia de los tribunales franceses tiene resuelto '" que la indemnización acordada en forma de capital tiene carácter "forfatario y defmitivo". no requiere una norma legal específica que la imponga. no puede pretender después invocar una agravación de éste por una mayor pérdida de utilidades sobrevinientes. después de compensar los rubros favorables y desfavorables de las secuelas del acto ilícito. 227. computando las consecuencias perjudiciales del acto. Ésta. Compartimos esta opinión y la concordante de LLAMBÍAS lO' pues conSIderamos que la cosa Juzgada acerca del daño producido fija definitIvamente su entidad y su valor e impide su ulterior revisión..c.. pág. cit. en cambio. " 1. 283. 366. salvo que la mIsma sentencia reservara para un juicio posterior la determinación de un daño eventual. Se impone entonces la necesidad de determinar la medida del perJUICIO que experimenta el patrimonio del damnificado. 367. 365.:AUDe[ TUNC. 811. Req. contraria a la que hemos expuesto. Se hace prevalecer la estabilidad de las decisiones judiciales. Pal.A MORAND~RE. en caso de agravación del petjuicio se decide generalmente que la víctima puede obtener un suplemento de indemnización a condición de demostrar que esta agravación proviene de la misma causa anterior 196. Cód. algunas ventajas que de un modo ocasional se vinculen con el hecho ilícito. . Pero si las modificaciones intrínsecas del daño deben computarse en la sentencia. 369. 1943·11·2208. ]·1. . en general. 351. pág. Si. cil. Montpellier. En la doctrina italiana las soluciones son parecidas '99. . La v(ctima no debe enriquecerse a expensas del responsable. 2W ORO . nro. Sin embargo. nros. 288. no pueden ser computadas para disminuir el daño. si la indemnización ha sido fijada en forma de renta para reparar un perjuicio posterior permanente y susceptible de variación... Vol. puede demandarse la revisión solamente si la sentencia reservó la facultad de hacerlo 1". op. J. dI.. cit. buscándose así que la cuestión de la indemnización quede resuelta definitivamente en un solo juicio. CAPITANT et JULLlOT DE L. pág. pero no más. Gaz. T. 1. Otra cuestión es la que suscita la modificación del daño después de dictarse la sentencia.. 1947-1-153. Civ. En la doctrina nacional la solución es. págs. por ejemplo. por lo que en caso de mejoramiento aun notable de la vÍctima. Obligations. el responsable carece de toda acción de revisión posterior a la sentencia que fijó aquélla.182 RESPONSABILIDAD CIVIL DETERMINACIÓN DEL DAÑO 183 364. esa operación jundicamente valiosa es lo que se llama "compensación de beneficios" o "compensación del lucro con el daño" (compensa/io lucri cum damno). dicen con acierto que El ~erecho no debe proponerse procurar una compensación general de suertes y 201 . pág.. RIPERT et EsMElN. 710... el damnificado no ha demandado la indemnización por el lucro cesante. nro. 197 MAZF..) como un modo extintivo de obligaciones. como veremos. la víctima puede encontrar en el hecho de aquél la ocasión de un lucro o beneficio "". 233·244. 171 y sigs. De allí que se puede afirmar que sin agravar la condición del responsable. o sea que el acto ilícito no debe ser una fuente de lucro para la víctima: ésta debe obtener el resarcimiento integral del daño causado. El balance dará un resultado neto. T. " desdichas". 1'" DE CUPIS. pero que dará SIn embargo como resultado el daño que el responsable debe indemnizar. pues se trata del proceso natural que conducirá a la determinación del daño resarcible. Cass.

284.que todos ellos tienen en el acto ilícito que da lugar a la indemmzaclOn. 376. debe descontarse el beneficio que el trabajador puede obtener verosímilmente de la aplicación de su capacidad de trabajo que ha quedado liberada". op. seguros. pues se trataría de dos hechos desvinculados entre sí que producirían automáticamente sus respectivos efectos 2OJ.penal. 371. conviene dar algunas precisiones para hallar las pautas que permitan la compensación del beneficio con el daño. 186. ORGAZ.. las partes convienen anticipadamente a la meJecuclOn de la obltgaclOn. nro. 377. lo acuerdan por vía transaccional (art. c) VALUACIÓN JUDICIAL (ver infra. suscripciones públicas. considerar. 1928. como en evitar un desembolso. nro .1. T. herencias "". n .729. las partes pueden establecerlo convencionalmente. 372. IJ VII I'J~q. 'il\ OIUIA/. De otro modo queda descartada toda posibilidad de que se plantee la cuestión de la compensación. Se ha decidido 204 que "en la indemnización a favor del locador de obra. jubilaciones y pensiones. pero que no es causado o determinado por él. CNCiv. nros. alimentos. 205:J 210. H. pág.693 . de AcCidentes del Trabajo. se ha considerado que son acumulables con la indemnización los siguientes beneficios: liberalidades. las part~s convl~nen dIrectamente el monto del resarcimiento del daño produCido. El lucro que se produce con ocasión del acto. páMs. y 11. es dedr de cómo medirlo en dinero para fijar la correspondIente mdemmzaclón._En el primer caso las partes pactan una cláusula penal según la cual el dano queda lmlltado al monto de la misma.i~.184 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 185 En consecuencia. págs. 478). se le descuenta por compensación el beneficio que representa para la víctima no haber hecho gastos de combustible. Ello constituye el problema de la valuadón del daño. reformada por la ley 12. Por medio de}a cláusula . 193 Y204. el monto del resarcimiento . y no meramente la "ocasión" de que éstos se produzcan. 378.. Madrid. . 832). 0/1 . La valuación legal resulta de ciertas leyes que prevén topes máximos o mfnimos de indemnización para supuestos en ellas contemplados. Nos hemos ocupado antes de la determinación del daño o sea de. "'11" 379. por ruptura del contrato..867. El lucro causado por el acto ilícito tanto puede consistir en la obtención de una ganancia. IOly. La valuación del daño puede ser legal. etcétera. convencional o judicIal. Ahora debemos ocupamos de la dete~ina­ clon de su valor. b)V ALUAC1ÓN CONVENCIONAL. T. para el uso de su propio vehículo. 375. y SI este fuese dudoso o litigioso. 373. constiruye una ventaja para la víctima que tiene el derecho de conservar por ser virtualmente extraña al hecho que causó el perjuicio. págs. Sala "A". cit. cit. 378 bis.. en op.l. y debiendo reembolsársele los gastos de alquiler de otro vehículo.cLÁ USULA PENAL 13.'11. 14 y 15. por J01 ENNI:('CHWS y LEHMANN. En segundo lugar el acto ilícito debe ser la "causa" tanto de los daños como de los beneficios a compensar. § 6. En primer lugar debe existir una conexión causal del beneficio y el daño con el mismo acto ilícito. Cuando la ley no fija el monto del resarcllruento.AMBIAS.- VALUACI6N DEL DAÑO 374. 1If(' 5. ya sea por un acuerdo anterior a la existencia del daño o por un acuerdo postenor. En cambio. en materia de despidos. a) VALUACiÓN LEGAL.. xw I'aUo ill~dil" dIado por IJ. Tales los casos de las leyes 9688. su existencia o entidad. a): FISCHER. En el segundo. Lo mismo sucede cuando al fijarse la indemnización por el daño causado al dueño de un automóvil que lo utilizaba para el ejercicio de su profesión de médico o corredor de comercio al ser privado del uso. solamente una mera ocasión para que nazcan. 370. Los Daños Civiles y '" II'I""''''ÜS" . J. § 5.

no tiene. porque una cosa es que para llegar a la indemnizaci6n el acreedor tenga que empezar por probar y hacer liquidar sus perjuicios. págs. DEM?LOMBE. La pena sólo funcionará como medio compulsorio cuando su monto sea notoriamente superior a! valor de la prestación principal.• T. cit. nro. cit. 288 y 292. op. U'I1&hn •• 11. agregando que la pena debe consistir en un dar o en un hacer algo. La c1áusu la penal tiene una doble función: compulsiva. 235. B. 324. Le Droit des Obligations. 98. pág. nro. Ul8 SAVIGNY. nro. 1219. 635: GlOROI.. resulta que no es un elemento esencial ni necesario de la institu'" SAVIGNY. la cláusula penal nada agrega aja eficacia del vínculo jurídico que ella crea. cuyo cumplimiento tiende a asegurar. En ta! forma. T. cit. T U-V-I. nro. 1525. F. donde se dice que la cláusula penal es la compensación de los daños y peIjuicios que el acreedor sufre a consecuencia del incumplimiento de la obligación principal.• T. La Cldusula Penal. sea por vía indirecta de indemnización de daños y perjuicios (an. op.. 755.. En cuanto a la liquidación anticipada del daño. CLl .. DE GAsPERI.' que constituye un nuevo motivo de compulsión para iIQ. 152.l86 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 187 que el deudor deberá pagar al acreedor por concepto de daños y perjuicios. 1. 254. e indemnizatoria. que colocado en la necesidad de cumplir la obligación o pagar la pena. 562-563. citados en la nota (el arto 1226 está citado por error como 1126) junto con las Leyes de Partidas y los códigos de Nápoles. T. Por otra parte 'lO. Sólo por mantener el concepto romano se puede sostener que la cláusula penal sirve para asegurar la ejecución de las convenciones.. Revista del No/ariado. sardo y holandés. lu l'Il'rtu ~.ín compulsiva como lo más destacado de la estipulación. que constituye una confirmación o sanción del contrato principal 20'. el deudor "'. Traité Elémentaire de Droit Civil. por una parte. n. III. pág. nro. ENNECCERUS. pág. muchas veces el deudor optará por lo primero. año LXXX. 385. pág. . se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligación" 2OSbi'. 37. 201 WINSCHElD.• T. El Código francés además del artículo 1226 tiene el artículo 1229. m DE RUGGIERo. 450. . Huc. nro. T. Aída. con el fin de asegurar el cumplimiento y de fijar el límite del resarcimiento en el caso de retardarse o de no ejecutarse la obligación principal. VON THUR. quedando la función compulsiva subordinada a esa circunstancia. "7 380. nro. 209 bis MOSSET ITURRASPE. Obligaciones. nro. Pero es racional pensar. !l. c . Diritto delle Pandette. op. bajo este aspecto. 111. 210 PLANTOL. T. apartado 1°. op. op. nro. nro. cit. El Código chileno destaca el carácter accesorio de la cláusula penal con relación a la obligación principal. 11 •• IIJHI. es decir como sanción punitoria. Este concepto no es exacto en derecho modemo..'o 386.• págs. 194. dice que "el acreedor tiene siempre el derecho de reclamar la ejecuci6n forzada de la obligaci6n. 366. IMI ltuf't. que le baste demandar el pago de la pena o multa estipuladas" . Tratado de Derecho Civil Argentino. y otra. nro. una gran parte de la doctrina atribuye a la cláusula penal milI fllnd. 381. 86. T. y éste es el propósito de la ley. 1925. mayor importancia y es sólo una consecuencia accidental . por la aIra. Paris.lUCillo. mucho más simple. 295. pág. considera que la regla general aconsejaría verla como pena. IV.. 263 .. 382. set-oct. 21\ SALVAT. op. pues refuerza el vínculo y suministra a! acreedor un medio de eficacia más intensa que la simple acción encaminada a la prestación. pág. 505). Extremando esta función se dice '09 que es la única importante.• T . Torino..'un\ulliusC': . VII. 1977. pues por regla general todas las convenciones son obligatorias por sí mismas y la ejecutabilidad de las obligaciones lícitas está asegurada por la ley 'u 387. Precisando la definición legal podemos decir que la cláusula penal es una estipulación accesoria a otra obligación.. El artículo 652 define la cláusula penal diciendo que es "aquélla en que una persona. 1I. 383. FUNCIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL. CONCEPTO. 384. por la cua! el deudor o un tercero se obliga a favor del acreedor o de un tercero a una determinada prestación. nro. As. xxv~. T. Ss. Aparece como un refuerzo del contrato y es una nueva incitación al cumplimiento ante el temor de la pena. sea por vía directa . Atendiendo a su origen histórico (i/lIm. para asegurar el cumplimiento de una obligación... 1952. U..lt' . "La cláusula penal". a) FUNCIÓN COMPULSIVA. KEMELMAJBR DE CARLUCC1. op. 1928. se niega en doctrina la pretendida función compulsiva de la cláusula penal. Se dkc I\Ul' lIunqul' no añade nada a la obligatoriedad y ejecutoriedad del . según ese concepto. 187. Las fuentes inmediatas de esta definición son el artículo 1535 del Código de Chile y el artículo 1226 del Código francés. Pan. cit. 218. 1873.. pág. 30 l l. cit.

1948. La relación que existe entre la cláusula penal y los daños e intereses da lugar a que se aplique a aquélla en general el régimen legal de éstos.Op. Por esta última razón se ha dicho que si bien evita todas las cuestiones relativas a la prueba de la existencia del daño y su monto. cit. 467. pues ciertos deberes de conducta insusceptibles de apreciación pecuniaria pueden ser fortalecidos en su cumplimiento por la estipulación de una cláusula penal. T. sin embargo. indirecta. Es lo que resulta del texto del citado artículo 1204 después de la reforma. Desde luego que cuando la cláusula penal se ha pactado para asegurar el cumplimiento de una obligación natural (arts.. para que el acreedor pueda optar por la resolución. 394. op. cit. 461. 391. pues aporta al vínculo imperfecto el único medio de asegurar la efectividad de los derechos del acreedor. no puede darse una cantidad ni mayor ni menor". Este requerimiento no es necesario cuando el pacto comisario fuere expreso. con excepción precisamente de lo referente al daño. Milano. primera parte. nros. cit. SALvAr. pág. sino a la obtención de una indemnización coercitivamente exigible.188 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 189 ción. cit. nro. un efecto accidental de aquella estipulación. . Busso. en SALVAT. no ejecutada la prestación. en un plazo no inferior a quince días. Nosotros consideramos que la función resarcitoria que cumple la estipulación de la cláusula penal prevalece sobre la función compulsoria. La Teorfa Generale delle ObbligaÚoni. sino que tiene derecho a reclamar la cláusula penal aunque no hubiese experimentado daño alguno (art. Busso. pues en tal caso la resolución se opera de pleno derecho. 316 a). T. sino por ambos. 70. es decir de algo extrínseco a la cláusula penal como categoríajurídica "'. 386. 659). 1218. 386 y 387). nro. 656). nro. l. 389. La cláusula penal constituye una liquidación anticipada de la indemnización que corresponderá al acreedor por inejecución o retardo. pág. Sin embargo. pág. op. En los contratos con prestaciones recíprocas se entiende implícita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que una de las partes no cumpliere su compromiso (art. 353. 518 y 666). L. BORDA. pues no guarda relación con la existencia de perjuicios ni con el monto de éstos (arts. pág. IV. Sin embargo. 393. op. cit. y referida a la valuación convencional del daño.: BARAssr.: LI. J. nro.. sino que ello resulta de la cuantía de ésta. si hubiere pactada una cláusula penal en el contrato. 220. 77. . LLAMBfAS. nro. c) FuNCIÓN RESOLUTORIA. [l.. cit. Esta relación de la cláusula penal con la indemnización de daños y perjuicios ha sido advertida por el Codificador 21" que cerraba el Título III de la Sección 1del Libro de las Obligaciones.. pues no apunta al cumplimiento específico de la prestación.711).AMBfAS. nro. 196. podrá exigir el acreedor el cumplimiento de la obligación o de la pena.). sería un error considerarla como una indemnización propiamente dicha 216 y que en cierto sentido mla indemnización que la cláusula penal implica es ficticia y arbitraria. T. T. cit. salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor. en cuanto a los elementos de la responsabilidad. T.. cit. T. m Con!. Con . Esa función compulsoria es.. con el artículo 522 m.. que hacen a la plenitud de la institución. que es simplemente. la función compulsoria de la cláusula penal aparece como esencial. debe previamente requerir al incumplidor el cumplimiento. 395. Adhiere finalmente este autor a la idea de qlle la naturaleza de la cláusula penal es compleja y que por tanto. opina que aunque de ordinario la cláusula penal llena esta función resarcitoria. la mayor compulsión no surge del hecho de que la pena por sí misma tenga esa virtualidad.IV. 655 Y 656). 1204. op. nro. 392. l. pág. no es forzoso que tenga tal carácter. En virtud de ello nos parece adecuado el tratamiento de esta materia dentro de la teoría general de la responsabilidad civil. 390. Ello 21~ 216 211 219. pues el acreedor no está obligado a probar la existencia de este último. T. 194a. a su arbitrio (art. op. GALU. calculada sobre la base de una representación de los daños que las partes tienen en cuenta al contratar 213. T. op. que disponía: "Cuando en la obligación se hubiere convenido que si ella no se cumpliese se pagaría cierta suma de dinero. 388. nro. desde que el deudor se halle en mora.. pág. reformado por la ley 17. conforme a lo dicho antes (supra. pág. J. pág. Aun en aquel caso. 316 a. 73. IV. 461. nro. 166. Busso. y no siempre. b) FuNCiÓN INDEMNIZATORIA. 181 b). 570). nro. Derogado ahora y reemplazado por otro texto (in/ra. op.ulsivo o resarcitorio. no puede explicarse la cláusula penal por su solo carácter comF. denominado "De 211 213 los daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". como lo hacemos. pá~. 386.

221 LAFAILLE. 462. 219. quien considera que la idea no encierra un anáhsIs apropIado de la sJtuac~6n. 167. si es verdad que la cláusula penal ue~e una func~6n comp~lsona 9. existen dos clases de cláusulas penales: la estipulada para el caso de retardo o mora en el cumplimiento (cláusula penal moratoria) y la estipulada para el supuesto de incumplimiento total y definitivo de la obligación (cláusula penal compensatoria). cuya valuación convencional constituye el contenido propio de la estipulación 21'1 Este concepto no es compartido porLLA~~tAs COp_. pág. CLASIFICACIÓN. o{'. ya que el enfoque de la cláusula penal debe hacerse desde el ángulo del incumplimiento contractual y la responsabilidad consiguiente. Libro II) desde los artículos 652 a 666 bis. op. nro. 391. 402. Dice con razón el autor citado que la cláusula que instituye una pena compensatoria importa un pacto comisario en favor del acreedor.i meo legal de ella (art. 164. de que se trata. 1. nro.. sino que dada su función fundamentalmente resarcitoria debe ser legislada junto con los daños e mtereses. cuando se trata de las indemnizaciones emanadas del incumplimiento. op. El Proyecto de 1936 se ajusta a lo expresado. 659) autoriza a dejar sin ef~cto ~a prestación conv~ru~a y optar por los ~"ftos y perjuicios. la cláusula penal compensatoria no puede ser demandada juntamente con el cumplimiento. ol'. MÉTODO DEL CÓDIGO. dI. "" Busso.190 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 191 significa que si no existe pacto comisario expreso. El Código legisla sobre la cláusula penal en el Título XI. 84. COLMo. J. Esto mismo lo sostenía ya Busso 218 bajo la vigencia del régimen anterior a la reforma.AI'''I.. . En efecto. pág. 400. 474. CÍ/.. aU. . Conforme resulta de la definición del artículo 652.E. 133. '"'l. 236. 397. por tanto.. pues entra en lugar de la prestación principal y compensa el daño que experimenta el acreedor por la inejecución total de la misma (art. cit. nro.ue apunta 11 su cnnCírmación por la ejecución de la prestaclón converuda.. FlNALlDAD PRÁCTICA. op. cit. pág. T. Así dice LAFAILLE que podría legislarse acerca de esta materia junto con los contratos en general. sino una indemnización y. pág. J. res~lver la ~bhg~clón. pues su finalidad es resarcir al acreedor de los daños e intereses por el retardo solamente. T IV. T. 317). Actualmente la cláusula penal continúa llenando la misma finalidad práctica para el acreedor. nro.xlstlere pacto l"umiMlfIO expreso o no mechare intimación previa al mcumphmlento.CiT. t~blén es CI~rto que el r~p. T. entre demandar la prestación principal o la pena. 38?. T. Esta última no es un equivalente de la prestación o un sucedáneo de ella. bajo el rubro genérico "De las obligaciones con relación a su objeto". y la excluimos de una teoría general de la obligación.. pero reconoce que este criterio adolece del defecto de desarticular el régimen legal de los daños y perjuicios. SI se tratase de 11. Sm C'mb~lrgo . op. y podrá resolverse el contrato a opclOn del acreedor desde que el deudor dejare de cumplirlo en término. 659). la cláusula penal no constituye en sí misma una obligación que se particularice por su objeto. pág. Clt. optar por la pena eqUivale a disolver la obligación y reclamar las indemnizaciones sobre la base de la estimación anticipada que de ellas se ha hecho 219..Op. no será necesario el emplazamiento previsto en el ~upuesto de pacto comisorio tácito. en caso de inejecución de una obligación que no tuviese por objeto una suma de dinero: evitaba la eventual arbitrariedad del juez "'. pá~.s a. en caso de incumplimiento. nro. La cuestión sin embargo no ha variado en relación al efecto resolutorio de la cláusula penal cuando el pacto comisario está implícito en el contrato. es de la esencia de dichas cláusulas que el acreedor pueda optar. Agrega LJue lo normal es que la cláusula penal confi~e el contra~o y no que lo . pudiéndose agregar que también para el deudor es beneficiosa en cuanto limita su responsabilidad por daños y perjuicios al monto estipulado (art.I. 480. "De las obligaciones con cláusula penal" (Sección 1. 1. pero sí una cláusula penal. rit. 399. 182. En virtud de ello y para mantener la unidad de la teoría de la responsabilidad civil. nro. !\I" \1M: BORDA. 398. La cláusula penal moratoria es acumulable con la exigencia de cumplimiento de la prestación. 222 PETIT.. La cláusula penal (stipulatio poenae) tenía originariamente en Roma la finalidad práctica para el acreedor de no tener que probar los perjuicios ni establecer su monto. 655).ln l'tlmlSOnO tácito. nosotros tratamos esta cuestión dentro de los daños y perjuicios. 396. Este método es justamente criticado por la doctrina 220. LLAMBIAs. En efecto. e~to e. cuya unidad impone se agrupen los preceptos en un solo sector "'.. En cambio. Y loc.dIsuelva.nq~e no e. cII. pág. 401.

l. 407. T. T . cit. T. 11. nro. En consecuencia. 20. LLAMBÍAs. cil. 409. no obstante la nulidad de la obligación principal y precisamente a causa de ella. Por las mismas razones dadas al considerar el caso anterior. si ella se ha contraído por otra persona... T. Si bien funcionan aquí los principios de la accesoriedad en cuanto a la existencia y naturaleza de la obligación accesoria. nro. entre las partes no hay otra obligación que la de la cláusula penal sujeta a la condición suspensiva de que el hecho del tercero no se cumpla 225 411. op. sabiendo el contratante que la cosa no existe o ha dejado de existir (art. 355. 221i BAUORY-LACANTlNERIE et BARDE. En la doctrina francesa . quien hizo la promesa es deudor de la indemnización en el caso de que el hecho no se cumpla (art. T. cit. la obligación de la cláusula penal. nro. T .• T. 1172). El segundo supuesto tiene analogía con el primero. T. 1. DE GASPERI. 640. Busso. a) Es ACCESORlA de otra obligación (art. 1. 412. op. el acreedor tiene acción para exigir la obligación contenida en la cláusula penal. . se admiten algunas excepciones. 410.. cit. VII. 202. pág. en tanto que el tercero cuyo hecho se ofrece no es deudor de la prestación. T. nro. MACHAOO. m Conf. cit. 2) Venia de cosa ajena. XXVI. pág. 19. pero no sucede a la inversa. 369. El primer supuesto aparece previsto en el artículo 664. 1329).. CARACTERES. 506. Es decir que la obligación de la cláusula penal no es accesoria de otra obligación. pág. pág. Si la cosa vendida es ajena y el comprador lo ignoraba. Paris. 505. pág. nota al arto 663. En contra: SALVAT. l.. 200. el deudor debe la cláusula penal que se hubiere pactado. IV. Huc. }ll Busso. aunque sea puesta para asegurar el cumplimiento de una obligación que no puede exigirse judicialmente. 642. En este supuesto la obligación principal no puede ser exigida judicialmente (art.. en cambio. 515) pero. El mismo efecto se produce en el caso de haberse estipulado una cláusula penal en un contrato sobre una cosa inexistente. op. para quien tanto este caso como el del anfculo 666 conshtuyen verdaderas excepciones al rrincipio. pago 445. Tmité Pratü¡ue de Droit Civil Frallfais. nro. 171. La cláusula penal presenta los siguientes caracteres: 404. COLMO. 468. 359. T. op. T. XXVI . sin embargo. op. 523) de la cual depende la relación de subordinación para asegurar su cumplimiento (art. pág.10. vn. El artículo 666 dispone que "la cláusula penal tendrá efecto. 872. Se trata de la hipótesis del artículo 504. siempre que no sea reprobada por la ley". para el caso de no cumplirse por ésta lo prometido". y por ello constituye también una excepción al principio de accesoriedad. PLANIOL.4) Excepciones impropias. cit.. op. 663 y 665). 405. op. el contrato es nulo y el vendedor debe daños e intereses (art. IV. 408. Por consiguiente. podemos sostener que también en este supuesto no hay sino una excep224 DEMOLOMBE. op. 406. T. nro. En realidad el efecto previsto por el artículo 664 no constituye una excepción a la regla del artículo 663. nres.. U. cit. op. aunque la obligación no tenga efecto. 23-24. 1163).. SALVAT . en la cual el promitente se hubiera obligado a pagar al estipulante una pena. pues el hecho del tercero no está en la obligación sino que funciona sólo como otra condición..192 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 193 403. op. cir.. se afirma que la pena da vida a la obligación principal en vez de recibirla de ella.3) Cosas inexistentes. cit. nro. poIljue a ese efecto no tienen trascendencia las razones determinantes de la nulidad de la convención 22'. que dispone: "Subsistirá. En tal forma nada impide que se tenga a la estipulación penal como válida determinación de los daños e intereses. Se ha considerado por parte de la doctrina 22' que constituían excepciones al principio de accesoriedad los supuestos de cláusulas penales en contratos por terceros y en estipulaciones a favor de terceros. como si existiese. nro. RIPERT et EsMEIN. 224. cit. 524).. para el caso de no ejecutar la obligación a favor del tercero.. De ello resulta que la nulidad o extinción de la obligación principal causa la nulidad o extinción de la cláusula penal (arts. En la promesa del hecho ajeno. cit. nro. que resultan detenninadas por la existencia y naturaleza de la obligación principal. nro. op. 1) Obligaci6n natural. 384. ~ü. 223. nro. DEMOLOMBE. op. 432.

. d) Es DE INTERPRETACIÓN RESTRICTIVA. Puesto que la cláusula penal es un derecho excepcional que se reconoce al acreedor. En la obligación alternativa el vínculo es solamente uno con diversas prestaciones (ar!. 505. 416. porque si no lo fuera. que son provisorias. Para precisar con el debido rigor la caracterización de la cláusula penal. 418. 635). se incorpora al patrimonio del acreedor. 477 b). pues el hecho del cual depende la efectividad de la pena.5) Casos de pluralidad de sujetos. a saber. y por 10 tanto susceptibles de ser modifIcadas y aun suprimidas por decisión judicial (art. e) Es INMlITABLE. la obligación de la cláusula penal está sometida a la condición suspensiva de carácter negativo. T. cit. nro. 395. pág. 1) En la obligación Con cláusula penal existen dos vínculos obligatorios en relación de interdependencia. Sobre inmutabilidad de la pena se trata más adelante (infra. . b) Es SUBSIDIARIA. ciJ. También constituye excepción al señalado principio de accesoriedad m en cuanto al distinto régimenjurídico. 171. Formulación de ambas: l°) Obligación con cláusula penal : A se obliga a entregar a B un caballo dentro de cierto plazo y en caso de no cumplir.. 659).. En esto se diferencia de las astreintes. es necesario compararla con otras obligaciones con las que tiene alguna afinidad. pág.. nro.. op. Una vez que la cláusula penal se hace exigible. nro. 413. 453).. T. que opte por la cláusula penal si aún es posible el cumplimiento específico (art. el supuesto de obligaciones de sujeto plural cuando la prestación de la obligación principal y de la obligación penal son de distinta naturaleza: divisible o indivisible (infra. pág. nro. en cambio. nro. Es decir que la cláusula penal compensatoria tiene el mismo carácter subsidiario que se le ha reconocido a la indemnización de daños e intereses (supra. 21. 229 Señala con razón LLAMS{AS (op. cit. 1.. I. En realidad hay dos obligaciones independientes: una es aquella que obliga al promitente frente al tercero. tiene carácter definitivo y no puede el deudor negarse a pagarla aduciendo que ha desaparecido la causa que la motivó. 357: COLMO . Ll. 415. 419. 224. 666 bis infine). que configura una (:~mdici6n anómala. \21 t) . ni el deudor podrá eximirse de satisfacerla probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno (art. f) Es DEFINITIVA.-. op. de revisión o modificación. no pudiendo el acreedor reclamar otra indemnización. 422. t. el c. op. 417. 414. IV. l~' BORDA. T. c it. debe siempre interpretarse y aplicarse con criterio restrictivo 230. 137 a). pág. De allí que puede decirse que la condición es potestativa del deudor. cit. 435 . De allí también que no sea acumulable a la prestación principal (supra. y otra es aquélla de la cláusula penal que el promitente debe cumplir a favor del estipulante en el caso de no ejecutar la primera 127.'umplimiento o incumplimiento de la obligación principal. en principio. nota 16). En efecto. en la alternativa todas ellas están en el mismo rango. sólo podría reclamar esta última no. 1. 2° Obligación alternativa: A se obliga a entregar a B un caballo o $ 500. se obliga a pagarle $ 500. 22~ '127 Busso. pero aún es necesario que secumpla otra condición que depende de la voluntad del acreedor. T. nro. 659). nro. T.AMBiAs. se pueden señalar las siguientes diferencias : 421. nro. 202 a. 656). 402) en sustitución de la cual puede el acreedor reclamarla a su arbitrio (art. op.194 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 195 ción impropia. op. y. 395. en SALVAr. 171. 190: LLAMBlAs. nro. 1. esto es. a) Con las obligaciones alternativas 420. nro. es susceptible de coerción. que la obligación principal no se cumpla por el deudor. 2) Consecuencia de lo que antecede es que las prestaciones en la obligación con cláusula penal están en relación de subordinación. El monto estipulado en la cláusula penal no es susceptible. 655). probando que la pena no es indemnización suficiente (art. cit. COMPARACIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL CON OTRAS OBLIGACIONES AFINES. GALLT. 137.. pág. desde ese momento. pág. T. c) Es CONDICIONAL. porque la inejecución le debe ser imputable porsu culpa o dolo. Aunque pueda inducir a confundirlas la circunstancia de que existen en ambas más de una prestación. pág. El monto de la cláusula penal constituye un crédito que.

en la facultativa anormal se supone necesariamente la pérdi~ da de la cosa o la imposibilidad del hecho que constituye la prestación. En la obligación alternativa tiene la elección el deudor entre una u otra prestación para extinguir la obligación cumpliendo una sola (art. 659). nro. Sin embargo. . 324 b. en cambio. como la tendría si fuese facultativa "'lb•. Formulación de ambas: 1D) Obligación con cláusula penal (supra. no afecta la obligación. 493. 420). aunque en relación de accesoriedad con aquélla (arts.2) En la obligación facultativa el deudor puede sustituir el obdel pago (art. la cual subsiste con respecto a las demás prestaciones. 2") Obligación condicional: A se obliga a pagar $ 500. Busso. 3) Por la misma razón.. 637). 428. pág. en la obligación con cláusula penal no ruede eximirse de la obligación principal pagando la pena (art. T. nro. En la obligación facultativa hay una sola obligación con una sola preslación debida y otra en facultad de pago (art. 21. 432. c) Con las obligaciones condicionales 425.. 641). no obstante. por consiguiente. 2") Obligación facultativa: A se obliga a entregar a B un caballo con facultad de sustituir el objeto del pago por $ 500. el deudorno tiene opción. T. porque la facultad del deudor en este caso solamente puede ejercitarse después de la mora y una vez elegida por el acreedor la prestación principal.-. pero aquélla tiene vigencia aun cuando no se hubiere perdido la prestación principal y el deudor se hallase en mora· en cambio. nro. Roberto E. 6. nro.a B si no le entregara un caballo dentro de un plazo determinado. 396. infine). La circunstancia de que en la obligación con cláusula penal ésta aparezca como condicional (supra. 644. pág. pues también en la obligación con cláusula penal hay opción para el acreedor (art. '·Objeto del pago". GRECO. En consecuencia. 424. en la obligación con cláusula penal se producen los efectos propios de la accesoriedad en cuanto a la nulidad y extinción de la obligación principal. en que el acreedor en esta última sólo tiene opción después de la mora del deudor. 643). 1) En la obligación con cláusula penal la obligación principal es pura y simple y el derecho del acreedor existe plenamente desde la constitución de la obligación. Sin embargo. junio 1971.. 420). 643). 645 Y 647). b) Con las obligaciones facultativas 429. Com. por culpa del deudor.3) Sin embargo. pues se trata de una cláusula penal y no de una obligación facultativa. La diferencia radica. 658).397. Formulación de ambas: ID) Obligación con cláusula penal (Sllpra. Rey.. págs. no está definitivamente adquirido. 415) es motivo de confusión conceptual .196 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 197 423. sólo puede elegir la cláusula penal si el acreedor reclama la prestación principal. del Der. 430. 230 . el vicio que afecta a una de las prestaciones o la pérdida de cualquiera de ellas por caso fortuito o fuerza mayor. y de las Oblig. 1. 260. 4) En la obligación con cláusula penal el deudor no puede eximirse de la obligación pagando la pena (art. cada uno con su respecti va prestación . En este caso tampoco se confunden ambas obligaciones. el deudor puede elegir la pena. se diferencia de ésta en que la elección del deudor es más restringida. se pueden señalar las siguientes diferencias: 427.4) Podría hallarse una semejanza entre la cláusula penal y la facultatIva anormal (art. En la obligación condicional el vínculo está sujeto a una modalidad (condición) y el derecho. nro. que se puede disipar advirtiendo las siguientes diferencias: 433. pero si éste reclama la cláusula penal. 648). En la obligación alternativa.. En conlra: LLAMEfAs. Puede inducir a confusión la circunstancia de que en una yen otra hay prestaciones interdependientes en una relación de subordinación. antes no puede rechazar la prestación principal que le ofreciera el deudor. IV. j~lO 431. nro. 658. 658). 1) En la obligación con cláusula penal existen dos vínculos obligatorios en relación de interdependencia. se asemejan en el caso de que la elección le correspondiera al acreedor en la obligación alternativa (art. 426. si se hubiese reservado ese derecho (art.

pretendiendo la cláusula penal.8~8. las ~s no cumplen esa función en caso de inejecución. y constituyen prestaciones accesorias de otras obligaciones. o postenormente. T. Com. A falta de cláusula penal y no obstante la señal entregada. urra" (urt. 441.2) La cláusula penal funciona a favor del acreedor. 439. Título I de la Sección m del Libro 11). no" ID. Sala 'A'. Las aras o señal constituyen una estipulación en virtud de la cual una de las partes da una cosa a la otra para asegurar el contrato o su cumplimiento (art.. en cambio. cit.. VON THUR. pág. pág."rte (fallo inédito. cit.". el acreedor tiene derecho a reclamar todo el daño que experimente a causa del incumplimiento "J. quien hubiere recibido o entregado arras puede liberarse de la obligación arrepintiéndose .4) El acreedor de una obligación con cláusula penal no puede rechazar el pago de la prestación que le ofrezca el deudor en tiempo oportuno. En cambio.-. 2. op. aunque no sean contratos 234. 370. CAUSA FUENTE DE LA OBLIGACIÓN PENAL. . nro. En la obligación bajo condición no constituye el objeto. Sin embargo tienen entre sílas siguientes diferencias: 437. pues constituyen una cláusula de arrepentimiento O pacto de displicencia. puede rechazar ese ofrecimiento si hubiese arras. 105. El artículo 1202 dispone que . 400. hahrla un pacto de displicencia que no se confunde con la IfIr~nl u unUl¡.. 6~H. que la de aquel que ejerce el derecho de arrepenurse.. se rige por los principios generales de la fonna y prueba de los contratos (Capítulos IV y V. pues careceria de sentido en cuanto a la función compulsoria y no sería la anticipada liquidación de daños e intereses que es esencialmente dicha cláusula. nota 22 al finol) que "aun en los supuest~ de mc~phm~ent~ (y n~ de arrepentimIento) el Impone de la señajuega como un ~frumo de Indemruz~cJ6n SI el acreedor no prueba fallo alguno. td. t. Puede estipularse la cláusula penal al tiempo de constituirse la obligación. o si el daño 86. Se invoca como razón que no puede ser mejor la sItuaCIón ~el contratante que deja de cumplir. También puede sujetarse la estipulación de la cláusula penal a todas las modalidades propias de las obligaciones en general: condiciones. l'llIlIO "sil'oU de ratificación JU "mil.. pero antes de la inejecución. 2-VIII-1961. cau. y en tal caso debe devolver la señal con otro tanto de su valor. pues ellas son preVIstas para el supuesto de arrepentimiento. 658) "'. 139) '. . T. En materia civil las arras tienen el carácter de penitenciales 2.\1. devolviendo la señal doblada. Siendo la cláusula penal una obligación accesoria convenida por las partes.sa nro. quien la dio puede arrepentirse del contrato. pág. 2 purte). 1.-n este ca'iO entrega de una cosa y en aquél no. El objeto en esta última es la entrega de los $ 500.12.198 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 199 434. efec!lvamente probado es mferior a aquel imp. o puede dejar de cumplirlo perdiendo la señal. TIEMPO. la falta de entrega del caballo es la condición suspensiva. 435. Ambas estipulaciones tienen en común que fijan convencionalmente el monto del resarcimiento independientemente del daño realmente experimentado (art. cit.. 286. nro. sino que está en la modalidad del vínculo. 1202).. 445. 236. FORMA Y MODALIDAD DE LA ESTIPULACIÓN.2) El caballo constituye el objeto de la prestación en la obligación con cláusula penal. dI. 443. T. Puede también arrepentirse el que la recibió.1) Las arras autorizan a las partes a disolver el contrato. plazo y cargo (Títulos V y VI de la Sección 1 del Libro 11). 444. 442. Cód. op. . 1189).). 47~. pá~.lJ Observa LLAMBtAs (op. 2. 5) En caso de incumplimiento la cláusula penal constituye la indemnizacion convencional que fija el tope resarcitorio. 1.nl En materia corncrciallas arras tienen el carácter de confirmatorias pues vaJen del contrato. la cláusula penal no permite el arrepentimiento.. d) Cláusula penal y arras 440. S. pág.. LARENZ.. 2. En cambio. 436. f'lu"lur huy c.l4 WINSCHEIO. sin que pueda ninguna de las partes rerractarse.3) El deudor de una obligación con cláusula penal no puede eximirse de la obligación pagando la pena (art. las arras facultan a ambas partes a ejercer el mismo derecho. En general se admite por la doctrina que las cláusulas penales pueden tener su fuente en todos los actos creadores de obligaciones.. LL. \~ hubiere u'servacJoel deudor el derecho de no cumplir laobJigación pagando 1 In ""nu (nfl. op. 121. 438. negati va y potestativa del deudor a que se sujeta la existencia de la misma.

Anteproyecto Bibiloni. "... COLMO. IV. 177. Con respecto al objeto dispone el artículo 653: "La cláusula penal sólo puede tener como objeto el pago de una suma de dinero. 243 DEMOLOMBE. Por ejemplo... cit. cit. cit. Il. 208 a. no constituirían verdaderas cláusulas penales que. existiría una estipulación en favor del tercero '" DEMOGUE. ell. 42. 239 Busso. Y (oc. T IV. 448. T. pág. en el caso de atrasarse en las cuotas '''. SALVAT.á 80. pág. nro. '" BORDA. 1. 328. al'. En este caso existiría un cargo resolutorio y no una cláusula penal "'. 451. al'. pág. cit.. IV. GlORGl. T. MACHADO. nro. Cuando un tercero se obliga mediante una cláusula penal. Sin embargo. cit. 466. ano 1072. 01'. pág. De allí que deba ser posible. g. 453. En estos casos la denonúnación de "pena convencional" no es del todo exacta. T... '" BORDA. susceptible de apreciación pecuniaria y lícito. por el contrario. 447. aunque sea lícito estipular cláusulas con ese alcance. y lococit. cit.. págs. 11. al'. T. Proyecto /936. cit. 118 a. nro. T. 1. cit. 187. op. 309.: LLAMOlAS. pág.. 330. nro.m. "" Busso. que las penas impuestas por el causante en su testamento no son cláusulas penales. Lo normal es que la pena consista en el pago de una suma de dinero. 1. son obligaciones accesorias 24'. 244 Busso. al'. ci'. nro.. pág. se inspira en su función fundamental de indemnización. pero se le aplican los mismos principios jurídicos m Aunque no es común. Lo núsmo sucede después de hecha la opción por la cláusula penal 2". éste adquiere el derecho después de la opción del acreedor por la obligación penal (art. nro. GALLI. 476. VI. al'. m Busso. págs. 451. nro. op. Si se pacta el beneficio de la pena a favor de un tercero (art. XXVI. 329. op. nro. nro. Este principio tiene los siguientes fundamentos: 1) La estipulación persigue una finalidad práctica. arto 606. nro. IV. 453. VaN TlmR. pero nada impide que sea objeto de la obligación penal cualquier otro. Uno de los caracteres de la claúsula penal es su inmutabilidad (supra. al'.. Sin embargo. que legalmente se compone de una suma de dinero "". 403-404. 504) 24'.. nro. Si se hubiese pactado que el solo incumpliIIÚento del deudor abriese el derecho del acreedor. perderá el beneficio. 1. Lo corriente en estos casos es que el testador disponga que si el legatario no cumple con el cargo establecido en favor de un tercero. 382: BORDA. determinable. 228. 10. 292. 403. 237. SAVfGNY. BARASS!. 404-405. cit .. pues no cumplen la función resarcitoria propia de estas estipulaciones D'I. T. op.l . pág. si fuere aún posible. 141 f. T. nro. pág. T. T 1. Anteproyecto Bibiloni. 417). cit" T . ya se trate de una cosa cierta o incierta. nro. nro. 167. 450. 01'. cil. . INMUTABIUDAD DELAPENA.Op. ell. nro. op. cit. GALLI. pág. un hecho o una abstención 243. 653). ci. op. 483. 643. 170. TI. cit. T. 452. T. 355..pág. T. 236 DEMOGUE. cit. al'..pág.. En tal concepto se aceptan las multas incluidas en las disposiciones de última voluntad: en los testamentos'" y en las particiones hechas por ascendientes 236. IV.. SUJETOS y OBJETO DE LA PENA. cual es la de evitar en el futuro toda cuestión sobre la existencia y 241 LLAMBlAs. 188. si en un contrato de compraventa de inmuebles por mensualidades se estableciese la pérdida para el comprador de las mejoras que hubiese introducido en el IIÚsmo.. T. la situaciónjurídica de éste es análoga a la de un fiador que linúta su responsabilidad al monto de la pena estipulada 240 449. T. AUBRY el RAu. 109. pues antes de ello el acreedor podría decidirse por exigir el cumplimiento de la prestación principal. nro. La indicación especial y preferente a la suma de dinero como objeto de la cláusula penal. 183. 452. pág. nro. El objeto debe reunir todos los requisitos esenciales y de validez que corresponden a todo objeto de obligación en general.. op. nro.. op. 659). cit. cit. op. la pérdida o caducidad de un derecho que el contrato reconocía al deudor. Otros autores sostienen. nro.. 216.. Generalmente los sujetos activo y pasivo de la pena son los mismos sujetos de la obligación principal. cit. TI.. Y loe. pág. por definición. (art. o cualquier otra prestación que pueda ser objeto de las obligaciones . nada obsta a que tanto el sujeto activo como el pasivo sean terceros en relación a ésta. al'. al'. art.200 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 201 446. 228.. T. op. en SALVAT. pagará una multa al legatario por la mora y lo mismo si el legatario no cumple un cargo. nro. en SALVAT. 86: LLAMBIAS... 1. puede hacerse un legado con la disposición de que si el heredero no lo entrega en un plazo dado. 208. Se considera que puede ser objeto de la cláusula penal. 1061.

J49 DEMOl. 230. Se 'consideraba que era equitativo moderar las penas excesivas. chino (art. ex-soviético (art. 953). 920). T.711. no puede darse una cantidad ni mayor ni menor" . sin facultad para el juez de modificarla.711. 1843). 1152) Y los códigos que lo siguieron adoptan la doctrina opuesta conforme al principio de autonomía de la voluntad: los jueces no tiene~.los códigos alemán (art. Dictada la ley 17. El Código Civil alemán (art. nro. 734) no autorizan la cláusula penal que exceda del duplo del valor de la prestación principal. venezolano de 1942 (ar!. 1061). sin embargo. el Código Napoleón (art. pág. pág. 1347). nros. 142) Y Polaco de las Obligaciones (art. uruguayo (art. n. porque una reiterada y uniforme jurisprudencia de nuestros tribunales había admitido la reducción de las cláusulas penales cuya excesiva onerosidad comportaba una violación de los principios de moral y buenas costumbres que debían prevalecer en las relaciones jurídicas por imperio de lo dispuesto en el artículo 953. . evitándose los abusos perfectamente posibles. EL RÉGIMEN DE NUESTRO CÓDIGO. configuren un abusivo aprovechamiento de la situación del deudor". Sin embargo. Con anterioridad a 1968. y solamente por él puede ser invocada (art. 241 VAN WETIE~. 953) y postenormente por la reforma de la ley 17.. salvo el caso de pacto usurario. 456. 1048). Este principio ha tenido su origen en el derecho romano: la pena quedaba librada exclusivamente a la libertad de las partes. 406. CII" T. 460. pág. aunque fuese excesiva. LLAMBfAS. 2) El respeto de la voluntad de las partes libremente expresada en el pacto que celebran sobre los daños e intereses. En el derecho comparado se siguen distintas orientaciones... ciz. En el derecho germánico la evolución ha sido inversa. La cláusula pactada en tales condiciones adolece de nulidad relativa. que disponía: "Cuando en la obligación se hubiere convenido que si ella no se cumpliese se pagaría cierta suma de dinero. 455. que derogó el artículo 522 y modificó el artículo 656 al incorporarle un párrafo en la parte final de su texto.I. y bajo la influencia de Dumoulin se había reconocido la facultad de los jueces de reducir las cláusulas. nro. mientras no se atente contra la moral y las buenas costumbres (art. Este criterio fue también seguido por POTHIER "'. los códigos español (art. 663-664. T. ya el principio de inmutabilidad de la pena no era absoluto. aunque atemperado por aplicación jurisprudencial (art. 1276) y nuestro Código por lo dispuesto en los artículos 522 y 656.. c) REDUCCIÓN DENTRO DE CIERTOS LíMITES. 458. En nuestro país se ha consagrado el mismo principio legislativamente por obra de la ley 17. El principio romano de la inmutabilidad lo siguen. 490. 1349. 457.OMBE. En el antiguo derecho francés. L disposición legal que la sanciona ha sido establecida en protección del interés particular del deudor. T.202 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 203 monto de los daños. 461. 1197). Además se agregó el siguiente párrafo al artículo 656: "Los jueces podrán. El Código de Brasil fija el límite de la pena en un valor equivalente al de la prestación principal (art. 1152). La única limitación era que podía ser dejada sin efecto si encubría un pacto usurario 247. 250 nro. cit. yT.VAT. ello no se lograría si fuese posible alterarla modificando su monto. '''' SAI. b) INMUTABILlDADRELAl1VA.Op. cil. Se derogó el artículo 522. 307. 1227). reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan. 163) Siguen la solución contraria: los jueces tienen la facultad de moderar las penas con el fin de impedir que ellas constituyan el medio de cometer abusos. Los códigos de Chile (art. a) INMUTABILIDAD ABSOLUTA. 1. 1154). 1059) expresa o tácitamente (art. XXVI. 85). 110. Consagran el principio de imnutabilidad. 459. 544) y de Bolivia (art. además del Código francés (ar!. op. pues la 332. 213. al menos en pnncipio. y lo mismo el de México (art. Suizo de las Obligaciones (art. 343). la facultad de moderar el monto de la pena estipulada "'. En el antiguo derecho no se autorizaba la revisión judicial de la cláusula. 454. quedó incorporado en la letra del Código lo que ya era un principio recibido por la jurisprudencia en orden a la reducción del monto de las cláusulas penales excesivas. 252).711. nro. BAUDRY· ACANTINERIE et AARllE. habida cuenta del valor de las prestaciones y demás circunstancias del caso. op. conforme al principio de la libertad de las convenciones (art. 1. nro. lo mismo que el Código Federal Suizo de las Obligaciones (art. Puede también ser confinnada (art. pero también la posibilidad de su revisión cuando la pena es excesiva.<J. T. 1Il. La norma es aplicación del principio de la lesión subjetiva legislado en el nuevo artículo 954 . 343). . op.

y el acreedor la acepta. habida cuenta de que aunque no cumple la finalidad. o fuera del lugar o del tiempo a que se obligó. pág. 371. en relación con la utilidad que le hubiese reportado el cumplimiento total "'. el acreedor perjudicado por la pérdida del valor de la estipulación penal puede demandar la resolución de la cláusula para pedir el resarcimiento total del perjuicio realmente sufrido si el deudor no optase por el reajuste.. T. de hacer y no hacer. en comparación con el provecho o utilIdad que le habría deparado la satisfacción de la prestación total" (nota nro. y en este caso. 877). Con anterioridad la Sala "D" negó el reajuste por aplicación del principio de inmutabilidad de la pena (Sala "D". en caso de envilecimiento de la moneda pudo pactarse el reajuste o estabilización de la cláusula penal frente a aquel hecho previsible.fallo 76.. cit. la pena debe disminuirse proporcionalmente. por el contrario. 2-VIll-1978.LL. se admitió el reajuste de la cláusula penal considerando que ello no significa incorporar un nuevo capítulo resarcitorio a la indemnización fijada por las partes.. la depreciación de la moneda reducirá el valor real de la estipulación en perjuicio del acreedor y en beneficio del deudor. L. nros. pues siendo el acontecimiento imprevisible. y que el Juez goza de una cierta facultad de apreciación. 2 DEMOLOMBE. LLAMBíAs. En el supuesto de una cláusula penal pactada en una determinada cantidad de dinero. En cambio. Según este criterio.S. En este último caso se trata de intereses moratorias o la cláusula funciona como pacto de intereses. existen tres posiciones: a) Una que considera que debe reducirse en proporción de lo ejecutado y de lo dejado de ejecutar 251. sino adecuar el importe de la pena al valor actual de la moneda. t. op. XXVI. 9~lX~ 1977. no obstante que adhiere a la . T. La consecuencia es que se resiente así la función compulsiva y no se satisface la función resarcitoria. Lo dispuesto aquí constituye una limitación legal del principio de inmutabilidad. Si bien el acreedor no está obligado a aceptar un pago insuficiente (arts. A su vez la Cámara Comercial negó el reajuste de la cláusula penal por entender que uebfa . ISala B. El artículo 660 dispone: "Si el deudor cumple sólo una parte de la obligación. 418.?luclón b) cuando expresa que "la deducción debe hacerse en fW1ción del provecho o utlhdad que repres~~ta para el acreedor la prestación parcial cumplida. nro. En consecuencia no cabe reducir la pena en un 50 por ciento. 249. pá. habría una indebida acumulación de la prestación y la pena (art. También corresponde tener en cuenta si la cláusula penal dineraria moratoria o compensatoria ha sido estipulada en obligaciones de dar que no sea dinero. Por ejemplo. en el caso anterior la construcción de una parte de la pared no proporciona al acreedor una ventaja equivalente a lo ejecutado y dejado de ejecutar. b) Otra considera que la reducción debe hacerse no en relación al valor material de lo ejecutado. ?39. T.D. Si se trata de una cláusula penal compensatoria en las demás obligaciones que no sean de dinero. Cód. esta finalidad no se logra sino con la construcción total.L.204 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 205 461 bis. . cit. Distinta es la hipótesis de la devaluación. cit. 462. sino en una proporción menor. 464. CLÁUSULA PENAL Y DEPRECIACIÓN MONETARIA.g. 664 ter). 670:671. op. porque siendo ella de encerramiento. 1977-D. o si. Por ejemplo. 238. Este autor considera sin embargo que la re~a no es absoluta. CASO DE CUMPLIMIENTO PARCIAL O IRREGULAR. si construye cinco metros debe pagar una pena de $ 500. 463. sino en función de la utilidad o ventaja que la ejecución parcial haya realmente proporcionado al acreedor. IO-X-1977. op. 1. Corresponde aquí distinguir si el deterioro de la cláusula se origina en un proceso de depreciación o a causa de una devaluación monetaria del tipo del llamado "Rodrigazo". 1.en caso de no cumplir. ha sido estipulada como moratoria en obligaciones de dinero. si la obligación hubiese sido de encerrar un fundo con cinco hilos de alambre y se hu251 SALVAr. 742 y 673).000. si hubiere de aplicarse íntegramente la cláusula penal.125). El ejemplo que da este autor se asemeja al caso a). en relación a la demora en la ejecución (ver infra. o la cumple de un modo irregular. el acreedor aceptó la ejecución parcial. Civ. E.. 4. . nro. habida cuenta de la inmutabilidad de la cláusula penal y del principio nominalista que rige a la deuda de dinero 25""'. es decir a prorrata temporis. 15-IX-1976. Cuando las partes no ajustan de común acuerdo la reducción de la cláusula penal. pág. 55). ella debe hacerse judicialmente y en forma proporcional. 659). y el juez puede arbitrarla si las partes no se conviniesen". t. puede sin embargo admitirlo.. Acerca del criterio a seguir para la disminución proporcional.-.:e~petarse el principio de la auronomÍa de la voluntad del arto 1197. si A se obliga a construir una pared de encerramiento de diez metros de longitud y a pagar a B una mul ta de $ 1. pág. 2~Obi5 CNCiy" Sala "E". nro.

es decir "que se '" lIusso.. EFEcrOS DE LA CLÁUSULA PENAL. nro. al disponer: "Incurre en la pena estipulada. VII. sino que se pacta por el retardo en el cumplimiento. sin embargo. dada la indivisibilidad del pago y el carácter accesorio de ésta. cit. 468. T. b) Cláusula penal moratoria 465. T.. T. la utilidad o provecho para el acreedor sería casi el mismo. excepto en lo relativo al daño (supra. sus efectos son distintos: a) Cláusula penal compensatoria 467. pues no es admisible que invoque la cláusula penal para disminuir la responsabilidad del daño que él ha ocasionado con su inejecución a designio "'. sufre excepción cuando el incumplimiento del deudor es doloso. 24 y 47: LLAMBÍAS. desde ese momento el acreedor no puede volver sobre su decisión "'. cit. salvo que se hubiese reservado expresamente ese derecho. "p. sino que debe graduarse con relación al valor de lo no cumplido. nro. op. si es aún factible. 169. pág. 19. e) Según otro criterio "'. 392). 665.. pero no puede reclamar ambas a la vez (art. 469. es acumulable a esta última (art.. pág. nace el derecho de la opción para el acreedor. T. Su obligación principal sigue siendo la pactada. El derecho de opción tiene carácter de irrevocable. cit. Según que la cláusula penal haya sido pactada como compensatoria o como moratoria.IV. 1. La regla según la cual el acreedor no puede pretender otra indemnización aunque el daño por él sufrido sea mayor (art. quien puede exigir el cumplimiento de la prestación principal. 659). r. IV. op. Producida la inejecución de la obligación. nro. la obligación del deudor se extingue en relación a la prestación principal.. CONDICIONES DE APLICACIÓN. nru 142 470. 2) Efecros respecto del acreedor.. págs. CLÁUSULA PENAL 207 haya estipulado que por el pago de la pena no se entienda extendida la obligación principal" (art. Si el acreedor opta por el pago de la cláusu la penal. 185: LLAMBÍAS. La cláusula penal moratoria no es subsidiaria de la prestación principal. infine). cit. En consecuencia no cabe reducir la pena en un 80 por ciento. y no si ha reclamado el cumplimiento "6 pues no se entiende que ha renunciado a aquélla. pág. 1. nro. RIPERT et BsMETN. op. flro. 422. b) Otros autores sostienen que la opción es irrevocable si el acreedor ha elegido la pena. dI" T. por consiguiente. el deudor que no cumple la obligación en el tiempo convenido. Es así que el deudor no responde por el pago de la cláusula penal si no le es imputable la inejecución por su culpa o dolo. op. VI. T. K6 1): lItlS'O. cit. I. nro.206 RESPONSABILIDAD CIVIL biesen colocado cuatro. aunque por justas causas no hubiese podido verificarlo". de modo que no puede liberarse de la obligación ofreciendo el pago de la pena (art. T. infine). 344. divergencias: a) Algunos autores consideran que la opción es definitiva desde que la elección ha sido notificada debidamente al deudor. El acreedor puede exigir ambas a la vez y el deudor no puede pagar la prestación principal sin pagar al mismo tiempo la cláusula penal moratoria. pues la finalidad de clausura se había logrado. 247"nro. 486. nro. PLANIOL. op. en SALVAr. 466. inclusive el caso fortuito o fuerza mayor que hubiere impedido la ejecución. 232 a. 659. cit . VI. CASO DE INCUMPLIMIENTO DOLOSO. . nro. op. cil" T. nros. 2:S6 GALLl. 255 DEMOGUE. VI'. El artículo 654 parece establecer un régimen distinto en este supuesto. BORDA. 498. 462 bis. Podría pensarse por ello que se ponen a cargo del deudor todos los riesgos. T. cil. pd~ 421. El significado de este principio de irrevocabilidad suscita. 114 DhMO(JlII~. 658).. T. 659). 1) Efectos respecto al deUilor. las condiciones de su aplicación son las mismas que rigen en general la responsabilidad civil del deudor. 472. pág. 486-487. o el pago de la pena. IV. aforado sobre la base de la valuación que del incumplimiento total se haya hecho al incluir la cláusula penal. 474. Siendo la principal [unción de la cláusula penal el resarcimiento de los daños que el incumplimiento del deudor ocasionare al acreedor. op. la pena no tendría que reducirse en la medida del valor de lo ejecutado. GIORGI. sino en un porcentaje mayor.. 471.

0"'. nro. 476. ~. T. op. f) Si la prestación principal es solidaria todos los codeudores están obligados a pagar la totalidad de la pena. T. Busso. 20.. págs. que si en la obligación se ha estipulado un plazo expreso la mora se producirá por el mero vencimiento (supra. 448. Este supuesto no está contemplado. 1. queda obligado a satisfacer la pena entera". pág. cualquiera sea el culpable de la falta de cumplimiento de la obligación. op. op. c) Sea la prestación principal simplemente mancomunada y la cláusula penal simplemente mancomunada o solidaria. pág. IV. ci~. T. 25' SALVAT. nro. pág. IIJ. a) No rigen en esta materia los efectos de la accesoriedad en cuanto a que la naturaleza de lo accesorio se determina por la naturaleza de lo principal. op.. b) Sea la prestación principal divisible o indivisible. nros. El artículo 661 dispone: "Sea divisible o indivisible la obligación principal. pero la solución deriva del carácter de garantes que tienen entre sí todos los deudores solidarios (arts. nro. nro. y según la modalidad del vínculo (solidaridad o mancomunión simple). 500. cit. pág. cit. y en relación a la exigibilidad de pago por parte de cada uno de los acreedores o herederos del acreedor. según el cual no bastan simples dificultades para justificar los casos de retardo o incumplimiento. los artículos 654 y 655 habían dado lugar a divergentes interpretaciones ... cit. pág. 437.. LLAMBIAS. T. Ante la circunstancial redacción del artículo prevalecen los principios generales que rigen la responsabilidad civil. IV. no es así. LLAMBfAS. 501. T. 247. op. T. cit. En lo que respecta ala mora del deudor. nro. La solución expuesta permite afirmar actualmente. "p. sólo están obligados a pagar su parte en la pena o totalidad de la misma el deudor o los deudores culpables de la falta de cumplimiento de la obligación. nro. 1~ 10. cit. fág. 449. IV. pág. pág. nro. o si fuere solidaria aunque divisible. en principio. pág. op. la excusa sería admisible "'. op. se pueden resolver aplicando los siguientes principios: 1'7 SAl VAT. 26 SALVAT. 475. T. Lo mismo en cuanto a la demanda de pago que cada acreedor podrá hacer por la totalidad o por su parte.. después de la reforma del artículo 509 (ley 17. "p. 141-142. Los artículos 661 y 662 reglamentan la forma cómo se incurre en la pena cuando son varios los deudores o los sucesores del deudor. 578. 501. la opinión mayoritaria de la doctrina ha afirmado que la mora del deudor se rige por los principios generales.208 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 209 473. al'. . 221. 20. Sin embargo. la cláusula penal se deberá cumplir en su totalidad por cada uno de los codeudores. En contra: Busso. 1. cit. 179. ell. nro. J. 1. Busso. 2'" SALVAT. 243..1 AMIIIAS.. 211). 360. e) S i la prestación principal es indivisible. T. cit. nro. I1I. 1531.. UI' CIt. 16. nro. conforme al principio de representación recíproca (art. 478. DE GASPERI. T. op. Sin embargo. Busso. cada uno de los codeudores. pág. 1. rll. 239. 577. d) Por excepción. 1. pág.I. nro. El artículo 662 dispone a su vez: "Si la obligación de la cláusula penal fuere indivisible. pág. 256. 222-223. cada uno de los codeudores o de los herederos del deudor. IV.. T. 257. 250. De allí que. 7\0 y 711) Yque se traslada a la cláusula penal"'. 1. nro. 7\0) 261. habida cuenta del principio de personalidad de la culpa lO". 369. la obligación de la cláusula penal se considera con independencia de la obligación principal en relación al cumplimiento por cada uno de los codeudores o herederos del deudor. SAl VAl. siempre que sea divisible la obligación de la cláusula penal". IV. cit. T. o sólo por su parte según que el objeto de ésta sea indivisible o divisible. pág. T. DE GAsPERr. según la naturaleza del objeto (divisible o indivisible). El Código se ha limitado a consignar una aplicación particular de un principio fundamental en materia de obligaciones. nro. tanto los codeudores como los coacreedores se someterán al régimen de la cláusula penal. 477.. o de los coherederos del deudor. si la obligación principal es solidaria. Si las dificultades configurasen casos de fuerza mayor. Las distintas hipótesis que se pueden presentar combinando obligaciones principales con obligaciones accesorias (cláusula penal). nro. nro. OBLIGACIONES DE SUJETO PLURAL. 257. cit. 236. cit. T.. la cláusula penal tiene igual carácter aunque no se haya estipulado solidaridad. ' " ('<11 Mil.711). aunque la obligación contenga una cláusula penal "'.. 1. 474. pá~s.. no incurrirá en la pena sino en proporción de su parte. al'. 249. 367.

Ofl.'onstituyc un fenómeno de naturaleza económica que se traduce en una ''' 1. M. reduce en virtud de disposiciones legales. 479. pero la alteración del valor de la moneda con que se va a hacer la reparación requiere la adopción de una solución que contemple ese factor desquiciante para que el resultado sea justo. ley 17 . disminución progresiva del poder adquisitivo de la moneda.ue terna en relación al Oro o a alguna divisa fuerte. Bs. c) VALUACIÓN 1UDICIAL. cil. 485. 487. Cód. Salvo el caso de reparación in na· tura prevista en el artículo 1083 del Código Civil. VALOR DEL DINERO. Lo esencial es que el valor del dinero está en función del valor del metal. 481.. En un sentido estricto y literal es aquel que corresponde al metal en que está elaborado. Proc. Esto significa que la depreciación de la moneda afecta el valor de cambio o valor en curso de la misma sin que se modifique su valor nominal. LA Depreciación Monetaria y el Régimen de las Obligaciones Contracluales. habida cuenta de que un lapso separa el tiempo del hecho generador del daño. Cuando ~I v~or ~el dinero se.1 AMnrAS. LA DEPRECIACIÓN MONETARIA. E.. El dinero tiene un valor intrínseco un valor nominal y un valor en curso o valor de cambio 26S. Precisamente ese aumento general del nivel de precios nos muestra el. Es el envilecimiento de hecho del signo monetario que resulta del fenómeno inflacionario '6'. siempre que esté acreditada la existencia del perjuicio. A. en principio. Si las partes no acuerdan el monto de la indemnización y ella tampoco es fijada por la ley. La circunstancia de que la indemnización consista en el pago de una cantidad de dinero. Bien dice LLAMBÍAS "': "En nuestra época. ÉPOCA DELA VALUACIÓN. ("/1. 484. la indemnización debe fijarse en una suma de dinero. Derecho de Obligaciones. eXIste desvalonzac16n o devaluaclón monetaria. detenninar el importe del resarcimiento.. As. aunque no estuviere justificado su monto (art. pág.. pág. Obligaciones de Valor. 31. Este valor. Y adelantando la solución agrega el autor citado: "En suma. la inflación puede defimrse como una notable elevación del nivel general de los precios provocada por un aumento desproporcionado en la cantidad de dinero y de otros medios de pago puestos en circulación . cuyo poder de compra disminuye en la rmsma medida en que ese aumento se produce. 1960. es el precio de la moneda considerada como mercancía 266. Madrid. :64 BANCIUO.. la elección de la fecha de la valuación del daño es vital para el damnificado. ' 486. impone la necesidad de analizar los distintos problemas que se suscitan en tomo de este último. 251. ya de la oferta o de la demanda. que podría resultar defraudado si para repararle el daño se le entregara una cantidad de dinero muy inferior al valor actual del daño". 483 . La depreciación monetaria . a) Valor intrínseco. 263 lle:rándolo a u~ .. As. 1965. hay una correlación entre valor intrínseco y metalismo.. 286. ru~el ¡ofenar al q.210 RESPONSABILIDAD CIVIL VALUACIÓN 1UDICIAL 211 478. Ese espacio puede ser más o menos prolongado. 166. Este valor en el caso del papel moneda y en el de la moneda de papel carece de significación. del tiempo en que éste va a serreparado. G. nro. op.envilecimiento de la moneda. 482. llamado también real o metálico. considerando la constante y creciente depreciación que sufre la moneda como consecuencia del fenómeno económico de la inflación. permaneCiendo malterable su valor nonunal. págs. 480. el valor de éste depende ya del costo de producción. 18. que se caracteriza por las grandes oscilaciones en el valor de los bienes y por una siempre creciente inflación monetaria y consiguiente pérdida del valor adquisitivo del dinero. C . con lo que queda descartado en un mundo donde se han adoptado con progresiva generalidad la moneda fiduciaria y el curso forzoso "" . 1960. de la Nación. Atendiendo a sus efectos más perceptibles. 267 RISOLÍA.454). 38-39 y doctrina a1lf cItada. Bs. pág. : : HERNÁNDEZ GIL.. A... . GIORG!. La cuestión de la valuación del daño concentra su interés en la determinación del momento y época en que debe realizarse. corresponderá al juez en la sentencia que dicte. el daño resarcible debe ser valorado al tiempo de la sentencia o momento más próximo a esa época que sea posible". 182. pág. porque el billete en sí no tiene valor económicamente relevante.

el valor nominal coincidía con el valor intrínseco. Derecho Monetario Nocional e Internacional. como si la materia se hubiese consurnido. Cambia sus propios bienes y sus servicios por dinero. El instrumento. b) Valor nominal. una diferencia tan poco sensible como en cada grano de un montón de trigo. la moneda no era sino una mercancía. nómicas esenciales 2M 268 BANCHlO. dIce el Codificador: "El dinero pertenece a las cantidades. La primordial es la que cumple como instrumento de pago. Esto es lo que se llama el curso legal de la moneda 270 . 492. servicios y utilidades que se obtienen a cambio del dinero determinan cuál es el valor de éste. Corno la moneda s610 lo es propiamente en cuanto realiza o encama la función del dinero. pág. consumibilrdad op. Los bienes. toda reclamación ulterior de la propledad". El valor nominal y el valor en curso son los únicos que tienen actualmente vigencia cuando nos enfrentamos con la realidad económica y jurídica. 494. Como instrumento de cambio es idóneo para proporcionar otros bienes que el hombre necesita para satisfacción de sus necesidades. Es el que le asigna el Estado y se expresa de una manera numérica al acuñarse la moneda. resulta cienamente difícil aplicar con exactitud y separación las expresiones "dinero y moneda". y solamente constituye la expresión del poder del Estado en la fijación de valor de la moneda. es esencialmente el reflejo de la realidad económica. y otras al objeto o instrumento representativo del dinero. El segundo. Por ello el valor de la moneda era exactamente igual al valor de mercado de una pieza de metal (oro o plata) del mismo peso y ley. En la nota al artículo 616. Es el que representa el poder adquisitivo o de compra del dinero. 271 NUSSBAUM. dice NUSSBAUM "'. se repUla consumido desde que no se distingue en su individualidad. y la otra función consiste en servir como medida de valor de los demás bienes. relarivo. que es el que corresponde a la moneda convertible en metálico por el mismo importe que expresa y que por consecuencia puede ser aceptada o no como medio de pago. como tal. mediante su relación con un factor constante como es el dinero. 489. será menor cuando hubiese de emplearse mayor cantidad de unidades para el mismo fin. donde el dinero cumple las funciones que explican y justifican su existencia. el curso l~al. las monedas son cosas de consumo. Así el poder de compra del dinero será mayor cuando menos unidades del mismo sean necesarias para adquirir la misma cantidad de bienes o servicios. que a su vez le permite obtener de otros aquellos bienes y servicios que le son necesarios. El dinero cumple dos funciones eco- Una de esas funciones consiste en actuar como medio o instrumento de cambio en general. gasto que hace tan imposible. El dinero en cuanto objeto (la moneda) es jurfdicamente una cosa mueble que tiene los siguientes caracteres: fungibilidDd lJbsoluro. 490. por el contrario. El primero no es un valor en sentido económico. es la moneda o el SIgnO monetario. ciJ . y las piezas de moneda tomadas aisladamente no son susceptibles de ser distinguidas. Cuando el dinero de pleno contenido se transformó en dinero signo surgió la distinción entre valor nominal y valor intrínseco "'. que se produce si los billetes convertibles se deben aceptar obligatonamente como medio de pago. y eJ curso forzoso. págs. Hay entre cada pieza de una determinada especie de moneda. El dinero cumple también funciones jurídicas. o sea como medio legal cancelatorio de las obligaciones que tienen por objeto de su prestación la entrega de dinero. porque sin destruirse físicamente es susceptible de un fraccionamiento infinito en cuanto al monto. 270 La doctrina distingue tres formas de circulación monetaria: el curso fiduciario. c) Valor en curso o de cambio. y a la inversa. es inherente al curso legal y. es decir la obligatoriedad de aceptación o irrecusabilidad. en rigor. . 36. Bajo el punto de vista jurídico. Arthur. que existe cuando el billete es inconvertible y por 10 tanto es medio de pago con JXlder liberatorio. porque dentro de un determinado sistema monetario cada unidad del respec· livo signo puede ser reemplazada por otra de la misma especie y valor. y es el influjo de ésta la que determina las variaciones de aquel valor. 493. "Moneda de curso legal. porque si bien no existe destrucción material del signo monetario al efectuarse un gasto. Cuando imperaba el concepto del dinero de pleno contenido. 495. 62 y sigs. 269 Con la expresión dinero nos referimos unas veces al concepto del dinero que resulta de la ponderación de sus funciones.. 491. y corno éste precisa de una objetivación material. Como medida de valor de los demás bienes hace posible la estimación económica de éstos. divisibilitÚld ideal. en el sentido de que su uso verdadero consiste en el gasto que se hace. únicamente puede ser creada por la ley". La compulsión sobre el acreedor. es aquella que el acreedor no puede rehusar jurídicamente cuando le es ofrecida en pago por el deudor.212 RESPONSABILIDAD CIVIL FUNCIONES DEL DINERO 213 488. FUNCIONES DEL DINERO.

por supuesto. la ley. Civ. etcétera.. enriquecimientos sin causa. 500. con abstracción hecha de que la cantidad de dinero valga intrínsecamente (moneda metálica) o en curso (moneda de papel o papel moneda) más o menos. y también en las indemnizaciones por expropiación. En cuanto a la función económica de medida de valor. en el contrato de compraventa la contraprestación a cargo del vendedor es un precio cierto en dinero (art. y en el contrato de trabajo se debe hacer en dinero el pago de la remuneración o salario (art. Todo el curso de la vida de la obligación queda inserto en el principio no273 RISOÚA. Como medio legal de pago el dinero tiene particular significación en el derecho de obligaciones por ser éste fundamentalmente patrimonial. o sea que consisten en una indemnización por medio de la cual se hace efectiva la responsabilidad civil del deudor o. pág. fijación de cuotas alimentarias. Es así que el dinero sirve no solamente para extinguir las obligaciones convencionales que tienen por objeto una suma de dinero. restitución de aportes societarios. del autor de un acto ilícito. 50 l . a la vez. ley 11. La depreciación de la moneda en cuanto constituye una alteración de la relación existente entre su valor nominal y su valor de cambio. Según la teoría nominalista. 502. a fines del siglo xrx y en los primeros años del siglo xx el mundo conoció la estabilidad económica y. se aprecia también jurídicamente en la valuación del daño a los efectos de fijar la indemnización por responsabilidad civil del deudor o del autor de un '" GJOROIANNI. pág.). udcmd!ol de. Pero conviene también señalar que aun las indicadas funciones económicas del dinero como medio de cambio y medida de valor. M. 498. en el momento del pago que en el momento de la constitución de la obligación.278). 35. crea por ello mismo una problemática particular en el ámbito del derecho al incidir en las diversas funciones del dinero que acabamos de señalar.).nquC'lIa pl"C'ltación y que" C'sto puede tener lugar sin ofender los principios de la moral y lOA UIUI' 1I0clal("".. op. 29. Civ. 1958. sino también aquellas obligaciones que se resuelven en el pago de una suma de dinero.E DINERO Y DEUDAS DE VALOR 215 496. Cód.lo~ sujetos e~tdn di~pllestos a un sacrificio económico para gozar de los beneficios ¡Je:. en su caso. 954. DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR. Cód. resulta que se ha de pagar la misma suma o cantidad que aparezca como debida.214 RESPONSABILIDAD CIYIL DEUDAS Q. A. . esto es. Civ. pues incurnmos en la irrazonable actitud de pretender medir comparativamente dos objetos con una vara distinta. pues ésta se habría contraído al cabo de cierto tiempo..·iul. según algunos hasta la alegría de vivir antes de la guerra del' 14". la cifra numeral inscripta en el respectivo signo. trascienden a lo jurídico y son objeto de regulación normativa. Barcelona. ' apreciación pecuniaria 272. en un determinado ambiente juridicoMx. La valorabilidad pecuniaria de una prestaci6n viene a indicar que. 497. 499. cualquiera sea el poder de compra o valor de cambio.). M. Proyectando el principio del nominalismo sobre las obligaciones que tienen por objeto sumas de dinero. si hubiéramos de prescindir en todos los casos de las consecuencias que derivan de las variaciones del poder adquisitivo del dinero para ajustarnos estrictamente a su valor nominal. que el Estado le atribuye. ¡O. Cód. En efecto. constituye el valor del dinero. 1323. o su resolución por modificación sobreviniente de las bases del negocio jurídico en los casos del artículo 1198 del Código Civil. Distinto era en aquellos tiempos de estabilidad económica 273 en que el principio nominalista tenía una fácil explicación. En todos estos contratos el dinero cumple una función de cambio de bienes y servicios. pues uno de los caracteres de la prestación obligatoria es precisamente la patrimonialidad de la misma. cíl. el ser susceptible de acto ilícito. dice: "... una función valorativa como módulo o medida de valor que permite establecer el razonable equilibrio entre las prestaciones recíprocas cuya desproporción o alteración puede dar lugar a la nulidad del acto por vicio de lesión subjetiva (art. 1493. dice que para averiguar si una determinada prestación es patrimonialmente valorable debe ser tomado en consideración el ambientoJuridico·social en que la obligación surge. y. y lo mismo en la locación (art. colación. La Obligaci6n. cuyos orígenes algunos hacen remontar al período clásico del derecho romano y que expuesta después por DUMOULIN y POTHIER fue recogida en el artículo 1895 del Código Napoleón. es evidente que la función valorativa quedaría anulada y la función de cambio distorsionada. El valor nominal expresa así una relación de igualdad conforme a la cual un peso vale siempre un peso. moneda o billete. Así por ejemplo.

ngs. Revista de Derecho Privado. la doctrina comenzó a distinguir las obligaciones o deuda de dinero. buscando soluciones de justicia allí donde resultaba negada por el rigor de aquel principio 21'. pág. En tales condiciones la aplicación del principio nominalista constituía una verdadera injusticia. 34l. Tulio.. NussBAUM. se multiplicaron las acciones de in rem verso.. 279 Conf. . 188-189. se arguyó con la teoría de la causa ilícita y de la causa inexistente. Derecho de Obligaciones. pág. n. y notas de Alberto D . Schóo. págs. una regulación unitaria con una medida fija de revalorización '16. Aunque el fenómeno presentó en Alemania sus características más ¡¡. Sludi Giuridici su/la Maneta... Introducción al Dinero. expresada numéricamente con referencia a la unidad de un determinado sistema monetario. en pro de la procedencia del derecho a la revalorización de los créditos derivados de mutuos con hi poteca. As. cit. El caos fecundó la inquietud de los juristas. un estado de inseguridad juódica e inestabilidad económica. un rublo por Cincuenta mil millones de la antigua moneda correlativa. Madrid. Milano . No se podía aceptar sin cometer un grosero agravio al buen sentido que en aquellas obligaciones afectadas por un proceso de ejecución diferida o de tracto sucesi vo. HERNÁNDEZ GIL. L. 1954. Esta sentencia llegó a ser la base de la doctrina que afirma la procedencia de la revalorización de todas las deudas pecuniarias afectadas por la inflación. Aplicap20 da y LEHMANN. 1954. únicamente interesa la cantidad: se debe un quantum "'. y hasta se sostuvo con innegable agudeza que quien exige el cumplimiento de un contrato no obstante la mutación fundamental de las circunstancias que determinaron su ajuste. WALO. A. 30-31. la mutación de circunstancias trajo consigo ese fenómeno universal que es la legislación de emergencia" 2H 507. especialmente por los acreedores hipotecarios. con una moneda totalmente envilecida que no representaba ciertamente aquel signo con el que la obligación se constituyó. cit. Los procesos económicos posteriores a la Primera Guerra Mundial exhibieron el espectáculo de una acelerada inflación y de una caída catastrófIca del valor de los signos monetarios "'.Op. op. . Por otra parte. 504. 1952. un rcichsmurk se cambi6 por un billón de marcos de anteguerra. El principio de revalorización individual resultante de lajurisprudencia creaba. Vol. R1s0ÚA. A. 276 ENNECCERUS '14 HERNÁNOEZ GIL. De allí en adelante la doctrina de los juristas y las decisiones jurisprudenciales se esforzaron por sustraer a la aplicación de la tesis nominalista a ciertas obligaciones. Tratando de circunscribir el ámbito de aplicación de la teoría nominalista. el otorgamiento del recibo y la cancelación correspondiente. La cantidad con que se enuncia la deuda expresa invariablemente el contenido de la prestación "'. pero la revalorización (o sea la elevación del importe de una deuda pecuniaria expresada en el dinero desvalorizado) fu e exigida de una manera cada vez más resuelta. El Tribunal del Reich se pronunció ellla sentencia del 28 de noviembre de 1923. 506. de las obligaciones o deudas de valor.. Derecho Monetario NaciorUll e Internacional. El concepto nítido de la deuda de dinero. como deuda de suma o de cantidad. descansa además sobre el valor nominal del dinero y el principio nominalista. por lo cual el legislador se vio obligado a dar para los casos más importantes de créditos a revalorizar. también en Francia constituyó una seria preocupación la estabilización del franco.216 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 217 minalista. I. op. 503. "Nació así la teoóa de la imprevisión. 508. T . Como quiera que el legislador no intervenía. se pudiese cancelar la deuda o efectuar los pagos respectivos. trad. 505. Corno característica de la deuda de dinero se destaca que el objeto de la prestación está constituido siempre por una cantidad o suma de dinero. W. que protestaban contra el pago de ladeudaen su importe nominal y que rechazaban la extinción. :ns COULBORN. 509. sin duda. abusa de su derecho y no puede hallar amparo en justicia. Amold. y en Rusia. Barcelona. señala que producida la reforma monetaria en Alemania. 213 Conf. intervenía finalmente la jurisprudencia. 39 y sigs. En Alemania la jurisprudencia se mantuvo al principio fiel a la teoóa del valor nominal. cit. ASCARELLJ. 248.gudas. Bs. se hicieron aplicaciones osadas de la teoóa del error.. págs.

no sólo in solutione 28'. que corresponde: al restablecimiento de los ténninos económicos del patrimonio si ha sido alterado (indemnizaciones en general y enriquecimientos sin causa).. A. un cierto número de unidades monetarias". y escapan. "ImprocedenCIa del reajuste de las deudas dinerarias". En ella influye la depreciación monetaria de modo que el proceso económi281 bi!I BUSTAMANTE AL'SrNA.218 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 219 510. 281 WAl. medianería). La diferente naturaleza de ambas obligaciones ha sido bien señalada por la doctrina francesa 2g1qua~r. Paris.. .. deudas de dinero ex. pág. Lo fundamental en este tipo de obligaciones es que el dinero está in obligatione. 275. o a la satisfacción de la necesidad de subsistencia y mantenimiento del nivel de vida (alimentos). LL. "La indexación de las deudas no ha sido tenida en cuenta como objeto de deuda sino como medi~ de va~or.OIS. CXXXVm.soes Decorrentes de Atos /licitos. pág.A. 96. LL.uioquies CARBONNIER. lA. Del mismo autor puede consultarse también: A Cláusula de Escalll M6vel. pág. op.. aunque pueda significar una grave lesión para el interés económico del acreedor (resultado injusto). op.) y para ello se procede a liquidar el crédito o beneficio para convertirlos en la moneda que será el medio de satisfacerla. se caracteriza porque la prestación no está integrada por dinero. A. esencial u ontológica. 673. 584: LÓPEZCABANA.isten otras que no deben ser alcanzadas por la depreCIaCIÓn monetana. "Responsabilidad por daños". l.. L. 871. "Obligaciones de valor y de dinero". LLAMBlAS. 29-1975. 1971-1. 25 y sigs. o a la necesidad de imponer una relación igualitaria en la participación en bienes comunes (disolución de sociedades. 1958. 1975. Droit Civil. J. 368. J. considerando la posibilidad de suprimir la distinción y arguyéndose que la distinción ha funcionado como si fuera un standard para conceder o no compensación por desvalorización de la moneda 281"'. G. E. J. 281 qualCr PIERRE-FRANI. Se asemejan a su vez a las deudas de dinero en cuanto se pagan en dinero. "Indexación de deudas de dinero". 297. 511. pág. J. 514. diferenciándose de aquéllas en que no se pagan en especie sino en dinero. Se debe un valor: un quid y no un quantum 281.. 513 bis. Rio de Janeiro.L. abstracción hecha de todo valor que no sea el nominal. t. colación sucesoria. En esta clase de obligaciones la prestación está integrada originariamente y en todo el curso de su existencia por una expresión dineraria.. pues un análisis científico de las mismas permite señalar la diferente estructura del vínculo en uno y otro Teoria das Dividas de Valor as Pen. pág. RAY. 25.qu~junto a las. etc. el interés que ofrece esta distinción reside en que la aplicación del principio nominalista rige las obligaciones o deudas de dinero. 63.. t. n. pág. Allí no ejerce influencia alguna la depreciación monetaria para alterar los términos de la obligación (seguridad jurídica). En esta clase de deudas el objeto de la prestación está integrado por un valor que está en función de una expectativa patrimonial del acreedor. t.. 1957. 281 Q. 29-IX-1976. La deuda de valor. El concepto de deuda de dinero es inseparable de la teoría nominalista. a dicho principio. pero se diferencian de éstas en que su expresión monetaria se fija por un número variable de unidades en períodos de depreciación monetaria.. o sea detenrunada situación patrimomal. 952. 516. 512.D. La distinción entre las deudas de valor y las deudas de dinero es real. en cambio.D. sino por un valor aunque se extinga la obligación pagándose una suma de dinero.Essai d'llile théorie". cit.. "Deudas de dinero y deudas de valor. "La notion de dette de valeur . 513. 2S1ler MOSSET IruRRAsPE. 515. de Droit Privé. LL. R. La noción de deuda de valor es ajena a la tesis nominalista. Se asemejan a las obligaciones in natura en cuanto la deuda es invariable en su contenido real en relación a los demás bienes. ALTERINI. Siguiendo a CARBONNIER 281quinquits se incorpora junto a las obligaciones in natura (de hacer) una categoría intermedia que participa de la naturaleza de éstas durante la existencia y de las de dinero en el momento de su ejecución: son las deudas de valor. 1975-D. a su vez. las obligaciones o deudas de valor. pues la moneda caso 201 b•• En contra se han pronunciado algunos autores. y no un quantum. heredero. un Medio de Defensa contra a Depreciafao Monetaria. 149. dice: "Se admite . por lo que en último término quedará extinguida mediante el pago efectuado en igual cantidad que la debida. Paris. Rio de Janeiro. pág. t. Bib. 1959. J. Alcance de la distinción y posibilidad de suprimirla".. D. 1975-B. 2 BANCHIO. pág. pág. t. Como se ha dicho. 2& ed. T. cit. Jiágs.. t. J.. "Hacia la indexación de las deudas de dinero". . Aquellos valores deben ser traducidos a una suma de dinero en el momento de realizarse la expectativa del titular del derecho (acreedor. L. alimentario. dinerarias". t. ~on deudas que tienden a asegurar al acreedor un quid.

Para paliar los efectos de la rigurosa aplicación de la teoría nominalista. Numerosos son los tipos de cláusulas y estipulaciones que se pueden incorporar a las convenciones para mantener el equilibrio económico del contrato a través del tiempo.. actualización monetaria. El punto de partida para el tratamiento de esta materia en nuestro derecho se halla en las disposiciones del Código Civil referentes a las obligaciones de dar sumas de dinero. pág. El decreto 1096 del 14 de junio de 1985 282 « estructuró una política económica y financiera con el propósito de atacar el proceso in2M2 RISOÚA. Igualmente se derogaron a partir de esta última fecha todas las normas legales o reglamentarias que establecen o autorizan la indexación por precios. el Congreso de la Nación dictó la ley 23. "La reforma monetaria (decreto 1096/85)". hierro". de los resultados desquician tes de la depreciación monetaria.. y las normas de los códigos que.. "cláusula de escala móvil con índice costo de vida". que comenzaría a regir con una inflación "O". cit. existen recursos con los que las partes pueden precaverse al celebrar los contratos. Ante la persistencia del fenómeno inflacionario. Se dispuso una congelación temporaria de precios y salarios y se estableció un sistema de desindexación o desagio de las obligaciones nacidas antes de aquella fecha convirtiéndolas en australes según una escala legal que detrae la inflación contenida en el monto de cada crédito en la proporción del I por ciento diario. Por citar algunas de dichas cláusulas mencionaremos las siguientes: "cláusula oro" o "valor oro" o pago en alguna "divisa fuerte". Refiriéndose a estas c!ánsulas.928. 520. "''''' Ley 21. LACUESllÓN ENELDERECHOARGENTINO. el austral. incorporaban casi sin excepción el principio nominalista 518. "cláusula de revisión periódica según alteración de circunstancias". impuestos. con más un 12 por ciento anual. y sobre las obligaciones de dar cantidades de cosas no individualizadas. estableciéndose una equivalencia al15 de junio de 1985 de mil pesos argentinos por un austral. por su interés como antecedente de esta reforma legislativa. etcétera. los períodos de ajuste y el tipo de interés convenido. esta clase de obligacio282 quaJer Conservamos en la obra los parágrafos que contienen la evolución de la doctrina y jurisprudencia relacionadas con la depreciación monetaria y los mecanismos de correcCión hasta el dictado de la ley 23. t. considerándose cumplido el requisito de especialidad al consignarse la cantidad cierta de la deuda originaria y en la cláusula de reajuste los índices de actualización adoptados. "c láusula de estabilización con refereneiaal valor de ciertas mercancías: trigo. 48. al monto que resultare de la cotización del austral en dólares estadounidenses entre el origen de la obligación o el mes de mayo de 1990 y ello de abril de 1991. flacionario que por entonces alteraba la pacífica convivencia social. 517. variación de costos O cualquier otra forma de repotenciación de las deudas. precios o tarifas de los bienes o servicios 212 '''''''. 2R2ler BuST AMANTE ALSlNA. 1m. en materia de obligaciones de dar sumas de dinero. 893.928 de convertibilidad del austral con el dólar de los Estados Unidos de América y se dispuso la reducción del monto de ciertos créditos anteriores all o de abril de 1991 que se hubieren ajustado por mecanismos contractuales o legales de indexación. 518 bis. 519. op.. sólo determinadas por su especie. IO-V-1976. "cláusula de sometimiento a jurisdicción extranjera". Elanícu10 616 del Código Civil dispone que es aplicable a las obligaciones de dar sumas de dinero lo que se ha dispuesto sobre las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles.309 deI7-V-1976. pág. consideradas de orden público. 114. Teniendo en cuenta los caracteres peculiares del dinero y particularmente su fungibilidad y consumibilidad.220 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 221 co inflacionario repercute inversamente aumentando el monto de la deuda. expresa RISOÚA '" que al principio se las impugnó y se las persiguió sobre la base de considerar que herían y eludían las leyes organizadoras del sistema monetario.a. 518 ter. B. Básicamente constituyó una reforma monetaria creándose un nuevo signo. en la misma medida en que disminuye la aptitud del dinero para sati~facerla. . CLÁUSULAS DE ESTABILIZACIÓN. Jorge H. En materia de prendas e hipotecas se autorizó 18"u a pactar en los respectivos contratos constitutivos cláusulas de estabilización o reajuste. carbón. Realiza la justicia sin afectar la seguridad jurídica: el titular del derecho recibe el valor que se le debe.

Desde luego que en la época en que el Código se dictó la realidad económica no presentaba las fluctuantes variaciones que caracterizan a nuestro tiempo. y después de transcribir el artículo 1895 del Código francés. sino que -al igual que la moneda de curso legal. con estas palabras: "Si hubiese de darse ley. ya en el capítulo que trata de las obligaciones de dar sumas de dinero. 523. 522. una cantidad correspondiente al objeto de la obligación.222 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 223 nes diferenciada por la naturaleza del objeto de la prestación. adhiere a la solución contraria del Código de Austria.928. que adopta netamente la tesis nominalista. cosa casi imposible". nosotros aceptaríamos el artículo del Código de Austria". en las postrimerías de la Segunda Guerra Mundial. y agrega: "Por cierto que hoy la moneda no se estima por la cantidad que su sello oficial designe sino por la sustancia. su pensamiento favorable al valor intrínseco no obstante la adopción del nominalismo. V élez Sarsfield explica en la nota al artículo 619 que se abstiene de "proyectar leyes para resolver la cuestión tan debatida sobre la obligación del deudor. Finalmente. en lugar y tiempo propio. En adelante dichos artículos quedan con la siguiente redacción: Artículo 617: "Si por el acto por el que se ha constituido la obligación. Se mantiene así el principio nominalista del anterior artículo 619. 211J COLMO. agrega: "La ley declararía el modo de satisfacer las obligaciones que ya estuviesen contraídas". se revela en estas palabras del Codificador en la misma nota: "Hoy los conocimientos económicos dan a la moneda otro carácter que el que se juzgaba tener en la época de las leyes que hicieron nacer las cuestiones sobre la materia". que estableció la libre convertibilidad del austral con el dólar a partir del 10 de abril de 1991 y prohibió la aplicación de cláusulas de indexación de los créditos desde esa fecha. que iría creciendo año tras año. el día de su vencimiento". En pleno auge del metalismo. suponiendo la alteración de las monedas. cumple la obligación dando la especie designada u otra especie de moneda nacional al cambio que corra en el lugar al día del vencimiento de la obligación". a su vez. el deudor debe dar. En concordancia con este artículo. por el metal. Sin embargo. La ley 23. ahora modificado en su texto. no es sino una simple especie de la obligación de dar cantidades de cosas "'. modificó también los artículos 617 y 619 del Código Civil. Conforme al nuevo artículo 619: "Si la obligación del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda. el619 del Código Civil. Esto significa que la obligación que tenga por objeto una moneda extranjera no es de dar cantidades de cosas. 521 bis. se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la República Argentina. 524. hasta pág. oro o plata que contenga". establece lo siguiente: "Si la obligación del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda corriente nacional. El artículo 607 del Código Civil. considerando casi imposible aquella alteración de la paridad entre el valor metálico y el valor nominal de la moneda. siéndoles aplicables en lo pertinente las disposiciones del Código sobre estas últimas. No existe posibilidad de opción para el deudor de moneda extranjera de entregar su equivalente en moneda legal según la relación de convertibilidad determinada por la ley. cuando ha habido alteración en la moneda porque esa alteración se ordenaria por el Cuerpo Legislativo nacional.es considerada como una obligación dineraria. 521. La teoría nominalista se aplicó rigurosamente por nuestros tribunales hasta que aparecieron en nuestra realidad económica las primeras manifestaciones de una tendencia inflacionaria. cit. la obligación debe considerarse como de dar sumas de dinero". cumple la obligación dando la especie designada. . Es decir que. de la misma especie y calidad". establece en relación a las obligaciones de dar cantidades de cosas: "En estas obligaciones. sin que se prevea allí ni en ninguna otra parte del Código las soluciones a adoptarse en el caso de que se produjese la alteración del valor intrínseco (sistema metalista) con relación al valor nominal del signo. 281 . Aludiendo sin duda a la desvalorización de la moneda y no al envilecimiento de hecho de la misma. op.. Este último artículo contiene en su normativa la tesis nominalista. prefiere dejar al Congreso regular los efectos en el supuesto de que se adoptara esa medida.

En lo que respect8 a ias prestaciones de alimentos también se ha contemplado la depreciación de la moneda.).711. pág.J. y a fin de que la actora pueda mantener una situación similar a la que poseía durante la vida en común con su marido". 1324. C.• t. CNCiv. fallado el 20 de agosto de 1947. Sala "A' • L. las deudas de alimentos constituyen una categoría especial. Carlos A . más allá de la teoría nominalista consagrada por nuestro Código. "'JA. nro. 152. J. pone al acreedor o beneficiario del derecho a resguardo de la pérdida del valor adquisitivo del signo monetario.N . t.224 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 225 convertirse en un fenómeno regular con variaciones solamente en el grado de intensidad y aceleración con que se manifiesta en distintas épocas.L. el valor del bien expropiado debe fijarse al día de la sentencia defmitiva.. t.L. 528. que agregó al artículo 2736 del Código Civil el siguiente párrafo: "El valor computable de la medianería será el de la fecha de la demanda o constitución en mora". en materia de retrocesión la misma Corte resolvió el 12 de junio de 1968'" que: "No es aplicable a la retrocesión la doctrina del cómputo de la devaluación del signo monetario que se aplica en la actual jurisprudencia de la Corte Suprema en juicios de expropiación". y que la demora en el pago del precio no da al expropiado un derecho distinto del que da la mora a cualquier acreedor de sumas de dinero (art. supuesto que entonces se transfiere el dominio y que el pago sigue a esa sentencia sin apreciable dilación".A .SJ.S. .J. L. 20. 11. que al permitir el reajuste de la deuda..S. Cód. señalando que en la expropiación hay una venta (art. debemos señalar en primer término el desenvolvimiento que ha alcanzado hoy la teoría de las obligaciones de valor.L.. En materia de expropiaciones la Corte Suprema de Justicia de la Nación. 866. J. Federico" "". Las cuestiones que han suscitado los primeros pronunciamientos jurisprudenciales sobre esta materia. t. 1". cil. En cambio. 595... 13 J. pues no puede dejar de tenerse en cuenta al fijar o actualizar su monto los recursos y posibilidades del alimentante. La Cámara Civil de la Capital '" resolvió que es equitativo el aumento de cuotas "dado que el costo de la vida ha aumentado notablemente en nuestro país. 1962-11. 223 . pág. 1S7 e. 531. el 26 de junio de 1967 dictó un fallo . 1961·V. han sido las relativas a expropiaciones y a indeITUJizaciones de daños y perjuicios.. mantuvo firme su tesis contraria al reconocimiento de la depreciación de la moneda en la fijación del monto a pagar por el bien expropiado.• T. Las cuestiones que podían originarse en cuanto al carácter de las deudas por medianería. op. 526. Cap . 1959-IlI. L. Ello importa reconocer a . 47. "Pcia. Civ. '" C. lo cual ha conducido a la jurisprudencia de nuestros tribunales a buscar soluciones que contemplen elementales principios de justicia y equidad. Cód. t. 622. pág.• Sala ··A".A . 115. de Santa Fe clNicchi. '" LLAMBfAS.N . que alcanza actualmente niveles muy acentuados. 517. ~ág. 529. 12-Vl-1968. Sin embargo. como es del dominio público.. después del conocido caso "Gobierno Nacional clDumas. inc. pág.N. 530.. Fallos posteriores de la misma Corte habían decidido que la indemnización debe cubrir el valor a la fecha de la desposesión sin admitir compensación alguna por la desvalorización monetaria habida entre ese momento y el de la sentencia "'...VIII· 1947."o variando su anterior jurisprudencia. m CNCiv. a la valuación de los daños y perjuicios. Civ. J 966-IV.. "Ortega J. que pueden no haber aumentado en la proporción que exige una revalorización a nivel aumento del costo de la vida "'. han quedado superadas por la reforma introducida por la ley 17..• t 1967-IV. En lo sustancial resolvió la Corte en dicho caso: "Que para mantener intangible el principio de la justa indeITUJización frente a la continuada depreciación de la moneda. pág. La depreciación de la moneda es así un factor de distorsión de la vidajuridico-económica.• 26-VI-1967. 8. pág.. pág. 525. nota 14. t.). 995. al momento más próximo a la fecha del pago. de Fabricaciones Militares". es decir. 527. Refiriéndose en particular a lo que constituye el tema que estamos tratando. 184. de Dios y otros c1Dirección Gral. t 101. o sea la fijación o liquidación de su monto. Modificada la composición del Alto Tribunal. 653. pág.

. 453. 22-X-1961. es privativa del Superior Gobierno de la Nación". S imón P. Por último la reforma ha alcanzado también a la obligación de colacionar.. Tratándose de créditos o sumas de dinero. . lA. t. Safontás en un falJo de la Cámara Primera de La Plata. t. 1960·Il.197. Sala "B". pág. Caso: "Mónico. 2. § 7.LL.A. . 537. 50. t. En esta materia la jurisprudencia se ha mostrado. Posteriormente la Suprema Corte de Justicia Nacional. porJo tanto. 65. 73. En otros casos se declaró que.-LA DEPRECIACIÓN MONETARIA Y LOS DAÑOS Y PERJUICIOS 536.1 963-Il. 1961-V. 533. t. conforme al principio de la reparación plena. 538. pág. pág. en fallo del 4 de abril de 1956 2% resolvió que "para apreciar el valor de los daños y perjuicios. J. 539. pág. pág. Es así que. que dispone: "Los créditos de los cónyuges contra la sociedad conyugal al tiempo de la disolución de ésta. '''CNCom. en el cual sostuvo: "En virtud de la desvalorización monetaria en las obligaciones de valor. Asílo resuelve el nuevo articulo 13 16 bis. t. La jurisprudencia varió posteriormente. lA . como son las generadas en los hechos ilícitos. cuando éste se origina en un acto ilícito. Sin embargo. 28-XII-195 1. Héctor L. sensible a las alteraciones del valor de la moneda para la fijación del monto del daño resarcible. al que no se opone el principio nominalista". pág. 29' 2'>' l. Rosario. t./. En un fallo dictado en 1953 292 declaró que "la justicia no puede acordar excedente alguno en concepto de desvalorización actual de la moneda porque ello significaría cohibir una facultad que. 66. "Algunos aspectos del reconocimiento judicial de la depreciación monetaria". 3' Apels. Seco Doctr. . lambién varió su criterio. quedando por consecuencia excluidos los que provienen de la alteración del valor de la moneda '95. del 15 de abril de 1952 29 '. aunque sea discutible lo relativo a la época de la liquidación de la misma. El agregado hecho al articulo 3477 por la ley 17.711 establece: "Dichos valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesión. Según TRIGO REPRESAS "". En cuanto a la responsabilidad contractual. "" L. .". al modificar su composición. luris.226 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACiÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 227 esta deuda el carácter de una deuda de valor. reconociéndole el carácter de deuda de valor. I953-IV. teniendo en cuenta la fecha en que se hizo la inversión y las circunstancias del caso".711. LL. 17-Ill-1953.. y así fue que la Cámara Nacional en lo Comercial. pág. se determinarán reajustándolos equitativamente. que la valuación del daño debe hacerse a la fecha de la sentencia que determina el monto de la misma.R.L. en la reparación de daños e intereses sólo se comprenden los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación. t. '96 Caso: "Maggi. David cJl)escours y Cabaud S. clOrau y Mora S. agregado al Código Civil porla ley 17. 1956-IV.~ág 239. A.". 532.Sala "A". A. 190 TRIGO REPRESAS. al igual que la de emitirla. conforme al artículo 520 del Código Civil. debe establecerse el monto de la indemnización en relación a la fecha de la última sentencia. Desde entonces hasta la fecha la jurisprudencia de los tribunales lanto nacionales como provinciales ha sido constantemente reiterada en el sentido de considerar a la indemnización por daños y perjuicios derivados de un acto ilícito una deuda de valory. la Suprema Corte Nacional se mostró en un principio contraria a esta posición. Resulta obvio reproducir aquí la larga lista de fallos en tal sentido. los jueces pueden determinar un equitativo reajuste según las circunstancias del caso". t.A. debe tener- 534. la solución apuntada llegó con más retraso. Igualmente se ha reconocido el carácter de deuda de valor a las restituciones y recompensas que se deben los cónyuges a la disolución de la sociedad conyugal. los tribunales declararon que los daños y perjuicios contractuales debían determinarse a la época en que el contrato debió ser cumplido 294. Cám. sea que existan o no en poder del heredero. Sala "B'·.. 176. y resolvió entonces m que "la desvalorización de la moneda constituye circunstancia a considerar para la determinación judicial de la indemnización en materia de responsabilidad aquiliana". el concepto de "deuda de valor" fue utilizado por primera vez en la jurisprudencia nacional por el Dr. II . 535. t. pág. lA. 659. en un principio. 414.. 8. a) LA INDEMNIZACIÓN COMO DEUDA DE VALOR. desde tiempo atrás.

BORDA. en pleno. sin que medie petición de parte. "Observaciones a los.A. Sala "A". b) OPORTUNIDAD PROCESAL PARA INVOCAR LA DEPRECIACIÓN. C. 370. es decir.. La Corte Suprema Nacional..A. CIa.. a partir del 8 de noviembre de 1973 '99 el Alto Tribunal declaró que no compartía la doctrina anterior del tribunal según la cual la sentencia que concede una compensación por desvalorización de la moneda que no fue solicitada en oportunidad de la demanda o de su contestación.1. El Dr. no siempre refleja aumento sino que a veces disITÚnuye". 334. Este criterio es el prevaleciente en la jurisprudencia de nuestros tribunales. pues no se trata de depreciación de la moneda. consiste en la diferencia entre el precio pactado en el contrato y el necesario para adquirir otra éosa igual en el momento en que decidió no cumplir la sentencia.A. aun en épocas de inflación. quien considera que lo que debe reconocerse no es la depreciación monetaria sino la valorización de los objetos concretos cuya pérdida origina la demanda por indemnización lO'. es decir. declaró que "Para determinar el monto resarcitorio no cabe aplicar indiscriminadamente a todo género de expropiaciones un índice que corrija la desvalorización monetaria. Actas.A '''1. en que se cumpla la sentencia que disponga el resarcimiento. Guillermo A.A.. mediante la entrega de la suma de dinero necesaria para que el actor pudiese comprar un automóvil como el convenido el día en que se hiciese efectiva dicha entrega". debiendo tenerse en cuenta la naturaleza y alternativas del bien cuyo valor. . pág. 1. 1. inclusive hasta la oportunidad de alegar de bien probado o al tiempo de expresar agravios según se haga el pedido en primera o en segunda instancia" '00 543.081 CNCiv . págs. 542. Por ello se ha declarado reiteradamente que "El reajuste por desvalorización monetaria no debe practicarse con criterio matemático aplicando directamente los coeficientes indicativos elaborados por los orgaeNCiv . L. 24-IX-1959. viola la garantia de la propiedad y de la defensa enjuicio. al resolver que el valor del bien expropiado debe fijarse al día de la sentencia definitiva )(l).. Congreso Nacional de Derecho Civil". 544. Córdoba. 1960-11. 410. Con respecto a la valuación del daño en el caso de que el vendedor no cumpla su obligación de entregar el inmueble vendido porque lo enajena a otro comprador. 107. entre ellos. de Santa Fe clNicchi. la Cámara Nacional en lo Civil de la Capital.. Este criterio es el seguido por el Dr. en el momento en que venció el plazo acordado para escriturar". fallo 67. pág. e) CRITERIO DE LA VALUACIÓN. Sala hA" 297. L. J. 1.. p~g. 540. 1. 421.1. l .. 152. .. 1967-IV. 1961. de donde resultaría que al hacerse la valuación del daño al tiempo de la sentencia deberán computarse los factores de valorización del mismo y. tiene resuelto que "la indemnización que debe satisfacer el vendedor que se encuentra impedido de transmitir el dominio de la cosa al adquirente por haberla enajenado a un tercero. lA. l.228 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 229 se en cuenta el momento en que se haga efectiva la reparación. LLAMBÍAS en su voto en disidencia expresó: "A los efectos de la indemnización correspondiente. sólo es computable hasta el momento en que el inmueble salió del patrimonio del vendedor". l . es decir. Declaró también que tampoco es admisible considerar la depreciación monetaria de oficio por los jueces. 201-202. pág. 545. 1. )!l) Caso: "Prov. La Corte Suprema de Justicia de la Nación había resuelto reiteradamente que la suma reclamada en la demanda constituía el tope de la indemnización que debía fijarse en la sentencia "".. 5. 5-X-I971. 144. En algunos fallos se ha sostenido que en los supuestos de indemnización de daños debe tenerse en cuenta su valor actual a la época de la sentencia. sino de valoración de los bienes concretos cuya pérdida motiva la indemnización ''''. Con anterioridad el criterio de la Cámara Nacional en lo Civil había sido fijado en estos términos: "Es posible la invocación del factor económico de la desvalorización monetaria con posterioridad a la traba de la litis.1.. el que resulta inversamente de la depreciación de la moneda. Sin embargo. p~g . . de Seguros y otro". t. "" "1-'1 Primera. pág. 302 'éORDA. 7-IlJ-1960. la valoración del inmueble que no llegó a transferirse al comprador por haber sido previamente enajenado a un tercero. en caso de existir. 1955-III'lág. 1960-IV. dictámenes preliminares del TU .L. 1%3-1.". 82. lOO JO! 541. 115.

. Sala "C"". resulta también afectado por la depreciación monetaria. LL. l . t. y de ahí en adelante. LL. pág. quien no se encuentra obligado estrictamente a los datos que suministra ese trabajo estadístico" "". 1977-D.. causa hGómezclEmpresa Nacional de Transportes".57.. 135. de donde es justo que se reconozca a la víctima dicho interés sobre el monto revaluado desde la época en que debió percibir la indemnización que.. Trátese de delitos o cuasidelitos. Sala "A". En efecto. LL. 854. se entiende que debe aplicarse laque cobra el Banco de la Nación Argentina en sus operacIOnes de descuento ordinario. sería aceptar dos medidas compensatorias sobre el mismo capital. CNCiv. 328. 667.. LL...230 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERIUICIOS 231 nismos oficiales. LL.SJ.!\. J... '" . En relación a la valuación del daño a la época de la sentencia. 188. Sala "D".N. 909. siendo como éste una suma de dinero. Éstos constituyen uno de los elementos a computar que. 547. lB. CNCiv. pudo ser de inmediato aplicado a una actividad productiva. 111. Sala "E". g. nro. t. '" CNCiv. 906. Sala' C".. 1. pág. Sala "F'.LL. LL. 890. t. 138. 137. Sala "E".. . 551. la núsma Cámara Civil (Sala "A") resolvió que "No cabe relevar de intereses a la suma que se adiciona en concepto de desvalorización monetaria pues la misma. pá2. ~. LL. t 137. por consiguiente.. t. pág. t. 89. 22-IX·1977. 6-IV-1977. Ante el silencio de la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada que condenó el pago de intereses pero no fijó su tasa.. Siguiendo el razonanúento que antecede es uniforme hoy el entena de que sobre la suma reajustada por depreciación monetaria deben liquidarse intereses al6 por ciento (puro aneto l anual desde la fecha de los perjuicios hasta la sentencia definitiva de segunda instancia. Sala "O". LL . Se ha en reiteradas decisiones jurisprudenciales que no procedía fijar el valor del daño al día de la sentencia cuando ha habido retardo en accionar imputable al damnificado m Sin embargo. pág. las demás salas de dicho tribunal '10.. 16-X1l1958. t. LL. 18·IX-I969.. 851.A. en pleno. pág. LL. \38. Sala "P'. . Con el concepto de que el resarcinúento debe ser pleno. fallo 76. 14-111-1968. LL. 1977-1. d) EL CURSO DE LOS IN1ERESES. 96\. El resarcimiento no resultaba así pleno o integral. el criterio que ha prevalecido ha sido el contrario. no se advierte cuál es la razón para que no devengue intereses o los devengue desde una fecha distinta" . y que "la desvalorización monetaria constituye un fenómeno que no necesita demostración y los índices de costo de vida sólo constituyen una guía para el juez. pág... LL.. 546.IX-1978. 550. 2Q.... influyen para fijar la indemnizaci6n o el importe del crédito" . Tales intereses deben correr. Este criterio jurisprudencial no tenía en consideración que tal interés es el fruto civil del capital constituido por la indenmización debida. 1977-C~ág. \37. pá. CN iv . t.. 3(16 CNCiv. 548. pág. 77. reemplaza sin agregar un solo peso a aquella que debió pagarse cuando ocurrió el daño. 1977-C. por constituir un capital. Sala "O". en pleno. Sala "B". pág. L. pág. 27-IX·1978.L. 549. el curso de los intereses ha suscitado alguna jurisprudencia contraria al principio adoptado en el citado plenario. pág. la Sala "P' de la Cámara Nacional en lo Civil había resuelto reiteradamente que "Imponer intereses sobre la cantidad fijada por el tribunal en concepto de reajuste por desvalorización monetaria y desde el momento en que se produjeron los daños. 93. t. CNCiv. Sala "B". 935. pág. 137. CNCom . . a estilo de los que cobra el Banco de la Nación Argentina en sus operaciones ordinarias de descuento 311. que se acuerda a quien es merecedor de ese beneficio.. 15. y que. '" C..295. t. Es decir que "la corrección del resarcimiento por causa de desvalorizaci6n monetaria no es materia que dependa de índices vinculados con el mayor o menor costo de vida" . 138. 309 310 .. 132. Sala "P'.o<. 250. LL.. t. 26-VIJ-1976. pág. t. En el mismo sentido. CNCiv. se deben intereses desde que se produjo cada perjuicio objeto de la reparación "".. 8 Y LL.. Sala "A". el LIMITACIONES AL PRINCIPIO DE ACfUALlZAClÓN. pág.. pues es una cuesti6n que debe quedar librada al prudente arbitrio judicial.. t. lo cual es contrario al fundamento legal de la indemnización. 138. t. La demora en accionar o en la tramitación del pleito atribuible a cualesquiec~nsiderado )()1 CNCiv. y si una y otra son idénticas. hasta el efectivo cumplimiento de la condena. 1068. CNCiv. aunque el crédito se haya actualizado en función de la depreciación monetaria 311 bi'. LL. t. juntamente con otros factores. CNCiv. Sala "P'. desde la fecha de la notifIcación de la sentencia"". 135.

L. objetivadas por el ordenamiento normativo y llevadas al rango de bienes jurídicos 316.. no tolera el ataque o desconocimiento de cualesquiera de ellos. También se argumentó que el bien que ha sido reparado al conllevar la reparación misma. que son parte inescindible de su existencia misma. SaJa "C". Sala "E".LA VIDA HUMANA COMO DERECHO DE LA PERSONALIDAD Y SU VALOR ECONÓMICO 554. comienzan y terminan con su existencia. Es que los derechos de la personalidad. 553. 1... esto es. L. Sala "F'. pág. lI2 .. SaJa "B". pág. 1. CNCiv. pág. el honor y el secreto de la vida privada. 138. y por ello. L. Señala ORGAZ 317 que desde el comienzo de este siglo. por tanto. 103.L. 1. de lo que ella produzca o pueda producir y aunque su productividad futura sea puramente eventual o hipotética. Puede afirmarse así que la vida es. se valoriza en igual medida aunque inversa a la depreciación de la moneda . . Esta fue una inteligente creación jurisprudencial que se justificaba cuando el Código Civil autorizaba la indemnización del daño moral en l !ó CIFUENTES. la vida es una categoría esencial o existencial a la cual se subordinan las demás categorías que. con prescindencia. Alfredo. en el orden de los derechos de la personal idad. en ~Ieno. También en un principio la jurisprudencia desestimaba el cómputo de la depreciación monetaria en aquellos casos en que las cosas dañadas habían sido reparadas o sustituidas por el damnificado. 1. '1' 851.L. Los derechos de la personalidad son aquellos que constituyen manifestacionesdeterminadas. pero su violación puede dar lugar a una reparación del daño material o moral que se satisface en una suma de dinero. 1. el desmedro de los otros bienes significaría privación o lesión de su goce. la salud. III CNCiv. El criterio jurisprudencial señalado ha variado actualmente. pues si se suprime la vida.. 31 7 ORGAZ. Son sin duda bienes de la mayor importancia.l<. l 135. pág.L. § 8. Sala "B". en un valor pecuniario. porque el interés jurídico que pwtegen es el goce o satisfacción que los bienes que se busca preservar producen a la persona humana.. t.. 1. L. 56. dejan de existir los demás derechos personalísimos que. entendiéndose que se habría producido una transformación de la obligación de valor en deuda de dinero. Sala 'D". pág 961. Los Derechos Persona[[simos. 613. 138·955. Desde el punto de vista del pensamiento lógico. como ser ético físico. en adelante se debería el precio de la reparación y como tal sería una deuda de dinero sujeta al principio nominalista "'. 1976-B. a veces con timidez. pág. L. pág.. y se ha decidido que "Corresponde la actualización del crédito por resarcimiento de daños a causa de la depreciación monetaria al tiempo de la sentencia aun cuando la víctima anticipara el importe necesario. con anterioridad al momento de la fijación de la indemnización en la sentencia. 109. 111. 230. por sí misma. "La vida humana como valor económico' • ED . Sin embargo.L. . 1127. pues la deuda de valor que significa la obligación de indemnizar por lo ya gastado no se transforma por eso en deuda de dinero en relación a quien está obligado a hacerla efectiva" 'IS. como cualidades propias del hombre. la libertad. considerados en sí mismos. Aunque la existencia física no experimente daño alguno. 112. 552. valor económico o patrimonial. es irrelevante al efecto de considerar el reajuste por depreciación monetaria 312 "'.L. La vida del hombre es un derecho de la personalidad que el orden jurídico ampara junto con la integridad física. porque el hombre los posee por su calidad de tal y le sirven para desenvolver su personalidad en el ámbito de la sociedad en que vive. 112. l15 CNCiv. Sala "A". pág. t. no tienen valor económico. desde el punto de vista axiológico todos los derechos de la personalidad son valores de igual jerarquía. LL. IG-IlI-1976.L. satisfaciendo sus necesidades materiales y los fines éticos que está destinado a cumplir. pá$' 137.. 801 .232 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 233 ra de las partes o a ambas. Santos. 102.L. como atributos o calidades adjetivas del ser humano. el primero. Estos bienes no tienen en sí mismos un valor económico. L. más tarde con progresiva firmeza. L. el CNCiv. Sala "A"... 1974. lo ubican en el plano ontológico.1. 395. ha surgido en la jurisprudencia de nuestro país la doctrina según la cual la vida humana tiene. físicas o espirituales de la persona. cuya unidad. frustrándose un interés legítimo que el orden jurídico no puede dejar de repudiar como un agravio a la dignidad del hombre.. 909. pues son derechos extrapatrimoniales. LL. pág. principal entre todos. por lo menos.

como consecuencia previsible de ese hecho.. sin referirla al bien que produce o puede producir. 114. 849. no puede cotizarse en dinero. Vale sí cuando puesta en relación con otras personas o con las cosas produce bienes y éstos sí son apreciables económicamente. sino por la cuantía del daño efectivamente sufrido. Cám. representan un valor económico en cuanto son instrumentos de adquisición de ventajas económicas. Eduardo A. 1078. La vida es potencialmente una fuente de ingresos económicos y de ventajas patrimoniales susceptibles de formar un capital productivo.. Esto no significa que la desaparición de alguien no perjudique a otros. así como las aptitudes de la inteligencia y del espíritu. aquella jurisprudencia que había declarado que la vida humana es un valor económico de por sí resarcible no tiene ya sustento. pIlg. Los otros daños que se pueden causar en el patrimonio de terceros sólo tendrán el carácter de lucro cesante por la pérdida de beneficios económicos que aquéllos recibían del muerto o el carácter de pérdida de chance por la frustración de la posibilidad de recibirlos en el futuro. "La vida humana. Pero quien quiera que reclame un resarcimiento no lo hará aduciendo que la vida tiene de por sí un valor económico. La muerte no causa un daño emergente en el patrimonio del tercero damnificado. Cluillermo A. Nadie puede discutir que la vida humana. Traducida la doctrina judicial. Es que la vida no tiene valor económico en sí misma. porque no está en el comercio y no tiene por lo tanto valor de uso o de cambio. 567.. y si se lesiona o ataca así un interés legítimo de un te rcero el responsable de esa muerte debe resarcir el perjuicio causado. pág. 555. y ello es así porque la muerte determina el fin de la persona. o sea de la víctima del homicidio. . es decir. 1982. La pri vación de los beneficios actuales o futuros que la vida de una persona reportaba a otros seres que gozaban o podían gozar de aquéllos. constituye un daño cierto. puede afirmarse que la vida humana tiene un valor económico para alguien que no es la víctima. quien no sufre un menoscabo patrimonial ni moral por su propia muerte. Una vida. hoy derogado). No está de más puntualizar. permutada o alquilada. L Il. la habilidad técnica y la misma belleza del rostro o del cuerpo. volO del Dr. de la víctima. 10 que se llama elípticamente la valoración de una vida humana no es otra cosa que la medición de la cuantía del perjuicio que sufren aquellos que eran destinatarios de todo o parte de los bienes económicos que el extinto producía. como dice ZANNONl "'. era tan injusto privar a las víctimas de un hecho ilícito (aunque no fuera delito de derecho criminal) de la indemnización del daño moral.. Blanca. no produce empobrecimiento o disminución en sus bienes. desde el instante en que esta fuente de ingresos se extingue 3 17 ter. quienes obviamente no son el muerto. y ése será el daño resar317 . El o los damnificados son siempre indirectos. no vale por sí misma. daño éste que se mide por la cuantificación del deterioro patrimonial que sufre el reclamante con prescindencia de un supuesto valor autónomo de la vida ajena. 1959.. .234 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 235 caso de delitos del derecho criminal (art. Después de que la ley 17. el daño cierto que la muerte de la víctima le ocasiona en su patrimonio.. lA . ¿tiene por sí sola un valor económico . porque el perjuicio lo experimentan en sus propios patrimonios como consecuencia de la muerte de otro.IU ) .. que ni la ley ni los pronunciamientos judiciales han atribuido un valor a la vida humana independientemente de los damnificados por su pérdida. esto es. B. 318 ZANNONI. 1 JO. exclusión hecha de los gastos de asistencia y funerarios que el artículo 1085 del Código Civil impone como obligación del delincuente de pagar a quien quiera que hubiese hecho esos gastos. al extinguirse. que los tribunales encontraron una vía para indemnizarlo sin decir que se indemnizaba. pero en consideración a sí misma. Apels. no ocasiona perjuicio a quien fuera portador de ella durante su existencia. sino por los frutos que la actividad humana produce. l. El Daño en la RespoTlSabilidad Civil. En este orden de ideas. que ha de medirse no por un supuesto valor económico de la vida '¡Jtil llORf)A. pág. En este sentido puede decirse que la vida tiene un valor económico para quien durante su existencia despliega una actividad lucrativa. de ahí surgió la doctrina de que la vida humana tiene un valor económico por sí misma. de suerte que no habrá ya sujeto titular de un supuesto resarcimiento. sino que habrá de legitimar su acción invocando y probando su interés legítimo afectado por el hecho ilícito. Resultaba tan irritante JI"" la solución legal.711 reformó el artículo 1078 admitiendo la reparación del daño moral sufrido como consecuencia de un hecho ilícito.dhlt"'. PLINER. pero esa vida no está en el comercio para ser vendida. Cuando el reclamante recibía prestaciones asistenciales del muerto durante su vida dejará de recibirlas en adelante. .

afectando su actual composición o sus posibilidades fumras. es la correcta. habida cuenta de las circunstancias que determinan las necesidades que quedarán insatisfechas respecto a la subsistencia futura del damnificado. el daño es material o patrimonial aunque el derecho atacado sea inmaterial. inquietud espiritual o agravio a las afecciones legítimas. además de daño moral. la mayoría de la doctrina radica la distinción sobre los resultados o consecuencias de la acción antijurídica: si ésta ocasiona un menoscabo en el patrimonio. 9) Que la pérdida de una chance es un daño cierto y actual que debe estimarse según el grado de posible certeza de realizarse la legítima esperanza de un tercero de recibir beneficios de la víctima de no haberse producido el fallecimiento. si la lesión afecta la integridad corporal o la salud de las personas. si se reúnen respecto al damnificado todos los requisitos que lo legitimarán como titular de la pretensión resarcitoria. Que la reparación debe ser integral. CONCEPTO. quedando a la prudencia de los jueces fijar el monto de la inmdemnización y el modo de satisfacerla. 10) Finalmente. FISCHER. ORGAZ. pág. existe daño moral y no patrimonial. 556. en primer lugar. y en general toda clase de padecimientos ¡n susceptibles de apreciación pecuniaria. op. perjuicio material o daño en el patrimonio de otros por la repercusión que en sus bienes tiene la desaparición de un ser humano. 149. el daño es moral y en ningún caso patrimonial. el daño es material o patrimonial. Esta segunda noción. DEFlNICIÓN. págs. 557. cit. J2n nro . que compartimos. si. . Como sÚltesis se puede afirmar: 1) Que la vida no tiene valor económico por sí misma. Que el damnificado que pretende un resarcimiento debe probar el perjuicio que sufre en su patrimonio. por lo que fuere necesario para la subsistencia de quienes recibían el beneficio de la víctima. Sin embargo.. porque los bienes atacados son inmateriales. sino porlos beneficios potenciales y reales de carácter pecuniario que comporta la actividad del hombre a sí mismo mientras existe. en cambio. Que el daño puede consistir solamente en el lucro cesante o en la pérdida de una chance que sufra el damnificado al verse privado de beneficios que recibía del muerto o al frustrarse la posibilidad de obtenerlos en el futuro. 2) Que la muerte de una persona puede causar. ajuicio de ORGAZ 320. Que el damnificado que pretende reparación debe invocar la existencia de un daño cierto a un interés legítimo y. 1084 y 1085). Podemos definir entonces el daño moral como la lesión en los sentimientos que determina dolor o sufrimiento físicos... 31 9 LAlOU. que es el que interesa a los fines del resarcimiento. debe sentarse la premisa de que la cesación de la vida por sí sola no es fuente de resarcimiento para nadie ni para quien se va de este mundo ni para los que quedan en él. 223. op. y la acción resarcitoria se ejerce iure proprio y no iure 3) 8) Que el lucro cesante a indemnizar se mide por los beneficios que el tercero hubiera recibido de la víctima si viviera. cit. 251 y sigs. La cuantía de la reparación estará determinada. B) DAÑO MORAL 4) 5) 6) 7) hereditatis. a un interés no amparado por la ley siempre que no sea ilícito ni inmoral. no afecta al patrimonio pero lesiona los sentimientos de la víctima. excepcionalmente como solución de equidad. debiendo el juez estimar y cuantificar prudentemente la reparac¡<in. op. salvo excepcionalmente en los casos de presunción legal iuris tontum (arts. cit . pero no se computa el lucro cesante que hubiera beneficiado a ésta en el futuro y que su muerte frustra. Para algunos autores Ji9 la distinción entre daño patrimonial y daño moral depende de la índole de los derechos atacados: si la lesión se dirige a los bienes que forman el patrimonio. porque toma como base el concepto de "daño". Que el daño sea consecuencia inmediata o mediata previsible por su relación causal adecuada con la muerte producida por el acto ilícito de un tercero. 555 bis.236 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 237 cible. atendiendo a lo que dispone el artícu lo 1084.

produciendo un desequilibrio emocional a causa de la pena o la angustia de su pérdida. la intimidad. sino por la índole patrimonial O no patrimonial del interés afecludo . Si el daño recae sobre un bien jurídico inmaterial atacando la vida. mientras que el daño material es pura y exclusivamente lesión o menoscabo a bienes materiales. sea en su existencia actual. . el honor. Lo expuesto permitiría afirmar de un modo simplista que el daño moral es menoscabo cuya entidad se agota en el ataque o lesión a derechos extrapatrimoniales. y si ningUn efecto tiene sobre el patrimonio.'s uquél susceptible de apreciación pecuniaria. como es la incolumidad del espíritu o los sentimientos. Bien jurídico es todo objeto material o inmaterial. el daño es patrimonial indirecto. pero también un perjuicio pecuniario: gastos de asistencia médica.238 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 239 557 bis. Los bienes jurídicos son entonces las cosas que constituyen objeto de los derechos patrimoniales. la salud. como lo hemos dicho al princjpio. Debe determinarse el concepto de patrimonialidad para poder aclarar qué es interés patrimonial o no patrimonial. incapacidad para el trabajo. la salud. cualquiera sea éste. la libertad. tales como la vida. el bien es el presupuesto del interés. Cuando se distingue entre el daño patrimonial y daño moral el criterio de la distinción no radica en el distinto carácter del derecho lesionado. si el daño recae sobre un bien jurídico material destruyendo o deteriorando una cosa que es objeto de un derecho patrimonial y afecta al mismo tiempo un interés legítimo de carácter económico porque altera la integridad del patrimonio disminuyéndolo. etcétera. Son también bienes jurídicos los atributos o calidades de la persona humana como sujeto de derecho. Todo interés legítimo goza de protección legal mediante los poderes de actuación que constituyen los derechos subjetivos. Sin embargo. segUn tenga por objeto un interés patrimonial o extrapatrimonial. como la pérdida de una ventaja económica por disminución de laclientelade un profesional. conviene aclarar que la diferenciación entre estas dos ('utL'¡:orfus de daños no está determinada por la naturaleza de los bienes IItuclldos. Una difamación importa un atentado al honor (daño moral). cualquiera sea la naturaleza patrimonial o no del derecho lesionado. Si el daño recae sobre un bien jurídico cualquiera y repercute en la persona afectando un interés jurídico no patrimonial. el concepto de interés no puede entenderse si no se explica previamente el concepto de bien del cual el interés es complementario. Esta a su vez es una exigencia que proviene de la falta de alguna cosa y busca la propia satisfacción postulando el bien idóneo para obtener ese resultado. 557 ter. sea en sus posibilidades futuras. Interés legítimo es aquel que impulsa al hombre para realizarse mediante la satisfacción de las exigencias físicas y espirituales consustanciales con la naturaleza humana. y qué es daño patrimonial tl cxtmpatrimonial. el daño es moral indirecto. . así como los derechos mismos. la imagen. Si el mismo daño repercute en el patrimonio por la pérdida de un beneficio económico afectando así un interés jurídico patrimonial. sea de valor económico o no. BIEN JURfDICO E INTERÉS LEGíTIMO. Si ~ I ¡JIU'" que recae sobre un bien jurídico. sino sobre los resultados o consecuencias de la acción antijurídica: si ésta ocasiona un menoscabo en el patrimonio. La mayoría de la doctrina no funda esta distinción sobre la índole de los derechos afectados. El daño consiste en un perjuicio ocasionado a un interés privado que tenga relevancia para estar sujeto a resarcimiento cuando goza de tutela jurídica. el honor o la libertad de una persona y afecta al mismo tiempo un interés jurídico no patrimonial. El concepto de bien puede ser fácilmente determinado considerando. que sirve al hombre para satisfacer sus necesidades. Así. Es raro que un perjuicio moral no esté acompañado de un perjuicio material: una herida causa sufrimientos a la víctima (daño moral). El daño privado puede ser definido como patrimonial o no patrimonial. cual es mantener la integridad de su composición. El objeto del daño en sentido jurídico no es otra cosa que un interés humano jurídicamente tutelado. la integridad corporal. y también a menudo un perjuicio material. el daño es moral directo. DAÑO PATRIMONIAL Y DAÑO EXTRAPATRIMONIAL. El interés patrimonial. sino en el diverso interés que es presupuesto de ese derecho. e igualmente los valores existenciales de ella que constituyen los derechos de la personalidad. pero hace sufrir a la persona en sus intereses morales tutelados por la ley. así como el daño patrimonial. se tiene el daño material o patrimonial. el daño es patrimonial. el daño es extrapatrimonial o perjuicio moral. el cuerpo. hay daño moral o no patrimonial. que él se identifica con todo lo que puede satisfacer una necesidad. Sin embargo. Si el mismo daño repercute en los sentimientos por el valor afectivo de la cosa atacada. rePL'n'utl' ~II ~I plltrimonio urcctando un interés legítimo. estamos en presencia de un daño patrimonial directo.

Rnrí~. no estar en condiciones de realizar un viaje de placer. O sea de rebote. tales como la violación de la paternidad de la obra. atentados al derecho a la imagen que se protege en sí misma independientemente de la intimidad. La diversificación de la lesión a intereses no patrimoniales pemúte detemúnar la amplitud del daño moral. como categoóa autónoma o independiente. de. perjuicios a la estética (esthérique). La jurisprudencia francesa registra casos de atentados al derecho moral de autor o inventor. Boris. Cuando se atenta contra la vida o la integridad corporal. AMPLITUD DEL CONCEPTO DE DAÑO MORAL. el daño moral se manifiesta de diversas maneras que podemos distinguir considerando el daño sufrido por la víctima (daño directo o inmediato) y el daño padecido por terceros (daño indirecto o mediato) que la doctrina francesa llama par ricochet. Se comprende aquí la destrucción de cosas y atentado a la vida o a la integridad corporal . no poder disfrutar de la danza. . los daños morales que resultan de ataques a bienes materiales y a los derechos extrapatrimoniales a la vida y a la integridad corporal 32Obi. 680. Obliga/tomo Pans. pág. al interés extrapatrimonial que representa la privación de la satisfacción estética de poseerlo y gozarlo. el bien o derecho atacado por el acto ilícito y el interés juódico afectado. Tratándose de la destrucción de cosas inanimadas. también puede padecerel dueño un daño UUI!!. con rigor científico. También la intromisión en la vida privada. muchas veces se produce el peljuicio indirecto a intereses patrimoniales. también. por la repercusión de la lesión de bienes no patrimoniales. como cuando se anuncia un acontecimiento familiar sin el consentimiento del interesado. Creemos que el perjuicio estético constituye un daño patrimonial indirecto o se absorbe en el daño moral que la víctima puede padecer. por otra parte. a) El primer supuesto es aquel que la doctrina francesa denomina daños "puramente morales". así como la del daño patrimonial que conlleva comunmente. STARK. En la doctrina y la jurisprudencia se ha suscitado la cuestión de si la lesión estética es resarcible en sí misma. por el contrario. Nos parece. op. 1983..240 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 241 557 quater. La Réparation du Préjudice.. Esos perjuicios directos que sufre la víctima del ataque se clasifican en perjuicios al placer (d'agrément). pero el daño resarcible consiste en las repercusiones espirituales o económicas que constituyen los intereses jurídicamente protegidos. 78. la indemnización tiene por fm reparar el daño patrimonial el daño moral. como podría ser una obra de arte. Paris. repercuten en el patrimonio ocasionando pérdida de beneficios por lucro cesante. porque si bien pueden afectar intereses extrapatrimoniales. El perjuicio al placer depende de las secuelas del hecho ilícito en orden a la privación de los goces de la vida como no poder practicar deportes. por la necesidad de atender los gastos de asistencia médica para la recuperación de la salud. el uso del nombre ajeno. Existen muchos casos en que los atentados a la reputación de una persona. pág. y. el o 320 Ler CHARTlER. la usurpación de la paternidad de una obra o el empleo de la fotografía de otro sin autorización. o si. los cuales resultan del ataque a ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal. pág. 70. atentados al nombre cometidos por usurpación de la personalidad y el empleo de un nombre real en una obra del espíritu (novela. Un actor que sufre desfiguración del rostro padece la angustia de su afeamiento como persona y. que es un derecho de la personalidad. sin embargo.film o con fmes comerciales). Para deslindar el ámbito del daño que debe repararse es necesario distinguir. privación del olfato y del gusto. así como imputaciones falsas que peljudican la reputación de una persona. en relación a la actividad productiva de quien es el sujeto pasivo de estos ataques. La lesión estética ataca un bien extrapatrimonial como es la belleza o la integridad corporal. Droit Ovil. A este efecto es dable distinguir los daños morales que resultan de ataques a los derechos extrapatrimoniales distintos de la vida y de la integridad corporal. El atentado a la vida y a la integridad corporal no es menos importante y delicado que lacuestión anterior. perjuicio juvenil (juvénile) y perjuicio de sufrimiento (souffrance) '''. SI ARK . que es impropio llamar a estos daños "puramente morales".'. Aquí la reparación del daño moral es corrientemente admitida. El perjuicio estético existe cuando una persona es desfigurada o experimenta mutilaciones o cicatrices diversas en el cuerpo o en el rostro. Se enuncian entre ellos los ataques al honor. además del perjuicio económico que puede representar lu pérdida de un cuadro valioso. b) El otro supuesto es el del daño moral resultante de un ataque material o corporal. Yves. pieza de teatro. 1985. perjuicio sexual (sexuef). como expresiones o manifestaciones difamatorias e injuriosas. de la integridad corporal O de la preservación de la vida.

¿Pena o reparaci6n?". sino por el lado del ofensor.. nro. El dinero no representa en la reparación de los daños morales la misma función que en los daños materiales. m~terial. Paris. Este último caso. en aquéllos. E. En éstos cumple una función de equivalencia entre el daño y la reparación. No constituye un resarcimiento sino una pena civil mediante la cua! se reprueba ejemplarmente la falta cometida por el ofensor. op. cil.242 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 243 daño económico que importa la disminución patrimonial por la pérdida de las chances de ser contratado para actuaciones teatrales o televisivas. . pág. '" MAZEAUD el TUNC.!.). 210 y sigs. T . nro.. puede señalarse que la ley habla de la "obligación de resarcir" y de la "reparación" del agravio moral. y constituye lo que se ha dado en llamar pretium doloris.. A) TEORfA DEL RESARCIMIENTO. op. La mayoría de la doctrina 321 afirma que la reparación del daño moral no difiere de la reparación del daño. O sea el dolor en el sentido médico del término. nro. cit. si se trata de la pena provocada por la muerte de una persona querida.. 559. pág •. lo cual es casi imposible.. admitido por la doctrina y junsprudenc\3 francesas. LAFAnLE. pág. S'L~AT y GAW. T. Obligaciones. 406. 313 Ysigs . Nuestro CódigoCivilestableceenelartículo l 078 injinequc ''La acción por indemnización del daño moral sólo competerá a! damnificado directo. R. 1. 1. El carácter resarcitorio de la reparación del daño 'moral parece ser el que mejor se adecua al régimen legal después de la reforma de la ley 17.L. quien dice que la idea de pena no se compadece tampoco con toda la estructura de la responsabilidad civil. así como de la "indemnización del daño moral" (arts. 1. 302. y ninguna de estas expresiones tiene algo que ver con el concepto de "pena" o "sanción". El perjuicio sexual y el perjuicio juvenil son considerados aspectos de la privación de placeres y satisfacción de la vida (préjudice d'agrément).711. T. Además de los fundamentos que hemos dado precedentemente. Cuando el daño moral lo padece indirectamente otra persona distinta de la víctima. Ello significa que el pretium affectionis en nuestra legislación no puede invocarlo ningún tercero y no cualquier pariente de la víctima. A lo expuesto se agrega la opinión de MOSSET lTURRASPE 321 '". La cuestión relativa al fundamento y naturaleza de la reparación del daño moral ha dado lugar a un debate doctrinario que tiene proyecciones en la interpretación de las normas legales. pág. se denomina perjuicio de afección (pretium affectionis). op. pdg. pág. 1967. nros. ni se invoca ningún fundamento legal que autorice una conclusión distinta 321 "c.II. págs. Civ. 414. no para desechar tal reparación que expresamente consagra la ley. cil. "El daño moral.• T. en cambio.. la reparaclOn en ambos casos cumple una función resarcitoria. Otra parte de la doctrina JU rechaza categóricamente la tesis del resarcimiento y se pronuncia por la de la sanción ejemplar.como éste no son sino especies del daño y por consIgUIente. Busso. 102. T. 1939. Responsabilitl CiviL. Es así que este autor llama a la ofensa "agravio 12I bu MOSSET IURRASPE. UAMBIAS. que aquél.. OROAZ.. 321 tef ORGA2. 28-VUI-1978. la función no es de equivalencia sino de compensación o satisfacción a quien ha sido injustamente herido en sus sentimientos O afecciones.. A. 28-XI-1978. op. 224 YSlgs.. si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. 322 DEMOGUE. Cód. T.. Paris. B) TEORÍA DELASANCIÓNElEMPLAROREPRESIVA. 232. cil. T. págs. Según LLAMB/AS la reparación del daño moral encuentra su justificación no por el lado de la víctima de la lesión. como que no puede invocarse. R. L. en el sentido afectivo del término. 4534. "Reparación del dolor: solución jurfdica y de equidad". CII. sino solamente los herederos forzosos si del hecho hubiese resultado la muerte de esta última. o aun por la vista de los sufrimientos o la invalidez de la víctima si sob~vive a! accidente. que comprende también el dolor o la pena del alma subsiguiente a una incapacidad física permanente. op. es también dar a la víctima la posibilidad de procurarse satisfacciones equivalentes a las que ella ha perdido. ObligaJioru. únicamente tendrán la acción los herederos forzosos". 1923. H. FUNDAMENTO y NATURALEZA DE LA REPARACiÓN. donde la ley no impone un régimen limitativo de titulares de la acción. PLAN1oL. cil. Nadie más que estos últimos tienen legitimación activa en el caso. SA vAT1ER. 577 y 1078. ru. En síntesis... que es reparadora: desentona con ella y es más propia del campo penal. 389..D. 560. no corresponde en nuestro sistema lega!. sino para determinar sus alcances. puede afirmarse que las notas esenciales del sistema de reparación del daño moral establecido por la reforma de 1968 demuestran acabadamente que la reparación del daño moral no tiene el menor carácter punitivo. 559 bis. se caracteriza por el dolor físico consecutivo a un accidente corporal. En cuanto al perjuicio de sufrimiento. 91. Reparar un daño no es siempre rehacer lo que se ha destruido. op.. 215-2t6. 558. IV. T. 11.

Pans. porque resultaría siempre arbltran~ la estimación en dinero de ese resarcimiento. el agravio. El dinero con el que se cumple el deber resarcitorio no es bueno ni malo en sí mismo. Esta tesis es refutada en sus fundamentos 323 diciendo que ella resuel ve el problema por una prohibición genérica de gozo.. La Securité Routiére. se agrega. El tema ha sido particularmente conSiderado en la doctnna francesa. no se compadece con una c?ncepclón cnsllana de la Vida. y atribuir a todo dolor la naturaleza de bonne souffrOJlce. . materiales. tiene.. . SI se trata de ataques a la vida o a la integridad corporal pueden manifestarse diversamente como perjuicio al placer. por lo tanto. petjuicio a la estética. a la repu' tación. DETERMINACIÓN y VALU ACIÓN DEL PERJUlCIO EXTRAPATRIMONIAL. o sea con intención de dañar. '" VINEY.. . desde el punto de vista del ofensor. Pans. dmero. desde que es un maravilloso instrumento de perfección moral. generadoras de verdaderos despojos "'. ~ágs 44-46. \ 6. E. I . ) 24 AGUlAR ENOCH. no cabría un resarcimiento donde no hubiera daño ni siquiera moral. V. ~g. porque no puede tener una función de equivalenCia dada la naturaleza de las cosas. por lo menos han de paliar sus efectos l". M" "El matrimonio como poslblhdad y las leSiones a la estéuca LL. lo que resulta maceptable habida cuenta de que el resarcimiento debe ser pleno pero no excesivo. \ . t951 . pág.). \988. finalmente. En efecto. 1966. "Ética. Hemos visto antes la amplitud del concepto de daño moral. merece una pena civil ejemplarorepresiva. perJUicio de sufrimiento y de afección.. un padecimiento. En cuanto al argumento de la arbitrariedad de la estlmaClOn en dinero. este criterio~ más moralista que moral. la fInalidad de compensar el padecimiento con goces que no necesariamente han de ser :m 1RlBARNE.. ni cabría tampoco una sanción ejemplar a quien ha proporcionado al doliente "un maravilloso instrumento de perfección moral". QUien padece un dolor merece un consuelo. o si deben reagruparse como un perjuicio único totalizador del daño moral. a falta de otro medio más idóneo. As . 56 I . Además. Hechos y Actos Jurídic:os. . J 12 . a la intimidad. pues parece proscribir el gozo y la alegria como expresIOnes del pecado. . t.. En cambio. a la Imagen. La Responsabilité Civile: Effecrs.. 198. sino que es un instrumento cuyo valor POSItivo O negativo depende del uso que se haga de él. \ 982-0.a las la. 232. en cambio. 280. el dinero es el único medio idóneo de dar a la víctima aquellas satisfaCCIOnes que. que puede manifestarse como ataques a ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal (ataques al honor. )27 SALERNO. pues no puede saberse cuanto vale un dolor. Suponer que el causante del daño moral ha proporcionado a la víctima una expectal! va ~e goce celesllal eqUivale a adrrntlf que quien reclama una indemmzaclOn por ello se constituye en sujeto activo de la prostitución del dolor. 325 TU Ne. el cual se redimiría con el constante sufrimiento para la salvación del alma. no parece razonable desesllmarndiendo. una degradación de los valores que se qUiere salvaguardar y. sino que es ~ medIO que el hombre puede emplear para acceder a su efectiva feliCidad. En nuestra doctrina se ha pronunciado en el mismo sentldo SALERNO " ' .. A. al nombre. V lene a ser la bonne souffrance que arranca al hombre de las cosas de la tierra y le permite volver la mirada al cielo. quedará al arbitrio judicial la fijación de su monto at7 circunstancias del caso y cuidando no desvirtuar su finalidad mediante un resarcimiento exagerado. SI no harán desaparecer los sufrimientos padecidos. I. La cuestión que se suscita entonces en orden a la determinación del daño moral es si dehe hacerse de cada perjuicio un capítulo dlstmto a los fines de su reparación por separado. en los distintos supuestos: Dice que el dolor no constituye un fin en sí mismo. y seña así una especie del denominado daño moral que sufre la víctima el cual no da lugar a reparación. poner precio al dolor O a los sentimientos mlimos constituye una inmoralidad. Héctor P. derecho y reparaci6n del daño moral" . pág. Por ello. etc . quien ha señalado que este criterio conduce a la posibilidad de fijar una doble indemnización por el mismo daño. Expresa que el daño moral es msusceptlble de apreciación pecuniaria y no habría equivalencia posible en. que termina por qUitarle su verdadera significación y conduce generalmente a mdemmzaclOnes múltiples. y por ello el resarcimiento no repone el statu quo ante. petjuicio juvenil. Creemos que desde el punto de vista de la justicia como realización del derecho. . la impone como padecirrnento grato. pág.D .. donde siguiendo a TuNC ) 25 la mayoría de los autores han criticado la multiplicación de los capítulos del petjuicio. Bs.244 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 245 moral" cometido dolosamente. G. . ConSideramos que SI a todo dolor o padecimiento se le atribuye ese carácter. la cuestión del daño moral en esta tesis quedaría fuera de toda regulación normativa y. de toda valoración juñdica. .

G. Jorge H. 199. aquella tIpIficación diferenciada es útil para que el juez en cada caso pueda apreciar la hondura de la lesión que provoca en los sentimientos de la víctima. ~onviene sin embargo distinguir el daño de afección de los otros. Así los perjuicios morales consecutivos a las heridas podrían ser referidos al perjuicio fisiológico y dar lugar a una indemnización global. porque el padecimiento lo soport~n personas diferentes de la víctima inmediata. pág. lo cual conduce a conSIderar una reparación diferente de aquellos perjuicios morales que soporta la víctima directa. esto es. o sea el desequilibrio emocional que atenta contra la incolumidad del espíritu. La entidad o magnitud del daño moral resultará de la extensión e intensidad con que aquéllas se manifiesten en los sentimientos de esta ¡1\tima. "Equitativa valuación del daño no mensurable·'. Todas aquellas diferentes manifestaciones tienen en común un único resultado. Para probar el daño moral en su existencia y entidad no es necesario aportar prueba directa. Establecida la entidad del daño en su unidad conceptual y como categoría ontológica. . op.I-V-1990. Op. Nadie puede indagar el espíritu de otro tan profundamente como para poder afirmar con certeza la existencia y la intensidad del dolor. Al damnificado que reclama el resarcimiento le incumbe la prueba en juicio de la existencia y cuantía del daño. la apreciación por el juez para fijar en dinero su compensación debe ser necesariamente objetiva y abstracta. Para ello debe tomarse en consideración cuál pudo ser hipotéticamente el estado de ánimo de una persona común. G.. lo cual es imposible. el daño emergente y el lucro cesante. 327~r BUSTAMANTE ALSINA. La esencia del daño material o patrimonial se demuestra mediante la comprobación de sus elementos constitutivos. También se propone reagrupar el perjuicio al placer. pero en su diversidad presentan aspectos cualitauvos del daño moral que no pueden dejar de ser considerados en el momento de su cuantificación para estimar el debido resarcimiento compensatorio o satisfactorio.. falta determinar su valuación estimativa para fijar su representación en dinero constitutiva de la reparación.L. conviene puntualizar que si el perjuicio no es mensurable por su propia naturaleza. 201. 327 quller VINEY. los autores franceses en su mayoría han propuesto reagrupar los distintos componentes del daño moral.L. Su entidad y magmtud resultarán de la extensión e intensidad de la repercusión que produzca aquél en los elementos del patrimonio. no se puede establecer por equivalencia su valuación dineraria. cit.246 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 247 Siguiendo esta corriente.. En cuanto a la cuantía del daño. La esencia del daño moral o extrapatrimonial se demuestra a través de la estimación objetiva que hará el juez de las presuntas modificaciones o alteraciones espirituales que afecten el equilibrio emocional de la víctima. Si es cierto que el daño moral es una aiteración emocional profundamente subjetiva e inescrutable. el dolor y el perjuicio estético baJo el rubro "perjuicios incorporales" o "perjuicios afectivos" 327 bu. cit. Aunque el reagrupamiento de los diversos aspectos del daño moral es absolutamente razonable a los fines de un único resarcimiento.. sino en función de su constatación por eljuez y de su evaluación objetiva (en abstracto) en el límite de lo reclamado en la demanda 327 q~". sino que eljuez deberá apreciar las circunstancias del hecho lesivo y las calidades morales de la víctima para establecer objetiva y presuntivamente el agravio moral en la órbita reservada de la intimidad del sujeto pasivo. No creemos que el daño moral debe ser objeto de prueba directa pues ello resulta absolutamente imposible.. la realidad de la angustia o de la decepción. colocada en las mismas condiciones concretas en que se halló la víctima del acto lesivo. dada la índole del mismo que reside en lo más íntimo de la personalidad.. aunque se manifieste a veces por signos exteriores que pueden no ser su auténtica expresión. Se debe recurrir en tal caso a pautas relativas según un criterio de razonabilidad que intente acercar su valuación equitativamente a la realidad del perjuicio 327"'.la verdad de un padecimiento. pues este presenta aspectos que le son propios. Para probar el daño material basta aportar los elementos probatorios que lleven a la conciencia del juez el convencimiento de la existencia de circunstancias objetivamente reveladoras de la presencia del perjuicio y su entidad. pág. 1111111 YlNEY. Ll indemnización del daño moral no está en función de la representación que de él se hace la víctima (no en concreto). Se llegará así a la determinación equitativa de la cuantía de este daño no mensurable. adoptando los jueces en lo posible criterios relativamente moderados y uniformes de compensación para evitar lo que se ha llamado la "10tería judicial".

596. no obstante la Calta de una norma expresa.. 317.. lA. el daño moral sólo era resarcible cuando el hecho ilícito fuese además "un delito en el derecho criminal".. nro. 61. 1. ~ág. nro. La tesis más restrictiva era la sostenida en nuestro medio por LLAMBfAS 334 quien. en lA. cit.. pág. 562. op. nro. Más restringida aún fue la interpretación que le dio a dicho artículo un sector importante de la doctrina nacional y la jurisprudencia mayoritaria 331. 415. _28: C01. 844. En la responsabilidad contractual quedaba así excluida la reparación del daño moral.. En el derecho francés. arto 263 y Cód)aponés. 1. la /'unsprudencia ha "admitido con un criterio muy amplio lo relativo al resarcimiento de daño moral incluyendo aun ~os casos de incumplimiento de obligaciones contraelunlcs. 565. libanés. T. Civ. 1. MAZEAUD et TUNC. 11%. arts.711 y reemplazado por oiro texto. italiano de 1942. art. nro. t. baJo la inspiración de ACUNA ANZORENA. venezolano. T.. contrariamente al Código francés y a los que en él se inspiraron. LL. op. pág. Culpa Aquiliana. F.111. lJI. 328. "Si. nota 44. 3 30 COLOMBO. resarcimiento en los delitos y cuasidelitos puramente civiles.. Nuestro Código Civil. cit. pág. 332. sino también del agravio moral que el delito hubiese hecho sufrir a la persona. nro. es preciso considerar que la estimación del daño moral debe hacerse con independencia de la cuantía del daño material.. 25. 1. no había. pág. :32R Los códigos modernos han E. 136~ GALLI.. mq. 1148.. molestándole en su seguridad personal. t.CB. tesis ésta reafirmada en el plenario de la Cámara Nacional en lo Civil'" con respecto al daño moral en el transporte.N.D_. cit. 224. C6d. nro. Cód. arto 710. ) 31 ORGAZ. contenía el precepto general en tomo del cual se propugnaron varias soluciones interpretativas. T. art. pág. 276. Cód. op.. cil. alemán.. 566. cit. 16-VI-1988. t. la obligación que de él nace no sólo comprende la indemnización de pérdidas e intereses. este tipo de reparación tiene el sentido de una pena.248 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 249 Además. pág. conforme con el fundamento represivo que atribuye a la reparación del agravio moral.. pág. Ctt. L. Con menor alcance. T . op. o en el goce de sus bienes. hoy derogado por la ley 17. cit. p. 79 y sigs. . enop. 1943-111. ano 253. . rv. O hiriendo sus afecciones legítimas". 325. El artículo 1078. 125 y SlgS. tiene disposiciones sobre la reparación del daño moral "'. dSáenz Bnones". IlI.: y la Junsprudencla de la S. 29. T. m lA. aunque con distintas regulaciones. 563. dice este autor. págs.. 234 y sigs. en Revista Crítica de Jurisprudencia. mexicano. 87. Cód. AGUlAR. op. pág. 417. t.. véase igualmente la abundante jurisprudencia que cita LLAMOfAs.. pág.W"". donde se estableció que en la norma del artículo 184 del Código de Comercio no se comprende el resarcimiento del daño moral. suizo. 1. previsto. op. 256. 704. LAFAlUE. pág. así fuesen delitos o cuasidelitos 3JO. lo consideraban procedente en todos los casos de actos ilícitos. la Suizo de las Obligaciones. era necesario que hubiese condena criminal para la procedencia del daño moral en las obligaciones derivadas de delitos o cuasidelitos.. Decía ese artículo: "Si el hecho fuese un delito del derecho criminal. 2· parte. op. 1075 y 1083. RÉGIMEN LEGAL DE LA REPARACiÓN. en función de lo dispuesto por los artículos 1068.MO.I. 2!O. lJ4 LLAMBfAS . '" Busso."'¡~ C. nI. 363.S. 17-XI-1988.ágs. en cambio. 3& ed. 7117. porque la valuación de aquél sólo debe establecerse en función de los valores espirituales afectados sin consideración alguna a los bienes patrimoniales que resultaren lesionados y que son un capítulo aparte en el resarcimiento. 11 . pág. reparación del daño moral: C6d. no hade ser pasible de ella sino quien con pleno designio ha obrado el hecho que la ley reprueba".A. nro. 568. 47 Y49: Cód. Cód. DASSEN. arto2059: Cód. Se consideró que conforme el texto expreso y la fuente del citado artículo 1078 del Código Civil. . otros autores excluían del ámbito de la responsabilidad contractual el resarcimiento del daño moral. 1916. La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado que para fijar el daño moral debe tenerse en cuenta su carácter resarcitorio y que no tiene necesariamente que guardar relación con el daño material 327 .. 105. su nota 564. LL. T. arto 28. 3l Re: "bibarren. art. pero en cambio. 1943-1.nro.. Una tendencia de la doctrina y lajurisprudencia se manifestaba favorable a una reparación amplia en toda clase de actos ilícitos y también en los supuestos de incumplimiento contractual"'. págs. Esta doctrina predominante en la jurisprudencia fue la adoptada en el fallo plenario de las Cámaras Civiles de la Capital Federal el 15 de marzo de 1943 332. y armonizando esa concepción con lo que disponía el anterior artículo 1078. 567. SALVAr. Conforme a lo resuelto por la mayoría en dicho plenario. ~p. admitía solamente la reparación en los delitos civiles que fuesen al propio tiempo delitos criminales. cit. peruano. t.

8-Vn·I968.. no ejecutando sus obligaciones a conciencia. además de la indemnización de pérdidas e intereses. co~cuentemente con su pensamiento. La ley defiere al árbitro judicial la invocada existencia de un agravio moral. de acuerdo con la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso". Sala "P'. le da u~ alcance limitado que no coincide.711. 574. Es evidente que el sistema de la responsabilidad en materia de reparación del agravio moral se ha ensanchado. sufre también una lesión a sus sentimientos atacados con o sin designio maligno por 'su autor m. la nueva norma no impone necesariamente la reparación del daño moral. 572. Tal vez ello no ocurra en el incumplimiento culposo. El artículo 1078 a su vez dispone: "La obligación de resarcir el daño causado por los actos ilícitos comprende. pág. sino porque verosímllmente esa actitud del contratante puede infundir en el acreedor una auténtica reacción de sus sentimientos frustrados frente a la confiada expectativa de cumplimiento. generalmente conocido del acreedor. Distinto es el caso de los actos ilícitos.s en el texto. ha quedado desacrualizado el plenario del tribunal sobre cuándo procedía la reparación del agravio mora1"~ CNCiv. si bien manifiesta que aprueba la reforma realizada. absolutamente imposible por la índole del mismo que reside en lo más íntimo del alma. Reforma del Código CiviL . con el que ~ropugnamo.?nsecuencla de ello y conforme a la argumentación que desarrolla en base a las expreSIOnes del n~evo texto del art. consistente en la lesión intencIonada". expresa" que comprende a ~a lesión en los sentimientos por el sufrimiento o dolor que algwen I?adece. ni.. 570. además del daño material que experimenta. pág. 1078. 135. LL. se exige su prueba. t. 522. . para configurar un verdadero agravio a los sentimientos. no de cualq wer daño moral. LL. . El agravJO m~raI es una especie de ese género. cuando pudo hacerlo. 133. 747: "De acuerdo con el nuevo texto del art. de donde nace la necesidad de imponer la reparación del agravio moral cuando lo pida la víctima de cualquier acto ilícito. pues la falta de diligencia del deudor.. desde luego.. 146. y corresponderá al prudente juicio de los magistrados en cada caso admitirlo o no. con quien creó un vínculo jurídico voluntario. y el artículo 1078 tenía la redacción que conocemos. Ello quiere significar que la reparación del daño moral forma parte de los capítulos de daños que el acreedor tiene derecho a reclamar del deudor incumpliente. 573.AMBÍAS. En relación a la responsabilidad originada en el incumplimiento de los contratos. que sustituyen la anterior redacción. )340. El nusmo alcance hmJtado ~e atribuye al nuevo arto 1078 de donde resuUarla que solamente cabe reparar el agravJo moral cuando el actor ha ~ctuado con dolo.. es un evento de algún modo esperado que no tiene aptitud suficiente. por lo tanto. corresponde resarcir el daño moral ocasionado por un cuasidelito". ley 17. LEGITIMACIÓN AcrIVA PARA RECLAMAR REPARACIÓN. C. Cód. Ahora dice el artículo 522: "En los casos de indemnización por responsabilidad contractual el juez podrá condenar al responsable a la reparación del agravio moral que hubiere causado. Civ. pág. I I Cód. si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. únicamente tendrán acción los herederos fonosos". El anterior artículo 522 del Código Civil aludía a la cláusula penal y su inmutabilidad. padecida por el acreedor. es decir. La detenninación de la legitimación activa para reclamar reparación por 335 I.t. dice el artículo reformado. Se han incorporado con la reforma dos textos nuevos: el del artículo 522 y el del artículo 1078. según "la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancia del caso".. la reparación del agravio moral ocasionado a la víctima. 446: "De acuerdo con la reforma introducida al arto 1078. La ley 17. pero no para reprimir esa conducta maliciosa. es que considera necesario el dolo del deudor c.?mo causa efic~~te de la lesión en los sentimientos. el dat\o moral es el género. El juez podrá condenar al responsable a la reparación del agravio moral que hubiese causado. en la mayoría de los casos.711 ha modificado sustancialmente el sistema del Código que acabamos de exponer )340. Tal vez pueda decirse que en el incumplimiento de los contratos el agravio moral existirá excepcionalmente cuando el deudor actúe con dolo. 31-XII-1968.. La ley reputa que todo aquel que soporta los efectos de un acto ilícito. aunque se manifieste por signos exteriores que pueden no ser su auténtica expresión. Allí la norma tiene un sentido imperativo. no basta que se invoque la existencia de un agravio moral. Sin embargo. si ha existido delito civil y no meramente un cuasidelito. confonne a los criterios doctrinarios que dan mayor amplitud al resarcimiento. sean ellos delitos o cuasidelitos. 571. CNCiv. Dice que. Civ. La acción por indemnización del daño moral sólo competerá al damnificado directo. la reforma "tiene el acierto de contemplar la reparación del agravlO moral. t.'.250 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 251 569. Sala "B". inesperado e inevitable por su propio carácter.

El Dailo Resarci51" Bs. en el goce de sus bienes o que hiera sus afecciones legítimas (art. un padecimiento moral que el derecho no puede. Nicanor y otro clRusso. 275. Por la misma razón es que los acreedores del acreedor del resarcimiento por daño moral no pueden ejercer por vía subrogatoria esa acción. Lo expuesto está referido a la legitimación activa en caso de que el daño moral lo sufran las personas físicas. Ello es así porque si bien el agravio moral ataca los sentimientos íntimos de la víctima. por consiguiente. agrega. que carecen de toda subjetividad. A continuación agrega: "pero pueden experimentar otros perjuicios morales. . en pleno. La naturaleza particular del daño moral impone la necesidad de regularlo jurídicamente mediante una normativa peculiar distinta de aquella que es propia del daño patrimonial. ". si el hecho cau. tienen también atributos que si bien indirectamente les son atribuidos para la consecu- .. Pero "las personas jurídicas". Cód. es decir que nadie que no sea la víctima pueda reclamar reparación mientras ésta viva. s1daños y perjuicios". Pascual P. As.• 1960. El interés jurídico que la ley protege. Civ. pág. Civ. Cuando la víctima directamente lesionada en sus sentimientos ha entablado la acción civil. La cuestión relativa a si las personas jurídicas pueden sufrir daño moral está controvertida en la doctrina y la jurisprudencia. El artículo 1078 del Código Civil dispone que la acción por indemnización del daño moral sólo competerá al damnificado directo. "Ruiz. así la vida. es dado suponer que los vínculos de solidaridad familiar transmiten a los más allegados a ésta y solamente ellos. En contra de que las personas jurídicas puedan sufrir daño moral se pronuncia en principio ORGAZ " 6. los herederos forzosos legitimados para reclamar la indemnización por daño moral según 10 previsto por el artículo 1078 del Código Civil. para convertir en un resarcimiento pecuniario que integra el patrimonio. E. 576. Cód.252 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 253 daño moral equivale a establecer quiénes son sujetos pasivos del perjuicio y. quien expresa que las personas colectivas o jurídicas. El criterio legal es muy restrictivo para evitar que puedan invocar el carácter de damnificados por la acción recaída en otros. y pretender la reparación del daño consiguiente. reservada como está a la conciencia de la víctima el ejercicio de esta última. pág.. sin injusticia. 577. titulares de la acción.). 1078. 1987.). Bs. no son sólo los de grado preferente de acuerdo al orden sucesorio 33"•. 71. El Daño en la R. E.sponsabilidad CIvil. Continúa e"presando el citado artículo "si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. pues solamente por excepción yen las hipótesis legalmente admitidas puede el damnificado indirecto reclamar la reparación del agravio moral. lo cual se justifica porque el ofendido ha optado por la instancia judicial. La ley presume en este caso que esos parientes tan próximos experimentan un perjuicio de afección que les autoriza a demandar la reparación. no pueden. 1099. únicamente tendrán acción los herederos forzosos" . de 10 cual tampoco les es dado aportar una prueba siempre difícil y dudosamente convincente. ésta pasa a los herederos y sucesores universales (art.. 157. Es decir que la legitimación activa solamente la tienen los terceros a título propio pero como damnificados indirectos. "dotadas de subjetividad jurídica. 594. y siempre que tengan el carácter de herederos forzosos. dejar de contemplar. lo que hasta entonces era la lesión de un sentimiento reservado a su conciencia. I DS bi.. ZANNONI 336 . sufrir ningún daño moral que consista en molestias a la seguridad personal. 28-Il-1994. A... Cuando del hecho resulta la muerte de la víctima.D.\ CNCiv. Siguiendo este cauce. sa la muerte de la víctima. nro. Esos parientes pueden demandar la reparación a título propio pero como damnificados indirectos. compatibles con su naturaleza. la libertad sexual o la honestidad". 4' 7. expresa que a diferencia de las personas físicas no cabe hablar en "relación a las personas jurídicas del daño moral por ataque a bienes jurídicos extrapatrimoniales que suponen la subjetividad del individuo físico y existencial. está de tal modo adscripto a la persona del ofendido que. solamente la víctima podría reclamarlo a título personal y como damnificado directo. 575. en principio. como es obvio. así en casos de usurpación de nombre o menoscabo de su reputación . En cuanto a los damnificados indirectos no rige el principio del artículo 1079 del Código Civil.. aquellas personas que presuntamente no han padecido lesión alguna a sus sentimientos. pág.. la integridad corporal. t. 336 ORGAZ. As . o sea la incolumidad del espíritu cuya lesión se pretende reparar. """ ZANNONl.

'36 •. I. No se nos escapa que esos ataques a bienes extrapatrimoniales de las personas jurídicas puedan prod1. y no puede negarse que su personalidad es distinta de los individuos que la componen 336ter."'" . Cód. 30-VI-1977. que el derecho les atribuye. ' Es CIerto que el nombre de ellas está protegido contra la usurpación y también está protegida su reputación contra todo menoscabo. Las personas jurídicas no tienen..R. 717. Las personas físicas o de existencia ideal pueden ser sujetos paSI VDS de daños patrimoniales si soportan el ataque de sus bienes materIales. pero ello Uene por fin preservar la mtegridad de su patrimonio y de ninguna manera la incolumidad del espíritu del que carecen. Las personas jurídicas tienen atributos. t.. carecen de toda subjetividad para afirmar que no pueden ser sujetos pasivos de daño moral. aun cuando dicha tutela reconozca mediatamente un nexo con el fin de la persona jurídica". ... C.. la persona jurídica no tiene vida privada y no se alcanza a comprender cómo si daño es sinónimo de perjuicio y el daño moral importa siempre un sufrimiento. para poder desenvolver su existencia como sujetos de derecho. Cualquiera sea la teoría que justifique su existencia y determine su naturaleza jurídica. Pero que sean sujetos de derecho no significa que lo sean como seres biológicos con existencia psicofísica y ética. y sólo compete la acción al damnificado directo (art. 578.1.L VECCHIO. una doctrina a la que adherimos plenamente. son reconocidos públicamente como un modo de ser sujeto a la valoración extrapatrimonial de la comunidad en que actúa". pág. Sin embargo.. y agrega que ':la tutela del buen nombre es considerada independientemente de un daño patrimonial.• "¿Pueden las personas juódicas sufrir un dono moral? . Nosotros no compartimos ese criterio y pensamos. pues son sujetos de derecho enteramente distintos de la persona jurídica a la que pertenecen. si bien no tienen una existencia psicofísica.IN. declarando: "No resulta indemnizable el daño moral invo]~. ~g.. 'Industria Maderera Lanfn S. precisamente porque su existencia es puramente ideal y se les reconoce solamente para cumplir los fines de su creación y actuar en el derecho negocial dentro de la capacidad que tienen sus limitaciones en su objeto mismo. Esos entes. . Pero en este último caso no podrían nunca invocar daño moral. pág. 1953.1. 579.S. E. que indican una relación de familia.. Expresa que "tal acaece con el prestigio. éstos no pueden reclamar reparación por ese daño. porque no puede existir lesión a los sentimientos ni alteración de su equilibrio emocional. ideales o morales. 19S4-C.. que es siempre un padecimiento. Barcelona.. la probidad comercial y su buena reputación si repercutiesen desfavorablemente en el patrimonio.D. como la vida la integridad corporal. o sea si sufren perjuicios indirectDs de esta índole. son reconocidos por el derecho por la necesidad de realizar ciertos fines colectivos indispensables para la vida del hombre en sociedad. que las personas jurídicas no pueden. Filosojfa del Derecho. 73. en ningún caso. por el contrario. Como dice MOSSET lTURRASPE 336 '~"'."". etcétera".Icir padecimientos morales a sus miembros y representantes. como el buen nombre. Civ. o sea a la persona jurídica. sufrir un daño moral. DF. no puede afirmarse que esos entes tienen existencia física propia.. o sea una lesión a los sentimientos. 1078.. G. el honor.l. la intimidad y la imagen. pero esos atributos tienen los límites propios que impone su personalidad moral. y Ganaden. o sea calidades. 417. e/Gobierno Nacional y/o Mlrus~no d. la probidad comercial. Lajurisprudenciade la Corte Suprema de Justicia de la Nación estableció hace algunos años '36".qua¡cr MOSSET lTURRASPE. 511. los derechos de la personalidad que se les reconoce a los seres humanos. . del que carecen. que se orgaoizan institucionalmente para lograr resultados de interés común público o privado. No se puede sostener que las personas jurídicas. Esos fines se pueden cumplir mediante el reconocimiento de subjetividad jurídica a grupos de personas individuales. El nombre no es como el de las personas físicas. Agricultur. pueda sostenerse que una persona jurídica pueda experimentar perjuicios morales. no tienen tampoco estado civil y el domicilio de las personas jurídicas está determinado voluntariamente en el acto constitutivo y no por la residencia habitual. atribuyéndoles la titularidad de ciertos derechos que pueden ejercerlos independientemente de las personas que los forman.. el buen nombre.254 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 255 ción de sus fines u objeto. obviamente.L.. el cual ataca la incolumidad del espíritu produciendo un desequilibrio emocional. la libertad. J. al ser vulnerados sus derechos extrapatrimoniales.".

titS SANTOS BRlZ. La doctrina ha señalado desde tiempo atrás . La Declaración Universal de Derechos Humanos. ni de ataques a su honra o a su reputación. Jaime. 3365ep. l°. Si bien las constituciones de los diversos países. solo son mdemnIzables SI afectan directamente el patrimonio. Derecho Civil Español Común y Foral. 6°. C) PROTECCIÓN JURÍDICA DE LA INTIMIDAD . pág. "'"" la necesidad de acordar tutela jurídica a estas expresiones o manifestaciones esenciales de la persona humana.?ercial y no parece aquí apropiado endilgarle un padecumento de esa mdole. al honor y a la disposición del propio cuerpo.. a la integridad física. 35. bIen que su presidente a título personal haya podido sufrirlo con motlvos más que justificados" . tal como el Código italiano de 1942.'" el mismo Tribunal. o bIen redunda en la disminución de sus beneficios o bien carece de trascendencIa a los fmes indemnizatorios. .256 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 257 cado. Civ. puesto que en el caso la actora es unasociedad co. ya que se trata de entes que no son susceptIbles de sufrir padecinaientos espirituales". sin que en modo alguno. Derecho de Daños. 1. Augusto César Belluscio. Fayt y Jorge Antonio Bacqué (este último según su voto). pás:. así como la legislación represiva. estableció en su artículo 12: "Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada. En algunas legislaciones extranjeras existen normas apropiadas.) moral que sufran indirectamente. ante amenazas de violación y para hacer cesar sus causas. se ha pro~unclado declarando que "comparte el criterio de Fallos. y fuera de los casos permitidos por la ley.segun el cual no cabe una reparación de esa índole en favor de una socIedad ~omerclal. _ Esos derechos extrapatrimoniales. Madrid. que los henen en cuanto sujetos de derecho. _ Los ataques a sus derechos patrimoniales. Y2°.N . y en Italia como diritto alla riservateua. El derecho a la intimidad de la vida privada se halla en la esfera secreta de la propia persona y se le conoce en el derecho anglosajón como right of privacy. El Código de Portugal de 1966 tiene en los artículos 70 a 81 una regulación completa de los derechos de la personalidad. a causa de ataques a bienes extrapatrimoniales de los entes morales de los cuales forman parte.A. ley 19. 579 bis. _ Las personas jurídicas en cuanto no son susceptibles de sufnr padecinúentos espirituales no están_legitimadas actlvamente para reclamar resarcimiento por presunto dano moral. Carlos S. su domicilio o su correspondencia. garantizándose el normal desenvolvimiento y la tranquilidad particular. se admitan intromisiones extrañas 336 septies. y gozan de protección jurídica mediante el reconOCimIento de derechos subJetIVOs que constituyen poderes de actuar en su defensa preventIvamente.. T..550) y que su fmalldad propIa es la obtención de ganancias (art. " _ Los miembros y representantes de las personas Jundlcas no eslán legilimados para reclamar a título propio indemnización por el daño l.WlXIII'. 7°y 10. constituyen aspectos sociales de su personalidad.. 579 ter. clProvincia de Jujuy y otro". su familia.l . en sus artículos 5°. Es el derecho a exigir el respeto de la vida privada y familiar de cada persona. aprobada en 1948 por la Asamblea General de las Naciones Unidas. pero no legltlman para demandar resarcinúento por daño moral y sí solamente SI hubIere daño patrimonial indirecto. ley citada): todo ~quello que pueda afectar su prestigio o su buen nombre comercIal. 1956. El respeto a la intimidad de la vida privada constituye uno de los llamados derechos de la personalidad. flllédittl) . El Alto Tribunal estaba entonces compuesto por los doctores ~oracio H. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra tales injerencias o ataques". Abelardo F. . 298:223. Heredia. José. que se refieren a actos de disposición del propio cuerpo. compuesto por los doctores Enrique Santiago Petracchi.. Cód. se ha sentido la necesidad de una formulación normativa específica que establezca las consecuencias civiles de su violación. 1963. . sobre el derecho al nombre y con referencia al abuso de la imagen ajena. CONCEPTO DE INTIMIDAD. "Kasdorf S. Gabrielli. fallo del 23-IlI·1990 336 OC~ CAST ÁN TOBEÑAS. Adolfo R. pues dado que su capacidad jurídica está linútada por el pnncIplo de e~­ pecialidad (arts. e.. a la libertad. 196. RoSSl y Pedro J. En consecuencia: . contienen normas que aseguran el respeto de esos derechos. El año 1990 336 . tales como el nombre y la reputación. aunque no sean los ~smos que se reconoce~ a las personas físicas como seres humanos. Fnas. Madrid.S. 749. . juntamente con el derecho a la vida.

de tal modo que se perturbe la intirttidad de otro. que descalificaba al acto como expresión de voluntad legislativa . Cabe destacar que la ley derogada establecía una responsabilidad de tipo objetivo. ordenar la publicación de la sentencia en un diario o periódico del lugar. incorporando al Código Civil el artículo 32 biS sobre el derecho a la intimidad. divulgación de correspondencia. quien aconsejó un texto que difiere muy poco del que fuera finalmente aprobado.. Marco A. t. qu~ es ~n derecho personalísimo. pág.. La intromisión en la vida ajena debe ser arbitraria."". mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos. Recién en 1974 se dictó la ley 20.258 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 259 579 quater. el siguiente: "El que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena.173. de acuerdo con las circunstancias. . que son u~a creaclOn del penodismo de crónica que. 58. El artículo vigente eliminó esta última expresión y alude ahora al que "arbitrariamente se entrometiere . la reparación del daño moral que segun las circunstancias parece que ineludiblemente se ha de producir. Alfredo. "A propósito de la protección jurídica de la intimidad". u otra forma de mortificación en las costumbres o sentimientos. que derogó la ley anterior y dispuso que se incorporase al Código Civil. Ademas..nene el alcance de autorizar a cualquiera a escribir y publIcar la blOgrafí. op.. recomendando que "se incluyan en el Código Civil o en leyes especiales preceptos que regulen las consecuencias civiles del principio constitucional del respeto a la personalidad humana. y a pagar una indemnización que fijará eq~itativarnente el juez.a 'de otra persona. pues tiene sus límites legales en el respet~ a la honra que merece el biografiado y en la preservación de su intlll1l~ad. Dado que el régimen general de la responsabilidad en el sistema del Código Civil es subjetivo. ordenar la pubhcaclOn de la sentencia en un diario o periódico del lugar.no se puede aplicar la policía preventiva que comporta la censura preVIa. o perturbando de cualquier modo su intimidad.. y loc. promulgada el 15 de octubre de 1975. que no es otra cosa que la historia de una Vida. 579 quinquies. como artículo 1071 bis. sea que consista en publicación de retratos.JO". Para la más ade:uada reparación puede el juez. ED. 60 á 927 31/Ít!ecia¡ OROAZ. DERECHO VIGENTE. Este tem~ roza el de las llamadas "biografías no autorizadas". a pedido de parte. h·. y el hecho no fuere un delito penal. La garantía del artículo 14 de la Constitución Nacional atribuye a todos los habitantes de la Nación el derecho de publicar sus ideas sin censura previa y.Ios relativos a los derechos a la intimidad. El precepto excluye los casos de violaClan de la mnnud~d 9ue fuesen a la vez delitos penales. además. será obligado a cesar en tales actividades si antes no hubieren cesado. como pueden ser. El artículo actual ha seguido indudablemente la propuesta de Orgaz . . a la imagen y a la dispOSIción del propio cuerpo" . obviamente.u Cualquier acto de intromisión en la vida privada ajena es motivo de I~ preVISión legal. persigue despertar el interés del lector utilizando un señuelo engañoso. "La ley sobre intimidad".. el prmclplO de legalidad contenido en el artículo 19 de la Constitución Nacional expresa que nadie está obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohíbe. . ". 700.. 25-X1974). podrá éste. .p g. pues se trata de eVitar la SUperposlclon de legISlaCIOnes sobre un mismo hecho "' _. publicando retratos. ante la mera sospecha o temor de que a tra~és de ella se cometa semejante ilicitud. ORGAZ. Este derecho no es absoluto. difundiendo correspondencia. lo )16 undede. más allá del periodismo de notICias. debe admitirse que sólo podrán imputarse los hechos ilícitos que describe la norma si su autor ha obrado con dolo o culpa. SIn embargo. pues la atribuía aun a quien hubiere actuado sin dolo ni culpa. a pedido del agraviado. La garantía constitucional de la hbertad de expresión constituye el amparo absoluto de ese derecho.J6dtt.. El dispositivo legal funciona para hacer cesar la intromisión y ordena las mdemnlZaclOnes correspondientes si del hecho hubieran resultad~ daños materiales y. l.O.. Esta circunstancia dio motivo a la ley 21. por mtermedio de ningún Poder del Estado para impedir esa publicación. ya que en numerosos casos de ejercicio legítimo de un derecho o de cumplimiento de l :M lIOviu RlSOÚA. una obligación legal se causan mortificaciones y aun daños que no comprometen la responsabilidad del agente. cit.. . si esta medida fuese procedente para una adecuada reparación". En nuestro país el IV Congreso Nacional de Derecho Civil (1969) aprobó un despacho sobre el tema número 2 (Los derechos de la propiedad y su protección legal). Alfredo..889 (B. entre otros. en tanto obre dentro de los límite~ de su derecho u obligación. Esta ley tuvo una irregular tramitación en el Congreso de la Nación. D . el cual goza de la implícita garanha consntuclOnal que privilegia la dignidad del hombre en su honor y pnvacldad cualquiera que sea el medio por el cual se hubiere de divulgar_una biografía supuestamente violatoria de aquellos derechos personalislmos.

260 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 261 cual no quiere decir la impunidad ulterior para quienes cometieron esos ilícitos. No se puede invocar entonces la garantía constitucional de la libertad de expresión como un valor superior a aquellos que protegen el honor y la intimidad. producen efectos CIVIles además de las consecuencias penales. En cambio. C.N."Responsabilidad civil por informaciones inexactas" '" . t. 885.. 118. La información es agraviante. 15-V-1986. 3) Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o esos ataques". "Los efeclos civiles de lil~ informaCiones mCKactas o agraviantes". 579 sexies. si ellas tipifican delitos que la ley repome. ni de ataques ilegales a su honra o reputación.. Cuando la inrormución se da por error consiste en un acto no consciente que no se quiere. ni se piensa. Jorge H. tambIén: BUSTAMANTE ALSlNA. debidamente ratificado por nuestro país. honor.-.La responsabilidad civil en tal caso está sujeta al régimen de la ley comun que Impone el deber de mdenmizar el daño ocasionado. forma parte del derecho interno argentino. L. consiste en un acto consciente y deliberado con el fin de engañar. El informador obra con dolo o de mala fe . 15-VIl-1986. sería responsable si hubiese faltado al deber de veracidad.J. Desde el punto de vista de los efectos civiles la cuestión debe ser considerada en relación a la responsabilidad por daños que tales informaCIOnes pudIeran causar. y también en relación al ataque que ellos comporten al derecho de la personalidad consistente en la preservación de la honra y la reputa¡:ión de cada uno. . Tanto la inf?rmación inexacta desde una apreciación objetiva. firmado el 22 de noviembre de 1969.. t. que debe ser motivo de una legislación especial.. atención y diligencia para evitarlo. independientemente de ser inexacta o no. en la de su familia. en su domicilio O en su correspondencia. como la mfonnaclón agravIante desde una valoración subjetiva. La información es errónea cuando ella es el resultado de un concepto equi vocado que en la mente del informante difiere de la realidad. ha sido aprobado por ley 23. El artículo 14 establece que "toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general. cuando afecta la dignidad de las personas hiriendo la propia estima que cada uno tiene de sí mismo o cuando ataca la reputación. Otra consecuencia civil es la que puede tener origen en el derecho de rectificaci6n o respuesta. tiene derecho a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley". LL. el actor es responsable.054.. no se sicnte. 6526). y. El Pacto de San José de Costa Rica sobre Derechos Humanos. el autorno sería responsable civilmente del perjuicio causado si el error fuese excusable.L. La libertad de expresión que el artículo 14 de la Constitución Nacional enumera reconociendo el derecho individual de publicar ideas sin censura previa. que resultan consumados desde el momento en que se hacen públicos por los medios de comunicación. Sobre los alcances de esta convención americana nos hemos referido en nuestro trabajo "La protección jurídica de la vida privada frente a la actividad del Estado y a las modernas técnicas de la información" (E. Del mismo . ' La Corte Suprema de Justicia de la Nación 336'''''''"" ha establecido con toda precisión cuál es el alcance y cuáles son los límites del derecho • Ver el Apéndice IV . Ve. SI la InformacIón no verdadera es transmitida por error. En uno u otro caso la información no es verdadera. C. 1. 1989-D. D) PROTECCIÓN JURIDÍCA DE LA PERSONA CONTRA INFORMACIONES INEXACTAS O AGRAVIANTES Si la información no verdadera es transmitida con falsedad. 2) Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada. a) La responsabilidad civil por daños ': 579 septies. . Su artículo 11 dispone: "1) Toda persona lÍene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad.D. 1986-C. esto es. ..S. si hubiese empleado los debidos cuidados.. fingida o simulada para dar al hecho una apariencia distinta de la realidad. El informador obra de buena fe. civil y penalmente según la naturaleza del bien jurídico afectado. La información inexacta es aquella que no concuerda con la verdad por ser falsa o errónea. pero cuando ella se da falsamente. que consiste en el obrar cauteloso y prudente de reclbIT y transrm!lr la mformación. nro. pág. fama o decoro de que se goza ante los demás. t.. "Campillay. pág. La información es falsa cuando ella es engañosa. ella Razón y otros". en un sentido amplio comprende la libertad de dar y recibir información como ha sido expresamente señalado en el artículo 13 inciso 10 del Pacto de San José de Costa Rica. 406.

A. El derecho a reclamar la rectificación corresponde a quien es alcanzado por una información inexacta. . que es la cualidad propia de quien usa o practica la verdad. en tanto que el derecho de respuesta lo ejerce quien es víctima de una información agraviante que afecta su honra y su reputación. la cual halla su límite natural en el derecho que cada uno tiene a recibir una información veraz o creíble aunque pueda ser intrínsecamente falsa.S. 54. pues la referencia a la doctrina de la "real malicia" aplicada por la Corte norteamericana en el caso "New York Times c/Sullivan" impone al querellante excepcionalmente el deber de probar la malicia y la negligencia delórgano de información.J. El órgano de comunicación masiva por medios orales. es la específica sanción que impone al responsable además de la reparación del daño. III. en el sistema legal vigente es impres- El artículo 14 del Pacto de San José de Costa Rica establece que "toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general. 26S. Vol. . En este aspecto la protección de la libertad de prensa en nuestro país es más amplia que lo que parece resultar del fallo de la Corte del 19XI-1991 en el caso "Vago clEdiciones La Urraca S.D. tiene derecho a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley". ·P.A. E.A. 1. pág•. b) El derecho de recrificaci6n o respuesta: La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado que "no existe en nuestro ordenamiento legal un sistema excepcional de responsabilidad objetiva para aplicar a la actividad supuestamente riesgosa de la prensa. "A propósito del ~Itimo fallo sobre libertad de r. Todo el que pretenda reclamar indemnización por el daño sufrido por la información impugnada debe encuadrar su acción en el sistema general de la responsabilidad civil. cuyo eje lo constituye el artículo 1109 del Código Civil. visuales o escritos no escapa al principio genérico de responder por el daño causado a otro que contiene el artículo 1109 del Código Civil. . I99S. autor. el cual no comporta la garantía de que la información sea cierta... en Responsabilidad Civil y O/ros Estudios..A. 959.: ¿un retomo alas fuentes?"... pág. Por ello. Argentina S.262 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 263 de información. Luego. si fuera así. Si la información es objetivamente inexacta porque no concuerda con la realidad. no surgirá responsabilidad para el órgano de información si el accionante no prueba la culpa de éste o el dolo por el conocimiento de la falsedad y. comporta un límite del derecho dé información que se reconoce a los órganos o medios masivos de comunicación. cindible probar aun el factor de imputabilidad subjetivo -sea la culpa o el dol~ de la persona u órgano que dio la noticia o publicó la crónica". l 1993-E.. ni impone restricción alguna a la libertad de expresión. El derecho de informar está condicionado al ejercicio razonablemente cuidadoso y diligente de esta actividad.J. pues ni la culpa ni el dolo se presumen. Lo verdaderamente novedoso en el sistema jurídico que implanta la Convención Americana sobre Derechos Humanos. LL . . sin peljuicio de la responsabilidad civil que les corresponde conforme a los principios del derecho común a que nos referimos antes. En nuestro derecho vigente no existe la responsabilidad objetiva por actividades riesgosas que estaba prevista en el Proyecto de Unificación Legislativa vetado por el Poder Ejecutivo.N. o lo es supuestamente juzgada en abstracto.N. consistente en el deber de publicar por el mismo órgano de difusión la rectificación o respuesta que exija la persona afectada. "El marco normativo dentro del cual debe ejercerse la libertad de prensa". así como en el derecho a obtener reparación de todo daño moral o patrimonial que culposa o dolosamente le causare. Gerardo. 2-VII-1993. en caso de agravio. . clAnes Gráficas Edil. más conocido como derecho de réplica. presumiendo la legitimidad de ésta e invirtiendo la carga de la prueba solamente cuando la información tiene trascendencia institucional por implicar una cuestión de interés público 33'' ' <cio>. ver C. el factor de imputabilidad subjetiva debe probarse. pág. la intención de menoscabar la dignidad o la reputación del accionante.ANCA'OLA. El medio de información tiene el deber de aplicar la mayor diligencia y prudencia en la obtención de ella y en el modo de divulgarla conforme a la obligación de medios de ser veraz.S. 273 y 283. el deber de resarcir debería imponerse ante la sola comprobación del daño.rensa de la C. .libenad de prensa '.. Este derecho. 83. "Efectos civiles del ejercicio ilc(ftimo de la libertad de prensa" y "La proteccJón de la Inumidad y ¡..

L.264 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 265 La cuestión que se plantea en la doctrina y la jurisprudencia es si la norma de artículo 14 del Pacto es directamente operativa o solamente programática. a través del cual se tutelan los denominados intereses ideológicos. cuando no se trata de un simple disenso de opi- niones. respetándose así el principio de legalidad que contiene el artículo 19 de nuestra Constitución. y por el otro. Además merece nuestra crítica el alcance casi irrestricto que el tribunal reconoce al derecho de réplica. Creemos que la buena doctrina en esta materia es aquella que ha fijado la Corte en los casos que hemos citado anteriormente y que afirma que el derecho de réplica no ha sido objeto aún de reglamentación legal para ser tenido como derecho positivo interno directamente operativo. que el derecho de rectificación establecido en el artículo 14 del Pacto de San José de Costa Rica constituye derecho positivo interno aunque la norma que lo instituye es meramente programática. La réplica.. al legitimar su ejercicio aun cuando no se atente directamente en forma individualizada contra los sentimientos de una persona determinada. esto es. es decir que no es autofuncional u operativa mientras el Congreso de la Nación no dicte la reglamentación para su aplicabilidad. porque toda restricción a la libertad de prensa debe ser establecida en una norma legal expresa. "Ekmekdjian. Decide también que quien primero replica ejerce una suerte de representación colectiva del resto de las personas que se sintieren afectadas.. pág. si más allá de la normativa en cuestión. . según el fallo. permite contestar a las ofensas de gravedad sustancial. R. 978.A. pero que nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la forma republicana de gobierno.. que son aquellos que buscan la afirmación de principios morales o religiosos.) . Héctor c/Municipalidad de la Capital y otros" (L.. Afirma así que el derecho invocado por el demandante es un derecho subjetivo de carácter especial. el cual puede ser ejercido no sólo por quien ha sido aludido o mencionado personalmente por un órgano de difusión. 1986-C. pág. Miguel A. pág. "Sánchez Abelenda. Bastaría así para ser admitido que se invoque la participación en una creencia común o colectiva como si se tratara de la defensa de un interés difuso y no de un interés legítimo propio que constituye el derecho subjetivo. por un lado. pág. U". t. quienes se hallarían en adelante impedidas de ejercer la acción.. 1989-C. t. 7-VIIl-1992). Los fallos citados expresan. en la causa "Ekmekdjian. en una total coherencia de fundamentos. clNeustadt. c/Sofovich.L. 18). t. c/Ediciones La UrracaSA y otro" (L. G. 551).. Esta jurisprudencia de la Corte varió fundamentalmente con el fallo dictado el 7 de julio de 1992 (L. Bernardo y otros" (L. t. el cual goza de protección legal mediante los poderes de actuación que se le reconocen. )16""_. Allí se admitió que en nuestro país está vigente el derecho de réplica.. Éstas son las cuestiones que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha resuelto en los casos "Costa. LL. Tampoco puede considerarse este derecho como una garantía implícita contemplada en el artículo 33 de la Constitución Nacional. nosotros hemos sostenido que el derecho de réplica como derecho individual de jerarquía constitucional no es directamente operativo y que debe ser reglamentado solamente por el Congreso de la Nación 336q~tr"'tt". pág. el derecho de réplica puede ser considerado uno de esos derechos y garantías no enumerados. sino también por quien se ha sentido mortificado en sus sentimientos más profundos por expresiones ínsitamente agraviantes para su sistema de creencias .l 1986-E.". 1989-B. 267). 1987-B. Con anterioridad a estos fallos de la Corte.L.L. M. 211.

o en su caso el riesgo. Es el factor aglutinante que hace que el daño y la culpa. o sea. Es un elemento objetivo porque alude a un vínculo externo entre el daño y el hecho de la persona o de la cosa. e indirectamente con el elemento de imputación subjetiva o de atribución objetiva. CONCEPTO. se integren en la unidad del acto que es fuente de la obligación de indemnizar. Sin embargo." . Los hechos son siempre fenómenos complejos por la concurrencia de circunstancias diversas que actúan como condición del resultado. en nuestro caso. cada hecho no es sino un eslabón en una cadena causal en la que se suceden inexorablemente hechos que son antecedentes de aquél y hechos que son su consecuencia. 1. que vincula el daño directamente con el hecho. pues de otro modo se estaría atribuyendo a una persona el daño causado por otro o por la cosa de otro. Cuando hablamos de un hecho aludimos a una modificación del mundo exterior que sucede en un momento dado y en cierto lugar. del daño cuya reparación se pretende.1 ¡ I CAP/TULOX RELACIÓN DE CAUSALIDAD ENTRE EL DAÑO YELHECHO 580. con la intervención de personas y cosas que constituyen los elementos actuantes. 581. Es necesaria la existencia de ese nexo de causalidad.y del incumplimiento contractual. . Por ello la relación causal es un elemento del acto ilícito . El daño cuya reparación se pretende debe estar en relación causal adecuada con el hecho de la persona o de la cosa a las cuales se atribuye su producción.

A SY~lem.IV. el resultado no se daba. 583.268 LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL RESPONSABILIDAD CIVIL 269 582. eUas no son equivalentes. con ser necesaria. citados por SPOTA en "El problema de la <ou. S~gún esta teoría. Se trató entonces de elegir una de esas condiciones como causa uOlca del efecto considerado. T. 1942-lI.>rsas condICIOnes necesarias de un resultado que se halla temporalmen::: ST. dolosa o culpablemente. >39 Citado por ANTOUSEI. En el ámb~to del derecho penal. cambia el remedio que debe suministrarse a un enfermo por una sustancia tóxica. Se critica a esta (eona la imposibilidad de establecer mayor eficiencia de una condición sobre otra. con rigor lógico debla admlllrse que cada una de las condiciones. La causa. 584. se la da al enfermo y éste muere. F. 67."ción en la responsabilidad aquiliana". Tratlé des Ohhgarums en Gtflhal.UAR. T' ed. Padova. Dr'M()(Jl1F:. . 979. causante o autor de la muerte no es. P-d. citados por AN'roLlSE1. 52.que no todas las condiciones tienen la misma eficiencia en la producción del resultado. STUART MILL J37 había ya establecido en el terreno filosófico que la causa de un resultado es la suma total de las condiciones positivas ynegallvas tomadas en conjunto que concurren a producirlo.sino aquella otra persona que realizó el cambio. . Pero. MH. influyendo decisivamente en el resultado "'. Il Rapporlo de CaUjalitá nel Diriuo Pena/e. resulta ser aquella condición que rompe el equilibrio entre los factores favorables y contrarios a la producción del daño. 1960. Y por MARIY.{)fÚJgic. 587. toda vez que cada indIVIduo que puso una sola de las condiciones debía responder de todo el resultado. su eficacia resultaba total: sin esa participación aquel no se hubiera prodUCido. f. En consecuencia. por cierto. pág. pág.rir.41 Expueslo por BIDING y OERTMANN. en Revu TrimeSlritllt de Droit Civil. t. a) Teoría de la equivalencia de las condiciones te más próxima a éste.. era la causa del resultado. ¿cuál?. JA. y S'IOP" no y MAYER. en el trabajo mencionado. las otras son simplemente "condiciones". pues algunas resultan más eficaces que otras 3". 585. 586.. por Von Buri entre los años 1860 y J 885 "'. pág. qua non. T. Segun est~ teona. El ngor de la lógica no se compadecía con la bondad de la justicia. El Daño Resarcible. 11. Se expuso así la teona de la equivalencia de las condiciones o de la c~ndictio sin. pág.~ohn. si una persona. ORGAZ. en In misma obra aludida anteriormente. de ell~s. citado por MARTY. 1923.. y por ello se contenta con la causa inmediata y juzga las acciones por esta última sin remontar a un grado más lejano" . suprimida una sola. la enfermera --que puso la condición más próxima. ¿qué criterio selectivo podía adoptarse que fuese razonable para imputar el efecto a una solade las condiCiones concurrentes? b) Teoría de la causa próxima cl Teoría de la condición preponderante 588.. según esta teona. 1939. se llama causa solamente a aquélla de las diVf. 696. d) Teoría de la causa eficiente 589. 2'ed.L. 379.l¡. ignorando la sustitución. Esta leona conducía a soluciones inaceptables. pág. todas las condiciones positivas o negativas concurrinan necesanamente a prodUCIr el resultado de manera tal que. mig. Esta teona parte de la base de. La cuestión de determinar en cada caso cuál de los hechos antecedentes es la causa de un cierto resultado es problema que ha preocupado desde tiempo atrás a filósofos y juristas. y la enfennera. ~¡ Se refiere a ello BIRKMl::YER. Esta concepción merece la crítica que le hace ORGAZ "" en el sentido de que no siempre la condición última es la verdadera causante de un daño: por ejemplo.. Tuvo su auge en Inglaterra y halla su fundamento en un pasaje de Francis Bacon en sus Maximes 01 Law "': "Sena para el derecho una tarea infinitajuzgar las causas de las causas y las influencias de las unas sobre las otras. ). 1835. . la doctrina alemana se preocupó por hallar una formula que con el ngor de un sistema pudiera dar las soluciones. ya que cada condición era en sí misma causa de éste Por mínima que hubiese sido la participación en e'l complejo fáctico de~ terr~.tnante del efecto. 1943.

LLAMBlAs. cit. 1991.270 RESPONSABILIDAD CIVIL e) Teor(a de la causa adecuada LA CAUSAUDAD EN EL CÓDIGO CIVIL 271 590. Tratado de D. Si bien la causalidad es material. Es más difícil cuando el daño cuyo resarcimiento se pretende es el resultado final de hechos antecedentes que no en forma concurrente sino sucesiva se producen. 1950. de los distintos criterios doctrinarios segUldos para apreciar la IdoneIdad de la causa en orden a la producción del resultado de que se trata. 17-29. 1378. 1991-E. podrá decirse que se domina por la voluntad esa evolución causal cuando la nusma es previsible" . del tiempo y del lugar (art. . 1989. cit. Librairies Téchniques. 1967. o sea conSIderar si tal acción u omisión del presunto responsable era Idónea para productr regular o normalmente un resultado. debiéndose investigar cada uno de los eslabones de esa cadena hasta llegar al punto en que uno de aquellos hechos puede ser considerado la causa idónea del resultado dañoso. 593. pág. op. si la víctima de un accidente de tránsito muere en una clÚlica después de haber sido intervenida quirúrgicamente sin que quepa Imputar mala praxis a los médicos que la asistieron. Es la que predomina actualmente y fue expuesta por VON KRlES "'.erecha IV1. nota ~4. derivando un mal de otro mal que es a su vez su causa. Paris. pág. pero contemporáneos. ésa es la causa. y ese juicio de probabIlIdad no puede hacerse sino en función de lo que un hombre de mentalidad normal. y desarrollada por Phlhp~ C0f'o!T~ y P .de su voluntad. :ncadenanuento de los fenómenos que acontecen externamente en relaclon al h~mbre.) atendiéndose a las circunstancias de las personas. Y DEMOGUE. Ver nuestro trabajo "Una nueva leona explicativa de In relación de casualidad"'. 1. Bs. 1958. donde no puede prescmdlrse de una apreciación racional.5l2) . objetivamente '''. T. cit.. Inleresa determinar jurídicamente el nexo causal para Imputar ~ este un resuLtado. 1. Presses Uruversltalres de Grénoble. ág. 342. nro. 34) MARTY. págs. 692. ANZORENA. el cual..p gs. 192~ 193.COndlCl n re ~nderante o de la causa eficiente sujetas a !a rectJ. 289) expone su punto de vista favora~le a!a tesiS de la . este auto~ (~&:. t. n?ta 1. op. se halla en una relación adecuada de causalidad. hubiese podido prever como resultado de su acto 343 bis. se suscita el problema relativamente simple de atributrlo a uno de ellos. "'''' Responsabilill Delicluel/e. se hace necesario considerar el hecho defectuoso que obligó a realizar la intervención.ficaCl~n que les Impone el tc:gfslado r... 904. Obli acione~. Esta responsabilidad ?e. Otra cosa es la culpa que alude a la previsibilidad de un sujeto determinado para imputarle aquel resultado que debió prever. Ésta es una novedosa teoría expuesta por Noe DEIEAN DE LA BATIÉ J44"'. 592. t. Cód. expresa: El ordenamIento JurídiCO ¡y. J. 289. As. pág. A tal efecto debe partirse de este último y continuar La investigación para atrás a través de los diferentes hechos defectuosos de los cuales se derivan otros. cir. T. LL. En este eslabón anterior de la cadena causal se puede hallar la causa idónea del resultado fatal para atribuirle responsabilidad al dueño o guardián de considera la rectificación obrada por el derecho de la relación de causalidad natural la 9u~ ~n el ordenamiento jurídico positivo da lugar a cinco tipos de relaciones causaÍes Jundlcamente relcvanres. Revista del Colegto de Abo8Ca~'!t de Úl Plata año 1. trae una eX'poslc~on b~eve pero comgleta. 591. Para establecer cuál es la causa de un daño conforme a esta teoría. juzgada ella en abstracto. Por ejemplo. aunque no sea consecuencia inmediata de su hecho. y luego . Las demás condiciones que no producen normal y regularmente ese efecto. 1. 243 ' T IV á ' " Con! AGUlAR Heches y Actos ¡uridicos. pág. La Responsabilité Civile DeUcruelle. 161-363 y 385 ' ACUt'I. es decir. "La previsibilidad como límite de la obhgaclón de hasta donde el curso causal pueda ser dingido y dOmInado por la voluntad: umc~mente ~esarcimiento ~n la responsabilidad extracontractual". precisamente. págs. " . Por su p~e.be llegar uede disponer que el hombre responda hasta donde alcance el pode! . son solamente condiciones antecedentes o factores concurrentes. pág. Aquella que según el curso natural y ordmano de las cosas es idónea para producir el resultado. hasta hallar en uno de ellos una culpa o un factor objetivo como el riesgo que al aparecer en el proceso causal lo interrumpe para atribuir responsabilidad a un sujeto indirectamente involucrado con el daño. Se originan así daños en cascada y resulta necesario determinar la causa eficiente del perjuicio cuya reparación se reclama. referida a la aptitud normal de preVISIbIlIdad considerada en abstracto. o sea que alude al. Según esta teoría no todas las condiciones necesanas de un resultado son equivalentes. f) Teoría del seguimiento continuo del efecto dañoso 593 bis.. 343 bis SAtrrOS BRIZ. MAISTRE Du CHAMBON. T. ~ue es en definibva lo que determina su {lersonalida~.• op. y es aquí. es necesario formular un juicio de probabilidad. 15. Este criterio de la previsibilidad en abstracto es el que nos parece más razonable para determinar la adecuación del resultado a su causa. . Comienza por identificar el hecho segun su potencia generadora. Civ. quien explica que cuando el daño es sólo uno que aparece como resultado de la concurrencia de varios hechos antecedentes.. . empleando la debida atención y conocimiento de las cosas (art.

Finalmente el artículo citado menciona la consecuencia casual. ésta es una consecuencia mediata aunque derivada de un hecho que flor . condiciona o es meramente indiferente al resultado. 1 L 1 17 71I a l re. la sucesión de hechos Consecuentes ha llevado su desarrollo al punto en que sobreviene el hecho imprevisto. que cl6n tecmcamente peuec Ó CIVIL En nuestro C6digo Ci594. a ey . El C6digo CIVIl c1aslflca a~ co arel artículo 906 menciona . que no que "En nmgun caso son Impu a d lidad" tienen con el hecho ilícito nexo adecuado e causa . Tal vez podría afirmarse que las consecuencias casuales no son ni siquiera remotas. La adecuacl6n de la consecuen a lo ue es previsible para un a ci6n a la previsibilidad en abstractr o se 0~a1. coadYuva. . una consecuencia mediata desde el punto de vista de su conexión causal can el hecho considerado. pues aquella d' ariarnente a un hecho..272 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL . que constituye la previsibilidad de un hombre normal. por lo tanto. una manera dIrecta e lnme la I 'ul 901 las consecuencias mediatas. I nsecuencias en inmediatas.' u imprevisibilidad corta mentalmente el nexo causal. pues de DI ra manera no hubiese acontecido la Consecuencia casual. 600. aquéllas queunn desvinculadas del hecho considerado y por 10 tanto no puede afirmarse que sean su consecuencia. Por mantener la precisión terminológica indispensable en esta materia. Precisamente por no ser previsibles en abstracto. es el de la vil. 1 I'dad adecuada al dIsponer . Sin embargo. Esta es sin duda. LA CAUSALIDA? EN EL C. 595. qu l é t que DO pudo evitar la opera. 60 I . Agrega el artículo que las consecuencias casuales son las consecuencias mediatas que no pueden preverse. 598.exi6n con otro hecho. Es por ello que can precisión conceptual dice la norma que es imputable esta consecuencia al autor del hecho cuando la hubiere previsto. El artículo 90 1 defm~ a las c~~~~~. ta Y alude a a causa I las consecuen. el Código las llama simplemente casuales. La prevlsl I I a consecuencia que sigue natural ye~tel::e un hombre normal por la f~erza sariamente representarse en la m ul Es or ello que en la expresIva y de una experiencia const~te y reg ~ d P xpresarnente a la previsibielegante definición del CódIgo no s~. . porque al romperse el nexo causal. en el proceso causal aunu '1 c luego interrumpido. Efectivamente esas consecuencias escapan a toda previsibilidad porque corresponden a hechos que sobrevienen inesperadamente en el proceso causal e interrumpen su normal desarrollo. salvo cuando el autor del hecho COllcI'Ctamente las hubiere previsto dadas ciertas condiciones particula- .clas remo s t bies las consecuencias remotas. o sea existe entre aquel ade cierta consecuencia.alidad.está I~~ l~~~~secuencia inmediata ella Por el acaecer natural y or m~oli ada al hecho que la produce de cs la que aparece en la cadedna~a~~ co. El grado de aptitud o idoneidad del primero Con relación al segundo para ser reputado causa de este resultado es ya Un proceso mental hecho de experiencia y razón.. Aquí la ligazón con el hecho reputado causa no es directa.a. 273 hecho con un acontecimiento distinto. . y el Codificador se msplr en e redactó los artículos 900 a 911. d' atas corno 597. . me. Blen:s c s laqmismafue expuesta alrededor de afirmarse que adopto esa teona. . muerte desen ace s e . e al embestir al peatón le causó heridas la cosa riesgosa (el vehlculo).\¡atas y causa es. Lo que para la menhombre medio dotado de una mte Igen~l~ ~doneidad para producir UDa talidad del hombre medIO tlen~ apmu ésta. también.s~c~:~~7~ o~dinario de aquellas que acost~m:~~ ~s:~~ i%~~rc:ta en el concepto. debe necelas cosas. hecho y este resultado una a ecu . Vélez Sarsfleld adopto un cn::~~ q~e~ cron~16gicamente no puede causalidad adecuad. Tales consecuencias son producidas por un acontecimiento fortuito y. precisamente porque es previsible en abstracto. d~te~maron su -" ta ~ la cual fue sometido en una climca. o cuando empleando la debida atención pudo preverla. estas conse"uencias casuales no son imputables. u 1: e t lidad de esta consecuencIa: ell~. imprevisible. cia a la causa se juzga en rela596. DIGO bien 'uede decirse.ópue 1C6digo de Prusia de 1784 cuando 1888.onn . Sigue definiendo el artlC l~ sol~nte de la conexión de un diciendo que son aquellas que resu . constltudye a::~laci6n de cau. En este senIido. . 599. porque en la cadena causal aparece aquél interferido por otro hecho que determina.

C. Es en este sentido que puede hablarse de presunciones de causalidad. y actuase teniendo en miras ese resultado (art. como hemos dicho. La prueba de esa conexión causal s~rá bastante para que se tenga Juego por presumida la adecuación eficiente y se considere a la persona o a la cosa corno causantes del daño. (17-VII-1917.p. Cass.P. La Culpa'J'ág. DP. desde que se prueba que la cosa que se halla bltjo su ~arda ha participado materialmente en la producción del dafio. S. serán los jueces quienes han de apreciar según las circunstancias y con un criterio de razonable objetividad cuál de las circunstancias concurrentes ha tenido aptitud para producir naturalmente el resultado. ya sean personas o cosas. pero se hallan de tal modo alejadas del hecho considerado que por ello mismo no pueden preverse. 606. 602. Así. b) Consecuencia mediata: El lucro cesante consistente en la pérdida de la remuneración de una actividad lucrativa independiente. 2. Por último. Habrá que probar siquiera una conexión entre los factores eficientes del daño. 1941-85. 1945-317). La concurrencia en la relación causal de numerosos hechos antecedentes quita eficacia al hecho considerado. 1937-1-350) afirmó que el ano1384. 23·V· 1945. Consecuencias no imputables que no deben indemnizarse: c) Consecuencia casual: Agravación del daño por prolongarse la asistencia médica a raíz del contagio de una enfermedad que sufre la víctima en el establecimiento donde se asiste. función judicial. proponernos el siguiente ejemplo: Un conductor de un automóvil arrolla a un peatón produciéndole la fractura de una pierna.. debe ser facilitada por las partes.274 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL 275 res del mismo. sea que éste recaiga también directamente sobre personas o cosas.. 185. d) Consecuencia remota: Pérdida de la chance de ganar un concurso por no poder presentar Un proyecto a causa de las lesiones que padece la víctima. 1917-1-133) estableció l. . el IlUsmo tribunal declaró que "el ~ardián debe probar que la cosa dcsempenó un rol puramente pasi vo y que había sufndo una acción generadora del daño" (21 . O. pues de otro modo bastará la afirmación de la víctima. señalaremos que estas consecuencias remotas son también mediatas. Para ilustrar las distintas consecuencias a que acabamos de referirnos. ine. En la jurisprudencia francesa también se admite la "presunción de causalidad' con el alcance que damos en el texto. 1'. No debe entenderse que la relación causal resulta presumida en cualquier caso en que la víctima atribuya el '" ORGAZ. internación y farmacia. n. la diversa y compleja manifestación del fenómeno hace difícil aplicaresos conceptos y adecuarlos a la realidad . adecuando en la relación causal el efecto a su verdadera causa. 604. corno lo hace ORGAZ '''. Esa tarea que es. Consecuencias imputables que el autor debe indemnizar: a) Consecuencia inmediata: El daño emergente consistente en los gastos de asistencia médica. que tienen el deber procesal de aportar las pruebas de los hechos que alegan. 605. l.1 y 19-11-1941. y debilita a tal punto su eficiencia que no puede normalmente sostenerse que sea la causa adecuada de esa remota consecuencia.). En defmitiva. Prescindiendo de la equívoca redacción del artículo. y que la doctrina ilustra con apropiados ejemplos. 603. 905. para comprometer en el hecho a un tercero absolutamente ajeno al mismo. necesidad de que la víctima probase la relación de causa a efecto. No obstante el esfuerzo de sistematización que comporta la clasificación de las consecuencias que hace el Código Civil.. presume la responsabilidad del guarctián. y posteriormente(21-VI·1937. Para destruir la presuncIón. y el daño mismo. el nuevo artículo 906 se refiere a las consecuencias remotas que no tuvieren relación de causalidad adecuada con el hecho.. como si se presumiera la relación causal. Civ. Éstas no son jamás imputables. Tales principios constituyen sin duda valiosas pautas para la determinación de la imputabilidad material de las consecuencias y atribuir su autoría en cada caso. será carga procesal del actor acreditar la relación de causalidad entre el daño cuyo resarcimiento persigue y el hecho de la persona o de la cosa a los que atribuye su producción. Cód.

i1fcito. Solamente se debe responder dentro de los límites fijados por la ley de aquellos daños que son consecuencia adecuada del acto o de la inejecución. Sin embargo.. es de aplicación al incumplimiento contractual. También se atenúa excepcionalmente el deber de resarcir en el supuesto del artículo 1069 o en el del artículo 907. En este sentido prevalece el concepto de la responsabilidad plena o integral. 622). Esa reparación integral del daño constituye el principio general en materia de responsabilidad. T. aplicando el mismo criterio que hemos analizado en función de lo dispuesto en el artículo 90 I del Código Civil. como es obvio. L'S el incumplimienlo doloso.729). pág. un acontecimiento fortuito que. pues corresponderá al demandado si pretende exonerarse de responsabilidad. parece que deba buscarse en a ilicitud 11(" l\U ~:omportamicnto iUcito no es siempre el incumplimiento culposo. pág. 1202) o se trata del deudor moroso de una suma de dinero (art. Las reglas de imputación que adopta nuestro Código están inspiradas en una concepción subjetiva. como dice ORo GAZ 34<. sino que fue otra de las circunstancias concurrentes extrañas al hecho o la cosa. 177.jurídica. por dt"finll'ión. Bs. tambi~n el daño imprevisible debe ser resarcido. 611. se presume que entre las diversas condiciones que concurrieron a producir ese resultado aquélla ha sido su causa adecuada. 610. 1955. porque existen situaciones excepcionales en que se restringe expresamente la obligación de resarcir. 609. quedando aquélla eximida de probar el nexo de causalidad.I. pero no es absoluto. IV. atribuyendo mayor alcance a la obligación de reparar cuando se ha actuado con dolo y no solamente con culpa "'. Nada de eso. como en la Ley de Despidos (11 . 608..11. que POTHIER 341 expuso con relación a la inejecución de los contratos. 607. 154. sino. casuales o remotas. italiano (1942) dice que si el incumplimiento se dt"Oc: a dolo. o. 0['. \411 MESSINGO. Manual de Derecho Civil Y Comercial. ha tertido idoneidad bastante para ser reputado la causa naturalmente productiva del daño. F. 613. se podrá determinar la exten~Ic'ln drl n'snrcimicnto en cada caso. Probado el nexo causal por quien lo invoca. es decir. como las de la Ley de Accidentes de Trabajo (9688). o bien la culpa de un tercero extraño al imputado que puso con su acción o con la intervención de la cosa una de las condiciones que resulta ser en definitiva la causa adecuada del daño. Daño Resarcible. As. probar que aquella condición demostrada no fue la determinante del perjuicio. es decir lo que ~e denomina cuestión de la extensión del resarcimiento. no debe entenderse que el deber de reparar se extiende ilimitadamente a todo el daño materialmente ocasionado. 6 12.276 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 277 daño al hecho o a la cosa de otro. EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO. T. nro. o sea que el responsable debe reparar todo el daño que ha causado. De lo expuesto resulta una inversión de la prueba en cuanto a la real adecuación del daño. siempre dentro de los límites que la ley ha fijado con carácter general para la responsabilidad en el derecho. Establecidas en forma sistemática las diversas consecuencias dañosas que derivan tanto de un acto ilícito como del incumplimiento de un contrato. La raz6n del diverso y más severo trato usado con el deudor que se haga dolosamente incumpliente. \~ ORGAZ. como por ejemplo la culpa de la víctima protagonista también del hecho dañoso. En este punto se detiene la responsabilidad porque. refiriéndose al arto 1225 del Cód. ambos del Código Civil. 655) o se han dado arras (art. cit. Todo lo que acaba de exponerse con respecto a la relación de causalidad en cuanto al acto ilícito. y adaptando didulII principios a las normas legales de imputación o atribución según ION distintos órdenes de responsabilidad. Lo mismo sucede en los supuestos de indemnizaciones tarifadas. De allí en adelante las consecuencias podrá ser consideradas como inmediatas. surge inmediatamente la cuestión de determinar el alcance de la responsabilidad respecto de dichas consecuencias. o limitadas por topes máximos. 24M. . finalmente. o sea que debe existir una relación de causalidad adecuada entre el daño producido al acreedor y la inejecución del contrato imputable al deudor. Aplicando los principios ~Kpuest()s que determinan las diversas consecuencias en relación adecUlldn con el acto ilícito o el incumplimiento del contrato. presente en el hecho. la plenitud del resarcimiento no quiere decir plenitud material. 160. mediatas. 147 POTHJER. Tales son los casos en que se ha estipulado una cláusula penal (art. sUj'etándolo nI rC"!illrcímlcnto del dai'lo tarnbj~n imprevisible.. pág.

. bajo el rubro "De los daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". Según el artículo 520. y por distintas causas. de inejecución no calificada en términos que por el mero hecho de producirse. Vol . 222. Esrudio de las Obligaciones. La interpretación armónica de los artículos 520 y 521 ha susci)4~ RE2ZÓNICO. No resulta ase aceptable el criterio de LAFAn. y no los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes".. en todos los supuestos. Por consecuencia inmediata debe entenderse. "p. el autor alude a todos los supuestos de incumplimiento imputable. Atendiendo al diverso ámbito de responsabilidad. otras legislaciones. aunque están específicamente referidas al caso del epígrafe los artículos 520 y 521. Veremos más adelante que aun después de la reforma. dI. en el Capítulo IV del Título VII de la misma Sección y Libro. que prescinde del elemento subjetivo de la previsibilidad e imputabilidad y sólo atiende a la materialidad del perjuicio.LE. y los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes" 351. lo mismo que nuestro Proyecto de Reformas de 1936. 205. La hipótesis prevista no se condiciona con la exigencia específica de la culpa o del dolo. Luis (. cit.. Artículo 521: "Aun cuando la inejecución de la obligación resulte del dolo del deudor. nro. 204. l. se responde solamente de los daños e intereses que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación. 176 e. 620.. habrá /li~mpre de responderse por tales consecuencias. contiene en los artículos 616 a 624 las disposiciones pertinentes a esta clase de obligaciones. en la edición "La Pampa" uparece incluido el adverbio "no" en el periodO final del artículo de la siguiente manera: . como el Código alemán (arts. dI. 1961. Bs. Los textos vigentes eran los siguientes: Artículo 520: "En el resarcimiento de los daños e intereses sólo se comprenderán los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación". nro. de conformidad al concepto expresado en el artículo 901 . a su conexión o relación de causalidad con el hecho o la omisión del obligado... As. pág. han consagrado el criterio objetivo de la responsabilidad con la reparación integral. 1. sea culpable o doloso 349. . 42. Es decir que toda vez 3 ~1 Este lexto corresponde a la edición de Nueva York. que interprelaqueel articulo 520 contempla las hipótesis M . la indemnización resarce los daños e intereses que son consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento o retardo "'. lo cual implica admitir una responsabilidad contractual sin culpa. op.• T. Al RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL tado antes de la reforma introducida por la ley 17. pág. Entendemos que al no 616. agrupa las normas respectivas que se hallan contenidas en los artículos 519 a 522. El artículo 520 no suscitaba cuestión alguna. a) OBLIGACIONES QUE NO TIENEN POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO.. lo que es contrario al sistema general c. la que resulta según el curso natural y ordinario de las cosas. una cuestión polémica vinculada con la extensión del resarcimiento en el caso de culpa y en el de dolo. 43 Y 49). 1) Antes de la reforma 618. no de una imputación subjetiva a título de culpa 3SO. A su vez. Karl. pág. el alcance del resarcimiento es también diferente.onwcionarsc a la exigencia espec(fica de culpa o dolo. a la medida del daño. 617. 711 al texto de este último. 301. lo que está corroborado por la parte final de la nota al artículo 520. 1.. T. T. LARENZ. en SALVAT. de aquéllas cuyo objeto es dar sumas de dinero. El Código Civil regula separadamente ambos casos: en el Título III de la Sección 1 del Libro n. 1. pág. Se trata por consiguiente de una imputación objetiva de las consecuencias producidas. aquellas consecuencias adecuadas al hecho generador de la responsabilidad.278 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 279 614. . En la órbita de la responsabilidad contractual es necesario distinguirlas obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero. o sea de tipo objetivo. bajo el rubro "De las obligaciones de dar sumas de dinero". también hoy se cuestiona el alcance del resarcimiento según la diversa imputabilidad del incumplimiento.Ic nuestra ley. En cambio. 219.. 249 y 252) Y el Suizo de las Obligaciones (arts. 615. 619. . Al responsable del hecho solamente le pueden ser imputadas y tenidas en cuenta en la determinación del daño. los daños e intereses comprenderán sólo los que han sido ocasionados por él.. op. )'2 GAW.

Con el criterio que acabamos de e"poner habría que considerar inaplicables a las obligaciones contractuales la norma del artículo 901. lS'I GARetA GOYENA. Historia del Código Civil argenn'no. MOlivos y Comentarios del CMi· X" ('¡vi/li. Concordancias. cit. ese daño resulta ser una consecuencia inmediata de aquel incumplimiento que será su causa adecuada.pañol. 410. cit. año 1. 194"8. Tampoco nos parece razonable entender por consecuencia necesaria la que no ocurre libre O espontáneamente. 1946. CA1. 623. como 10 expresa el Codificador en la nota a dicho artículo. 883. COLMO. ni en la edición de Nueva York de 1870. t.oNI. Coni en 1866. ni en la llamada "Ley de Fe de Erratas" 1196.. y se consideran tales los daños que el acreedor sufre en la cosa objeto de la obligación o i!ltrínsecos (propler rem ipsam habitam) y.. porla ley 527. ORGAZ. En resumen. con la sola excepción de que alude a la falta de cumplimiento del contrato y el nuestro se refiere a la obligación. Coincidimos con la doctrina que afirma que las consecuencias necesarias equivalen en el Proyecto de GARCfA GOYENA a los daños intrínsecos " '. Ss. 0(1. pues son pocas las veces en que el daño se producirá fatal o ineludiblemente: puede suponerse por lo general que la presencia de una circunstancia ajena al incumplimiento pudo haberlo evitado. Aorencia. Parece ser la interpretaci6n más coherente nml" fuente mediata. Córdoba. los extraños a la cosa misma. J. 'ii~s . declarada auténtica con la primera planilla de correcciones. págs. En primer lugar. 145 a. GALU.gs. Revista Jurldica de C6rdoba . considera que la consecuencia necesaria es la que infaliblemente debe existir. cit. Este autor distingue el caso de culpa del caso de dolo. el Código no distinguía ambos casos. Anleproyecto. '" COLMO. n. y no se produce libre o espontáneamente. respecto al primero el deudor sólo responde por los peljuicios previstos o que ha podido prever en el momento de contraer la obligación. pág. 241 y 'I¡¿. pág. I 76 d). El texto del Proyecto de GARCfA GOYENA es idéntico al de nuestro artículo 520. quien conforme al concepto de Freitas en el artículo 433 del Esbaro. nro. Por nuestra parte descartamos la intervención de AGutAR '''. I l •. apareció interpolada la palabra "no". lW ('hORA!. nro. La fuente inmediata del artículo 520 es el artículo 1016 del Proyecto de GARCfA GOYENA "'.. 55 y 56. mencionando también como fuente el artículo ll50 del Código francés... pá. Madrid. por excepción. op.. del año Hl82 "9.S4 624. 57. op. l~ AI. cit. nro. la noción de consecuencia necesaria corresponderá a todos los daños intrÚlsecos determinados por la falta de cumplimiento o retardo "'. 178). y luego de 1874 y 1882. si fueron previstos al contratar. 625. T. 622. pág. nro. Coni de 1872.. ' 112. así como en laedición oficial de "La Pampa" de 1883.. Si le diéramos este alcance limitaríamos excesivamente la responsabilidad del deudor. '" Busso. pág. págs. El artículo aludido señala también que las consecuencias deben ser necesarias. 597). 621.280 RESPONSABILIDAD ClVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 281 que del incumplimiento en sí mismo deriva un daño sin conexión con otro hecho distinto. siendo en uno y otro igual el alcance de la responsabilidad. 203. pág. nros. 114. que es precisamente P011iTER (01'. 1852. 3. y limita el alcance de las consecuencias inmediatas a sólo aquellas que recaigan sobre la cosa objeto de la prestación misma. J. elf. La polémica ha quedado abierta desde que en la edición privada de Pablo E. ya que la responsabilidad que surge de este último es mayor que la que el amculo 520 prevé para la hipótesis de culpa "'. 11111 142. "Acerca de las consecuencias necesarias en la responsabilidad contracluul y clttracontractual". sino determinada por otro hecho que es el incumplimiento "'. TEXO. Para otros.. J. cit. 263. liJAn . ni en la primera edición de las dos primeras secciones del Libro Segundo realizada en la Imprenta de Pablo E.\. 626. 340. Juan A . Con Daño Económico lndemnizable. 42 y sigs. As" págs. m. El daño es así la consecuencia que resulta según el curso natural y ordinario de las cosas y por ello se presume su previsibilidad (supra . op. pues esta consecuencia es también determinada por el incumplimiento.TERINI . nro. El amculo 521 ha motivado las más diversas interpretaciones. . op. "El texto auténtico del artículo 521 del Código Civil". 116·117..l:AlIX. conviene destacar que para algunos autores el citado artículo agravaba la responsabilidad del deudor doloso en relación a la responsabilidad del deudor culposo prevista en el artículo 520. 465 y lSJ AOUIAR. Pedro N . T. Dar este alcance a la expresión "necesaria" nada agrega al concepto de inmediata. pág. que no aparecía en los borradores escritos por el Codificador. pág.

no es exacto que en materia de responsabilidad contractual el Código haya distinguido entre dolo y culpa para graduar la responsabilidad. op. nro. pero no puede negarse que en un incumplimiento consciente. En el caso de dolo la responsabilidad resulta agravada en la medida en que el deudor debe responder de los daños extrínsecos. COLMO. 3. GALLI '61 sostiene que la coherencia del texto legal impone su inclusión. de las consecuencias de su dolo. acertada la conclusión a que llega. Entre estos autores cabe señalar las particulares concepciones de GALLJ. pág. LLERENA. dice que la inclusión del "no" da sentido a la frase. T. 1. y dos en la extensión del daño.. por el otro. y de BORDA. deliberado. o retardo. que alcanza únicamente al que es efecto inmediato y necesario del incumplimiento. existe mala fe. )51 GALU. sin duda. pág. La mala fe del deudor es lu contracara de esta imagen: es el deudor que falta a lo prometido. BORDA. Supone simplemente el cumplimiento a designio. 128.la crítica resulta aún más severa. La buena fe del deudor en la ejecución de la obli¡¡ación consiste precisamente en no defraudar al acreedor en su legítima expectativa de obtener la prestación prometida. pues considera este autor que no corresponde distinguir el caso de culpa del caso de dolo. habría que leer "y también los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes". El deudor doloso responde. arto521. como que le corresponde el no que no le sancionaron. pág. solamente por no cumplir pudiendo hacerlo.. cit. porque el dolo contractual no tiene por qué agravar la responsabilidad. La supresión del "no" quita sentido a la norma.. op. que es sólo la falta de cumplimiento. op. imponiéndole.. pág. en cambio... 112. 179 aJ. en el caso de dolo se extiende a los daños exlrÍosecos previstos o que empleando la debida atención y conocimiento hayan podido preverse. cit. y no los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes".Op. op. BORDA . 142. 628. solamente porque le parece mejor no cumplir. cit. Según BORDA el incumplimiento doloso es un incumplimiento a designio. Y loe. T. 206. 136. por querer incluir el adverbio "no" respetando la sintaxis. op. ni intención de dañar. Mientras en la disposición general la reparación se limita a los daños intrínsecos. prescindiendo del indiscutible valor de la sanción legislativa. o sea en sus otros bienes. única aprobada por ley de la Nación). que se burla de la esperanzada expecIlIIiva del acreedor. Sin embargo. por un lado. pág. 1. de otra manera incoherente. 196. Bien es cierto que el dolo contractual difiere del dolo delictual en que hay aquí intención maléfica de causar daño. 629. claro está. Agrega que "está bien que así sea. 630. Expresa el autor citado que: "Interpretado el artículo 521. . sin embargo. fuerza el significado del artículo así redactado. MACHADO. T. 631. Los daños a que se refiere el artículo 520 son los que constituyen consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento. Con relación a la opinión de BORDA. pero no revela mala fe. cit. incomodan el "aun" del principio y el "sólo" de la mitad. que ha inspirado un sistema diferenciado y acorde con el criterio de PoTHIER. la obligación subsidiaria de pagar los daños y perjuicios". que no cumple su palabra empeñada. pues éstos son precisamente los daños extrínsecos. nro. Ese incumplimiento en especie tiene inclusive un cierto matiz de licitud en el sentido de que la ley protege a quien se niega a cumplir una obligación de hacer al no permitir la com- pulsión física. En lo que respecta a la formulación de GALLI parece. Algunos autores. admiten la inclusión del "no" hecha en las últimas ediciones oficiales a partir de la de "La Pampa" "". se extienda a situaciones exteriores o alcance bienes ajenos a la prestación debida siempre que hayan sido previstas o existiese la posibilidad de preverlas. Pero además resulta verdaderamente inadmisible el fundamento que expone. ' 60 SEGOVlA.. pero solamente si fueran previsibles o realmente previstos. no se merece la crítica de identificar la medida del cumplimiento o retardo culposo con el doloso". Hay pues en este resarcimiento. cit. sea que éste afecte el cumplimiento de la obligación. cit. Queremos. pues allí donde diría" . además. formular algunos reparos de otra índole a las opiniones expuestas.282 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 283 627. 2. Esta conclusión es contraria al pensamiento del Codificador. tres limitaciones: una en la causa del daño. 1. Nosotros adelantamos desde ya nuestra opinión en favor del texto original (redacción de Vélez Sarsfield) y auténtico (edición de Nueva York.• T.• T. no mala fe ni intención de dañar (como en los hechos ilícitos). 362 BORDA.

En materia contractual. No puede en modo alguno ser lícita la conducta de quien. G. 2) Después de la reforma 636. La expresión "sólo los que sean ocasionados por él" está señalando una restricción causal. 634. es la que expone la doctrina mayoritaria. consecuentemente ¡:on su criterio expuesto anteriormente (supra. Esta es la tesis sostenida con anterioridad por BORDA bajo la vigencia del anterior artículo 521. al no permitir la compulsión física. 635. cuya participación en la elaboración de la reforma ha sido noto'ria. Ésta era la interpretación dominante al tiempo de sancionarse la ley 17. se somete al imperio de la norma auténticamente vigente.lAS. El Dr. en caso de dolo la responsabilidad del deudor resulta agravada por la extensión más allá de los daños y perjuicios sufridos porel acreedor concernientes al objeto de la prestación. y ese incumplimiento intencional. interpretación y ejecución de los contratos . Analizaremos ahora la cuestión después de la reforma. 366. obrando con cuidado y previsión". en su nueva redacción después de la reforma de laley 17.. ráR. lA4 n()RnA.D. cil. dice BORDA que ese incumplimiento en especie tiene cierto matiz de licitud que la ley protege. como está demostrado. por sí solo. Dice este autor 364 que malicia no equivale a dolo. ¿Puede suponerse acaso. en el caso de las obligaciones de hacer. sino también los extrínsecos.. t al espíritu de la legislación del Código. nro. BORDA. nota 63 .284 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 285 Más aún. Conforme al criterio de POTHIER citado como fuente por el Codificador en la nota al artículo 521. actúa de mala fe. pero limitados a los que sean consecuencia mediata y previsible del incumplimiento.711 de reformas al Código Civil que introdujo el nuevo texto del artículo 521. Sin embargo. Responsabilidad contractual". continúa dicho autor. . 628). pág. que muy probable y previsiblemente surgirán al acreedor del incumplimiento. solamente porque no autorice a ejercer la compulsión física. El nuevo texto del artículo 521 que ha venido a sustituir al anterior dice así: "Si la inejecución de la ohligación fuese maliciosa los daños e intereses comprenderán también las consecuencias mediatas". y por su resultado es la más conforme con el criterio de justicia que da a cada uno lo suyo. sin duda.. la responsabilidad en caso de dolo comprende no solamente los daños intrínsecos. Ésta no se puede ejercer simplemente porque no se puede obtener la ejecución del hecho con el motor de una voluntad ajena. o 16. aunque con algunas variantes 'M. Nosotros pensamos que lo ha logrado. Las partes deben actuar "". o sea que reconozcan su causa adecuada en la inejecución y que por ello mismo son previsibles. 1. No comprende en ningún caso las consecuencias casuales. 21J. no tiene por 9ué ocasionar mayorresponsabilidad que el incumplimiento culposo. op. incumplimiento doloso significa intención de no cumplir. señala que la sustitución de la palabra "maliciosa" eIt lugar de "dolosa" ha sido deliberada. como por error se ha entendido. b) indiferencia del incumplidor ante las consecuencias dañosas. impone expresamente la regla de la buena fe en la celebración. En consecuencia.' Puede verse una exhaustiva y minuciosa exposición de esta doctrina en LLAM. aún puede plantearse una divergencia fundamental según la significación que se asigne a los términos "inejecución maliciosa". que es verosímil que el acreedor entendiera que el deudor podía lícitamente desentenderse de cumplir la prestación prometida y que a su vez también el deudor entendiera que podía dejar de cumplir aquello a que se obligó? Además no puede decirse que la ley proteja al deudor de una obligación de hacer que no quiera cumplir. que son por definición imprevisibles. 763. Nos parece indudable que la interpretación que más se aviene sea los ocasionados en los otros bienes. un grave error de apreciación.711. "La reforma del Código Civil. T. 637. Malicia es un dolo calificado por alguna de las siguientes circunstancias: a) intención de causar un daño. respeta las fuentes como instrumento interpretativo. Éste es. comprendiéndose aquellos que ha sufrido en sus otros bienes (Damni el interesse propler ipsam rem non habitam).de acuerdo a lo que verosímilmente entendieron o pudieron entender. 632. Sin duda que el propósito de la reforma ha sido hallar una fórmula clara que elimine los problemas interpretativos del artículo reemplazado. El artículo 1198 del Código Civil. E. 633.

Es una malicia específica referida al deber de prestar que pesa sobre el deudor. 642.LLAMBIAS. debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Según el artículo 2248 del C6digo Civil: "No habiendo convención expresa sobre intereses. a) Según la función económica que los intereses desempeñan. pág. b) OBLIGACIONES QUE TIENEN POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO. ... cit. Jurisprudencia Argentina. Si el deudor ha tenido intención de causar daño al acreedor incurriría en dolo delictual: "el acto de incumplimiento queda mudado de especie: ya no será ese tipo especial de ilicitud con un régimen propio. Los intereses compensatorios en materia civil sólo pueden ser convencionales. obrando con cuidado y precisión (art. 1) Intereses. y el mutuante sólo podrá exigir los intereses moratorios. El artículo 1107 del Código Civil no constituye una barrera que no pueda franquearse si el delito civil no es a la vez un delito criminal. nro. los jueces determinarán el interés que debe abo- nar lt • A este texto la ley 17. sino un verdadero delito civil. cuando el deudor incurre en dolo. el incumplimiento malicioso es más grave que el doloso desde el punto de vista de la conducta del deudor. Esludio de la reforma del Código Civil. Se impone previamente aclarar qué son intereses moratorios. Si no se hubiere fijado el interés legal. LLAMBlAs. esto es: una ejecución de buena fe y de acuerdo con 10 que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender.286 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 287 638. El artículo 622 del Código Civil dispone: "El deudor moroso debe los intereses que estuvieren convenidos en la obligación." JO•• No seria necesario que el hecho fuese a la vez un delito del derecho criminal para aplicarle las normas que rigen los actos ilícitos. b) Según la fuente que da origen a laohligaciónde pagar los intereses. 639. éstos pueden ser convencionales o legales.los jueces podrán imponer como sanción la obligación accesoria de pago de intereses que... desde el vencimiento de ella. pero pensamos. no cumpliendo 10 que el deudor debía y podía cumplir. Por la virtualidad de la obligación ya no puede éste sustraerse a designio a la realización de la conducta comprometida a favor del acreedor. nota 140. según esta inte!pretación del nuevo texto. Concepto 643. 640. y. y que. por inejecución maliciosa de la obligación ha de entenderse la que es practicada ex profeso. y para ello hay que distinguir diversas clases de intereses. Si no hay intereses convenidos. los daños e intereses comprenderán también las consecuencias mediatas". en este caso debe responder con mayor extensión hasta de las consecuencias mediatas.g68. 153). que suponen culpa y no dolo (ver supra. 641. Civ. podrán llegar hasta dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios". Los intereses moratorios pueden ser convencionales o legales. . que este concepto no se diferencia de la inejecución maliciosa.711 agregó el siguiente párrafo: "Si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligación de sumas de dinero o que deba resolverse en el pago de dinero. por lo tanto. Los primeros constituyen el precio que se paga por el uso de un capital ajeno y compensan al acreedor por la pri vación del mismo. su responsabilidad es alcanzada por lo preceptuado en el artículo 521: " . 130. por el contrario. a la que nosotros adherimos. Según otra inte!pretación 365.. sin adelantar por ello un propósito de perjudicar. por lo tanto. los hechos ilícitos que no son delitos.)". pues esta restricción está solamente referida a J'S. que ubica el hecho dañoso en el régimen más severo de los delitos . es decir a los cuasidelitos. el mutuo se supone gratuito. Coincidimos con BORDA en que la inejecuci6n dolosa es aquella en que el deudor no cumple intencionalmente. o de propósito. Conforme a lo dicho. o 1969. se pueden clasificar en compensatorios o retributivos y moratorios o punitorios. 1198. cód. Con toda razón continúa diciendo LLAMBfAS: "si lo hiciera actuaría de mala fe por contrariar deliberadamente 10 que le exige la ley. op. consistente en la inejecución deliberada de la prestación debida --<lolo obligacional-. Los segundos se pagan en concepto de indemnización por el perjuicio que experimenta el acreedor por el retardo en obtener la restitución del capital o el pago de las sumas adeudadas. 138. unidos a los compensatorios y moratorios.

Mil . había en el texto expreso del artículo 622 una excepción a la regla general del artículo 509. 1. Después de la reforma del artÍCulo 509 pensamos que el ar(fcu lo 622 armoniza perfectamente con el sistema general establecido pura toda c1a. ellos ca· rrían desde la constitución en mora. ell. 650. IV . en DE GASPERI. 649. . rit. en pleno. los intereses ~orren desd~ el día del hecho 3". b) Si se trataba de intereses moratorios no pactados. 704. 254. cód.. 650. 341. T.. op.. y. Cap. pág. según la cita del Codificador en l. ha sido debatida en doctrina y jurisprudencia 369. pág. pág. pág. y ello ocurría tanto ~lIando había intereses convenidos como cuando no los había. 16·XH- 111 BORDA. nro. Civ. oP: eU"8ág. n . nro. Se llama deuda líquida aquella cuya eXIstencIa es cIerta. por lo tanto. COLMO. Los intereses de los que nOS ocupamos al tratar de la responsabilidad civil por la inejecución de obligaciones contractuales o por la comisión de un acto ilícito. como ya se ha dicho.. era preciso hacer una distinción: a) Si se trataba de intereses moratorios pactados. op. El artículo 622 derogaba los principios contenidos en el artículo 509. op. DE GAsPERI.I.. nro. en preno. 218. 304. I. Y posteriormente se resolvió que en las mdemmzaclO)67 POTHIER.711 al artículo 509 del Código Civil. 1 1943-1. 308. hoy puede considerarse resuelta la cuestión en el sentido de que la liquidez no es requisito para que corran inter~ses mor~to­ rios. inc. SALVAT. LL.).. T. 645. siempre que la deuda sea cIerta 37') En relaCión a los danos y perJUIcios originados en la comisión de un delito. 219.). nro. De allí que la HI "Gómez clEmpresa Nacional ( ~~K.. La cuestión de la liquidez del crédito para que el deudor incurra en intereses moratorios. "" BoROA. 646. op. pág. J. de suma o de cantIdad) y también las que se resuelven en el pago de una suma de dinero (deudas de valor). 498.a ~ota del~. T. cit. 652. 628. 844. T. l. 1. y Jun~prudencla que cita. Cód. nota 130. 171 CNCiv. y cuya cantidad se encuentra determinada 36'. t. op. 1.. págs. de Transpones". Con anterioridad a la reforma introducida por la ley 17. cit. fU" 1UK4. cit. El mutuo comercial se presume oneroso (art. la constitución en mora era necesaria en materia de obligaciones pecuniarias. SAI. Devengan intereses moratorios tanto las deudas líquidas co~o las que no lo son. 496. \611 Busso. en opinión de Busso "'. pág. Cap. LAFAn... 622. el artículo 622 no modificaba el régimen general del artículo 509. Las deudas sujetas a intereses moratorios son todas aquellas que tienen por objeto una suma de dinero (dinerarias. 439. nro. Finalmente. 11. Com.. 487. 342·343. rit. 29. sin necesidad de constitución en mora. 432.. "p." (1Ilsso. o sea mediante la interpelación del deudor que aquel artículo esta· blecía como principio general. cit.. pues no había en este caso ninguna disposición legal que permitiese apartarse de esta exigencia formal. 309. 110 644. En materia deactos ilícitos es obvio que no puede hablarse de intereses compensatonos. Según algunos autores 373.LE. 819 .• T. . nota 53 al . pág. 1959·1. I n. T.. )6. 651 . 489.288 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 289 las pérdidas e intereses de la mora". nro.VAT. ruo. 540. 2) Deudas sujetas a intereses moratorias nes provenientes de delitos o cuasidelitos los intereses deben liquidarse desde el día en que se produce cada peIjuicio objeto de la reparación "'. pág. 912. sean éstas dinerarias o no. T. art... op. l. op. arto622. nota 99. lA . . cit. cit. CNCiv. T. 435. cil. Sin embargo. 5°. Según otra opinión 37'. pág. 648. IV. resultan de la estipulación de una cláusula penal moratoria (art. Los intereses moratorios. La doctrina agrega que no deja de ser líquida la deuda fácilmente liquidable con arreglo a bases establecidas en la escritura de constitución o cuando se trata SImplemente de calcular el importe de una venta hecha a tanto la medida y con indicación de la superficie"'. cuando tienen origen convencional. LlAMBtAs. 15·111·1943. ellos corrían desde la fecha del vencimiento. se discutía en la doctrina si el artículo 622 del Código Civil constituía una excepción al sistema de la mora ex pero sona. nro.. 3) Curso de los intereses moratorias 647. T. pág. siempre era necesaria la constitución en mora tanto cuando se ha convenido el interés moralorio o cuando nada se ha estipulado. T..e de obligaciones. . pág.A. Op. son solamente los intereses moratorios que cumplen una función resarcitoria.. 648.Op.

y nada han establecido sobre el interés moratorio. Así: a) En general los daños e intereses moratorios se determinan sobre la base de una estimación de Jos peIjuicios reales yefectivos sufridos por el acreedor. . por ello. Ello es sólo concebible en las obligaciones de dar (no siendo dinero). '76 CNCiv. hacer y no hacer. Se adopta una base arbitraria.Ios intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. sin peIjuicio de la facultad judicial de reducirlos de acuerdo al último párrafo agregado al artículo 656 por la ley 17. Considerando que el dinero es esencialmente fructífero. en pleno. IV. 657 . ni tampoco intereses compensatorios. salvo que el interés legal sea superior a aquél.aH. 622). en principio. '''' DI 'MOI OMBE. los jueces determinarán el interés que debe abonar" (art. 654. RIPERT et BOlJLANGER. En las obligaciones pecuniarias se deben intereses aunque no se haya causado peIjuicio. Si los intereses moratorios se debiesen por el resarcimiento de un acto ilícito. se hubiese o no estipulado el interés moratorio. se entiende que aquél continuará debiéndose en adelante como interés moratorio. 17. pág. En consecuencia. 655... nro. 652. cit. En las provincias se toman en cuenta los intereses que para las mismas operaciones cobran los bancos oficiales respectivos.711. ellos comienzan a correr desde que se produce cada daño "'. t. se deben " .UlO 4'i17cJ . el acreedor vería en cualquier caso frustrada la renta que habría obtenido si el pago hubiese sido oportuno. Cap . y por lo tanto el pago no puede ser nunca imposible por circunstancias que se refieren a la prestación misma. en una suma fija con prescindencia del monto real de los perjuicios experimentados. T. La tasa del interés punitorio pactada es inmutable y no es necesario probar la existencia y monto de los daños e intereses moratorios para reclamarlos (art. 5) Resarcimiento suplementario 656. XXIV.. en SALVAT.. en cuyo caso prevalecerá este último "'. 656). 540.).. No se deberían eventuales daños e intereses de carácter compensatorio. 1. Carecería de sentido pensar en la posibilidad de reducir la prestación de dinero. Si las partes han estipulado una cláusula penal moratoria fijando convencionalmente el monto del interés que por tal concepto deba pagar el deudor. Si no se ha estipulado la tasa del interés moratorio.A. 922.290 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 291 constitución en mora del deudor de una suma de dinero se produce por el solo vencimiento del plazo fijado. T. 621. IV. pág. nros. cit. op. GALU. 1197. T. 1959-1. cit. que prevé el caso de una cláusula penal abusiva. T. Esta particular forma de resarcir los daños e intereses moratoríos se diferencia del régimen general que corresponde a prestaciones de "tm naturaleza. Constituyen por lo tanto el resarcimiento que se debe por los daños e intereses moratorios. . 653. en daños e intereses compensatorios que se pagan en otra suma de dinero de valor equivalente al de la prestación. pág. se requerirá la interpelación para la constitución en mora. Si las partes han convenido un interés compensatorio. Procede aunque el daño experimentado hubiese sido menor. que se refiere a los intereses de plaza e intereses corrientes como aquellos "que cobra el Banco Nacional". pues en las obligaciones pecuniarias el objeto principal se halla expresado desde su origen en dinero. los jueces aplican por analogía lo dispuesto en el artículo 565 del Código de Comercio. En nuestro país no se ha fijado tasa alguna de interés legal y. 616 a 619. . se fija la tasa de interés que tiene establecida el Banco de la Nación Argentina en sus operaciones de descuento ordinarias. y no se acrecienta por haber sido mayor.. que es variable de acuerdo a las circunstancias económicas y al mercado crediticio. l. Si no hubiera plazo determinado se procederá de acuerdo a lo establecido en la penúltima parte de aquel artículo. Si no se hubiere fijado el interés legal. op. Civ. Los intereses mora torios cumplen una función indemnizatoria específica que corresponde al retardo en el cumplimiento de las obligaciones pecuniarias. h) La indemnización consiste. Es una liquidación a pérdidas yganancias m m IJlJsso\ 0(1. 4) Monto de los intereses moratorias 652. es decir sea éste convencional O legal. Si el plazo fuese tácitamente establecido. corresponde aplicar la tasa establecida (arts. Cód.

. op. 2. Además... que constituyeron la fuente del artículo 1153 del Código Napoleón. 294. Posteriormente la ley del 7 de abril de 1900 agregó a dicho articulo un inciso redactado así: "El acreedor al que su deudor en atraso ha causado por su mala fe un perjuicio independiente de ese atraso puede obtener daños y perjuicios moratorios aparte de los intereses del crédito".. op. Le~ons de Droít Civil. En cuanto a si los intereses moratorios constituyen el límite de la responsabilidad del deudor en las obligaciones pecuniarias. págs.. cit. op. 1)11<' agrava la condición del deudor doloso.. cit. 19&. 231. m SALVAT y GALLI. !I. 661. CoLMO. nro. distinto de ese perjuicio abstracto y uniforme que consiste en la no disposición de los fondos (así. nro. Bien entendido que deberá referirse a daños no contemplados en el interés moratorio. en el artículo 2248. nro. pág. 106-112. b) La existencia de una estipulación convencional que fije el resarcimiento del mayor daño no cubierto por los intereses moratorios. 95. pág. no habiendo otro texto legal. 9J 7. op. en principio. LLAMBIAs. op. Nosotros compartimos esta tesis limitativa por los mismos fundamentos enunciados precedentemente. cit.. En cuanto a la mayorexten. T. 237. las excepciones contempladas expresamente en los casos de los artículos 1722 Y 2030 (que se refieren respectivamente al socio que lOmase dinero de la caja para usos propios. A favor de la limitación se argumenta que el artículo 622 no prevé otro posible daño que el moratorio. algunas excepciones. y en ambos casos además del interés moratorio se debe la indemnización de todo otro perjuicio) confirmarlan la regla limitativa del artículo 622. y el mutuante sólo podrá exigir los intereses moratorios. cit. CARBONNIER. Conforme a este agregado el acreedor de una suma de dinero puede obtener daños y perjuicios suplementarios con una doble condición: 1) Que justifique haber recibido un perjuicio independiente del retardo. 62&. IV. por no haber logrado el dinero en término. 111' finanzas". que se refieren precISamente al resarcimiento de las obligaciones que no tienen por objeto una suma de dinero. 1. T. 11. et J. 663. 921.. existe una fuerte tendencia de la doctrina nacional a considerar que efectivamente nuestro Código limita. T . el mutuo se 'UPO"l' gratuito. En los intereses moratorios la suma debida en concepto de intereses está en relación al capital adeudado y en función del tiempo que dura el retardo. art. cit. cit. Los autores que así opinan siguen la corriente del derecho clásico francés inspirado en las soluciones de DOMAT 380 y POTHIER 381. y que. " las pérdidas c intereses de la mora". 2) Que establezca la mala fe del deudor (el deunro. Anteproyecto. pero existen algunas diferencias: en la cláusula penal moratoria la suma que se adeuda es fija. DE GÁSPERl y MORELLO. c) Los casos en que el deudor ha incumplido dolosamente. 2.. pág. n. 31 a 36. 531 . Busso. Este principio tendría. 1. creemos que tiene suficiente fundamento dentro del sis1<'lIla general de la responsabilidad civil adoptado por nuestro Código. 2. y al fiador subrogado. 433. nros.1 AMnfAs. Se asimila a una cláusula penal moratoria. 431-532 . T. MACHADO. op. en el que se disf~I!I" quc "no habiendo convención expresa sobre intereses. T. T. 851. '01110 bien lo señala LLAMBIAS 383 . cit. MAZEAUD. T. a) Las ya señaladas de los artículos 1722 y 2030. pág. pág. 430. n. L. . que dispone: "en las obligaciones que consisten en el pago de cierta cantidad los daños y perjuicios que resulten del retraso en el cumplimiento. págs.. dI. sin embargo. H. Abeledo. Tít.. nro. Lois \IIL POTHIER. o sea extraños al abstracto y uniforme que consiste en la no disposición del dinero. 495. BIBILONI. la extensión del resarcimiento al monto de los intereses convenidos o legales en el caso de mora del deudor 37•• 660. 169 y 170. sin duda."'UJONNIEK. salvadas las reglas particulares aplicables en el comercio yen las dor es de mala fe si tenía conciencia del perjuicio que iba a ocasionar al acreedor por no pagarle) "'.ín del resarcimiento en el supuesto de que el deudor incurra en dolo en la incjecución. pág. 659. pág. por tratarse de una convención perfectamente válida (art. pág. haber caído en falencia).1lI. op. T. 662. T.. y que parece tener aplicación. IMI ( 1. n. T . op.. Esta alternativa apunta. V. cit. en la moratoria se acrecienta a prorrata temporis. op. 306. nro.. L. 10&4. nros. 1 DOMAT. II . cit. no corresponde aplicar los artículos 520 y 521 . no consistirán nunca sino en la condenación al pago de los intereses señalados por ley. 1197) que no afecta al orden público. Civiles.292 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 293 658. 622. T. foág. 575. op. pág.

1981.. Sostienen esta tesis por estimarla justa. sino un principio afirmativo de obligaciones del deudor.. '" Busso. 510. T. considera que sólo corresponde hacer excepción en el caso de que el contrato haya estipulado expresamente intereses moratorios. han adoptado diferentes índices para el reajuste de dichas deudas. 622. 664 bis.928 del 27 de marzo de 1991 ha derogado para el futuro las cláusulas de indexación. en ese supuesto dicha estipulación funciona como cláusula penal e impide pretender una indemnización mayor. pág. y no hallan en el Código limitación alguna. nros. ". Puede llegarse a la revisión de una prestación dineraria por aplicación de la teoría de la imprevisión (ver supra. 468. cil. dec. nro. Actualmente es común aplicar los índices de precios mayoristas no agropecuarios (nivel general) u otros que reflejan las variaciones del costo de vida y que publica el Instituto Nacional de Estadística y Censos (lNDEC). pág. Conforme con lo dispuesto en el artículo 619 del Código Civil. lN6biJ BUSTAMANTE ALSINA. Existen diversas técnicas que las partes pueden utilizar en sus convenciones para mantener constante el valor real de la moneda. cil. 1992.s. precisamente.928 llamada 'de Convertibilidad del Austral'''. nro. la ley 20. En materia de alquileres la ley 21. dI. 40. nro. Universidad. 468. con prescindencia absoluta de las alteraciones del poder adquisitivo de la moneda. por el contrario. es decir que aplicando ese principio el deudor cumple su obligación entregando al acreedor la cantidad de signos monetarios correspondientes al valor numéricamente establecido en la obligación. IV. art. 60. 298. 281 bis). rescatándolas así del rigor del principio nominalista. op.0. Vol. que la deuda originariamente contraída en una determinada suma de dinero queda regida por el principio nominalista hasta el momento mismo en que el deudor cumple puntualmente con el pago de lo debido. 326.297. '" Busso. op. d) Reajuste en caso de mora del deudor. n. 325-326. Existen medios que permiten indexar o revalorizar las deudas de dinero.. 296. a su vez. pág. De ahí en adelante.32 de Normalización de Locaciones dispone en el artículo 8° que el valor locativo se actualizará de acuerdo con la variación del índice del salario del peón industrial de la Capital Federal. pág. Sin embargo. Hemos sostenido reiteradamente '" bi. cil. así no enuncia un principio limitativo de los derechos del acreedor. 1.. dispone en el artículo 276 (1. BORDA. 297. J. situación ésta no contemplada en el artículo 619 del Código Civil. es posible establecer excepciones en las cuales la deuda dineraria quedará sujeta a las variaciones del valor en curso de la moneda. que el artículo 622 se aparta en su redacción y su sentido del modelo francés. 390n6) que los créditos provenientes de las relaciones laborales tendrán igual reajuste. Bastaría que ellas pacten cláusulas de estabilización o de reajuste referidas a índices diversos cuya aplicación introducirá a la deuda en el ámbito del valorismo y la marginará de la rigidez del nominalismo (ver supra. op. Luis. a) Valorismn contractual.. 1... modificada por la ley 21. pág>. en Rtsponsabilidod Civil y Olros ESIUdios. T. conforme a la regla de los artículos 519 y siguientes. T. BORDA ". . en el primer caso. y por dolo. nro. Numerosas leyes en el ámbito privado y en el sector público particularmente referidas estas últimas a títulos públicos. que debe ser ni más ni menos que lo debido. b) Valorismn legislativo. Otra importante corriente de opinión 38' considera que si el acreedor demuestra la existencia de otros perjuicios puede reclamarlos además de los intereses. deudas fiscales y previsionales. puede afirmarse que las deudas de dinero (ver supra. Los casos de los artículos 1722 y 2030 son precisamente ejemplos de aplicación del principio. y. 5 bis) Indexación de deudas de dinero ... arto622. La ley 23.• trabajos citados en nota 281 bis. nro. 3&6·1 Puede consultarse: MOlSSET DE EsPANt. Un aspecto del daño que ocasiona al acreedor la mora del deudor es. 664. 515 Y 522) se hallan regidas por el principio nominalista. 517 y 518). dicen JI.744 de Contrato de Trabajo. nros. en el segundo. Ver parágrafo 521 bis de esta obra y el trabajo del autor: "Reflexiones en tomo a la ley 23. Inflación y Actualizaci6n Mon<laria. c) Valorismn judicial.294 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 295 al supuesto de un incumplimiento por culpa. BORDA. si el deudor no curopIe la cuestión se introduce en la órbita de laresponsabiJidad civil. op. la pérdida del poder adquisitivo de los signos monetarios que debieron ingresar oportunamente en el patrimonio de aquél.

6) Intereses represivos 665. ''''''''''1'''' CNCom. Cap. 23-IX-1976. Sin embargo. Ello sin perjuicio de que si correspondiese aplicar la teoría de la imprevisión el acreedor pueda pedir la resolución de la cláusula de intereses moratorias notoriamente bajos y en ese caso pedir el reajuste de la deuda conforme al criterio de los plenarios mencionados.. Civ. La hipótesis considerada precedentemente supone que no ha existido estipulación de intereses moratorias. 1.N. t.D. porque el remedio indexatorio está constituido precisamente para supuestos en que las partes no lo hubieran contemplado. en pleno.'" resolvió que corresponde revalorizar una deuda de dinero en relación con la depreciación monetaria en el caso en que el deudor hubiese incurrido en mora sin que sea obstáculo a ello el hecho de que las partes hayan obtenido intereses moratorias. Bosch. Cuando el capital se revaloriza por el deterioro de la moneda los intereses moratorias deben liquidarse sobre el importe que resulte del reajuste.. LL. los jueces determinarán el interés que debe abonar el deudor moroso. ''' ~ .ltr. C. . Nosotros. la responsabilidad del deudor moroso tiene la limitación que impone el artícu lo 622 (ver nro. S. 22-IX-I978. 20-VIIl-1978.296 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 297 El régimen de la responsabilidad civil en esta materia está específicamente fijado en el artículo 622 del Código Civil. Lo segundo porque el principio nominalista no admite considerar otro valor que no sea el nominal (art. pág. pero referido específicamente a la mala fe procesal. la Cámara Civil de la Capital '86~. 241. El agregado hecho al artículo 622 por la ley 17.. en pleno. No corresponde en tal caso revisión de la tasa de interés contractual ni revalorización del capital. o sea el 12 por ciento. de Bs. en cuyo caso sería de aplicación la jurisprudencia citada.C..L. I976-D.. pero la tasa debe limitarse a dos veces el interés puro. CNCiv. c1Gobierno Nacional". pág. ·'Valdez. p~g. que llena una función represiva de aquella conducta. 656). LL.. 1977-D. SUCo e/Prov. U.. Pero si las partes han pactado el interés moratoria. t. Este último es un daño consecuencia inmediata y necesaria (o sea intrínseco a la prestación misma) de la falta de cumplimiento en término de la obligación (art." los tribunales del país admitieron que corresponde revalorizar una deuda de dinero en relación con la depreciación monetaria en el caso de que el deudor hubiese incurrido en mora 386 qlU.B.. Esta tesis ha sido muy controvertida en la doctrina y resistida por la jurisprudencia. 19-1Il-1979. 2) parte de interés que corresponde a la tasa de inflación y que debe compensar la depreciación monetaria repotenciando el capital en la medida del deterioro sufrido por la pérdida del poder adquisitivo de los signos monetarios no ingresados oportunamente en el patrimonio del acreedor. t.. E. . 74. CNCiv. 9-IX-1977. 619).. de igual fecha..A. Por su parte. J. R. As.. Sala ··A". L 1977-B. 1976-0. la aplicación de un interés adicional al compensatorio.". Dispone esta norma que si no se hubiese convenido el interés moratoria o no se hubiese fijado el interés legal. Cód..). precisamente porque el perjuicio que soporta el acreedor ha sido motivo de la previsión convencional.. 186. compartimos el voto en disidencia del Dr. 521. Lo primero porque prevalece la fuerza obligatoria de la cláusula pactada (art."o. por ser resarcitorio. Ese interés. para el caso de que las leyes procesales no hubiesen previsto sanciones por inconducta procesal maliciosa del deudor. pág.. no sería de aplicación el reajuste en caso de mora del deudor.S.711 prevé en forma subsidaria. conlleva en la tasa correspondiente: 1) parte de interés puro neto o lucrati va que corresponde a la privación del uso del capital que experimenta el acreedor y está determinado por las fluctuaciones del mercado de capitales. quien distingue que no corresponde indexar el capital si se ha pactado una cláusula de intereses destinada a prevenir la inflación. 24-XI-1978.. pág. 1197) Y la inmutabilidad de la misma (art. IK9. L. LL.w. Sala "D"..q. CNCom. 21-VI-1977.J. La Cámara Comercial de la Capital '86 . LL. que atribuimos mayor importancia a la función resarcitaria de la cláusula penal. !3-IV-1977. declaró que debe aceptarse que el capital exigido sea expresado en la moneda indexada y a la vez conceder el cobro de la pena convencional cuan!lo ella hubiera sido establecida para sancionar el retardo. En consecuencia. 1. t. 248 Y "Vieytes de Femández. ". 664 ter. .. a partir de los primeros fallos de la Suprema Corte de Justicia de la Nación '&6.. Contempla una agravación de la responsabilidad para el deudor doloso. 663) Yno es necesario aludir al daño mayor que sólo corresponde en caso de dolo del deudor.

Nosotros creemos que no por ser prevista en concreto y subjetivamente una consecuencia casual deja por ello de serlo. Parte G. . que establecen las reglas de imputación. Hemos ya aclarado (supra. 672. 903 y 904). siempre debe responder de esos daños (arts. nro. El DoIlo Rtsarcibl. 1964. nro. 20S. la reparación debe ser plena. T. En esta materia son de aplicación el artículo 901. 905 Y906. 160S-B. sino solamente una: aquella que es idónea para producirlo y que por ello constituye su causa adecuada. 349). 671 . meramente casual (art. 904. es decir. 83. La imputación de las consecuencias casuales que han sido previstas o han sido tenidas en mira porel autor de un delito. págs. previsibles por el autor del mismo. podemos decir que el responsable debe resarcir no todo el daño materialmente causado a la víctima.. por lo tanto. agrava sin duda '" OROAZ. desde que ella resulta subjetivamente previsible para el agente que obró sólo en vista de la contingencia de que ocurriera dicha consecuencia. en el caso del artículo 905 se da una hipótesis de consecuencia mediata y no casual.a $ 500. Hemos analizado precedentemente las diversas doctrinas que se han expuesto en tomo de este tema de la relación causal y hemos llegado a la conclusión de que no todas las condiciones que concurren a la producción de un cierto resultado pueden ser consideradas causas del mismo. no debe entenderse por lo afirmado que el autor responsable esté obligado a resarcir todo el daño causado materialmente con su acto 317..ral. T. en SALVAT.. y por ello mismo su previsibilidad está presumida en la ley. nro. pero la idoneidad de aquél para determinar naturalmente el resultado lo hace también previsible empleando la debida atención y conocimiento de las cosas. 1964. sea que el agente actúe con dolo o con culpa. 11. dentro de esos límites. 154. pág. Es decir que se hallan en conexión causal adecuada con un cierto acto solamente aquellas consecuencias que son normales y. que contiene una clasificación de las consecuencias en inmediatas. 670. como debe ser. 39.298 RESPONSABIUDAD CIVIL EXTENSiÓN DEL RESARCIMIENTO 299 gencia la expresada norma supletoria. T.. pág. mediatas y causales. pág.. cuando el autor del acto ilícito actúa dolosamente y entra en sus miras la producción del resultado dañoso que el delito causó a la víctima. LóPEZ OLAClRl!OUI. 210·21 \. La ley circunscribe el deber de resarcir de los daños que son consecuencia inmediata y mediata del acto ilícito. 11. esa consecuencia será siempre casual "".000. 511). De donde el autor de un delito puede llegar a responder aun de las consecuencias que no se hallan en relación causal adecuada con el hecho.. 905). la reparación del daño debe ser integral.. '" SALVAT.. El citado artículo 45 impone una multa del 10 al 30 por ciento del valor del juicio. Los segundos aparecen en conexión del hecho con otro acontecimiento distinto. Los primeros son aquellos que suceden según el curso natural y ordinario de las cosas y se hallan en conexión directa con el hecho. El daño .ll.000. Con respecto a estas consecuencias inmediatas y mediatas ninguna distinción hay que hacer en caso de delito o cuasidelito. 1412. o de $ 10. nro. Sin embargo. nro. Bl RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 667. Como hemos explicado antes (supra. 297. sino solamente aquel que se halla dentro de los límites fijados por la ley y que se define por su adecuación normal a su causa. pág. 591) que este deber de prever se determina en abstracto. 1961. '" OROAZ. Se trataría de una consecuencia prevista pero no previsible (supra. . salvo casos de excepción en que se admite una reparación limitada. 673. Conforme a lo que hemos expresado acerca de la reparación integral y las reglas de imputación legal. Es decir que el resarcimiento que debe el autor del acto ilícito comprende plenamente todo el daño que ha causado. 674. Según alguna doctrina 38'. nro. 669. 160S' LLAMBÍAS Parte " Cimual. Sin embargo. bien entendido que. y los artículos 903. Considerada objetivamente y en abstracto. debe responder también de esa consecuencia aunque fuese imprevisible. 668. nro.si no hubiere monto determinado.

y loe. Es así que la ley 9688 limita la reparación dentro de un régimen de indemnización tarifada. Droit "mi. sino con un profundo sentido de justicia. Itr RoUJOU DE BouvtE. tulo de principio general la incidencia del fundamento de la responsabilidad sobre la extensión del resarcimiento. 153. Si no se justifica una reducción de la reparación del lado del responsable. No obstante la impropia sintaxis utilizada en la redacción del texto. fá . nro. ~ 1j2 J9tl ORGA7~ "lb" DF. que no tienen con el hecho ilícito nexo adecuado de causalidad" (art.. STARK. sufre un daño y requiere un resarcimiento pleno. cit . facilitándose de ese modo la garantía que comporta la repartición de los riesgos a través del contrato de seguro. la cual hoy puede fundarse en el artículo 1113 del Código Civil. J972. E.'. pues si el accidentado pretende una reparación integral tendrá que deducir la acción ordinaria de derecho común. g. Se trata de establecer si un sistema jurídico admite a tíEL Daño . Tal es lo que ocurre en materia de accidentes del trabajo y en la responsabilidad por lo. riesgos de la aeronavegación. T. Más aún. En algunos casos puede admitirse una limitación de la reparación por razones extrañas al fundamento de la responsabilidad. '111 LÓI'EZ OI. 8. Pans. en el cual no existe una norma específica como la de nuestro artículo 905. que establece la responsabilidad objetiva por el riesgo de la cosa (ver infra. Bib. 906. como ocurre bajo la vigencia del derecho común lO"'. agregado ley 17. 675. 556. 1966. . 677 bis . 3-1. haciendo suyo el principio que enuncian los MAZEAUD 391 con respecto al derecho francés. se responde del daño casual que se previó como posible aunque el daño sea casual. 39. sea de su actividad o sea de la cosa de que se sirve. 947. 1178). Parecería que el criterio de la Ley de Accidentes del Trabajo en orden a la reparación limitada tiene fundamento en la facilidad que reconoce a la víctima en cuanto al ejercicio de la acción y al relevo de la prueba de la culpa patronal. IV. 677. 676.. que de modo alguno puede hallarse en aquél la causa adecuada del daño (consecuencias remotas). no se responderá nunca de aquellas consecuencias que en la relación de causalidad se encuentran tan alejadas del hecho.o "Essai sur la notion de reparadon". "en ningún caso son imputables las consecuencias remotas. Finalmente . pág. la imputación del daño se hace no solamente con un criterio de razonabil idad en función de las consecuencias previsibles normalmente.. nro. de una u otra manera. no se ve razón que justifique una limitación de la reparación 392. CXXXV. no parece existir ningún principio jurídico ni moral por el cual deba imponerse al responsable de un daño una reparación limitada cuando no ha habido culpa.711). Este sistema que generaliza la responsabilidad patronal con prescindencia de la culpa o negligencia del empleador en todos los accidentes del trabajo. Hay en esto un afinamiento del sentido de justicia en el castigo de la intención dolosa" '''. ASÍ. 399. No es válida en nuestro derecho la afirmación de que la reparación se mide por el daño y no por la culpa como lo afirma ORGAZ 390. EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO EN LA RESPONSABILI· DA D OBJETIV A. Ersai d'une Théorie Générale de /tI Rrsponsahilítl Civif~. 380.\lID el TUNe.. En este caso "la imputación legal se hace más amplia para castigar la mala intención. consideraciones de índole financiera pueden hacer necesario un límite a los riesgos asegurados. A. la medida del resarcimiento está también determinada por un criterio de equidad cuando los jueces pueden considerar la situación patrimonial del deudor para atenuar la indemnización. Tratado de Derecho del Trabajo. op. que.• pág. imponiendo el resarcimiento con una connotación francamente represiva para el autor doloso.VEALI. texto de la ley 17.. T. ' 91 MAZE. t. 313.ACIREOUI. pág. Es que si la teoría del riesgo tiene como fundamento el provecho que obtiene el responsable. nro. por la interacción de otros acontecimientos distintos. M. M. Sin embargo. pág. menos aún tiene justificación del lado de la víctima. 1069. op. En el ámbito contractual resulta claro cómo el sistema de la responsabilidad por accidentes de trabajo fundada en el riesgo profesional trae aparejada como contrapartida una limitación en la cuanúa de la reparación. Paris.711). mas no si el daño fuere imputable al dolo del responsable (art. no puede dar origen a la obligación de pagar a la víctima una indemnización integral y comprensiva de todo el daño producido.300 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 301 su responsabilidad al atribuirle el deber de resarcir el daño causado en mayor extensión que al autor que sólo ejecutó el hecho culposamente. cie. 2363. En definitiva.

parece en cambio imposible hacer variar esa extensión en función de la naturaleza subjetiva u objetiva de la responsabilidad '" '''. con excepción de los casos específicamente legislados en leyes especiales. "3° La atenuación de la responsabilidad prevista en el artículo 1069 del Código Civil es aplicable a la responsabilidad objetiva. • I'uhlicoción de La Ley. 315. teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima. realizadas en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires los días 26 al29 de septiembre de 1979. quedan excluidos del régimen de los cuasidelitos. M . dado que el Código Civil no contiene ninguna norma que regule específicamente los efectos de la responsabilidad objetiva. En consecuencia. '" ". En las VII Jornadas de Derecho Civil. así como los supuestos específicamente regulados en leyes especiales.. l~r RoUJOU DE BOUBÉE. 391qulnqujeJ BUSTAMANTE ALSINA. la atenuación de la obligación resarcitoria que legisla con criterio de equidad en caso de cuasidelito el artículo 1069. Si la responsabilidad objetiva es de garantía.L. impresa en Espaila.'.I 979. sea que el acto ilícito fuere delito o cuasidelito.la medida del resarcimiento debida por aquél es igual a la reparación debida por este último. como en el supuesto de la responsabilidad del principal por el daño que causa el dependiente (art. 2()' VIlI. Son indemnizables las consecuencias inmediatas y mediatas. "2° N o son reparables las consecuencias casuales emergentes del hecho de la cosa. se rige por las mismas disposiciones legales que regulan los cuasidelitos. 1113).receptos legales en contrario..302 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 303 Colocándonos del lado de la víctima y considerando el carácter resarcitorio de la reparación del daño moral. si el origen contractual o extracontractual de la responsabilidad puede influir sobre la extensión de la reparación... En resumen. la responsabilidad objetiva no excluiría tampoco ese capítulo del daño resarcible. y no existiendo fundamento alguno que justifique una limitación del resarcimiento. l. se aprobó la siguiente recomendación: ]92 q.. 1981. "ExtensIón de la reparación en la responsabi- li dad objetiva". .. E. op. El Código de Portugal de 1966 tiene el articulo 499 ~ue dispone: "Son extensivos a los casos de responsabilidad por riesgo. las disposiciones que regul an la responsabIlidad por actos IlkiLos".. pág. cit" pág. 19 l . En el caso del artículo 907 la extensión del resarcimiento queda al arbitrio judicial. la reparación del daño en tal caso se rige por las reglas propias de los cuasidelitos en cuanto a la extensión del resarCÍnúento 392 Q\iln4u:\eS y )91 stxil:ll. J. Los casos de los artículos 907 y 1113 del Código Civil. "De lege lata: "1 ° La extensión de la reparación en la responsabilidad objeti va. "4° Son reparables los daños morales originados en el riesgo de la cosa" .. en la parte apbca~~e y a falta de r. no habiendo razón alguna para excluirla en caso de riesgo. Por las mismas razones es aplicable a la responsabilidad por riesgo..

el daño resulta entonces de la fuerza mayor o del caso fortuito.. 10. cuando la causa del resultado es un acontecimiento extraño al hecho del demandado '. T. puede existir pluralidad de causas: si se probara la culpa del autor del hecho. Es decir. Si bien el demandante debe probar la culpa del demandado.CAP!TULOXI INTERRUPCIÓN DEL NEXO CAUSAL 678. podría. Por último. todas las veces que el daño es el resultado de una causa ajena. 2-11. Es decir que el interés del estudio de la causa ajena se manifiesta en los siguientes casos: a) En los daños causados por el hecho propio sin intervención de cosas. o las cosas de que es dueño o guardián y el daño sufrido por la víctima.'. Cualesquiera de estos acontecimientos pueden haber actuado de '9) MAZEAUD el Tui'lC. pág. La invocación y prueba de la existencia de una causa ajena interesa al demandado para excusar su resPllnsabilidad por falta de relación de causalidad entre su hecho propio. el de sus subordinados. El vÚlculo de causalidad falta. de una persona que no sea el demandado. op. . 680. 1429. cit. nro. sin embargo. puede ser la causa del daño un acontecimiento que no quepa imputarle a nadie. como la tempestad o la guerra. ni la víctima o acreedor. Ese acontecimiento puede ser la culpa de la víctima o del acreedor: sucede con frecuencia que quien demanda reparación haya causado por sí mismo el daño de que se queja. o sea que se intenumpe el nexo causal. El daño puede ser causado también por el hecho de un tercero. haber culpa de la víctima. LA CAUSA AJENA. es decir. o de un tercero o un caso fortuito o de fuerza mayor. 679 .

I'parte. etcétera. El artículo IIII dispone: "El hecho que no cause daño a la persona que lo sufre. exponiéndose por ello al peligro de sufrir un daño. En los casos en que la responsabilidad se funda en el vicio o riesgo de la cosa. excluyendo de la relación causal aquella culpa del autor. En los daños causados por el hecho propio con las cosas. aJ.ERUS y LEHMANN. Vol.. cuando la víctima acepta un riesgo conocido expone su persona al peligro de sufrir un daño para alcanzar un fin propuesto "'. ENNllCCl!RUS y LEHMANN.. 681. En los casos de inejecución de una obligación contractual. Ni ENNI~(. el darrmificado debe ser imputable. no impone responsabilidad alguna". la culpa del dueño o guardián se presume (art. pero puede demostrar una causa ajena al vicio o riesgo de la cosa. cambio. En los casos en que la responsabilidad tiene por fundamento una garantía hacia terceros. 1. Esta cuestión se vincula con la aceptación de riesgos que hemos tratado antes (supra. lo que resulta evidente. cit. como en el supuesto del artículo 1113. sino por una falta imputable a ella. comete un acto de abnegación asumiendo 221. Sin embargo. si un peatón se arriesga en la calzada en igual circunstancia para .306 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VíCTIMA 307 b) c) d) e) forma tal que resulten ser la única causa adecuada para producir daño. comete un acto culposo por imprudencia 685. También se presume la culpa de los padres. cit. 1. pág. un insano. no existe responsabilidad alguna. la verdadera cuestión reside no en afirmar que el nexo causal no existe. o del dueño o guardián del animal o de la cosa peligrosa. sino en determinar si está justificado que solamente por ello la víctima soporte el daño. como al ejercicio de la función encomendada a su dependiente autor del daño. aplicando por analogía la solución de "'Juidad a favor del demandado 396. Sin perjuicio de probar contra la presunción demostrando falta de culpa. nota 7. Cuando la víctima actúa culposamente es negligente. En cambio.711) puede tomarse en consideración el hecho como si se hubiese causado un daño a sí mismo. 80. op.'ui¡Jo. Puede entonces decirse que el acto voluntario de asumir el riesgo constituye. interfiriendo con su hecho en el proceso causal y determinando su propio daño. curadores. puede el demandado suministrar la prueba de la causa ajena excluyente de responsabilidad. fuese -por las circunstancias en "unJldrntemente el riesgo. ¡101 ~ "MtV"' Q un nif\o en trance de ser atropellado. 1114 y 1117). a) CULPA EXCLUSIVA DE LA VfCTIMA. Sólo puede hablarse de culpa de la víctima en sentido impropio. op. LARENZ. En efecto. agregado ley 17. l' parte. si el hecho del inimputable.CULPA DE LA V/alMA 682. tutores. 394 Por ejemplo. el principal no podrá probar su falta de culpa.711.imprevisible o inevitable. .. Sin embargo. tanto para eximirse total como parcialmente de su responsabilidad. si un desaprensivo peatón atraviesa la calzada cuando avanzan los vehrculos a favor de la luz verde del semáforo. T . un hecho ajeno que interrumpe el nexo causal y excusa la responsabilidad del autor del hecho. pues ésta no viola ningún deber de conducta impuesto en inlerés de otros. descuidada o imprudente respecto de su persona. la aceptación de riesgos no es lo mismo que la culpa. 79. al igual que la culpa. como en el supuesto del artículo 1113. se estaría en presencia de un ti d"'M. Si aquél se halla en las condiciones de la última parte del artículo 907 (agregado de la ley J7. sino que s6lo infringe el mandato de atender a su propio interés "'.711). 305). nro. aunque exista una culpa del autor del hecho o un riesgo creado por una cosa peligrosa. El hecho debe ser culposo. . No podrá el dueño o guardián probar su falta de culpa. Si el daño se ha producido por la exclusiva culpa de la víctima. Por lo tanto.. Sin embargo. 683. por ejemplo un me- '1"" se produce. 684. directores de colegios y maestros artesanos (arts. No todo hecho de la víctima constituye causa ajena. en el segundo período de la primera parte agregada por la ley 17 . pág. En "or de diez años. El hecho de un inimputable no excusa la responsabilidad del demandado. Derechotk Obligaciones. pero puede presentar la prueba de una causa ajena tanto a la relación de dependencia. o concurriendo con ella para constituir en común la causa adecuada del mismo. el daño no hubiera sobrevenido a la víctima si eUa no se hubiera expuesto voluntariamente al daño potencial. 1113. l.

pág. 687. op.1 MAZI~AIJDet TuNe. Es por ello que aunque existan varias causas posibles del daño.khc al acreedor pare deudor tendrá que ser disminuida enrelaci6n a la influencia I r In .308 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VfCTIMA 309 caso fortuito o de fuerza mayor que excluye también la responsabilidad del demandado . \97 ORGAZ. La mdemmzac16n '¡U~· !<Il't... nro. Por ejemplo. op. 2-11.. 44) Y portugués (art. no habría responsabilidad en caso de muerte o lesión (11:1 incapaz". op. pero abandonada ya en Inglaterra y parcialmente en Estados Unidos 402. Suizo de las Obligaciones (art. . y es aceptado por la doctrina y la jurisprudencia universales. 1504. se arroja del vehículo en marcha y sufre lesiones a causa de ello "'. y por ello quedan descartadas: a) Aquélla en que no existe otra culpa que la del demandado. atemorizado. en cambio. rt'¡.orífi~o y . 1) Culpa de la víctima y del demandado '" 689. Es decir que en presencia ¡ l' U1I incumplimiento por culpa conjunta de acreedor y deudor. 1 . nro. l'l<:étcra. el riesgo de la cosa del demandado y también la culpa de la víctima. cit . Hemos dicho que la relación de causalidad debe establecerse entre el daño como resultado y el factor de imputabilidad o atribución de responsabilidad como causa (supra. 227.1 'lI·Yl'Z la mercadería en las condiciones entregadas hubiera llegado a destmo Sin I'IC'Hlrr\.. T.IM Los ejemplos son de ORGAZ. 2) Aquélla en que la culpa de la víctima ha sido determinada por la culpadel demandado: si el conductor de un vehículo lo lanza imprudentemente a gran velocidad y uno de los ocupantes.)' loe. si un mayorista de pescado debe entregar congelada l. ~fll MAí'I~AIJI)Cf TUNe.'onsideramos en el texto y las soluciones son las mismas. pág. pág. 1111). 1508. nro. Ha sido seguida en el common law.¡ se hubiese dispuesto de cami6n frigorífico .. yroducléndose por ello su pérdida total. cita el ejemplo siguiente: "Si el menor. 570). No procede distinguir según sea su culpa o no la única causa del perjuicio. es necesario deterDÚnarcuál es la causa jurídicamente relevante paraimponer responsabilidad. 1109). dI" pág. Se sigue actualmente en la legislación de casi todos IllS países. Es decir que no basta con establecer la participación de distintos hechos o cosas en la producción del daño. la tienen los códigos de Alemania (art. b) Aquélla en que no existe otra culpa que la de la víctima. Nuestro Código no contiene solución expresa para este supuesto como.'0(]0 congelado probablemente no se hubiera perdido aun sin camión frig. sin dar tiempo al lnnduclor para evítar el accidente."686.Tercer sistema: Es el comúnmente llamado de la "compensad<Ín de las culpas". Éstas son las cuestiones que vamos a analizar ahora. y el primero no cumple su obligación y entrega el pescado sin congelar y rl ". •'. b) CULPADELA VICTlMA CONCURRENTE CON CULPA O RIESGO DEL DEMANDADO.. .Segundo sistema: La culpa de la víctima absorbe la del demandado y soporta todo el daño (art. Ocurre frecuentemente que un daño se produce por la concurrencia de diferentes factores: la culpa del demandado y la culpa de la víctima.' . op. N9 La culpa concurrente del demandado (deudor) y del demanda~te (acreedor) en de incumplimiento de una obligación contractual presenta los rrusmos problemas \.pcctivas culpa"i. que sea enteramente absuelto. Éste ha sido el sistema del derecho romano que Pomponio formulaba de la siguiente manera: Quod si quis ex culpa sua damnum sentit. pues 1'11'('\1.I. que se divida la responsabilidad concediendo a la víctima una reparación disminuida. para producir normalmente el resultado dañoso. es preciso determinar la idoneidad de la culpa o del riesgo. Pueden proponerse tres soluciones 400: que soporte la totalidad del perjuicio el demandado. según los casos.1 olio lugar. se lanzó a la calle sorpresivamente al paso de un vehículo. La Culpa. 103. cir. el insano. 254).. También quedan descartadas estas otras dos cuestiones: 1) Aquélla en que la culpa de la víctima no tiene significación: si ésta deja su automóvil estacionado en un lugar prohibido. es~ba ll1l1\'l'llido esa rncrcadena.Primer sistema: La culpa del demandado absorbe la de la víctima e indemniza todo el daño (art. cit. . nada puede reclamar). tlI1 MAZr:AlIDCl TUNe. 101. Esta solución no ha tenido éxito alguno en la legislación 4'".lIlIl'H. y otro vehículo lo embiste en pleno día a causa de su velocidad excesiva o de una maniobra inhábil. \<. Tal vez sea razonable atribuir el 50 por ciento a cada uno. deben compensarse las I Illpas atenuando el resarcimiento en función de la influencia de las respectivas culpas l'!! l'¡ daño causado. non intelligitur damnum sentire (la víctima que haya participado en el daño.U '¡lit" . 688.'udcrfa vendida a un comerciante que debe transportarla en camiones frigoríficos . 580)."l~tlndo tampoco cUf!lple con !Iansportar en condicio~es adecuada~ como. 230.

pero puede suceder que el autor de cada una de las culpas sufra un daño (daños recíprocos). Ha sido criticada por ORGAZ 40'. pág. Cap . 15-VIl· 1966..). op. Luego. pág. t. 104.. y. 691_ Hemos considerado hasta ahora la hipótesis en que se hubiese causado un solo daño. Sala "A". 2-U. al contrario. participando ambos culpables en la misma proporción. Compensando ambas deudas (art. 694. Existen diversos criterios para la determinación de las proporciones en que debe hacerse la división y atenuar consiguientemente el resarcimiento.A. arto 254. SaJa "E". nro. Ha sido adoptada por algunas legislaciones"" y cuenta con la adhesión general de la doctrina. l . Sala "E". Suizo de las Obligaciones.310 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VíCTIMA 311 690. .. el daño de A de $ 100. pág. no se habria producido el daño.500. arto 44. LA Culpa. LL . c) La regla que parece ajustarse mejor a la idea de casualidad que preside la atribución del daño es aquella que establece que cada cual debe soportar el daño en la medida en que lo haya causado . la distribución del daño debe hacerse por mitades.. pág. 207. págs. LL.. En tal caso se aplicarán los mismos principios analizados para establecer la causalidad de las respectivas culpas en la producción del daño de cada uno.-. IV. que no admite ni autoriza la distinción en grados de la culpa a los fines de la responsabilidad. 1019). alemán.-. es perfectamente posible que la culpa más grave haya sido la de menos influencia en la producción del peIjuicio y que éste. pues es el que propugna la distribución del daño en la medida en que cada uno ha contribuido a causarlo. 1958.. pág. Así si la culpa deA ha contribuido en un 25 por ciento a producir los daños.). En casos de daños ocasionados por los automotores será siempre de aplicación la leoria del riesgo. 28-VlII-1956. 4t11 Códs.-. Civ . en SALVAT. t. se haya debido principalmente a la culpa menor. ~" ORGAZ. pág... T. pág. 29-1II-1968. y la culpa de B en un 75 por ciento. 235. Esta solución está desechada universalmente. Civ. Marguerite. Proyecto de C6digo Frunco·ItaJiano de las Obligaciones. Cód.71 1). 818. a) Una primera regla se enrola en la teoría de la equivalencia de las condiciones: si cualquiera de las culpas no hubiera existido. 1063.000. •" Acu~A ANZORENA. 2792. Cód. Si existiese culpa exclusiva de la víctima. en segundo término. 108 Y 118. dice que este sistema es el que mejor se compadece con esta búsqueda de la relación más justa.. nro. 1113. ACUÑA ANZORENA . se darán con mucha frecuencia los casos que contemplamos bajo este rubro. 01()4 CNCiv. en primer lugar porque no está de acuerdo con el sistema general de nuestra ley. Esta solución aparece en la mayoría de los fallos de nuestros tribunales. cit. 2do. LL. 21-X- 2) Culpa de la víctima y riesgo de la cosa del demandado 692. Yel daño de B de $ 50.000.500. "" MAZEAUD et TUNC. En nuestro país también se adopta este sistema en forma unánime por la doctrina y lajurisprudencia: si existe culpa concurrente corresponde disminuir el monto del resarcimiento a cargo del responsable. b) Otra regla distribuye el daño en consideración a la gravedad de las respectivas culpas. B debe pagar aA $ 62. sea por el vicio de la cosa (defecto de fabricación o conservación) o por el riefogo o peligrosidad de aquéllos cuando están en movimiento bajo la conducción de alguien..000. 119. sino que su propia culpa ha determinado nonnalmente ese resultado (art. 134. t. nro. pues aquella circunstancia corta el nexo casual del daño con el vicio o riesgo de la cosa. La reforma introducida al artículo 1113 del Código Civil por la ley 17. nota (eh). Pari" 1926. T. 96. 1510. En consecuencia. Constituye un procedimiento rudimentario y subsidiario al que recurrirá el juez en los casos en que no pueda hacer otra Cosa 403. t. y conforme a ella el autor de la culpa más grave debe responder en mayor proporción al resarcimiento del daño "". 403 HALL. Ni el vicio ni el riesgo han sido la causa adecuada del daño sufrido por la víctima. 1966-V. arto 78 . agregado por la ley 17. 1111.será resarcido por B en $ 75. 141. período del párrafo lro. Essai sur I'lnfluence du Fail d~ la Faute de la Victime sur son Droit de Réparation. Sala "D". 85. 403. 693.ER.711 ha incorporado la teoria del riesgo creado en el sistema de la responsabilidad (infra. ello será suficiente para excusar la responsabilidad del dueño o guardián de la cosa (art.será resarcido por A en $ 12.

no tan claramente. Incorporado el principio del riesgo a nuestro ordenamiento jurídico en virtud de la reforma al artículo 1113 (infra. 24-VIl-1930. y la cita que hace de RIPERT en la nota •• SAVATIER.. desconocía el hecho de que el accidente se relacionaba a la vez con el riesgo de ambos vehículos. 'In C. al declarar que el riesgo recíproco no excluye la aplicación del artículo 1113. págs. Cass. y recíprocamente. Civ . 1109.responsabilidad objetiva que consagra el artículo 1_113 del Código Civil m. y otro". cuando se trata de daños causados por automóviles. nros. las respectivas compañías de seguros que han asegurado no el daño directo. Cass.). 20-111 . J.. en pleno. 173 • nOla de AI. nro. con "' . 1. del 10 de noviembre de 1994. al principio. nro. Esta solución parecía estar más de acuerdo con el efecto práctico de hacer soportar.• "Los r:ie~gos recíprocos en la producción del daño". al crear presunciones concurrentes de causalidad. 700 bis. 700. 238w 239. 699. si ninguna culpa puede probarse. nro.pág . D. En este supuesto la cuestión tendría que resolverse como en el de culpa concurrente del demandado y de la víctima.. Atilio A IIJtrr BUSI'AMANTE Al ~'\INA. por la sola circunstancia de que el daño de uno sea menor que el del otro. de Bs. ~37. sino la responsabilidad civil de ambos automovilistas. LL. cJPcia. explícitamente en caso de daño unilateral "'. '" C.S.J. D. La Cámara Nacional Civi l. a menos de probarse la culpa. establece como doctrina legal obligatoria (art. pues como los daños recíprocos son normalmente desiguales. Esta exención parcial supone una di visión del daño. año LII. .. "ENTe!. lo que debía conducir lógicamente a una doble responsabilidad y no a una ausencia de responsabilidad . La tesis fue condenada por la Corte de Casación.. pág.1987. en caso de daños recíprocos '11. op. finalmente. La Corte Suprema de Justicia de la Nación adoptó un critena distinto ".312 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VÍCTIMA 313 695. 698.. T.TERINI. 132. . salvo que se prueben circunstancias eximentes que las destruyan por la existencia de culpa de cada una de las víctimas recíprocas.. Estanislao clEl Puente S. Cód.. por 700 leT. Cód . y luego.. 78. Conforme a este criterio se reconoce una doble responsabilidad a cargo de cada uno de los guardianes. pues cIJa resulta más adecuada al principio de. El artículo 1113 en la parte reformada ha previsto la exención parcial de la responsabilidad para el dueño o guardián acreditando la culpa de la víctima. de tal manera que uno podrá demandar del otro.. en autos "Valdez. 1939. pág. obligado a reparar los daños causados por el otro. As . Rectificando nuestro criterio anterior adherimos a esta tesis.). la cual se hará en la proporción correspondiente a la influencia respectiva del riesgo y de la culpa de la víctima en la producción del mismo. no parece justo atribuir obligaciones desiguales. 1933-1 ·137.. C. nros 1529 y sigs. Si ninguna culpa puede probarse. Civ.. todo el daño sufrido por él mismo. IX I9~R. IWI-E. Distinto sería el caso si la culpa de la víctima no fuese la única causa del daño sufrido por ésta. Proc.. U. 3) Riesgo de ambas cosas (del demandado y de la víctima) 696. cada uno cargará con su daño (véase i'!fra. En la jurisprudencia francesa la cuestión fue ampliamente controvertida sobre la base de la existencia de presunciones recíprocas de culpabilidad atendiendo a la interpretación dada al artículo 1384 del Código Napoleón.) lo siguiente: "La responsabilidad del dueño o guardián emergente de accidentes de tránsito producidos como consecuencia de una colisión plural de auto- 41 1 OROA7. Las Cortes de Apelación se habían mostrado al principio favorables a la neutralización de las responsabilidades. nro.. la solución que consideramos aceptable es aquélla de la primera jurisprudencia de las Cortes de Apelación francesas: las responsabilidades recíprocas se neutralizan cuando los riesgos son equivalentes..T. 1933-1-75 . 22-XII.. de la Responsabilité Civile. Trailé MA'HUI> el TUNC. ninguno de los guardianes estaba.• T. 303. Civ . la carga del daño sufrido por uno y otro.. 96. Este sistema no tenía la aprobación de la Corte de Casación.. 510: op.1933. El damnificado que pretende el resarcimiento de su daño deberá probada culpa del otro conforme al régimen general de la responsabilidad por el hecho propio (art. 11 .A. Este criterio ha sido razonablemente criticado "'. 2-11.N. cit. 1019). 1070 y sigs. 697. cil .

LL. Desde el punto de vista de los efectosjurídicos ninguna distinción hay que hacer. 136. o de un tercero por quien no debe responder". 706. es necesaria la demostración de la culpa de la víctima o de un tercero por quien no se debe responder. como en el caso de un automovilista que arrolla a un peatón por esquivar a un ciclista que realizaba una torpe evolución. La responsabilidad compartida en términos de solidaridad existirá. es necesario que se trate de un sujeto imputable susceptible de incurrir en culpa. 704 bis. que bien pudieron actuar como coautores o solamente partícipes. Il..314 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO PORTIJITO 315 motores en movimiento.. estamos en presencia de un acto ilícito cometido por varios sujetos.CASO FORTUITO 701. la "fuerza mayor" alude a 10 irresistible. Osear E. aunque en sí misma no sea peligrosa. Sala "e". ""OO"' 1.711). t.. En el segundo caso. 1540. 412'1\1ll1qu1tS BUSTAMANTE ALSlNA. Civ. op. y otro e/Cabrera. Queda así interrumpido el nexo causal y la responsabilidad se proyecta fuera de la órbita de actuación de éste. la cuestión Se rige por el artículo 1113 del Código Civil. r~g. Tercero es quien no tiene vínculo jurídico alguno de subordinación ni con la víctima ni con el presunto responsable. Si así no fuere. tanto en el caso de que exista culpa del presunto responsable en cllncurrenciu con riesgo de la cosa de otro.CULPA DE TERCERO del presunto responsable con la culpa de un tercero.711: " . ~s decir a 10 "inevitable".. cil. T 2-11. La responsabilidad es en cualquier hipótesis solidaria entre todos los autores o partícipes (arts. a) CONCEPTO. en el segundo período del primer párrafo agregado de la ley 17. señalando como único responsable a ese tercero. pues ambos conceptos se hallan asimiludos legalmente. Cód. el principio de responsabilidad objetiva por riesgo no queda excluido. y otros'. Es lo que expresa el artículo 1113. ... puede serlo en las circunstancias en que ella se emplea o utiliza. pues esta última. para excusar o disminuir la responsabilidad del dueño o guardián de uno u otro vehículo. sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa . III. El vínculo de causalidad no sólo falta cuando resulta posible relacionar el daño con un individuo determinado que sea distinto del demandado (la vÍCtima o un tercero). r:\~ . En consecuencia. o bien pudo haber concurrido con la culpa del presunto responsable. 704.. J. en aulos 'Ortiz... l. ley 17. 1964-C. no debe encuadrarse en la órbita del artículo 1109 del Código Civil" '12~~._". t6~ . <Il MAl. 702. Comúnmente se llama "caso fortuito" a lo que acontece inesperadamente. o de la cosa riesgosa que le pertenece o que tiene bajo su guarda. nro. Si en el proceso causal sobreviene el hecho culposo de un tercero que determina normalmente el daño que otro experimenta. como de un cuasidelito en este último por la pluralidad de culpas concurrentes. y de acuerdo con la doctrina que hemos expuesto sobre riesgos recíprocos. 14 x 11-1993. Es necesario establecer en primer lugar si los términos "caso fortuito" y "fuerza mayor" tienen distinto significado y diferentes efectos . Es decir: tanto si un ciclista arrolla a un peatón tratando de adelantarse a un automóvil que avanza velozmente. 1081 y 1l09. 703. Si la víctima resulta ser menor de edad.1. 148. Si en el hecho generador del daño intervienen un automóvil y una bicicleta en movimiento. como en el riesgo de la cosa 705. t'195-A. ese hecho constituye una causa ajena al presunto responsable demandado por la víctima. no constituye un eximente de responsabilidad para la otra parte la prueba de la culpa de los padres de aquél por haberlo autorizado a circular en bicicleta en condiciones riesgosas.: "Comentario al fallo de la CNCiv. Juan C. existe entonces una causa ajena al demandado que es también ajena a quienquiera que sea 4]3.EAUD et TUNC. el hecho del tercero solamente puede constituir una causa de excusación si reúne los caracteres del caso fortuito. o sea a lo "imprevisible". sino también cuando el perjuicio no se debe al hecho de nadie. La culpa debe ser de la propia vÍCtima '12... tanto de un delito o cuasidelito en el primer supuesto. pág. En el primer caso.. La culpa del tercero puede haber sido la única causa del daño..

en contra: ORGAZ. pág. 71 l. tiempo y personas. op. aunque pa.. nro. 710. cil. pág.EALJD et TUNC.316 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTUITO 317 707. Cód. 1611. Evidentemente que al no mencionarse en la norma el caso fortuito. alegarlo para una exención parcial. cuando no obsIante aplicar esa conducta el hecho resulta imprevisible o inevitable. T . o exterior al vicio o riesgo de la cosa. . para eximirse de la responsabilidad toda vez que ésta sólo podría derivar del vicio o el riesgo de lacosa: luego. Esta imposibilidad de prever debe ser apreciada objetivamente en relación a un deber normal de prever. considerando las circunstancias concretas de lugar. falla por su base la pretendida responsabilidad "'. Existen caracteres consIitutivos del caso fortuito que son de carácter general.AMOrAS. constituye una circunstancia que excusa la responsabilidad de un presunto responsable del perjuicio que se le atribuye por su acto o por el hecho de la cosa con riesgo que le pertenece o cuya guarda ejerce 41'. desde que el caso fortuito interrumpe el nexo causal determinando por sí mismo la producción del resultado dañoso. exigible. :11 Puede haber también excepcionalmente concurrencia de culpa y de caso rcspon~ abiJidad extracontractual. T. o que previsto. El Código Civil define el caso fortuito en el artículo 514 diciendo: "Caso fortuito es el que no ha podido preverse. Caracteres generales: 712. El Código Civil no considera directamente el caso fortuito en materia de Conf. LI .11 • r~~. al igual que el Código Napoleón (MA2EAUD et TuNC. El artículo 1113 no menciona el caso fortuito en el agregado hecho por la ley 17. E. 708. .. nro. La omisión no puede impedir. 108. no es dable prever.). 2-H. 265. y otros que definen particularmente el 414 casus en relación a la in imputabilidad del incumplimienIo de las obligaciones comerciales. sin duda. 255. determinará o la existencia de culpa y la inexistencia del caso fortuito. ( un!. Sin embargo. que el presunto responsable alegue y demuestre la existencia de un hecho con las características del caSO fortuito. en cambio. cuando en el proceso de 1·. si puede demostrarse que el daño tiene su causa normal en un acontecimiento distinto y ajeno al vicio y al riesgo. sobre todo porque nO había razón para que no quepa la eliminación parcial de responsabilidad. 0". Se ha criticado este silencio de la reforma "'. cuando éstos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor.\'Iudio dl'ln Reforma . El hecho debe ser imposible de evitar aplicando la atención. 2-11. 264. cuidados y esfuerzos normales en relación al hecho de que se trata. 709. pues el anterior artículo 513 se refiere a la irresponsabilidad del deudor por los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligación. Este artículo ubica el tema en el ámbito de la responsabilidad contractual. cuando el daño ha sido incrementado por la influencia de un caso fortuito. nro.. 714. nola 312. 2) lnevitabi/idad.. Adviértase que si consideramos la culpa como la omisión de las diligencias que debieron adoptarse para prever o evitar el daño.3) Hecho ajeno. Lo que sale de lo normal y del curso ordinario de las cosas. conforme con lo que dispone el artículo 902 del Código Civil y atendiendo a las circunstancias del artículo 512. 1) lmprevisibilidad. pág. .llI~:ll·lón del daño InICIado por un acontecimiento Imprevisible e inevitable. MAI'.nto responsable que acrece la intensidad del perjuicio. que los romanos deI"¡(lll\(~. 512. Es decir que eljuzgamiento de la conducta en función de las mismas circunstancias concretas de personas. entre las causas que pueden eximir de responsabilidad por el daño causado por el riesgo o vicio de la cosa. no se podrá. 207.711. elf. Civ. sino que señala precisamente las circunstancias en que el hecho no puede preverse o evitarse. b) CARACTERES. El hecho debe ser imposible de prever. El rasgo de inevitabilidad o irresistibilidad es el definitorio del caSI/S. op. cit . 713. si bien no dejará de ser relevante para excusar la responsabilidad total. y sí caso fortuito.re. op. Que el hecho sea extraordinario o anorinal no es un carácter distinto de la imprevisibilidad e inevitabilidad. no ha podido evitarse". De otra manera estaríamos en una hipótesis que no es precisamente "causa ajena". 275. pág. o bien la existencia de caso fortuito y la inexistencia de culpa '''. tiempo y lugar (art. no habrá culpa. (592). 41~ 41(.. pues lo imprevisible es relevante en la medida en que por ello mismo hace inevitable el acontecimiento que no se pudo prever. 106.z~ que una situación exc1u~e la otra. ORGAZ. El hecho debe ser ajeno al presunto responsable. nro. se presenta II~III culpu del demandado. presu.

Es decir que el casus que deterfiÚna la imposibilidad de ejecutar la obligación debe aparecer con posterioridad a la formación de la obligación contractual 4l!. La misma norma contiene las siguientes excepciones al principio de irres ponsabilidad: 720. debe obstaren forma absoluta a la ejecución de la obligación: el deudor no debe poder vencer el obstáculo. lo que quiere significar que con el caso fortuito ha concurrido culpa del deudor. tampoco es una dificultad que obstaculice absolutamente el cumplimienlo: constituye sólo un peligro. En esta hipótesis hay fuerza mayor aunque el hecho de la enfermedad no es ajeno al deudor que la padece. Razonablemente no podría ser de otro modo. para ser lal. c) EFECTOS. . no podrá el deudor alegar la existencia del casus. el Código dispone expresamente: "El deudor no será responsable de los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplifiÚento de la obligación. y si va a suceder en un tiempo futuro. una amenaza que el deudor no pucd~ nlt¡¡nr. pág. El hecho debe ser ajeno a la voluntad del presunto responsable. Tllltlbién puede la cláusula asufiÚr directamente el carácter de un pacto !Ir ¡¡urantía.tl' prohibición legal alguna. pues a él debe atribuirse el impedimento abso luto de ejecutar la prestación. 716.'stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor. Si hubiese ocurrido un tiempo antes. Cód. Caracteres particulares: A los caracteres generales que acabamos de mencionar hay que agregar otros particularmente referidos a la inimputabilidad del incumplimiento de obligaciones contractuales. dI. nro. porque si así no fuera podría imputársele. 01'. No r xIl. y la convención tiene asegurada su valI¡)r/. debe presentarse en el momento fiÚsmo en que la obligación debía cumplirse.1 AMUlAS.. por el principio consagrado en el artículo 1197 del Código Civil. 3) Obstáculo invencible. 717. Por ejemplo. 'lO 1. De otra manera la incidencia del acontecifiÚento no puede invocarse para exifiÚr al deudor de responsabilidad. 714). y una inundación extraordinaria ocasiona su muerte.318 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTUITO 319 nofiÚnaban casus dolus vel culpa determit¡a/us. 2) La segunda excepción legal no es tal. 719. Con relación a esta última situación. ' pnnsabilidad que ponga a cargo de aquél algunos de los hechos que. Podrá invocar aquella circunstancia como eximente de responsabilidad sólo en las condiciones y el ámbito en que se aplica la doctrina de la imprevisión. Civ. 1) Pueden las partes convenir qu~ el deudor asuma la responhllbi lidad por el caso fortuito. Tal es el caso l1r concurrencia de culpa con el caso fortuito (supra. Talla situación contemplada en el artículo 513 del Código Civil. de tal manera que sin ésta el daño no se hubiese producido. si el caso fonuilo ocurre por culpa del deudor. Civ. El principal efecto del caso fortuito es eximir de responsabilidad al imputado de culpa o dolo en la ejecución de un acto ilícito o al dueño o guardián de una cosa con vicios o riesgos. El casus. 718. o bien si por vicio del freno un automóvil no soporta un fuerte vendaval. pero sí a su voluntad.. T. Si bien el casus debe ser posterior al acto constitutivo. En efecto. 219. faltará precisamente uno de los camcleres que defmen el casus como hecho ajeno al deudor. que asegure al acreedor el resarcimiento de los daños en ('lIulquier caso.." (art. si la enfermedad ha sido contraída ¡nculpablemente. • un Ins caracteres del casus. 953. pero sólo tornen más difícil y oneroso el cumplimiento. si el deudor se ve impedido de cumplir su obligación en razón de hallarse enfermo. I. y es arrastrado causando daño a un tercero. que hace excepción a la ¡nimputabilidad del deudor si el caso fortuito "hubiera ocurrido por su culpa".). 513. 721. mediante la estipulación de una cláusula de Ir. obsten a la ejecución de la obligación. 715. admitida por la reforma de la ley 17. Por ejemplo: si el depositario de un animal lo deja abandonado en un campo bajo. nro. ya que el acto fiÚsmo habría carecido de objeto (arl. cuando . nro. 252).711 en el nuevo texto del artículo 1198 del Código Civil (supra. ésta no habría tenido nacimiento. porque si el hecho era imposible. Así sea que las circunstancias reúnan los demás caracteres del caso fortuito.2) Hecho actual. o al deudor en la inejecución de una obligación contractual. 1) Hecho sobreviniente. Cód.). 194e). y dejaría de ser fortuito. de nada sirve invocarlo pues no impide la ejecución.

Por ejemplo: las lluvias. cualquiera sea su clase. 725. o se hubiese anotado un embargo preventivo inaudita parte y sin causa justificada. Ello no significa que. por lo tanto. 513. Lo serán según los lugares en que se manifiestan.786 en cuanto al encauzamiento del conflicto colectivo por las . aunque hubiese sucedido por caso fortuito. El movimiento de fuerza sería legal y no obstante podría ser invocado como un impedimento absoluto. como en cualquier otro. Por ejemplo. Esta excepción también está expresamente prevista en el artículo 2435 con respecto al poseedor de mala fe por la pérdida o deterioro de la cosa. d) Distintos casos: Se considera que no constituye caso fortuito una resolución judicial que impide la ejecución de la obligación del deudor. infine). no sea menos injusta la huelga en cuanto pretenda la aplicación de mejoras no previstas en convenios laborales y que la patronal se niega a reconocer. consiste en actos provenientes de las autoridades públicas. Esto último no rige en caso de posesión viciosa. imprevisibles e inevitables. 723. tal calificación se hace en relación a la observancia o inobservancia de la ley 14. 724. Esta responsabilidad le viene impuesta por la ley en razón del carácter ilícito de la posesión desde su origen.vías de conciliación que fija la ley. 2436). y muchas veces evitarlos. En estos casos puede considerarse que existe un caso fortuito eximente de responsabilidad. En efecto. Los fenómenos naturales responden generalmente a un orden regular que permite preverlos. los vientos y tempestades. salvo el caso de que éste sea ajeno a la medida decretada como si se hubiese ordenado una inhibición general de bienes a un homónimo. pues existen fenómenos de la naturaleza que salen del orden común y que son. si la cosa que está en la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito hubiese igualmente perecido en poder del deudor (art. En la hipótesis particular que consideramos. En este caso. La guerra. pero queda exonerado de pagar daños e intereses. la magnitud e intensidad que adquieren fuera del orden común y normal. la responsabilidad si la cosa hubiese perecido o deteriorádose igualmente estando en poder del propietario.4) Gu. y cesa. y sea el acto legítimo o no. extraordinarios.3) Huelga. cuando obsta la ejecución de la obligación. si tiene carácter general y no está referida en particular a la situación especial de un detenninado importador que ha violado normas vigentes. no son necesariamente acontecimientos extraordinarios y. así como la subversión interna o revolución. sin embargo. las inundaciones. a . creando un obstáculo insalvable al cumplimiento. En cambio. debe demostrarse que se hallan reunidos los caracteres que definen el casus. Tradicionalmente llamado "hecho del príncipe".erra. La huelga no es en sí misma un caso fortuito o de fuerza mayor que pueda ser invocado por el deudor para eximirse de responsabilidad por la inejecución de la obligación. aluviones y terremotos. 726.320 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTIJITO 321 722. adoptando las medidas adecuadas dentro de las posibilidades humanas. como así támbién una medida de fuerza decretada en solidaridad con OtTOS gremios o fmes políticos. no sería caso fortuito la huelga motivada por el incumplimiento patronal de leyes o convenios laborales. que lo libera de su obligación. 1) Fuerzas natllrales. 2) Acto de autoridad pública. y fundamentalmente debe demostrarse por el deudor que pretende eximirse de responsabilidad. declarada legal por haberse agotado las instancias conciliatorias. tendría ese carácter una huelga general del gremio tendiente a adoptar reclamos de mejoras salariales o condiciones de trabajo. ajeno al deudor. 892).3) La tercera excepción está dada por el supuesto en que el deudor hubiese sido constituido en mora con anterioridad al acaecimiento del casus (art. sería necesario acreditar que el empleador no ha dado motivo a la medida de fuerza que paraliza su fábrica o su comercio por la inactividad de sus empleados u operarios. siendo más grave la condición del poseedor (art. Por ejemplo: una disposición que impide el despacho a plaza de mercaderías que se encuentran en la Aduana. la incidencia que el hecho así caracterizado ha tenido en la inejecución de la obligación. La calificación de "ilegal" que pueda hacer la autoridad administrativa no constituye de por sí elemento suficiente para juzgar que existe caso fortuito o fuerza mayor. por lo tanto. deben configurar el casus por la existencia de los caracteres generales señalados anteriormente. las circunstancias en que se producen. Pero esta afrrmación no es absoluta.

sin que medie prueba en contrario demostrativa de la inexistencia del nexo causa! adecuado. quedará aún por dcmostrarel factor imputativo o atributivo. creando un obstáculo invencible al deudor. 6) Hecho de tercero. excluyendo por ello el carácter de casus atribuido legalmente al incendio en la hipótesis excepcionalmente contemplada en la ley. si la cosa que debía ser entregada por el deudor es robada o dañada por un tercero. Existe. sin el cua! no existirá responsabilidad. mientras el locador no pruebe la culpa del 10catario y demás personas mencionadas. 733. y la noción que se adopte como tnl constituirá el eje en torno del cual ha de girar el sistema. Ese daño debe conjugarse con el factor de responsabilidad subjetiva u objetíva que la ley reputa idóneo para atribuirlo a una determinada persona. CAPíTULO XII FACTORES DE RESPONSABILIDAD 1.EVOLUCIÓN HISTÓRICA '" 730. supone. No basta el daño. comodatarios o huéspedes.' las circunstancias del medio social que inspiran la política legislativa 11.7) Enfennedad. a aquellas obligaciones que solamente podían ser cumplidas por el mismo deudor. hasta que el locador o el que fuere perjudicado. y particularmente que ha sido ajeno a! hecho del mismo. por ejemplo. Se excluye la hipótesis de hurto porque esta figura delictiva. naturalmente. 731 . El artículo 1572 del Código Civil dispone: "".. sus agentes. la existencia de un descuido del deudor que compromete su culpa.' cada país en una determinada época. El articulo anterior del Código se refiere al locatario. 5) Incendio. 728. . como hemos dicho. subarrendatarios. VI) . en materia de locación. ER así que en tiempos de la venganza privada la imputabilidad rru puramente material. La cuestión es importante en la materia que estamos tratando.322 RESPONSABIUP-AD CIVIL 727. La noción de responsabilidad es netamente jurídica y depende 729. en relación. para que la víctima o el ""reedor puedan pedir reparaci6n. Tal. Esas circunstancias proveerán el fundamento de la responsabilidad civil. Probada la relación causal entre el daño y la persona o cosa a las que se atribuye su causaci6n. que se produce sin violencia. también es considerada caso fortuito. 732. Si la enfermedad es inculpable y por sus caracteres impide absolutamente a! deudor cumplir su obligación. sin embargo. dependientes. una norma específica que comporta una inversión del régimen de la prueba de los caracteres del casus. el hecho del tercero no seria ya ajeno a aquél. 11. Tampoco el incendio puede ser invocado como causa excusante de la responsabilidad del deudor si no reviste los caracteres generales del casus. La víctima descargaba la furia de su odio y de su <4 1. I!n (Jo Parte Ilistórica de esta obra hemos tratado el tema y allí remitimos (supra : ( '"" I u ('up. cesionarios. Es decir que al locatario obligado a restituir la cosa locada le bastará probar que ha sido destruida o deteriorada por un incendio para excusar su responsabilidad.EI incendio será reputado coso fortuito. por definición.. por'Iue la imputabilidad o la atribución legal nos va a señalar quién es el suj<-to que debe responder por el daño causado. Supone el hecho de quien es extraño al . pruebe haber habido culpa por parte de las personas designadas en el artículo anterior". vínculo obligacional e interfiere con el mismo en la ejecución de la obligación.

Con un contenido propio que lajurisprudencia venía de descubrir (Laurent y la jurisprudencia belga la habían precedido en el descubrimiento) aquella norma del artículo 13841egislaria en adelante todos los casos de daños causados por la mediación de cosas. aun . Cuando el daño es causado con la cosa que responde a la intención . Aun en la Ley AquiJia el autor físico del daño debía pagar la pena fuera de toda valoración de su conducta. 90 y 91). 16). rescatándolo diente por diente. nros. quienes admitieron la distinción según que el autor hubiese incurrido en culpa. la legislación se mantuvo firme en admitir no sólo la responsabilidad fundada en la culpa. 741. inocente o culpable. debía responder. 65-66). Las circunstancias históricas imponían desde ese momento la necesidad de un cambio para no dejar sin protección a las numerosas víctimas que el nuevo fenómeno del maquinismo cobraba por entonces. contribuyó a formar la idea de que era más justo indemnizar u una víctima que castigar a un culpable. La repercusión social de la dramática situación de aquellos que no hallaban el medio de probar una culpa detrás de esos mecanismos inanimados. Esla rápida reseña histórica nos permite tener una visión general de 1. que aceptaba una responsabilidad sin culpa. la culpa de la víctima o de un tercero. 736. en relación a la pie111 11 IIIt'Stra de lodo el sistema de responsabilidad civil que es el factor im11II11I1ivo. 743 . Por la presión de las circunstancias sociales imperantes y el auge de la teoría materialista. primer parágrafo del Código Civil tuvo desde entonces (1896) un alcance hasta ese momento desconocido (supra. y por la consiguiente inversión de la prueba éste sólo puede excusar su responsabilidad probando el caso fortuito. con excepción. Ese artículo 1384 no sería ya una norma meramente anunciadora de los subsiguientes 1385 y 1386. es fácil advertir cómo la legislación ha cedido a 1"I>lesión de los nuevos principios que admiten una responsabilidad sin '1III'a. en 1898. y así se llegó al sistema que estableció el Código Napoleón y que inspiró las legislaciones del siglo pasado y. nro. Tratándose de daños causados por las cosas se presume la culpa del guardián. nuestro Código. El nHís allo tribunal de Francia se resistía a admitir otro fundamento para la Il'sponsabilidad que no fuese la culpa (supra. y si bien la jurisprudencia acusÓ el impacto de las nuevas tendencias. 85). Fueron los jurisconsultos de la época clásica.'lIando aludió a una "presunción de responsabilidad" y no de culpa. 738.k'he probarse. pero la más leve culpa podía invocarse (in lege Aquilia e/ levissima culpa venir).324 RESPONSABILIDAD CIVIL FACTORES DE RESPONSABILIDAD 325 pasión contra el autor físico del daño. que iban a legislar específicamente los dos únicos casos de daños causados por las cosas: los daños producidos por los animales y el caso de ruina de edificio. 734. Recién en el antiguo derecho francés la culpa fue el elemento inexcusable de la responsabilidad (pas de responsabilité sans jau/e). nros. claro está. 735. 740. nro. Cuando la evolución de las costumbres llevó a la composición voluntaria y luego obligatoria.kl hombre y le sirve de instrumento en la causación del daño. Fue así que el artículo 1384. excepto aquellos casos particulares previstos en las normas que le seguían (arts. Fue recién el fallo de las Cámaras Reunidas de la Corte de Ca"It'¡ón del 13 de febrero de 1930 el que borró la distinción entre hecho de la cosa y hecho del hombre con la cosa. La teoría del riesgo creado hizo entonces numerosos adeptos en Francia. sea por negligencia o por imprudencia. 739. del riesgo profe~ional que incorporó a la responsabilidad contractual la Ley de Accidentes de Trabajo. entre ellas. >oC llegó en la jurisprudencia francesa a notables desenvolvimientos en materia de interpretación legal. la cuestión de la imputabilidad no cambió. pero se cuidó bien de establecer <Jlll' la rc·sponsabilidad está unida a la guarda y no a la cosa misma.1\ Iransfom1¡lciones operadas a lo largo del tiempo. la solu"ión es distinta y se rige entonces parlas artículos 1382 y 1382: la culpa . (Sobre la evolución legislativa: supra. como se ha visto (supra. Sin embargo. 742. \385 y 1386). A fines del siglo XIX hizo irrupción un nuevo concepto de la responsabilidad. ojo por oJo. . 737.

de donde resulta que la aplicación de los demás factores de tipo objetivo es de carácter excepcional y en virtud de ello es necesario que la ley expresamente los imponga en cada caso. La culpa es el factorimputativo que ha dominado de modo casi exclusivo en el sistema de responsabilidad civil vigente hasta la reforma de 1968. y cinco factores objetivos de atribución legal de responsabilidad: el riesgo. Conviene sin embargo señalar que el factor subjetivo de imputabilidad continúa siendo la regla general en esta materia. subestimando lo más valioso que el individuo posee: la condelicia. la paz y la solidaridad se logran a veces "'lO sacrificio de algunos principios éticos. La culpa como factor de responsabilidad tiene un indiscutible sentido moral.-INTRODUCCIÓN 745.. CAPíTULO XIll FACTORES SUBJETIVOS DE IMPUTABILIDAD l. Sin lluda que tiende a lograr la perfección del hombre.SISTEMA LEGAL 744. la equidad. Ciñéndonos ahora a nuestro régimen legal después de la reforma introducida al Código Civil en 1968 por la ley 17. podemos considerar que existen dos factores de imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa. el paradigma del valor justiduna se alcanza fuera de la moral y con desprecio de lo esencialmente humano. pues la conducta humana debe juzgarse según el querer del individuo y en función de pautas valorativas de tipo ético. Si la seguridad. el abuso del derecho y el exceso de la normal tolerancia. Si el derecho no fuera más que un conjunto de regias que no tu- . contribuyendo por ~J10 mismo a organizar y mantener un orden social impregnado de justicia. aunque su campo de aplicación se vea de más en más limitado por la existencia de otros factores de carácter objetivo.) 326 RESPONSABILIDAD CIVIL 1I.711. Aún hoy constituye el fundamento general de la responsabilidad. 746. la garantía. el orden.

con establecer el nexo de causalidad material. es necesario que ella sea la causa material de aquel acto o de aquel incumplimiento. que alude a una relación puramente legal que. Estas reflexiones de alto valor moral nos inducen a afirmar que la responsabilidad debe asentarse primordialmente en la culpa. 752. si el agente ha actuado involuntariamente . Sin embargo. sin embargo. no se puede dejar de admitir que alIado de la culpa y dentro de sectores determinados de la responsabilidad deben funcionar otros factores que. intención y libertad (art. En un segundo tiempo. y comprobada la voluntariedad del acto. Cap. Distinguimos así "imputabilidad" de "atribución". por el camino de la solidaridad social. X). La relación de causalidad entre el daño y el hecho ha sido estudiada antes (supra. 755. Este régimen excepcional de responsabilidad requiere que el daño se conjugue cón algún otro factor que el derecho positivo ha erigido en elemento de ciertos actos y que imponen el deber de indemnizar. Debemos comenzar por establecer en cada caso si el acto de incumplimiento del deudor o violación de la ley han sido ejecutados con discernimiento. 747. la legislación ha ido admitiendo universalmente un tipo de responsabilidad sin culpa. conduzcan a mantener la seguridad y el orden. Reservamos la expresión "imputabilidad" para referimos a la autoría moral de un hecho. 754. en determinar si el hecho fue el resultado de un comporta- . sino que debe aún determinarse la relación de causalidad jurídica mediante la comprobación de la existencia de cu lpa o dolo en la actuación del sujeto presuntamente responsable. Esta primera cuestión consiste en indagar sobre la autoría material para determinar la relación objetiva que liga el daño a laaclÍvidad o inactividad físicas de un sujeto. será necesario formular el juicio ético de la conducta querida por el autor en relación a su deber específico de cumplir la obligación. se convertiría en una física de las relaciones humanas " •. mediante una doble operación que consiste. Imputar es atribuir a una persona la autoría de un hecho y sus consecuencias. a la que llamaremos culpabilidad.L. Por la fuerza invencible de la realidad histórica. 753.L. 107. Es ésta una cuestión de imputabilidad de primer ¡rrado.328 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPUTABILIDAD 329 vieren otro objetivo que establecer el límite de la acción de cada uno.). 1015. No basta. Cód. Civ. porque prescinde del factor de imputación subjetiva constituido tradicionalmente por la idea de culpa. en primer lugar. Es la llamada responsabilidad objetiva. Ello no quiere decir que basta que exista un daño para imponerle responsabilidad a quien aparezca directa o indirectamente en relación de causalidad material con aquél. con sentido objetivo:liga a una causa un cierto resultado. que son también valores jurídicos. Esta segunda cuestión consiste en indagar sobre la autoría moral o jurídica para establecer la responsabilidad civil por el daño causado. pág. Es ésta una cuestión de imputabilidad de segundo grado. Para que a una persona puedan imputársele los efectos dañosos de un acto ilícito o del incumplimiento de una obligación contractual. t. Tanto el dolo como la culpa consisten en una valoración de la conducta que supone previamente un análisis sobre la voluntariedad del acto ejecutado. 4!f1 LLAMS1AS. En este a'pecto del problema la investigación se centra en la subjetividad del agente.. lo que supone un comportamiento humano voluntario al que se le asigna un resultado mediante un juicio de valor acerca de la conducta. "Elllerccho no es una ffsicade las relaciones humanas". Es decir que no se puede reprochar una conducta como éticamente disvaliosa. 756. como autor del acto ilícito o deudor de la obligación incumplida. 897. es decir. para imponer una responsabilidad especial con miras a amparar a la víctima de un daño. ya sea contractual o legal. y ella constituye el principio general de todo sistema imputativo. 749. si han sido el resultado de su obrar inteligente y libre. marginando aquélla y considerando el daño en una relación meramente objetiva. 751 . 750. 748 . Es decir que entre el daño producido y el hecho obrado por la persona a quien se le atribuye responsabilidad debe existir una relación de causalidad física o material. IMPUTABILlDAD.

supone siempre el discernimiento que para los actos lícitos se tiene desde los 14 años según el sistema rígidamente adoptado por el Código Civil en el citado artÍCulo 921. arto 828.330 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPUTABILIDAD 331 miento querido por el agente. La falta de discernimiento en el deudor impide que se le pueda imputar dolo o culpa en la mejecución. 764. 761.. No son imputables según la ley: 1) Los menores de JO años 763. Este sistema es el seguido por diversas legislaciones. salvo cuando actuaren en intervalos lúcidos (arts. aún menor de 10 años. cualquiera sea la órbita de actuación jurídica de que se trata. los actos se reputan practicados con discernimiento excepto en los supuestos en los cuales. 759. o actos ilícitos por menores de diez años. es decir. 1070 Y 1076). artículo 1139. alemán.. que se ajusta a una razonable interpretación de la conducta humana. artículo 1310. debe considerarse que el sujeto actúa sin la correspondiente facultad de discernir. por cualquier accidente. considerando su particular desarrollo intelectual por sus condiciones biológicas y psíquicas de excepcional precocidad. serán reputados hechos sin discernimiento. se considera que son inimputables todos aquellos que se encuentran en las siguientes situaciones: 760. b) Acto ilícito. Conforme al sistema del Código. como una cuestión de hecho. Las personas mayores de 10 años se reputa que tienen discernimiento para los actos ilícitos. . tenía aptitud suficiente para comprender la ilicitud de su acto. si tenía aptitud para comprender los alcances del mismo y si su voluntad no se hallaba viciada por el error. el dolo o la violencia. artículo 2046. La regla legal (arts. Otros sistemas legislativos establecen una solución elástica que permite apreciar en cada caso. porque en este último caso el acto se reputa voluntario. 762. la existencia o inexistencia de discernimiento suficiente. si esa actuación merece un reproche o censura por haber obrado aquél con dolo o culpa. El artículo 921 del Código Civil dispone que . conforme el régimen legal. de aquél en que alguien causa un daño a otro sin existir un vínculo anterior. si fueren actos lícitos practicados por menores impúberes. arto 1319. están sin uso de razón". como también los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lúcidos. Para saber si el hecho fue el resultado de un comportamiento querido por el agente es necesario previamente comprobar si éste gozaba de discernimiento al tiempo de ejecutarlo. Pero allí donde la ley considera que no obstante existir discernimiento la persona es incapaz de obligarse. no obstante que fijan distinto límite de edad del menor inimputable (códs. si no se hallaren en estado de demencia. Tampoco es imputable el deudor que siendo capaz de otorgar el acto que lo obligó.. Así los códigos francés. de Austria. 912 y 1076) establece que los menores de 10 años carecen en absoluto de discernimiento cuando se trata de la ejecución de un acto ilícito. 757. Este último dispone: "no responde de las -consecuencias del hecho dañoso quien no tenía la capacidad de entender o de querer en el momento en que lo ha cometido. e itali1\Do. no puede hablarse de imputabilidad del incumplimiento. La capacidad para contratar. a) Incumplimiento contractual. 758. cae posteriormente en estado de demencia y la obligación no se ejecuta aunque no fuese interdicto. 921.. y en segundo lugar. Podría aun decirse que no puede hablarse de incumplimiento cuando el acto que habría dado nacimiento a la obligación no ejecutada está viciado de nulidad por incapacidad del sujeto. y los practicados por los que. En virtud de ello y distinguiendo el caso del deudor que no cumple su obligación. No cabe entonces alegar que en un caso particular el autor del hecho. CAUSAS DE INIMPUTABILlDAD. fija 14 años). aunque el demente fuese declarado tal en juicio. 2) Los dementes 765. 21 y 1038. chileno. peruano. arts. a menos que el estado de incapacidad derive de culpa suya". No es imputable quien no ha tenido capacidad para obligarse por el contrato de cuya violación se trata. Es decir que los dementes son inimputables.

cualquier artificio. En nuestro Código no existe . 77 L Estas diferencias se advierten en la responsabilidad contracrual en cuanto a la extensión del resarcimiento del daño patrimonial. también se manifiesta en la extensión del resarcimiento y la atenuación de la responsabilidad del autor. si no se probare que ésta fue involuntaria". 772. Solamente de un sujeto imputable podemos mentar su culpa o su falta de culpa. pues lifJÍ~trata de imputabilidad del daño y no de capacidad de hecho como J¡li~d para otorgar por sí mismo actos jurídicos. que produce iguales efectos. donde se expresa: "Acción dolosa para conseguir la ejecución de un acto. hipnosis. De donde resulta que luego de establecer las condicio77 4.apazabsoluto (art. En el incumplimiento de la obligación y en los actos ilícitos el dolo tiene otras acepciones. sino que la cuestión se t['¡¡lada al origen mismo de la pérdida accidental de razón. a las cláusulas de dispensa o irresponsabilidad. estados tóxicos. El artículo 933 se refiere a la omisión dolosa o reticencia. a) Acepciones. Si el sujeto se colocó en ese estado intencionalmente.. en la concurrencia de culpa y dolo y en la acción recursoria derivada de la solidaridad. En este supuesto. Sin embargo. según que exista dolo o culpa en el deudor o en el autor del acto ilícito. Es decir que si bien la consecuencia dañosa del hecho es involontaria. m del Código Civil. a la reparación del agravio moral. se comprenden todos aquellos casos en que el su- 766. conduce a la necesaria distinción entre ambos elementos subjetivos de imputabilidad. a la agravación de la responsabilidad por inconducta procesal en la obligación de dar sumas de dinero. 1) CONCEPTO. existirá culpa. Como vicio de la voluntad aparece definida la acción dolosa en el artículo 931 del Código Civil. La falta de culpa que excusa la responsabilidad no se admite pór la sola falta de discernimiento en estos casos. es toda aserción de lo que es falso o disminución de lo verdadero. II. ~necesario A) DOLO 773. 770. etc. astucia o maquinación que se emplee con ese fin". En estos casos.aquellas crisis momentáneas de la salud de origen patológico. En un sentido amplio se puede hablar de culpabilidad comprendiendo el dolo y la culpa. COiOOtambién pérdidas de conciencia de carácter funcional o fisiológico 'ebriedad. o sea carente de juicio ~li:iente para comprender el acto que ejecuta. 54. debiendo juzgmesi en ese momento el agente incurrió o no en culpa. a la aplicación de la cláusula penal.ume voluntario hasta que el imputado demuestre lo contrario. la existencia de algunas diferencias en el régimen de la responsabilidad contracrual o extracontractual. ni los practicados en estado de embriaguez.. El artículo lO70 del Código Civil dispone: "No se reputa involuntario el ~toílícito practicado .el estado de inconsciencia que lo llevó a la ejecución del hecho ~pre. Caben en este supuesto :ooa. uso de drogas..'ometer dolo en la inejecución de la misma. El dolo tiene en'el derecho diversas acepciones. 768. La aplicación analógica es obvia. ~loaclÚa por cualquier causa privado de razón. se entrará a considerar la cuestión de la culpabilidad. pero no excusa su responsabilidad por los daOO!quecausare cuando hubiere actuado en un intervalo lúcido. para que el sujeto sea considerado inimputable que pruebe que la pérdida de conciencia fue un hecho invoIunIMio. J) Los privados accidentalmente de razón nes de imputabilidad que venimos de analizar. existirá dolo. sonambulismo.\ 111 RESPONSABILIDAD CIVIL DOLO 333 La interdicción del artículo 141 del Código Civil hace al demente u¡.CULPABILIDAD b) Dolo contractual 769. En cuanto a la responsabilidad extracontractual. El deudor de una obligación contractual puede . genéricamente contemplado en el artículo 767. a las que nos vamos a referir seguidamente.). y si lo hizo imprudentemente sin prever las consecuencias del mismo. 3°) privándolo de la facultad de otorgar vábte actos jurídicos. inc.

454. 167. Cód. ell.·lIlaotes. n. 931. nro. 777.• T. 0J?' cit . cód. dada por el carácter malicioso de la conducta del deudor. pág.m. op. al disponerse que "la obligación contraída bajo una condición que haga depender absolutamente la fuerza de ella de la voluntad del deudor. en cambio. E.. p~g . 116. MAZEAtJD. Este principio resulta obviamente del concepto mismo de obligaci6n. que constituiría un dolo calificado por alguna de las siguientes circunstancias: a) intención de causar un daño.EAUn et TUNe. nro. pero esta intención puede manifestarse por medio de un hecho o de una omisión. en SALV. op. • lI T. Ello lo lleva a admitir en el incumplimiento de las obligaciones una tercera hip6tesis de imputabilidad. 637-638). 4). En cuanto a la dispensa del dolo de los subordinados o repre. disponiendo: "El deudor es responsable al acreedor de los daños e intereses que a éste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligación" (supra. n. 30. 872. 832: COUN el CAPITANT. Además resultaría favorecido el deudor que no cumple la obligación deliberadamente. 369. T. nros. T.. 126. !l. 780.). 3) DISPENSA.I!. C6d. nro.. deliberada. -11\ BORDA. nro. que se limita a las consecuencias mediatas y necesarias de la falta de cumplimiento. L. renunciar a los efectos del dolo ya producido. 35. como. Civ. 775. pág. T. 2) EFECTOS. se expresa muy claramente respecto al dolo como vicio de la voluntad (art. Es una inejecución consciente. PLANlOL el RIPERT. la cuestión aparece controvertida en la doctrina. T. . l. dt . nro. op. 103. t nro. en cambio. I'd~ 7~. BAUORY-LACANTINERIE et BARDE. 147. VIT. Conf.: Busso. 781. 284. l·n.. pues tendría un tratamiento igual que el que corresponde al deudor solamente culposo. . cit... nro. 506.• T. El artículo 506 señala los efectos. Los MAZEAUD 414 se refieren a la culpa (faute) distinguiendo dos situaciones: si el autor del perjuicio lo ha querido y si no ha tenido intenci6n de cau- En la concepción de BORDA "'. T. nro. Responsabilidad contractual".1. es de ningún efecto . pág. nra. 167. . nro. 444. m MA7. cit. nro... 126. En el primer caso la culpa es intencional (faute illtentionelle). 174. no existe obstáculo legal (¡rrt. pues si ésta constituye un vínculo que somete coactivamente al deudor al cumplimiento de un determinado deber jurídico. pues se confunde con la intención dolosa que define el elemento de imputabilidad del delito. El artículo 507 dispone que "el dolo del deudor no podrá ser dispensado al contraerse la obligación" .• T.. op. T. Nada impide.. 1'1.334 RESPONSABILIDAD CIVIL DOLO 335 este concepto del dolo. l. 779. Entre los autores nacionales. LARENZ. art.) . Civ. 1072. pág. al comprender derechos establecidos en el interés particular de las personas. 776. cit. SALVAr. 116 a: BORDA. Es la misma idea que con igual rigor lógico se expresa en el artículo 542.AT. cit. "La reforma del C6digo Civil. Leíons. LAFAI\li. tal renuncia tendrá por objeto los daños e intereses ocasionaúos por el incumplimiento y por lo tanto.. el incumplimiento culposo y el doloso acarrean las mismas consecuencias para el deudor en punto a la extensión de su responsabilidad. Civ. SALVAT 422 considera que el dolo del deudor consiste en la inejecución voluntaria de la obligación con el propósito de perjudicar al acreedor. LLAMBIAS.D. l. y la llaman delictual (faute délictuelle) cuando la responsabilidad no es contractual y la llaman dolosiva (faure d%sive) cuando la responsabilidad es contractual. op.. 674. El dolo supone ---{jice este autoruna intención deliberada de parte del deudor. sarlo. y no dolosiva o culpa de imprudencia o negligencia en la responsabilidad contractual.) y al dolo como elemento de imputabilidad del delito (art. 1I . T. 81. l.. Para la mayor parte de la doctrina el dolo en el incumplimiento de la obligación queda configurado por la deliberada intención de no cumplir pudiendo hacerlo. 77. b) indiferencia del incumplidor ante las consecuencias dañosas que muy probable y previsiblemente surgirán al acreedor del incumplimiento (supra. • T. Este concepto de dolo es el que adoptan MAZEAUD el TUNC "3. pág. 79. cuando el deudor no está impedido de cumplir "' . l. nro. nro. l. 636). no existiría obligación alguna allí donde queda librado a la sola voluntad del deudor cumplir o no la prestación. Esta concepción del dolo es criticable. pág. pág.. T .. GIORGI. 778. COLMO. op. 377. 147.. cir. ". nro. yen la doctrina extranjera: Huc... La culpa no intencional es llamada cuasi delictual en caso de responsabilidad extracontractual. YJ. GALU. pág. op. 7. pág.

783. Tampoco existe acción recursoria del que pagó la indemnización contra los coautores obligados solidarios (arts.711). pág. Cód. 246. que no es sino un fenómeno de la conciencia. 788. la acción no se ejecuta pam causar el daño. Sus cláusulas no son separables y la nulidad no puede ser sino total (art. págs. pues es incompatible la existencia de la c1áusu la con la intención del deudor de quedar obligado. La intención orienta la acción hacia la ejecución del acto. en el segundo. La parte que alega el dolo puede emplear toda clase de medios probatorios y salvo la confesión del deudor no se podrá lograr una prueba 4l~ Busso. si se hubiese actuado en ambos casos con la debida prudencia y diligencia. np. El concepto. 246-247.). 1072) está referida sin duda al dolo directo. En el primer caso la acción se dirige a causar el daño. solución que es admitida. Por el contmrio. pues las convenciones que 10 forman son el resultado de una negociación. a) CONCEPTO. El Código Civil defme la culpa en el artículo 512. modificado por la ley 17. La mayoría de los autores 428 considera que se trata de un supuesto de nulidad parcial que invalida solamente la cláusula. no existe la razón que señalamos antes para considerar que no existe obligación donde su cumplimiento depende del solo arbitrio del supuestamente obligado .336 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 337 Por una parte se sostiene que nada impide la dispensa del dolo en tales casos. T. Cit. 785.. mos. por lo que el dolo eventual puede configurar una situación de culpa por imprudencia. T. cit. 782. quien puede tener interés en demostrarlo en vista de la obtención de un mayor resarcimiento o para reclamar una reparación integral a despecho de la cláusula penal pactada en el contrato.1 ">1I\IAS. parece más acertada la solución que ve en la cláusula de dispensa de dolo una condición pummente potestativa del deudor que afecta al acto en su totalidad. Civ. nro.: BOR"'. l." 1. 111. op. extendiendo el daño resarcible a las consecuencias causales previstas al ejecutarse el mismo y que hayan sido tenidas en mira (art 905. Además no permite acogerse a la regla que atenúa excepcional mente la responsabilidad en el supuesto del artículo 1069 del Código Civil. pues se afirma que frente al acreedor. nro. T. Civ. 789. La prueba del dolo le corresponde al acreedor. pág. 786. pá~ 1lO. 171. Es una particular dirección de la intención que constituye uno de los elementos del acto voluntario. 1109. . en la culpa se quiere el acto pero el resultado no se ha previsto cuando em previsible o no se ha evitado cuando era evitable. op. La doctrina distingue el dolo directo del dolo eventual. 04JJ nttSSO. Otros autores 427 consideran que no cabe distinguir entre el dolo del deudor y el de sus auxiliares. en cambio. en los cuasidelitos (arl. T. Cód. pues tratándose del hecho voluntario de un tercero aunque dependiente del deudor. a las que han llegado condicionando los deberes de uno a los deberes del otro. . e) Dolo deUctual. que es por ello querido por el autor. El dolo como elemento de imputabilidad del delito. 1I ~ h. en SALVAT.. 1lO. en SALVAr. 85 . 1039. 12~ CAUt. Compartimos este criterio.. T. nlO IIQ 11). 153 b).). El dolo agmva la responsabilidad del acto ilícito. En cuanto a la sanción que recae en el caso de dispensa del dolo existen también diversas opiniones en doctrina. el dependiente del deudor es una prolongación de éste. pág. op. "1" rit. 1072. Civ.. 1081 y 1082). nro.!. directa de la existencia del dolo. 79. Además el contrato es un acto jurídico de contenido indivisible. Cód. pues entonces se trataría del dolo de este último 41'. pág.4) PRUEBA. de donde el autor quiere el acto y quiere también el resultado que aparece previsto en su conciencia.. GALLI. nt. l. 18 a 20. 784. Pero en el dolo la intención se dirige a la causación del daño. siempre entendido que el dolo en que incurriera el subordinado o representante no correspondiere a órdenes del deudor. consiste en la ejecución del hecho Ha sabiendas y con intención de dañar la persona o los derechos de otro" (art. pero el autor del hecho desdeña el daño que puede causar. 111. etl. refiriéndola al incumplimiento de las obligaciones. B)CULPA 790. T 1. Sin embargo. La noción del Código Civil (art. . "'. 787 . sin .). al' nI.

La valoración debe versar sobre la diligencia y la prudencia en el actuar. es el mismo que caracteriza la culpa como elemento de imputabi lidad en el cuasidelito. La diligencia consiste en prever lo que era previsible y en adoptar las providencias necesarias para evitar un daño. 793. italiano. conserva el concepto del buen padre de familia (art. 799. 63 y 1604). y asignarlas de acuerdo al interés o provec~o del deudor en la ejecución del contrato (supra. 46). 512. negligencia. el concepto de culpa es inseparable del concepto de daño en materia de responsabilidad civil. 1103. 10 que no se admite. Civ. en el otro. El Código francés. para prever o evitar un daño a otro. 791. en el segundo. arto 1344. Cód. ya se trate de un acto ilícito o del incumplimiento de las obligaciones. y que correspondiesen a las circunstancias de las personas. Cód. al igual que el español (art. arto 100). Este aspecto de la culpa nos muestra los elementos positivos que integran el concepto: a) Valoración de conducta. como en ejecutar 10 que debió ser motivo de abstención. Otras legislaciones mantienen la distinción entre culpa grave y leve (códigos uruguayo. El daño es un elemento de la responsabilidad civil distinto de la culpa porque puede existir sin ella. Cód. La prudencia consiste en actuar con cautela cuando el daño se ha previsto. La división de la culpa conforme al citado sistema romano se conservó en el antiguo derecho francés y en las Leyes de Partida. 798. 44 y 1547) Yde Colombia (arts. 800. arts. arts .338 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 339 embargo. 1713 y 1900. 796. positiva o negativa. si bien no adoptó el sistema de la clasificación de las culpas. La culpa así definida se caracteriza por: a) ausencia de intención maléfica. . en un caso. b) omisión de la conducta debida. La culpa exige inexcusablemente una valoración del comportamiento humano. 1116 y 117). para impedir un resultado dañoso. b) CULPA CIVIL Y CULPA PENAL. En cambio. Dice el artículo 512 del Código Civil: "La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligación consiste en la omisión de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligación. De allí que: la más leve culpa impone responsabilidad civil al autor de un daño y.) y la culpa penal expresada por los medios en que ella se manifiesta: imprudencia. 84 y 94.). 521 y 599. II 04) Y el venezolano (art. b) Juicio de reproche. o sea la existencia de culpa. 792. La culpa interesa para imputar el daño cuando éste se ha producido porno haberse previsto o no haberse evitado. existen pautas diversas: en el primer caso la culpa se aprecia con un criterio muy afinado para no dejar a la víctima sin reparación. 794. y de la represión del delito. 1270). 1137) como término de referencia. En el derecho moderno aparece en los códigos de Chile (arts. en materia penal. bien que la culpa civil aparezca definida en sí misma (art. una absolución penal por falta de culpa no hace cosa juzgada en lo civil (art. por consiguiente. El concepto de culpa penal es semejante al de culpa civil: en ambos casos la culpa se define por una omisión de la conducta debida para prever y evitar el daño. impericia o inobservancia de reglamentos o deberes (arts. Corolario del mismo principio es que puede fundarse la responsabilidad civil en una simple culpa en la vigilancia y que aun ésta se presuma (arts. En la época clásica del derecho romano se había llegado a establecer un sistema de apreciación de las culpas que consistía en graduarlas según diversos tipos de comparación. existe mayor rigor para valorar las circunstancias constitutivas de la culpa con el propósito de no condenar a un inocente. La ausencia de intención maléfica separa la culpa del dolo y ubica el acto en un ámbito de responsabilidad más benigno que el dolo. 797. del tiempo y del lugar". en la apreciación de la culpa a los fines del resarcimiento del daño. y allí donde pueda hacerse un juicio de reproche puede existir una culpa. nro. Sin embargo. La omisión de la conducta debida consiste tanto en no hacer lo que debió hacerse. suizo.). Donde no hay daño no puede hablarse de culpa. en principio. 795. Pen. El juicio de reproche determinará la negligencia o la imprudencia en la conducta. Civ. alemán. c) APRECIACIÓN DELA CULPA.

La culpa es un concepto unitario elaborado en cada caso con los elementos concretos de las circunstancias personales. 801. Veremos que el mismo alcance tienen en la doctrina y jurisprudencia las normas que refieren la culpa al error de conducta que no cometería un buen padre de familia (art. la culpa es menor o sea más leve. nunca podrá prescindirse completamente de la consideración de su mayor o menor gravedad para imputar o no responsabilidad o para imputarle efectos más o menos extensos. y donde debe actuarse con mayor diligencia. según sus conocmuentos y apntudes personales. aquélla atIende a la normalidad de las consecuencias en sí mismas. una expresión anterior que ahora conslder~ equívoca. atendiéndose sólo a sus condiciones personales y demás circunstancias de tiempo y lugar. dt" pág. Pensamos que no cabe distinguir la culpa en grave o leve para asignarle distintos efectos.ge. y así el médico responderá hasta de la culpa leve y el enfermero solamente de la culpa grave. P~ro ningún partidario de la 430 ORGAZ.340 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 341 Expresa BORDA'" que "si se admite que la culpa es origen de responsabilidad. Corrigicnd? en la nota 61. b) Según la otra. dijimos que era muy Importante no confundir la preVISIbilIdad propIa de la relaCIón de causalidad con la previsibilidad que se. nro" 40. El primer sistema es el adoptado por el Código alemán (art. 806. la diligencia exigible en el tráfico. Así considerando las circunstancias de las personas. tiempo y lugar. op. ru el slst~ma obJetiVO o abstracto prescmde de la naturaleza de la obligación y de las CircunstanCias de personas. 487). El se!jundo sistema es el seguido por el Código Civil argentino. dIce: "En E. y a menor exigencia la culpa es grave. Bien entendido que ello significa rechazar una apreciación en concreto. conforme a lo que era preVISible para un agente ordinario o común'''.t Daño R. ésta t?ira a lo que era previsible para el agente en concreto. ésta en concreto. ni e. 1137 del Cód.e~a:~ible. Consideradas ambas conductas desde un punto de vista abstracto u objetivo parece que a mayor exigencia la culpa es leve. si por ello se entiende que debe examinarse el estado de ánimo del agente. exige para la culpabilidad: aquélla se juzga en abstracto. se exige mayores cuidados a un médico en la atención de un paciente que a un enfermero. 85 . el hombre de diligencia común. sis[e~as d~ ap~aci6n . un análisis de las distintas consideraciones tenidas en cuenta en uno u otro sistema para apreciar la culpa. La cuestión de la apreciación de la culpa queda hoy reducida a dos posiciones aparentemente opuestas: a) Según una de ellas debe tomarse en consideración para apreciar la culpa un criterio abstracto u objetivo. ni el otro es absolutamente subjetivo o concreto 430 . y cuando las leyes no lo hacen. francés. ésta también en concreto.). pues este sistema es extraño a nuestro Código Civil. 133. 80S. o sea que la culpa se aprecia en relación al sujeto mismo sin comparación 42'. 804. 1. (lárr . dice: "En definitiva: la separación neta entre ambos ?e.l sistema subjetivo o concreto deja de comparar la conducta del agente con la del individuo de diligencia normal u ordí~aria". pág. Sin embargo. italiano). tiempo y lugar. nos demuestra que existen coincidencias fundamentales de las que resulta que ni uno es absolutamente objetivo o abstracto. esto es en. Lo que sucede en la práctica es que los jueces aplican mayor o menor severidad para juzgar los hechos configurativos de la culpa precisamente en función de los elementos concretos de las personas. el criterio es concreto o subjetivo. alguna con ningún tipo abstracto. de donde resulta que allí donde debe ponerse menor atención y cuidado la culpa es mayor o sea más grave. etc.z~a enteramente en abstracto. arto 1176 del Cód . de tiempo y de lugar. la distinción entre culpa grave o leve penetra sutilmente a través de la jurisprudencia". y lo que puede ser culpa para aquél puede no serlo para éste. 802. Consideramos que la rectificación es oportuna pues el autor se ubica así en el terreno de la real concepción de la culpa. buscar si su conciencia le reprocha algo para considerarlo culpable. Así resulta que el buen padre de familia aludido en el artículo 1137 del Código francés ubica a dicho Código entre los que adoptan el sistema de apreciación en abstracto.neral. op. o sea que el módulo de comparación está dado por la previsibilidad general de un tipo abstracto (el buen padre de familia.. como un reproche de la conducta de un sujeto comparada con la que hubiese cumplido un ente ahstraclo supuestamente coLocado en las mismas circunstancias concretas de aquél.la culpa es más bie!l puramente verbal.. En la apreciación prácttc~. 276) y el moderno Código de Portugal (art.) BORDA. La expresión correcta es esta otra: 'aquélla se ju. el mismo autor. 803. Pero éste no es el sistema de nuestro Código. c'it. T. penúlt. de acuerdo con el sentido acordado al artículo S 12 por la mayoría de la doctrina nacional. 807.

218. además. mediante cuya aplicación podría haberse evitado un resultado contrario a derecho que no ha sido querido". T. por lo tanto.. 1. pág. cit. no se puede precisaresquemáticamente lo que en cada caso concreto sea exigible y suficiente según la correspondiente situación del hecho. T. a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes. El artículo 909 del Código Civil dispóne: "Para la estimación de los hechos voluntarios. pág. . 809. El sistema que adoptó nuestro Codificador se aparta de la teoría romana de la prestación de la culpa. cit. En estos casos se estimará el grado de responsabilidad. op. de clasificarla en grados y de referirla a tipos abstractos o imaginarios. O'GAZ.• T. T.. ni demasiada indulgencia y de no exigir del deudor de la obligación sino los cuidados razonables debidos a la cosa que está encargado de conservar.G. Es decir que el deudor debe emplear los cuidados y las cautelas que -habida consideración a la naturaleza de la determinada relación obligatoria y a cada circunstancia. cit.lo pongan en condición de poder cumplir. o la facultad intelectual de una persona determinada. op. 289. Como dice LARENZ 4)). Expresa Vélez Sarsfield en la nota al artículo 512. pero no desdeña. se valora con mayor rigor de lo que ocurría cuando la noción de buen padre de familia era la tradicional del hombre medio". cit. Si de nuestro sistema legal de la culpa puede afirmarse que aprecia la culpa en concreto. y comparar la conducta real con la conducta debida por el mismo habida cuenta de tales condiciones. Por ello mismo ha podido decir con igual acierto que "el artículo del Código se reduce a un consejo a los jueces de no tener demasiado rigor. Lefons. por la condición especial de los agentes". no estará en mejor condición el ignorante. . Prescinde. el cual prescinde de la que puede ser la diligencia que el determinado sujeto deudor pone en concreto en sus cosas. el hábil o el fuerte para que a éstos se los culpe en las mismas circunstancias en que a aquéllos se los excuse.. 378. op. conviene hacer las siguientes aclaraciones para no atribuirle al mismo un alcance que no tiene: a) No significa que deben tenerse en cuenta las condiciones personales del agente en relación a su inteligencia. las víctimas de estos últimos estarían en mejor situación que las víctimas de los primeros "'. expresa que)a diligencia que el deudor "debe poner en el cumplimiento de la obligación. habilidad. sea en razón de la naturaleza de ella. "para determinar la medida de diligencia que debe estimarse como exigible ha de tenerse en cuenta la situación del caso concreto".ternas" que el demandado. intuición. d) SISTEMA DE NUESTRO CÓDIGO. De allí que.. según el módulo de comparación que adopte tomando en consideración las circunstancias concretas. tener siempre presente el hecho y seguir los datos positivos del negocio para determinar la existencia e importancia de las culpas. agrega nuestro Codificador. pág. dispone: "Es negligencia la omisión de la diligencia exigible en el tráfico. aptitudes y flaquezas. como agrega el mismo autor. 811. 41l MESSINEO. que en esos casos siempre sería preciso en la práctica considerar las circunstancias en concreto. pág. ISI) en cuanto ~ste reconoce que en la apreciación en concreto hay también una comparación 431 MAZEAUD. Es decir que en la culpa extracontractual yen la contractual con excepción de los contratos intuiru personae. 808. define la culpa como un error de conducta que no hubiera sido cometido por una persona cuidadosa tavisée) colocada en las mismas circunstancias "ex. por el contrario. et J. sea en razón de las circunstancias variables al infinito que modifican su obligación para hacer- la más o menos estricta".. con un criterio eminentemente práctico. sino que. y entonces las divisiones teóricas son más bien un embarazo que un socorro.. . convencido con razón de que será aquél quien en cada caso habrá de determinar si el deudor actuó como debió hacerlo. La sola leyes la conciencia del juez. H. ". ajustada a un criterio objetivo y general. IV. De donde. 11. 4J3 LARENZ. el torpe o el débil que el sabio. Es ésta la diligencia llamada en abstracto.. toma en cuenta la naturaleza de la obligación y las circunstancias concretas en que ésta debe cumplirse"' . las leyes no toman en cuenta la condición especial.B. 1. critica con nuón a LLAMBIAS (op . 132.. 810. L. que aunque no menciona al buen padre de familia. pág. Esta interpretación es coincidente con la que la doctrina alemana atribuye al artículo 276 del B.342 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 343 apreciación en abstracto ha pensado jamás en no tener en cuenta elementos concretos de tal modo que el tipo de comparación debe ser colocado en las mismas circunstancias que el autor del daño "l. Lo mismo sucede con la expresión "buen padre de familia" que utiliza el artículo 1176 del Código italiano al referirse a la diligencia que el deudor debe usar al cumplir la obligación.

(Jág. para establecer la culpa de un sujeto (autor de un acto ilícito o deudor de una obligación). 1. l'.. e) DISPENSA DELA CULPA.. 813. tic urgencia. separado del agente. diligencia. Lo mismo se prescribe en el artículo 1724 respecto a los socios y en el artículo 2202 en cuanto a las obligaciones del depositario. nro. a su vez. sin embargo. pág. 177. pág. En conclusión. en la cual el acreedor prestaría expresamente su consentimiento 4Jl. en SALVAT. T.. nuestro concepto de apreciación en concreto es totalmente opuesto a aquel que la doctrina extranjera llama "en concreto" y que critica acenadamente cuando pondera la bondad del régimen de apreciación en abstracto ''''. 295. 135: . 812. T. de modo que todo se reduce a una cuestión de semántica. 135: LAFAILLE. nro. eljuez. significaría admitir como regla )(I!ncralla culpa leve en concreto. cuestión que hemos tratado antes (supra. pericia. 815. 706) se computan también circunstancias concretas.ón. l -n . prudencia. "con relación a un ente de ral. deberá: a) Considerar en concreto la naturaleza de la obligación o del hecho. CULPA 345 . 817. 145. Éste es el régimen general del Código Civil. T. tiempo y lugar. y las circunstancias de las personas.:nmparación del deudor consigo mismo. pero aquélla es siempre la normal u lIIf.. op.hn'lria dentro de los especialistas: la pericia ex. pág.. c) Con los citados elementos concretos debe el juez crear el tipo abstracto de comparación que le permita establecer si el sujeto actuó o no como debía actuar en esa emergencia con cuidado.t. común.. 816. op. Por el contrario. op. que el Código s610 acepta por excepción y mediante 1C'~locxprcso . 437 El cons. pues en éstos como hemos señalado (supra.. 187. Para la mayoría de la doctrina parece incuestionable que ella pueda estipularse pues no existe prohibición alguna como en el caso de dolo "". cit. el agente debía obrar con premura.. . la diligencia exigible a un médico especialista OI:'yor que la correspondiente a uno no especialista. etcétera. de acuerdo con el sistema de nuestro Código.lJ~ Busso. proceder por comparación. op. mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos" "'. y no con otro. por I t111 tIlc). 423. 111. no ha prescindido totalmente de la graduación de la culpa o de considerarla a veces con criterio subjetivo. el juez civil no tiene que escudriñar las conciencias. I 814. La fórmula romana del buen padre de familia está admitida para apreciar la culpa del tutor o curador en la ejecución de las obligaciones nacidas de la tutela (art. en los supuestos previstos en el artículo 2291. Así. dt. En esta esfera.". Tratándose de la culpa contractual. 75. 1. nro. La dispensa se pactarla en una "cláusula de irresponsabilidad". nro. cit. la dispensa anticipada suscita algunas cuestiones. etcétera". b) Con siderar únicamente las condiciones personales del agente en relación al mayor deber de previsibilidad que le impongan las circunstancias en que actúa. un ripo abstracto: apreciar la culpa in abstracto". sino con la propia persona lit! autor. 436 MAZEAUD el TUNe. 141. El problema consiste entonces en determinar la validez o nulidad de dichas cláusulas. pág. . c.igible a un técnico a quien se C'11f. Se trata de saber si es posible dispensar por anticipado de la culpa en que podría incurrir el deudor en el incumplimiento de la obligación contractual o.'olll il'nda el arreglo de una pieza arústica de gran valor es superior a la que demanda IIna picl. 1) Culpa contractual.entimiento tácito determina la cuesti6n de la aceptación de riesgos en materia de responsabilidad extracontractual. se toma un ente abstracto como módulo de comparación. nro 305).344 RESPONSABILIDAD CIVIL b) No significa que nuestro sistema legal sea opuesto al de aquellas legislaciones que adoptan el principio de la apreciación de la culpa en abstracto. la omisión de la diligencia plenaria es excusable si. GALll. lomando en cuenta sus aptirudes y flaquezas . cualquierpersana en relación a un acto ilícito susceptible de causar daño a otro. 413) o curatela (art. Dispone el artículo 902: "Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas. dicen: "Así pues y sin vaCilar cabe rechazar la apreciación in concreto de la culpa cuasi-delictuaJ. . y en el nuestro.. en su caso. preguntarse lo que habría hecho otro individuo. en serie. Lo expuesto permite afirmar que el concepto de apreciación de la culpa en concreto de nuestro Código no difiere del concepto de apreciación en abstracto de otras legislaciones.. op. dice. Expresa ORGAZ que esla \. T. nro. pem ésta no se hace. pero. Así el gestor de negocios está obligado a poner en la gestión el cuidado que pone en sus propias cosas. 475). ~H ORGAZ. cit. . Debe examinar el acto culposo en sí mismo.

op. tales convenciones conducirían a los individuos a apartarse de sus deberes generales de prudencia y diligencia en la forma de conducirse en relación a los demás. 821. La cuestión no es tan clara cuando se trata de cuasidelitos. no se puede disponer en principio de la propia integridad física. En primer lugar. el artículo 2102 en cuanto a la responsabilidad por evicción si proviene de un hecho del enajenante.tJ. ORGA2. 296.346 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 347 818. La Culpa. pág. troperos. 1. en que las partes se ven obligadas a aceptar las cláusulas sin discutirlas ""'. . pág. En segundo lugar. pero tampoco ésta podría invocar su propia torpeza para obtener un resarcimiento 4".. amputación de un miembro. op. pág. . pág. BORDA. Sin embargo. Sin embargo. 258 . en SALVAT. T. cit . y loe. nro. pero es dable estipular válidamente por razones de salud. 198. Aún cabe hacer otra distinción según de dónde provenga el daño. T. lejos de cometerse una culpa se estaría prestando un servicio.m. comprometiéndose con ello un principio de orden público. 11.. T. arrieros y porteadores. como ocurre en los "contratos de adhesión". en cambio:si se trata de los daños que pueden causar los dependientes. Respecto del primero no habría inconvemente en admItIrla lirrutando la responsabilidad cuantitativamente (hasta cierto monto) o cualttalivamente (referida a ciertas culpas). En cuanto a la culpa extracontractual no son. de solidaridad o meramente de estética. cil. Si se trata de la culpa personal del autor del hecho. b) Si el daño es corporal. el artículo 2232 del Código Civil declara sin valor los pactos linútativos de responsabilidad del pasadero en relación a los efectos introducidos por los viajeros. lo mismo los artículos 162 y 204 del Código de Comercio en cuanto a las responsabilidades legales de las empresas ferrOVIarias. o los animales. la ley en algunos casos prohíbe expresamente que se excluya o lmute la responsabilidad del deudor. sin duda. Si la lesión corporal se realiza con fines ilícitos. op. n. una intervención quirúrgica. •" LLAMBfAS. pág. como por ejemplo. 645. o el riesgo o vicio de las cosas inanimadas 444. algunas distinciones se han hecho. ~ :W2 JULLIOT DE LA ~ORANDmRB. Lo mismo puede decirse si la cláusula de dispensa no fuese convenida con toda libertad y en un pie de igualdad. de nada vale el consentimiento de la víctima (como si el daño ~e causara para no cumplir los deberes del servicio núlitar).. entre personas extrañas entre sí.tada. op. como si un médico o cirujano pretendiese exinúrse de toda responsabilidad por el tratamiento O la operación en cuanto a la observancia de las reglas de la profesión "'. considera que el lesionado podría reclamar resarcimiento porque la excepcíón propriam turpitudinem allegans non est audiendus 152. admisibles aquellas cláusulas que tienden a limitar la responsabilidad derivada de un delito. la condición necesaria para que no haya culpa. tales cláusulas no serían válidas por atentar sustancialmente al bien común y ser reveladoras de una disparidad de las partes que no resulta tolerable. cit. ellas serían contrarias a la moral y las buenas costumbres..2) Culpa extracontractual. En el segundo caso. no sería válida la cláusula de irresponsabilidad si se tratara de eludir mediante ella obligaciones legales consideradas de orden públtco. 444 Cuando el daño es causado por ascensores. 819. debe hacerse algunas distinciones. Otra parte de la doctrina 44' distingue el supuesto de la dispensa parcial (cláusula linútativa) y el de la dispensa t?tal (cláusul~ excl~ye~te). pero ello no excluiría la responsabilidad por la inobservancia de reglas técnicas o violación de normas profesionales. o una extracción de sangre para darla a un tercero. Yjurisprudencia francesa alh c. 230. Independientemente de lo que constituye la controversia doctrinaria. para extirpación de un órgano. si el daño recae sobre las cosas es posible convenir que un tercero destruirá por cuenta de otro una cosa que pertenece a éste. cil. 820. tales cláusulas no pueden ser muy frecuentes.. 822. cil. funciona s6lo cuando el daño recae sobre bienes o intereses privados. En estos casos el consentimiento de la víctima es. en este caso. Por ejemplo. no es adnUsible la eximici6n de . las cláusulas limitativas de responsabilidad deben reputarse nulas. op. "al) OAI. T. Esta última razón sería suficiente para rechazar las cláusulas deirresponsabilidad también en el caso de que se causara daño por culpa. puesto que la cuc~tión de la responsabilidad extracontractual se plantea generalmente (1' Busso. según los bienes dañados 442: a) Por una parte. Son admisibles. en general.

la prueba de la culpaes independiente de la fuente de la obligación y lacarga correspondiente pesa sobre actor o demandado.lr que. J . H.. Ss.. pág. BUSTAMANTE ALSlNA. por aplicación de la máxima reus in excipiendo fir . 99. 1. pág. 312. agrega. ubicado precisamente entre la culpa y el caso fortuito . pág. existiendo escalcr'ls a disposición del público. cit. deberá a su vez probar la falta de culpa. Ume. o que le impide prever pudiendo hacerlo.. el acreedor no llene nada que reclamarle. As . 226. 1950. El deudor solamente se libera con la prueba del casus. Cuando el.. Desde luego que el seguro difiere. págs. As. llegamos a la necesaria conclusión de que en ellas basta al acreedor comprobar el incumplimiento. o bien el caso fortuito o la fuerza mayor". contradecir el fundamento que se ha dado para no admitir las cláusulas de no responsabilidad por culpa personal. la (:onstituye un acto urulaleral y no una cláusula convencional de mesponsablltdad (conf. Se afirma que la culpa se presume en el incumplimiento contractual y.. 825.. 1934. T. por el contrario.. ahora sobre el acreedor: la prueba del acto de conlravención es la condición necesaria de roda condena en contra del deudor.. 523 . V. el deudor está obligado a prestar una conducta determinada que razonablemente conducirá al resultado esperado por el acreedor. Traité . o sea que la culpa funciona en este caso como presupuesto de la responsabilidad civil. corresponde a la víctima probar la culpa del autor del daño. sino porque estando ella fuera de cuestión.cusa 826. aquél no se res{?onsabíliza por accidentes que eudiese ocasionar el uso del as~ensor.op.ll cr~díto: hecha esa prueba. Hemos dicho con anterioridad 447 que "tratándose de la prueba de la culpa en las obligaciones de resultado. Demostrado el título de su crédito por parte del acreedor. LL. Es en el supuesto de las obligaciones de medio en que aparece bien claro el terreno intermedio de la falta de culpa. nros. T. el deudor debe ser condenado a menos que acredite la t'xi~t¡. re~rx>nsab¡ljdad del propietario del edificio. pág. En materia de culpa aquiliana. 886. pág. 26. el seguro no lo exonera sino en parte de las consecuencias de su culpa. u~a obligación positiva de dar ~ de h~cer. por carteles colocados en el mismo haciendo (. Hechos y Actos Jurldicos. En relación al autor del daño.:ncia de un hecho liherutorio. Éste. no solamente no le incumbe al actor la prueba.. "Cuando la obligación es de medios. Paris. de la cláusula de irresponsabilidad.iones. 374. pág. mientras no quede establecido el hecho de la contravención de la obligación. éd.iste por lo tanto re~me~te: pero es un error establecerla segÚIlla naturaleza contractual o legal de las obligaclOnes. 827. En contra SAVATtER. que es la culpa del deudor.3 del objeto de las ohlig.e culpa: Expresa que "lo que ocurre es que la presunción de culpa deriva del incumplimiento: 51 la ley presume esa culpa es porque ha quedado establecido el incumplimiento.. Ss. T.>()n~!. Ahora bien. en la obligación de resultado. n. Según la conocida clasificación de las obligaciones de DEMO· GUE'" en obligaciones de "medio" y obligaciones de "resultado".. pero no porque la culpa se presuma. si pretende exonerarse de la obligación. 624.• "Prueba de la culpa".348 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 349 823. pág... al acreedor le incumbe la prueba en juicio del incumplimiento. actor. 824. En igual sentido: AGl1IAR. T. El seguro de responsabilidad parece. Parecería que al trasladar al asegurador la responsabilidad.. pues para ello ha debido pagar antes la prima al asegurador. según la diferente naturaleza de la prestación: sea ésta de medio o de resultado. n. En la obligación de medio incumbe al autor la prueba de la culpa. el asegurado se aparta del cumplimiento de su deber de prudencia y diligencia. es a cargo del demandado probar el caso fortuito o la fuerza mayor liberatoria '''. garantiza el resarcimiento por la solvencia del asegurador.ivil. Traité de la Responsabj/ité Civile. 25 y 448 Conf. constituye la culpa en el incumplimiento de la obligación. Esta última deja a la víctima sin indemnización. 44. 446 Con un criterio procesal se dice (RiPERT y BOULANGER.. 1465). "Cuando el deudor está sujeto a. por lo tanto. por su técnica y por SllS resultados. la cláusula lo descarga de toda responsabilidad. . el acreedor Liene derecho a obtener su cumphmlenlo desde que prueba la eXlstellCla de Io. Traité de la Responsabilité CiYile. afirma que "cuando la responsabilidad se funda solamente sobre la culpa. y L. TraJado de Dereclw (.5 DEMOGUE. incumbe al deudor la prueba del cumplimiento o lacircunstancia impediente o extintiva de la obligación. sin embargo. La diferencia que se señala entre esas dos categorías de obligaciones ex. y puede en adelante causar impunemente toda clase de daños. como vulgarmente se afIrma. t. sino que resulta inoperante la prueba de la falta de culpa que eventualmente pretendiese producir el demandado. y no hay en ello ninguna pre~unclón de culpa. 195-196) rechaza la creencia de que en las obligaciones de medio quede derogada la p~sunci6~ d. obedece a la naturaleza positiva o negativa de su objeto". !l"RnA.deudor es~ sujeto a una obligación negativa. Luego. LLAMBfAS Copo cit.lf. La omisión de esa conducta por parte del deudor que no evita la frustración prevista del resultado. 35) que la diferencia reside en la naturalC7. nro. "De tal manera que la obligación consiste precisamente en no actuar culposamente.da ex. MAZEAUD. f) PRUEBA DE LA CULPA. ~sta preten~l. el seguro. T. 1. T~nemos allí eljuego normal de las reglas de la prueba. J. Por eso la carga de la prueba pesa. el acreedor no debe probar la culpa del deudor. T. en las obligaciones de medio no hay manera de eSLablecer el incumplimiento sino mediante la prueba de la culpa".

no es incongruente sostener en el segundo caso puesto por ejemplo que si el damnificado debe probar la culpa del médico. 827). En este caso. Agrega que "en cuanto al caso fortuito siempre su prueba le corresponde al deudor. La prueba recaerá de cualquier manera sobre su conducta. aplicable a las obligaCiones de resultado ya que "en este supuesto tiene explicación. Es decir que el autor del hecho puede eximirse de responsabilidad con la demostración de que el acaecimiento estuvo fuera de la previsibilidad común o de las posibilidades normales de evitarlo. y ello ocasiona la muerte del paciente. probar la falta de culpa significa exhibir una conducta diligente desde el ángulo del agente de la misma. pág. Algunas veces resultará más fácil probar la existencia del caso fortuito que la falta de culpa. Lo expuesto es conforme con el criterio que admite que entre la culpa y el caso fortuito existe una zona intermedia que es la falta de culpa (supra. Tanto la falta de culpa como el caso fortuito se demuestran probando hechos y circunstancias que serán motivo de valoración y juzgamiento judicial. 132). nros. ~e manera de no ser posible el desdoblamiento de una culpa del deudor en conjugación con una fuerza mayor eximente de responsabilidad. o previsto. pág. porque la fuerza genética o la preponderancia del mismo era excluyente de esta conducta en la producción del resultado. o sea que en el mismo punto ideal en que desaE>arece la culpa nace la fuerza mayor". la afirmación de que la ausencia de culpa no interesa al derecho contractual O que el dominio de la culpa comienza con la inejecuci6n". es decir que el daño no será consecuencia de la conducta del presunto responsable sino de alguno de aquellos hechos ajenos a ella y que. si está demostrada la culpa eJel deucJor. Por ello. Por ejemplo. 860 y 864). Es cierto que en defmitiva la falta de culpa conduce necesariamente a la prueba del caso fortuito o la fuerza mayor. sin embargo. pericia. éste a su vez puede probar su falta de culpa. prudencia. nro. etcétera. Parecería que consistiendo la culpa en la omisión de las diligencias necesarias para prever o evitar lo previsible o evitable. . Sin embargo. queda por ello mismo eliminada la posibilidad del casus que es lógicamente In. LLAMBlAS (op. el caso fortuito o la fuerza mayor. como dice GALU (en SALVAr. En este caso la prueba recaerá sobre un hecho extraño a la conducta del deudor que. tal vez resulte más difícil. rompen el nexo de causalidad con el hecho de aquél. { 350 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 351 828. de tiempo y lugar (argumento del arto 512. tal corno en los casos de daños causados con las cosas. que requería la naturaleza del hecho atendiendo a las circunstancias de las personas. pero no sobre la existencia de un hecho ajeno a ella. La prueba de la falta de culpa consiste en la demostración de que se actuó con la diligencia.. si por una circunstancia que permanece oculta se produce la muerte del paciente en trance operatorio. Probar el caso fortuito o la fuerza mayor. si en el curso de una intervención quirúrgica un corte de corriente deja al cirujano sin la posibilidad de utilizar instrumentos indispensables.'umpntíhle con aquella culpa".. 196. no era posible evitarlo. pero otras. nota 67) considera que en el ámbito de la responsabilidad c~ntractuaJ no hay terrium q~d: siempre la ausencia de culpa coincide con un caso fort!JIlO. cuidados. significa demostrar la existencia frente al sujeto de un hecho que no era posible prever o evitar. pero en las obligaciones de medio. etcétera. 831. 1. determinará por sí mismo el resultado. Obligaciones. 829. 830. Circunstancia esta última relevante para excusar la responsabilidad del deudor en las obligaciones llamadas de medio o de prudencia y diligencia. o por culpa de la víctima o de un tercero ajeno a aquél. existencia del caso fortuito o la fuerza mayor se confunde con la falta de culpa. porque habrá prudencia o diligencia solamente si la conducta obrada no pudo prever lo imprevisible o evitar lo inevitable. Sin embargo. o en los de responsabilidad de los padres. Cód. 832. fácil resultará probar el casus que lo exime de responsabilidad. interponiéndose en el proceso causal. de tal manera de llevar al conocimiento del juez que ese obrar no es reprochable. puede también excusarse la responsabilidad alegando y probándose una circunstancia externa a la órbita de actuación del imputado: tal por ejemplo. T. la falta de culpa se tendría acreditada cuando se demuestra que las circunstancias en que se produjo el incumplimiento del contrato o el hecho dañoso fueron imprevisibles o inevitables. Sin embargo. desde el punto de vista práctico. Civ. Ello seria. es posible eximirse de responsabilidad probando que no hubo culpa de parte del imputado. si se adujera por éste que el daño ha sido producido por un caso fortuito o de fuerza mayor. g) FALTA DE CULPA. 833. En los supuestos legales en que la culpa se presume (infra. tutores. aunque tal conducta hubiese sido irreprochable. si el daño ocurrió lo mismo es porque o bien ese resultado no era previsible.). por lo mismo. bastará al médico demostrar los cuidados puestos por él para dejar establecida su falta de culpa. cit.

En el ámbito de la responsabilidad extracontractual. op. seglÍn que el autor hubiese actuado con dolo originando un delito. t 95. Cuando el daño es causado por el hecho propio sólo se responde si su autor lo ha ejecutado con dolo o culpa. comenzaremos por distinguir el sector de la responsabilidad por el hecho propio y el sector de la responsabilidad por el hecho ajeno. de aquella otra que se caracteriza por la negligencia o imprudencia del autor. nota 66. 1. como dice LLAMSIAS "'.AMBfAS. por 10 tanto. En el primer caso estamos en presencia de un delito. el elemento que señala al responsable en cada uno de los supuestos que hemos de considerar. ". o con culpa originando un cuasidelito.. de un cuasidelito. CAPÍTULO XIV SECTORES DE APLICACIÓN DE LOS FACTORES SUBJETIVOS 834. y en el segundo. si el deudores culpable del incumplimiento. siguiendo la terminología aceptada para distinguir la figura de ilicitud.t'} LI. Hemos analizado precedentemente los dos factores de imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa. pues.RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 835. J. que comprende la intención de dañar. pág. En el primero será necesario hacer alÍn una nueva distinción. cit. A) HECHO PROPIO 836.. éste no provIene de un caso fortuito sino de la omisión de diligencias apropIadas. INTRODUCCIÓN.352 RESPONSABILIDAD CIVIL Desde luego que después de valorar la prueba el juez deberá admitir la culpa o eximir de responsabilidad al deudor. . T. Ahora vamos aestudiar los sectores de la responsabilidad contractual y extracontractual donde los mencionados factores tienen aplicación y constituyen.

)."rctima.anción del delito civil es resarcitoria y se mide en función del daño causado. la muerte del Imputado C"xtln)lUC' lu ilc(. en el primer caso la indignidad no obsta y sí en el segundo. ellas constituyen un problema sobre titularidad de la acción que tratamos más adelante (infra.. distingue según que la acción se ejercite por derecho propio o como heredero. El crédito por dichos gastos goza de los privilegios que le acuerdan los artículos 3880. nro. previsto y castigado por la ley penal. DELITO "0 El Código Civil legisla separadamente sobre la indemnización en los delitos contra las personas y en los delitos contra la propiedad. Generalmente los jueces acuerdan en concepto de indemnización una suma única conforme a 10 que las partes solicitan en su demanda. cit.). la responsabIlIdad CIVil "umptt"ndr tl1rnhll'n ti lus pc. 838. que es 840. Civ.:es la culpa co~gura un cuaSIdelIto CIvIL b) El delito civil reqUIere que se cause un dano a otro. T.rud~nci~ s. e. Civ. p. 1) Homicidio. Las djs!inci~~es que sc? pue~en . nota 2131. e) Son distintas las finalidades que persigue el ordenamiento jurídico civil.?Cna es personalísima. 1. y si estuvieren divorciados será necesario considerar la situación del cónyuge sobreviviente en relación a su derecho a pedir alimentos al muerto. op. 11. Por ejemplo: un homIcidio ~n grado de tentativa es punible." no extingue la accIón por mdemmzación de danos y perJUICIOS. 296. sólo corresponderá el derecho a pedir la indemnización al cónyuge no divorciado. la sanCIón del delito criminal es represiva y se mide en relación a la gravedad de la falta y de acuerdo u tll peligrosidad del autor. 1537-1562). 367. sea mtenclOnal o culposo.et:la:o de la respectiva figura delictiva descripta en la nonna penal.354 RESPONSABILIDAD CIVIL DELITO 355 837. en SALVAT. La última parte del artículo transcripto acuerda a los jueces una facultad excepcional dentro del sistema de reparación de daños establecido. l' parte.. \085. b) La segunda condición es que no haya dejado de impedir el hecho. 11. quedando a la prudencia de los jueces. C'n lo criminal. pág. 842. nota 9 C. e) S~endo la.e~ pero ~o son delitos civiles. No se trata ya de que hubiesen sido autores o cómplices. El artículo 1084 dispone: "Si el delito fuere de homicidio. que pasa a lo" hC'lC'dC'los. pág. En este caso se requiere la existencia de una condena criminal. deben ser pagados a cualquiera que los hubiere realizado. nros. al establecer la ilicitud del acto. 2761. la ley confiere el derecho a exigirla al cónyuge sobreviviente y herederos necesarios del muerto (arl. por la inten~i6n de ~aftar la persona o los derechos de o~o. La fijación de una cuota o pensión periódica ofrece inconvenientes al mantener vinculados al autor ya la víctima por Los delitos de que lratamos son figuras de ilicitud del derecho civil. 113. la muerte dckulpuhh.apaces. el. 450 señalar entre ambas clases de dehtos son las SIgUientes: a) El delIto civIl se particulanza por el dolo como elemento subjetivo de imputabilidad. UlIlIt. \085. a) Delitos contra las personas una obligación permanente que puede experimentar alternativas en su cumplimiento. r) En princIpio.• T. No se distingue en el artículo entre cónyuge divorciado o no. repara~i6n .U"'('rlihl('~ de responsabilidad penal. preciso no confundir con los delit~s del derec~o c~minal. nro. cit. La ley exige el cumplimiento d~ dos requisitos para la procedencia de la acción resarcitoria con relación al cónyuge y los hijos: a) Que quien la ejerce no hubiese sido autora cómplice del delito.civil de o:den pat~~o!Üa1. y lo son también el disparo de armas de fuego y la te. el castigo del ofensor. pág. op. 839. por la otra. T. el segundo. como delitos de peligro. cit. sino que se hubiesen abstenido de actuar 451 En contra: LAFAILLE. cit . Los gastos para la asistencia médica de la víctima. lo mismo: BORDA. por una parte. como la . en cambio. En 10 que respecta a la indemnización a favor de la viuda e hijos del muerto.on delitos ~nal. 843. Cód.. y el ordenamiento jurídico penal. SEGOVIA. 841. incisos 1° Y 2°. op. IV. el delIto no exige daño y se consuma desde que se reúnen los elementos que lo tipifican d. El primero persigue la reparación del daño causado a la .-rsonas jurídicas. además lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto. La indignidad para suceder al muerto no priva del derecho a reclamar la indemnización. Cód. d) De esto último resulta que la s.·ión penal. En igual sentido ACUÑA ANZORENA. Por ejemplo: las leSIOnes causadas porimp. pues ésta corresponde por derecho propio y a título personal y no en calidad de heredero "l. Y 3881 del Código Civil. Con respecto a las demás cuestiones que se plantean acerca de las personas legitimadas para demandar daños y perjuicios en caso de homicidio. pues la ley les confiere una acción propia y directa (art. 1349. fijar el monto de la indemnización y el modo de satisfacerla". es decir..2' parte..nencla de explosivos. pues en el caso previsto en esa norma pueden aquéllos fijar el modo de satisfacer la indemnización. T. op.delito criminal es t~o acto volW1~no. sólo las personas naturales. el delincuente tiene la obligación de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral. d~ vnlunlnd. pudiendo hacerlo. como así también los que originaren sus funerales. Sin embargo.

Civ .1. Si el deudor del delito contrae matrimonio con la víctima. 846. La indemnización a que se refiere el artículo es la del agravio moral l'ull~ado a la víctima. 849. si ella repercute en sus posibilidades económicas futuras "'. en cuyo supuesto solamente se puede probar la verdad de la imputación en los casos expresamente previstos en el artículo 111 del Código Penal.). "Si el delito fuere de estupro o de rapto. si no hubiese contraído matrimonio con el delincuente" (art. debe comprenderse en la misma el perjuicio que representa para la víctima la pérdida de su capacidad para el trabajo en el caso que ello hubiere resultado de la lesión sufrida. 1089. Siendo la reparación integral. la indemnización consistirá en el pago de todos los gastos de curación y convalescencia del ofendido.~. "Si el delito fuere contra la libertad individual. h ¡ b. la indemnización consistirá solamente en una cantidad correspondiente a la totalidad de las ganancias que cesaron para el paciente. No cabe distinguir entre lesión física. Una primera observación corresponde hacer : el artículo se refiere solamente al daño material. No ocurre lo mismo con la injuria. arto 11IHh.. las nupcias constituyen reparación suficiente del agravio moral. la prueba de la verdad de la imputación exime de responsabilidad civil y penal solamente en el caso de calumnia. 11111\ 1 Y . 848. pero no excluye el resarcimiento pleno de todo unf'lo materiol ocasionado. Códtgo Ovil y Leyes Complementarias Anotadas. psíquica o estética. C6d.356 RESPONSABILJDAD CIVIL DELJTO 357 cuando pudieron hacerlo para evitar el delito. "Si el delito fuere de acusación calumniosa. Civ. el delincuente. además de la indemnización del artículo ante- nI SAl .).2) Lesiones. La inmoralidad de la condena apareja la sanción: pérdida del derecho a la indemnización. ¡lA. l' parte. porque ésta consiste en la falsa imputación de un delito. El artículo 1086 del Código Civil dispone: "Si el delito fuere por heridas u ofensas físicas. La segunda parte del artículo 1088 agrega: "Esta disposición es extensiva cuando el delito fuere de cópula camal por medio de violencias o amenazas a cualquiera mujer honesta. En los demás casos no se exime de responsabilidad el autorde la injuria. o de seducción de mujer honesta. y el artículo 1099 expresamente reconoce la existencia de una acción por daño moral deri vada del delito de IOJunas.5) Calumnia o injuria. 1088. Al'dc-c1 E. El artículo 1078 es de aplicación general. Cód.. "Si el delito fuere de calumnia o de injuria de cualquier especie.). 850. 844. Civ. el ofendido sólo tendrá derecho a exigir una indemnización pecuniaria. Sin embargo. . si probase que por la calumnia o injuria le resultó algún daño efecti va o cesación de ganancia apreciable en dinero. 1069. Cód. 847. La segunda observación consiste en que la ley pone como condición de la existencia del derecho a obtel1er reparación del daño. siempre que el delincuente no probare la verdad de la imputación" (art. que el delincuente no probare la verdad de la imputación. la indemnización consistirá en el pago de una suma de dinero a la ofendida. 6) Acusación calumniosa. 845. 4) Delitos contra la honestidad. Se comprende en el resarcimiento el daño emergente y el lucro cesante de acuerdo a los principios generales (art. Civ. aunque intente probar la verdad de su afirmación. por lo que cesa en tal caso el derecho de reclamar indemnización por ello.3) Delitos contra la libenad individual.).1087. y no formula distinción alguna según el delito de que se trate. pero es evidente que no puede dejar de computarse el agravio moral que esta clase de delito ocasiona necesariamente a la víctima al atacar su patrimonio moral precisamente. menor de 18 años". T. hasta el día en que fue plenamente restituido a su libertad" (art. la reparación debe también comprender el resarcimiento del agravio moral conforme 10 dispone el artículo 1078 del Código Civil. Cód. Aunque la ley se refiere solamente al lucro cesante sufrido por la víctima de la privación de la libertad. y de todas las ganancias que éste dejó de hacer hasta el día de su completo restablecimiento". J.

. 1069. por faltar la oportunidad de la sentencia. Cap. la indemnización consistirá en el pago de la cosa destruida. Civ. que no excluye la ilicitud genérica del hecho culposo que. 333 . Cód. "Si el delito fuere de usurpación de dinero.' juicio (art. I)Hurto.). pág.A. Civ. 852 bis. T. tanto sobre el delito de este artículo como sobre los demás de este capítulo (art.. Sala "A". t. clBarugel. IV. pág. Civ. la cosa hurtada será restituida al propietario con todos sus accesorios. 1094. . nota 79. La intención de dañar es elemento configurativo de delito (art. 248. pág. LAFAILLE. pero éste sería un supuesto de cuasidelito y no de delito . 37. 2'. 1090. Civ. sin dolo no existe delito. como eje del sistema de responsabilidad civil. BORDA . "Scardulla. como ser el valor de los frutos civiles o naturales que la cosa hubiere podido producir en manos de su dueño. Todo ello sin perjuicio de la reparación plena de todos los peJjuicios (art. L. CNCiv. 1. Civ. 29-Ul-196l!. 1092. nro. Algunos autores consideran que no es necesario que se haya actuado con conocimiento de la falsedad y con intención de dañar. 19ó8-IV. Se ha considerado que la acusación debe ser declarada calumniosa en sede penal "'. y aunque probare que la cosa hubiere perecido igualmente estando en poder de su dueño. como lo haría en cualquier supuesto de delito civil .. Debe reparar todos los perjuicios ocasionados. CUASIDEUTO. 2.. b) Delitos contra la propiedad 854. LL. no existe razón alguna '" SALVAT. '" SALVAT. 856. 17-VI-I994. 133. Azulay y Cra. por tratarse de un poseedor vicioso (art. si la destrucción de la cosa fuere parcial. S. 74. La culpa es el elemento del acto ilícito en este caso. 370 . 247.t. 851. oág. 1354.. 1. 2770 .• T. 852.).. pág.. para que eljuez en lo civil no aprecie la intención de dañar. Nosotros compartimos este último criterio. y con indenmización de los deterioros que tuviere.). Civ. Los intereses moratorias se deben de pleno derecho desde el día del delito. Cám. Cód. 556.. pero en éste se ha puesto en movimiento una acción judicial. 119. 1268.). corresponde pagar el valor de la cosa si ésta se hubiere destruido totalmente y fuere imposible su restitución (art. enuncia el artículo 1109 ''''''. op. Cód. Conforme al principio de la reparación integral. LL. Cód. salvo si hubiere recaído un sobreseimiento. la relación de cau. Cód. Carlos A. BORDA.A . con nota del autor. 1072. t. 118. por 11) privación del capital "7. pág. op. La acusación calumniosa es una forma de ilicitud específica prevista como delito civil en el artículo 1090 del Código Civil. 2776.. pág.Op. pág. nro. lA. todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un daño a otro está obligado a la reparación del per. nro.. T. I 994-E. aunque sean causados por caso fortuito o fuerza mayor". bastando que el autor de la denuncia o querella haya procedido con culpa o negligencia al efectuar la imputación '''.l . n. T. Sin embargo. pág. op. Cód. >6.." CNCiv. sabiendo que el imputado era inocente "'. pág.. El delito de calumnia e injuria se cornete fuera de juicio. "Si el delito fuere de daño por destrucción de la cosa ajena. Dispone el artículo 1091 del Código Civil: "Si el delito fuere de hurto. consideramos que al no existir ninguna norma legal que lo establezca. 123. el delincuente pagará los intereses de plaza desde el día del delito" (art.. Civ. nro. Civ. cil. 175. T.. 855.).2) Usurpación de dinero. ya sea por querella O simple denuncia. IV.358 RESPONSABIUDAD CIVIL CUASIDBUTO 359 rior. el de acusación calunmiosa consiste también en la falsa imputación de un delito.. 1093.. 853. . cit. Cód. 1109. cit. pues de acuerdo a los principios generales.. Para que esta acusación se repute calunmiosa es necesario que se haya actuado con conocimiento de la falsedad de la imputación. 48. nro.. Civ. IV. Cód. sin perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere. 857. es decir.. . El responsable no se exime demostrando que la destrucción se produjo por caso fortuito o fuerza mayor. 3) Destrucción de cosa ajena. 1357. CNCiv . •.). pagará al ofendido todo lo que hubiere gastado en su defensa. "7 "!. SALVAT. pero se debe además el resarcimiento de todo otro perjuicio que se hubiere ocasionado a la víctima. Sala "B". ll. Sala "D".L. 2463. cit.). T. cit. y la víctima debe probar no solamente el daño. y tQdas las ganancias que dejó de tener por motivo de la acusación calumniosa.). la indenmización consistirá en el pago de la diferencia de su valor actual y el valor primitivo" (art.

859. nada parece más natural que presumir la culpa de quien. porque de ella. Ley 17. tutores. 1113. y el demandado tendrá que probar las circunstancias eximentes de culpa: ya sea radicalmente por la demostración de la culpa de la víctima. si alguien que circulaba con un paraguas dañó con la punta del mismo a otro peatón lesionándolo en un ojo. El demandado podrá a su vez probar la culpa de la vÍClima. si el hecho se ha causado utilizándose una cosa como instrumento de la acción (bastón. la prueba de la culpa es independiente y más rigurosa. aprendices y alumnos. Alguna parte de la doctrina nacional ha criticado la presunción de culpa en este caso "s. tranway. por lo tanto. Estudia de la Reforma de/ Código Civil. estrangulamiento.). 265. lo cual confunde. Luego a$fega que la responsabilidad es alternativa. pues se trata de una presunción de culpa en la direcci6n y control de la cosa. 862. agregado por la ley 17. si se tratase de un acto ilícito de omisión. La culpa resultará generalmente acreditada con la prueba de las circunstancias en que el hecho se produjo para atribuir la autoría a detenninada persona.RE. a los efectos de la prueba de la culpa. bisturí. en las condiciones que fijan los artículos 1114 a 1117 del Código Civil. y esta soluci6n. o del caso fortuito o fuerza mayor. bastará demostrarque aquél hizo un movimiento brusco que al empujar a éste detenninó su caída y consecuente fractura. Por lo tanto la carga de la prueba se invierte en este caso. 858. pues la culpa del dueño o guardián de la cosa se presume iuris tantum (art. 1109. ORGAZ. éste excluye a aquél y no hay altematividad. por ejemplo. <ss LCAMBÍAS. que es lo más corriente. etcétera". y una de ellas es precisamente la presunción legal en este casp. El dueño responde en cuanto se sirve de la cosa.D. Hay aún una distinción que hacer en este supuesto del hecho propio. a su juicio. cte. deberá resultar la relación de causalidad y la consiguiente responsabilidad. n. "Sabido es --expresa. Por ejemplo. 2362. Las personas responsables son en este caso el dueño o el guardián de la cosa. es decir. pupilos. . curados. 61 En contra BORDA. o demostrando simplemente su falta de culpa. T. ocasiona un perjuicio a otro.. Civ. 183. 861. Refiriéndose a esta parte de la reforma dice que ella suscita graves objeciones. navaja. siendo que la cosa responde dócilmente a la voluntad de la persona que se sirve de ella "". 1384. si ésta se lanzó corriendo sobre aquél y al atropellarlo se incrustó la punta del paraguas en un ojo. maestros artesanos y directores de colegio respecto de los daños ocasionados por los hijos. 460Conf. sólo deberá probarse la relación de causalidad. coche. anna de fuego o arma blanca. Paris. pág. 860.. B) HECHO AJENO 863. En cambio. bastará demostrar que el paraguas fue la causa del daño para que se tenga por presumida la cu Ipa de aquél. pág. zancadilla. y solamente de ella. E. entonces responde éste como guardián y excluye al dueño "L.. empel Ión. sino también la culpa del autor en la ejecución del hecho (art. La prueba de la culpa debe hacerse cuando el daño hasido causado por el propio cuerpo del autor (puñetazo. Por ejemplo. Civ. paraguas. 1959. etc. como la culpa resu ltaría de una abstención. refiriéndose a su vez a la presunción de culpa del artículo 1384 del Código francés. curadores.. o sea que no será necesaria una prueba independiente de la de aquellos hechos relacionados con la relación causal. de un tercero por el cual no responde. aplicada a las cosas accionadas por la mano del hombre.1969.) . dice que "la presunci6n se aplica a todo perjuicio causado por el hombre por intermectio de una cosa: automóvil. pues es en ese momento cuando resulta más verosímil que el guardián incurriese en culpa. pág. dice: "el duefio responde en tanto 'guardián' natural de la cosa y por el hecho de servirse de ella". bastón.. También actúa la culpa como factor de imputación en la responsabilidad indirecta de los padres. pues antes ha querido deCir que la responsabilidad es exclu~enle: si el dueño no es guardián. 685. Esa responsabilidad es subsidiaria o excluyente "". La culpa.). quien eSUma que por el nuevo texto del art. bicicleta. si quisiera demostrarse que la culpa de un peatón fue la causa del daño que sufriera otro que circulaba por la misma acera. en lo que ordinariamente acontece en el curso regular y ordinario de las cosas . en Traité de Droit Civil de COUN el CAPITANT. y si ha transferido el uso a otro. 1113 "está claro que ella (la responsabilidad) es conjunta". Ahora bien. op. es conforme a la presunci6n del art. cit .que todas las presunciones de la ley se fundan in eo quod plerunque fu. Cód. Cód. Sin embargo.360 RESPONSABILIDAD CIVIL CUASIDELITO 361 salidad de éste con el hecho del demandado. 711. utilizando un cosa con intención de dañar o sin ella. 459 JULLIOT DE LA MORANDlt.711). sería paradójico descartar esa presunci6n cuando la cosa es manejada por el hombre. no siempre la sola intervención de una cosa en un daño permite suponer que el propielaría de la cosa es culpable: depende de las circunstancias" . En cambio. l' parte del párr. nro.

Se ha planteado en doctrina una cuestión interpretativa derivada de la aparente colisión de \a norma del artículo 1114con ladel artículo 273 que dispone: "Los padres responden por los daños que causen sus hijos menores de 10 años. nro. op. nro... no solamente en vista de su adecuada formación. 872.. 304-305. . En caso de que los padres no convivan. los padres son responsables por su culpa "'. . La responsabilidad de los padres se funda en la culpa en que éstos hubiesen podido incurrir. con ello se subsana la aparente contradicción con el artículo 1114. Según otro sistema '" se considera el artículo 1114 como un texto ampliatorio de la responsabilidad de los padres. 3-f).mda en SU~ culpa por falta de vigilanCIa o por no ejercer su su autoridad.. pág. pág. en este caso no siendo responsable el autor del hecho por carecer de discernimiento (arts. Aunque nada se diga aquí sobre la edad de los hijos menores. Los padres tienen la autoridad que les da la ley y tienen el deber de hacerla observar por sus hijos que les deben respeto y obediencia (arts. 1) Que los hijos sean menores de edad. que puede excusarse con la demostración de que no hubo culpa de parte del presunto responsable indirecto. Esta tesis da prevalencia al artículo 273 sobre el artículo 1114.).). En contra: n. 161...lb•• 871. 'p.).). y no tienen ac46' ~6J a) Condiciones para que funcione esta responsabilidad 869. Esta responsabilidad indirecta es unas veces personal y otras subsidiaria o refleja. Pablo A. dice que es inexcusable y por consiguienle objetiva. admite la responsabilidad de los padres por los hechos i)fcitos de sus hijos menores únicamente hasta los 10 años. Es personal de los padres cuando el hijo que causa el daño es menor de 10 años de edad.RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES ción recursoria contra el hijo por el monto de la indemnización pagada a la víctima (arg. 866. por haber violado los deberes legales de vigilancia impuestos en relación a sus hijos menores de edad. HORVATH. los mayores de esa edad responden personalmente en virtud de su responsabilidad di¡ecta. T. Cód. 1381. pero no comprometen la responsabilidad indirecta de sus padres. dt . arto 273. Civ. Civ.. 7-V-1970. IV. cit. 270. § 1. sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de 10 años. 3542. 265 y 266. la responsabilidad indirecta de los padres es subsidiaria o refleja si el hijo que comete el acto ilícito es mayor de 10 años y responde por su propio hecho. "La responsabilidad objetiva en el derecho damos en el texto permanece inalterable . dispone: "El padre y la madre son solidariamente responsables de los daños causados por sus hijos menores que habiten con ellos. La resJ?Oosabilidad del padre del menor de 10 años se f\.362 RESPONSABIUDAD CIVIL RESPONSABIUDAD DE LOS PADRES 363 864. pues fallaría precisamente el fundamento de esta responsabilidad desde que no se hallan bajo su patria potestad. aunque supone una culpa del padre. 907. SEGOVIA. En cambio. nota 5 al art. 2812. pág. 867. nro. que habiten con ellos" . Decimos que esta responsabilidad es indirecta. Cód.264. "Hechos ilícitos". El hecho que causa daño al tercero no es ejecutado por él sino por el hijo. El ejercicio de esa vigilancia supone la aplicación de los cuidados necesarios para encauzar la conducta del menor.264.. T. op. sino para prevenir que se dañe a sí mismo o cause perjuicio a otros '62. 73. Consideramos que no es así. 865. En este caso los padres tendrían acción regresiva contra el patrimonio del hijo (arg. será responsable el que ejerza la tenencia del menor. 3). Cód. nota 13 a su arto 1115. Aquí también existe una presunción de culpa iuris lanlum en la vigilancia (in vigilando). salvo que al producirse el evento dañoso el hijo estuviera al cuidado del otro progenitor". 463 bi5 Este articulo ha sido derogado por la ley 23. no habría responsabilidad alguna para sus padres en este carácter. cit. de allí que la responsabilidad del padre sea indirecta. 868. T.. l. arto 1123. El artículo 1114 del Código Civil. que se hallan sujetos a su patria potestad. 921 Y 1076. 273 y págs.. op. Desde luego que si se tratase de los actos ilícitos de los hijos mayores de edad. Cód. '" SALVAT.. Civ. pues aquella conducta es ajena al mismo.A. Civ.. 1. pero en definitiva la interpretación que BORDA. Una parte de la doctrina más antigua . 870. modificado por la ley 23. debe ampliarse el sentido privado".

por su responsabilidad personal. . 873. 1117. pág.711) . BORDA. J 61. en las condiciones generales que determinan su responsabilidad indirecta por el hecho ajeno.364 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 365 del artículo 273. incorporado el artículo 273 al título de la patria potestad. 877. a los daños que causaren sus hijos menores de 10 años. en SALVAT. pág. teniendo en cuenta la importancia de su patrimonio y la situación personal del que pagó la indemnización a la víctima. 4. 20. pág.. 876. pág. no es posible que los padres estén exentos de responsabilidad por los daños de sus hijos menores de esa edad. 798: ('IIIJIMIUI . pues careciendo éste de discernimiento no es responsable. Corolario de lo que acabamos de exponer son las siguientes conclusiones: a) Si el daño es causado por un menor de 10 años. nro. Lo que el artÍCulo legisla es la relación jurídica que se establece entre padre e hijo cuando éste. IV. puede admitirse la acción recursoria del personalmente responsable contra aquel que causó el daño. cie" T. 1383. como no podría hacerlo. 405.. op. pero no la que surge del mismo hecho entre la víctima y el padre del menor. sino simplemente la oh ligación que tienen de satisfacer con sus propios bienes los pe~iuicios que el hijo de esa edad causare a terceros. Salvo el caso ~Il: que correspond~ ímpo.). está la de satisfacer con sus bienes propios los daños que causaren los menores de 10 años. nro. ..'4 no distingue. pág. y en subsidio a sus padres por la responsabilidad refleja de ellos. no importa restringir la responsabilidad de los padres.. pues si los directores de colegios y maestros artesanos responden de los daños causados por alumnos o aprendices mayores de 10 años (art. En este caso tendrá una acci6n el padre. M ACUNA ANZORENA.. menor de I Oaños.ed. 874. Las razones de equidad que inspiran la fórmula del artículo 907 son aplicables también en este supuesto. págs. 2. De aquí que la limitación de edad que en él se establece. b) Si el padre paga la indemnización por el daño causado por el hijo. el padre. en las con· diciones generales que determinan su responsabilidad ". el artículo 1114 impone a los padres una responsabilidad subsidiaria. 493: LLERENA. Otra es la finalidad del artículo 1114. salvo que con el hecho se hubiese enrio quecido el autor. 2.' ACUÑA ANZORENA. con relación a la víctima. puede ejercer la acción recursoria contra el patrimonio del hijo menor de JO años en un supuesto análogo al del artículo 907 (agregado de la ley 17. l . Aunque con el daño no se hubiese enriquecido el autor del hecho involuntario. sea cual fuere la obligaci6n del menor. 3. 875. Como bien lo destaca ACUÑA ANZORENA "'. su objeto no es el que se le asigna de determinar la responsabilidad de los padres por los daños que causen sus hijos menores de 10 años. SALAS. la víctima tiene dos responsables: el menor autor del acto ilícito por su responsabilidad personal por el hecho propio. T. MA<IIAlXl. Civ. 1946·1lI. sino señalar únicamente que entre las obligaciones que los padres tienen respecto de sus hijos en minoridad. pues las víctimas del acto ilícito cometido por un menor de 10 años pueden demandar a éste como personalmente responsable. 119. 878. tendrá acción resarcitoria si éste es mayor de 10 años. Culpa Aquilianl1:. T.r1e al menor que carece de discer- . las consecuencias perjudiciales derivadas del incumplimiento de esta obligación los responsabilizan por igual. la víctima tiene un solo responsable directo pero personal: el padre. nros. Responsabilidad extraeonINlI'IIUlI. y el padre. AOU1AR. pág. S:AMMAROTA. nota .ne. y no la tendrá si es menor. 270-271. 265). n. 907. ell.2' parte). La doctrina mayoritaria y hoy prevaleciente 466 ha conciliado ambas normas: el artículo 273 establece la responsabilidad personal del padre cuando el hijo es menor de 10 años.468 OImIento una responsablhdad personal de tipO obJehvo por razones de equidad si se dan las condiciones del arto 907 (agregado de la ley 17. causa un daño. 342 y SlgS. 190. En este último caso se puede plantear lacuesti6n de saber si indemnizando e I daño. T. t. Destinado a fijar la responsabilidad de los padres por los hechos dañosos de sus hijos menores. op. fundada en el enriquecimiento sin causa (art. Cód..711). T. Si el daño es causado por un menor de más de 10 años de edad. nota en LL. 4. t.A . según sean éstos mayores o menores de 10 años. "Hechos ¡lIcitos". porque extendiéndose su obligación de vigilancia sobre los hijos desde el momento de nacer hasta el de la mayoría de edad (art. l' 3. 96.

Cód. en SAI. "111 II ~ <J. I . 1387.). 273. debiendo entonces responder de los actos culposos vinculados a los mismos 470. como sería el principal. "El nuevo régimen de las incapacidades según la reciente r. Cód. nro. nro. Cad. pero no obsta a la subsistencia de la autori~ad paterna yla . ley 10.VAT. 11. 1957-IV. respecto de la cual obra como emancipado. IV. porque siendo requisito de esta responsablhdad q. 130. 1046. . 88 \.. Sin embargo.r. . Distinto es el caso de la habilitación de edad para ejercer el comercio llamada emancipación comercial. C1v. T. "" LAFAIIU. ref.-ido uel comercio". por una circunstancia legítima o que no le es imputable. Consideramos más razonable este criterio que el de aquellos que exigen para excusar la responsabilidad del padre que éste hubiese transferido esa responsabilidad a otros legalmente responsables. según el artícu lo 264. <ir.711).2) Que estén bajo la patria potestad del pretendido responsable. T. Sec.. pág. pág.~~:Iguiente responsabilidad de éste por los hechos IhcltoS de su hiJO . Desde luego que no pueden excusar su responsabilidad los padres si el alejamiento de sus hijos del hogar patemo obedece precisamente a la falta de vigilancia de ellos. La cuestlOn no puede suscitar dificultades. nro. 131.L. En este punto debe reputarse que el deber de vigilancia patemo se mantiene y que los padres son responsables 47'. cir. "La capacidad de los menores emancipados para e rJcr. siempre que se hubiera confiado el menor a personas aptas y responsables 41'.~ BUSTAMANTE ALS[NA. 2813 al· '" BORDA. 1114. 412 BORDA. 306. 1. nro. 1385. .903). Creemos equivocado este punto de vista. ley 17. maestro o artesano.. T.. Sin embargo. 1! . Con relación a este requisito cabe considerar la hipótesis de que siendo aún el hijo menor de edad obtenga emancip~ci6n legal o voluntaria (art. pág. T. tal requisito no se cumple respecto a los emancip~dos pues la patria potestad se acaba con respecto a ellos (art. éstos no pueden ejercer la vigilancia que es la base de la responsabilidad en estos casos. pues solamente respecto de quien tiene el deber de VigilanCia y goza de la autoridad suficiente puede predlc~se esta responsabilidad. pág.~m" del Código Civil".¡ 1'11' BUSTAMANTE ALSTNA. Las demás hipótesis están previstas en el ya citado artículo 264 modificado por esta última ley. 30).3) Que los hijos menores habiten con sus padres.264. COLOMBO. pág. que se rige por los principios generales que no son derogados en este caso. 886. 882. pero es extraña al sistema de responsabilidad civil extracontractual. Si la responsabilidad se funda en la culpa in vigi/arukJ. 11. 885. Por una parte se sostiene que la responsabilidad es pr~pia del me~or y no de su padre o madre.366 RESPONSABIUDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 367 879. y otra su responsabilidad por hechos ilícitos. pues la habilitación de edad concede al menor capacidad para ejercer actos de comercio. Naturalmente que si los menores no habitan con sus padres.. ref.ue los menores se encuentren bajo el poder de los padres (art. Civ. 883. 426. la doctrina está dividida en relación a los actos ilícitos que se originen en la actividad comercial para que fue autonzado. MUNA AN7. o sólo a unode ellos a falta del otro (mc. pág. 1). op. 369. El ejercicio de la patria potestad de los hiJos matnmomales corresponde al padre y a la madre conjuntamente. pág. "1'. J. mClso 10 modificado por la ley 23.d. Este requisito sirve precisamente para fundar la responsabll!daddel padre.. . 884. Docl. pues ésta influye solamente en la es'fera de la capacidad del emancipado para el ejercicio del comercio. porque la autorización lo habilIta para reahzar los actos de comercio. 1. op.. para algunos autores basta que el alejamiento se deba a un motivo legítimo..0RnNA. e. L. n. 880. bastará solamente que el padre. 92.(lo..r..A . 273. "Una cosa es su responsabilidad contractual. sea la emancipación legal o voluntana "'.. 314. estuviera privado de ejercer esa vigi lancia. pues en este supuesto la culpa de éstos resulta de no haber impedido que los hijos se pusieran fuera de su autoridad y vigilan- cia. op. Civ. 162. como podría ser un curso universitario o una temporada de descanso en casa de parientes o amigos. cit..4) ¿El menor debe haber cometido un acto ilícito? El artículo 1114 impone esta responsabilidad a los padres por los daños causados por sus hijos: no se dice por los daños provenientes de los actos ilícitos de éstos .

Civ. modificado por la ley 23. b) Desplazamiento de la responsabilidad Iulcia In madre 890. Será una cuestión de hecho la que concierne a la demostración de la medida en que la ausencia paterna le hubiese impedido a éste ejercer sus poderes de vigilancia. por lo tanto. sin peIjuiciode la pérdida de la patria potestad (art. Sin embargo. la responsabi lidad eS exclusI va del otro que contmue eJerCl~nd() la patria potestad. El padre. bastará que se produzca un daño. habrá que considerar la causa de esa ausencia y juzgar si ella importa el abandono doloso O culpable de sus deberes de vigilancia o no.368 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 369 887. el estado de necesidad. culpa de la vlctuna o de un tercero).264) y de conformidad con la última parte del nuevo artículo 1114. privación de la patria potesta~ o suspensIón del eJerC!CIO de uno de ellos. entonces. hijo. no podemos menos que considerar quién es el causante de la separación. pues ella e~tá fuera de la cuestión. pero tampoco si lo fuera la madre y si el padre hubiese tolerado que se llevase los hijos. n. SI bIen es cle:to que la responsabilidad indirecta del padre se fur:da en una culpa propIa o personal. inc. ausenc180 Incapacidad. no es tampoco por sí misma motivo suficiente para desplazar esa responsabilidad hacia la madre. "o bien la separación se debe a culpa del padre. . Si bien el artículo 1114 dice ahora que en el caso de que los padres no convivan será responsable el que ejerza la tenencia del menor. será responsable el padre o madre que ejerza legalmente la tenencia como consecuencia del ejercicio de la patria potestad (art. porque si lo fuere el padre no excusaría su responsabilidad. ref. Si la ausencia configura por sus características y circunstancias la exposición o abandono de sus hijos.. En efecto.inc. el daño que causare no le es imputable. En caso de separaci6n de hecho. Cód. nro. . la cuestión debe ser considerada con una óptic.903). o autor del daño. 1392. en cambio. en cuyo caso el marido es responsable de haber permitido que se llevara los hijos sin entablar las acciones correspondientes en defensa de sus derechos de padre. 2·... bien entendido que la ausencia debe tener un motivo legítimo o razonable. sólo queda en pIe la culpa del padre que no controló debidamente los actos del hijo. ley 10.o cuasIdelito. no debe olVidarse que esta responsabilidad tiene carácter subsidiario. no dejará de responder el padre mismo. 277.. 2·. sea del ita . no se justifIca que coloque a ésta en la excepcional situación de reclamar un daño causado por una persona que no ha incurrido en culpa alguna. En caso de m~erte. sin que el padre hubiese perdido por ello la patria potestad. 41' BORDA. no parece razonable endosar al padre!a responsabIlidad por cualquier daño que cause su hijo menor de 10 anos. En este caso no puede eXIgIrse la comisión de un acto ilícito. debe exigirse la comisión de un acto ilícito. Cód.ley 23. el padre no deberá responder sino solamente cuando el dano causado sea injustificado. 891. o bien la separación se debe a culpa de la mujer. Por con~l­ guiente. 264. divorcio o nulidad de matrimonio. . Conforme a lo que dispone el artículo 1114 del Código Civil. etcétera. las circunstancias objetivas que justifiquen e! daño por la defensa propia. . Si el daño es ocasionado por un menor de menos de 10 años. Civ. 307. o sea la falta de vigilancia. Así la ausencia del padre puede poner a la madre en siruación de responder por los actos dañosos de sus hijos menores. y si bien mejora la condICIón de la víctima mostrándole un responsable más. La suspensión del ejercicio de la patria potestad por ausencia de los padres ignorándose su paradero. también su conducta es culposa y no lo libera de su responsabilidad". Independientemente entonces de la eXIstenCIa de culpa en el eJecutor del hecho. pero podrá demostrar en cambIO además de la I~terrup­ ción del nexO causal (caso fortuito o fuerza mayor. ref. 889. El menor de 10 años carece de discernimiento para los actos Ihcltos. para imponer al padre una responsabilidad indirecta. Cuando el menor tiene más de 10 años es imputable y. op. T. 892. cit. con relaclOn al menar. luego. 888. como dice BORDA 474.a ?iferente. pág. en cuyo caso él no puede alegar el abandono que ha hecho de sus deberes de padre para excusar su responsabilidad. . para exmurse de responsabilidad no podrá probar la falta de culpa del. salvo que al producirse el evento dañoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor. esta responsabilidad es de mcumbencla del padre y de la madre solidariamente.264.

En el caso de los demás incapaces la ley nada dice. y se encuentra de manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona" (art. y el régimen legal es el mismo por analogía de situaciones. 896. La responsabilidad es indirecta. pág. 386·387.. 117. ". Esta responsabilidad cesa en los casos siguientes: 1) Si " . El fundamento de la responsabilidad es el mismo que en el caso de los padres. 2) Si los padres " . nro. 895. Nos remitimos a lo expresado entonces (supra. 284. T. No obstante. por su permanente relación con ellos y que en adelante tendrán que asumir la responsabilidad por los actos ilícitos de éstos (art. por ejemplo. si apareciere que ellos no han tenido una vigilancia activa sobre sus hijos (art. Esta responsabilidad de los padres surge de una presunción de culpa en la vigilancia. págs. 898. debe admitirse la misma solución que en el caso de los menores de 10 años. DE GÁSPERI. Hay aquí una inversión de la pmeba en relación a la culpa. Tratado de Derecho Civil. o sea la culpa in vigilando. el hijo ha sido colocado en un establecimiento de cualquier clase. nro.2' parte). por un motivo legítimo. a) Condiciones de esta responsabilidad 897.1V. Es decir que. nro. Así lo ha resuelto la jurisprudencia "'. Tratándose de menores rige la responsabilidad indirecta de los tutores bajo cuya autoridad aquéllos se encuentran .. El artículo 1117 del Código Civil dispone: "Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores. por los hechos de las personas que están a su cargo . 2' parte). 1115)..2' parte). Conforme a lo que hemos dicho antes (supra. Si se trata de los daños causados por dementes interdictos. probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería... desde luego. Dice este autor que reconOClendo que no es el slstema de nuestra ley. 1964. ya sea que el hecho ocurra en presencia de sus padres o no.711 parece reforzar este argumento y consideramos aplicable la solud6n de equidad prevista excepcionalmente a favor de la víctima. los padres no podrán demostrar que esa imposibilidad resulta de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia. pero propia o personal del curador. se suscita al respecto la misma cuestión que origina el artículo 273 en relación a los padres. dementes interdictos o sordomudos que no saben darse a entender por escrito y su incapacidad haya sido declarada judicialmente. nros. n. pensamos que debería concederse siemp're al representante legal la acci6n recursoria contra el pupilo o curador autor del daño'. La prueba será apreciada con un criterio muy restrictivo. Como el artículo 433 del Código Civil establece que "el tutor responde de los daños causados por sus pupilos menores de 10 años que habitan con él". cuidados y educación. y con el cuidado que era de su deber poner" (art. 894. 884) cesa en generalla responsabilidad de los padres en todos los casos en que los menores. pág. 279. cit. T. éste carece de acción recursoria contra su representado excepto si con el daño se hubiere enriquecido el autor del hecho y en el caso que fuera aplicable la solución de equidad del artículo 907 476 • 476 La solución es criticada por BORDA de iure condendo (op. 1407). .. 877-878). han dejado de habitar con sus padres. 1) Que el autor del daño sea incapaz.RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES Y CURADORES 893. La solución debe ser análoga por los mismos motivos. Ya se trate de menores de edad. conforme al carácter excepcional y excluyente de la responsabilidad que la misma tiene. n. op. T. cit.370 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES Y CURADORES 371 e) Cesación de la responsabilidad § 2. por carecer éstos de discernimiento.. 899.. 1396. La reforma del arto 97 con el agregado de la ley 17. En este caso se habría producido una transferencia de los poderes de vigilancia como consecuencia de la autoridad delegada en quienes están en mejores condiciones para velar por el cuidado de los menores. por resultar injusto que el curador no renga acción recursoria contra el autor del ~año si st: trata de un deme~te con cuantiosa fortuna. la prueba eximiente que éstos deben aportar versará siempre sobre la conducta observada por ellos en relación a su deber de vigilancia. 41~ BORDA.. 1116. 1117. y por ello puede excusarse todas las veces que los presuntos responsables prueben en contra de la presunción legal.

RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS Y MAESTROS ARTESANOS 906. nros. o pertenecen como establecimientos pI1blicos al Estado nacional O provincial. Cód. Dispone el artículo 1117 en su segunda parte que "Lo establecido sobre los padres . Cód. 33. trátese de directores de colegio o de maestros artesanos. Civ . En el primer caso. por el juez competente que le autorice a ejercer las funciones confonne con el artículo 399 del Código Civil. 907. En tal caso la responsabilidad quedará regida por el arto43. maestros artesanos. Como se trata de una responsabilidad que tiene fundamento en la culpa in vigilando.372 RESPONSABILIDAD CrvIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIREcroRES DE COLEGIOS 373 900. Además. Los . que ofrecerá comúnmenre mayor seguridad de cobro que un director de colegio. Cód. al igual que la de los padres por los daños de sus hijos menores de edad. La prueba se verá facilitada por presunciones de hecho que demostrarán la culpa del maestro Odirector en la observancia de su deber de visilancia. en su caso. Todo lo dicho respecto alos padres (supra. los penados no habitan con sus representantes legales y cumplen la condena en establecimientos carcelarios sometidos a la vigilancia de sus autoridades y sujetos al régimen especial de los internados o reclusos. En lo que respecta a la curatela.. coml1nmente. demostrándose que fue imposible impedir el daño. sea el daijo causado por los directores o admimstradores o por los maestros o profesores. Si el demente ha actuado en un intervalo lúcido. sin que juegue en tal caso la presunción del arto 1117. y serán exentos de toda responsabilidad si probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería. por el daño causado por sus alumnos o aprendices. Tratándose de los penados que sufren condenas a más de tres años de prisión o reclusión y que por el artículo 12 del Código Penal están sujetos a curatela. pues la curatela provisoria o la curatela ad litem no dan autoridad sobre la persona. Es decirque el incapaz debe tener un representante legal al que se le haya discernido la tutela o la curatela. 3) Que los incapaces habiten con sus tutores O curadores. ésta debe tener carácter defmitivo. § 3. 921. quien tiene solamente deberes en relación a los bienes del penado y no a la persona misma. la presunción de culpabilidad de aquéllos puede ser desvirtuada por la prueba en contrario. 884 y 885) debe ser tenido en cuenta aquí. 2) Que el autor del daño se halle bajo tutela o curatela. Este requisito resulta de la aplicación analógica del artículo 1114 de acuerdo a lo que dispone el artículo 1117. 921 Y 1070). como pueden cometer actos ilícitos puesto que no carecen de discernimiento por aquella circunstancia (art. como personas jurídicas privadas (art. En este caso el curador tiene acción recursoria (art. rige igualmente respecto de los directores de colegios. Cód. por 10 general. mayores de 10 años. y el aprendiz tiene actualmente una categoría laboral que supone la existencia de un contrato de trabajo remunerado con un patrón o empresario que bien puede ser una persona de existencia visible pero que. 1123.). Civ. 905. sin embargo. estos principios sobre responsabilidad de los curadores porlos daños que aquéllos ocasionan a terceros. es una persona jurídica. Fundamentalmente no puede funcionar esta responsabilidad allí donde no se ejerce vigilancia por parte del curador. por lo tanto. La culpa debe ser probada. y con el cuidado que era de su deber poner".. En el caso de los maestros artesanos la cuestión tendrá parecidas caracteristicas. los primeros como órganos y los últimos como dependientes. Civ. 901. Por lo demás.. no rigen. Tratándose de sordomudos que no saben darse a entender por escrito.. sin peljuicio de la responsabilidad subsidiaria e indirecta de su curador por culpa en la vigilancia. En una u otra hipótesis la víctima demandará por daños y peIjuicios a la persona juódica. Esta responsabilidad 477 tiene igual fundamento en el deber de vigilancia que concierne a los directores de colegios y maestros artesanos en relación a sus alumnos y aprendices. el artículo 433 impone esta exigencia en forma expresa con relación a los tutores. 1113 conforme a la remisión legal (art. 904. La expresión maestro artesano resulta hoy anticuada. En comrensación la víctima tendrá un responsable cuya capacidad econónuca le asegurará e cobro de la indemnización. 903. contra ellos existe acción recursoria de sus respectivos curadores. porque los institutos de enseñanza se hallan actualmente organizados. En relación a estos últimos será aplicable el art. 477 La presunción de responsabilidad establecida en este artículo tiene cada vez menos aplicación práctica. sino solamente confieren la defensa del presunto insano o la administración provisoria de los bienes mientras dura el proceso de interdicción. Civ . 902. es responsable personalmente.). son personalmente responsables y.. donde no se los enumera). si hubo culpa o dolo de su parte (arts. 43 in fine) .

173.. daños y perjuicios que un aprendiz puede ocasionar a terceros en cumplimiento de sus funciones comprometarán la responsabilidad del principal en los ténninos del artículo 1113. 912. . 2&30. pág. op. Otros autores. Primera cuestión: ¿responden por los daños que causen los menores de 10 años? Segunda cuestión: ¿responden por los daños que causen los mayores de edad? 910. alumnos o aprendices menores de 7 años. . para responsabilizar al director del colegio debe probarse su culpa en la omisión de los deberes de vigilancia para evitar que el alumno sufriera el daño de conformidad con el principio general del artículo 1109 del Código Civil 48'. se refiere a los daños causados por los alumnos a otros alumnos o a terceros. La cuestión no había cambiado. por lo tanto. 1353). pág. Otra parte de la doctrina ID piensa que tratándose de menores de l Oaños. la responsabilidad del colegio demandado. 4. págs. (Véase la bien fundada crítica de este fallo hecha por SALINAS.. ". 305. 134. t. pág. que se refiere a discípulos. CAMMAROTA. op. Estos términos suscitan dos cuestiones. los directores se admitió por aplicaci6n del art.. cit. 384. 363. 285. Es necesario determinar previamente el ámbito de aplicación de esta responsabilidad. 412. inc. . pero no a los daños que aquéllos se causaren a sí mismos o les fueren causados por terceros 4. T. 140). 509. 656-658). T. pág. En este último supuesto no rige la presunción del artículo 1117 del Código Civil. Úl Responsabi/ilé Civile. nro . 285.374 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 375 La solución legal ha sido acertadamente criticada 478. SEOOVIA.. nro. alumnos o aprendices que tengan más de 7 años de edad. 11. que es precisamente el supuesto del artículo que analizamos. que constituyen la mayoría. t. pág. como hemos dicho. T. en primer término. que la presunción de culpa a que alude el artículo 1117.. 449. se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona. Los menores de 7 ruios carecen de discernimiento en cuanto a los actos ilícitos. 479 Las razones expuestas llevaron en Francia a modificar el régimen del arto 1384 del Código Napole6n. sin que pueda adnutirse una acción en justicia directamente contra los miembros de la enseftanza pública (IUUJOT DE LA MORANDIERE. ocurrida por un accidente sin participación de otros alumnos. T. que. 908. Consideró el tribunal que "para eximirse de las consecuencias de este lamentable suceso era preciso que la parte demandada demostrase su imposibilidad de evitar el acro dañoso . op. y el mismo artículo correlaciona esta norma con el arto 843.lll. pág. 197. pero si quería responsabilizar directamente a éstos era necesaria la prueba de su culpa conforme al ano]382. 11. inc. 843.. 103. pág. nro.<>. qué alumnos y aprendices comprende y a quiénes incumbe esta responsabilidad. BORDA. T. IV. mientras pennanecieren bajo su vigilancia". 18-IV-1968 (LL. 5°. COLOMBO. cil. MACHADO. nro. Este rigimen había dado lugar a vivas protestas de los miembros de la enseñanza pública. nro . dictada el 20 de julio de 1899. 1. 136. 911. cit. T. 456. De acuerdo con esta ley se suprime la presunción de culpa tanto si se trata de daños causados a los alumnos Opor los alumnos . 5°.. 126.. Pan" 1932. sin embargo. 3668). para la enseñanza privada. "" En un caso resuelto porlaCNCiv. eit. m AGUJAR. nro. Sala "P'. según el Proyecto de Freitas (art. inc . Los que así opinan dan distinto fundamento a su interpretación. nro. op. coincide con lo expuesto con relación al art o1384 del Código francés antes de la reforma introducida por la ley del 3 de abril de 1937. arto 1118. op. hace casi imposible ejercer una razonable vigilancia sobre la actuación de aquéllos '''. Civ. pág. precisándose a qué daños se refiere. LL. pues cesa la de los padres cuando el hijo menor. nro. 1°). y. Carlos A. segundo apartado. Se afirma por una parte 484 que por virtud de lo dispuesto en el artículo 1115. T. responderán por los daños que ellos causaren. •" LLERENA. 1117. Ello dio lugar a una pnmera ley. que inspiró los mismos principios en nuestro Código. A la primera cuestión se admite por algunos'" que no se responde por los menores de 10 años tomando la expresión del artículo en· términos absolutos. 11. pág. T. nro. En este último se establece: "Son personas responsables: . por lo tanto. 1409. tanto pública como privada. es necesario admitir esa responsabilidad. 16.2) El artículo que estamos tratando menciona el daño causado por los alumnos o aprendices "mayores de 10 años" 48'. 482 El arto1117 fue tomado por Vé1ez Sarsfield del Proyecto de Freitas (art. y como las protestas continuaron se dictó la ley del 3 de abril de 1937. SALVAr. 11.. quedó sin previsión normativa la situación de los alumnos y aprendices menores de 10 años . cualquiera sea la edad. 1410. LALOU. a) Ambito de aplicaci6n de esta responsabilidad 909. que se quejaban de hallarse sometidos a re~1as mucho más severas que los otros funcionarios del Estado.IV. 5° Los maestros y directores de colegios u oficinas por sus discípulos. ya se trate de la enseñanza pública o pri vada. 1) Es preciso dejar establecido. pues en la actualidad la gran cantidad de alumnos que concurren a los establecimientos de enseñanza.. 111.. Respecto de la enseñanza pública la acción debe ser dirigida exclusivamente contra el Estado. La presunción legal subsistía si la víctima accionaba contra el Estado declarado responsable en lugar de los maestros. condenándolo a indemnizar al padre de un alumno de 8 años de edad por la muerte de éste. ell. T.. de aquel proyecto y... cil. cil. pág.. 01'. . consideran que corresponde también responsabilizar a los maestros y artesanos por los daños que causen los alumnos y aprendices menores de 10 años. que agregó al arto 1384 un apartado que decía: ··La responsabilidad civil del Estado sustituye a la de los miembros de la enseñanza pública". pág. op. El Codificador omitió un texto correlativo al del art. 993. Cód. suprimió la presunción de culpa . 478 BORDA.

sin excepciones. b) Condiciones de la responsabilidad 916. No es necesario buscar un argumento indirecto en el artículo 1115. pues el fundamento de esta responsabilidad está dado por la vigilancia que sobre los alumnos y aprendices deben ejercer quienes los tienen bajo su autoridad en esas circunstancias. 1114) pero la víctima. como en los anteriores. es que la presunción funciona aun en relación a los menores de 10 años. y BORDA. nro. IV. al igual que ACUÑA ANWRENA . Por nuestra parte pensamos. De allí que 51 el alumno es menor de 10 ai\os no se le aplicarla la presunción del arto 1117. nro. op. la responsabilidad por el hecho de las personas que están bajo dependencilL 913. La raz6n quizás está dada en que la enseñanza privada o pública en nuestro pais ha estado siempre organizada bajo la autoridad de un director de colegio o establecimiento educacional que concentra toda la resporuabilidad por la enseñanza que se imparte y por la disciplina que se aplica a los alumnos. sean éstos los padres. sobre los cuales el deber de vigilancia debe ser más riguroso y. 3) El artículo habla de directores de colegio '''. 174. IV. ni forzar la interpretación con apoyo en el artículo 1113. éstos responderán por aplicación del arto 1109. por la modalidad de la enseñanza superior que se imparte. caracterizada precisamente por la independencia con que los alumnos cumplen sus deberes en la universidad. u otras actividades relacionadas con sus estudios. El alumno mayor de edad es único responsable ante la víctima por los daños causados. pero ello no significa que la víctima quede sin resarcimiento.486 SALINAS. en cuanto establece.. 6. sino del 1113. IV.. Il. 489 El Código Napoleón menciona a preceptores (instiruteurs ) y no a directores de colegios. al fUQdamento de la responsabilidad y a los fines prácticos de iure condito. La interpretación a contrario sensU' choca así con la que puea: obtenerse de un argumento aJortiori. nota 36 e). La responsabilidad de los directores de colegios o maestros artesanos requiere las siguientes condiciones: 1) Que el daño se produzca en el tiempo en que el alumno o aprendiz se encuentra bajo la vigilancia del director o maestro artesano: sea durante las clases. no en razón del artículo l117.. pág. Es por ello que existe consenso general en la doctrina en el sentido de que esta responsabilidad no alcanza a las autoridades universitarias.. como lo hizo Vélez Sarsfield inspirándose tal vez en el Código de Chile o ctirectamente en el Proyecto de Freitas.pág. op. algunos autores· 87 dicen que la ley no pone límite alguno en cuanto a la edad.. T. y ya sean púb licos o privados. 174. que contempla una hipótesis diferente. T. la presunción tiene aún más fundamento. 914. 915 .376 RESPONSABJUDAD CIVIL RESPONSABJUDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 377 de colegio y maestros artesanos. op. 1109). Nosotros creemos que en estos casos se responde cualquiera sea la edad del menor. deberá probar su culpa (art.. el recreo... en SALVAT. 1114 y 1117. cit. 1411.. Bien entendido que ello no obsta a la responsabilidad personal de los maestros o preceptores por el daño que causen a los alumnos por sus propias culpas (art. op.. de donde tomó el artfculo. siguiendo la doctrina francesa que cita en la nota 36 ch). cit. cesando en consecuencia la patria potestad que sobre ellos ejercían sus padres . 490 SALVAr. tutores o curadores . aun fuera del establecimiento si son conducidos y vigilados por personal dependiente del mismo. Fuera de ello no cabe distinguir entre colegios primarios o secundarios. Las palabras "directores de colegio" comprenden a toda clase de personas que tienen a su cargo la dirección de establecimientos dedicados a la enseñanza 490. porque después adquieren plena capacidad.. pero si se prueba la culpa del padre (en la educación) o del dIrector (falla de vigilancia). bien entendido que tales directores deben tener la vigilancia de los alumnos. esto es. T. '" SALVAT. E. 2831 b). es porque el padre ha delegado en . si desea dirigirse contra el director. por 10 tanto.. pág. sea enseñanza profesional o industrial de cualquier clase. que si los directores de colegio y maestros artesanos responden por los hechos de sus alumnos y aprendices. como lo dice el artículo 1115. 1109). La coherencia del sistema se logra dándole unidad a través del fundamento de esta responsabilidad: existe en este caso. y esta delegación sólo puede tener lugar mientras los hijos sean menores de edad. . los directores de colegios y los maestros artesanos. C. de modo que dentro de los términos del texto quedan comprendidos tanto los menores como los mayores. nro. 173. cit. . una presunción de culpa en la vigilancia en relación a quienes están sometidos a otra autoridad distinta de la de quienes normalmente la ejercen. ellos el deber de vigilancia de una manera permanente. pág. nro. Si el alumno es externo o medio pupilo se presumirá la responsabilidad del padre (art. Si el alumno es pupilo. Por 10 expresado en el texto consideramos que la interpretación más adecuada a la fuente. 2830.. 286. no funcionan las presunciones de culpa de los am . ACUÑA ANZORENA. expresa que el texto del arto 1117 es considerado equivocadamente como generador de responsabilidad civil y no como lo que en realidad es: una norma simplemente atributiva del onus probandi. T. cil. En cuanto a la cuestión de si se responde por los daños causados por los mayores de edad.

y con el cuidado que era de su deber poner" (art. se trata de una cuestión de hecho cuya apreciación queda librada al criterio de los jueces conforme a las reglas de la sana crítica. Corresponderá probar en contra de la presunción legal.(91 La responsabilidad contractual en el transporte atreo se fooda también en una culpa presumida del transportador. Dado que el fundamento de esta responsabilidad es ajeno a la culpa. Civ. 1190). nro. Esta responsabilidad cesa si los directores de colegios o maestros artesanos "probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería. Esta obligación de garantía.RESPONSABIUDAD CONTRACTUAL 918.378 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 379 2) Que si el alumno O aprendiz es mayorde 10 años haya cometido un acto ilícito. En tales casos se presenta la cuestión de si el deudor es o no responsable del hecho de aquéllos en la ejecución de la obligación. c) Cesación de la responsabilidad 917. Si es menor de esa edad el daño debe ser injustificado. nros 877-878). está referida a los daños que pueda sufrir el acreedor por el hecho de las personas que emplee el deudor en la ejecución de la obligación. nro. El deudor de la obligación es también responsable de los daños e intereses cuando por culpa propia ha dejado de cumplirla (art. 921. 1I. 506. La delegación de cumplimiento que lleva en sí la intervención voluntaria y a la vez lícita de otras personas que ejecuten la obligación por cuenta del deudor. en la ejecución de la obligación. Existe aquí una presunción iuris tantum de culpa. En 10 demás. que es por ello mismo inexcusable. El tema se trata más ooelanle (irzfra. El deudores responsable al acreedor de los daños e intereses·que a éste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligación (art. compromete una obligación de garantía por parte de éste en relación al acreedor. .. 920. . que invierte el cargo de la prueba en cuanto a este requisito de la responsabilidad. 490bi! Sobre acción recursoria son aplicables los principios ex¡.). B) HECHO AJENO. Civ.. conforme con lo que hemos expuesto respecto a la responsabilidad de los padres (supra. 982). nro. cuando la culpa o el dolo de esos subordinados ha sido la causa del daño producido al acreedor por el incumplimiento o el cumplimiento defectuoso o tardío de la prestación.. A) HECHO PROPIO. 512. El deudor puede emplear en algunos casos a otras personas corno dependientes o representantes suyos.ueslos con relación a los padres (supra.) 49' . . 919. 1117. Cód. 2' parte. 888) 490'. Cód. in fine). la cuestión es tratada más adelante (infra.

que resulta ajeno a toda conducta consciente (riesgo de la cosa. y a la que nos hemos referido antes (supra. 4 9 2 Es la misma idea que desarrolló LóPEZ OLAClREGUI. existe la misma obligación de reparar el daño que en los casos en que el perjuicio es imputable por aplicación del factor subjetivo de la culpa. Cuando la atribución de la consecuencia del hecho dañoso no está referida a la culpa. dado su carácter excepcional en el sistema de la responsabilidad civil. acto involuntario). La aplicación de los factores objetivos. sino que la ilicitud se halla aquí potencialmente y se manifiesta en el hecho de no indemnizar el daño causado 492. Por mantener una terminología tradicional y que alude uniformemente al deber de indemnizar que se origina fuera del contrato. debe ser expresamente prevista en la ley. 923 . En las demás hipótesis de atribución objetiva de responsabilidad la ilicitud no está en el acto. o sea no es imputable moralmente al sujeto autor del hecho. En la hipótesis en que el daño concurre con algunos de los factores objetivos de atribución de responsabilidad. el factor de responsabilidad es objetivo por prescindir de la persona. garantía del principal. 924. aunque no lo sean en sí mismos. CONCEPTO. como en el supuesto de atribución de responsabilidad por abuso del derecho. es que llamamos también ilicitos a estos hechos. nota 102).CAPITULO XV FACTORES OBJETIVOS DE RESPONSABILIDAD 922. En este último caso. la ilicitud está ínsita en la conducta misma del autor. . al contrario de lo que ocurre con la culpa. sino potencialmente en sus efectos.

en ambos ámbitos: contractual y extracontractual. y los casos de . el abuso del derecho y el exceso de la normal tolerancia entre vecinos. que trata "De las obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos". 929. tant() en el ámbito contractual como extracontractual... 1113. la equidad..RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 927. Civ. a) Fundamento de esta responsabilidad.382 RESPONSABILIDAD CIVIL Para distinguirlos de los delitos (ejecutados con dolo) y cuasidelitos (ejecutados con culpa). nro. La primera cuestión que suscita esta norma es la relativa a la excusabi lidad o inexcusabilidad de la responsabilidad del principal. 1118 Y II 19. 1690).. El artículo 1113 del Código Civil tiene su fuente en el artículo 1384 del Código francés que se cita en la nota de aquel artículo. son: la garantía. 994 y 999). la responsabilidad es contractual (in/ra. Los factores objetivos de responsabilidad admitidos por la ley como fundamento del deber de indemnizar. IX. El artículo 11 I3 del Código Civil dispone en su primera parte: "La obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que causaren los que están bajo su dependencia. Trataremos en capítulos separados los sectores de aplicación de estos diversos factores de responsabilidad. En el ámbito de la responsabilidad extracontractual funciona este factor objetivo en el supuesto de la responsabilidad indirecta del principal por el daño causado por sus dependientes (art. Libro n. Se han expuesto tres teorías al respecto: 493 Aunque el Código Je~isla los casos de responsabilidad de los hoteleros. esto es. 930. 925. lo referente al fundamento mismo de la disposición legal. 926. CAPíTULO XVI SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "GARANTÍA" I.. con respecto a los primeros.. es un caso de responsabilidad colectiva (infra. el riesgo. HECHO DELOS DEPENDIENTES. dueños de casas públicas de hospedaje. Cód. ruos. capitanes de buques y agentes de transportes terrestres resporuabilidad de los padres de familia e inquilinos por las cosas arrojadas o suspendidas. en el mismo arto 1119. en los art.. destacando desde ya que la equidad y el exceso de la normal tolerancia entre vecinos funcionan solamente en el campo extracontractual. nro. Y con respecto a los segundos.) m. designamos a aquéllos como "actos ilícitos potenciales" (supra. tales supueslOS no son estudiados en esta parte de la obra porque. 928. juntamente con los artículos 2299 del Código de Luisiana y 190 l del Proyecto de Goyena. Seco n. ubicados en el Cap. y los demás. 179).

para estimular a los patrones a fin de que elijan buenos dependientes y para que los vigilen celosamente. cuando no hay nada que imputarle. 155.3) Sin embargo. nro. diciembre 1940. T. considerando que la solución contraria afecta el sentimiento de justicia.R.. en un sentido opuesto al del artículo 1384 del Código francés. en la nota al citado artículo de su Anteproyecto. Bs. también contraria a la excusabilidad de la responsabilidad del principal. 932.. Así SALV AT 496 considera que la responsabilidad del patrón o comitente existe aunque él pruebe que no le ha sido posible evitar el hecho. su voto en el fallo de la CNCiv. LLAMBIAS. expresando que es dable sostener que siempre el fundamento radica en la culpa del principal. el legislador. DO queriendo que el asunto de la culpa del patrón quede librado a la contingencia de las pruebas judiciales. éste puede excusar su responsabilidad demostrando su falta de culpa. pág. 155. 2805. 934. nro.Revistadel Colegio de Abogados. y otros" . 421. que la ley presume sin admitir prueba en contrario por razones de política jurídica que han llevado al legislador a adoptar esa solución. que establecen la inexcusabilidad en los casos particulares alli mencionados. que consagran la excusabilidad de esa responsabilidad. 26-VID-1963. creando una presunción absoluta que no admite prueba en contrario. ciL. pá~. autos ··Albarellos de Lange. Además. Cil. H. 936. y rechazaron la exención en un principio general de la imputabilidad como base del sistema de responsabilidad..L. Esta doctrina ha sido adoptada por el Anteproyecto de Bibiloni (art. En la doctrina nacional la autoridad de LAFAlLLE 494 se ha inclinado por la excusabilidadde la responsabilidad del principal. una tercera teoría. 4% 497 . Se seguiría así una política de prevención de riesgos o eliminación de litigios que podrían proliferar. T. 21-XI-1963. tutores y dueílos de colegios o maestros de aprendiz-. 49' Eo igual sentido. salvedad alguna.IV. Se consideró que las necesidades de la industria moderna debían ser previstas en la legislación especial referida a las diferentes ramas de este tipo de actividades. 84. es decir el principio subjetivo de imputación que atribuye el deber de reparar el daño causado solamente a quien se le puede reprochar la conducta que determinó el perjuicio. María c1Dorignac S.. 55). Hechos y Acu>s Jwfdicos. Bibiloni. cil. 1311. 935. 831) y Suizo de las Obligaciones (art. 31. nro.. es laque nosotros aceptamos como más conforme con el verdadero carácter de esta responsabilidad. 11. erige en la norma una presunción iuris el de iure. pág. SALVAr. 1210). op. nro. estarían de más los artículos 1118 y 1119. pág. nro. si la responsabilidad fuera inexcusable en el precepto genérico del artículo 1113. De allí que al establecer una presunción de culpa in eligendo e in vigilando del principal. AGUlAR. As. Se han manifestado a favor de esta teoría autores que adhieren al principio de la responsabilidad subjetiva. De acuerdo con este criterio. es decir. 588. • " ACUÑA ANZORENA. pues se permite en ellos demostrar al principal que le fue imposible impedir el hecho. 933.. 1415) Ypor el Proyecto de 1936 (art.384 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 385 931. 445 . T .D. En la doctrina más moderna LLAMB(AS 497 comparte esta teoría 49'. 2049). las fuentes del Código citadas en la nota cuando se alude al Código de Luisiana y al Proyecto de Goyena son acordes con este criterio. Señala Bibiloni que los autores del Código alemán consideraron excesivo imponer al patrón responsabilidades por hechos ajenos que no ha estado en situación de impedir. LAFAILLE. 1) Por una parte se afIrma que la norma contiene una preceptiva referida exclusivamente a la carga de la prueba. Sala "A'". BARCIA LóPEZ. Así fue que se estimó suficiente la inversión de la prueba en la norma general. pág... ha preferido elevar esa culpa a la categoría de una presunción irTefragable. el artículo 1113 del Código Civil ha adoptado el sistema de la inexcusabilidad seguido por el artículo 1384 del Código francés. 1144) y venezolano (art. peruano de 1936 (art. pues la ley no hace a este respecto ---<omo la fórmula para los padres. "El carácter inexcusable de la responsabilidad del pnncípal por el acto ilícito del s ubordinado". IV. A. en el que no hay responsabilidad sin culpa probada o presumida. 937.. Esta teoría cree encontrar apoyo suficiente en el sistema general del Código Civil. op. Finalmente. En igual sentido se ha pronunciado ACUNA ANZORENA " '. 889). op. Este sistema es también seguido por los códigos italiano de 1942 (art. 2805. adhiere a las soluciones de los códigos alemán (art. nota 18 b. pero con distinto fundamento que la anterior. 2) La teoría contraria es prevaleciente en la doctrina y la jurisprudencia nacionales. Il. E. eo SALVAT. . T. sólo que la culpa aparecería aquí presumida de modo irrefragable.

Este üUlorl. 944. n. la prolongación de su persona o su langa manu. El empleo de otra persona en la ejecución de un acto o el cumplimiento de una función. a LE TOURNEAU. deben reunirse las siguientes condiciones: . '~II bl\ 941.. Esto sólo basta para considerar que esta responsabilidad es inexcusable. pág. porque no se podríaafirmar que se establece una presunción allí donde se proluDe probar en contra de la misma. sino en la necesidad de garantizar a los terceros por la acción eventualmente dañosa de las personas que actúan en el interés de otros. no hace salvedad alguna acerca de la posibilidad de demostrar que le ha sido imposible a aquél impedir el daño. 943. Sin embargo. como dice alguna doctrina usando esa expresiva imagen """. por lo demás. Una interpretación de la norma ajustada a los resultados prácticos de la preceptiva en cuestión. nro. no es de por sí un riesgo aunque pueda ocasionarse un daño. cie. 268. dando por establecido eo qWJd plerumque fit. el fundamento mismo de esta responsabilidad carecería de justificación si fuese a imponerse a una persona responsabilidad por el daño que cause quien no se halla en modo alguno vinculado con aquélla. el fundamento del artículo está dado por una presunción iuris et de iure de culpa del principal in eligendo e in vigilando. El subordinado aparece así alas ojos de los demás aclUardo como si fue. constituye al principal en garante ante la víctima de la culpa de sus subordinados en el ejercicio de sus funciones. op. La ResponsabWt¿ Civile.e el principal mismo. conduce a aceptar la tesis de la inexcusabilidad como la más adecuada. al invertir el cargo de la prueba.386 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 387 938. 939. por razones prácticas y de justicia. carece de sentido sostener la existencia de una presunción iuris et de iure de culpa. no es éste el supuesto de la responsabilidad del principal. 2) Ejercicio de la función. '" BORDA. y además supone que quien ejecuta el hecho o emplea la cosa obtiene con ello un lucro (ubi emolumentum ibi onus). El problema reside en la determinación del carácter de dependiente o subordinado. o sea la eventualidad de un daño. sea en la elección o bien en la vigilancia del subordinado. Tal vez sería preciso admitir históricamente que dentro del sistema de responsabilidad del Código.el cual se encuentra t"l1ll1l1ti1ida~ social y en el interés de los terceros. La norma en cuestión contiene una disposición legal atributiva de responsabilidad y. Las presunciones funcionan en el régimen de las pruebas procesales. 1378. En primer lugar. 1) RELACIÓN DE DEPENDENCIA.'onsidera que esta teorla es laque mejor explicael fundamento. Es por ello que parece más ajustado llamar aeste factor de responsabilidad "deber de garantía". Sin duda. T. debe tenerse por cierto que solamente en la "JiJ ORGAZ. resulta contradictorio por las diversas referencias de sentido opuesto que menciona la nota del artículo.. Para que funcione la garantía. y además no siempre comporta un lucro (beneficio económico). la ley. independientemente del argumento de las fuentes que. 169. Los términos de la ley no admiten duda sobre la existencia de este requisito y. La Culpa. el principal responde por el hecho de su dependiente. Algunos creen ver en esta responsabilidad una aplicación de la teoría del riesgo creado "'. 2 ed. Desde luego que cuando el Código Civil sienta el principio de la responsabilidad indirecta del principal por los hechos ilícitos de sus dependientes. Philippe. 945. pág. exista o no culpa de aquél en la elección y vigilancia de éste. 940. A la luz de las nuevas concepciones sobre responsabilidad parece indudable que el fundamento de esta norma no puede hallarse en la culpa. Si no se puede probar en contra de la presunción. Para que surja esta responsabilidad debe existir un vínculo de dependencia o subordinación entre el principal y el autor del acto ilícito. Sin embargo. 3) Acto ilícito del subordinado. b) Condiciones para e/funcionamiento de este factor. 942. desde una óptica moderna y aun a costade romper el esquema dogmático del Código en esta materia. no hay tal presunción.. 1976. precisamente en ese caso. incumbirá al demandado la demostración de que en el caso sub speeie no ha ocurrido lo que acostumbra suceder. según ella. Admitiendo que el fundamento de esta responsabilidad radica en la culpa del principal. es decir para que se considere acreditado este factor de responsabilidad. aunque reporte una utilidad para el principal (caso del servicio doméstico). el riesgo supone que la actividad ejercida o la cosa empleada tienen en sí mismas un riesgo. faris. . Como expresa ORGAZ "". 1) Relación de dependencia.

en una relación circunstancial y gratuita. reside en un obrar culpable o reproc~ble del pnncipal. pág. Dice BORDA . Por nuestra parte consideramos que es fundamental que el hecho se haya ejecutado en el ejercicio de la función encomendada. Sin embargo. pág. '''' JUI. cit. dentro de su incumbencia o funciones especificas. L. es razonable que el principal responda. t 164. 97. dejaría sin reparación múltiples daños en que la responsabilidad del principal parece imponerse.. que no se respondía sino de los daños causados por quienes habían sido libremente elegidos y vigilados. De allí que con un concepto restringido se entendió en un principio por los autores y la jurisprudencia franceses so. En conclusión. cit. 661. nro. y. que el autor del daño baya dependido para obrar de una autorización del principal . pág. nro. por lo tanto. lo lesiona". cit. no bas"" SALVAr. por ejemplo. y si bien el empresario o contratista de una obra actúa con independencia del locatario. 13lOc). . La otra doctrina se aproxima bastante a la teoría objetiva del riesgo creado. pero si la violencia se ha originado en una discusión sobre cuestiones del transporte. n. que "limitar la responsabilidad al supuesto estricto del daño ocasionado en ejercicio de las funciones. pág. el supuesto del guarda de ómnibus que a raíz de un incidente circunstancial con un pasajero. sólo admite la responsabilidad del principal cuando los hechos ilícitos del dependiente lo han sido en el ejercicio de la función encomendada. sin embargo. T. pág. nro. sino solamente de aquellos que tengan relación con la función encomendada. op.nAR. y propicia esta responsabilidad cuando el acto ilícito del dependiente ha sido causado con moti va o en ocasión de la función '0'.. 41. op. T. considera BORDA que la responsabilidad del principal debe admitirse siempre que haya una razonable relación entre la función y el daño. n.. 948 . restrictiva. en cambio. entonces. pág.LIOT DE LA MORANDIÉRE. 16-X· J963. 1373. op. nro. En este ejemplo se advierte que el guarda no actúa en el ejercicio de sus funciones. op. Lo importante es. no bastando que el hecho se haya realizado con ocasión de la función encomendada "" AGI. 946. Dice el mismo autor que también resultaría inadecuado el concepto demasiado amplio y vago del daño realizado con ocasión del trabajo. 420. Este concepto. 263. nro. 950. insatisfactoria. Desde luego que el principal no responderá de cualquier daño que cause su subordinado. 153. T. LLAMBÍAS. de modo de atribuirle responsabilidad por los actos que ejecuta el dependiente. El deber de garantía no puede extenderse sino a aquellos daños que pudieren ocasionarse cuando el dependiente está cumpliendo una actividad en el interés del principal. en la nota441. La una." es decir que la subordinación resultará aunque sea ocasionalmente de una elección para actuar y un virtual poder de control sobre el hecho de otro.. 951.. sin que importe que tal actividad sea gratuita o remunerada.. por ejemplo. Acerca de esta cuestión existen dos posiciones doctrinarias. ha sido notablemente ampliado tanto en la doctrina y jurisprudencia extranjeras como en la nacional. LAFAU. ril" T. 2804. parece justo eximir de responsabilidad al principal. 952. puede. Tal. JI. cit. aun la refleja o indirecta. IlI. Gil.. En tal virtud.388 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 389 medida en que aquél pudo ejercer controlo vigilancia en los actos de éste. Así. lo encuentra en el vehículo y cumple su amenaza. op. pág. 949. op. 2) EJERCICIO DE LA FUNCIÓN. J ll. es posible incurrir en alguna culpa. 947. 59. en su voto en el fallo citado. revestir la calidad de dependiente si el dueño se reserva algún contralor en la ejecución de la obra SOJ. "" BORDA. sin embargo. si el guarda de ómnibus que hajurado matar asu enemigo. 262. Se ha criticado a estas dos posiciones. estableciéndose así que el concepto de dependencia no supone necesariamente un vínculo contractual. o sea hasta dónde liega el razonable interés de éste. es obvio que no puede funcionar sino respecto de actos del depen<lIente como tal: es decir. 1375. aun cuando ella fuere ejercida irregular o abusivamente "l<.L" t. T. T. hallándose vinculados al comitente por un contrato de locación de servicios. pues puede existir subordinación que no tenga fuente en un contrato y se origine. m BORDA. nro. n.LE. de lo expuesto noes fácil determinar cuáles son los límites de la función encomendada por el principal. sostiene que atento a que el fundamento de la responsabilidad. "" CNCiv" Sula "D" .Il. n9 obstante que el daño ocurrió con ocasión del trabajo. considerándolas de formulación estricta y externa.

289. n. 957. lo cual significa que la culpa del pnncipal debe ser probada en tal caso. C6d. t. Cód . y el principal por el hecho de su dependiente. por su propio hecho. La víctima tiene así dos responsables: el dependiente. LL.. "" BORDA. "" SALVAT. teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad de garantía. más. sin perjuicio del recurso de aquél contra el causante del daño (art. Después de la reforma de la ley 17. 1273). 135. cir. 956. l' Apel. 1108.). op. pág.. 3) Acro IlJCITO DEL SUBORDINADO. T. Civ. 1109) y contra el principal indistintamente.ación de equidad que puede ser impuesta al autor del acto involuntario conforme con el artículo 907 (agregado de la ley 17. o utilizando los medios puestos a su disposición. B. en el rexto. sin embargo.lero no habría responsa~ bihdad refleja de garantía. c) Legitimaci6n pasiva. '" Cárn. aunque hubiese actuado contra la prohibición del principal o con abuso de las funciones . T. 156. Es una desafortunada disposición que amplía la órbita de la responsabilidad de los que dirigen 955. en el hecho propio. La responsabilidad del principal existe por el hecho ilícito del dependiente. y no en el ejercicio de sus funciones. o solamente contra éste (art. nro.711). op. pero. el principal debe asumir el daño ocasionado por su dependiente actuando en vista del fin fijado por aquél./. 953. Para adnútir aquella solución sería necesario que existiere una excepción expresamente consagrada en la ley atribuyendo al principal el acto involuntario del subordinado. aun<f. La responsabilidad del principal cesa. la responsabilidad se origina en fuentes distintas: la del dependiente. El datbnificado a consecuencia del acto ilícito del dependiente puede ejercer la acción resarcitoria contra el autor del hecho (art. DEGAsPERl. la separacIón de los patnmonios de ésta con relación a sus miembros no justifica de ningWl3 manera que los daños que causen los directores o administradores~ aun ajenos al tin de sus funciones. Otra cosa es que el principal sea inimputable. pág. en la responsabilidad indirecta no hay sino un traslado o reflejo de aquélla. cir. 1123. T IV. Ello. deban reflejarse en el patrimonio común (ver infra. 1846. podrá responsabiIizarse al dueño o guardián del automóvil aunque fuera conducido por un demente.Si esta responsabilidad se funda en un deber de garantía. en el deber de garantía m imprudencia poniendo el vehículo en manos de un insensato. porque la garantía se da por los actos ilícitos.". en ejercicio o con ocasión de sus funciones". pág. nro. 1113) SIl. pero que nada autoriza a reflejarla en el patrimonio del principal. cir. alláde. cuando el tercero víctima del daño sabía o debía saber que el dependiente actuaba en su nombre personal. pág. o sea imputables a su autor. pero el daño ya no será la consecuencia del hecho del conductor.e pueda C(ln~lde[arse a ~stos como expresión visible de la persona ideal. 265. 954. 19-VII-1968. Segundo. 510 La responsabilidad del dueño del automóvil en tal caso podría fundarse en el hecho propio de ~te (art.. m CNCiv. II. 280/i. en este caso funciona la responsabilidad refleja por el acto culposo o doloso del subordinado... pero si el hecho no es imputable a este último. y ampara a los terceros por la eventual insolvencia del subordinado: pone en juego el patrimonio del principal como garantía frente a la víctima. 1316. pero de lege dala es inaceptable: Primero. Civ. Sala '·A·'. Blanca. t. a pesar de que no pueda imputarse dolo ni culpa al demente que carece de discerninúento '10. esa responsabilidad no es solidaria. es decir que haya obrado con culpa o dolo. pues habrla incumdo en una culpa por o administran ~a personaj. 6-V-1969.. en un verdadero acto de locura. Aunque ambos son responsables por el total del daño causado.J. quien considera que no es un requisito sine qua non de la responsabilidad el cuasidelito. Es necesario que el subordinado sea él núsmo responsable. pues aunque el hecho que ocasionó el daño es el mismo. la base de la acción de indenmización desaparece SOl. sin perjuicio de la indernni7. sino del riesgo de la cosa tnlsma.loque razonablemente puede justificarse.. como lo hemos expuesto. nro. la del principal. 1109. ..). o sea que la responsabilidad no es inexcusable. Esta pretendida ampliación de la responabilidad indirecta puede exponerse de lege ferenda. op. "" La reforma del arto 43 (ley l7. porque el sistema general de responsabilidad civil en nuestro Código se funda en la culpa.390 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 391 tando que ella hubiese sido mera ocasión para cometer el daño . Una posición aislada en la doctrina adopta BORDA "".urfdica. 372. es indudable que responde el principal. embiste o mata a uno o varios traÍlseúntes. Sin dar fundamento alguno afirma que si el dueño de un automóvillo presta a un demente y éste. 136. cuando establece: "Las personas jurídicas rsponden por los danos que causen quienes las dirijan o administren.711 en lo relativo al daño causado por el vicio o riesgo de la cosa. e). l. por lo que resulta indiferente su falta de discernimiento.7lI) ha introducido el concepto gue criticamos Tal vez ha quendopuntuahzarse una diferenCia entlt los actos de los dependientes y de aque~os que son los órganos mismos de la persona jurídica. nro. pág.

A falta de alguna circunstancia particular que permita descubrir la voluntad. S. La cuestión se ha considerado particularmente en relación a los contratos de enseñanza. ' 16 MAZEAUD et TUNC. debe admitirse que existe un pacto tácito por el cual el deudor renuncia anticipadamente a invocar su falta de culpa. '17 En la obligación de resullado. por ejemplo. La Thiorie des Obligations. 966.. equivalente al artículo 1109 de nuestro Código Civil. 214. 962.. nros. es necesario interpretar la voluntad de las partes. 961. 132 bis. A partir de 1936 '14 se ha establecido en Francia también una obligación de seguridad en relación al médico que atiende a un paciente. Para determinar si tal obligación es de naturaleza contractual o extracontractual.lajurisprudencia ha extendido también el beneficio de esta promesa contractual a los parientes del pasajero que resultase víctima de un accidente mortal. de otro modo. Por una presunción obtenida de la estipulación por otro. S. de espectáculo. Cass. Ch. no podría verse en ello. d) Acción recursoria. él promete conducir al pasajero sano y salvo a destino. Civ. El principal responde solamente frente a la víctima por el deber legal de garantía.. Una sentencia de la Corte de Casación francesa estableció en 1911 SI) que el transportador de personas no se obliga solamente a cuidados materiales. .. 960. nota de LYON et CAEN. No puede liberarse sino probando la "causa ajena" 5"967.RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL 963.. sino la aplicación de la regla del artículo 1382 del Código francés.) . si el deudor no puede liberarse demostrando su falta de culpa sino solamente probando la causa ajena. pág. o... desde luego. pág. nota de BRErON. 1937-1-321. 1936-1-88. de organización de deportes. 1123. op. 1912-1-73. I1. SAVATlER. pero tiene el derecho de ejercer una acción recursoria contra el dependiente autor del acto ilícito y responsable en última instancia del peIjuicio que con su acto ocasionó (art. la jurisprudencia de los tribunales franceses que hemos citado. El deudor de la obligación de seguridad puede haberse obligado a realizar solamente lo que mandan la prudencia y diligencia. Cód. En tal caso la víctima. 151. Paris . que un transportista se libere de su obligación de transportar a un pasajero cuando no conduce a destino sino un cadáver 516. T. op.. en opinión de los autores citados. 964. 194. 150-151 . 965. cil. y donde el principio ha tenido un extraordinario desarrollo y una frecuente aplicación. '" C. y se la ha admitido fmalmente con respecto a los sanatorios y clinicas. él está obligado a garantizar su seguridad personal. 213. Esta iniciativa ha conducido a los tribunales a admitir igualmente en otros contratos la existencia de un crédito a la seguridad. Por el contrario. cit.. que esa obligación se funda en una responsabilidad de tipo objetivo. T. en tal caso el deudor se compromete a que no ocurra ningún accidente. una obligación accesoria que existe junto a las obligaciones esenciales que el contrato impone a las partes S l~. D. nro. a) Daños a las personas. El movimiento jurisprudencial en este sentido ha comenzado por el análisis del contrato de transporte de personas.392 RESPONSABIUDAD CIVIL OBUGACIÓN DE SEGURIDAD 393 958. No se concibe bien. pág. distingue aun según el contenido de esa obligación de seguridad. Esta obligación de seguridad se refiere a las personas de los contratantes que pueden experimentar daños con motivo de la ejecución del contrato. 959. nota de SARRlIT. 21 ·XI-1911. A) OBUGACIÓN DE SEGURIDAD. la obligación sería entonces solamente de "medios". 1-1. A veces constituye una obligación "determinada" o "de resultado".' Vision Juridique el Économique. de juegos de feria. hay que averiguar si la seguridad de uno de los contratantes tiene o no tiene un nexo con las obligaciones principales que el contrato impone a la otra. 11' 515 MAZEAUD el TuNc. La jurisprudencia de los tribunales franceses ha establecido una obligación de seguridad como incluida tácitamente con carácter de general y accesoria en ciertos contratos para preservar a las personas o las cosas de los contratantes. contra los daños que pueden originarse en la ejecución del contrato. Ahora bien. 1913-1-1249. 1957. 20-V -1936. 1-1. Constituye. D. Civ. nro. René.. si la obligación de seguridad aparece sin nexo con las obligaciones principales.

culpa de un tercero o que se debieron a culpa o imprudencia de la víctima. la jurisprudencia ha hecho una distinción: si el cliente tiene una participación activa en el juego. pues aquélla está sujeta a una obligación tácita de seguridad como accesoria de la exhibición o es. 7-XII-I928. Civ. nota 77.. 763. el tribunal ". Req. J. 55. por laque está obhgado a velar el empresario"'. Ch. debe considerarse comprendida la . D.. reconoct la existencia de un contrato.. La jurisprudencia ha encontrado una obligación de seguridad. nro. cit. ni se hallaba bajo su guarda. Paris.! parece ti mi tarla El la que incumbe al locador frente al locatario POI todo dañ~ pr. Atilio A.H. m Cám. 22-VII-1969. 645. 1947-J-348. La Cámara Civil de la Capital'" admitió implícitamente los mismos principios. . m Cám. como si el cliente utilizara un trencito o girara en la rueda. Trib. aun previendo -porque no es imprevisible-la imprudencia o temeridad del público que asiste a estas justas deportivas. pág. D. 51' Ch. 19-VI-1969. cuyo entusiasmo notorio en este tipo de espectáculo le hace incurrir a veces en riesgos que una adecuada instalación preventiva puede evitar o disminuir.. 10-XII-1936.. como entidad organizadora de la reunión deportiva. Esta doctrina del fallo merece aprobación. En nuestro país el tema no ha sido mayormente considerado por la doctrina ni por la jurisprudencia. LL. t. para eximirse de su responsabilidad por los daños causados por uno de los vehículos intervinientes. pasa del terreno contractual al extracontractual.394 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD 395 para demostrar el incumplimiento. anotando el fallo atado en op. 52-4 ACUNA AN'lORENA. 1928-343. 1937·1-379.C. Ch. 1945-J-217. como si condujese un "auto chocador"... 1929-2-17. op. 27·/1. 968. pág.. emerge del contrato innominado que vincula al empresario con el espectador y entre cuyas cláusulas implícitas por razón de su misma naturaleza. por el cual se pone a disposición de los usuarios una piscina.oduCldo c0r. la obligación del explotador es simplemente de prudencia y diligencia. Gaz.. Dijo el tribunal que el Jockey Club. 1948-U-4032. 971... t. En caso contrario. '20 "1 . D. etcétera 'lO. una pista de patinaje. D. 309. 13-V-I947. 13-IX-I94I. 1941-1-156. 59. mientras lo observaba antes de correrse una de las carreras . m CNCiv . GOl. Ch. pues el animal que causó el daño no era de propiedad de aquélla. Pal . La Cámara Civil 2' de la Capital se pronunció en un caso de lesiones sufridas por un espectador en una tribuna de fútbol'" y declaró que la responsabilidad del empresario de espectáculos públicos.n0 consecuencia de vicios o defectos de la cosa arrendada...\928. t. pectáculo. pero inexplicablemente se invoca a continuación el artículo 1133 como fundamento de aquella responsabilidad y haciendo caso omiso del artículo 1107. D.que atañe a la seguridad personal de los concurrentes. Sala "B". La 525 AlTIRlNl.P. debe procurar los medios y precauciones para que se desarrolle sin peligros para el público concurrente. 1954-284-11. aunque en algunos fallos se ha hecho aplicación del principio. al resolver un caso en el cual un espectador sufrió lesiones por una coz que le aplicó un caballo de carrera. Grénoble. contrato para práctica deportiva. Lyon. Es decir que conforme a la doctrina de este fallo. sea que élll1Clda en sus bIenes o en SU persona. Pal. pero solamente de prudencia y diligencia en el contrato de enseñanza intelectual "'. 970.. que en ese momento tenía a su cargo la administración y explotación del ~ipódromo de Palermo. LL. Civ. pero cuando alude a la obligación de segurida. pág. 137. Apel. 972. Paris.pág. declaró que la entidad organizadora. la obligación es de resultado m.. con respecto al espectador lesionado a consecuencia de la rotura de un tablón de la tribuna destinada al público. 6·IlI-1945. Cuando se trata de la responsabilidad de un explotador de juegos de feria. resulta implícito que se alude a la responsabilidad contractual. una pista de carreras.. Lo mismo en el contrato médico y el de hospitalización m. Clerrnont Forrand. Aunque no se dijo si la responsabilidad era en este caso contractual o extracontractual respecto a la entidad organizadora. se excluye la culpa como·elemento de imputabilidad en el contrato de espectáculo público entre la entidad organizadora y el expectador. '" Ch. 8-XIl-1941." Cap. Mar del Plata. 969.. que le impone una responsabilidad objetiva a la cual impide invocar y demostrar su falta de culpa en la organización. lo que ha motivado las críticas de la doctrina'" .LL. y lrx:. debió probar la existencia de caso fortuito o fuerza mayor. 24. Ch. 136. En otro caso producido con motivo de un accidente que costó la vida a un espectador de una carrera de automóviles. debe establecer la imprudencia o la negligencia...1. A. cit. de enseñanza deportiva "'.

. pues no se admitió la culpa de la víctima por haberse ubicado en un lugar peligroso.. Ello na quiere decir necesariamente que esta obligación de seguridad constituya siempre una responsabilidad objetiva. por una de las partes. Es así que puede entenderse como verosímil que cada parte ha confiado en que el cuidado y la previsión de la otra. La existencia de la obligación general de seguridad impuesta en forma tácita como accesoria de otras obligaciones contraídas contractualmente. del Código Civil. La doctrina de este fallo no resulta convincente. Fed. pág. 1003). primera parte. cuyo carácter contractual no es. Admitida la existencia de un contrato. Existe en ello una obligación de seguridad en cuanto a la cosa. En estos casos la obligación de seguridad constituye una de las obligaciones propias del contrato y tiene la importancia fundamental de que en ella consiste la esencia de la convención (infra.711. 977.. pues.. nro. la empresa deportiva no se obligó a que no sucediera ningún accidente por causa del contrato. 975.396 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD 397 obligación de indelTU\izar impuesta en la especie a la entidad organizadora no podría tener otro fundamento que la obligación de seguridad impuesta contractualmente en relación a los daños que puedan sufrir los asistentes al espectáculo. en que las avalanchas de publico forman un fenómeno colecti vo. pero se trata de una obligación principal. y que éste resulte del incumplimiento. 976. declaró que no existe responsabilidad contractual de la empresa organizadora de un espectáculo deportivo. interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender. pues en casos en que la obligación principal consista en un deber de diligencia y prudencia. arrendamiento. la solución parece conforme con el principio de que los contratos deben celebrarse. y ninguna medida de seguridad aparece incumplida. J. como en otros casos en que participe también activamente el propio acreedor en la ejecución del contrato.) una de las partes asume una obligación de conservar una cosa perteneciente al que con él ha contratado y la de devol vérsela en buen estado. 6-IX-1965. pues parece difícil negar que una empresa que organiza un espectáculo público celebra un contrato con el espectador que paga la entrada y asiste al mismo. se requiere la existencia de un contrato celebrado entre ella y el autor del daño. configura un caso de fuerza mayor que libera a éste de responsabilidad. 974. en los juegos de feria accionados por el cliente. 978. el deudor se podrá liberar de la obligación de seguridad si demuestra que el daño se produjo no obstante su falta de culpa. 971). Cap..A . atribuyéndose ello precisamente a la falta de elementos de seguridad en el hipódromo. la pondría al resguardo de daños que pudiera causar a su persona o a sus bienes la ejecución del contrato en lo que concieme a la actividad de sus dependientes o a la intervención de cosas de su propiedad o de su guarda. En efecto. Esta obligación fue además juzgada con todo rigor. incontrolado y de inesperado origen. es indudable la obligación de seguridad a que se compromete el organizador conforme a lo que resulta de la doctrina del fallo del tribunal marplatense (supra. lOS. En un gran número de contratos (depósito. nro. Contrariamente a este criterio. préstamo de uso. Tallo que sucede muchas veces en los partidos de fútbol. El daño que eventualmente pueda experimentar por el hecho de los demás asistentes. cuando éste es imprevisible o irresistible y ajeno al organizador. dijo el tribunal en este caso. 973. o en virtud de la ley o un uso imperativo. por ejemplo. 980. de una obligación puesta a su cargo en el contrato. Sala Civ. Desde luego que la obligación de seguridad no puede ir más allá de garantizar al espectador por los daños que pueda sufrir por el desarrollo del espectáculo o por las cosas puestas por el organi:zador al servicio del público asistente. según el texto de la ley 17. La obligación de seguridad en cuanto a los bienes tiene otro carácter distinto de aquella que hemos considerado en relación a las personas de los contratantes. '" Cám. ya sea expresa. Para que la víctima pueda situarse sobre el terreno de la responsabilidad contractual. b) Daños a los bienes. 1966-[. obrando con cuidado y previsión. la Cámara Federal de la Capital . puede hallar fundamento bastante en el artículo 1198. Tal por ejemplo en el supuesto de la responsabilidad en el contrato de asistencia profesional del médico. concluye el fallo. etc. así. y Com. t.. anónimo. 979. ya sea tácitamente.. En el caso. dudoso.

donde la doctrina unánime de los autores ha considerado inaplicable el artículo 1384del Código CIvil francés (correspondiente a nuestro arto 1113. A esta obligación de seguridad la denominaremos específicamente obligación de garantía. 975. 89. 288.dor ?Or el hecho d~ las personas que emplea Ucilamente en el cumplimiento de la ~t~gaC1?n. Busso. Los principios contenidos en dichas reglas particulares deben ser generalizados. el acreedor responden también en igual medida que por su propia conducta. Civ. 984. de la conducta de sus representantes y auxiliares 529 . B) OBLIGACIÓN DE GARANTlA. cit.. El representante legal del deudor compromete la responsabilidad de éste en la ejecución del contrato. 983. nro. en cuanto impone la responsabilidad del posadero por los daños que causen los viajeros que se alojan en la casa. Sin embargo. En esta materia no existen en nuestro derecho reglas generales '~l. ~ue incurrió en culpa o dolo. Por ejemplo. cód. am. nro. pero desde que ese hecho ha sIdo ejecutado en el cumplimiento del contrato del deudor a qUIen el dependiente representa. La cuestión ha sido contemplada en el Código en situaciones particulares tales como la responsabilidad de los posaderos (arts. dellocatario (art. el deudor sería responsable si hubiese podido o debido evitar esa intervención. La obligación de garantía a cargo del deudor está implícita por el solo hecho de haber implicado a otro en la ejecución de la obligación. en que el locatario responde también del daño que causen sus huéspedes. pág. 982. T. 101) Y polaco (art. 1119. según la intervención que el tercero ha tenido en la ejecución del contrato DI. . la obligación de seguridad se convierte en una obligación de garantía. Trataremos el principio general de la responsabilidad de garantía por el hecho ajeno como obligación tácita y accesoria.obligación . En el supuesto de los daños que pueda experimentar el acreedor en sus bienes. y separadamente los casos legales de obligación de garantía impuestos específicamente en algunos contratos. ese deudor es también responsable contractualmente por una obligación de garantía. SJO El Proyeclo de 1936 establece con carácter ~eneralla responsabilidad del deuoor por los hechos de sus repreientantes en el cumplimle~o de ~a.. Tiene. 1631). y lo mismo en el artículo 2230. 2) Tercero encargado por la ley o el deudor Representantes legales: 988. caUsan daño a los bienes del acreedor con motivo de la ejecución del contrato. cir. T. 1) Tntervenci6n por sí mismo. op. En el dere~1lo extranjero contienen disposiciones generales los códigos CivIl alemán (art. Distinto es el caso de la obligación accesoria de seguridad que comporta para el deudor la intervención de otras personas que. de las Obligaciones (art. Esta solución corresponde por la identificación de las personas del representante y representado frente a terceros. este último se libera de la responsabilidad siempre que el hecho del tercero constituya un caso fortuito o de fuerza mayor "'. la cual se hallaría gobernada por principios propios. 1561) Y del empresario en la locación de obra (art. en su caso. IIl. 511-512.398 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE GARANTlA 399 981. SUIW 985. a) Principio general de responsabilidad por el hecho ajeno. La llamamos así porque la culpa o dolo del dependiente puede comprometer su responsabilidad personal por el hecho propio en la órbita extracontractual. no puede ltberarse proba~o que no hubo culpa de su parte en la elección o VIgIlanCia dellercero encargado de la eJecución. 241). en tal caso la ley le impone el deber de garantlzar al acreedor contra la acción de esos terceros. como consecuenc:ia de la intervención de dependientes o subordmados del deudor en la eJecución de la prestación. sí. 'MAZEAUD et TuNC. 987. 5]1 Dado que esta responsabilidad se funda en el deber de garantía que tiene el dCll.. como representantes o dependientes suyos. . 278). 1118 y 2230). pág. una acción resarcitoriacontrd éste. en relación a los actos lícitos. 689.) a la responsabilidad contractual por el hecho ajeno. 1-11. en el supuesto del artículo 1561. estableciéndose un sistema de responsabilidad contractual por el hecho ajeno. como tampoco en el derecho francés. op. . de los transportistas (arl. 986. l' parte). En ciertos supuestos el deudor y. Cuando un tercero interviene por sí mismo en el cumplimiento de un contrato e impide con ello que el deudor cumpla con su obligación.

O sea la muerte O lesión del pasajero. En este supuesto no se trata de la responsabilidad por el hecho de terceros. responde SI por deficiente afianzamiento ésta se cae y causa un daño. en la órbita contractual. Sm embargo. sea por culpa de sus dependientes o de las mismas personas que se alojan en la casa (art. Si un deudor que está obligado a cumpl ir personalmente emplea ilícitamente a otras personas como auxiliares en la ejecución. si no fuera así. y el auxiliar ha cometido un acto ilícito en el ejercicio de la función l33. Así puede ser un mandatario o un empresario independiente. n. 991. sean otras personas que se aloJan en la casa (art. 2230). Por ello son responsables de todo daño o pérdida que sufran los efectos de toda clase introducidos en las posadas. este solo hecho constituye una violación culposa de la obligación. pero no responde si el oficial en esta gaciones que son esenciales de acuerdo a la naturaleza del contrato respectivo. 236. no habrá responsabilidad del dueño del establecimiento. casas públicas de hospedaJe y establecimientos públicos de todo género. a quien el deudor encarga la ejecución de la obligación.). En el caso de los dueños de hoteles. el dafio personal que corresponde indemnizar al transportador por la responsabilidad objetiva que le incumbe por el riesgo propio del transporte. En cuanto a las condiciones para que funcione esta responsabilidad. sino de la que incumbe por el propio hecho (art. Vol 1. . 3) Empleo ilícito de representantes y auxiliares. 1109. no con respecto a los daños que sufran las personas de los vIaJeros. como hemos visto. y por consiguiente. Lo mismo sucede en el transporte con relación al daño que puedan sufrir las cosas transportadas como consecuencia de hechos de sus subordinados. Cód. el deudor responde de todos los daños causados.400 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACJÓN DE GARANTíA 401 Representantes convencionales: 989. 534 Los casos legislados en el Código Civil son los que se tratan en eltexto. Barcelona.). con rspecto a las cuales existe el depóSIto necesarIo. pone el siguiente ejemplo: el electricista que por medio de un oficial cuelga en el techo una araña. prevé una hipótesis distinta (infra. Civ. 996. 993. 994. se requiere: a) Encargo del deudor. ObligacioneJ. b) Casos legales de obligación de garantía. este es. 1183). En estos supuestos no es necesario que el tercero que ejecuta la obligación sea o no dependiente del deudor. 2237). nr(l . y el caso queda regido por las normas de los actos ilícitos. Asf por ejemplo. En este último caso podrá funcionar el artículo 1113 si los autores son dependientes. Com. La responsabilidad está impuesta en relación a las cosas introducidas en los establecimientos. Esa obligación de garantía no pierde por ello el carácter de obligación accesoria de aquellas otras oblim ENNECCERUS y LEHMANN. Hay casos en que la obligación de garantía está impuesta específicamente por la ley con referencia a determinados contratos 53'. 2230) o extraños que se introducen para robar (art.. lo mismo si con la escalera rompe un cristal. por el artfculo 2230 esta responsabilidad se extiende también a los daños que causaren terceros. 990.debiendo aclararse que el supuesto del arto 184. su responsabilidad nace precIsamente del hecho de que tienen los deberes que se originan en el depósito necesario (arts. circunstancia roba o estropea cuadros que por clriosidad tomó de la pared. 1) Responsabilidad de los dueños de hoteles y casas públicas de hospedaje. Si es un extraño. Cód. sólo puede comprometer la responsabilidad del deudor como principal si existe relación de dependencia. El artículo 1118 no hace sino reiterar esta responsabilidad en relación a los dependientes (agentes o empleados) de los dueños. 2187 infine y 2227 in fine. b) Que el representante o auxiliar actúe en el cumplimiento de la obligación del deudor. Esta responsabilidad surge. en el contrato de hospedaje existe una obligación de segundad Impuesta al posadero que se concreta en la obligación de garantfa respecto al daño que pudiera causarse por sus agentes o empleados en los efectos de los que se alojan en el hotel. Cód. El representante convencional interviene por encargo del deudor o con su consentimiento. 995. 992. pues el responsable y el eventual damnificado están vincula?os por un contrato. pág. En este caso los dependientes actúan por los dueños en la ejecución del contrato. 1954. Civ. Se advierte que el ámbito personal de la responsabilidad contractual por terceros es más amplio que el de la correspondiente responsabilidad delictual: ésta sólo se refiere a los dependientes o subordinados. T. y además el daño resulta causado en la ejecución nusma de los deberes que la naturaleza del contrato impone al responsable.

980). capitán de buque o agente de transporte puede excusarse con la demostración de una causa ajena a los deberes contractuales de conservación y transponede las cosas confiadas a aquéllos. Esta obligación de seguridad puede dar lugar a una responsabilidad por culpa si la cosa se pierde o se deteriora por falta de cuidado en la conservación de la misma. de la fuerza mayor o el caso fortuito 53'. bajo responsahilidad en caso de no hacerlo. 1119. SJ6 La responsabilidad del transportador en relación a los pasajeros tiene un fundamento objetivo en el riesgo (infra.. nro. CNCiv.. Le son aplicables los mismos principios que hemos visto respecto de los dueños de hoteles (art. en cuanto a la restitución del vehículo guardado en un garaje. 1. La culpa es extraña al sislema. 6. 607. aun dentro de este ámbito contractual parece haberse hallado una responsabilidad de tipo objetivo en el caso particular de las obligaciones del garajista.. 1118): . m CNCom. l . se deba a culpa del viajero. 1000. Civ. 1001. 29t. y solamente la responsabilidad del dueño de hotel. en el depósito (arts. pág. Sata "A". Civ.). 1421..).. Canf. 26·/1·1970. 196 t· V. 1185). 1119. Cód. nro. cit. 8·)(I·1963:J. '" BORDA. En términos que no admiten dudas.A . Sin embargo. etcétera (art. como aquella responsabilidad que deriva de las cosas arrojadas o suspendidas. Sala "C". lA.. El depositario está obligado a conservarlo y restituirlo sin deterioro a su dueño cuando así se solicitare. HORVATH. se ha declarado que "mediante la entrega del automotor a su depositario y su recepción por éste. 78. 3542. 1003... aunque prueben que les ha sido imposible impedir el daño". Civ. Pablo A. desde luego. t. la obligación de conservar la cosa para ser restituida a su dueño en los contratos de locación (art. Sata "A". 8·XI·1962. 1963·1. o de terceros por los cuales no debe responder.. Es decir que solamenle por la existencia de hechos que demuestren la interrupción del nexo causal podrá liberarse el presunto responsable. t416. Cód. por daños y perjuicios.). se transfiere la custodia y guarda jurídica.) 53'.. Sala "F'.. 998. n. nro.J. La responsabilidad contractual que estamos considerando aquí tiene fundamento objetivo. 2202 y sigs. Esta responsabilidad que incumbe al dueño de hotel no se puede dispensar (art. Los artículos 2230 y 2236 excusan la responsabilidad solamente cuando el daño o la pérdida provengan de caso fortuito o fuerza mayor.402 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE GARANTIA 403 997. Por ejemplo. Es. 1. como hemos dicho antes (supra. ]3·IlI·1962 (falto inédito. t 970-VI. op. También es de carácter contractual la responsabilidad de los capitanes de buques y patrones de embarcaciones respecto del daño causado por la gente de la tripulación en los efectos embarcados.. . Fundamento de la responsabilidad. o cuando se extravían. T. una responsabilidad de garantía'" que está comprendida en la esencia misma del contrato. 1002. 2229. Sala "F'.. Hay supuestos en que la obligación de seguridad es. e igualmente la responsabilidad de los agentes de transportes terrestres. nro. 2232) Yes inexcusable (art. Estas normas están desubicadas en el Título IX de la Sección II del Libro II del Código Civil.2) Responsabilidad de capitanes de buques y agentes de transportes terrestres. 573.. cód. pág... CNCiv. y pág. Así es como los enumeran entre los cuasidelitos romanos las Instituciones de Justiniano y las Leyes de Partidas citadas en la nota al artículo 1119 del Código Civil (supra. aunque nada se hubiese estipulado. "La responsablhdad objetIva en el derecho pnvado". 289. si no medió caso fortuito o fuerza mayor" "'. Así ha sucedido que hurtado un automóvil del garaje donde se hallaba se estableció la responsabilidad del garajista. en el comodato (art. 1964-V.A. CNCiv.437). como ocurre en la mera introducción de las cosas de los viajeros en el depósito en hoteles. Solamente una tradición histórica ubica esta responsabilidad entre los cuasidelitos. 1561. pág. Cap. 30·V-196 t . leg. l' parte).A . a su cargo. LL. nro. entre las normas relativas a obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos. 1. '" CNCiv. 32). Tales normas pueden ser directamente suprimidas. 1004. nro. expresa que e~t?s cas~ s~n de resp:msabiljd~ objetiva. respecto del daño o extravío de los efectos que reciben para ser transportados (art. pág. 1005. salvo la prueba. son responsables del daño ocasionado . 2266) . Craica metodológica. como son los familiares o visitantes de los viajeros. una obligación principal que está en la esencia misma del contrato y existe en relación a lacosa que constituye el objeto de la prestación. 141.. 77. C) OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD CON RESPECTO AL OBJETO. 999. 1. pág.

EL SISTEMA ANTES DE LA LEY 17. Por ejemplo. si demostrase que usó con prudencia y diligencia sus facultades de disposición transfiriendo la guarda a persona idónea. Según una parte de la doctrina "'. cit. Antes de esta reforma la responsabilidad por el daño causado por las cosas inanimadas estaba regida por el artículo 1133. La Reforma. que establecía la responsabilidad del guardián por el daño producido por las cosas de que uno se sirve o tiene a su cuidado. págs . el caso quedaba regido por el artículo 1113. Al COSAS INANIMADAS 1007..CAPiTULO XVII SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "RIESGO" 1. 1124 y sigs. n. 1327.2' parte del agregado de la ley 17. .711 del año 1968.• T. Este factor objetivo de responsabilidad tiene aplicación en los casos de daños causados por las cosas inanimadas (art. El sistema se completaba con el artículo 1113. 274 y294..LE.). '" LLAMBIAS.71 L En esta materia el sistema del Código ha sido fundamentalmente modificado por la ley 17. que imponía responsabilidad al dueño si éste no probaba que de su parte no hubo culpa.711) y por los animales (arts. pág. el artículo 1133 se refería al caso en que el dueño no fuese a la vez el guardián y podía aquél excUsar su responsabilidad probando que de su parte no hubo culpa. 442. por ser la culpa de éste una culpa demostrada o revelada nro.RESPONSABILIDAD EXTRA CONTRACTUAL 1006. . Pero si el dueño fuese guardián a la vez. LAFAIT. op. 1008. 1113.

en nuestro país prevaleció siempre esa distinción. la responsabilidad incumbía siempre al dueño.l: Remitimos para el análisis de dicha jurisprudencia al exhaustivo estudio sobre la materia que ha(. que sentaba la regla genera!'''.t. . 1961-V. pág. SaJa "A". no la prueba de su falta de culpa. 627. afirmaron una jurisprudencia dinámica que facilitaba grandemente a la víctima la prueba de la culpa del conductor. SALV AT "".. como cuando transfiere a un tercero la guarda de la cosa. nro. ORGAZ. tal como lo establecía el artículo 1133 "". t. p~g.~f:.. E. interpretándose el artículo 1133 en función del artículo 1113. pág. 10 13. Cap" Sala "A". 85). 65.Or.o nducido. se ha producido en nuestros tribunales una copiosa jurisprudencia en relación a los frecuentísimos casos que se han presentado con moti vo de accidentes de automotores. y siguiendo de cerca a los fallos de los tribunales franceses hasta 1930.D. E.. 10 11. ACUÑA ANZORENA . ED. págs..pág. pág. t.. más aún.. Sala "D".ll O. t. Sala "F'. o por marchar a una velocidad superior a la pennitida. y la cuestión aparecía resuelta en iguales términos que aquella jurisprudencia francesa de 1930. ''Responsabilidad indire::ta". 543 Véase el comentario de esta jurisprudencia en SALVAr.D. sino también por el juego de presunciones hominis que importaron un tal afinamiento de la noción de culpa. o por circular a contramano o adelantarse a otro vehículo sin observar las reglas pertinentes. Para la mayoría de los autores el responsable era siempre el guardián de la cosa inanitnada. . pág. LL. 6. nro. pág. nro. salvo algún caso aislado con voto del Dr. pudiendo sólo excusarse la responsabilidad del guardián por la prueba del caso extraño (caso fortuito o fuerza mayor. pág. \f.LL. 22-28 y 31~J SALVAT. en el caso de los artículos 1113 y 1133. ellas resultaban ser. 2890. l . 221. resultaba beneficiada ésta con una nueva tendenciajurisprudencial que exigía al conductor. en el recordado fallo de las Cámaras Reunidas de la Corte de Casación del 13 de febrero de 1930 (supra. 68 Y69 crean severas presunciones de culpabilidad contra el conductor que embiste a un peat6n en la senda de seguridad reservada a éstos.. 1012. op. As. 1015. nota 691. el dueño o guardián. pág. R. o la culpa de la YÍcti ma o de un tercero. CNCiv.A . T.! ~5. Sin embargo. nota 69 n). no es preciso que lo sea. De este modo las diferencias entre hecho ejecutado con la cosa y hecho de la cosa quedaban suprimidas. culpa de la víctima o de un tercero) . explosión de neumáticos. sino la demostración precisa de una causa extraña >". IV. lA. pág. . 223. H. y el daño ocasionado por defecto de fabricación O conservación. 387..406 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS INANIMADAS 407 y no meramente presumida. cuando el daño era causado con la cosa (automóvil conducido). 1. IV.. L8. para eludir su responsabilidad el guardián debía proyectar fuera de su órbita la causa eficiente del daño. es decir bajo la acción del conductor. 1017.Sala E . que si ordinariamente suele ser el propietario. en Accidentts de AUUlmOTOreJ. 2892. 222. 626. Sala "E".lA. LL.513.JOJ .) y se regía porel artículo 1113. Es decir que éstos respondían en el supuesto del daño causado por la cosa: el dueño. Revista Civil de Jurisprudenc/O. 1961-IV. pág.pág. 10 10.. De acuerdo a otras opiniones doctrinarias. . Responsabilidad por el He cho dI! UU Cosas Inanimadas .49. LeÓlÚdaS. En cuanto a las personas responsables. De esa manera y por la vía pretoriana se estableció una inversión de la prueba cuando la víctima era un peatón y. 185.. nuestra jurisprudencia distinguía entre el daño causado por el automóvil c.893"'. 1009. cit. acreditando que esa causa era un caso fortuito ajeno a la cosa. 1961. 1. . Sala F. Sala "D". cit. 656. 185. Sala "C': LL. 656. op.eBREB8IA. 10 I.626. t. 88. etc..1> ANASTASI. el daño era causado por la cosa (rotura de la barra de dirección. 10 16. En el primer caso el daño era causado con la cosa y se regía por el artículo 1109. t. desprendimiento de aro de rueda. t. En los primeros momentos. cit. Hs. 1014.. Si bien la jurisprudencia francesa borró toda distinción entre daño causado con la cosa y por la cosa.. 1932. Bl/sso. pág. 544 Los artículos 47. t. En esta materia de la responsabilidad por el daño causado con intervención de cosas inanimadas. En el segundo. falla de frenos. págs.t. 88. Sala "C". nuestros jueces con un encomiable criterio plástico y funcional .lI2. que nuestros tribunales no quisieron nunca adoptar expresamente. no sólo en virtud de la aplicación de presunciones legales casuísticas establecidas en la Ley Nacional del Tránsito 13. pág. t. que el peatón embestido por un automóvil no debía en la práctica cargar con la prueba de la misma. 387.'.

por la incorporación de la teoría del riesgo creado en los casos de daños causados por las cosas 546. la responsabilidad era naturalmente del conductor culpable. no era dado a los hombres modificar los designios de la naturaleza y esa víctima debía soportar sola todo el daño. podían destacarse nítidamente las acciones individuales. Si una persona resultaba vícti ma del hecho de un inocente. Con lo que el sistema queda circunscripto y resulta excepcional en relación a la culpa. pero se llegaba fácilmente a la responsabilidad del dueño o guardián. habida cuenta de la muy fluida noción de dependencia aun accidental que los tribunales habían admitido. 1020. colocaban el sistema en estas hipótesis dentro de la órbita de una responsabilidad objetiva con fundamento en un deber de garantía. As . a) Justificación de la reforma. 1018. 1025. En rigor de verdad. Dentro de los límites que la legislación vigente le señala "". 1021. la distinción entre hecho con la cosa y hecho de la cosa.408 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS INANIMADAS 409 en cuanto (al sal va prueba en contra de su culpa presumida. creati va. en cierto modo. Al dictarse la ley 17. el fundamento de la responsabilidad no podía decirse ya que reposara en la culpa sino en un deber de garantía. pero desde que no se le permitió probar su falta de culpa.711 el sistema tradicional de la responsabilidad se vio profundamente conmovido. 547 Tal vez parecería conveniente limitar más aún los lfmites a casos especialmente previstos en la ley. por aplicación de las normas de responsabilidad indirecta del principal por el hecho del subordinado. fácil era imponer a los hombres estrictos deberes de respeto y solidaridad y fácil resultaba también valorar una conducta obrada con entera libertad. EL SISTI:MA IMPUESTO POR LA LEY 17. Compendio de Derecho Civil. Podía entonces decirse con justicia que el culpable debía responder y el inocente estaba exento de toda sanción. en opinión de algunos autores. En segundo lugar. en los supuestos de daños causados con los automóviles. por ejemplo. el ámbito de esa responsabilidad objetiva se limita en la ley 17. pero se llegaría a un casuismo inaceptable en la legislación. En tiempos en que las relaciones humanas se desarrollaban sin las complejidades de la vida moderna y. y además la apreciación de la falta de culpa era de tal modo estricta que sólo se llegaba a admitirla demostrando la falta de causalidad. nro. 1022. consecuentemente en su simplicidad. con la misma extensión que la presunción legal del artículo 1113. y la limitación de la prueba a la falta de casualidad en los daños causados por las cosas inanimadas. Es decir que siempre existía una inversión de la prueba. 631-635. si transfirió la guarda sin culpa o sea a persona idónea o fue privado de ella contra su voluntad (robo o hurto). En tercer lugar. en cuanto a la prueba de la culpa. Obligacio- /les. 1285 . que sigue siendo el factor genérico determinante de la responsabilidad civil. pareciendo más razonable dejar a la prudencia de los jueces establecer qué cosas son las que tienen riesgos y qué cosas no los tienen. . lo cierto es que la teoría objetiva concebida como una responsabilidad sin culpa se hallaba incorporada a nuestro sistema jurídico por obra de una jurisprudencia realista y. 1971. 1019. parece justo admitir hoy la responsabilidad objetiva cuando se causa un daño sin culpa del autor del hecho o del guardián de la cosa. Es así que la inexcusabilidad de la responsabilidad del principal en los daños causados por los depenilientes. o sea que son peligrosas o susceptibles de dañar. 1023. la crítica resulta exagerada y su preocupación infundada. la jurisprudencia había también suprimido prácticamente. Cuando los daños se causaban a peatones las presunciones hominis cubrían los casos.711 a los daños causados por las cosas inanimadas que tienen riesgos.711.. págs. RAFFO BENEGAS. En rimer lugar. Bs. si tampoco existe culpa de la víctima. SASSOT. En la hipótesis del daño causado con la cosa y regido por lo tanto por el artículo 1109. 1024. que son los más frecuentes. A su vez el guardián respondía por su culpa presumida en el cuidado y atención que debió poner en la guarda y empleo de la cosa. lo mismo que en los daños producidos por los animales. Sl6 LLAMBfAS.

y pone la ciencia al servicio de una tecnología cuanto más avanzada tanto más peligrosa para la seguridad de la vida y de la salud. sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la víctima o de un tercero por quien no debe responder.711. y nos muestra también esa actividad individual fundida en grupos o equipos. no será responsable". exceptuando los supuestos previstos en el artículo 1119 referidos a los daños ocasionados por las cosas arrojadas de un edificio (de effusis el dejectis) O colocadas O suspendidas de un modo peligroso (de positis vel suspensis) y que en su caída pueden causar daño a los que transitan por la vía pública. Esta responsabilidad no es solidaria (art. 1028. por laque los daños ocasionados por la ruina de edificios quedan ahora regidos también por el artículo 1113 (infra. el dueño o guardián. nos trae hoy una manifestación de vida social que crea hábitos comunes. 1690). deberá demostrar que de su parte no hubo culpa. Al incorporar a nuestro ordenamiento legal la teoría del riesgo creado. según parece inexorablemente. y la seguridad social integral encarada bajo la autoridad del Estado será en última instancia el medio de repartir los daños. sometida a los procesos automatizados de la cibernética. y responden de los daños que se ocasionen. La responsabilidad es simplemente mancomunada y la deuda se divide. El fenómeno de este siglo es la explosión demográfica que. una cultura uniforme y anónima. Constituyen hipótesis de responsabilidad colectiva cuando se ignora quién arrojó (infra. 1027. se ha operado en los últimos tiempos una profunda transformación social. 1109. en proporción al interés de cada uno en el edificio. aparte del grave problema universal de la insuficiencia de recursos para la subsistencia de la humanidad en un futuro no muy lejano. nro. . pero si el daño hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa. o la de la propia víctima. a la socialización de los riesgos en lo que el seguro opcional y especialmente el seguro obligatorio son los primeros pasos. la ley 17. El camino emprendido se dirige. en una actividad lícita y además útil para él. Aquí no es ya cuestión de juzgar conductas sino de repartir los daños que la actividad necesaria y útil de los hombres va produciendo. para eximirse de responsabilidad. cuasidelitos del derecho romano. con su secuela de accidentes incontrolados. Si las cosas caen en fundo propio no sujeto a servidumbre de tránsito rige el artículo 1111. juntamente con otros (supra. . y sólo estimulada por una preparación superficial en un sistema de educación de masas. 1030. y parece justo que soporte el daño quien obtiene el beneficio inmediato de esa actividad.711 suprimió el artículo 1133 y agregó al artículo 1113 los siguientes párrafos: "En los supuestos de daños causados con las cosas. o por terreno ajeno o por fundo propio sujeto a servidumbre de tránsito. y si no podemos hacer un reproche de conducta a quien lo causó ni a quien lo sufrió. resulta difícil establecer si es su culpao la ajena. última parte). sometida a la presión de los medios mecánicos del transporte y la comunicación.410 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑOS CAUSADOS CON LAS COSAS Y POR LAS COSAS 411 1026: Sin embargo. 32). En cuanto al artículo 1134. por lo tanto. consumos indiferenciados. Estos casos de excepción eran. Es así que si todos estarnos expuestos acausar un daño también lo estamos a padecerlo. Resulta razonable que quien provocó el daño aun sin culpa.711 en los casos de cuasidelitos (art. los padres de familia o inquilinos que habiten el inmueble. parece justo apresurarse a socorrer a la víctima. y luego las grandes concentraciones humanas producidas por el industrialismo. 1033. 1121) Yconstituye una excepción al régimen de la solidaridad impuesta porla ley 17. Si la cosa hubiere sido usado contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián. nro. cuando no en aglomeraciones multitudinanas. Si el hombre causa actualmente un daño con su hecho o con su cosa. Este panorama de la vida moderna nos presenta un desvanecimiento de la personalidad por la pérdida del control de la propia actividad física. Parece existir hoy en el hombre medio un desmedro de la personalidad por la claudicación de su inteligencia. b) Daños causados con las cosas y por las cosas. 1077). cargue con las consecueocias del riesgo que creó. que lo ocasionó. La norma contenida en el actual artículo 1113 rige hoy los daños causados con la mediación de cosas. 1031. 1032. nro. 1029. A ello han contribuido el maquinismo primero. ha sido derogado por la ley 17.

al suponer que ello sólo puede a decir que se ha suprimido toda distinción entrebecho con la cosa y hecho de la cosa. humareda excesiva. ° sea que e fundamento de la responsabilidad admitida en el fallo p!enano seguía Siendo la culpa en la guarda y no el riesgo de la cosa. están siempre someádos al sistern. en el que m~ tarde. lo que ha dado origen a discusiones sobre sus verdaderos alcances. las Cámara~ ~eunidasde la Corte de Casación las rechazaron. Desde el supuesto de total ausencia de cosa "". Ahoralos automóviles que causan dano.ca siguió la la!>or de 11 comisión reformadora. podemos decir que la distinción que corresponde hacer es entre cosas peligrosas y cosas no peligrosas "'. El criterio adoptado por la reforma es. como por ejemplo: caídas de árboles. págs. sean conducidos o no. La responsabilidad se funda en este caso en la teoría objetiva del riesgo creado. según el propio mensaje ~ ésta. el de cosas que tienen riesgos y cosas que no los tienen. Riesgo es la eventualidad.porque en verdad se estaba consagrando una responsabilidad objetiva al "" Ridiculizado por Rl1ERT (D. excluyendo del artículo las cosas que no son sino instrumentos de la acción humana que se hallarían comprendidas en el artículo 1109. hasta la exclusiva intervención de una cosa en el origen del daño. En el primer caso habría responsabilidad del autor por su culpa. '" BORDA ("Responsabilidad contractual". Pero entre esos extremos existen grados intermedios que nos muestran. contingencia o proximidad de un daño. nro. o a la autonomía riesgosa de la cosa sobre la acción humana.t 30. Todo lo contrario. Bien podría decirse que existen infmitos grados de participación de las cosas en la causación de los daños.responsabIlldad ror el daBo causado por las cosas va unida a la guarda y no a ~a cosamls!l13. etcétera.lviles se hasuprinudo esa distinción por considerane a estos I1ltim(ls las cosas conriesg(ls de que nos habla aqllél. 2) aquellas otras que ofrecen peligro de causar daño. Luego.. pág. y por otro lado se trata de los daños causados por las cosas o por el hecho de las cosas.412 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS PELIGROSAS Y COSAS NO PELIGROSAS 413 1034: El nuevo texto del artículo 1113 se refiere a dos situaciones distintas que son obviamente reguladas de distinta manera. contempladas antes en el artículo 1133 ahora derogado. No nos parece aceptable la distinción que hace ORGAZ "". es que en m ateria de aocidentes ocasionados por los automc.d. en 193V. arropladaal espíritu de la nonna. sin duda. una decisiva actuación del hombre que maneja una cosa no riesgosa en sí misma y que responde dócilmente a su accionar. o sea una categoría de cosas que sin tener riesgos no caen dentro del ámbito de éstas.. 815) expresa que la refonna distingue las cosas que tienen vicios o riesgos derivados de su propia naturaleza 1038. por un lado. 1035. pero nos parece que BORDA incurre en una inexactitud y las que no lo tienen. 1036. Tal vez lo que ha querido decir el autor nombrado. como si un individuo diese a otro un golpe con el' codo lesionándolo. queriendo rernarcarqueJa . y por otro lado. la solución legal consagra en StlS propios términos esa dicotlJrnía. Por un lado se trata de los daños causados con las cosas. no pueden tener una diferente regulación legal po'rque sería crear un complicado sistema jurídico de muy difícil aplicación.P. que tan de cer. La Culpa. A pesar de la crítica que se le puede hacer a la redacción del artículo por su falta de precisión. . é. La responsabilidad se funda en una culpa en la guarda que resulta presumida por la ley. las situaciones contempladas son dos: el daño que se ocasiona con las cosas y el daño que se causa por las cosas 548. 1040. 176-177. 1041. como si estuviesen en una situación intermedia por la necesidad de un cuidado o vigilancia especial para evitar que dañen. 1037. 1039.D. Es más sencillo distinguir entre el caso extremo en que el hombre domina la cosa y la usa como instrumento. Ydejando dentro de las previsiones normativas del artículo citado dos clases de cosas: 1) aquellas que sin vicios ni riesgos deben ser guardadas o vigiladas para que no ocasionen perjuicios. Los diversos matices que dan mayor prevalencia al hecho del hombre sobre la cosa. darse en~l cas~ del choque de dos personas que practiquen el nudismo in[egra! y que 8UJ1 podna decIrse que el cue~o es una cosa que responde al espíritu que lo anima. y la hipótesis absolutamente opuesta en que la cosa supera las posibilidades humanas y provoca el daño por su riesgo y a pesar del hombre . 83). y en el segundo no habría responsabilidad alguna por el carácter fortuito del acontecimiento. 1930-1-159 JlI).a objetiv(I de responsa· hllid. . por lo menos vlMuaJmente. Con el sentido que damos en el texto esta diferendaci6n parece '" ORGAZ. una decisiva intervención de una cosa peligrosa que supera la acción humana y queda fuera del control del hombre. . !S5l Adviértase que esta dIstinción la hizo la Corte de Casación francesa en ] 927 en el mismo caso "Jand'Heur c/Galeries Belfonaises" (supra. como si el desplazamiento de una roca por la pendiente de una montaña hiriese a un pasante. c) Cosas peligrosas y cosas no peligrosas. La ley no ha creado un tertius genus entre las cosas que tienen riesgos y las que no los tienen.

la víctima puede. Las cosas. LL. .. Lo estático es el peligro que la cosa puede llevar en sí. puedeexcepcionalmente tener un peligro estático si sus escalones fuesen resbalosos o se no permitir la prueba de la falta de culpa. Sm embargo. Las primeras carecen de autonomía para dañar: sólo son peligrosas como instrumentos del hombre "'. !'\ obtener reparación : la turbación mental no constituye fueaa mayOJ. Una escalera. Es una responsabilidad por ti hecho personal ¿ande la culJa se prc~llme. o no tenerlo. 1965·191) declaró que cuando un demente utiliza una cosa para provocar el daño. LL . En este caso el daño no es causado por el vicio o riesgo de la cosa. 1043. 1049. Cap . 27-VIIJ-1968. si la pólvora estuviese húmeda. 16) responsabilizó a Obras Sanitarias de la Nación por los daños sufridos por un transeúnt~ al caeeen una boca de desagüe existente en una cuneta que ca~c{a de la. 1047. 1044. inertes o no. las soluciones de la juIisprudencia f~ancesa parecen aleja:se cada vez . Ctv. no obstante hallarse en reposo. 1046. pero puede ser el objeto con el que al caerse se lesione clavándose la punta. En uoo y otro caso. como la pólvora. pero no las cosas núsmas. pág. Hay así una gama infinita de cosas que van desde aquellas que pueden ser peligrosas hasta las que son muy peligrosas. El artículo 1113 en el agregado de la ley 17. D. el fundamento de la responsabilidad en estt caso es decididamene oqeli'to (s"'fJra. pues se alude al núsmo concepto desde que el vicio de que se trata es una falta o defecto de fabricación o conservación de la cosa que hace a ésta susceptible de dañar. fundán:lose en el arto 1 J84. en cambio. puede ser peligroso. sin embargo. .711 menciona el daño proveniente del vicio. 18·XII-1964. Se declaró responsable a la Muruclpahdad por haberse cornprobado que la baliza contra la cual cllocó el vehículo carecía de la correspondiente luz indicadora El mismo tribunal (20-IX·1968. y se presume la culpa del dueño o guardián de la cosa. aludir al riesga. y que tienen por fin el movimiento sea en un lugar fijo (un telar) o desplazándose (un automóvil). La idea de que los automóviles son la causa más frecuente de los daños ocasionados por las cosas inanimadas ha sido.. De algunas cosas se puede decir que son peligrosas pero de ninguna se puede decir. Las cosas inertes pueden tener normalmente un peligro estático. sino por el hecho del hombre con la cosa que colocó de un modo imprudente. 134. pág. por excepción. que no lo sea en absoluto. y en otro sector aquellas que son normalmente peligrosas. nro. Lo dinánúco es el peligro que las cosas pueden tener en acción. además del riesgo. sin duda. 1045.414 RESPONSABILIDAD CIVIL VICIO Y RIESGO 415 1042. Al referirse el artículo al vicio se incurre en una tautología. hallasen en mal estado de conservación. d) Vicio y riesgo. un esfuerzo de sistematización nos permite ubicar en un sector las cosas que normalmente no son peligrosas. 1048. Sin embargo. 9). 860). El bastón sirve de apoyo al hombre para caminar. Como si una cosa cualquiera es puesta en medio de la calzada en una avenida y un vehículo la atropella lesionándose el conductor "'. ~sputs de la reforma introducida por la ley del 3 de enero de 1968 ajare 489-2. es peligrosa. Cass. t. el peligro dinánúco es el de las cosas que llevan el riesgo (patente) en su accionar.. Es as! que la Corte de CasaCl6nen elcaso Tncoord (C.correspondiente tapa rejilla. lo que parece incongruente con el fundamenro que aún quería conservar. Aquellas que tienen autonomía para dañar pueden ser clasificadas en cosas que tienen un peligro estático y otras cuyo peligro esdinámico. su responsabilidad está regida por la primera parte del agregado al artículo 1113. El peligro estático es el de aquellas que conllevan en sí el riesgo (latente) pero requieren un factor extraño para desencadenar el daño. la baliza y la bOCEl d~ desugOe (ro~as mertes) se hallaban colocadas en situación de peligro. El tribunal se vio precisad:> a llamar "presunción de responsabilidad" y no "presunción de culpa" l1a solución que admitía. 866.. !l2 De ellas hemos tratado al esrudiar los daños c2usadls por el horrbre con las {'osas (supra. La pólvora está siempre pronta a estallar. C6:l. t. Además una cosa normalmente destinada al movinúento (no inerte) puede tener también un peligro estático en el vicio de fabricación o de conservación. que es inerte y normalmente no peligrosa.~á~ de 1~ presunción de culpa en la guarda. nro. Hubiera bastado. Lo mismo puede decirse de la calzada o de la vereda. Cuando nos referimos a cosas inertes nos referimos a objetos que por su naturaleza están destinados a permanecer quietos por oposición a las cosas que no lo son. El peligro es una calidad accidental de las cosas. pueden ser colocadas por un individuo en situación de riesgo y ocasionar un daño.' Sala "B". que cuando se ponga en movimiento puede manifestarse y ocasionar el daño. la razón determinante de que se hubiesen previsto en la reforma los daños '" CNCiv. pero no la cosa misma. 134. Las segundas SOn fuente autónoma de daños.

según el mismo autor. que hace a la cosa peligrosa.otor que sea utilizado en nombre y cuenta propia. tendría éste acción contra el constructor por lo que hubiese pagado (argumento del arto 1134. 1053. Rige en este aspecto plenamente y con entera autonomía.). Vocabulario Jurídico.escindi61dosc de la culpa de los que lo manejan. 413 y sigs . y un responsable mediato o indirecto que responde también por la culpa de . op. 1070 y sigs. en cambio. ya que ordinariamente el damnificado no está en condiciones de apreciar si el vicio era de construcción. Es decir que existe un garante en favor de la víctima por el daño que otro le causa.) "'bU. in fine). la ley hace siempre responsable. Una respetable doctrina considera que en el supuesto del vicio de la cosa. aquél. Civ. la responsabilidad no es por riesgo sino que es una responsabilidad objetiva de garantía establecida por la ley en favor de los terceros perjudicados '''. Por razones prácticas. si es el dueño o guardián el demandado. y es por eUo también que el responsable como garante tiene acción de reembolso de la indemnización pagada contra el autor del daño. o sólo de conservación imputable a éste. por ser una norma l" En sentido lato. " ORGAZ. Tal es la hipótesis de la responsabilidad del principal por el daño causado por el dependiente. el responsable como dueño o guardián que indemnizó a la víctima no tiene acción recursoria delictual contra el constructor para obtener la restitución de lo pagado como supuesto garante. que existe siempre una culpa en el fondo de la responsabilidad. 1123. pero el dueño o guardián no responde como garante de la culpa de otro. Sería ese daño una consecuencia mediata. cit. 1109) y. Pero. más atrás. por los daños qte cause estando parado O en movimiellto tiene fundamento en el riesgo de la cosa p¡. aun en el deber de responderpor culpa. Ul bis SANTOS BRIZ. Nada obstaría a que la víctima dirigiese su acción directamente contra el constructor (art. 1052. págs. ajeno al dueño o guardián. Cuando el fundamento de la responsabilidad objetiva es la garantía. Cód. La CrJpa. garantía es sinó nimo de obligación y responsabilidad (CAPITAm. Dice Orgaz.. en cuyo caso la ley autoriza expresamente aquella acción (art. 202. cualquiera sea el origen del vicio. del que se causaba con la cosa (automóvil conducido). pág. pero esto puede ser predicado de la resp:msabilidad en ~eneral . que es aquel por cuya culpa el daño se produjo. 1050. a1udiéndose implícitamente a la dualidad de hipótesis que inspiró a nuestra jurisprudencia anterior la diversidad del régimen que ahora se trata de suprimir. . refiriéndose al vicio. 1115).• considen que la responsabilIdad que deri va para In tenedor o poseedor de un ve}Jculo de m. Es por ello que el peIjuicio ocasionado compromete a la vez dos responsabilidades frente al tercero dañado. Gua~anone). Cód. No estamos de acuerdo enque el vicio constituye unaresponsabilidad de garantía y no por riesgo. La responsa· bilidad de! dueno o guardián se ongina directamente en el riesgo que comporta el uso de Wla cosa peligrosa. sino sencillamente porque la cosa que emplea es en sí misma peligrosa a causa del vicio de fabricación o conservación "'. sea la culpa del dueño o guardián en la conservación de la cosa. Jaime. Civ.). Henri. castode A'tuiles H. nro. Es cierto que el damnificado puede dirigir su acción resarcitoria contra el constructor o fabricante de la cosa cuyo vicio originó el daño (infra. donde la culpa debía probarse. la responsabilidad por el hecho propio (art. 1051 . El automóvil es en sí mismo una cosa peligrosa (cosa con riesgos). trad. Cuando el fundament()de la responsabIlidades lagarantía aludimos a una obligación accesoria de otra ~rincipaJ que aquélla tiende a asegurar. de la que debe responder el que actuó con culpa (art. En el supuesto del vicio. y por lo tanto previsible. sea. en la construcción. 1054. No hay disposición alguna que lo autorice a ello y no puede invocarse analógicamente lo dispuesto en elartículo 1124. ante la víctima. es verdad que la ley hace responsable al dueño o guardián por razones prácticas. ya que el tercero damnificado no está en condiciones de apreciar la existencia misma del vicio. generalmente oculto. nros.416 RESPONSABILIDAD CIVIL VICIO Y RIESGO 417 causados por el vicio y por el riesgo de la cosa. Con este alcan::e podemos decirque el deber de responder ~r VIcio es unaobligaci6n de garantía. existe un responsable inmediato ante la víctima. 1109) Y puede el damnificado reclamar por el daño sufrido contra el que construyó la cosa con vicio probándose su culpa. sea que el peligro provenga de un vicio del vehículo o de su desplazamiento fuera del control del conductor (véase in/ra. 903. Tratándose de daños causados con automotores no cabe ahora distinguir como lo hacía aquella jurisprudencia entre el que causaba el hecho de la cosa (vicio por defecto de fabricación o conservación) en que la culpa se presumía. al dueño o guardián.

como elladr6n y el usurpador. pág.418 RESPONSABILIDAD CIVIL PERSONAS RESPONSABLES 419 de excepción que contempla un supuesto específico que configura precisamente esa responsabilidad de garantía. sin que pueda demandarlos conjunta ni subsidiariamente ILI. 3) los tenedores legítimos de la cosa sin facultad de uso y goce (tenencia desinteresada) como el mandatario. cit. e) Personas responsables.). También se ha considerado por oposici6n a aquél concepto. Civ. Tampoco rige la solidaridad legal . 862) en que la responsabilidad es del dueño si es al mismo tiempo el guardián. 768-~~ de las acciones y derechos de éSla contra el constructo: o labnante de ]a responsmlhdadde ~stc: (llrt. Civ. usuario y anticresista. podemos decir que es guardián quien ejerce de hecho o de derecho un poder de mando. Se ha considerado que guardián es quien tiene la cosa bajosu poder. El concepto de guardián da lugar a distintas teorías. a pesar de la detentación de la cosa. negándose tal carácter aquien lo detenta de hecho. 146. según la especie resuelta. 396. comodato. El criterio adoptado en ese fallo es el siguiente: "es guardián aquel que tiene de hecho un poder de mando en relación con la cosa. o sea el tenedor lato sensu (guarda material). y. depositario y acreedor prendario. la responsabilidad corresponde a quien ejerza la guarda. Civ. El dueño es quien tiene sobre la cosa un derecho de dominio (art. La responsabilidad del dueño o guardián por el daño causado por el vicio o riesgo de la cosa. 1109). Cód. y precisando el concepto. pág.. . Teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad por el riesgo de la cosa y no fundada en la culpa del guardián. Es decir que en este caso se trata de una responsabilidad subsidiaria o excluyente. Civ. Cód.). También se afirma que lo decisivo para configurar el guardián es el aprovechamiento económico de la ladrón de un automóvil. Tratado . op. hará la víctima tenga ante sr a dos deudores.) '56. 11. 1059. un mecánico. comodatario. IM7 e ) 519 La circulIstancia de que la obligación sea disyuntiva o de sujeto alternativo. En el riesgo. gobierno. 1057. la responsabilidad es del dueño o guardián. ya sea un contrato de compraventa. 2-VI-1941) al rechazar la distinci6n entre guarda material y guardajurídicll. 1160. nro. En cambio no son guardianes. un sereno. como un chofer. etcétera. de uno u otro alternativamente "'. es guardián el propietario de la cosa o el que de hecho ejerce en relación con ella un poder de mando" "'. 2510. 1. pág. puede ser el guardián. es una responsabilidad personal frente a la víctima. pues el ~S6 Desde luego que si el dueño o guardiáll paga jnd~mrizaci6n a la víctima del <!afto causado por el vicil:l de la cosa. f) Carácter de la responsabilidad. T. porque el factor objetivo de responsabilidad está dado por la utilización de una cosa peligrosa. dirección o control sobre la cosa. si no se ha desprendido voluntariamente de la tenencia o si no la ha perdido contra su voluntad. ~ue cosa U1 . 314. Consideramos que el concepto más preciso es el que fij61a Corte de Casación francesa (fallo de las Cámaras Reunidas. nro. '" BORDA. 520. Cód. pero adviértase que la responsabilidad contractual no comprende más que los daños que son consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento (art. La responsabilidad está impuesta al dueño o guardián. T . la solución debe ser diferente de la que hemos considerado para este último caso (supra . cód. 1061. Es la llamada "guarda intelectual". pero no en forma subsidiaria o excluyen5. MAZEAL1> etTuNc. Así por ejemplo: 1) el dueño. nro. que guardián es quien tiene un derecho sobre la cosa(guardajurídica). cit. más exactamente. 521. 1058. obtendría subro~6n lega! (art. 2506. salvo si el incumplimiento hubiese sido malicioso (art.). o. 2) los tenedores legítimos de la cosa con facultad de uso y goce (tenencia interesada) como el locatario. . nro. usufructuario. como el ladrón. La acción que puede tener el dueño o guardián contra quien la fabricó es la que puede eventualmente derivar de la índole contractual de la relación que hubiera tenido con el mismo.AMS1AS. 1055. n. 1085). 4) los poseedores ilegítimos y aun viciosos. independientemente de que lo ejerza por sí o por otro (art. 2-1.. aunque no tenga ningún derecho sobre el mismo. locación. 1060. Por nuestra parte. un portero o cuidador de un inmueble. los servidores de la posesión que tienen la cosa bajo su poder por su relación de dependencia o por razón de servicio. 1056. si se ha desprendido de la guarda de la cosa. op. pero eUa tendrá que elegir a uno de ellos pllra requerirle el pago.

por su imprevisibilidad e irresistibilidad.. 1064. ya se trate de una locación. Frente a la víctima. del derecho que pueda tener o no el uno a reclamar del otro el reembolso de lo pagado. que resulta de los am.. cuando el dueño se ha desprendido voluntariamente de la guarda de la cosa.. agrego ley 17.D. la reglas legales supletorias propias de cada relación o. últ. 815. 1066.J. Sin embargo. . Ello no ocurre. E. corno elpres~mos el! el texto. CNCiv. comodato o depósito. El Código de ~r .. .71 1. . conforme a la interpretación que corresponde dar al artículo 1109. pág. de nada sirve al dueño o guardián probar que de su parte no hubo culpa. op. ED. y con independencia. por lo tanto. 1068.LA Reforma. La cuestión tiene importancia en relación a los efectos que no sro los de la solidaridad. Teniendo en cuenta que el fundamento de la responsabilidad tiene carácter objetivo y el factor atributivo es el riesgo creado. usufructo. 1062. "Responsabilidad extracontracl11al". 1113. prenda o anticresis. pig. "A". y no exime parcialmente la responsabilidad. no será responsable" (art. Portugal (art. 30. pudiendo el dueño reclamar al guardián como damnificado indirecto (art. constituyen indudablemente factores interruptivos de la cadena causal "1 b".ayorextn~a al funcicmnmiento del vehículo. la responsabilidad de aquél tiene carácter inexcusable cualquiera sea la naturaleza de las relaciones que existan entre dueño y guardián. pues ella supone una obligaci611 conjunta y no alternativa..c. 1063. . según el carácter de las relaciones internas entre ellos. sea el dueño o el guatdiánquien pague la deuda. E..711). pues el riesgo fue puesto en acción contra la voluntad de aquéllos. 17-IX-1985. a falta de convención. y. pues la redacción del artículo no permite esa interpretación. Sea el dueño o el guardián quien hubiera pagado la indemnización. n. 612. Laomisión en el anículo del caso fortuito o fuerza mayor tiene por efecto que en caso de concurrir con el riesgo éste lo absorbe totalmente.. conforme a lo que resulte :-'1 bis SANTOsBRlZ. cuando el riesgo concurre con la culpa de la víctima o de un tercero. Si fueren varios los dueños O guardianes de la cosa por cuyo vicio o riesgo se causó el daño.lt5.cil. 1067.420 RESPONSABILIDAD CIVIL PERSONAS RESPONSABLES 421 te. pág. 1065.. parte. Es decir que la víctima puede dirigir su acción contra el dueño o contra el guardián indistintamente.. Conforme LLAMBíAS. BORDA. como lo expresa BORDA ''''. . y. plg. 302. Prescindiendo de la lamentable sintaxis empleada en la redacción del párrafo. tendrá ono acción recursoria según la índole de las relaciores entre dios. En ninguno de los dos casos analizados la responsabilidad es conjunta. cit. Para eximirse de responsabilidad sólo le resta demostrar la interrupción del nexo causal. soportará en última instancia el valor del perjuicio uno u otro. y no la copulativa "y". Esle autor dice que SI no hay culpa del ~ua:djáJlla acción recufsoria se limita ala mitad.n. la cuestión se resol verá por culpa de quien incurrió en ella. considera que se excluye la responsabilidad nesgo cuando ~ste se produce por fuerza mayor o por un suceso inevitable no fl1fldaclo en la calidad del vehiculo ni en un fallo de su funcionamiento. última parte agregada por la ley 17. es razonable que si el dueño o guardián han sido ajenos al empleo de la cosa no tengan responsabilidad en caso de daño. 1081 Y 1109. t.. Es decir que el caso fortuito para exonerar de responsabilidad debe ser extraño o externo al riesgo propio de la cosa 56l~. y por lo tanto. El artículo 1113 en su actual redacción dice que el dueño o guardián. Y por ser la más adecuada al resultado buscado de dar al damnificado mayor seguridad en el resarcimiento.. pues dueno y guardián deben concurnr por partes iguales. En estos casos el juez deberá establecer el grado de participación de ambos factores en la producción del daño. para eximirse total o parcialmente de responsabilidad. No se menciona el caso fortuito o fuerza mayor. 414. en cambio. Sal. '"' BORDA. en última instancia. colocan al resultado fuera del ámbito del riesgo propio de la cosa.. que interfiera en el proceso y tenga virtualidad suficiente para determinar por sí solo el daño ocasionado. pero dado que estos hechos. SOS) excluye tambitn la responsabilidad cuando resulte a causa de fuerza n. 4 e). t.Op. deberán probar la culpa exclusiva de la víctima o de un tercero por el cual aquéllos no responden. que pusieron la cosa de uno bajo la guarda del otro. 81 S.. "si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián. g) Causas de exoneración. pi\¡. mediante la alegación y prueba de un hecho extraño al riesgo de la cosa. 30.. ya que se emplea allí la conjunción disyuntiva "o". Así habrá que consideraren primer lugar los ténninos de laconvención entre las partes. 1079) "1. responden solidariamente todos los dueños o todos los guardianes (unos u otros).

C.12-IX·1975. 27-V-1974. 14·1lI·1975. Esta cuestión ha sido tratada con anterioridad y alIf remitimos (fupra. 1109.iCiQ' del diferente régimen de responsabilidad del condu~. 7(3). Civ. sin p.!. 1..ͺº ~_.ta sino-e¡¡. 700 bi.. pág. SaJa' C' . Debate . fallo nro.. O. ha variado es. tal como el Código de Portugal de 1966. como lo ha reconocido la jurisprudencia .8.Bá¡¡. AUTOMOTORES. que entre los casos de responsabilidad por riesgo le dedica normas particulares a los accidentes causados por vehículos (arts. 278.las soluciones admitidas hasta hoy con respecto a los peatones víctimas de accidentes del tránsito . Sala "B". pág.\QJ. E.ll!ll!l.. t.A. Salta. I'C. Cód. Teniendo en cuenta los desarrollos jurisprudenciales sobre la aplicación de los anteriores artículos 1113 y 1133 a los daños causados por automotores y las presunciones legales de culpa que contiene la Ley Nacional del Tránsito 13. 29·XI-1971. 3374.J.l I 977-C...N .c. 1974-24.diciembrede 1970. 1011 y sigs. CJ.. edificios y productos elaborados. 19-IX-I914. 140. nm 18.. SaJa "C".1976-ill. 1917-A. es la qne ha tenido recepciónjurisprudencial ~I declarar que "tratán~~~l: de cosas comúnmente peligrosas y que por la entidad del riesgo cread0-E0r ambas tiene pareja incidencia no corresponde aplicar él &1Eiiloyi p deCéÓdígo Civil. J.. pág. 1978~A. el 5 de agosto de 1970 (BuSTAMANTE ALSNA. 503-3). nro. 975·XVI. pues tal sup1!esto ~~ el de_!~ c!l~por el hecho propio (art. SaJa "C". creando una presunción de culpa del conductor.talmente las poutus de dich. L.LL.. CNCiv. nros. 1071 ter. en su caso. y 1049 y sigs.. . Rev.tomóyiJ es una cosa peligrosa y quejXlr lo tanlQ le eS_l!plicable la teoría del riesgo ~corpor~ 'por la refprma al artícuJo ] 1 ] 3 defCód. Eñ caSo de duda se considera 19uáTíainediOaoe-¡a contrillucióñQ¡:cadauDo..il!. pág_ 15 1 con un excelente vot[l del Dr. t. t 1915·D. 27-X-1978. eljuez deberá repartir la carga del resarcimiento entre el dueño o guardián y el tercero culpable en proporción a la participación del riesgo y la culpa en la producción del daño a fin de que la víctima reciba una indemnización integral.Y!la. SaJa "D".. Cám.711 en esta materia no va a alterar. Éste es también el régimen del citado Código de Portugal (art. Esta obligación conjunta debe ser solidaria por aplicación del principio que inspira el artículo 1109.la reforma de la ley 17.tor_qw:Illl~ea dueño 9 guardiw. 503 a 506).go ('ivi] Este ~ rio. LL. pág.pág.--la responsabilidad objetiva por el riesgo d~ esos vehÍfJ!. 1070. sin duda.l 1975-B.J. disminuyendo proporcionalmente la indemnización. 104.LL. rigiendo el sistema de la cu pa del artículo 1109 de dicho cuerpo legal" '63q••.sjge!:aQa. distribuirlo entre el dueño o guardián y la víctima. 21·V·1974. 380. primera parte del agregado de la ley 17. vigcnle no se caTaloga al automotor como cosa riesgosa. aesde que el conductor c)!u_s_a el daño con la cosa de que se sirve y utiliza al conducida.. Bl COSAS INANIMADAS: CASOS PARTICULARES 1069. Vtase también: CNCiv. ~3""CNCiv.. 29-ill·]977. pág. Lafesl'~:lI.~ admitiéndose una presunc¡ón de_culp~ EP! el artículo 1113...L.a norma en punto a la Jresunción de culpa y que enel derecho "lb'.893. Una copiosa jurisprudencia se ha desarrollado en losúltimos años en los tribunales de nuestro país en tomo de los accidentes ocasionados por automotores S63 bU. La C. donde se dispone que si ninguno de los conductores tuviese culpa la responsat>i1idaE ~!C!. t. quien considera que la reforma del 311 1113 no ha modificado fundamer. pág.er. Fed.SJ. J.y nota 412 bis).y disiderda del Dr. 26-11·1975. en la proporcióÍl-eñqueel riesgo da cada_uno de los vehículos hubiese contnbUlao a causar los da: úos-.) en relación ~ l!l aplic¡¡c. Teniendo en consideración las características propias de diversas cosas inanimadas y las diferencias que ello determina en el régimen de responsabilidad aplicable a las mismas. . 700)."o 1071 bis. Es decir que la respo~s!lbjlidªd!kl dueño o guardián del automóvil no Se fu!)d!U'ª ~!!.S.!eral de las normas sobre dalios causados con inten::e~ci6n de.422 RESPONSABIUDAD CIVIL AUTOMOTORES 423 de ello.. SaJa l. 113. pág.. 765-771). criterio (ver párr. delDer. 534. En relación a los accidentes causados entre dos o más vehículos la conclusión que hemos expuesio '\silpró:nro. aeronaves.modema. ~3q"·"CNCiv" SaJa "B".QWjll@il1}ªdas.~ (supra.1-VI-1976. t 65. A esta conclusión hemos llegado en el debate realizado en la Asociación Argentillll de Derecho <lo Seguros. 1049) cuando afinnamos que ~!Jw. LL. 47. Alterini.. Mercedes.:"p~~.. última parte agregada parla ley 17. 663 . 21·IX1976. LL. Cám Civ. nro.A.).. Cifuentes.. 1915-C. 1071. Como yde lar Oh/. por otra parte. 312. pág.c\!lpª_prtsuJJli. trataremos por separado los casos particulares de los automotores. ha sido recogido por la legis1aciónmás.~abilidad en los casos de accidentes provocados por automotores ha sid~ con. Como Paraná. El concepto que prevalece es el que S62 S6) hemos expuesto (supra. t. t.71 r.D. 28·1JI-1978.711 '''. Sala "D". 506).L. Esta solución ha sido adoptada por el Código de Portugal (art.

La inscripción de la transferencia libera al propietario de las responsabilidades inherentes al explotador. que se traducirán en su equivalente en pesos monedanacionaJ (ahora pesos convertibles). 27. b) Fundamento de esta resPl!!!sabilidad.285).Y .. última parte. 1970.bast~d9)e_ a la víctima la demostración de la existencia del.. p~ro nopara disponer un resarcimiento 'lue por el artículo 1113 corresponde sin excepciones. Corresponde l!I1aljzar . Los daños causados a terceros en la superficie están previstos en el Título VII. 503-2). VII)¡'¡ A I!srA! AOA. Es una cosa mueble registrable.1~~~r91l~ve. n.. r.Q. . 1074.una_l!'§E()!l§B:~j­ lidad objetiva. 1076. 155) entre el daño y el acontecimiento que lo ha origin~do . Y si. parecería que a~elJa circunstancia fuese indiferente y por lo tanto aeliíeseíiiíPOnerSeUna total responsabilidad por el daño causado como.. responde del daño causado y también. Bs._<i dU~!!.. que prescinde de la culpa. cit.9_~ar­ dián del automóvil no fuese imputable. Sin embargo. . . salvo cUl!lldoJllllliese transferido ese carácter por contrato debidamente il.sru va qu'é pruebe que el damnificado los ha causado o ha contribuido a causarlQs. el propietário. L~ aeronave es . ge responsabilidad mediante la p~ la culpa del damnificado si ha sidQ e!'.Iebe prevalecer un concepto de equidad aplicando analógicamente lo dispu~sto:JoÍJ. la necesidad de su definición dentro del campo de los bienes y que de acuerdo a la evolución del orden jurídico rompe el esquema tradicional'de cosas muebles e inmuebles para aparecer como un justificativo más de la necesidad de computar como eje de la distinción de aquéllas a su cualidad de registrable "'. por consiguiente. sino para atenuarlo conforme con lo dispuesto en el artículo 1069. La responsa!:>iliQad incumbe al explotador de la aeronave (art.~~so~!. e) Personas responsables. aun sin fines de lucro. pág. ~".. El propietario es el explotador <!e . 1071 quater. A5.l. Si la aeronave es usada sin éonsentilñieñto del explotadQr. Aunque nada se diga del caso fortuito o fuerza m_ayor es también eximente de responsabilidad desde qu~ jqleOUmpe l~ ~elª~_iQ!L~ causalidad y ubica en un aCQntecimientQ extraño la causa del peIjuicio'. las cuales quedarán a cargo exclusivo de la otra parte contratante.. La reparación no es integral sino que se ha adoptado el sistema de limitar la indenmización. d) Límites de la respor¡sabiJ!dad. 65-6'7):' _oo..SQlament~ puede l¡aPecexoneraciÓ-'J. Estadisposici6n(art 160) contiene de ese modo una cláusula legal de es- \64 Vlllhl. dentro de los topes máximos dete~i!!~~~_s en rel~clón_~l E!'so de la aer(J~v. 155 a 162). Conforme a esta definición.ñilrileñteiF¿úalquierinfrácción oda: ' ños que se produjesen por causa de la aerónave (arts. T. pág. pero en el que no puedan ubicarse personas o cosas. op.. 1075. cualquier ente que pueda desplazarse a través de la atmósfera.nexo caugijl diref~~ (ar!. Anáfoga sólución ha: esiáblecido elCÓdlgo de Portugal (art.ba cQntribuido_a causar-el daño. rectificamos nuestro criterio anterior en el sentido expresado en el párrafo 700 bis. Federico. sin excepclOries-. El fundamento de esta responsabilidad está en el riesgQsn:arlu por la utilización de l~_ae­ ronaVe y. Por tratarse d~_. esto es. EneJ caso de no haberse inscripto el contrato~ietario y el explotador serán respQnsables soliiIii. Desde un punto de vista privado.!n ap~ra!()~t9 para fircular ~ el espacio aéreo y transportar personas o cosas. 157). 1072. Sus particulares características para la navegación aérea le atribuyen un régimen legal aut6nomo que se halla regulado en el C6digo Aeronáutico (ley 17. a) Causa del t!año.~l.lS9!ÍQto ~º elR<:gistro Nacional de Aeronaves. generalmente accionada por motores a hélice o turbinas. 1..a razón de tantos argentinos Qro poi1ITogramo de peso.ADA. la responsabilidad puede ser atenuada (art.A ESfAl . . artículo 906 del Código Civil (reformado por laley 17 . Capítulo II (arts. la aeronave es un típico objeto de derechos que plantea. desde el comienzo.424 RESPONSABILIDAD CIVIL AERONAVES 425 Después del faIJo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que se cita en la nota al pie. 159). no es una aeronave "'. AERONA VES. . que es la persona que la utilizª l~: gítimamente por cuenta propia. solidariamente. DerechoAeronáUlico.711).. 25.. el sistema es extraño a la ~!1.cl.JmiJ.. nos parece que <.Trñpone' fa ley a todo dueño o guardián. La persona ~_~!1Xre daños en la superficie tiene derecho a reparaci§n con sóiQprobar que los daños proYienen_ de una aeronave en vuelo o de una persona o una cosa caída o 1!IToj¡>qa de la misma o del ruido anormal de aquélla..c::IIl~i_vl}. 1073..

T. 1S· ed. la cuestión de la responsabilidad ofrece la particularidad que le aporta la presencia del constructor 570.1. 1134 establecra un régimen de elceJXiónen cuanto a laprueba.illla norma rica del artículo 1113.ara excusar la responsabilidad del dueño o guardián el caso fortuito ta fu~[za maY9r~tal como si hubiese ocurrido un sismo extraordinario y por lo mismo imprevisible. En este supuesto. por oposición a animales. empleade rnateriaJes. En cualquiera de estos casos la responsabilidad será de! rJ!!<eño ó"gúaidián.ll. nro. op.lo relativo alas daños que puedan caus!l~ los ~d_ifi. resl'Xlnsabilidad del dueño por el daño ocasiona~o por las cosas qteda ya cootemplada en t~rminos generales y smcientes en los nuevCIS párrafClS agregados al arto 1113. 1081.en la ignorancia del dueño o guardián).su c!~sJn!c~iQP. proboodos~ que hubo negl1gencia de parte de su dueño.. g. dispone: "Si la construcción arruinada estaba arrendada o dada en usufructo. . como -ser derrumbe de todo el "dificio o caída o gesprendimiento . después de la reforma ya no será necesario probar la culpa del dueño. pues el artículo 1135.s o elementos de una construcción: madera. si a1guiep hubiera becho volar el jnmueble colocando en el núsmo explosivos •.426 RESPONSABILIDAD CIVIL EDIACIOS 427 cala móvil a tenor de la cotización del oro. e'plica que la derogación se justifica $Obre todo porque la la vfctimaencaso de ruina total o parcial causada por yjcio de construcción. y para eximirse. sino que será la responsabilidad que le corresponde por el hecho propio (art 1109). pues la res~nsabilidad se funda en el riesgo creado por el vicio que determine la ruina total o parctal del edificio. cit.s66 El art. mientras dura la obra.. pág.711.t'ngua Española. 1646). 1080.. "" SALVAT. que no ha sido derogado.I Ruina significa: ''Acción de caer o destujrse una cosa".ns!éUSción. E!Eoncept() de_ g'!!![diá!I_'-'91!!!. Derogado el artículo 1134 "'... o sea como constructor. ResponS!bilidad ". 1079. y sin distinguir entre cosas muebles e inmuebles '''o te habérsclc advertido del peligro) o ~.d!e~a_ a culpa del cons!rUclor .110. b) Personas responsables. -La ruina'" de un edificio puede ser causada por vicio de construcción. BAUDRY-LACA}o{fINERlE el BARDE.l!ªJgl\!. o emplazamiento del edificio en terreno inadecuado. 1:. CO. ElarúcuJoderogadodisponía: "Tiene lugar la indemnización del daño causado por ruina de edificio. la indemnización debe hacerla cada uno de ellos. o del suelo. nro. trucciones de hierro. IV. 662. el resarcimiento debe ser pleno. EDIF1CIOS.f) . que tiene el mismo alcance que la _re:TI:'o~abilida~1 dueño. En este último carácter." El ed)ficio puede ~ausl!I: daños pOI: .9. 'W..l!!e!lJiene a su cargo la ejecución de los trabajos de construcción. 30. el constructor responderá también frente a . I 082. los 4Qs~_due: PO necesarias.c!o !l!. e) Edifici!l e!. cit. el edificio ~e h!~lla. acreditada lacausade la runa total o parcial del edificio. o por mala calidad de los materiales. T. La palabra edificio está tomada en sentido amplio y comprende toda clase de construccione. o del suelo.. que asegura la estabilidad de la indemnización contra la depreciación de la moneda. a) Concepto. 809.acontractual (1)" . cons. 2960. al igual queelart.ede extend~rse_ a)~ arrend~­ tarios o usufructuarios del edificio. que hubiese provocado la ruina del edi~cio. L 135. Todoelloconfigunsu culpa. El dueño responde aunque el dañ~ ~. Si perteneciese a varios condóminos indivisos. op. aunque la ruina provenga de vicio en la construcción".&Qlagu¡u:cLa.que le sirvi6de fuente. Sua "A'· (18-11 -1969. Cuando el edificio se halla aún en construcción.t~!!Qjd(i. La limitación de la responsabilidad establecida no puede ser invocada en el caso de dolo del explotador o de sus dependientes. Como es fácil advertir. materiales de piedraoTadn11O~c-emento armado. "La refonna del Código Civil. t. ya sea en la ejecución de la obra. sabilidad que le atribuye el artículo 1113 reformado por la ley 17.fIIºté!l. 660) resolvió un caso de dañm causados por una piecba que era parte del material acumulado por el constructor frente a una obra y que al pasar un camión fue proyectada contra una vidriera. " ' La CNCom. Esa responsabilidad no tendrá fundamento en la r esponsabilidad objeti"a que le incumbía como guardián de la obra.~I) te~r.P0r quien no debe responder (por ejemplO.w~ar§C. o en tomar precauciones o¡x>rtunas. regÚII el DIccionario di' tu I. 235. pág.. 1386del C6digofrancés. en hacer las reparacIOnes 1083. B. El régimen expuesto es conforme a la norma del nuevo artículo ll13. cualquiera de ellos deberá acrédítar la culpa de la víctima (como si ésta se hubiese introducido clandestinamente en el edificio. que se refiere a las cosas inanimadas en general.cj~s est-ª-fQ¡n.e . a quélla será induciia por presuncióll /·UdiCial..2... 569. .ll. Si el edificio se hallare terminado. BORDA. el perjudicado sólo tendrá derecho contra el dueño de ella. Desd~ ~se momento.d~ ~a ..LL.- -ª: 1078. y. tendrá_la re~1'9E:.. pág. o por mala calidad de los materiales (art.JlllllLQ. 2908:DEMOLO>fBF.. etcélerá~ "". no obstan. parte del mismo. T. IV. 1077. XXXi pág.. rompiéndola Declaró el tribunal que "no puede prosperar la demanda dirigida contra . JI pues frente a la víctima esta responsabilidad es de.de respo~ bilidad. v. según la parte que tuviese en la propiedad".Q!!d~I1. o de su representante.

tales relaciones estarán determinadas por el contrato de locación de obra existente entre ellos y por las normas legales que lo rigen. sino los que son susceptibles de se!_~ª"sionadgs~r éstaa las personas o a otros bienes. 1109) si no se dan los supuestos del artículo 1113 en cuanto a la responsabilidad del principal por los hechos de los dependientes m 1086.---------. El estudio de esta materia tiene por objeto establecer quién será el responsable del peIjuicio que sufre un usuario o consumidor por utilizar o consumir productos fabricados defectuosamente. y por lo tanto no existe solidaridad entre ambos (supra. 1089. sufra un accidente como consecuencia del cual resulte lesionado o muerto. puede ocurrir que una persona adquiera en un almacén o proveeduría un producto comestible. en uno u otro caso. lDó. ". sin que puedan pedirse garantías porel perjuicio eventual (cautio damni infectO que podría causar la ruina del ediftcio (art. 1088. y a cau¡a de la rotura de dirección. el corutruclor es responsable POI su ruina total o parcial.el vicio _ '?. el propletano no debla reSlxmder porque el daño fue causado por materiales que pertene-. que no son dispensables contractualmente ~m.. o sea aquellas que son el resultado de la transformación de otras cosas por 4 ""tividªd del hombre al'. l26). 513 bi.. En cuanto a las acciones preventivas que puedan ejercerse por quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un daño a sus bienes. 15-VIl-1969.lÍcaclá:-a 135 .'.!!. Por ejemplo. d) Acciones preventivas. a qUlen condenó a indemmzar...711). l132).. También puede ocurrir que una persona conduzca un automóvil nuevo adquirido en una agencia. a caus'¡¡-de dérectos o fallas de fabocación que las tornan nocivas: -. .y tiene un fundamento objetiv~. falla de frenos u otro desperfecto de fabricación. con nuestra nota "Rtsponsabilidad por danos a terceros originados en la construcci~n de edificios". 1087.711). El fundamento es erróneo porque de acuerdo al arto 1113 (ref. Sala "E"~ LL.428 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 429 ño y guludián. recibidos por el que los encargó. No será admisible la dis~a contractual de responsabilidad por Ntna total O parcial" . determinen una grave afección de la salud oaun la muerte del consumidor.nesgo de la cosa. 2499. la ley reconoce solamente el derecho de denunciar el hecho al juez a ftn de que se adopten las oportunas medidas cautelares (arl. 1061). Para que sea aplicable la responsabilidad. agregado por la ley 17. o ingiera alimentos preparados en un restaurante y el mal estado de los mismos. 1084. Debe tenerse particularmente en cuenta las responsabilidades impuestas al constructor en el artículo 1646. sin perjuicio de las acciones de regreso que pudíerencompeler. m CNCiv. el propietario del edificio debe responder aunque no teng~ la a:\larda JlI ~e sirva de él. 512 El arto 1646 dispone: "Tratándose de ed ificios u obras en inmuebles destinados Los prod!. nro. La existencia de una acción recursoria dependerá de las relaciones internas entre el dueño y el constructor. o de otro modo nocivos a causa de su elaboración. por la caída de un tablón o Vlga de propedad del empresano.rñisrñaS~------ -- ~ _.~ pueden sufrir . af\o L.~quel1_o. haya o no el corutrudor pl'oveído ¿stos o hecho la eDra en terreno del Jocatario. -- 1085. por ley 17. Un capítulo especial de la teoría de la responsabilidad lo constituye. la propietaria del edificio en reparación si ella no se servfa ni tenía la guarda de la cosa que causó el daño . La obligaciÓn de ambos n0.711. nro. independientemente de toda culpa.s a larga duración. sin duda.los usuarios o consumidores de pro:tucto.s elaborados (jll~Jor defectos de fabricación.L . pero no respondería de los daños que cause el hecho del empresario de la obra (art. l 137. Tampoco responde el dueño del ediftcio por caídas de elementos de trabajo de propiedad del empresario y que no hacen parte del edificio'" '". (Ver supra. Sala' F'..e". d~be~á producir~ la ruina dentro de los diez aros de recibida la obra y el plazo de prescnpctón de la aCCIón será de un año a contar del tiempo en que se produjo aquélla La responsabilidad . declAró exento de responsabítidad al dueño de una obra por el d~iD causad? a un autom6~1 c~tacion~do frente a In misma.. no obstante este eITor de argumento. nro..ctos a que aludimos son las cosas fabricadas o elaboradas. En cuanto a los daños <¡ue moti~ el presente análisis no son perjuicios que pueda experimentar la cosa objeto de la presta-ción en sí misma. Desde luego que la responsabilidad del dueño está limitada a los daños que cause la ruina total o parcial del edificio en obra. en el caso.ue este artículo impone se extenderá indistmtamente al diredOr de la obra )' al proyectista según las circunstancias. pAgo 259. sino alternativa. los daños 9. o la presencia de sustancias tóxicas.E~ conjunta. CNCiv. si ésta procede de vicio deconstrucción o de vido del suelo ode mala calidad de tos materiales. reformado por la ley 17. 1090. PRODUCTOS ELABORADOS. L. se tornan nocivos para la salud o los bi~nes de 10Siñis:-' IDOS.---. .cían al CQJlStructor y no estaban incorporados al edificio.

Cód.bitualmente mercaderías de un romo dC'tet milUldo del comercio.. Excluida la hipótesis que acabamos de considerar. en un restaurante de la ciudad de La Plata.claro: o'm vendC'uor o proveedor del producto que vende h2.á g. 1106. 120.). alude eldoctorMorello ala existencia de una obligación de seguridad que contrae el dueño del fondo de comercio respecto de sus clientes.). lurl1tll nuc\vu".). 1105.C. pág. La materia no ha sido tratada en la doctrina nacional y en la jurisprudencia de nuestros tribunales no se ha planteado. As. fallecida a causa de una intoxicación botulínica producida al ingerir alimentos que contenían esa toxina.4-IV-1912. más aún.. 1108. no puede fundarse en normas que regulan la responsabilidad por actos ilícitos. por lo que no requiere la prueba de la culpa. agregado por la ley 17. Esa obligación es de resultado.711) pues. 1103. notatn/.del restaurante era de "resultado" o "detenninada"..B. Adhiere.>r C3usa de de1ectos 0V1CI0S tluto lu. el vendedor en este caso puede estar sujeto a una responsabilidad extracontractual que no puede fundarse en el artículo 1113 del Código Civil (primer período del párr. ED. sino solamente en el caso de que la violación del deber de seguridad contractual constituya al mismo tiempo un delito del derecho criminal (art.. Mercedes (Bs.t. ' ''_ 'Cl!m. por ejemplo. 11 (JI. dejó de ser dueño o guardián de la cosa nociva.. . por causa de defectos o vicios que la tomen nociva ""-. que encUlldró el caso en los ténninos de la responsabilidad extracontractual por el hecho de la cosa inanimada. Si la obligación de seguridad la asume implícitamente quien vende en forma habitual mercaderías de un ramo detenJÚnado de comercio está dicho con ello que consideramos excluido de esta responsabilidad al particular que realiza aisladamente la venta de un producto. nro. 965-V. 1109. MORELLO. 51' S. 1107. Sin embargo.A.A. Cód. En cambio. y que la obligación contraída por el dueño . 1102.debe alimentar al cliente y no envenenarlo o dañar su salud". Civ. y le bastaría invocar esa responsabilidad contractual del vendedor para hallarse en mejores condiciones que si hubiere sido víctima de un acto ilícito. "Para cumplir su prestación -se dijo. d. 959) que se halla implícita en el contrato de compraventa. )'C. Augusto M. el hotelero se obliga a suministrar comida sana y nutritiva. o no fue revisado razonablemente antes de la entrega.C. pág. salvo en lo que respecta a la mayorexistenciadela responsabilidad. . El fallo de la Cámara de Apelaciones había revocado la sentencia de primera instancia que no hizo lugar a la demanda. Civ. en lo que atañe a la comida que brinda a los mismos como objeto específico de su actividad mercantil. Consecuentemente. pues en aquella hipótesis la culpa del responsable se presume .. el vendedor o proveedor del producto que vende habitualmente mercaderías de un ramo determinado del comercio asume una obligación de seguridad o garantía de que la cosa vendida no causará daño al comprador o a sus bienes. desde que vendió. pues al ofrecer al público una lista de platos. en los términos del artículo 1133 del Código Civil. si se demostrara que el producto fue deficientemente conservado.-ou ycondldn no causan uano al comprador o sus bienes p. Al rechazar el recurso de inaplicabilidad interpuesto por la demandada dijo la Suprema Corte provincial que el propietario del restaurante era responsable por los daños ocasionados por los alimentos que suministra. 120. sino excepcionalmente. 1104. quien hizo la crítica de los fundamentos dados por la Suprema Corte.!.. la responsabilidad entre partes es de naturaleza contractual. .701. El caso que analizamos fue anotado por el doctor MORELW "'. J. \. en cambio. En efecto. 22-VI-196l.A . asume una obligación de seguridad o g2I'antía ~ que l. Se registra un caso'" en que la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires tuvo oportunidad de pronunciarse. 1965-V. lo que hubiera permitido conocer el defecto que creó el riesgo. salvo que pruebe que de su parte no hubo culpa. Señalamos que la tesis del anotador coincide con la que venimos sosteniendo. La acción se origina en la obligación de seguridad (supra. esa responsabilidad bien puede encontrar apoyo en la culpa en el hecho propio (art. como lo hemos dicho antes. Al admitir la acción dijo el tribunal de segunda instancia que se trataba de un caso de responsabilidad contractual. con motivo de la acción de daños y peljuicios deducida por los padres de una persona. . al criterio de la segunda instancia que vio allí un caso de responsabilidad contractual.432 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 433 1101. Con ello el damnificado queda suficientemente protegido.t 47.

W. M. London & St.Y. 4. Durante mucho tiempo se consideró que el fabricante no era responsable frente a un consumidor adquirente remoto. fue vencido por las célebres decisiones en los casos "Mc. RIPERT et HAMBL. 798. "La responsabilidad civil por 'productos elaborados' en el sistema del Common Law". 775). L 'A rnonDirecte el l 'lnterpretation des Articles 1753. como una obligación real. t. Los países del common law "'tienen en este sentido unaelasticidad que les permite realizar una evolución verdaderamente creativa del derecho que no nos es dado a los países de derecho escrito. Se aceptó com(l fundamento de la res¡xmsabilidaden. 305. en el cual!t rec)azó totalmente la exigencia de relación cortractual y también la necesidad de la pru:ba de la culpa en la responsabilidad extIacontradual. ese perjuicio no se proyecta fuera del contrato. como expediente pretoriano. 578 En Inglaterra bajo la influencia del principio relativo de los contratos. Lyons". nro. Kathenne Dock.explosivos. Se reconoció entonces que el demandado podía ser condeoado en una acción cuasidelictual.. 577 Mn. armas de fuego. 19-VII-1971. 2) Acción contra el fabricante o productor. Dentro del ámbito contractual se ba considerado que una inteligente reflexión en orden a la interpretación del artículo 520 del Código Civil permite alcanzar al vendedor en la responsabilidad que dicba norma atribuye al deudor por las consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento de la obligación. Gat. 1927). Travaux tI Recherches de ['Instirutde Droil Comparé de ['Université de Paris. Este fundamento fue aceptado por los Uib. Sin embargo. por una falla del freno chocó contra \lna pared y se lesionó. siempre que se probare la culpa. 1109. nro.. 1970. T. 876.UU ..y que el subadquirente debe ser considerado como tercero. trad. Es así que se afirma que si el consumidor sufre un daño debido a un vicio de fabricación. aunque no sea el vendedor... 382. la falla observada. 145 Miss. Tal vez podría [ecurrirse a la ficción de la representación. 111 N . 3 H-C-596).. 1865. t. 549. y debía a<. 1842. La responsabilidad contractual no puede fundar una acción por daños y perjuicios contra quien no ha sido parte en el contrato que transmitió la cosa nociva al consumidor o usuario. con prescindencia de la cul pa. que atribuye una presunción iwis tQntum de culpa en los casos en que el demandado ha tenido la guarda de la cosa y el daño no se hubiese producido si se hubiera ejercido un cuidado razonable ("Scolt vs.vIJ-1970. Solamente en casos excepcionales se admitió la demanda de un tercero. M.E. Roberto M. Se trata ~l caso "Hencingsen liS. Este fundamento [erua dificultares prácticas. Trim .111-50. lo que resultaba de prueba difícil.434 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 435 1108 bis. En estos casos era necesario probar la culpa. Traité Pratique tI Th¿ortquede Droil Civil Franyais . Néstor L.UU. B loomfield Motan loc. 1994 du Code Civil. pág.LNER. du Pal. op. Wright". creando una doctrina de la responsabilidad por los bienes de consumo (products liability). 358. nota 2.16: A.UU. HenO. o sea el consumidor. pero esa prueba era favorecida por la doctrina res ipsa loquitur.i de Droil Compar/. 402). que la responsal:ilidad del fabricaJ\te no podría ser sino delictual. de Droit Civil.males y aprobado PJr el American Law lnstitute que]o incluyó en el segundo Re. en un caso de daftos causados por un producto farmacéutico. Las consideIacÍllmes de la política sodal que sustettan esta decisión resultan de un párrafo de la sertenc:ia queexpresa la necesidad deprotC'ger alconsumidor mediante la adopción del prin::ipí 1) según el cual "la carga de los perjuicios causados por uso de artículos En el derecho francés la acción del damnificado contra el fabricante. E.". EE. Ca. 109. 1-1. que impedía el desarrollo del derecho. 143. Georges. 64. XXII. ese daño había sido previsible para el vendedor'" "'. De aquf en adelante. Por mucho tiempo esta postura prevaleció tanto en lnglatena como en EE. esta soluci6n ha sido criticada. Paris. pág. se ha situado principalmente en el terreno contractual (MAZEAUD el TuNe. La Corte de París (C. tiene en este supuesto carácter delictual. . ni aun por falta de dilígencia en la elaboración del producto. LL. Se dijo así que había una garantía que iba con la cosa.D.. Pberson vs. Jorge E. 152 Eng. con nota de BUSTAMANTE ALSINA. Los hechos fueron los siguientes: el fabricante de un automóvil lo ven:ti6 1 un concesionario y éste lo revendió a un particular. en EE. La cuestión es más difícil de resolver si se pretende responsabilizar al fabricante o productor que no sea el vendedor.iemás avisarse de inmediato al vendedor. A.. (Véase comentario de este fallo por DURRY. 1050-1916). pues debía probarse que el damnificado habia actuado confiando en la garantía. 19-VIIl-1970) ha declarado recientemente. es decir que el demandado expuso al actor a un riesgo que un hombre razonable en las mismas circunstancias hubiese debido prever y evitar..la garantía. O. de BUSTAMANTE. Jorge. Se trató entonces de eliminar el conceptO' de garantía con todas sus implicancias cowactuaJes y afirmar la responsabilidad civil en Jos principios de los actos ilícitos. 261. pág. 2d 69-1960). 562-1932) en Cnglaterra.) dicen que si la acción es ejercida contra el fabri:arue por un tercero herido o lesionado por la cosa. 576 1111. Finalmente. de la estipulación a favor de tercero o de la cesión tácita de las acciones del primer adquirente hasta el consumidor "'. 254). pero eUo es contrario a nuestro sistema legal. pág. 138~ SOLUS. el obstáculo señalado. etc. propio del sistema continental europeo de origen romano "'. y LLOVERAS. 4. en Etudt!. :m bis LóPEZ CABANA. un tercero damnificado por el incumplimiento culpable de lUl contrato no gozaba de amparo legal ("Winterbotton vs." (32 N. o cuando la cosa vendida fuese peligrosa pt!T se. 1110. por ser totalmente contraria a la verdadera psicología del contrato (LE DOYEN C9RNU. cit. ell Rt!V. Stevensoo" (A .stalemem o} Toro (art 402 A). en el siglo XIX.e.• "La responsabilidad civil del industrial". Pan s. Buick Motor Ca. citan varios casos de jurisprudencia). y "Donoghue vs. MAZEAUD et TUNe (op. hizo rápidos progresos. El caso Ifderen la jurisprudencia norteamericana en esta maleriafue el que consagró laresponsabilidad objetiva en esta materia y marca p?r ello una etapa hist«ica. como veneno. que tIene efecto in rem (" Coca-Cola Bot~ing Worlcs vs. T. 1914). "Le probl~medu cumul de la responsabilité contractuelle et delictuelle".. La esposa de éste." (217 N. y loco cit.M. Rep. También se ha sostenido la posibilidad de acumular acciones hasta llegar al fabricante vendedor primitivo directamente sobre la base de una acción contractual rundada en la teoría de que cada venta sucesiva implica una cesión de los derechos de accionar correspondientes a la cosa vendida (PLANIOL.J. en el supuesto de ocultamiento por el vendedor al adquirente de un defecto conocido que determinó un daño a aquél. Los fundamentos anteriores fueron considerados por la nueva Jurisprudencia de los últimos veinte años corno ficciones jurídicas inaceptables. Se ha creícb ver una estipulación del adquirente a favor de un tercero. que conduela el vehículo. de tipo objetivo.

Law Review. en el otro. Sin embargo.UU. 1210.idad comercial de producir mercaderías de un . en un caso. ni al particular qte vende su automÓvil. H. está obligado a la reparación del perjuicio . es evidente que la situación de la víctima puede ser considerablemente favorecida por presunciones hominis. Sala '"A'". LL. Si el daño es ocasionado por defectos de la cosa. pág. o la culpa de un tercero. 791-793).. intermedianos mayoristas o minoristas.ley 17. esta norma responsabiliza solamente al dueño o guardián sea que el daño lo hubiese causado con la cosa. 1120. "todo el que ejecuta un hecho. La presunción como prueba indirecta en el proceso tiene un serio fundamento de convicción.isi6n sufrida por el m6dico al cual le explotó entre las manos una ampolla conteniendo un mecücamenlO inyectable. 50-1965/6. nocivo. o sea el dueño o guardián de la cosa. de mear o de dulce. que por su culpa o neglidefectuosos debe ser soportada por aquéllos cuya posesi6n les pennita controlar o hacer controlar el peligro o hacer una distribución equitativa de los perjuicios cuando los mismos tienen lugar". esto es.. y se aplica solamente a todo el que ejerce el wmercio de vender se halla razonablemente adecuado para su uso como tal y que esa garantía lo acampada hasta las manos del último comprador'. El desarr()llo posterior de esta jurisprudencia ha constituido el cambio más rápido y espectacular en la historia de los hechos ilícitos productos de consumo. . 1119.. En nuestro sistema jurídico. pues la. Desde luego que. Civ. Sin embargo. cuando un fabricante pone un automóvil nuevo en la circulación comercial y promueve su venta al público. conforme al sistema de la responsabilidad por el hecho propio. No se aplica al vendedor ocasional que no ejerza la activiru.. resotvió que el fabricante de productos medicinales responde por la pfrdida de la . la culpa de la propia víctima. parecería que habría que situar la responsabilidad dentro de la norma del artículo 1113 (ref. (/'RossoR. cosa que causa el daño lleva en sí misma la condición detenninante del perjuicio: tal el alimento parlador de toxinas. Minn. en otra norma que no sea la del artículo 1109 del Código Civil. La prueba de su falta de culpa no será fácil. no existe en nuestro ordenamiento jurídico otra posibilidad de sustentar la responsabilidad en tales casos. Probadas estas circunstancias. en cuanto crea una presunción de culpa. En última instancia. mo.. que la hacen nociva para su consumo o su uso. 512. Tratándose de daños ocasionados con la intervención de cosas. ello sucede porque quien la fabricó o elaboró incurrió en culpa. existe una garantía implícita de que el mismo gencia ocasiona un daño a otro. 1117. hizo o dejó de hacer. Siendo un régimen de responsabilidad de excepción el establecido en la citada norma legal. pues debe suponerse que quien ejerce la acti . explosión que se prOdujo a raíz de la mala elaboración de ese medicamento. 1116. En uno y otro caso no señala a otro responsable que no sea el dueño o guardián. demostrar que de su parte no hubo culpa. UD en EE. 1115. la culpa del fabricante o productor debe ser demostrada por la víctima. no podría aplicarse sino en relación a las personas allí mencionadas como responsables. pues del hecho de haber elaborado culposamente el producto defectuoso y. l 13t. Cód. al ama de casa que vende a su vecina un kg.UU. por lo tanto. 1114. habría que hallarla en alguna disposición legal que autorice a invocar la responsabilidad extracontractual "'. "Products tiability". o el automóvil que tiene defectos en el armado de la dirección o en el material empleado en el sistema de frenaje.436 RESPONSABIUDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 437 1112. Agrega el fallo: "Concluimos que ante las modernas técnicas de comercialización. haciendo o dejando de hacer por negligencia o por imprudencia. CNCiv. 1118. 'páSS. que invertirán el cargo de la prueba. pon iendo al demandado en situación procesal de soportar el peso de la prueba de descargo.. deriva la responsabilidad de aquél por los daños ocasionados al usuario o consumidor.).d de vender. para liberarse de la responsabilidad. El demandado. ll-VUl-I967. La responsabilidad objetiva se ha generalizado después en todas las junsdicciones de los EE. den va naturalmente de ellas la creencia razonable de que ello ha ocurrido porque quien elaboró el producto puso u omitió poneren él. por ejemplo. aquello que era indispensable para que el producto sirviera regularmente a su destino de uso o consumo (art. liB. o atribuye una responsabilidad objetiva por riesgo creado. o sea a los fabricantes. o bien el caso fortuito o la fuerza mayor.711) del Código Civil. o bien que hubiese sido ocasionado por el vicio o riesgo de la cosa. ". la única posibilidad de accionar por daños y perjuicios fuera del contrato. aquello que lo tomó inapto para su destino de uw O consumo propio de la naturaleza de la cosa producida. Si excluimos la aplícaci6ndel artículo 1113 del Código Civil por las razones que acabamos de enunciar. consumible o no.. deberá a su vez destruir la presunción de culpa que resulta de haber fabricado o elaborado el producto nocivo.

1. y la culpa del fabricante oproductor que resultu presumida por lo que hemos expuesto anterionnente. cód. 1123. N. 579 tr lLA~s. Por ejemplo: si un producto alimenticio o farrnacéutico tiene fecha de vencimiento y es proveído después de vencido o si no ha sido convenientemente conservado. debe indemnizar todos los daños ocasionados que sean consecuencia inmediata y mediata de su hecho (arts. sea que hubiese actuado culposa o dolosamente.438 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 439 cierto tipo. o si requiere una revisión o service. probando que dio instrucciones para el uso mediante recomendaciones en los envases o prospectos que acompañan a los mismos. comenzando a insinuarse en el nuestro. mecánica. y no con el dueño o guardián de la cosa al tiempo de ocurrir e~ daño.. El resultado dañoso habría sido así imprevisible para el fabricante. En la doctrina nacional""· se ha pretendido hallar fundamento para este supuesto en el artículo 1113 del Código Civil. Civ. Puede igualmente probar la culpa de la víctima. M. esto es. en el momento de introducción del riesgo. es decir. aunque salgan de las manos de aquél para pasar previamente por un proceso de circulación o comercialización hasta llegar en definitiva a poder de quienes deberán padecer las consecuencias de aquel hecho originario.L. En poco tiempo más. día. 903 y 904. por productos elaborados". 1124. en la misma medida en que ocurre en países de mayor desarrollo. "Dailos ocwionados op. c) úmclusión. y ello se produce en el momento de la fabricación. J. si se hubiera hallado en la necesidad de elaborar un producto con materias nuevas de aplicación poco experimentada. 902. habrá que contemplar estos casos desde el punto de vista legislativo para prq¡orcionarles la regulación adecuada. l 125. 1122. Esta solución es criticada por LLAMllfAS 51' "'. Si se tratase de productos que sean en sí mismos peligrosos para el uso O consumo. Es indudable que el fabricante o productor que elabora un producto con vicios o defectos que lo toman nocivo debe prever las consecuencias dañosas que necesariamente ocasionará. La gravedad del problema analizado se acrecienta día. porque la fórmula del dueño o guardián que emplea el artículo 1113 debe relacionarse con quien ostentaba tal calidad al tiempo de creación del riesgo. ya sea alimenticia. a los controles adecuados de calidad. o no adoptando las precauciones nomnales. Civ. 1126 bis. la respon- sabilidad de éste se impone desde que.. R. J loe. 1126. 579 lis LóPEZ CABANA. Puede también el demandado demostrar la existencia de un caso fortuito o de fuerza mayor. tal como si aquélla hubiese utilizado o consumido el producto con conocimiento de sus defectos o vicios. Y LLOVERAS. teniendo en cuenta que el destino normal de esas cosas es ser usadas o consumidas.UU. Es el dueño o guardián.). la relación de casualidad de éste con eldefecto o vicio de la cosa utilizada o consumida. tal como en Europa y EE. Finalmente puede existir culpa de un tercero en el supuesto de que el producto hubiese sido suministrado en malas condiciones por culpa de éste. considerando que la mercadería que lleva un vicio de fabricación contiene en sí la potencialidad de la producción de un perjuicio. Debe tenerse en cuenta para valorar su culpa que "cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas. pero aprobadas por las autoridades oficiales respectivas. Una vez que la víctima del daño ha acreditado la existencia del perjuicio. o que requieran recomendaciones especiales para ello. farmacéutica. 1127. y este servicio no se presta. etcétera. a la técnica de elaboración respectiva. Cód. el que debe responder. La atribución de responsabilidad ha de ir indispensablemente unida a la introducción o creación del riesgo. cuando se intensifique en nuestro país el consumo masivo e indiscriminado de productos elaboradosen serie. II-YI-1979. mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos" (art. o no siguiendo las instrucciones del fabricante o productor. cit. el fabricante. y ha llegado a constituir ya un fenómeno de tipo social en otros países. a las reglamentaciones oficiales referentes a determinados ramos de la producción. química..). como en el caso de los automóviles. el fabricante o productor podrá demostrar su falta de culpa. 1121. L. la contingencia del daño. lo hace habitualmente y por ello tiene el deber de conocer todo 10 concerniente a la calidad de las materias que emplea. .

es urgente que nuestro país sancione una normativa especial consagrando la responsabilidad objetiva. FUNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD. como lo estableCÍa el artículo 40 de la ley 24. el fabricante.240 de Defensa del Consumidor. el importador.~I')~estación aeIServicio responderá el productor.240DEDEFENSADELCONSUMIDOR. el vendedor y quien haya puesto su marca en la servicio. Paraguay y Uruguay. y tanto aquél como éste estaban muy lejos de conocer otro sistema de responsabilidad civil que no fuese fundado en la culpa. . que resulta ser el damnificado. conforme con lo que establece el artículo 10 in fine del Tratado de Asunción.ñrLa ley 24. aunque en aquél se exprese que "rige el.or_~t_e.uJ'0 Capítulo X ("Responsabilidad por daños") dispone en el artículo 401 "RJ'W-Qnsabilidad solidaria. si cada uno de los intermediarios ha dejado de serlo desde que la transmitió a otro? C)ANIMALES 1129. imponiendo al fabricante o productor una responsabilidad objetiva que conduzca a una socialización de estos riesgos. cesao Dado que la República Federativa del Brasil cuenta con un Código de Defensa al Consumidor desde elll de septiembre de 1990. y que tal responsabilidad es solidaria conforme a lo establecido por dicha normativa para los daños cuando medie culpa o negligencia. sea dom~~J!g). La responsabilidad es solidaria. Bien es cierto que cuando Vélez Sarsfield redactó los artículos del Código que regulan esta clase de daños se inspiró en el Código francés. vetado por el Poder Ejecutivo de la Nación. El 22 de septiembre de 1993 el Congreso de la Nación sancionó la ley 24. sm PeIJU1=cio de las acciones de repetición que corresponda. 1128 bis. lo que operaría como una desventaja comparati va para productores. de armonizar sus legislaciones en las áreas pertinentes. El transportista responderá por los daños ocasionados a la cosiiCOñ motivo o en ocasión del servicio. ¿En virtud de qué fundamento legal se impondrá responsabilidad a todos los que intervinieron en la cadena de comercialización.440 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 441 1128. con detrimento del interés de los consunúdores que se pretende proteger. Sólo se liberará totiíro . Si el daño al consumidor resulta del vicio o defec~o de la cosa o !. El riesgo creado . El veto parcial recayó entre otros en el Capítulo X de la citada ley. del 26 de marzo de 1991. que establece la responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa. que la norma redundaría en un aumento del precio de los productos. suscripto entre Argentina. el distribuidor. o feroz. entonces. que rige el artículo 1113 del Código Civil.como factor de_responsil~ilidad es wnbjén aplicable para atriburraldueño o guardián de un animal el daño causado p.240.artículo 1113 del Código Civil. 1130. el proveedor. en c. que establece la responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa". Las motivaciones del veto han sido las siguientes: que el sistema de responsabilidad previsto en el proyecto no autoriza la liberación de responsabilidad por la prueba de la no culpa. que contenía solamente el artículo 40. que para casos más graves rige el artículo 220 del Código Penal. aún no cuenta nuestra legislación con una norma específica para establecer la responsabilidad objetiva de productos elaborados o defectuosos (vicio o defecto) que comprenda a todos y cada uno de quienes intervienen en la cadena de la comercialización a partir del productor o fabricante hasta el consumidor o usuario final del producto.240 ha sido vetada parcialmente por el Poder Ejecutivo de la Nación mediante el decreto 2089/93. con lo que es más amplio que el vigente en los países más avanzados y en particular Brasil. parcialmente quien demuestre que la causa del daño le ha sido l!ie. Brasil. cuando el artículo 1113 atribuye esa responsabilidad solamente al "dueño o guardián" de la cosa que lleva en sí el riesgo. y hallándose ya constituido orgánicamente desde esa fecha. dictar normas que establezcan un sistema autónomo de responsabilidad en esta materia. el cual prevé la constitución definitiva del Mercosur para ellO de enero de 1995. La responsabilidad del fabricante o productor puede trasladarse al costo de producción. de manera que aquél pueda contratar un seguro de responsabilidad civil que cubra tales riesgos y garantice a los damnificados el debido resarcinúento. Sería conveniente. Las motivaciones del decreto que vetó la ley no suplen la falta de laley especial. los cuales por su carácter justifican una repartición de la carga que ellos comportan. LEY24. Es necesario que la República Argentina dicte esa ley sobre iguales bases que el Código de Brasil para satisfacer el compromiso de los Estados Partes del Mercado Común del Sur.

ersona aJa ClJru se hu~T~re mandado el animal P?ll. op. agrega el autor citado. Conf. cit. T. 1 . Frecuentemente no podrá encontrarse en el dueno ninguna culpa. T.).le del daño que causare. 523... " _ k • - pág. carga con los rieSgos de su uso . AGUIAR.. 1131. 11I. El dueñ9.7m"'. nro. . parece más jurídico fundar es~a responsabilidad en el riesgo creado.. . Esta responsabilidad está expresamente consagrada en los textos romanos. arto 1113. pllj" 4~~ Y~44. aunque los preceptos relativos a los animales no hayan sufrido modificación alguna 581.ona]ln daño.caº. y de ellos ha pasado a las legislaciones antiguas y modernas.aQ. cit.sde 'l!!". JOSSERAND.J. en SALVAT.leño .p-':J!esponde si el animal causa el daño cuando se hallase al servicio de otro contr. Elfundamento de esta responsabilidad continúa siendo el mismo. las demás excusas admitidas por la ley no son otras que las de inexistencia de nexo causal.responde aunque en elmomentodecausar el daño el animal hubiese estado bajo la guarda de los dependientes .r~u dl. nro. op. por no ser tal y por no poder imputársele culpa alguna. ya con antenondad fundaba esta responsabIlidad en el riesgo creado.de aquél (art. 581 BORDA. Por 582 ACUÑA Al'I'ZORENA. 197.ID!tlreanJ9~ aJ!i~ les. cit. cit.:I'. 2865. SAVATIER..e~nde j:!QJJé1 como propietarjo y éste por servjrse (Ieee a 1134. dice que el art 1124 habla de persona a la cual se hubiese mandado el animal para sef\'irse de él.-l/. por el juego de las presunciones legales establecidas y las limitadas causas excusantes de responsabilidad. 193. A partir de la reciente reforma.tuaria. Dice que sin desconocer que en muchos casos los daños causados por animales se deben a una deficiente vigilancia. 1135.lI...revis~~ . '"0 OROAZ..jPropielllPo. nros. V. ley l7. Es indiferente que se sirva del animal a título oneroso o gratuito.ñcill de-iu-º!1~fÍ9 (iirt:-2/í05Jj( .a la volUl.an.. 158. de.2' parte). 1109)..dad.un locatario.1 abaJ).§.9 du_eño. con lo que ~ª-r~~. que la responsabilidad por los animales tenía en el Código el fundamento de una culpa presumida.o lX'. A este respecto dice ORGAZ '" que la reserva y aun desconfianza con que ha sido recibida hasta hace poco la teoría del riesgo y. T. sobre todo. pero no para se(vine de él en el sentido que hemos expuesto. 337 y405. in fine.[IJ:le. a) Eersongs r.n. Civ. op. es responsab. 1132. La materia ha evolucionado poco pues las cuestiones que pueden suscitar los daños causados por los animales son siempre las mismas.dooo (art. . La Culpa.rvir~sé de él (art. DEMOGUE. 1.su aptiW. pág. nota 51 e). fal~a d:: cu!p~ en el específico supu~~~. 1127) que causó un daño. IV. Cuarld~ ~l!. 1136. 983. . dispone: "El propietario de un animal. 2607). esta estimación debe ser rectificada.a cuestión ha originado controversi~s doctrinarias. desde que con ese objeto se lo ma. por lo tanto. ci/. T. 1126. En primer lugar es resIl.a otrA persona. .lo que afronlen. También responde del daño que cau~a!e un animal doméstico o i!'.!'. 311.Lr.. sino con 'otros fines. 295.. RÉGIMEN LEGAL. Por ejemplo') .Se sirve del animalIa persona que obtiene de él los servicios o uti· lidad que puede prestar según la naturaleza propia del animal y los fines a que se le destina. pág. 11..sa_ten el interés_9.causare-un daño ya no reSp9.espgnsgbles.l1Qnsabilidad queda ~!lf!!!!.e. La razón de la responsabilidad está en que el dueño y la persona que se sirven del animal han creado un riesgo del cual aprovechan y cuyas consecuenCIas es ju.Op. 1124.0nsable el l'~oP!etario del animal. Yéste ocasi. 217. sin que obste esta conclJlsión la JjI!ljtal!ª-e-"~!!~~_d.rimera parte. Cód. El artículó'íí24). 255.abandono del animal con ánimo de no continuar en el domipio del mismo (art. 113 7. lo que supone que si el tercero se sirve de éste es porque así 10 quiso su propietario.. el propietario será responsable si se pruebaSll culpa en relación a las ~-.bio. T.rQz. J. op. La persona que se sirve del animal obtiene de él un provecho y. nro. el influjo preponderante de la doctrina francesa. comodatarin o usufru¡.. ~I!. pág.iTll!l es º.. " . o poco menos.i· cunstancias en que se hizo e. un régimen que bien puede decirse no se diferencia de aquel que después se llamó del riesgo creado.­ drada en el ámbito de la teorí/! objeJiyap!lI:elr~. nro. op.ª-cl'. pág.. 1133. ~i el pro~ie~~ !!. o presunta de aquél (agr. . . Sin embargo.n::ló.442 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 443 La nonnatividad adoptada en esta materia se nos presenta. sin embargo. pág . explican quizás que nuestros jueces y escritores hayan estimado unánimemente. doméstico o fer6t. . ('onr.e1 princiE~l.!!ad e'9:?!esa. l. perdiera el dominio por haber recuperado el animal su antigua libertad o -pierda la co'úumbre de volver a la reside. siel dependiente es el dueño del animal y lo u. Con excepción de la posibilidad de invocar la falta de culpa por haberse soltado o escapado el animal doméstico (art.

enseñan que la r~spQ. no responde. 1061) en parecida situación.~la bajo l!lM<!!Q.. sea el dueño o el guarrlián. _ . La acción recurso'. SALVAT.e."·Esta solución estaría dada "por el fundamento mismo de esta responsabÜ¡dad: ya sea enill:Culpa o en . ya sea i'. cit.c.\!!!.ns. op...ODceptp estricto de. al gu~dián que se sirve del animal. 1138. porcuenta propia-. op. IV.rQv~cJ1. 1144. Otros autores.NA parece sostener la opinióJl cOJltraria e:l el texto transcripto ".. Según la opinión dealgwlOs aut~~. 1.oRF. T. Si el dueño ha desplazado voluntariamente la guardl! ~eÜñllDal. el riesgo.a <i~ .resl1.n.. Nosotros. el animal que se entrega a un veterinario para su curaciól).el. 299. nro. Además.a está aludida en la parte final del artículo 1124. 1109). pero no como efecto de garan tía. b) ). sólo el que se sme a¡. gue se sirve del animal excJ. con un criterio análogo al que nos sirve para interpretar el artículo lll3 (supra.a¡:ár. Co!l. Huc. nro. fuera de aquéllos en que la persona se sirve del animal conforme a su naturaleza y destino . pensa.ol1iu'!lltOllteI'!!~i. op.!. y por consiguiente no es susceptible de extenderse en la interpretación a otros casos.. nro.de esta responsab~ljda(i. 526.:esc~~do~l< JlL.. pág. L~.la.'1139.. pues detenta su guarda y se sirve del animal. 2862. 1140. pero no es la del artículo 1123.ELque pague la indernni~~ci!Ín.~sa~ Il<:r~(art. el mismo artículo 1124. dispone que: "la misma responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se hubiera mandado el animal para servirse de él.. salvo prueba de culPa directa <je . y ello indicarfa que son dos responsabilidades independientes lO'. responsable de los daños que causare.dcl. Si la persona que se sirve del animal lo ha~~ sin gue se le hubiere mandado por su dueño. 4. 2865:conf. en el segundo. T.y!tia ddduefui. nro. segunda parte. y por quienes aquél responde en garantía. cir" 'r. pues es su dueño. Se trata de un caso de excepción. En el primer caso. 191. lo que significaría que la responsabilidad de éste se mantiene.444 RESPONSABiliDAD CIVIL ANIMALES 445 ejempi. pág. del animal.sta ~eSPQnsabi!idad incumbe a!pr.. ". nro. IV. Otros autores-sostienen que esta responsabilidad e..er. nro. nro. ' " BORDA. et BARDE. sino como consecuencia de las relaciones internas. uno u otro.l~zar con él.rvÍ!'~~ de él" a que alude el artículo.?'pietari9 Y. T. q\le e!tistieren entre ellos y de la respectiva culpa si la hubiere. beneficio profesional! obteniendo así un aprovechamiento económiCQ. . ª 583 SALVAT. sin duda. pág. o a un herrador para ser herrado.amentec _ . 1141.porque el propietario . que se refiere exclusivamente al recurso del principal contra sus dependientes o domésticos por cuya culpa se causó el daño. 296. porque aprovecha de él.s co~junta acumulativa.ru:Q:. en cambio. 450 infir. op. 1439.¡¡.sj~ también en re!.. como hemos visto. '" BORDA.ª-<jeLan!!na1. !endrá o no una acción de reintegro contra el otro. cuando el dueño ha manda<jo ¡¡lAniJn¡¡1 ol@~~­ sona para que se sirva de él. es. con un criterio más amplio. pero no conjuntamente. En cambio. pág.' como en los casos que hemos mencionado precedentemente lO'. n.¡tQ..S1!~1!. 1146. no obstante haberse desplazado la guarda 517. despues de respons-abilizar al guardián. ~ 1143. opinan que servirse d~l anima!.. se produce el desdoblamiento de amba~ .'!. . y ló ütiiíú contraJa voluntad expresa ojlresunta de éste. Cuando el daño es causado por un animal mient~s se h. y que ella queda corroborada con la frase final que. J 433.. ~óIº !Ia!1ría culpa del guarrlián que se sirve del animal. deja a salvo su acción de regreso contra el propietario. BAUDRY LACANTINERlP.. Se dice que e) texto del artículo 1124!l0 autoriza otra in: " terpretación. "~e. 194..fctima puede o"p\~ por uno u otro.-. . aunque ilícitamente 58'. O 1145.~ el animal que un viajero deposita en el hotel donde se aloja. El due~o.i)jpmHl. !lBS AcUFlA AN7. sino alternativamente. en la nola nro. En este caso se plantea la cuestión de s-aber'quién responde: si ~no u otro. 450. o Jos dos. cit. T 8. el que se sirve tampoco. lidades: dueiio y guardi!Q.Q~ problema alguno. Algunos aut.Y.. 1142. pietario. cit.es la rrYsma pel$Qna que se sirYl<. mos que t._ .l19 puede desentenderse de los riesgos que éste comporta..onsaj¡ilidad.

e$ re~.se salva. Así por ejemplO) no habr(a responsabilidad en el caso de que I. la cuestión no puede resolverse en los términos absolutos del enunciado que antecede. 1128). ". que tiene el bábito de vivir en libertad aunque pueda ser domesticado. 1155. 1150. 61. 293. 0/'.sl!ºn~bilidad es solidaria. 19j1. 68. si la caída de un rayo espanta a un caballo y éste se lanza sobre una persona lesiO: nándola.4) I\l)imal que se suelta Q extravía sin q¡]pa de la. Cám. Apel.añojJ~ed~ recaer en I~ ~=~ o j:n I~~ bi~!!!.. en la hipótesis que consi_deralllº~la ley presume que si el animal causa un daño yor haberse SQltadO. Sea el daño causado por un animal salvaje o feroz. 1128 infine. 1149.. 1125).!~bl~_d~. 6·Y-1927. 1148. que tiene el hábito de vivir con su dueño.Ig. r~sulta de la inexiSieñ-cia de-relacióñ sal entre el daño y el riesgo. el artículo 1126 dice en la parte final que "No.. tampoco la responsabilidad del dueño. pues éste no es de por sí deieññiñiiñte. t. d se expone peligrosamente y sufre por ello el ataque de éste."imal ! do!!"!~tifº-9 Lerob. Los actos de abnegación y altruismo han sido tratados anteriormente y allí remitimos (supra. . 1151 . pág.A. por el estrépito que produce un camión o el silbato de un tren en un paso a nivel"'. do que el animal se excitase o enfureciese. En este caso habrá culpa de ese tercero.-.~ ~!I!. Cám Civ. . G.Ipa del dueño o guardián por falta de cuidados en la yigila. porque la causa del daño resulta ~jena ~I_rit<~ normal que comporta la utilización del animal.. Apel. sea el daño causado porun animal doméstico. existe cu.' . nro. 11. o bien cuando éste hubiese actuado imprudent~ll!.-Dice el artículo 1 124 que "El propietario de ~n . última parte agregada por la reforma de la ley 17. C:esa.! debe ser acti va. porque el c!añ9. I-X-1943. nro.a:~:~~ sufriera un síncope cardíaco al ver delante suyo un anunal feroz.ºaño gue_ causare .711. 1158. 1160). La Plata.la responsabilidad: sea atribuida al dueño o guardIán.F. Sin embargo. Se ha declarado en algunos fallos que no exime de responsabilidad al propietario la circunstancia de que el animal se haya eltcitado por un ruido callejero. no bastando que resulte de una mera presencia pasiva del animal. Pl!ec!..~~~determinan". 1127). que será el único responsable co~o cau: sante del hecho que indirectamente delerDÚnó e! d~Q.446 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 447 1147. aun si el daño es extraño a los hábitos generales de la respectiva especie. supuesto éste que se halla específicamente legislado y que veremos más adelante (infra. en concordanciacOño-o lo que dispone el arto 1111). 1157.. bién consistir el daño en una enfermedad transmitida por el anÍ!l'~I. 306). _ La excitación debe ser el resultado del acto deliberativo del tercero ' ''. e) Dafio. Por ejemplo.ge J. ¡>. 34. Si la víctima se ha expuesto peligrosamente en un acto de arrojo para salvar a otro. o SI IDtentando subir a un caballo que no se mueve. no existe responsabilidad alguna (art. Rosario 26·111 · 1935. Dos observaCIOnes debemos hacer a este respecto: la primera es que el solo hecho de soltarse o extraviarse el animal es suficiente para '" Cím. A su vez. I'Cap. nro. Esta presunción iuris tantum invierte la carga de la prueba y pone a cargo de! dueño o guardián la demostración. SI c!. conforme a lo que dispone el artículo 1109. t. dI. la víctima se ha dañado al caer al suelo. siempre se responde.. páS 3j9. Si los dueños O guardianes fueren v~~Q~ la rce.:au-' mIsmo. RONDA.:..1154.9_"'2't!aviado. pág.eSl:'gaa'e.!lláaJlel ° -. En tal caso no puede atrmume responsabilidad al dueño o guardián. en los casos SiguIentes: 1153(1»Si el animal es excitado por un tercero (art.$PQrlosq". I . L/.~ aun puede ser causado por un animal a otro. -sino que ha habido una circunstancia extraña que ha inducido el hecho del animal..~e S!! falta de culp~. La intervención del animal en la causación del dañ. T .ue hubiera causado el animal no estuviese en los hábitos ge!leral~s_ de al esp:c~:~. í)si existiese culpa de la víctima. d) Cesación de la responsalJilidad. En los tres casos anteñores la exención de responsabilidad. 1444 'l. 301 . Si la propia víctima e~cita al animal.Q. 1152.persona en_cargada de cuidarlo guardarlo (art. I I 56!3} Si el daño caus~~o po~ el animal proviene de caso fortuito o fuerza mayor(art.. t.

Esto eS lo que resulta de la aplicación de la norma citada: el dueño del animal ofensor responde si éste provocó al otro. al poner en juego la culpa para atribuir responsabilidad en ese supuesto específico. según la debida consideración a los intereses legítimos del trabajador S90. para evitar que el trabajador sufra daños en su persona o en sus bienes por el riesgo propio de las tareas que cumple (riesgo profesional) . en cambio.:-ne todo el riesgo que comporta. Esrudios en MenorUJ de Unsan.que lo tj.nro. haciendo abandono del animalen favor de la víctima ("abandono noxal").lo ~~!ln.44. si el animal ofensor reaccionó ante la provocación del ofendido.~!:.) Improcedencia del abandone. por aplicación del artículo 1111 (volenti nonfit ¡niuria). conforme a las condiciones especiales del trabajo.or.f) Daño rec(proco. y en el sector del contrato de transporte en materia de daños que sufran los pasajeros durante el transporte. Aunque se hubiese discutido antes si el deber de previsión impone una responsabilidad de tipo contractual o extracontractual (delictual o cuasidelictual). 1130). Ernesto.Q!1sabilidadsi la víctima ~ expuso voluntar4unente. "El deber de pre'\'isión en el contrato de trabajo".AS.!L 1160. ofreci~n~Q .:t ble (art.~J ¡liliío (uen. no existe resl'.al!. . en cuanto de él dependan. causado pór un animal feroz que no reporta utilida. El deber de previsión contenido en la relación contractual coincide muchas veces con otras tantas obligaciones que la legislación del trabajo impone al patrono mediante normas de derecho público. vicio de un predio. 1163. En el caso de qu. el dueño de aquél no tendrá derecho a indemnización alguna (art. 1131). 19 CAlIANEU.448 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 449 responsabilizar al dueño o guardián. en • . sin necesidad de probar que éste fue el provocador.. la segunda es que.RESPONSABIliDAD CONTRACTUAL 1164. 1i\!l e¡gbargo. frg...309. En el derecho romano y en algunas legislaciones antiguas.l\Dil!lal a otro será _ indemnizado por el dueño dc. el propietario del animal que causó el daño podía liberarse de la responsabilidad en ciertos casos. FuNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD. Dentro del contrato de trabajo el patrono está sometido a un deber de previsión. p.Lan\l1!al oJeIls. reparar el d~Q. . ~l ¡J!U!() ~~~sac. dictadas en ejercicio del poder de policía del trabajo.. 1129). j9()KRorOSCHIN.!iN. pero el propietario del animal ofensor podrá demostrar que fue el otro el que provocó y entonces quedará exento del deber de indemnizar.. A:. e) Supuesto del anirn¡:¡lfgrQZ.l propielario de un an~m~l2!Q puede s~·_ Vol.. 106) y tiene aplicación particularmente en el sector del contrato laboral en materia de accidentes del trabajo. II. . 279y sigs . 1162. 1167.!.e . El dueño del animal ofendido podrá reclamar indemnización traerse a la obligación de. que constituye el indudable fundamento del deber de indemnizar en estos casos. Ss. ' . El "riesgo" constituye también un factor de atribución de responsabilidad en el ámbito contractual (supra. pero el Codificador ha preferido dejar ex· presamente establecido que "¡. la ley quiebra el principio de la responsabilidad objetiva por daño creado.. Tratado Práctico de J)erecm del Trabaje Bs As 1963 al dueño del animal ofensor. Actualmente esta facultad no aparece reccnocida en ninguna de las modernas legislaciones. nro. salvo la prueba en contrario.d PNlIl~da s>.:.. si éste provocó al animal ofendido. 1166.al P¡.inexc!1§. La circunstancia de tratarse de un animal feroz cuya presencia no se justifica eñ un medio ·dQñdi: ~dedañar. 1161 . Guillermo. la responsabilidad del dueño o guardián es.la doctrina admite hoy generalmente que esa responsabilidad es de fuente contractual S9'. Al ACCIDEN1ES DEL TRABAJO 1165.lIJI!lollar la propiedad del animal" (art. y no responde. Este deber de previsión está basado en la esencia misma del contrato y consiste en que el patrono ha de tomar medidas adecuadas. Si el animal ofendido provocó al ofensor. pág$. 1159. pone acargo del. que consiste en la obligación de éste de conducirse en la configuración y ejecución concretas de la relación de trabajo.

L~ Tratado de Derecha del Trabajo... llamada del riesgo profesional '''. Bs. en el concepto que le dan la nueva doctrina y la Ley de Accidentes del Trabajo". sea porlo insalubre del lugar donde trabaja o por el peligro constante que el manejo de las máquinas o aparatos entraña.IX. M. 1 2 . ampliada y modificada posteriormente por diversas leyes. y puede por ello decirse que el riesgo profesional lo soporta la industria en la medida de las primas que paga. 1175. se ha entendido por riesgo profesional aquel que un determinado trabajo o clase de trabaj o engendra fatalmente para el que W2 P017. pero las indemnizaciones legales recaen en un fondo de primas más amplio.450 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 451 1168. 1170.. pues en lamayoría de los casos mngllna culpa existía. RELACIÓN ENTRE EL ACCIDENTE Y EL TRABAJO. por el hecho o en ocasión del trabajo o por caso fortuito o fuerza mayor inherente al trabajo" (art. en razón de su grado avanzado de desarrollo industrial a fines del siglo XIX. sea por lo nocivo de la materia que elabora. . As .0. La responsabilidad patronal consagrada en la ley 9688 es de carácter objetivo. LA Cuj{Xl m 105 A(cidtnres del Trabajo . La responsabilidad del patrono como consecuencia del deber de previsión se halla regulada por la ley 9688. As . por lo mismo que ella produce beneficios. como carga con los demás gastos de la explotación. Nuestro país no hizo sino seguir una tendencia universal aldiclar la Ley de Accidentes del Trabajo en 1915. 42. Ello surge del principio de la responsabilidad que reconoce el derecho. !V. etcétera. creando un problema de verdadera repercusión social. pues prescinde deJa c~lpa. no cabe duda de que esa responsabilidad solamente existirá en el caso de que el trabajo haya sido el motivo O la ocasión del accidente.sAo. 2& ed. Es. El principio de la responsabilidad generada en la culpa y consagrado en el artículo 1109 del Código Civil resultaba insuficient: para la protección de las víctimas de los daños sufndos en el desempeno del trabajo por cuenta ajena. 1171. de donde resulta que los siniestros industriales de este tipo se reparten y soportan aun fuera de la industria. materiales y maquinarias cada vez más peligrosos. Así entendido el riesgo profesional se refiere al obrero. umi acepción muy distinta a la verdadera y originaria.. 1173. no se puede responder de las consecuencias de un hecho que ninguna vinculación tiene con el patrón. 1172. y tiene fundamento en el riesgo creado. El fenómeno tuvo mayor significación en Europa. y la víctima se veía precisada a soportar sola todo el dano. La misma ley establece que el accidente debe haber ocurrido "durante el tiempo de la prestación de los servicios. • lo ejecuta con mayor o menor peligro para la vida o la salud. El principio del riesgo profesional es soportado por consiguiente por la industria. a este respecto.L. Bien es cierto que confonne lo dispone el artículo 7° de la ley 9688. 'Yl Bmr. nro. en la aplicación a los accidentes del trabajo la teoría del riesgo creado resulta parllCUlarlzada como una teoría específica. Para que exista un accidente del trabajo debe exrstir una relación entre el hecho y la tarea desempeñada por la vÍCtima. En efecto. 96 nro. Ss. en una compañía o asociación de seguros patronales. 196h. 1°). El nexo causal entre el trabajo yel accidente o enfermedades indispensable. los patronos pueden sustituir las obligaciones relativas a la indemnización por un seguro a favor de los empleados u obreros de que se trate. Raf¡¡cl. y no el patrón. 79). que la expresión riesgo profesional tiene. El proceso que llevó a sancionar en Francia en 1898laLey de Accidentes del Trabajo lo hemos explicado antenormente (supra. 1169. INFORTUNlOS DEL TRABAJO. RIESGO PROFESIONAL. Esta ley se dictó por la imperiosa necesidad de proteger a los trabajadores víctimas de los accidentes que sufrían en el trabajo y que habían aumentado notablemente desde fines del siglo anterior como consecuencia del desarrollo industrial y del empleo de nuevas técnicas.P!S· 288. pues es él quien sufre esas consecuencias del trabajo. en DEV E AU. dice BIEUiA '''. dictada en el año 1915. "Debe reconocerse. 1174. Sin embargo. pues.T. con prescindencia de la culpa del patrono. como es notorio. La prueba de la culpa del patrono resultaba prácticamente imposible. El seguro por accidentes del trabajo se halla muy generalizado en la industria. luan D. Aun cuando el concepto de la responsabilidad patronal haya sido ampliado por la legislación especial. la industria la que debe indemnizar los accidentes sufridos por los obreros en el trabajo.

Sin embargo. que adoptó. La enfermedad profesional se contrae después de un cierto período en el cual la víctima se halla vinculada a la causa determinante de la afección que daña la salud.448. b) cuando fuere debido a fuerza mayor extraña al trabajo (art.. elementos que se emplean o de las condiciones del lugar determinantes de una súbita lesión corporal. . "La responsabiliclad civil por el ri. 144.. La enfermedad profesional no abre la opción para reclamar con fundamento en el artículo 1113 del Código Civil. Por lo tanto el caso está exclusivamente regido por las normas específicas de la Ley de Accidentes del Trabajo 593 rtr. 7-VIl-1971). La tarifa legal expresa una proporción relacionada al monto del salario que percibe el obrero y a su incapacidad laboral. es aplicable el arto 1113.so de haberse optado por la a. d) promover la negociación colectiva laboral para la mejora de las medidas de prevención y de las prestaciones reparadoras. La acción ordinaria del obrero accidentado se vería actualmente notoriamente favorecida por reforma de la ley 17. 1179 bis.557 DE RIESGOS DEL TRABAJO. LL. retaceada. e. sobre riesgos del trabajo.557 del 13 de noviembre de 1995. que incluyó los accidentes in itinere. En el riesgo profesional no se discute la culpa del accidente. OBJETIVOS. CIv. pues no se trata de un daño que causa de modo inmediato el riesgo de las cosas.LSINA. 4° de la ley 9688). CESACIÓN DELARESPONSABlLIDAD. incluyendo la rehabilitación del trabajador damnificado. LL.Ia teoría del riesgo creado para el caso de daños causados por el vicio o riesgo de las cosas "'''. LA INDEMNIZACIÓN TARIFADA. Quienes no acrediten am593ttr BUST AMANTE A. 1179. Sin embargo. herramientas. pleno. el artículo 17 de la ley autoriza a los obreros y empleados a optar entre la acción de indemnización especial que les confiere la misma.~o d. Los empleadores podrán autoasegurar los riesgos del trabajo. pág. ambas acciones son excluyentes. Se ha aceptado un sistema tarifario o forfatario. fueron derogadas por la ley 24. es decir los ocurridos al trabajador al ir y volver del trabajo.452 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 453 1176. siempre que el recorrido no haya sido interrumpido en interés particular del trabajador o por cualquier razón extraña al trabajo". J. ASEGURAMIENTO DE RIESGOS DEL TRABAJO. "Las enfermedades profesionales frente al ano 1113 del CM. La indemnización debe pagarse. pero esa indemnización es parcial. La responsabilidad pa" tronal cesa si el nexo causal se interrumpe: a) cuando el accidente hubiere sido intencionalmente provocado por la víctima. 150. Esos términos son más amplios que los del texto originario ("con motivo y en ejercicio de la ocupación") y fueron modificados por la ley 12. Posteriormente se amplió más aún esa responsabilidad por la reforma de la ley 15. LEY 24. salvo los excepcionales supuestos previstos en la ley. es decir equivalente al daño causado. 17 de la ley 9688. siempre y cuando acrediten solvencia financiera y garanticen los servicios necesarios para otorgar las prestaciones de asistencia médica.. 1177. y posteriormente lo fue esta última por la ley 24. 910. El texto agregado dice: "El empleador será igualmente responsable del accidente cuando el hecho generador ocurra al trabajador en el trayecto entre el lugar de trabajo y su domicilio o viceversa. 1178. Ver BUSfAMANTI ALSINA. cl promover la recalificación y larecolocación de los trabajadores damnificados. C6d.028 del 14 de noviembre de 1991. por causa de dolo o negligencia del patrón. Los objetivos de esta ley son: a) reducir la siniestralidad laboral a través de la prevención delos riesgos derivados del trabajo. """ eNTrab. t. 154. 1-. así como laley 23. o proviniese de culpa grave de la misma. 905. las cosas y los accidentes dd trabajo·.dónde derecho común a que se refiere elart. pág. t. b) reparar los daños derivados de accidentes del trabajo y de enfermedades profesionales. OV. o sea el peligro de las máquinas. 26-X-1971: "En c.1.711. OPCIÓN.631... sino solamente el que fija la tarifación preestablecida en la ley. La teoría del riesgo profesional no adopta el sistema de la indemnización integral. y la iniciación de una de ellas o la percepción de cualquier valor por su concepto importa la renuncia ipso Jacto de los derechos que en ejercicio de la otra pudieran corresponderle." (1. J. 1178 bis. en el artículo 1113. 1179 ter. no comprende todo el daño sufrido.". o las que pudieren corresponderles según el derecho común. Es decir que la enfermedad profesional es específica del trabajo y sólo puede padecerla quien por la relación de trabajo se halla permanentemente expuesta a sufrirla.. La ley 9688 y sus modificatorias.643.

por agua o por aire. CONCEPTO. el contrato tiene carácter civil. m MALAOARRIGA. Estudio de las ObligaciCll1es. 1179 quater. constituyendo un acto de comercio comprendido enel inciso 5° del amculo 8° del Código de Comercio. acaecida durante el transporte en ferrocarril.• 1963.. 1181. con la sola excepción de la derivada del artículo 1072 del Código Civil. Si algún daño experimentara el pasajero durante el transporte. nro. As . a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedió por culpa de la víctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable". Por ello no responde el transp«tad()r por el daño que sufra un pasajero 111. puede revestir carácter contractual y ser a título oneroso. es decir cuando el daño haya sido causado con dolo o intención de dañar (delito civil). Sobre la naturaleza jurídica de este contrato la mayoría de la doctrina considera que se trata de una locación de obra. no obstante cualquier pacto en contrario. Vol 2. 133). La responsabilidad que contrae el transportador por el daño que sufran los pasajeros durante el transporte tiene su razón de ser en el deber de seguridad que el contrato '91 impone a aquél. Es una responsabilidad indirecta de garantía que hemos tratado antes (supra. nro. tanto de personas como de cosas [se rige). En la ejecución del transporte pueden producirse daños a las personas o a las cosas transportadas "'. La responsabilidad civil por el daño que se causa a las cosas embarcadas o recibidas para transportar. clandemno (BREBBIA. se rige por las disposiciones del Capítulo V del Tftulo IV del Libro 1 del Código de Comercio (arts. 99). de mercaderías o de personas. B) TRANSPORTE DE PERSONAS 1182. 206). 315). Tratándose del transporte comercial. En relación a los daños que pueden sufrir los pasajeros con motivo del transporte. y por las de este Código. tanto por tierra como por agua. por los empleados y dependientes de los capitanes de buques.454 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE DE PERSONAS 455 bos extremos deberán asegurarse obligatoriamente en una Aseguradora de Riesgos del Trabajo (ART) de su libre elección. 275. Tratado dt Doecfo Comercial. Bs.. está contemplada en el artículo 1119 del Código Civil.. o puede ser un hecho ajeno a todo vínculo de naturaleza contractual. sin que pueda exonerarse alegando y probando que no hubo culpa de su parte o de sus dependientes o subordinados. 162 a 206). EXENCiÓN DE RESPONSABILIDAD CIVIL. Tiene fundamento en el 59': 594 REZZÓNICO. sea por ferrocarril o por cualquier otro medio de transporte terrestre o por pequeñas embarcaciones (art. Carlos C. del Código Civil dispone: "El servicio de los empresarios o agentes de transportes. oS Sobre tr8fliportc benévolo hemos traUdo mteríorrnente (supra. nro. FuNDAMENrO DEESTARESPONSABILIDAD. segunda parte.Accidenus de Automotores. El transporte. pág. 9. 1183. 1180. RÉGIMEN LEGAL. 8. patrones de embarcaciones y agentes de transportes terrestres. la empresa estará obligada al pleno resarcimiento de los daños y perjuicios. 9. puede hacerse por tierra. en virtud del cual debe trasladar o conducir a la persona transportada sara y salva al lugar convenido. 1185. que es lo que ocurre frecuentemente. pág.ed" Ss. Luis M. T. aunque en algún caso la relación jurídica se aproxime más a la locación de servicios propiamente dicha "'. por las leyes del Código de Comercio. 1961. Si el transporte es realizado aisladamente por un no comerciante. El artículo 1624. nro. Esta responsabilidad es objeti va y existe independientemente de la culpa del empresario transportador. . dispone el artículo 184 del Código de Comercio: "En caso de muerte o lesión de un viajero. es decir la traslación de personas o de cosas de un lugar a otro. pát 1545. y en tal caso el damnificado podrá reclamar la reparación de acuerdo a las normas del Código Civil. Las prestaciones de la nueva ley eximen a los empleadores de todaresponsabilidad ci vil frente a sus trabajadores y a los derechohabientes de éstos. responderá el porteador o empresario de transpone con la conespondiente indemnización. Este contrato es de carácter comercial cuando se efectúa por una empresa de transporte. As. rcspecto a la responsabilidad de las cosas que se les entrega". que es lo que sucede en el transporte gratuito o benévolo 594. 1184.

134. LL.. Cám ClV. los tribunales han declarado: "Al transportador marítimo.. ni de sus dependientes o subordinados.. t. Sala "E".391-5.. 755. 16-VII-1968.v. ha sido extendido a los demás medios de conducción. CNFcd. Sala "C". La responsabilidad del transportador por muerte sufrida por los pasajeros durante el transporte por-agua. Sala Civ. por el daño sufrido por una pasajera al descender del vehículo.. ~L. LL. o de un tercero por quien el transportador no deba responder. 27·IV·1936. 23. por otra parte. en igual sentido: CNCiv. Civ. 295.C. t. 24. en Responsabilidad Civil J Otros Estudios. la capacitación y buen desempeño de su personal y estricto cumplimiento de las leyes y reglamentos y. Cám. L. Prescripció!I". a la acción indemnizatoria deducida por el pasajero contra el dependiente que conduce un transporte" """". Reiteradamente se ha declarado que: "La obligación resarcitoria que establece el artículo 184 del Código de Comercio. 702. con las solas eximentes que el mismo determina. 27·)([-1969. LL. t. Sala E. pág. 1186. 908. lA. 9-)([11959.VI· I 961. :..A. fallo nro. 11. Sala "P. 23. l' Apel. 144. pág.. para inducir a las empresas a extremar las precauciones respecto de la buena calidad. y Com. t. l' Cap. Cám.730-5. Cám. Sólo se exonera si prueba que el nexo causal entre el daño y el riesgo del transporte fue interrumpido por una causa ajena al mismo. . y Com.. id.V. como ser culpa de la víctima. t. 139..L. 801. 16-Ill-1934. t. l. SaIa Civ. L. fallo nro.. 25·Xl-1969. pág. 24. constituye una responsabilidad ex lege.146-S. 7ÓO. pág. Sala OV. 5-VIII-1969. pág..456 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE DE PERSONAS 457 riesgo creado por el transporte y pone a cargo de quien ejerce esa actividad el deber de seguridad que se traduce en la obligación de indemnizar los daños que resultan de la misma. pág. 329.: 29·II-1932. fallo oro.. t.. con o sin culpa del transportador. le incumbe probar la fuerza mayor que lo eximiría de responsabilidad. pág.096. 41. id. Así se ba considerado que existe culpa de la víctima cuando ésta ha pretendido subir al vehículo en movimiento. CIV. 1187. l. l39. 133. pág. de nada vale que el transportador pretenda probar que no hubo culpa de su parte.459-5. 138. 291. 1188. ÁMBITO DE APLICACIÓN... 14<). plg. 6. In. t.. . relativo al transporte ferroviario.. 140. 000 CNCiv. 98_pág.. Esta responsabilidad se aplica a toda clase de transporte terrestre y por agua cuando se trata de daños sufridos por las personas durante el mismo. \03. t... etcétera" P9. pá!} 509. fallo nro. LL.. 27. L 139. lOOó. . " . cualesquiera sean los vehículos empleados.. pág. 9·IX-1935. PRESCRIPCiÓN.. 176. Civ. t. Pero en cambio se ha considerado que no hay culpa de la víctima si ésta se ha visto precisada a viajar en condiciones inadecuadas y riesgosas por las condiciones en que se prestan los servicios públicos de transporte colectivo "". no está legislada en el Libro III del Código de Comercio.JA. c. inciso l° del Código de Comercio reformado por la ley 22. pág. 2 Cap. pág.. Sala F.. t. en amparo de las posibles víctimas. en zonas urbanas. 24. 850.Cám. t. pág. 382. COD nota del autor y "Daños y perjuicios en el xímetros. LL. 45. También se ha declarado que "la responsabilidad de la empresa de colectivos. CIV.L. deudor de seguridad y garante S98 CNFed. LL. y Com. pág. 1995. I "Cap. Vol. es regida por el artículo 184 del Código de Comercio" 000. 9-IX-1969. 530. para quienes el resarcimiento resultaría ilusorio en la mayoña de los casos si tuvieran que probar la culpa del transportador" "'. O" CNFed. pág. 103. t. L 1994'A. 51 . t. pág.. 2" Cap. 6-I1I-1933. CAUSAS DE EXONERACiÓN. 324.. 601 Cám.pág.A .L. Mar del Plata. pág. LL. fallo nro.026-S. verbigracia ta- \ del pasajero y de sus bienes. pág.. 1188 bis. 6-VI-1961. fallo nro.317-S. ll-VI-1968. Cap. t. impuesta por el legislador por razones de política en materia de transportes. 9-XlI-1969. 23-XII-1969.bU L. 23-IY-19óO.54. 994. Civ. de naturaleza objetiva. Así se ha resuelto que "el artículo 184 del Código de Comercio.. L.L. 11. transporte colectivo. 603 Cám.p. ~. Siendo el fundamento de esta responsabilidad el riesgo creado. 773.J. l. pero la doctrina y la jurisprudencia están contestes en hacer extensivo el principio del articulo 184 del Código de Comercio" O". La Cámara Nacional en lo Civil en pleno declar6 el26 de octubre de 1993 como doctrina legal obligatoria que "no corresponde aplicar la prescripci6n anua~del artículo 855. LL. o bajar en iguales circunstancias fuera del lugar destinado a ese fin o cuando viajaba sacando el brazo por la ventanilla"". 1~(jJ.A. Con respecto al transportador marítimo.A. 37. t. perfecto estado y funcionamiento del material. y que "el transportista o conductor de remise responde frente al pasajero o viajero y al cargador en los términos del artículo 184 del Código de Comer- cio" 601. 2' Cap. o por caso fortuito o fuerza mayor. 925. 5-IX-1938. 382. LL. .t. 138. Sala "F'. id.. 19-1II·1968. Cárn.

artículos 139 a 154. La culpa de la víctima puede determinar igualmente una e. Es también una particularidad de este sistema de responsabilidad la limitación de la misma dentro de ciertos topes.285). Capítulo l. El artículo 184 del Código de Comercio impone esta responsabilidad de modo que no puede dispensarse convencionalmente por un pacto en contrario. juicios sobrevenidos en casos de destrucci6n. salvo el caso de declaración jurada del valor. para el supuesto de daños a las personas. 1196.ado en la ley son nulas. Si el daño proviene del dolo del transportador o de sus dependientes el resarcimiento es integral. n~~o causaJ. Toda cláusula que tienda a suprimir la responsabilidad del transportador con respecto al supuesto enunciado por el artículo 184. es nula. no pudiendo invocarse las normas limitativas. contra la depreciación monetaria.ención de responsabilidad para el transportador. 1197. 1191. 60. El transportadores responsable de los daños y perjuicios causados por muerte o lesión corporal sufrida por un pasajero. la responsabilidad queda limitada hasta una suma equivalente a cuarenta argentinos oro en total. 1190. 1193. que consiste en el equivalente en pesos a mil argentinos oro según la cotización de éstos en el momento de ocurrir el hecho. o una atenuación en caso de culpa concurrente"" . En el transporte aéreo la responsabilidad se funda en una presunción iuris tantum de culpa del transportador y sus subordinados que invierte el cargo de la prueba y pone a CaIgO del transportador la demostraci6n de que no exis!i6 culpa de aquéllos. La equivalencia con el oro asegura la estabilidad de la indemnización en pesos. TRANSPORTE AÉREO. En lo que respecta a los objetos cuya guarda conserva el pasajero. Las cláusulas de responsabilidad total o parcial por debajo del límite fij.458 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE AÉREO 459 1189. y en el equivalente de dos argentinos oro por kilogramo de peso bruto para el supuesto de mercaderías y equipajes. PROHIBICIÓN DE DISPENSA. cuando el accidente que ocasion6 el daño se haya producido a bordo de la aeronave o durante las operaciones de embarco o desembarco. ello resulta naturalmente deIa inte~pci6n del. 1194. El transporte aéreo se halla regido por el Código Aeronáutico (ley 17. Sin embargo. conforme a lo que dispone el artículo 142. pérdida o avería de equipajes registrados y mercaderías.5 Aun<¡1ue n<l se alude aJ caso fortuito o fuerza rnayorcorno causa de exoneración deresponsabtlidad. cuando el hecho causante del daño se haya producido durante el transporte aéreo. . 1192. equipajes o mercaderías transportadas su regulación está particularmente contemplada en el Título VII. También es responsable el transportador de los daños y per- 1195.que pone fuera de la órbita de actuación del transportad(lf el on~n del ftfJUlC10. el transportador no será responsable si prueba que él y sus dependientes han tomado todas las medidas necesarias para evitar el daño o que les fue imposible tomarlas. pero no afectan el contrato. Esta nonna establece un régimen diferente al que contiene el artículo 184 del Código de Comercio en relaci6n al transporte terrestre y marítimo. Yen lo que respecta a los daños causados a pasajeros.

fundados en razones de equidad. Tal es lo que resulta de la reforma introducida al artículo 907. que en su texto actual dice: "Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algún daño en su persona y bienes. Este factor de responsabilidaó es también de carácter objetivo . cit. y en tanto. CONCEPTO. sólo se responderá con la indemnización correspondiente. sin perjuicio de la acción de in rem verso que podría tener la víctima por el beneficio que el acto hubiere reportado a aquél y en lamedidade ese beneficio. . desde que no puede considerarse culpable a quien no es capaz de voluntad y por lo tanto es inepto paIa determinar su conducta.. 4-g). Un nuevo factor de responsabilidad ha introducido la ley 17. pág. 1200. pues prescinde de la culpa paIa atribuir responsabilidad. l. La equidad es suficiente para imponer el deber de responder del daño causado por un sujeto inimputable en razón de carecer de voluntad. en cuanto se hubiere enriquecido. 606 HORVATH. 1199.. cuando por un acto involuntario se causaba un daño a otro no había obligación de reparar por parte de su autor. Los jueces podrán también disponer un resarcimiento a favor de la víctima del daño. con fundamento suficiente en el enriquecimiento sin causa. Confomne al sistema de responsabilidad subjetiva adoptado por el Codificador. si con el daño se enriqueció el autor del hecho. op. Quedaba a salvo Con!. teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima".CAPíTULO xvrn SECTOR DE APLICACIÓN DEL FACTOR ''EQUIDAD'' 1198.711 en el sistema legal..

que estará dado por el criterio judicial de apreclaclOn de la relaCIón entre el 'patrimonio del autor y la condición personal de la víctima. y el segun~o esta Impuesto necesanamente por la ley en solución de género. La solución así admitida por la ley no resultaba justa en aquellos casos en que el autor. Otras legislaciones habían ya adoptado soluciones en favor de las víctimas en tales supuestos "". adecuado el caso y valorando las pautas que la ley señala: importancia del patnmonlO del autor del hecho y la situación personal de la víctima 1207. Esta nueva nOrma consagra directamente la responsabilidad objetiva por riesgo con relación a los hechos dañosos ejecutados por personas sin suficiente discernimiento por hallarse bajo un estado de turbación mental. Adem~. Cód.n J 187). aunque inimputable a causa de su falta de discernimiento. que dispone: "El que causa un daño a otro hallándose bajo la influencia de una turbación mental. dafto.AMIIIA. oc. tuviese un patrimonio valioso frente a su vlctima sin recursos sufIcientes para afrontar el daño producido "". 91). Los jueces resolverán con un sentido de justicia particular. presentó una ponencia al 1 Congreso Nacional de Derecho Civil (Córdoba. (. que imponga objetivamente la solución de equidad. J 140).. 1927). En nuestro país la ley 17. 1117).\. El hecho será a partir de ese momento un acto ilícito potencIal con atribución de responsabilidad a su autor por razones de equidad. proponiendo en los casos de irresponsabilidad del autor material del patrimonios. 2' ap. TI. . como hemos dicho. Cód. Más recientemente el Código francés fue modificado por la ley del3 de enero de 1968 redactándose el nuevo artículo 468-2. tI. pOrtuguts (an. no está menos obligado a la reparación" (supra. RÉGIMEN LEGAL. 1206.. El elemento daño debe conjugarse en este caso con un factor de respon~abilidad eventual.711 ha consagrado una solución esperada y ahora aprobada o:JJ por la generalidad de la doctrina.ód. pues la ley no impone necesariamente el deber de resarcir sino que faculta a los jueces para hacerlo con fundamento en razones de equidad. la distribUCIón del perjuicio entre causante y damnificado en proporción a sus res~tivos (an 406).<> C6<I. pues el pnmero dep. H. Con ser un factor objetivo no es tampoco el riesgo creado. en tanto que el nesgo creado obliga al resarcimiento integral del daño.. C6d. Este factor objetivo de responsabilidad difiere fundamentalmente del riesgo. Se trata. Obligaciones (art.. alemán (art. Suizo de 1. mo. R_forma d_1 ("ñdigo Civil . 1208. 489).. 2047..ruano (art. soviético . italiano (art. pues la situación considerada es precisamente aquélla en que al autor no se le puede imputar culpa alguna. en cuanto a la extensión del resarcimiento. 607 AOUIAR. 1202. desde que su acto no ha podido ser voluntario por falta de discernimiento. 1201. venezolano (. Esta responsabIlIdad puede además ser limitada. 1203. de un factor de responsabilidad objetiva. pág. la eqUIdad puede condUCIr a una reparación parcial. 58). 1205. p. Cód.).462 RESPONSABILIDAD CIVIL \ FACTOR EQUIDAD 463 igualmente la acción contra el representante legal por su responsabilidad indirecta consagrada en otra parte del Código (art. 829). . 1204. 1209. Cód. precisamente por tratarse de una solución de equidad librada al arbitrio judicial.nde de la apreciación del juez en solución de especie. no obstante que ambos prescinden de la culpa. 223.

completamente falsa romo expresión del derecho romano de la ~poca del apogeo. 1905SAUlLUS. de la Socie" d'ÉnuJes Legislarives. Aunque los redactores del Código Civil no consideraron la cuestión del abuso del derecho. El Esp(ritu de los Derechos y su Relatividad. debe ceder el sirio a su antagónica swnmun jus. A principios del siglo xx algunos autores. se4 lex que no parece ser verdaderamente romana es. especialmente JOSSERAND 6JI y SALEILLES m estudiaron esa jurisprudencia. estas fórmulas no podían ser interpretadas fuera del contexto del derecho romano. 6J1 JOSSERANO. en todo caso. y el derecho pretorio en su admirable yannonioso destnvolvímiento. Cajica. 1905. nisi qui id fecit quod facere ius non habet. En Roma no era legítimo ejercer abusivamente un derecho. pág. otro de Paulo: Nema damnum fecit. un tercero de Ulpiano: Neminem /aedit. 1. 1212. 801/. CONCEPTO. México. la analiza611) JOSSERA~. 1946. qui suo iure utirur.1 I CAPITuLO XIX SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "ABUSO DEL DERECHO" 1210. París. pág. la jurisprudencia hizo aplicación del principio en numerosos casos. malitiis non esr indulgendum 610 1211. y ningún artículo contiene una norma al respecto. 305. '1)e ¡'abus des droits". De /'Abw des Droiu. summa injuria. 9. por lo menos con el solo fin de dañar a otro. Así resulta de las máximas de aplicación general en el derecho TOmano: Malem enim nostro iure utitur non debemus. 6" . nema damnumfacit. dice: "La odiosa máxima dura lex. En el antiguo derecho francés los Parlamentos reprimían todo abuso malicioso. Se invocaban varios textos: uno de Gayo: Nullus videtur dolo facere qui suo iure untur. constituye la más brillante ilustración y como la marcha triunfal de la teona del abuso". Se ha pretendido que en Roma no se admitía la reparación del daño causado en el ejercicio de un derecho. Sin embargo.

y en su conjunto. que es aquel establecido en la ley que reconoce la existencia misma de ese derechD. n. para reconocer que el ejercicio de un derecho puede revestir un carácter abusivo independientemente del animus nocendi. sino -siendo este ideal más sustancial. Se inspira en la famosa definición que Ihering formuló de los derechos subjetivos. fJ l:. Más allá de una simple observación de tipo lógico formal. no habría Sin duda abuso del derecho. Traité Élemenlairf' de Droit Civil. y con más generalidad un espíritu del derecho. 871. como un río no podría modificar el curso natural de sus aguas. y hasta en la realidad viviente". constituyendo así un valioso instrumento de control judicial sobre el ejercicio de los derechos subjetivos. el alimento normal del abuso de los derechos. existe una realidad que el derecho no puede ignorar pues. .en su misma aplicación. pues no estaría justificado por el ejercicio mismo del derecho desde que su titular lo usó abusivamente. JOSSERANI>. a los que consideró como "intereses jurídicamente protegidos". ('t'ro otra cuestión es si el titular. n. Precisamente contra tal eventualidad se formó la teoría del abuso de los derechos. La cuestión consiste entonces en saber cuál es el criterio que permitiría afirmar que un derecho ha sido ejercido con abuso y. usa mal de él. CRITERIOS DOCTRINARIOS. 1214. hacer reinar la justicia. 10 ejerce abusando de la prerrogativa y causa un daño a otro. 1216. dentro de los límites fijados formal~11 PLANIOL. a) Criterio intencional (La intención de dañar y sus sucedáneos: dolo o fraude). se concibe que el fin pueda justificar los medios. pudieran justificar todo fin. abusa de su derecho y. En tal caso estaría obligado a reparar el perjuicio que causó. PLANIOL 613 ha atacado la teoría del abuso del derecho con un argumento puramente lógico: "El derecho cesa. la intención de dañar constituye la pieza maestra del sistema. cuya ambición y razón de ser es asegurar el triunfo del espíritu de los derechos y. • I ABUSO DEL DERECHO 467 mente a su derecho. cuando el titul ar utiliza sus derechos fuera de todo interés o para la satisfacción deun interés ilegítimo. T. aisladamente considerada y que así como la ley no puede aplicarse contra su espíritu. Este criterio ha sido consagrado en muchas Dcasiones por los tribunales franceses.. 1218. hasta odioso e inconcebible. conforme y contrario al derecho". nuestros derechos no pueden realizarse en contravención o despreciando su misión social. no puede pretender la protección de la ley. pero sería intolerable que medios. "así como existe un espíritu de las leyes. por consiguiente. por la razón irrefutable de que un solo y mismo acto no puede ser a la vez. entendido objetivamente. . es necesario que se realice correctamente.l 466 RESPONSABILIDAD CIVIL ron y sistematizaron. como lo señala JOSSERAND 61'. y según el lenguaje de los tribunales.fraus omnia corrumpit. aun intrÚlsecamente irreprochables. Así. a diestra ya siniestra. no solamente en los textos legales yen las fórmulas abstractas. La intención de dañar representa. por tanto. la forma típica. c) Criterio económico (Faltade interés legítimo). cm. 14-15. 1219. no puede haber aquí uso abusi va de un derecho cualquiera. La jurisprudencia francesa se ha inspirado precisamente en este criterio. 1215. históricamente parece encontrarse en el origen mismo de la teoría. El derecho subjetivo tiene un límite formal.sp(ritu . b) Criterio técnico (Culpa en la ejecución). al menos. cuando éstos son legítimos por sí mismos. cuyo primer lineamiento y primera manifestación ha constituido: rnatitiis non est indulgendum. Los distintos criterios que orientan las diferentes soluciones pueden agruparse en cinco categorías: 121