JORGE BUSTAMANTE ALSINA

JORGE BUSTAMANTE ALSINA
Doctor en Jurisprudencia de la Universidad de Buenos Aires . Profesor Extraordinario Consulto de la Facultad de Derecho de la Universidad de

TEO

ERAL

Buenos Aires.
Profesor Titular de Derecho Civil de la Universidad del Museo Social Argentino

LIDAD

(UMSA).
Miembro de Número de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de

Buenos Aires.
- Miembro de la Academia Interamericana de Derecho Internacional y Comparado. - Miembro de la Rama Argentina de la Intemational Law Association. - Miembro de la Rama Argentina de la Association Internationale de Droit des As·

swances.
Ex Decano de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de

Buenos Aires. - Ex Presidente del Tribunal de Etica Forense de la Capital Federal.
Conjuez de la Cámara Federal en lo Contencioso Administrativo de la Capital Federal. Socio Honorario y Presidente de la Comisión de Derecho Civil del Colegio de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires.

NOVENA EDICiÓN AMPLIADA Y ACTUALIZADA

ABlElEDO-PERROT
BUENOS AIRES

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PARTE mSTÓRICA

CAPtruw 1
LAS ETAPAS DEL PROCESO
l.-LA REACCIÓN HUMANA FRENTE AL DAÑO

1. Una visión histórica del fenómeno jurídico de la responsabilidad civil nos remonta al origen mismo del derecho, es decir, a las primeras manifestaciones de la actividad humana reguladas normativarnente. En las primitivas comunidades todo daño causado a la persona O bienes de otro despertaba en la víctima el instinto de la venganza. El hombre respondía a un instinto natural de devolver el mal por el mal que había sufrido. Era una reacción absolutamente espontánea. Así como el niño golpea la piedra contra la cual ha tropezado, el hombre primitivo bajo la impresión del dolor reaccionaba involuntariamente movido por un sentimiento de cólera contra la causa aun inocente de ese sufrimiento. "El dolor gobierna soberanamente el sentimiento jurídico del hombre primitivo. La injusticia es apreciada no según su causa, sino según su efecto; no según las circunstancias relativas a la persona del autor sino desde el ángulo de la víctima. La piedra lo ha golpeado, él siente el dolor y el dolor lo empuja a la venganza. Cuando la pasión es excitada no importa mucho que sea la intención o la negligencia o aun el azar que haya conducido la mano que ha causado el mal. La pasión impone la expiación aun del inocente" '.
1 IHERING. Rudolf von, Érudes Complémentaires de rEsprit de Droit Romain. De la Faute en Dro;, Privé, Pari" 1880, pág. 10. ,

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LAS ETAPAS DEL PROCESO
IlI.-LA DIFERENCIACIÓN DE LAS SANCIONES

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2. Bajo el imperio de la pasión son dos las notas que destacan la conducta de la víctima frente al autor del hecho lesivo en aquellos primiti vos tiempos. Por una parte, la pasión dominante hace perder de vista la culpabilidad. Por otra, interesa más el castigo del ofensor para satisfacer el espíritu vengativo de la víctima, que perseguirlo para obtener la reparación del daño sufrido por ella. Puede decirse que en esta época la cuestión de los daños y la necesidad de su resarcimiento se hallan al margen del derecho. El ataque a la persona y a los bienes no constituye en sí mismo el agravio sino que, a través del daño material, se quebranta el sentimiento de autoconservacíón y la propia estimación de la víctima comprometiéndose la solidaridad del grupo al que ésta pertenece. Es el imperio de la fuerza. A la violencia se opone la violencia. El mal se paga con el mal. Por el daño recibido se causa un daño semejante. Es la Ley del Talión: "ojo por ojo y diente por diente". Es éste el período de la venganza privada, la forma más imperfecta y más antigua de represión de la injusticia.
ll.- ORGANIZACIÓN JURÍDICA DE LA SANCIÓN

5. LA REPRESIÓN DEL DEUTOYLAREPARACIÓN DE LOS DAÑos.Finalmente el Estado no solamente va a fijar las composiciones sino que también va a intervenir en el castigo de los culpables. El Estado aparece ya interesado no solamente en la represión de las infracciones dirigidas contra él, sino también de aquellas dirigidas contra los particulares pero que no por ello representan menos una alteración de la tranquilidad pública. "Cuando el Estado es bastante fuerte suprime la composición corno ha suprimido la venganza; procede por sí mismo a la represión, erige los delitos privados en delitos públicos. Es lo que hacen los Estados modernos 2. Desde el día en que el Estado asume la función de aplicar las sanciones represivas castigando a los culpables, se produce una notable transformación del concepto de responsabilidad. Desde ese momento esta noción se desdobla: por un lado, la responsabilidad penal que persigue el castigo del delincuente y, por otro, la responsabilidad civil que tiende a resarcir a la víctima del daño sufrido.
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3. DE LA VENGANZA A LA COMPOSICIÓN. En una época posterior la pasión humana se modera; la reflexión priva sobre el instinto salvaje y la víctima del daño que tiene el derecho de venganza también puede perdonar mediante la entrega por el ofensor de una suma de dinero libremente consentida. Es ya la época de la composición voluntaria, del rescate, de la pena privada. Las composiciones son entonces puramente voluntarias. El ofendido si quiere puede aún vengarse; no está constreñido a la pena. El ofensor puede ofrecer la entrega de dinero para rescatar el agravio inferido evitándose tener que soportar la venganza de la víctima en su propio cuerpo. Si ésta acepta deberán acordar el monto de la pena. 4. Cuando las organizaciones políticas se consolidan y la autoridad se afirma, se ve la necesidad de institucionalizar el sistema de las composiciones haciéndolas obligatorias para asegurar la tranquilidad pública. Este es el período de la composición legal y del delito privado. El Estado fija para cada delito una cierta suma de dinero que el ofendido debe nCl'[ltur y l'l ofensor está obligado a pagar.

6. En otros tiempos tan sólo la vÍCtima tenía la carga de sancionar con una pena al autor del daño; pena corporal, luego pecuniaria (composición), pero que constituía siempre la expresión de la venganza. En lo sucesivo el Estado es el que pena, y muy pronto, él es el único que pena. ¿Quiere decir esto que ha terminado el papel de la víctima? No, sino que se ha transformado; la víctima pide sólo una indemnización, ya no es cuestión de venganza sino de reparación '. Al Estado incumbe la responsabilidad penal; la acción represiva ya no corresponde a la víctima. El particular que ha sufrido un daño tiene desde entonces la acción de daños y peIjuicios, distinta de aquélla y que atañe sólo a la víctima por la respOnsabilidad civil del autor.

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1 GIllARD, P. F., Droit Romain, Pans, 1918, pág. 403. ) MAZEAUD, H . y TuNC. A. , Tratado Teórico Práctico de la Responsabilidad Civil Delietualy Con/rae/ual, Bs. As., S"ed. 1%1. T. 1.1, pág. 37.

CAPITuLO

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LA CUESTIÓN EN ROMA
l.-LA LEY DE LAS DOCE TABLAS

7. Las etapas del proceso que han sido brevemente expuestas se hallan bien demarcadas en Roma, donde se advierte la evolución desde la venganza privada, pasando por la pena privada de las composiciones, primero voluntaria y después obligatoria, hasta llegar en la época de Justiniano a la distinción entre las acciones puramente penales y las acciones reipersecutorias por daños y perjuicios. A los primitivos tiempos de la venganza privada sigue la época de la composición voluntaria, cuando el Estado trata de poner fm a aquélla reemplazándola por una suma de dinero que valía tanto como el rescate del daño padecido. La autoridad fue de esa manera tomando en consideración los hechos lesivos que más frecuentemente se producían, y así fue describiendo las primeras figuras de los delitos privados más comunes y fijando su reparación en montos variables. El casuismo tan característico no sólo de la legislación romana sino de la mente misma de sus jurisconsultos, se expresa aquí en la falta de un principio general de la responsabilidad. Sin embargo veremos luego los esfuerzos de estos últimos y de los pretores para extender los casos previstos en los textos legales a otros no previstos. Se proponían de esta manera satisfacer una imperiosa exigencia de los hechos cuando se causaban daños en condiciones que no respondían a las caracterizaciones tan particulares de la norma legal. 8. La Ley de las Doce Tablas dictada el año 305 de Roma nos muestra la transición de la composición voluntaria a la composición legal. Por ejemplo, en el robo flagrante (jurtum manifestum) la composición es aún

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voluntaria y, en cambio, es legal para el robo no flagrante (furtum nee manifestum); en la injuria es legal para la injuria corporal y lesiones ordinarias, y es voluntaria en cambio para el caso de fractura de un miembro donde puede aún aplicarse la Ley del Talión. Se advierte que en los casos más graves donde la ofensa tiene características de excepción, la víctima puede todavía satisfacer su venganza si no hay arreglo en cuanto al monto de la composición. La víctima no está compelida por la ley a aceptar la composición que esta última fija. La suma (poena) que constituye la composición legal sigue siendo en la Ley de las Doce Tablas el precio de la venganza; es una pena privada. El derecho romano, tal como lo afirman MAZEAUD y TuNC " no llegará nunca a librarse completamente de esa idea; a hacer de la condena civil lo que es en la actualidad: una indemnización. 9. En la época de Justiniano se distingue lo que se llaman acciones reipersecutorias, acciones penales propiamente dichas y acciones mixtas (penales y reipersecutorias). Las reipersecutorias son acciones civiles por daños y petjuicios; las segundas son acciones penales que persiguen la aplicación de una pena privada, pero la distinción ha sido vacilante y nunca se han apartado de las acciones reipersecutorias ciertas reglas que son propias de la idea de pena; por ejemplo, los herederos del autor del daño no podían ser perseguidos sino por la víctima, salvo, durante el Imperio, en el caso de enriquecimiento por el delito cometido por el causante, con fundamento en el enriquecimiento sin causa'.

Para reprimir estos daños (damnum iniuria datum) se dictó un plebiscito propuesto por el tribuno Aquilius en fecha incierta pero que se hace remontar a la época de las disensiones entre patricios y plebeyos (287 A.C.). Esta es la Ley Aquilia que instituía contra el autor de ciertos daños una acción única que era, en la época formularia, del doble en caso de desconocimiento o negativa, y que debía ejercerse por el procedimiento de la manus iniectio en la época de las acciones de la ley. La acción establecida tenía por objeto el monto del perjuicio calculado sobre el más alto valor que la cosa destruida o deteriorada había tenido sea en el año, sea en el mes que había precedido al delito. 11. Desde el punto de vista de la clasificación de las acciones en penales, reipersecutorias y mixtas, Gayo y Justiniano dicen que ella es a la vez penal y reipersecutoria: el primero la considera así porque ella persigue la reparación del doble en caso de negativa injustificada, y Justiniano, a su vez, no solamente por esto sino porque ella permite obtener la diferencia entre el valor en el momento del delito y el más alto valor en un cierto período. Sin embargo, esta acción está regida por las reglas de la acción penal ' . En caso de pluralidad de autores ella se da acumulativamente contra todos; en caso de que el autor fuese alieni iuris se da como noxal; no se extingue por la capiris diminutio y sí por la muerte del deudor salvo el enriquecimiento sin causa de los herederos. 12. En cuanto a los hechos que sanciona, la Ley Aquilia constituye, al decir de G/RARO', una tentativa de generalización en relación al derecho anterior, pero ella está aún muy lejos de constituir una regla de conjunto que obligare a reparar todo daño causado injustamente a los bienes de otro. La Ley Aquilia procede por solución de especie encarando en tres capítulos principales los daños que requieren urgente represión: la muerte de esclavos o de animales que viven en tropel (animalia quae pecudum numero sunt); el daño causado a un acreedor principal por el acreedor accesorio (adstipulator) que ha hecho remisión de la deuda en petjuicio del primero, y, por último, la lesión de esclavos o animales y la destrucción o deterioro de cualquier otra cosa corporal.
, GIRARD. op. cit., pág. 422. 7 GrRARD, op,y loe. dls.

n.-LA LEY AQUILlA
lO. Dentro de los delitos privados que sancionaba la Ley de las Doce Tablas se hallaban junto a la injuria y al robo (furrum) algunos otros que no entraban en la noción de injuria porque eran delitos contra los bienes y ésta constituía un ataque a la persona; pero tampoco entraban en la noción defurtum porque no comportaban propósito alguno de lucro en sus autores. Tales eran aquellos actos que se traducían en daños a los bienes ajenos.

• MA7J Aun y T\INC, op. cit., pág. 39. , GIRARI), "p. cit. , pág. 406.

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13. Los hechos indicados precedentemente no constituían delitos sancionados por la Ley Aquilia si no presentaban los siguientes caracteres bien definidos ': 14. a) Que el daño consistiere en la destrucción o deterioro material de una cosa corporal (corpus Ioesum) y que él fuese causado corpore, es decir por el cuerpo: el contacto mismo del autor del delito. Así el que mata al esclavo de otro golpeándolo y no encerrándolo y dejándolo morir de hambre. 15. b) Era necesario que el daño hubiese sido causado sin derecho (in¡uria). Es decir, no solamente cuando el autor del daño ha actuado con dolo sino también cuando hubiese cometido la más leve culpa sin intención de dañar. Sin embargo, según MONIER " bastaba que el daño hubiese sido causado sin derecho; es decir que la persona perseguida no hubiese estado en el ejercicio legítimo de su derecho: la persona que mata al esclavo que lo había atacado no puede ser molestada pues la ley autoriza la legítima defensa. 16. Si la ley preveía únicamente los actos cumplidos sin derecho (iniuria) ella no exigía que el autor del daño hubiese cometido la menor falta (culpa). MONIER 10 sostiene que han sido los jurisconsultos romanos de la época clásica quienes han introducido la noción de culpa en la responsabilidad delictual, pero ellos no han distinguido muy claramente el carácter culpable del carácter ilícito de la infracción; en efecto, no pudiendo en presencia de los términos precisos de la ley, hacer de la culpa una condición distinta de la existencia del delito, ellos se vieron precisados a decir que la noción de iniuria implicaba que el autor del daño había cometido una culpa; poco importaba además que ésta fuese más o menos grave (in Iege Aquilia el levissima culpa venir) 11 . Coincidenternente con lo que antecede, FLlNlAUX 12 dice que fueron tan sólo los jurisconsultos de fines de la República, entre otros Quinto Muscio Escévola, los que por influencia de las ideas griegas dedujeron
' I'ETrr. Il .. Traité de Droit Romain , 4' ed., Pari" 1903, pág. 464. • MONJE', R., MfJJIUI!/ d. Droit Romain. Paris, t936, T . lI, pág. 69. 10 MONU:R, lJp. dt. 11 G AYO, /n.!titut"'·, IlI, 202 Y2 11. 12 J1l.1NIAtrX. Andr~, ('o urs dt' Droil Romain de lerne. AMée, Pans, 1929/1929.

la concepción que se hizo famosa de la culpa aquiliana: Impunitus es qui sine culpa el dolo malo casu quodam damnum commirit. 17. La palabra iniuria se convirtió en sinónimo de culpa. La existencia de una culpa en derecho clásico resulta de las circunstancias objetivas que rodean al daño, más bien que del estado de espíritu de su autor. No se estaba obligado por no haber culpa, por ejemplo, cuando se hubiese advertido del peligro mediante el aviso cave canem. El leñador que poda las ramas de un árbol e hiere a un pasante será o no culpable, segUn que se hallase trabajando en el bnrde de un camino o bien en pleno bosque. Se atribuye a la época de Justiniano el haber separado la noción subjetiva de culpa de las meras condiciones objetivas y hacer de ella un elemento distinto del elemento objetivo que consiste en la ejecución de un acto ilícito 1'.

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18. c) Por último, era necesario que el daño proveniese de un hecho del hombre. Por ejemplo, si un deudor está comprometido hacia su acreedor a un cierto grado de diligencia, es responsable de sus omisiones. La situación era diferente cuando las personas no se hallaban ligadas por un vínculo, pues segUn el derecho romano, aunque no en moral, nadie está obligado a actuar en interés de otro y las omisiones no pueden por lo tanto comprometer la responsabilidad. Para que hubiese delito es necesario un acto, un hecho por el cual se hubiese inmiscuido uno en la esfera del otro. Poco importaba además que el daño fuese causado por el hecho mismo o por una negligencia que ha seguido a un hecho no petjudicial: así la Ley Aquilia se aplicaba al médico que después de haberoperada a un esclavo enfermo lo ha dejado morir por falta de cuidados. En cambio no se sancionaba a la persona que viendo producirse un incendio no ha tratado de extinguirlo. 19. Los casos previstos por el texto legal fueron ampliados más tarde, tal vez en la época de Ulpiano 1'. y asíel pretor concedió acciones útiles al hombre libre víctima de un accidente, También acordaba el pretor estas acciones a quienes invocaban la opinión de los jurisconsultos durante la época clásica. Por ejemplo, aunque el daño no fuese causado cor13 ARANG10 RULZ, Vicente. Responsabilitá Contractuale, 2- ed., 1934, pág. 226. 14 MONIER, op . cit., pág. 71.

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pore, como si una persona envía a un esclavo el veneno que éste ha de ingerir, aquélla debe ser penada conforme a la Ley Aquilia. Así también <.Icsde esa época la acción ha podido ejercerse incluso por quienes eran titulares de derechos reales distintos de la propiedad como estaba previsto por la ley y aunque no fuesen ciudadanos. Las acciones útiles se acordaron al poseedor de buena fe, al usufructuario y al acreedor prendario aunque fuesen peregrinos. 20. No obstante la ampliación pretoriana de los alcances de la Ley Aquilia, los romanos no formularon nunca una regla general de responsabi lidad y por eUo subsistían casos excepcionales en que ciertos hechos dañosos no daban derecho a ninguna acción, con tal sin embargo de que no hubiese habido una intención fraudulenta de parte del autor del daño: un simple acreedor no podía quejarse de la destrucción involuntaria de la cosa debida, pero en caso de daño voluntario podía intentar la acción de dolo.
III.- LOS DEUTOS PRIVADOS DEL "IUS ClVILE"

Adviértase la importancia de determinar las figuras delictuales previstas en la ley, pues uno de los caracteres de los delitos era precisamente que el hecho fuese prohibido por una disposición expresa de la ley (nulla poena sine lege) a condición, bien entendido, de considerar el derecho positivo en un sentido amplio, comprensivo del edicto de los magistrados. 23. LA INJURIA. El término iniuria significa de una manera general "acto cometido sin derecho" y, según las épocas, se ha comprendido en esta figura un número variable de ataques a la persona física, al honor y a la consideración y aun al libre ejercicio de los derechos o actividades de una persona. 24. ELROBO (furlum). Es el delito que consiste en el hecho de apoderarse de la cosa de otro o de utilizarla en el propio provecho. Tanto este delito como el anterior se hallaban previstos en las Doce Tablas y experimentaron una notable evolución, particularmente por las reformas pretorianas y también legislativas, cuyo análisis escapa al interés perseguido en esta obra. 25. EL DAÑO CAUSADO INJUSTAMENTE (OOmntlm iniuria OOlum. Ver supra nro. 12). 26. LA RAPIÑA. Este delito no se hallaba contemplado en la Ley de las Doce Tablas y aparece posteriormente dada la necesidad de reprimir ciertos hechos que no caían bajo la sanción de la legislación vigente. El damnum iniuria OOtum no era castigado, por lo menos, con bastante severidad, cuando se trataba de daños causados por un grupo de individuos u hombres armados. Por otra parte, el robo con violencia escapaba a las penas deljitrltlm manifestum como consecuencia de la imposibilidad de la víctima del robo de apoderarse del ladrón. En el año 76 A.e. el pretor Lucullus acordó en su edicto una nueva acción penal, reprimiendo los daños causados en banda o con armas. Luego se agrega a ese delito una cláusula destinada a reprimir el robo con violencia aunque hubiese sido cometido por una sola persona. 27. OTROS DEUTOS (delilos pretorianos). Existían también otros delitos sancionados por el pretor que completaban el ius civile y que los

21. La Ley de las Doce Tablas preveía numerosos delitos que eran originariamente castigados por una multa fija o la pena del doble. Algunos de Jos delitos previstos eran Jos siguientes: Mutilación de árboles. Hacer pacer ganados fuera del tiempo de las cosechas en terreno ajeno. Empleo de una viga robada en la construcción de una casa. Apropiación de bienes del pupilo por el tutor legítimo. Depositario infiel. Daños causados por los animales. En el derecho primitivo se autorizaba la venganza sobre el animal mismo. Después de las Doce Tablas se intentaba un procedimiento contra el dueño del animal, que tenía la facultad de abandono (noxal) si no quería pagar la multa. Enajenante que habiendo vendido la cosa de otro no ha impedido la evicción del verdadero propietario contra el adquirente. 22. Sin embargo, los principales delitos del ius civile eran: la injuria, el robo, rl <.laño causado injustamente y la rapiña.

el autor puede caer bajo la aplicación de la Ley Aq uilia. también fue considerado delito el fraude a los acreedores (fraus creditorium). Las acciones nacidas de los cuasidelitos eran numerosas y la sanción. En nuestros días estas cuestiones son tratadas como vicios de la voluntad capaces de detenninar la nulidad del acto jurídico celebrado en tales condiciones. no bastando el mero peIjuicio que solamente hacía viable la acción contra los adquirentes a título gratuito aun de buena fe. en adelante. pues las reglas generales que se aplicaban en Roma a los delitos son también aplicables a los cuasidelitos. sea por simple culpa o por dolo. El objeto ya no era el deudor sino su patrimonio. existían en Roma otros hechos que. El pretor sancionaba a ciertas personas que habían cometido un acto culposo o doloso y quedaban éstas obligadas de la misma manera que si lnobligución hubiese nacido de un delito (quasi ex delito tener. el cual después de cumplidas ciertas formalidades y al cabo de cierto tiempo era vendido en block al mejor postor (venditiD bonorum).. Este peligro no era de temer para el deudor. En los últimos siglos de la República el sistema de las Doce Tablas. Por último. no constituían delitos. La acción es popular. Reunidos ciertos requisitos se podía desde entonces atacar los actos de empobrecimiento del deudor. responden los patrones de buques y hoteleros. La doctrina romanista se ha preguntado muchas veces el porqué de estas figuras de cuasidelitos que hacen nacer obligaciones separadas de las que se originan en los delitos. . 31. Si los pasajeros de un buque o los que se hospedan en un hotel sufren pérdidas O daños en sus efectos ocasionados por la tripulación o los dependientes. LOS DELífOS y CUASIDELITOS COMO FUENTES DE OBLIGACIONES 33.- 29. cit. 468. Los acreedores fueron. IV. el habitante de la casa es también responsable y obligado al pago de una multa. Los cuasidelitos citados en las [nstitulas de Justiniano eran los siguientes: Si el juez hace suyo el proceso. pág.. vuelve el proceso contra él (litem suamfacit): quedaobligado a reparar el daño causado. quien podía darle muerte o venderlo en el extranjero. según el cual el deudor insolvente era entregado al acreedor. desapareció a favor de una concepción más humana de la relación obligatoria. 28. V . reprimidos por el pretor. Se ha considerado durante mucho tiempo que la fuente más antigua de las obligaciones era el delito. "PETIT.38 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 39 romanistas han dado en llamar "delitos pretorianos". Hasta ese momento el deudor podía realizar toda clase de actos aunque supiera que con ello se tomaba insolvente o agravaría su insolvencia perjudicando a sus acreedores. aun a título oneroso.LOS CUASIDELífOS 30. comportaba una condena a una multa variable según los casos. Si han sido colocados o suspendidos objetos (De positis vel suspensis) en un edificio sobre un pasaje público y amenazan causar un daño por su caída. cuando hubiese complicidad del adquirente. originada en una acción pretoriana in factum. El pretor concedió entonces contra el deudor en los casos mencionados una acción pauliana (del nombre de cierto pretor Paulus) castigando como delito elfmus creditorum. tales eran la violencia (metus) y el dolo (dolus). pero ellos son también causa bastante para obligar al autor de la violencia o el dolo a resarcir el daño producido. Cuando el juez dicta una sentencia inicua o tachada de ilegalidad. Es una cuestión difícil de resolver al decir de PETIT " Yademás sin interés. Si objetos sólidos o materias líquidas son arrojadas (De effusis et deiectis) de un edificio a un lugar donde el público tiene el hábito de pasar y se causa un daño. 32. pues su insolvencia no lo llevaría más a la muerte y ni siquiera a la pérdida de su libertad como acontecía anteriormente. vidmtur).Op. puestos en posesión del patrimonio (missio in possessionem). Además de los hechos ilícitos que hemos considerado precedentemente.

pág. aparecía como un estado de conciencia jurídica mucho más desarrollado que el que supone la necesidad de acordar a la víctima de un delito el derecho a una reparación. 39. agregó la equidad como quinta fuente de obligaciones. Es decir. 34. sin crear simultáneamente la facultad para el delincuente de librarse cumpliendo una prestación en provecho de la víctima.40 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 41 El contrato. que todas las obligaciones nacen de los contratos o de los delitos. sea atribuido a la víctima del robo.. criterio éste que. Recién posteriormente se ha podido decir que el delito da nacimiento inmediatamente a la obligación de pagar una suma de dinero. . que en sus Institutas no conocía sino una clasificación bipartita de las obligaciones. Según un texto del Digesto. o seo que constituye una fuente autónoma de obligaciones.2. 1.C. 17 JUSTINtANO. nro. 13.. el mismo Gayo.' enim obliga tío vel ex contractu nascítur vel ex delicto . T. La víctima del delito satisface su venganza sobre el autor del daño apropiándose de su persona física. como hemos visto. . La idea de deuda en materia delictual sólo aparece en virtud del pacto por el cual la víctima renuncia a su derecho de venganza mediando la promesa de una suma de dinero. Las Instituciones de Justiniano a su vez nos muestran una división cuatripartita de las fuentes de las obligaciones 17: "out enim ex contractu sunt quasi ex contractu aut ex maleficio sunt quasi ex maleficio ". No se crea ningún VÚlculo jurídico entre el ladrón y su víctima. Desde que se ensayó en Roma una clasificación de las obligaciones por su fuente aparecen los delitos junto a los contratos. 37.) distinguen dos fuentes esenciales de obligaciones: omn. pues éste hace nacer primitivamente un derecho a la venganza privada o a la toma de posesión de la persona física del culpable. es imposible admitir que la noción moderna de obligación haya nacido en el hecho de haberse cometido un delito. si pone la mano sobre la persona del deudor. comprendía las obligaciones que nacían de modos diversos (variae causarumfigurae). 8. 138. Pothier. mientras que el acreedor de la obligación. 0/1. como también de obligaciones que sin nacer de hechos ilícitos no tenían su fuente en los contratos. Instituciones. III. es decir el ladrón sorprendido en flagrante delito. Traité des Obligations. no fue el seguido ni en la clasificación bipartita de Gayo ni en las Instituciones de Justiniano para oponer frente a la obligación que nace de un delito aquella que nace de un cuasi delito.. 1774. Debure. Sin embargo. Robert! . aquél no tiene ningún deber que cumplir frente a esta última para liberarse de la sujeción a que queda sometido. no nacían tampoco de delitos.. t t6.. Esto ha ocurrido cuando la ley no solamente ha fijado la tasa de la composición pecuniaria. Esta tercera fuente que aludía a una categoría un tanto vaga. sino que ha impuesto también al delincuente el deber de pagar y a la víctima el derecho de exigir la composición legal. Así las Institutas de Gayo (alrededor del año 150 D. los jurisconsultos de fines de la época clásica habían ya advertido la existencia de obligaciones que sin nacer de hechos lícitos. 36. ttl MONII:M. Sin embargo. como lo señala MONIER 1'. dr. teniendo en cuenta la clasificación tradicional de Justiniano. o sea el acuerdo de voluntades destinado a crear obl igaciones entre las partes. l' POTHIER. es sólo como un medio compulsivo para obtener la satisfacción de su crédito. Así existía en Roma el delito por culpa como en el damnum injuria datum y el cuasi delito por dolo como en el caso del juez que hace suyo el pleito. El delito no ha sido más que el motivo por el cual una obligación se ha contraído. habría tenido enseguida la idea de crear una tercera categoría donde se ubicarían todas las obligaciones que tuvieran su origen en otra fuente que el contrato y el delito. . o sea que nacían sin acuerdo de voluntades. La obligación de pagar la pena que libera al delincuente tiene su fuente no en el delito mismo sino en la convención subsiguiente. En esta forma de represión del delito no se advierte el mismo tipo de sujeción que la que presenta la situación del deudor frente a su acreedor. Fue también POTHIER lB el primero que distinguió los delitos de los cuasi delitos según que existiese o no en el autor del acto intención dolosa. pá~ . 38. 35 . Tal vez el primer intento de clasificación fue obra de los jurisconsultos clásicos. Es así como la Ley de las Doce Tablas admite aun que elfur manifestus. Pari.

Hay coincidencia en esta última afirmación con lo que hemos expuesto acerca de que la idea de culpa aparece recién en Roma en la época clásica de la evolución del derecho. op. debía soportar la retribución exigida por la víctima. en una etapa más evolucionada. Ni en la Ley de las Doce Tablas ni en la Ley Aquilia. A tal punto la imputación era puramente material u objetiva que aun los animales y las cosas inanimadas debían responder del daílo que ellas habían ocasionado. el autor del hecho. sin importar la reparación del perjuicio ni la culpa del ofensor. La idea de culpa. Los jurisconsul tos clásicos consideraron que ciertos contratos determinaban estrictamente la obligación del deudor (debe de custodia) cuando una de las partes confiaba a la otra una cosa cierta y esta última se obligaba a su restitución. el autor del daño quedará sometido a la composición forzosa. 24. 01'. sea de obligar al propietario de tales cosas. Sin embargo. la primera manifestación de la idea de culpa va a aparecer cuando el pretor no admita la acción nacida del delito contra el menor y el demente. dt.. pág. . di. En materia de responsabilidad contractual el derecho romano de la época clásica no ignoraba tampoco del todo la necesidad de la culpa. y segundo porque la intervención del Estado fijaba el límite de la composición. porque no recaía la venganza sobre la persona misma del ofensor. El objeto de la venganza era el mismo sujeto de donde partió el daño. inocente o culpable. Concluye afirmando este autor que "la noción de culpa es la medida general de la responsabilidad en el derecho romano privado en la época de su desarrollo". De cualquier manera la culpa del autor era absolutamente indiferente. Una mera relación de causalidad material era suficientemente indicativa del destino de la venganza. 44. tal 19 POTItTBR. Así se tratara de lesiones corporales o de la destrucción o deterioro de las cosas de otro. El tono de esta última resultaba ya más moderado. Más tarde.FUNCI6N DE LA CULPA 40. a entregarlos para pagarse del daño causado. 16). Se aplica entonces pura y simplemente el 20 IHERlNG. la culpa era un factor computable para determinar la responsabilidad del autor. En esas leyes se castigaba el delito.42 RESPONSABIllDAD Crvn. VI.. los animales por ejemplo. aun la más leve. aunque fuese ejecutado por menores cuya falta de discernimiento excluye toda idea de culpa. Aunque parezca hoy chocante hablar de responsabilidad atribuida a los animales y a las cosas inanimadas. como requisito para el ejercicio de las acciones nacidas de la Ley Aquilia. 21 MAZEAUO y TUNC. cit. debía sufrir la pena del Talión. los jurisconsultos introdujeron el concepto de la culpa. primero. culpable o no. incapaces ambos de comprender el alcance de sus actos. el que causó el daño. como hemos visto (supra nro. 41. sea de retener las cosas que causaron el daño cuando cayesen en sus manos.. sal va en algún supuesto excepcional. significando con ello el ilustre jurisconsulto alemán que no se puede concebir en el derecho romano clásico una responsabilidad sin culpa. 42. La evolución del fenómeno histórico considerado nos muestra cómo en las primeras épocas la venganza se ejercía ciegamente contra el autor material del daño. cuasidelito es el hecho por el cual una persona sin malignidad pero por una imprudencia no excusable causa cualquier perjuicio a otro.. que es la base de la distinción entre la injusticia objetiva y la injusticia subjetiva. pero estuvo lejos de haberle concedido el lugar que se cree generalmente 21. LA CUESTIÓN EN ROMA 43 POTHIER "lIama delito al hecho por el cual una persona por dolo o malignidad causa daño o cualquier perjuicio a otro. cit. se encuentra en todas partes. Es así que se puede decir que no hay relación jurídica que no esté afectada paresIa idea. vez no resulta tan inapropiada la expresión referida a la situación de tales cosas frente al derecho de la víctima. Recién a fmes de la República. dice IHERING "'. pág. ya sea en su cuerpo o bien en sus bienes. 43. op. por ejemplo el robo. es decir en la cual la presencia o la ausencia de culpa no comporte una diferencia de responsabilidad. v loe. 43. o aun siquiera para graduar el alcance del deber de responder. pero esta forma de liquidar la pendencia no significaba aún reparar el perjuicio sino más bien satisfacer la venganza por el agravio sufrido.

como sobre el acreedor prendario y aun sobre el mandatario en mandato oneroso. 47. En este caso la culpa es relevante 22. C. Barcelona. afirma que la expresión culpa levísima s610 aparece una vez en las fuentes del derecho romano. o aun de su culpa levísima ".-LA CULPA LEVE EN ABSTRACTO. En la época de Justiniano era el derecho común en materia de contratos de buena fe. sino simplemente en desplegar una conducta diligente y de buena fe para lograr cierto fin que dará satisfacción al acreedor.R. o que atienden sus propios intereses a la vez que los ajenos. ya no es suficiente el solo fracaso del resultado para considerar incumplida la obligación. solamente el caso fortuito puede liberar al deudor.. 46. 22-23. . se aplica a un examen de la conducta del deudor comparándola sea a la de un buen administrador.. los juri~consultos del Bajo Imperio habían asimilado al dolo. 99. Constituye una atenuación de la responsabilidad en favor de ciertas personas que administran un conjunto de bienes. En una época anterior a Justiniano de la que no se habla en sus Instituciones ni en sus Constituciones. de intención de dañar. se les exige el mismo cuidado que en la cuestión de su patrimonio. t. pág. Posteriormente a la época clásica la teoría de la culpa se modifica sustancialmente y la responsabilidad de los deudores no se considera de la misma manera que en el siglo 1II. sea a a su manera habitual de actuar: establece así grados en la culpa y admite que según los casos el deudor será responsable de su culpa grave. de su culpa leve considerada de una manera abstracta o concreta.i'. LA CULPA LEVfsIMA. pá~. tanto se responde de los actos que sólo se distinguen del dolo por la falta 21 Sobre la cl~sificación y sistematización de las obligaciones ex. y la aplicación de la misma por la jurisprudencia francesa como 'oblilladonC's g:enerales de prudencia y diligencia y obligaciones determinadas" yr' nueslro tr. y pesa sobre el vendedor. El deudor debe poner la diligencia de un muy buen padre de familia cuando el contrato le reporta ventajas solamente a él. al tutor. entonces el deudor ha incurrido en culpa y debe responder del daño que le ha causado en virtud de ello. ' 49. Cuando la naturaleza de la prestación no está determinada de modo tan preciso. (Curso de Derecho Romano. la culpa grave. como se sanciona el hecho de no comprender lo que todo el mundo comprende o de no tomar las precauciones más elementales. 45. 174). El derecho bizantino en lugar de examinar simplemente la relación que une el daño a la actividad del deudor. Hay aquí una responsabilidad sin culpa. Como la promesa del deudor no consiste ya en un resultado determinado. L. 287. Se responde de la más leve culpa. pero ese pasaje carece de significaci6n técnica y no está empleado en oJXlsici6n a culpa lata o culpa leve. T. Si éste se ha conducido de mala fe o simplemente de modo negligente e imprudente y por ello se frustró la expectativa del acreedor.puestas por DEMOClUr: en su Traué d~s Obligations.L. basta con comprobar que este último no ha cumplido su obligación de restituir.bujo "L. prueha de la culpa". Intérpretes del derecho romano han dado este nombre a la culpa apreciada de una manera concreta. entonces sí es necesario investigar y apreciar cómo ha sido la actuación del deudor. las leyes de Partidas y autores franceses antiguos hicieron una clasificación tripartita incluyendo la culpa levísima. 48. 886. dI. al curador y al socio. Se responde siempre de la culpa grave aun cuando el deudor no obtiene del contrato ninguna ventaja: como el depositario y el mandatario. Se aplica al copropietario. según la conducta habitual del deudor: es la culpa que éste no cometería en la administración de sus propios negocios. 2. como el comodatario que está obligado a restituir al comodante la cosa que ha recibido en su solo interés 23bt. 1892. LA CULPA LEVE EN CONCRETO. bajo la denominación de "obligaciones. De nada vale en este caso apreciar su conducta pues su falta de culpa no mejora su condición. en un fragmento de Ulpiano. ' JI MONtI. nro.44 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 45 contrato: todo incumplimiento compromete la responsabilidad del deudor. Se responde de esta culpa cuando las dos partes tienen interés en el contrato. 50.\ 2Jbis Los glosadores. de medio y obli~ocjoncs IJc resultado". Otra cosa sucede en los demás contratos. págs. . Los comentaristas de derecho romano designan así la culpa que no cometería un buen administrador: se compara de una manera abstracta la conducta del deudor a la de un buen padre de familia (diligens parer familias) y se le tiene por responsable del daño causado al acreedor cuando se estima que éste no ha actuado como lo habría hecho este buen administrador. MAlNz. . LA CULPA GRAVE (lata).

DEMOGUE 24 dice que en la segunda mitad del siglo XII fue cuando se puso en claro la separación de la reparación y de la pena. 1" DEMOGU6. Esa acción era lade reparación civil. Habría que admitir.. Tampoco en las antiguas costumbres francesas se advierte lIn sistema distinto del establecido por el derecho romano. es decir que responde de su culpa grave.46 RESPONSABILIDAD CIVIL 51. alrededor del siglo . el delito civil del delito penal. según el cual no había un concepto de delito sino delitos diversos y su correspondiente tabla de rescate impuesta obligatoriamente al autor y a la víctima. no se distinguió en Francia sino bastante tiempo después. págs. que en la época posclásica del derecho romano se habría desechado la idea de una responsabilidad sin culpa en materia contractual. Sería ésta una obligación de resultado. 54. Más aún. que Mazeaud y Tune. a una pena corporal o a una multa y además a restituere damnum. También se cita la Costumbre de Thegis. como consecuencia de lo expuesto. pudiendo liberarse nada más que por caso fortuito o fuerza mayor. Es decir que el sistema que imperó durante mucho tiempo no fue otro que el de la composición legalmente obligatoria. 53. En el Mediodía la Costumbre de la Isla de Jourdain (condado de Toulouse) condena al homicida o al que haya golpeado. de 1266. Por ejemplo. De la Réparation Civile des Délits. en Querey. en este mismo caso del depositario. xn. Sin embargo. particularmente en aquellos hechos que por atacar a la persona y atentar contra el honor concitaban el espíritu de venganza. Luego. 9-10. la teoría romana de la prestación de las culpas le impone el deber de cuidar la cosa como lo haría una persona común aplicando las más elementales atenciones. que declara que en los casos en que corresponda confiscación de bienes se comienza por reparar el daño. No existía en las leyes bárbaras un principio general en materia de responsabilidad civil. La teoría de la graduación de las culpas que particularizaba el sistema romano de la responsabilidad contractual en la época de Justiniano. la culpa no sería extraña a la responsabilidad del depositario sometido a una obligación de resultado. citado por . René.EL ANTIG UO DERECHO 52. Tratándose de los delitos privados la acción reconocida a la víctima conservaba en muchos casos carácter penal. según la concepción clásica. CAP!1VLOill LA CUESTIÓN EN FRANCIA 1. no resulta compatible con el reconocimiento en el período clásico de ciertas obligaciones cuya prestación precisamente determinada excluía toda idea de culpa y cuyo solo incumplimiento imponía la responsabilidad del deudor. el depositario obligado a restituir la cosa al depositante resultaría responsable por el solo hecho del incumplimiento.

Pero en el fondo la noción de culpa se confunde con la de ilicitud. sedistinguía netamente de la acción por indemnización de daños y perLa pnmera era de carácter penal y correspondía al precio de la sangre persiguiendo el castigo del ofensor. tal corno se hacía aún en aquella época en relación a los diferentes contratos: in lege Aquilia et levissima culpa venit..48 RESPONSABJLIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 49 JUICIOS . 1965. Georges y BOULANGER. cil. 16). o que el incumplimiento por sí mismo constituye una culpa. el deudor está obligado a 27 MAZEAUD Y TuNe." fg~fsT. 9). y por otra parte aquéllos en los cuales el incumplimiento lleva consigo la responsabilidad. POTHIER 29 refiriéndose a las obligaciones de dar dice que cuando el objeto de la obligación es un cuerpo cierto. Eso sí. op. y por otro dos categorías más de la culpa: la culpa leve y la culpa levísima. Esta últIma acción tenía el mismo sentido y alcance que la acción reipersecutona en Roma hacia la época de Justiniano (supra. ~f DOMAT. la noción de iniuria (acto contrano al derecho) implicaba la culpa de su autor (supra. La culpa es. Héricourt. L JIl. Tratada de Derecho CIvil. JJJ. As.. el principio general según el cual quien ha causado un daño por violar el deber general de conducirse diligentemente para no dañar a otros es responsable del perjuicio ocasionado. Bs. también llegaron los autores del antiguo derecho francés a parecidos resultados que aquellos logrados por los jurisconsultos romanos del período clásico. Adviértase que si la cuJpa fue también en la época clásica del derecho romano un requisito para la responsabilidad aquiliana. 56. 58. nro.. o sea que lo ilícito es culpable y lo culpable es ilícito. Así lo dicen Domat y Pothier y el Código Ci vil francés no ha hecho más que recoger esa tradición 25. 159. 142. nro. en materia de responsabilidad extracontractual a partir de . cit. nro. . un elemento indispensable de la responsabilidad por atnbUlr al acto la nota de ilicitud que da nacimiento al deber de resarcir. n. Sec. es innecesario apreciar la conducta del deudor. En cuanto a la responsabilidad contractual". por un lado. corno lo hemos señalado (supra. nro. Sin embargo. 54. V. se diferenciaban los delitos intencionales de los no intencionales. por el contrario. Es también importante destacar que en materia de responsabilidad por acto ilícito no se distinguían los diversos grados de la culpa. que aquellos que ocasIonen algún daño. Ello resulta así porT. que no cumplir el deber de comportarse con diligencia es a la vez culpa (falta de diligencia) e ilicitud (violación de un deber legal). Tíl.ese momento. . Así consideraron que en algunos contratos el deudor se ha obligado precisamente a un resuJtado: en tal supuesto basta con la prueba de la existencia de la obligación. Les Laix Civiles dans leur Ordre Naturel. Para estos últimos casos parece declarar que la responsabilidad se encuentra comprometida fuera de toda culpa. 1777. DOMAT 28 resume bien esta teoría y así considera por una parte los casos en que es necesaria una apreciación de la conducta del deudor. El antiguo derecho francés llegó a establecer como regla generalla reparación de todo daño causado por culpa. Es así que DOMAT ". parágs. sea por haber contravenido algún deber o por haber faltado al mismo. Jean. Jean. al igual que en la época posclásica del derecho romano. 57. La segunda no tenía ya carácter penal sino resarcitorio de los daños ocasionados a los bienes. pág. 59. op. Queda así expresado en la más autorizada doctrina que precedió e lflsplró el Código Civil francés. entonces hay que examinar cómo se ha comportado. "DOMAT. distinguían tres casos de culpa: la culpa dolosa (dolo) y la culpa lata (grave) que se asimilan. 29). 29 POTHIER. IX y X. ap. están obligados a reparar el mal que han hecho". que inspiró a los redactores del Código Napolean los artículos 1382 y 1383. esa culpa no inducía la ilicitud sino que. la generalidad de los autores franceses inmediatamente anteriores a la Codificación napoleónica. V. . en otros contratos el deudor sólo se obliga a cumplir sin negligencia ni imprudencia. Es decir que por haber violado la norma genérica que impone ese deber de conducta o sea por haber actuado culposamente se ha cometido un acto ilícito que da nacimiento al deber de reparar el daño. L.. aunque ella obedece a conceptos totalmente diferentes. TII. denominándose a estos últimos cuasidelitos por seguir la tradición romana de clasificar los ilícitos. 55. pág. cir. estableció el siguiente principio: "Es una consecuencia natural de todas las especies de compromisos particulares y del compromiso general de no causar mal a nadie.

b) El incumplimiento de la obligación importa la presunción de culpa del deudor. En materia de responsabilidad contractual el Código francés sienta los siguientes principios: a) El deudor debe responder de los daños y perjuicios que ocasiona al acreedor el incumplimiento de la obligación. si el contrato no es hecho más que para la sola utilidad del deudor. si ha lugar. La palabra "hecho" en este artículo. somete a quien tiene la carga de ella a prestar todos los cuidados de un buen padre de familia . El artículo 1383 a su vez dispone: "Cada cual es responsable del daño que haya causado no sólo por su hecho. no fue adoptada después por el Código francés. el deudor no está ohligado sino a poner huena fe en la conservación de la cosa y no responde sino de la culpa grave equivalente al dolo: tal el caso del depósito. Conforme a lo que acabamos de expresar el Código Napoleón iba a echar las bases del moderno sistema de responsabilidad extracontractual estableciendo los siguientes principios fundamentales: a) Obligación general de responder por el daño causado a otro. Si el contrato concierne a la utilidad común de los contratantes el deudor está obligado a prestar a la conservación de la cosa el cuidado ordinario que las personas prudentes ponen en sus negocios y es responsable por Jo tanto de la culpa leve. 61. El cuidado que debe aportar a la conservación es diferente según la diversa naturaleza de los contratos. Por último. e) Sin daño no hay responsabilidad civil. El artículo 1137. El artículo 1147 dispone: "El deudor es condenado. b) La imputabilidad del daño al autor del hecho no tiene otro fundamento que la culpa. El primero dispone: "Todo hecho del hombre que causa a otro un daño. 62. Estos principios resultan enunciados en los artículos 1137.. en la compraventa la obligación del vendedor de entregar la cosa.". La teoría romana de la prestación de la culpa tal como aparece expuesta en la época de JuslÍniano ha sido recibida por POTIlIER pero. sino también por su negligencia o por su imprudencia". 1147 Y 1148. cuantas veces no justifique que el incumplimiento proviene de una causa ajena que no puede serIe imputada. sino todo el cuidado posible y es por lo tanto responsable de la culpa levísima. designa el "hecho ilícito". obliga a repararlo a aquél por culpa del cual ha sucedido". es decir la "culpa intencional" (dolo del delito civil). no hay responsabilidad sin culpa. al pago de daños y perjuicios. También fue principio incontrovertido que todo daño debe ser reparado por aquél por cuya culpa fue ocasionado. d) No existe graduación de la culpa en relación al mayor o menor provecho que el contrato reporta al deudor. en el primer párrafo dispone: "La obligación de velar por la conservación de la cosa ya sea que la convención no tenga por objeto más que la utilidad de una de las partes. Por ejemplo. ella convierte en ilícito el acto ejecutado en tales condiciones. c) La culpa tanto puede ser intencional como por simple negligencia o imprudencia. ya tenga por objeto su común utilidad. como veremos. tal el préstamo de uso. El artículo 1148 establece: "No ha lugar a daños y peljuicios cuando a consecuencia de una fuerza mayor o de un 60. ya sea en razón del incumplimiento de la obligación. Los redactores del Código Civil francés siguieron el cauce del antiguo derecho. éste se halla obligado a poner en la conservación de la cosa no solamente un cuidado ordinario.50 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 51 prestar un cuidado conveniente para la conservación de la cosa hasta el momento del pago.. c) La culpa se juzga en abstracto. siguiendo e1lenguaje de Domat. Fue así que quedó definitivamente establecida la distinción entre pena (sanción represiva) y reparación civil del daño (sanción resarcitoria).. Estos principios resultan enunciados en el texto de los artículos 1382 y 1383 del Código Civil. Así dice Pothier que cuando el contrato concierne a la sola utilidad de aquél a quien la cosa debe ser dada orestituida. ya sea en razón del retraso en el cumplimiento. 1I.EL CÓDIGO NAPOLEÓN d) Siendo la culpa la violación del deber genérico de no dañar a otro. . aunque no haya ninguna mala fe de su parte". f) La obligación de responder es una sanción resarcitoria y no represiva que consiste en reparar el daño causado.

lIl1cl1h' dl ·1. 1" dd'Glr 11Is instrumeIltus Icgalc~ que habían lk rq!ld.1I 111>1111111 1111 11 ' ¡j.lI1illl~IlL·'" (arl.111..11 11 na lk lu . d.1t 11111 j" . 1111".\ln" .]" 1 11]111 a un CI"'l.i. Entretanto. que propugna la responsabilidad civil independiente de toda idea de culpa.. '1 ti h 1 . IIH . sino otras cosas: aquellas cosas inanimadas con excepción del edificio en ruina. .1.I. !.lhilldad 1)\ l' . .N FRANCIA 53 ~': \sn lortlllto. .t 11. que constituye por ello una tesis puramente negativa. T. lo que fue inmediatamente rectificado por un nuevo fallo de la Corte de Casación dictado el 30 de marzo de 1897. cit. . había ganado terreno en Francia la escuela positivista italiana del derecho penal para fundar en el ámbito civil la existencia de una responsabilidad sin culpa.1 1! I lith L'I ~.1 dc. MAZEAUD y TuNC. 67.. La I!:oría de Ii.IW"II' ·. d nlro (:u t. o sea "las cosas que se tiene bajo la guarda".. ación PUt'''> aparte uc cubrir amp li~IJlH '111(' l'l . I t IIt'l lilllh' JI\'I . que tiene una disposición especial en el artículo 1386.. "( If\SAIHI IIJ \1) ('1\ 11 LA ClJllS11ÓN P. que causa un daño..lIasta entonces schabíaJidm (I"~' 1"" 1I d. I . ' 1 111 . Se pretendió que esta sentencia admitía la tesis de la responsabilidad objeti va.q. Sín cmbargu.1 (la .IIH t.l mlly preciso... d L'''' 1. Pero estas cosas no son los animales del artículo 1385. 86. en la historia de la responsabilidad civil. hahían anunciauo('stas dispo"'IL 1\1111" . 1111' . 1-11..rtÍculo 1384. ti hd¡ ) di IIn 1 .I\.ld .lI ''''{\/'IIIIO/ y lA I n. 3i (. 13X4.1as nucva!\condici(mL'~ lI~' \ Id" ~I\ 1' " 1IIIII .' '1 11 1. 1'.\ /-:\'(If. 68. 2 n párr. \ 1\ 11111. cit .'\igt::T1una va Joraci6n de las condu('la~ d. r 111111\ 1" IJI 01 ti uaba tamhién plena satisf.l"'l'1I1.. dicen MAZEAUD y TuNe JI.".:ll1ll. ... Se decidió allí que el propietario de un remolcador era responsable de la muerte de un mecánico causada por la explosión de la caldera.111 d 11 ti I .LAI~1I11osfa\losap licaronelartícul l)lJXh .1.·~(·lll.1 II . . 111 (}!\i !L' h.1<1 . declaran que todo hecho culposo O no.QC i ~1 L :t p. '·//I/'//J/I.j. ntlp.1 IIIIII~ qq" .HI di 1/11 I 111' d. in(lla1l1hiL~n de aquel qllL' 1.t'lllt 11" ha hl'cholu que k' t.t rc.1 I \X 1.l:n Bélgica el ci\·ilistaLAL'RF... L·l1t<llH. ocoITicndu a casi todas l'l~ vír. 13X)).. 11 hit' ti 111.. 66.lbilld.lhh 1 1 1 (l4 .NT \1I0l'rL'l1dio lI ll.IS/A ('{() N '" bajo lo guarda".Í.\11 '" . Ill lt'V(.·!J/(!/(illl. 1 . hasta entonces..Hlh lit. . · t l tallte Cilla cu lpa se aplicaba pacíficamente.1.dl. . no r!l. 1" )] l' . op.Hln a <llliL'1l ~l' k pllt:U(: achacar una actitud qllL' jlilld iJlljllnll 1111 11 rt: PI I1\:h. La tesis de Laurent era que este texto no anunciaba las responsabilidades aludidas.¡ 1.1:-. pág.111 .t~ 1'1 .\ 1111111d .I ' ("fÚNf)/·.. parecía intangible: la necesidad de una culpa para exigir la responsabilidad civil de aquel que por su actividad haya causado un daño".. \ .IIIIJI'·HH I. 1A f)(}(TH/N..' jlll ' lll "P.· Lt .J.. sino que establecía un principio de responsabilidad por el daño causado por las cosas inanimadas. par" lJlll' IHld!! 11 . fenómenos que. allku(\OI \l' laha ooll11<1do. obliga al autor a la reparación.1 111l' . 11.·~taha pi Cllllhulp" I q tl /. "Su aparición señala.1 . mi.1 1al! dL' apl k. .1' I 11 . lo que excluía el caso fortuito y la fuerza mayor. Nació así la teoría del riesgo.1I t" d.>:ln'olln de la gran industria y del I1l.'j.!o tllos ojO$ y al espíritu ue l()~jurj . al sistema del fallo de 1896. como por ejemplu.ti 11 I h. ' U. una fecha memorable. La Corte de Casación acogió el argumento en un fallo dictado el 16 de junio de 1896.tjll 1.tl'i6n a otro~ ca~os. que solamente podía aducirse contra la presunción legal. JlIII "II'llljllll ¡"'L'ho..I·.1.) y oc tratar de la rc~p\m.¡ uivt!r~as.It.: ('11 l'r. u aplic.:1 1: ti 1 ' 32 En la exposición de este tema seguimos a MAZEAUD y TuNC.' ..:L'lllll .. Ol:asi()naJo~ . A ese resultado se llega por diversas tendencias que se manifestaron a fines del siglo pasado ".l' Itll d ('l'.. porque se había constatado que ella ocurrió por un vicio de construcción.. abilídad :-'lIbjL")\'~1 VIlO llllld.!dl . map:istrado!l.1 ~ I\'UI 11 1<111. I I l 10 Lid ~iglo anlcrior.. porque con ella por primera vez..spun ..digo antc~ tk cnumcmr los casos ue rc:-.HJIIIIII"'111111 "dl l " 1 1.¡. Entre los partidarios de la teoría del riesgo algunos se niegan a reconocer la necesidad de la culpa para fundar la responsabilidad... op. T..HI. 11. 1 111111'. qIIL' ~elkherc~J1nlltkr()dl ' 1. .Iilllel p:írral'u: "S~ L'S re~ponsabk!lo sO!.poll".. sin embargo.1t h .·'. La jurisprudencia actual ha vuelto. se va a discutir un principio que.1\ '1 1 11 El :-:islema elaborado durante siglo .. en forma crccien!!: y dc'. produjeron una in4uictalllt. 1' " /lolahk\ y PI tlfllndo~ cambios en el medio !-.. l-I.l y~llmrl'dido din 1\ !t..¡~! . Es la teoría del riesgo integral. 1 1 t l~pnllkm: i<l a buscar el medio de cJispen~aJ a la. la ruina de edificio..1 .. I.

11J03. Advierten que entre los hechos dañosos hay algunos que son fuente de provecho para sus autores y por ello deben soportar el perjuicio que ocasionan (ubi emolumenrum ibi onus). ec r"'\1 H \NU I HII". queJel 111111 . interesa solamente saber si socialmente dehe ser reparado "..('lIp. es justo que cargue Con su reparación. 10 16."""U. ' .SALEfi. hallar un culpable. es preciso mat. 96. Algunos juristas ven en los conflictos del derecho solamente palrlmonlOS en presencia y quieren eliminar la persona. Así restringido el concepto sólo abarca la responsabilidad por el hecho de las cosas y ciertos casos de responsabilidad por hecho ajeno.. se afirmó la necesidad de errar "lIn nuevo derecho" 36. desde el instante en que su actividad es anormal. \Wt"II. que no se puede admitir que todo hecho dañoso obligue a su autor a repararlo.. suprimir la persona es suprimir la culpa ]J. pág. pág. Aix.\ IltIfI\/IfJrl. 39 JOSSERAND. 65. No interesa en presencia de un dano.1111'//111. p.orie Cénérale sur le Fondement de la Responsabilité t '" ~j IC'''I''..\'. nro.:!oo. I>UlilJlI. Emmanuel.formaciones. 1014.' 1. AI'(. noté! 1). C'5ln referencia a los accidentes del trabajo y la situación social quC' se habla creado porla falta de una legislación adecuada que contemplara la afllgente sItuacIón de las víctimas que quedaban sin indemnización por no poder probar la culpa patronal.. 69. Pero si no ha cometido culpa alguna la docIr. crón. tesis. y .LES Ra mond fu.le socialisme "trridi ue" Revue ti f """111" IIIIIIIIIIU' ."..". no puede bastar equitativamente para resolver los conflictos que se suscitan en nuestros días entre los individuos y las colectividades poderosas que han asumido los servicios públicos: en presencia de la colectivización y del monopolio de las empresas de transporte. siendo solamente el primero que compromete la responsabilidad de su autor." \ 1111 '4: 111 \ 1'" 1. porque dependía del primero y no del . h \111. ~"I"'" I f"". les G~u~emements. Un patrimOIllO no . De l'Exercise du Droil de Propriété dans ses Rapports avec lts Propriétes Voisines. quien la descubrió al estudiar un capítulo particular de la responsabilidad: el de la responsabilidad entre vecinos".' Métolllor I'II'Jses f. t938. 1. M' " I """'J' . cit. 70. lA'. 1903. 558 y "Ven l'objectivation de la respo~bilitédu fait des ehoses"... P . Otros tienden a la eliminación de la culpa por la socialización dd dcr~cho... Así se ha buscado distinguir el acto anormal del acto normal. nro. 31 JOSERRAND. es la teoría denominada del riesgo provecho. I I \... ol'.-l'Cf. r.. 38 RIPERT. lIou 1/.. Partiendo de la premisa según la cual el propietario de un fundo es responsable del daño que cause a sus vecinos sin que haya que averiguar si ha incurrido en culpa o no. El hombre no cuenta como individuo: sólo existe la sociedad y el ~creeho no debe ocuparse sino de ella. 210 .ág. 72. SI el causante del daño incurrió en culpa. para una sociedad de fisonomía individualista. ..0I1 ("I'U. El azar no debe lu~clonarcomo repartJdorde daños. I'JO !..I}' i4~. nro..XII. Hay quien~s en nombre de la moral y la equidad han adoptado del Código Civil. {).\ tI'/ltI.)-rd. 71."~. afirma este autor que "el acto comprendido en los límites legales compromete no obstante la responsabilidad de su autor."curre en culpa./'JrIll. V 'I). y bajo la influencia de la escuela histórica de Saallfl1Jo que el derecho no es sino un producto del medio social "'''k'udoll SllS t". "L'exercde du droit 'eoll .. " 'gundo que el daño no se realizara". 1" tesIS del nesgo. si no ha obrado según las condiciones normales de su época y de su ambiente". les Agents.. .". La mayoría de aquellos que rechazan la culpa comprenden.\ \1I\'ljI 1:<O4l1l0/l dl' 1:'/ rc~ponsabilité el des risque::. I (l1tI~1l1/111i". .I. 111 .'76.. DH." '11 "'IIHI . 636.1 IJ 11 I J\ I I)'W'" 1. .'nal "ar el derecho y arrojar por la borda su lado psicológico. L'!{tat.. op. Esta tesis ha sido defendida por Ripert.conomi . Existe una i~justicia nac¡Ja del azar que el derecho debe hacer desaparecer. Tan sólo son responsables sin haber cometido ninguna culpa aquellos que obtienen provecho de una explotación. A la parte negativa de la teoría corresponde agregar la consideración de aquellas tendencias que han tratado de darle una fundamentación positiva.. 75. 'fll(. cláSIca deja a la víctima todo el peso del daño.. cd . por ello se ha dicho: "El artículo 1382 \' 11''')''. la antigua noción de culpa se torna anticuada y debe hacerle sitio a la del riesgo creado . 11111\14 tlll" . ."/14/"... d. cit. LI:VY.. !.54 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 55 . Es equitativo que las consecuencias danosas de un acto recrugan sobre el que lo ha realizado y no sobre quien tuvo un papel puramente pasivo. 74.·". 71 Por úl~im". Pero esta noción se limita a considerar "provecho" solamente el beneficio de la "especulación económica"".. pág.. I'lfIh..l.'1{' l'\lOlutlOll du ~oclahsme. escrito enseguida de la Revolución.. pero deja fuera de su alcance la responsabilidad por el hecho propio. sin embargo. " ".

. PLANIOL 42 atacó rudamente el sistema expr. 111 N.. Por su parte... ¡1II~ . T. (·. 1111 1 ' 111 '" ludo.. sino en dos casos: Itllltldll 11110"1 ". Droir Civil. 78...m<lo M' d. Il.'ndientemente de este alcance limitado que se daba nI "Iko" IIhlllllll'lI!o".rl. Ugisl.. pero cuando se ha empIca dn un objeto peligroso y se ha incurrido en culpa.. nnúlI que si se suprime la apreciación de las culpas en las relaciones hUIIIAn. n.-I". d"I·1I d riesgo se justifica perfectamente en el dere. l. a menos que el accidente se tIItItlC'1 1I1I1I1I dd" .. en virtud de la cual el obrero accidentado . 1037. "" !tI Responsabilil¿ Civile en Droit Fral'lfais.. (i. ('". 293.1<.1111"1110 1. 1001. ..11111" relaciones entre patrimonios.. considera que la teoría del riesgo debe aplicarse cuando el duno ~ causa empleando un "organismo peligroso".a ley del7 de noviembre de 1922. 310.. y ''''''Iklllll r.184 según el cual cuando una cosa incendiada causa dllllll A IlllIt M' d....I-H.también podía decirse de éste que carecía de fuerza 0"'11 \r Ulr r ll 1 :tlIín de que emanaba de una circunstancial interpretación IIP 11I111I1 ~IIIlIIII·II. por su parte 46 reconoce que si una res1 .oír Cl\'iI. no puede eliminar a la personll. 1""11 que experimentara sin embargo una sensible evo1uÑI1I1t'lIluvol dI' las víctima.11111 dI' 1H9H. fue per1111'1/01 d. 66) el fallo de 111'11"111101 ( 'Ivll dI' la Corte de Casación del 16 de junio de 1896."ln . T. TraladlJ . 11' pueúe alribuirel rol único. . RIPERT YBOULANGER. 1965.~II FRYPtt' COnlem~raine .I"oo "11r IÚO.. sino la idea sobre la que ella reposa. pág.. 11 . no M porque ha creado el riesgo que debe reparación el autor del dano. T.1<-1'" 1I'... primeros momentos de su aparición. nro..1"/)"'1'. 111 l" 'rllllllkp. !aúlI contra la teoría objetiva. 22A .ulllllllr que no había acción de la cosa. li.. para la equidad. 1'1Hdr .. 569. Des Caracteristiques de Natre Temps sur I'ldét de RejpOllJablUJ~ pág. el 1'11)\. lul"d 11. " UI MIKI\J1.'11 'lul' lIudie se encontraba al volante.' parlida de un nuevo desenvolvimiento jurispru11r". se co""'''' 1111111 . al agregar un pá1101 11111. lis. 4' ea.· .. As{UllMO mm ...·. ado de probar la culpa para obtener la repara111r1.• T. ". . La responsabilidad dvll no es sino la determinación y la sanción de la responsabilidad morol . Jw. 179.. A lno porque lo ha causado injustamente.. tIlIlYOI·1 I'ulllo d. El automóvil estaba entonIIII" Ad..'h. clln 111 alma y con su voluntad: al contrario.. 111. lo de la máquina o que se hubiera producido en un mon.. no está hecho sino pam .: ('ARnoNNIER... . 11r11" 'IIII' 1" SAV A"l'llil{.111'1111'111101 dl'.-lIn.. Jq SI hll'lIl..lrllIO. nro.l1. R¡PERT 4J refiriéndose a la teoría del ricsllo cb~ que la fórmula no es inexacta. Paris. T. op. Si no ha incurrido en culpa debe reparar sólo In J..• 1949. Regle Morale dans les Obligarion. Algunos otros autores que han aceptado la teoría del riesgo tI" minaron por exponer tesis mixtas.tuha hajo la acción del hombre." autores. La teoría del riesgo ha sido severamente crili~udu pur dlvt'J.1111111\1 ".. la jurisprudencia de los tribunales france ses se 1'11 l"IlIIsiderar a la culpa como el solo fundamento de la '-¡1III'-llltlhdud.. . causa del daño.".I·1III exclusión de los ya nombrados paladines de la tesis (Saleillcs y Jo" rand) y apartando también a Demogue y Savatier. párrafo primero. <4 J PI ANIOI • Marccl. que al lito •• 1111111 11111 \11111'11 ido autónomo al artículo 1384 del Código Civil. /'/"" " (1I·IJ. ni siquiera el prinl. 77. Sirey.. ~I RiCO! .! Í<'ulo 1384... Tmílf d('s Obligations.56 RESPONSAülLIDAD CIVIL 1A ('UESTION EN FRANCIA 57 76. El derecho no puede pretender rt'lIir . lo que no quiere decircontrariall~1\ te al derecho. se destruiría toda justicia. nro. Paris. As ..".1 \lo' .1I11 dicho ": "La teoría de la culpa es lógica para el espíritu. UI" .. el pOd~llko IUI idealismo... cuando se trataba de daños causados con • \IIdlllll~"I:".lldllllllllld. 5.[¡Iba afectada por un vicio propio. cir. 111111111.'s.. IV . VIllO a consagrar legislativamente por una vía indirecta la tfiI 11 "" '11. pág..'II'·I"'"0 doctrinario la teoría del riesgo fue expuesta . pág. 1''' dlh'I. párrafo primero.'rvarsc a un valor humano más bien que a una NIII . """. 1959./. suti~lIn·lml...·ia . 1939.AUD y TuNC. 1928... pllS. 'Études sur la responsabilitéci vile". 1I<'1110S mencionado antes (supra.III1VIlIIlIlIl' . siempre con vida". T.IIIII' d"pl'lI. es plenamente rcspon sable el autor del daño. Casi la totalidad de la doctrina fruncc. aunque limitada a un resarcimiento parcial.l tlt's Obligations."0". COLlN ~ CAPrrANT et JULLIOT DE LA MORAN IlIf MI'.. MAZEAUD y TUNe~' señalan que la concepción mUI~rillh.tAIIII derecho es inexacta de raíz. MAZI. .lo..ubrió el artículo 1384. GAuDEMET.. por sí sola afirma en una sociedad la necesidud d~ 1111 lit· den moral. • [{"'I k r. sino contrariamente a lajusticia. manteniendo un lugar reservado a la culpa pentro del cuadro general de la responsabilidad civil. I1I ('u. nro. . 1. u.' probar la culpa de aquel a quien se le atribuye la resI"t"oAltlluIrul. y frente a las fuerzas oscuras del materialismo..1111 Ovtt.I.. eriJ. . Pari" 1957.Rev.. se han mnnir. 11' 1'1 momento en que se dictó la Ley de Accidentes de 1111"...s Civiles.

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RESPONSABILIDAD CIVIL

I,A CllliSTlríN EN FRANCIA

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fuerza de la presunción que la jurisprudencia había hallado dentro de aquella disposición, 82, Consolidada así la vigencia de la presunción del artículo 1384 del Código Civil, los tribunales trataron de ensanchar el campo de su aplicación, Fue así que se condenó la distinción entre el hecho del hombre y la acción autónoma de la cosa, en la sentencia dictada por la Cámara Civil el2l de febrero de 1927 en el caso promovido por la viuda Jand' heur contra Galeries Belfortaises, El caso fue originado al haber sido atropeUada y lesionada gravemente la menor Lise Jand'heur por un camión perteneciente a la empresa demandada, La acción se fundó en el artículo 1384, párrafo primero, sin ofrecer la prueba del vicio del automóvil, y subsidiariamente en el artículo 1382, para el caso de que se juzgara inaplicable aquéL El Tribunal de Belfort, considerando que la cosa que había causado el daño era peligrosa, declaró que debía aplicarse el artículo 1384, párrafo primero, aun cuando no se demostrase vicio de la cosa, La Corte de Besan~on modificó el fallo: estimó que al no probarse el vicio de la cosa era inaplicable el artículo 1384, párrafo primero, Admitió sin embargo la demanda con fundamento en el artículo 1382 y autorizó la prueba de la culpa del conductor. 83, Llegado el caso a la Corte de Casación, ésta, por la Cámara Civil y con el voto de Ambroise Colin, casó el2l de febrero de 1927 el fallo de la Corte de Besan~on, En 10 sustancial, el fundamento del fallo fue: "Considerando que la ley por aplicación de la presunción que ella contiene (art, l384, párr, 1°, Cód, Civ,) no distingue según que la cosa que ha causado el daño sea O no accionada por la mano del hombre; que es suficiente que se trate de una cosa sometida a la necesidad de una guarda en razón de los peligros que ella pueda hacer correr a otro",", 84, La Cámara Civil al casar el fallo envió el proceso a la Corte de Ap"lacion<,s de I.yon, cuyo criterio, se sabía, era contrario al que sirvió ue fUlluWllentn u In Cámara; quedaba así abierto el pronunciamiento de lna ('411111rna Rt'UllidIlS, l.a Corte de Lyon, como estaba previsto, resolvió NI IlIunl ~nlitln tIlle la ('orte de Bensan~on, El argumento más saliente tII' IlIlC'nlC'nda fue el Milluicmle: "Considerando", que el hecho del autom6vIl cllndllcld" lit' cnnfund~ necesariamente con el del hombre, mientrM 'I"r /11 <:ClIIIIIII'III, rl hrdlO rrnrio de la cosa, estableciendo una rela-

l'ion de causalidad entre ella y el alcance de su accionar, es en el fondo,

,,1 hecho dañoso de ésta considerado aisladamente, y así el daño de la actividad humana, se diferencia del daño objetivo",", 85, Largamente esperado, el fallo de las Cámaras Reunidas se produjo el 13 de febrero de 1930, Entre sus considerandos la Corte expresó: "Considerando." que la presunción de responsabilidad establecida par el artículo 1384, párrafo primero del Código Civil, en contra de quien tiene bajo su guarda la cosa inanimada que ha causado el daño a otro, no puede ser destruida más que por la prueba de un caso fortuito o de fuerza mayor o de una causa extraña que no le sea imputable; que no es suficiente probar que no se ha cometido ninguna culpa o que la causa del daño es desconocida ... ; Considerando: que la ley por aplicación de la presunción que contiene no distingue según que la cosa que ha causado el daño Sl'a o no accionada por la mano del hombre; que no es necesario que ella t~n­ ga un vicio inherente a su naturaleza y susceptible de causar el daño, ~I artículo 1384 une la responsabilidad a la guarda de la cosa y no a la cc"a misma .,,", Al casarse el fallo, lacausa pasó a la Corte de Dijon, que dehio inclinarse ante la decisión de las Cámaras Reunidas, 86, Quedaba aún por definir el concepto de guardián de la cosa, cuya responsabilidad quedaba comprendida en los términos de la sentencia del 13 defebrero de 1930, Para algunos el guardián es quien aprovecha económicamente de la cosa, Criterio éste del provecho económi, ca, seguido por los partidarios del riesgo, Para otros, es guardián quien tiene la dirección material de la cosa, o la persona a quien se le ncuerda un derecho de dirección sobre la misma, o, finalmente, quien tiene In dirección intelectual, o sea el poder de dar órdenes en relación a la cosa, el gobierno de la misma. La cuestión fue resuelta por las Cámaras R,'uni das de la Corte de Casación el 2 de diciembre de 194 1: "es ~uard¡'ín quien tiene el uso, la dirección y el control de la cosa" (criterio ,i<' la tli rección intelectual), 87, Al suprimir la distinción entre acción de la CO~" y hrrhn dC'1 hombre, el recordado fallo del 13 de febrero de 19)0 hn condC'nnclnln existencia del "hecho autónomo de la cosa", pues la preslll1dón d~rlvalll' la guarda (hecho del hombre) y no de la cosa mi\,ml (11\'<,11" dI' l. \ 1",11 al decir de la sentencia, Pero si siempre huhiere llt'dw eld hlllllhlC' Y111111

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RESPONSABILIDAD CIVIL
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RESPONSABILIDAD CIVIL

LA CUESTIÓN EN FRANCIA

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los accidentes causados por las aeronaves en la superficie; ley del 8 de julio de 1941 con respecto a los daños causados por los telesféricos. En ambos casos los explotadores están obligados a reparar los daños que causen a menos que prueben una culpa de la víctima. Igual alcance tiene la responsabilidad en los casos de daños producidos por los reactores nucleares, de acuerdo a lo que resulta de los términos de la Convención de la O.E.C.E. del 29 de julio de 1960 y laConvención de Bruselas del 25 de mayo de 1962 sobre responsabilidad de los explotadores de navíos nucleares. 91. Sin embargo los pasos más firmes que se han dado en Francia, a nuestro modo de ver, en la aplicación de la teoría objetiva, o sea eliminando la culpa como factor de responsabilidad, se hallan en la sanción de la ley del3 de enero de 1968, que introduce un nuevo texto en el artículo 489 del Código Civil; y en la sanción de la ley del 4 dejunio de 1970que agrega al Código Penal el artículo 314, estableciendo la responsabilidad civil de carácter colectivo en los casos de daños allí previstos, además de las penalidades correccionales. El artículo 489-2 del Código Civil estatuye ahora: "El que cause un daño a otro hallándose bajo la influencia de una turbación mental, no está menos obligado a la reparación". Anteriormente la irresponsabilidad del alienado estaba admitida, salvo que ese estado fuese consecuencia de una culpa de su parte, o que la demencia no hubiese sido total so. Obsérvese que la solución de la ley de 1968 no da una indemnización de equidad, pues se dice allí que el alienado no está menos obligado a la reparación; es decir que se debe un resarcimiento integral, y no que éste puede o no existir, y que puede ser atenuado como corresponde cuando la equidad constituye el fundamento so o,. En cuanto a la ley del 4 dejunio de 1970 ", véase infra, nros. 17471756, donde se trata extensamente la cuestión.
\O Rouen. 10-V -1955, D. 1955,515; Trib. Civ. Seine, 22-11-1955; Gaz. Pal., 1955. Tahl. 1. Resp. Civ., nro. 49. Caso Trichard: C. Cass., 18-XlI·1964, D. 1965, 191. "" tII_ ~~brc I~ !ntluencia ,de la refonna del arto 489·2 en el sistema general de la ~!lpnnMlhll1dad CIVil en FranCia. puede consullarse: VrNEY, G., "Réflexions sur l'artide .189 l..Ju Codo Civil", Revue Trimeslrielle de Droít Civil. nro. 2, 1970. págs. 252· 267. y (icIMAA N()(lMAN. K .. "I ..a réparation du préjudice causé par les malades menfaux". ","lu nu.nul n-vÍ\la. nro. 1, 1971, págs. 29·60. , J UUS I AMAN n~ AUiJNA. Jorge ~I., "La responsabiüdad colectiva en el resarcimien· In .1< da"',,". 1 1•• 1. 14Z, p6~. Q16.

92. Culminando este proceso ha podido así decirse" que "la evolución moderna nos lleva a casos de indemnización que no tienen nada de común con la fuente en cuestión: delito ocuasidelito; se trate de la responsabilidad del principal, del guardián de animales o cosas inanimadas, del propietario de edificios, del explotador de aeronaves o telesféricos, del patrón en el accidente del trabajo; en todos estos casos, hay una responsabilidad sin culpa, una indemnización no delictual, que no tiene por fuente el delito ni el cuasidelito". "Solamente la responsabilidad consagrada en los artículos 1382 y 1383 (salvo indemnización del daño moral) permanece fiel al principio de nuestra institución", refuiéndose a la culpa 93. En el terreno de la responsabilidad contractual también ha repercutido la interpretación del artículo 1384, párrafo primero, aunque no sea aplicable a aquella responsabilidad. La jurisprudencia ha hallado, en el contrato, una responsabilidad por el hecho de las cosas, en todos aquellos casos en que la intervención de una cosa causa la inejecución de una obligación puesta tácitamente a cargo de una de las partes; se trata de la inejecución de la obligación contractual de seguridad. Tal vez no sea la misma" sino de lejos el resultado de la teoría del riesgo, pero al menos se inspira en el mismo deseo de socorrer a las víctimas. Esa obligación de seguridad consiste en el deber de restituir al otro contratante, o sus hienes, sanos y salvos a la expiración del contrato. Luego de una sentencia de la Cámara Civil de la Corte de Casación dictada el 21 de noviembre de 1911 "que afirmó que el transportista de p..'rsonas estaba obligado en virtud del contrato de transporte a conducir al trnnsportado sano y salvo a destino, la obligación de seguridad se ha "hi~rto camino. Esa responsabilidad ha ensanchado el ámbito de la responsubilidad contractual a expensas de la responsabilidad delictual.

"GOMAA NOOMAN, M. K.. Théorie des So"rees de /'Obligarion, París, 1968, pág.
152.
"MA~MUD y TUNC, op. cit., TI-l. pág. 104. "D. 1913, 1.249 Y nola de Sarrut, citado por Mazeaud y Tune.

LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO

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de la norma del artículo 184 del Código de Comercio a todo contrato de transporte y aun al que se realiza en automóviles taxímetros (infra, nro. 1186). 108. La reforma introducida al Código Civil por la ley 17.711 incorporó ya al sistema de la responsabilidad civil, la llamada responsabilidad objetiva por riesgo creado en los daños causados por el riesgo o vicio de las cosas (art. 1113 en su agregado). 109. También aparece aceptado por la legislación vigente en la actual redacción del artículo 907, donde se consagra la responsabilidad objetiva por los daños que causan las personas que carecen de discernimiento, con fundamento süficiente en la solución de equidad que el juez debe dar en la especie. 110. Hoy se dice también que la responsabilidad del principal se fundaen una obligación de garantía de carácter objetivo por ser ella inexcusable y asimismo se dice que se funda en la teoría del riesgo creado la responsabilidad por los daños que causan los animales (infra, nro. 942).

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PARTE SISTEMÁTICA

CAP!TIJLO V

CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD CIVIL
1.- EL DEBER DE RESPONDER

111. Responder significa dar cada uno cuenta de sus actos. La conducta de los individuos se traduce en actos unilaterales o bilaterales que a su vez producen una modificación del mundo exterior. La alteración unilateral de las circunstancias que forman el entorno de los demás, puede ser favorable al interés individual o colectivo de éstos, o bien puede ser contrario. 1 12. Cuando la alteración favorece las ansias ajenas y proporciona satisfacciones a los demás, o bien se traduce en ventajas para otro, el autor de aquélla puede aspirar a una recompensa o retribución benéfica de quien recibe la utilidad. A veces la moral impone el deber de gratitud hacia quien así ha precedido. Otras veces el derecho somete al beneficiario de la conducta a una obligación específica dentro de las condiciones que configuran el presupuesto de la norma juridica atributiva del derecho subjetivo. Tal es el caso del que ejecuta un negocio en interés ajeno ocasionando un enriquecimiento no justificado del patrimonio de éste. Quien recibe el provecho queda sometido a una obligación legal respecto del que ejecutó el acto.

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RESPONSABILIDAD CIVIL

EL DEBER DE RESPONDER

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113. Cuando la alteración ocasionada por acto unilateral constituye la violación de un deber moral o jurídico". y menoscabándose el interés ajeno se invade la órbita de actuación de otro. se produce en el sujetopasivo del acto una reacción desfavorable que se traduce en una insatisfacción. El autor de la alteración no puede aspirar en este caso a una recompensa: al contrario. se halla frente a la víctima en actitud de dar respuesta a la perentoriaexigencia de ésta. La moral y el derecho señalan cuál es la respuesta que puede pretender el ofendido. Esta respuesta fijada por la norma moral y por la norma jurídica. a veces. constituye la sanción adecuada a ese proceder. El autor debe responder entonces de su acto lesivo cumpliendo la sanción que le viene impuesta consecuentemente ".

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114. Adviértase que aludimos a la alteración de las circunstancias por acto unilateral y hemos señalado ya antes que eUo puede ocurrirtambién por acto bilateral; es decir. por una conducta común concurrente a ese resultado. Por ejemplo. las convenciones celebradas por las partes pueden modificar también las circunstancias recíprocas. Sin embargo. el contrato pone desde su celebración misma (ab-initio) a los dos sujetos contra" DEL VECClUO. G.• Filosofia del DerecJw. Barcetona. 1953. pág. 349. expresa que los proyectos morales son subjetivos o unilaterales y los preceptos jurídicos son esencialmente objetivos o bilaterales. Conf.: ROUBIER, Paul, Théonoe G¿nérale du Droit, Paris, 1946: "La verdad es, desde luego, que no hay oposición de principio entre el derecho y la moral. Habrfa oposición si el derecho ordenase hacer cosas que la moral prohEbe; pero ello no ocurre jamás, porque la moral y la reglajuridica son ambas reglas de conducta edificadas en función del bien: la sola diferencia es que en la moral la regla es establecida en función del bien del sujeto, mientras que, en el derecho, la regla está establecida en función del bien común". DELlYANNIS, La Norion d'Ac/e lllici/e Consi~ d~rlt en 5Q Qualit¿ d'Élemem de la FaUle Delictuelle, Paris, 1952, págs. 23-24, nro. 21. $6 Consideramos que no debe confundirse deber jurfdico con responsabilidad: en el primer caso (deber) el sujeto está constreñido a ajustar su conducta a la específica regulación normati va que le impone una sanción para el caso de violarla; en el segundo caso (responsabilidad) el sujeto está sometido a la sanción prevista por haber violado el c.Jeher impuesto en la norma. Nos parece por ello acertado el planteo de responsabilidad que hace. LóPEZ Ol,ACIREGUI en "Notas sobre el sistema de responsabilidad del Código Civil. Balance de un siglo·' (Rev. Jur. de Bs. As.• t. 1964-IV. pág. 61). expresando que lal plumeo se compone con tres presupuestos: a) un acto de un individuo; b) un deber; e) una infracción; y agrega "cuando su acto no se ajusta a su deber el individuo incurre t"" n"' rKm labilitlac.J". Adcmá~, d~ntro del concepto amflio quedamos de responsabilidad ~ romptt'ndt rualt¡uief violación de una norma lega que detenrune una sanción civil, pelO rn .rnudo t'ltriclo "se refiere a actos que por haber causado daño patrimonial ilfltrrmlnl n ullIlndcomnl/.ft(.'ión" (LÓPF..z OLACIREGUI. op. y loe. cit.).

tantes frente a frente. unidos por un vínculo que eUos mismos han creado con su voluntad acorde. Las partes regulan de ese modo a través de las estipulaciones de la convención todos los efectos del acto celebrado. de tal manera que los beneficios y las cargas han sido perfectamente atribuidos por la libre determinación de aquéllos. Desde ese momento cada una de las partes espera que la otra corresponda a la confianza comprometida. No se trata entonces de dar respuesta a la exigencia de satisfacción de uno nacida del acto lesivo que comporta el incumplimiento del otro, sino del deber de cumplir de buena fe lo convenido, dando satisfacción a la confiada expectativa de cada parte. En este caso es cuestión de cumplimiento; en aquél. de responsabilidad por inejecución. colocándose recién entonces el incumplíente en la situación de dar respuesta por su acto unilateral de carácter lesivo.

115. La distinción que hacemos corresponde al análisis de la estructura de la obligación que ha conducido a fmes del siglo pasado a la doctrina alemana. en particular por los trabajos de BRlNZ y BEKKER. a señalar la existencia en el vínculo obligatorio de una idea de deber (shulá) y una relación de responsabilidad (haftung) ". 116. De lo dicho resulta que la responsabilidad civil comporta siempre un deber de dar cuenta a otro del daño que se le ha causado. A veces el acto unilateral lesivo recae sobre quien no tenía con el autor vínculo alguno anterior; otras veces el comportamiento dañoso se produce frente a un sujeto con quien el autor de aquél tenfa un vínculo jurídico anterior que le imponía el cumplimiento de una específica conducta. Es decir que a veces el acto lesivo constituye la fuente de una obligación nueva. y otras veces el acto lesivo aparece como consecuencia de una obligación anterior. De allí que la doctrina clásica del derecho francés haya visto una dualidad de culpas y una pluralidad de regímenes de responsabilidad adecuado a cada una de ellas.
57 El tema ha sido exhaustivamente estudiado a través del desenvolvimiento histórico del concepto de obligación desde el derecho romano antiguo hasta el derecho moderno. Ver KONDER COMPARATO. Fabio. Essais d 'AMaJyse Dualiste de l'Obligation. en Droir Privé. Pari,. 1964. pág. 111; G¡ORGlANNI. LA Obligación. Barcelona. 1953. pág. 153.

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RESPONSABILIDAD CIVIL
ll.- LA IUCITUD

LAll1CITUD

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117. Alubicar la cuestión en el plano de la responsabilidad civil nos ponemos de inmediato frente al problema de la ilicitud de la conducta y de la sanción que es su consecuencia.
118. CONCEPTO. Por definición lo ilícito es 10 contrario a la ley. El co~cepto presupone entonces la existencia de una ley, o sea de una no~a que Imponga compulslvamente una determinada conducta. La compulsión se manifiesta en la sanción prevista para el caso de violación. Ilicitud .en sentido genérico o conducta antijurídica, es cualquier obrar contrano al ordenalTIIento conSiderado en su totalidad y no en relación a sectores normativos parcializados. Así por ejemplo si es una reg.la de derecho la que establece que nadie debe causar daño a otro, está Sin embargo Justificado el daño que se cause en legítima defensa o en estado de necesidad. . 119. SANCIÓN. Cuando la conducta no se ajusta a la previsión normauva " se Impone una sanción que consiste fundamentalmente en un deber de obrar en el sentido querido por aquélla y no respetado por el infractor: es deCir, en el deber de reponer las cosas al estado anterior al acto Ilklto. Ésta es la sanción resarcitoria que obliga a la reparación restableciendo la situación anter!~r (statuquo ante) ~n cuanto fuere posible desmantelándose la obra ¡jlclta mediante el anlquilaroiento de sus efectos pasados, presentes y futuros.

obra ilícita, disponiendo la restitución a su dueño del objeto del robo, mandando destruir los documentos falsificados o la liberación de la víctima de la privación ilegal de libertad, etcétera.

121. Adviértase asimismo que la sanción resarcitoria no es la única, con ser la principal, en el derecho civil. Así la sanción es resarcitoria en el caso de nulidad del acto jurídico" y lo es también en caso de actos ilícitos que ocasionan daños patrimoniales.
'9 ARAuz CASTEX, Manuel, Derecho Civil. Parte General, Bs. As., 1965, T. n, págs. 382-384, clasifica las sanciones en derecho civil, en resarcitorias y represivas. ('uando la sanción es igual o equivalente al deber jurídico incumplido se llama sanción resarcitoria, y consiste en imponer por vía de sanción la misma conducta que era debida por vía de prestación voluntaria. Cuando, en cambio, la sanción consiste en un hecho diferente de la conducta debida, se llama sanción represiva. La nulidad, para este autor, e-s una sanción resarcitoria en cuanto priva de aCCiÓn] obliga a la restitución de 10 e-nlregado. LLAMBlAs, Jorge J., Tratado de Derecho Civ·. Parte General, Ss. As., 1961, T. 11. pág. 575, reproduce esta clasificación de Arauz Castex. Por nuestra parte, hemos t'cmsiderado que la nulidad es una sanción típicamente resarcitoria, o sea una especie lfd resarcimiento (BuSTAMANTE ALsINA. LA Sanción Resarcitoria, Abeledo-Perrot, Monograflas Jurídicas. nro. 103, Bs. As .• 1966, pág. 14). El efecto de la nulidad está \C't'mlado en el an. 1050 del Cód. Ci v., que dispone en términos generales que "la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o estado en que se hallaban II00es del acto anulado". Tambi~n hemos dicho allí que e acto jurídico nulo o anulable C'\ un acto ilfcito y la nulidad una sanción, y no compartimos la opinión (LúPEZ ()I AClREGUI, "De la nulidad de los actos jurídicos", Lecciones y Ensayos, año 1960, nro. 1") que: ve en la noción de nulidad W1 simple acto ineficaz que no llega a ser un acto jurídico carece por 10 tanto de la tutela del derecho. Pensamos que tal acto no es indiferente al y ur, C'n juñdico contra el cual parece no atentar, sino que, al contrario, es un verdadero acto Ilft'lIn porque tiene la existencia que le comunica la conjunci6n de los elementos vitales del ",,'h) y aunque lleve en sí mismo el gennen de su descalificación, fluyen de él los efectos 11111 nmlC'·s en contradicci6n con el orden juridico que reserva esos efectos, para los actos que \C" L'(mfunnan a sus prescripciones. La nulidad surge entonces como una sanci6n. o sea como la lhrulmiclt de la nonna violada que descar§3 sobre el acto su fuerza para restablecer las \HIIIIUIIII,,'unrorme a derecho. TambiénORGAZ. 'El 3C1O ilicito", LL , t 140, pág. 1099, en nota mu K, lik.e que alf.!nos autores han pretendido establecer sin embargo una tercera categoria, l. <1..1"¡ICIO Ilegal .; en ella enlraÓan los ne¡¡ocios jutfdicos nulos o anulables. A diferencia dr In llu(' ocurre en el acto iliciro arguyen: 'el autor del acto ilegal no va oontra el derecbo. ,11tu 'lUt' va fX>r un camino donde no encuentra la prolección del derecho; no se resuelve eClIl(11t utlU interés jurídicamente protegido, sino que omite realizar las oondiciones indis1"'1I..hl.., p.... conseguir la tutela jurídica de un inJerés propio: PerRQCEU.l, 8., L 'Antigiu· ,,,llt 11(1 Waúova, 1947, nro. 6 y autores citados)". En contra, dice Orgaz, ha de señalarse que Ir,. "" (n~ nulos o anulables 00 son, evidentemente, confonnes a derecho, y que si se respeta "1 UUC'11U ('~ncial de la distinción, no cabe duda de que son ilícitos: esto no se evita U.ttU\ndulns ilce;ales. ni señalando posibles diferencias accesorias, en cuanto a sus efectos. "111 ntltl\ tlelos Ilfcitos.la misma denominaci6n de "ilegales" denuncia ya la base precaria I ItllJllIIIllI1l..'i6n. pues los actos "iJfcitos" son también, desde luego, "ilegales". La distinción. . "r"ulu nu ha lenido sino mínima aceptación. Termina señalando ORGAZ que nuestro ('nd "11 ('Ivil illude expresamente a la ilicitud de los actos nulos o anulables (art. 1056).

¡r,a!

'Ille

120. Como lajusticia no se satisface solamente con volver las cosas al estado anterior, también impone a veces una sanción ejemplar para que esos hechos ~o se repitan, haCiendo sufrir al autor un mal por el mal que ha c~usado. Esta es la sanci?n represiva propia del derecho penal, lo que no slgmfica que sea exclUSiva de los delitos criminales como tampoco que la sanción resarcitoria sea ajena a estos últimos. Obsérvese que el Juez penal debe ordenar en primer lugar el desmantelamiento de la
"La pre VISl ··6 n nonnatlva . a que nos referimos tanto es aquella contenida en la le como aquella otra expresada en la ~láusula de un contrato, pues que al fin de cuenJ~ lu flirtc'¡' pueden r~glar Sus actos lIbremente si~mpre que no atenten contra la ley, la mara o as buenu <: ostumbres (art. 953, Cód. CIV.). y esas convenciones hechas en los (~~.t(~~~(t~jn(~~r)IID" partes una regIa a la que deben someterse como a la ley misma

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RESPONSABILIDAD CIVIL

En cambio la sanción es represiva cuando consiste en la suspensión o pérdida de la patria potestad impuesta al padre que no cumple los deberes puestos a su cargo por las leyes que organizan el régimen de la familia, y asimismo la pérdida de derechos impuesta al cónyuge culpable del divorcio por no cumplir los deberes de asistencia, fidelidad y cohabitación que nacen del matrimonio.
122. Si bien lo expuesto resulta del panorama actual del derecho, que distingue netamente el ámbito del derecho civil del ámbito del derecho penal, no eran tan diferenciadas las sanciones, como hemos visto (supra , nro. 9) en el primitivo derecho romano y aun en los antiguos derechos germánico y francés. 123 . La idea de pena sustituida por la de reparación del daño causado es el resumen de los progresos realizados a través de' muchos años. La pena es la expresión del sentimiento jurídico excitado que tiene por insuficiente la reparación de la injusticia. Como dice IHERlNG "', "la pena tiene por fin devolver el mal por el mal y responde a la idea de venganza más bien que a realizar la idea del derecho; la pena es por lo tanto una forma imperfecta, patológica, de la lucha contra la injusticia en derecho civil". Continúa el sabio jurista alemán expresando que si era perfectamente legítima en épocas en que se justificaba aún la pasión puesta al servicio del derecho, ella pierde ese carácter de legitimidad a medida que la pasión es excluida en la persecución del derecho. Esta exclusión se completa cuando la pena se transformaen reparación del daño. Es recién entonces que lajusticia civil rechaza definitivamente lo que la pena le comunicaba de accidental y arbitrario, y se eleva hasta no ser más que la simple negación de la injusticia subjetiva o, más exactamente, de sus consecuencias dañosas. 124 . Señala muy bien IHERING los caracteres que definen la pena privada y la diferencia de la reparación del daño. La primera es esencialmente positiva, pues en lugar de llevar su límite en sí misma, son las circunstancias históricas variables las que condicionan o el desarrollo más 1) m~nos grande del sentimiento jurídico o las variaciones en la estimad6n U~ los bienes dañados, etcétera. La reparación del daño, en cambio,
*' lm'MINII, 01', dI.. pág. 69,

CAP!TULON

LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO
I.- SÍNTESIS DE SU EVOLUCIÓN

94. Cuando Vélez Sarsfield redactó nuestro Código Civil campeahu .in disputa la culpa como único fundamento de la responsabilidad ci-

vil.

I!I eje. sobre el cual gira nuestro sistema de responsabilidad extra.'onlructual se halla en el artículo 1109, que tiene su fuente en el artículo 1 IK.l del Código francés. Sólo la culpa justifica la responsabilidad. Todo "1 '1ue viola el deber genérico de no dañar implícito en la norma del arIIL'\llo 1109 es culpable, comete un acto ilícito y debe responder por el duno que ocasiona. Cuando el daño se ha producido por el hecho propio debe probarse In L'ull'adel autor; si la víctima no aporta la prueba de la culpa que imputa ni (h'mandado éste no ha de responder del daño que aquélla hubiere surrido. Otra es la solución legal cuando el daño proviene de otras personas JI"r lus cuules debe responderse, o cuando ha sido causado por las cosas Il1tUlimudas o por los animales. Siguiendo nuestro Codificador al Código Ir um·,ls, que le ha servido de fuente principal en esta materia, mejora noll1hl"ll1l'nle la condición de la víctima mediante el juego de las presun' Illnrs I~gales de culpa, que invierten la carga de la prueba en algunos ca" " ,\ imponen, en otros, una responsabilidad que no puede excusarse.
I) ~ .l'cro como el sistema del Código radica en la culpa, no se puede hnl,lur hino de una culpa in eligendo O in vigilando cuando se trate de la IA llUll\lIbi lidud del principal por el hecho de los dependientes, y esa culI r Jlrrsumidn ¡"ris el de iure, o sea que no se puede probar en contra

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RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO

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de la presunción, como por ejemplo que el principal no incumó en culpa alguna en la elección o en la vigilancia de su subordinado. (Sobre el valor de estas presunciones, véase infra, nro. 939). 96. En otros casos la culpa en el ejercicio de la autoridad que se lÍene sobre otros es presumida iuris tantum, como en las hipótesis contempladas en los artículos 1114 al l 17. Los padres, tutores, curadores, maestros artesanos y directores de colegios pueden probar que no pudieron impedir el daño. 97. Finalmente hay culpa también en el sentido del Código Civil cuando la cosa inanimada que una persona tiene bajo su guarda o de la que se sirve ocasiona un daño a un tercero (art. 1113), aunque no le sea dable probar al guardián que no incurrió en culpa alguna. Hay también culpa presumida del dueño de la cosa inanimada (art. 1133), que invierte la carga de la prueba permitiéndole a aquél liberarse probando que de su parte no hubo culpa.

,,"to de introducir a través de los textos vigentes atisbos de responsabiIId",1 objetiva, fueron muchos los que se alzaron para mantener mcólu1111' ,'1 principio de la culpa. 10 1. La jurisprudencia, a su vez, no dio cabida a la teoría objetiva ti" I • il"go y siguiendo las aguas de la jurisprudencia francesa hiZO preva I,',,"r siempre la teoría tradicional. Parlicularmente en los casos. de ac,·.tI,'ml's de automóviles fue, por la frecuencia crec.ente de los mIsmos, tlolI,k' tuvo ocasión de pronunciarse conciliando los textos con las eXI1',"II"laS de una justicia que imponía perentoriamente la necesIdad de so'Olll'r a las víctimas cada vez más numerosas. 102. Si bien los tribunales nacionales no recibieron la influencia de l•• 1"' isprudencia fijada por la Corte de Casación francesa en el cas,o "'llIlld'¡'cur c/Galerías Belfortaises" (supra, nro. 85) en cuanto supnmla r ,tll toda distinción entre daño causado con la cosa y por la cosa, ese fallo \11 \" '0, sin embargo, para afirmar también en nuestro medIO el pnnClpIO ti" qlll' la responsabilidad deriva de la~ulpa en la guarda y no de!a cosa IIU'lIla, tal como enfáticamente se dIJO en aquel fallo de las Camaras
1~ I'llIlIdas.

. 98. Las mismas presunciones de culpa en la guarda sienta el Código cuando se trata de animales qlle ocasionan daños a otros, así sean domésticos o feroces los animales agresores (art. 1124), aunque solamente puedan liberarse el guardián o el dueño probando la culpa de la víctima, de un tercero por el cual no responden, o el caso fortuito o fuerza mayor, salvo, excepcionalmente, la prueba de que el animal doméstico se soltó o escapó sin culpa de aquéllos.
99. Los tribunales del país tuvieron ocasión de resolver numerosos casos que se iban presentando a tenor de las nuevas circunstancias, notoriamente influidas por el creciente desarrollo de la técnica y la progresi va concentración de masas en los centros urbanos con la consiguiente intensificación de las actividades. 100. La doctrina tradicional no se hizo eco de la corriente positivista, que veía en la teoría del riesgo creado la solución integral de los nuevos problemas que se suscitaban por la necesidad de acordar indemnizaciones u Ins víctimas cuando el sistema clásico de la culpa parecía ya lIlSUfiCll' ntl'. Durante mucho tiempo nuestros autores siguieron viendo l'O In l'ulpD In única justificación de la responsabilidad civil, y si alguno

10.1. Salvo algunos casos aislados (infra, nro. 1013), inspirados por r l voto <id Dr. Salvat, los tribunales nacionales deCIdieron sIempre que 11IlIlld" l'l daño era causado por el automóviIconducido, ~a responsablIldud 1'l11l'r!(fa del hecho propio y quedaba regida por el articulo 1109 del ('udlgo Civil, Y si el daño era causado por un vicio de la cosa, como ser IUlOtU.lI d~ la barra de dirección, falla de frenos, estalltdo de neumátICOS, rlll'll'ru, ~I caso quedaba regido por el artículo 1113: última parte. y por " lllIltl'ulo 1133, con fundamento en la culpa presumida del guardián en pi ]lllln~ r ''uso y del dueño en el segundo. I(~1. El prudente criterio de nuestros jueces conformó, sin embar110, UIlU jurispnldencia funcional que, con el d~bl.do apoyo e~ las normas II'Imlr h, Iud lit6 grandemente la acción d~ la vlclima favoreCIendo la neI ," ulud (Il' indemni71lrla sin alterar el pnnclplO de la culpa. I'm d juego de numerosas presunciones hominis en algunos c~sos y ti ntln. por aplicación particular de presunCIOnes legales contemdas "u 1 11 I ... y dl'l Tránsito 13.893 se había "afinado" a tal punto el concepto

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LA ILICITUD

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s~puesto en que la culpa del corfctucto~ ~es~to Ser la regla. Casi no había
blese lesionado a un peatón 11' o ese presumIda cuando se hudescargo no la prueba de su f~l~e dee;~ al punto de exigir a aquél en su u daño, sino la prueba concreta de la cUl ~~ qlue ~eJa inCIerta la causa del el cual aquél no responde o d 1 e a VlctJma, de un tercero por e caso ,0rtUlto o de fuerza mayor.

de culpa que la inversión de la rueb

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105. Finalmente portratars d 1h h ban a funcionar inmediatamente ~ e .ec. o.propio del conductor, entradirecta del principal favore'd os prmclplOS de la responsabilidad inlación de depende~cia co CI a por una concepci?n muy fluida de la reelástica interpretación del ej:i~~~ae ~u~onz~clOn para actuar, y una cla o razonable relación entre ésta y el ~ ~ncI(~ ,com? mera mcumbenano. ease mfra, nro. 1018). 106. En el ordenamiento ju 'd' . sin embargo, iba a tener acceso I~ t~~O, argentmo anteriormente a 1968, na obJellva del nesgo profesional a través de la Ley de A 'd CCI entes del TrabajO 9688 y . . ' en matena de responsab¡(idad extracontractualla t 'd 1 . digo Aeronáutico (ley 14 307 d eona e nesgo creado a través del CÓvigente) para los casos de dañ~s ~~~~a;:a por la ley 17.285 actualmente ronave en vuelo o por cosas o pers a oS,~n la SUperfIcIe, sea por la aepor el ruido anonnal de aquélla (;~~5~~ as o arrojadas de la misma o bTd d .. 106 bis. En materia de resp ley 17.048 del 2 de diciembre deo~~~61 ~ :0 c-,vll gor daños n,ucleares, la D _ P bó la ConvenclOn de Viena sobre Responsabilidad C'l R ' . IVI por anos Nucleares 1963" fi d epubllca Argentina en Viena el 10 d b ' nna a parla nro. I de dicha Convención ex e octu re de 1966. El artículo IV, dar por daños nucleares será ::~~av,!u~la responsa~ilidad del explotaque SI el explotador prueba q ue 1; er' contmu~~lOn (n,:,. 2) dIspone los produjo o contribuyó a 11 p sana que sufno los danos nucleares omisión dolosa, el tribunal c~mosefec;::eg]¡g;,n~la ?rave o por acción u legislación, exonerar total o Pal podra, SI asIlo dIspone su propia dL' IIbonar una incJernnizació~arcI I me;t~ al explotador de su obligación HM,' principio armoniza hoy c~~rl os ,anos sufndos por dicha persona. a re,onna de la ley 17.711. 10'1. TUlllhiL'n significó un avance de la ' '. IInd6n dr 1~I1IIlIlI(n () M'guricJacJ la r '6 t~o~la obJellva como obli, ap Icacl n Junsprudenclal extensiva

considerada como simple negación de la injusticia, encuentra en esta úllima solamente su fundamento y su medida; aquí está al menos su límite l'xtremo, ella puede quedar de este lado pero no puede pasar de allí. Todo lo que hay de personal, tennina expresando lHERlNG, todo lo que podría recordar la idea de pena, está excluido en la reparación del daño. Ella no tiene otro objetivo que el interés del patrimonio. Es recién cuando ha llegado a este grado de desarrollo que la idea de reparación del daño se ha convertido en una verdad histórica. 125. LA SANCIÓN RESARCITORlA. Como hemos dicho (supra, mo. 119), la sanción resarcÍloria tiende a restablecer las cosas al estado anteI ior (statu quo ante) en cuanto fuere posible, desmantelando la obra ilí"ita mediante el aniquilamiento de sus efectos pasados, presentes y futuros.

126. La ley se preocupa de reparar los efectos del acto ilícito ya su,""tlitlo, sean los daños presentes o futuros. El art1culo 1067 del Código dlrL': "No habrá acto ilícito punible para los efectos de este Código, si no Iruhicse daño causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que 11 sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia". No auto11/.'1 la ley, sin embargo, a reclamar ninguna garantía (cautio damni inr¡'c'Ti) para asegurar la indemnización por el daño eventual que se pueda m,,'usionar 61, La refonna de la ley 17.711 al artículo 2499 del Código Civil" farullu ahora a pedir judicialmente medidas preventivas de seguridad para l'VJ\ur el hecho dañoso allí previsto. Esta acción, llamada en el antiguo
fI1 El arto 1132 del Código dispone: "El propietario de una heredad contigua a un t"lllf,du que amenace ruina, no puede pedir al dueño de éste garantía alguna por el )(IIIUldu eventual que r.'drá causarle su ruina. Tampoco podrá exigirle que repare o IIIMtl "rmoler el edificio' . El Codificador, explicando las razones por las que no autoriza A I,rchr C"tlU ~urantfa. dice enla nota al art. 1132 que "La caución damni infecti del Derecho "011111110 (1. 6. Dig., 'De damni infecli'), cuyo fin era procurar al vecino una caución IMun ",\UITiU c:l perjuicio que podría causarle la caída de un edificio, no tiene objeto desde 'lul' \C' C' ('onecde acción por las pérdidas e intereses del perjuicio, cuando lo sufriese. I ,. ",111I1"'16n de: una acción preventiva en esta materia da lugar a pleitos de una resolución OlA' CI ruC'n()~ arbitraria. Los intereses de los vecinos inmediatos a un edificio que .rurnn,'C' ruina, están garantizados por la vigilancia de la Policía, y por el poder nrrllhnrnte' C"oncedido a las municIpalidades de ordenar la reparación o demolición 1m rdtlll'ins que amenacen ruina". " 1.11 Iry 17.711 agreltÓ al arto 2499, Cód. Civ., un párrafo donde establece que • JIU .. " trina que' de un edificio o de otra cosa derive un daño a sus bienes, puede • nUne Inr r"C' hC'('ho JI juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares".

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derecho ':de daño temido", no es otra cosa que el interdicto de obra vieja u obra rumosa legIslado en la Ley Española de Enjuiciamiento Civil de 1855, y en la Ley 50 de Procedimiento Federal, y que desapareció de nuestro Código de Procedimientos ,'127. Cuando el acto ha producido ya el peIjuicio,la sanción resarcitoria consiste particularmente en restablecer el patrimonio al estado en que se hallaba antes de aquél. Así: a) Si el daño se ha causado por un acto ilícito, debe reponerse el patrimonio al mismo estado en que se hallaba antes de haberse ejecutado aquél. b) Si el perjuicio ha sido producido por el incumplimiento de un contrato, el patrimonio debe colocarse en los mismos términos en que s~ .hubiere hallado si el contrato se hubiese cumplido restableclendose el eqUlhbno que el crédito representaba en el patnmomo del acreedor. Es lo que Ihering llama interés de cumplimiento (infra, nro. 158). c) Si el daño resulta de la frustración de un contrato porno haberse conclUIdo, o por no haberse concluido válidamente, el patrimoOla debe ser colocado elllos mismos términos en que se hubiere hallado si la negociación no hubiera sido emprendida, o el Contrato no se hubiere realizado. Es lo que lhering llama interés de confianza (infra, nro. 158). 128. La sanción resarcitoria tiende a suprimir el daño y, actuando como contradaño, obliga al autor a reponer en el patrimonio del damnificado los elementos que sufrieron menoscabo. El patrimonio se repone haciendo restitución de los bienes de los que fue despojado el titular, si existieren, y reponiendo las cosas dañadas al estado anterior, si fuere posible. 129. LA REPARACrÓN EN ESPECIE. Este último es el sistema de la reparación en especie o in natura, adoptado por el Código alemán (art. 249), y que ahora se ha incorporado a nuestro sistema jurídico para los
111 I~ ('Ó(h~n [)ml'C'sal vi~ente para los tri.buna1e~ nacionales sancionado por la ley l' 4\4. r1'rurnmdu rOl lu ley 22.434. no leJPsla el mterdicto de obra vieja pero por

actos ilícitos, por la reforma introducida al articulo 1083 del Código Civil parla ley 17.711, cuyo nuevo texto dispone: "El resarcimiento de daños consistirá en la reposición de las cosas a su estado anterior, excepto si fuere imposible, en cuyo caso la indemnización se fijará en dinero. También podrá el damnificado optar por la indemnización en dinero". Conforme con el texto transcripto, este sistema constituiría el modo normal de reparar el daño, salvo cuando fuere imposible por la índole del mismo, o si el damnificado optare por la indemnización. 130. Es éste, sin duda, el sistema más perfecto de resarcimiento. pero en la práctica pone a cargo del deudor una obligación de hacer sobre cuyo preciso cumplimiento puede suscitarse entre las partes una serie de cuestiones, que tornan complicada e insatisfactoria esa solución. Por ejemplo, en el caso de daños ocasionados a un automóvil, el autor debería tomar a su cargo el trabajo de reparar y reacondicionarel motor, arreglar la carrocería, etcéte"'ra, trabajos éstos que deben ser aceptados por el damnificado, pues, en caso contrario, se reabre una nueva discusión sobre el exacto cumplimiento de aquella obligación.
1lI.- LA /NDEMNlZAC/6N

131. CONCEPTO. La indemnización consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al daño sufrido por el damnificado en su pa-

trimonio 64y6S.
132. NATURALEZA JURIDlCA. Constituye una obligación de dar una suma de dinero y, por consiguiente, se halla sujeta al régimen de estas últimas en cuanto a la naturaleza de la prestación habida cuenta de la fuente que le da origen, sea el acto ilícito. sea el incumplimiento contrac¡'rM. T. LXXXVIII. 1968. pág. 128: "Los daños e intereses constituyen una indemniI,udón que no tiene otro fin que la reparación del daño sufrido por la víctima. Todos los uOlores están de acuerdo para decir que los daños e intereses deben ser iguaJes al rx-rjuicio sufrido, ni más ni menos. En fin. el resultado perseguido no es 0([0 que el rC',tublecimicmo del equilibrio roto por el hecho dai\oso. El fin perseguido es e:ll;:clusivunu'nte económico: consiste en poner los elementos pasivos y activos del patrimonio tlt" lu vfctima en el mismo estado en que se encontraban antes del hecho". ,,\ Sobre los distintos sistemas de reparaci6n del daño y además aspectos del ffl""ucimicnto puede consultarse nuestra monografía La Sanción Re:rarcitoria.. Abeledn I'c'rrot, nro. 103, 1966.
M GOMAA NOOMAN, M. K., "Théorie des sowces de l'obligation", Bibl. de Droit

.ptif.'t«"cln 1"II(\jll\'lI útl Pfuc'·(.·dimic".to prevIsto para el interdicto de obra nu~va. puede
Iquc'lI. uamll,u\c- fXu vlu deol prn('e,hmlcnto sumarísimo.

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lua!. A este respecto debe señalarse que no constituye una deuda pura de dinero, u obligación de suma o dineraria, sino una deuda de las llamadas de valor no sujeta al principio nominalista y, por lo tanto, reajustable al tiempo del pago en consideración a la depreciación monetaria (infra, nro. 5(0)". 133. El resarcimiento por equivalente o indemnización constituye el sistema tradicional del derecho romano, seguido por el derecho francés y adoptado por nuestro Codificador tanto para los actos ilícitos, como para el incumplimiento de los contratos. El artículo 1083 decía antes de la reforma: " Toda reparación del daño, sea material o moral, causado por un delito, debe resolverse en una indemnización pecuniaria que fijará el juez, salvo el caso en que hubiere lugar a la restitución del objeto que hubiese hecho la materia del delito". Modificado ahora el artículo 1083 citado, queda el sistema de la indemnización impuesto necesariamente para la inejecución de los contratos (art. 505, inc. 3") y subsidiaria y opcionalmente para los actos ilícitos. 134. El sistema de la indemnización en dinero ofrece ventajas indudables sobre el de la reposición en especie y podemos imaginar que la reforma en esta materia será letra muerta. El pago de una suma de dinero por el equivalente del daño causado, siendo la reparación integral, satisface al acreedor y termina defmitivamente la cuestión que le dio origen. 135. CARACTERES. La indemnización constituye una obligación autónoma cuando se trata de reparar los daños y perjuicios originados por la ejecución de un acto ilícito, y tiene en éste su fuente directa.
" CARBONNlER, op. cil. , T. n, pág. 682: "Se puede observar en el juego de l. responsabilidad civil una serie de obligaciones. que salen las unas de las otras por metamorfosis. La
obli~aci6n

136. En cambio cuando los daños y perjuicios se producen con motivo de la inejecuci6n de un contrato, la indemnización, como obligación resarcitoria o reparadora, tiene carácter subsidiario y reconoce en la violaci6n del contrato su fuente directa, y su fuente indirecta en el contrato mismo. 137. Puede decirse entonces de la indemnización como obligación nacida del incumplimiento contractual, que es: a) subsidiaria y b) accesoria. a) Subsidiaria: El artículo 50S, inciso 3°, señala cuáles son los efectos anormales, accidentales o subsidiarios de las obligaciones, y dice allí que: "Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: 1° Darle derecho para emplear los medios legales ... 3° Para obtener del deudor las inderrmizaciones correspondientes" . El acreedor debe exigir del deudor el cumplimiento directo o especifico, ya sea por el mismo deudor o por un tercero si ello es posible; recién cuando el acreedor no puede obtener la prestación podrá reclamar la indemnización de los daños y peIjuicios. Ocurrirá tal cosa en las obligaciones de dar cuando haya desaparecido el objeto de la obligación, sea 'lue este objeto haya perecido por culpa del deudor o bien que la prestación prometida no tuviera utilidad si no se realiza en determinado tiempo 61. En consecuencia el acreedor no tiene una opción a su favor para "lq~ir la solución del pago o de los daños e intereses. La ejecución indin..~ tu está prescripta en la norma legal en el último término, y ello armoni7.1l perfectamente con el derecho que tiene el deudor de efectuar el pago de lo debido (art. 725, Cód. Civ.) y de compeler al acreedor a recibirlo por 10 vía de la consignación (art. 757, inc. ¡O). Los jueces no pueden imponer al acreedor que reciba el pago de los danos y peIjuicios a cambio de la prestación, mientras el cumplimiento especflico sea posible ". Finalmente tampoco puede el deudor optar por el pago de la indemnización, pues convertiría a la obligación en facultativa (art. 643, Cód. Civ.) y ello sólo puede ocurrir si se hubiere pactado asfpor oponerse a tal solución los artículos 631, 658 Y740 del Código Civil"'.
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"

¡oída! es aquella que no se ha cumplido (si se define la

"."ulpa como la violaCIón de una obligación preexistente). De su violación nace la

uhhRUc.: ión de reparar que la encerraba virtualmente, lista para surgir en caso de trnnsgresión . La obligaclón de reparar es una obligación de hacer: se trata de vol ver in~lnn~, de colocar en el estado anterior, resultado que podrá lograrse de distintas rnlUlC."I Ua, rn especie o en dinero; en capital o renta, Tal como ella nace del hecho j1trmlltlrcC' hll.,la la sentencia; no tiene expresión monetaria; es una deuda de valor. La N"nttTJrll1. 1 .. unN rmmará en una obligación de daños e intereses que es una obligación tlf luma dt tlUlC'W, Altf el derecho de la víctima a la reparación es anterior a la sentencia, u la'" dftdr 1. rC'ulllUC'ión del daño , pero su crédito indemnizatorio preciso recién 1lpt.tC'\'t C'n J I r",'hI Ur lu ACntrnda que lo consagra ,

Busso, Eduardo B., C6digo CivilAnolado, T. lu, pág. 217, nro. 86.

61 COLMO, Alfredo, De las Obligaciones en General, pág. 40, nro. 50. .. LLAM8!AS, op. dI" T . 1, pág. lll, nro. 96-c.

Por ello tratamos el tema al anahzar lo relativo al daño como elemento de la responsabilidad civil (infra. VALUACIÓN. Tm'Cl«a dr /as Obligaciones. (Véase nota al arto520. 11 I J AMOI"". ni. Sin embargo. nro. . Civ. 54. carácter accesorio. su valuación se determina por la valuación del IV /luno. Jltrhn. Es decir que al fijar el valor del daño se está determinando el quantum de la indemnización. una es principal y la otra accesoria. parece razonable atribuirle. FuNDAMENTO. nro. La exigencia de la coexistencia de obligaciones es meramente temporal. 213. nro. 19. En realidad. 374). T. . op. 1. que expresa: "De dos obligaciones. T. y se ha considerado así que tal fundamento estaría dado por un pacto tácito entre acreedor y deudor. cuando la una es la razón de la existencia de la otra". pero conceptualmente no podría negarse la dependencia que caracteriza a las obligaciones accesorias. en cualquier caso. r!lg. En cuanto al fundamento de la indemnización. nota 1. como lo hace la mayoría de la doctrina. perjuicio. la doctrina en general se ha referido al supuesto de los daños derivados del incumplimiento contractual. pág. 138. 1lI. Siendo la indemnización el resarci- mknl" de 1daño causado. Remisión. Criticando este fundamento dice LAFAILLE n que aparecería de este modo limitado el problema al orden convencional. 01' dI.pág. halla suficiente fundamento en el principio de justicia que impone la necesidad de restablecer el estado anterior a la lesión causada injustamente. Cód.. el derecho a obtener la debida indemnización reconocida a quien sufre un daño por el hecho de otro. "1""'''111 t.1 Hl RESPONSABILIDAD CIVIL LA INDEMNIZACIÓN 83 b) Accesoria: Podría decirse que la indemnización no tiene carácter accesorio pues "no puede pensarse en una obligación accesoria sino con la condición de que en un momento dado se verifique su coexistencia con la obligación principal correlativa. y semejante condición sólo tiene lugar en las hipótesis de retardo en el cumplimiento" 70. \ I 139. 195. T.). 433. y así "cuando después de satisfecha la indemnización se establece la inexistencia o invalidez de la obligación incumplida cuadra repetir el pago de la indemnización como pago sin causa" ". según el criterio acertado del articulo 523 del Código Civil. pues ella depende en su existencia de que hubiere existido a su vez la obligación incumplida. y además disminuida su importancia hasta depender en absoluto de la voluntad de los interesados.

en cambio.Igs. 141. que Llcdica un tomo a la culpa contractual y otro a la culpa extracontractual. .ETIE. nros. Madrid.RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL YEXIRACONTRACTUAL 140. 1. Así "la obligación nacida de la culpa tiene por objeto la reparación del daño causado. nros. T. 74 PLANIOL. DEMOLOMBE. sea una obligación legal cuyo objeto es ordinariamente una abstención.. DUALIDAD y UNIDAD DE LA CULPA. De la Responsabilité el de la Garantie. T. VII. pág. T. 300. SAlNCfFl. pues aun cuando se trate de la llamada culpa contractual la obligación resarcitoria que de ella nace no se confunde con la obligación primitiva del contrato. T. En ambos casos la culpa es la causa o fuente de la obligación de indemnizar al daño causado. La doctrina clásica 7J ha distinguido la culpa contractual de la culpa extracontractual. 3. nota 25. Mareel. nro. formada por la convención de las partes y que resulta violada por una de ellas. nro. Definida la culpa como la violación de una obligación preexistente ". 472 y .CAP!TIJLO VI SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD 1. 1904. T. 95. preexistente. n. pág.. pág. CHIRONI. 379. la culpa extracontractual es independiente de una obligación preexistente y consiste en la violación no de una obligación concreta sino de un deber genérico de no dañar. La Culpa en el Derecoo Civil Moderno.. COLlN et CAPITANT. pág. la culpa extracontractual es fuente de una obligación nueva. La culpa contractual supone una obligación concreta. se impone el concepto de unidad de la culpa civil.. De allí que la culpa contractual es simplemente un efecto de la obligación y. 355-356. Esta obl igación es en7J AUBRY el RAU. BAUDRV LACANTlN~RlEel BARDE. Traité Élementaire. delictual o aquiliana. 7. Huc. lOO. sea ésta una obligación convencional. XXXI. IV. 11. T .

. en ésta la diligencia debida se refiere a la actitud que toda persona debe asumir ante los demás con independencia de toda relación obligatoria especial formada ~tes.. reformado por la ley 17. cit.. Sin embargo. La interpelación del deudor es necesaria para constituirlo en mora cuando no hubiere plazo expresamente convenido "pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación" (art. Ss. V.AS. con lo que se coloca en una posicIón umtarla. según que esa culpa sea conSIderada en la inejecución de los contratos o en la comisión de hechos cit:.0. 1959-1. Obligaciones. St' I. pág. de la lesión causada a la otra parte por la inejecución del objeto debido" y lO. los mismos. 79 LLAMBf.711). págs. 11 PAn IIIONI. el acreedor no debe probar la culpa del deudor. As. LL. Esteban c/Empresa Nacional de Transportes". rur ulm parte. 458) dicen: "Ya sea la responsabilidad l'(lnt~IlClllal () lIclictuo~a. sea éste ge~éric? o específico. Civ. 1967.~hilldud contractual y de la falta cometida en la reslxmsabilidaddelictual. 903 y 904. v loe. "PAn IIIONI. Cód. en pleno: autos "G6mez. c) Constitución en mora r. La diferencia rnVIt'I1C de ~~e la obhgacJ6n de la reparacl6n nace del incumplimiento del contrato en 11 . pág. incumbe al deudor la prueba del cumplimiento o la circunstancia impediente o extintiva de la obligación. no tIene el mIsmo objeto. 520. Esta cuestión la tratamos con mayor extensión más adelante (infra.6n de reparar el daño causado. Demostrado el título de su crédito por parte del acreedor. 142.lI1ni. s~guiendo ~l concepto unitario de In c~lpa..). y JI.. . op. pág. (Ju}v. La diferencia resulta de la diversa naturaleza de las obligaciones. pág. T. consideran que de/Incumplimiento contractual nace Una obligaCIón nueva dlstInta de la establecida en el contrato.. En la responsabilidad aquiliana el daño resarcible es mayor: se deben no solamente los que sean consecuencia inmediata sino también aquellos que sean consecuencia mediata del acto ejecutado y que el autor previó o pudo prever empleando la debida atención y conocimiento de la cosa (arts. por lo tanto. Civ. corresponde a la víctima probar la culpa del autor del daño. adonde remitimos). es sencillamente concurrente. IJiriUo Civi/e Italiano.. por lo tanto. quC? d~finen como la InfraCCIón a uC!a o~bgac16n p~e~lstente. se define la falta delictuosa como violación de una H~~ u'm prC'C"I\It"nlr. En cuanto a la responsabilidad extracontractual culposa. nro.t' "umUucrll lluC' el incumplimiento del contrato puede ser denunciado cuando el üt'utkn nu hu lIC'nflllo una de las obligaciones legales implicadas en la naturaleza del "unlrftlu. los intereses correspondientes a indemnizaciones debidas por delitos y cuasidelitos se deben desde el día en que se produce cada peJjuicio objeto de la reparación 8.). Cód.ar. La conclusión a que llega este autor 18 parece ser la más aceptable pues SI bIen la culpa consiste siempre en la violación de un deber de cond~cta. 1. 2. op. La obligación primitiva podrá tener un objeto cualquiera: una dación. Pero 11. por el contrano. 76 R!PERT et BÓULANGER. esta diligencia específica no es excluyente de la genénca ni la absorbe. l. e~traña la obligaci. PACCHIONI 77 considera que existe una diferencia entre la culpa contractual y extracontractual. b) Extensión del resarcimiento En el incumplimiento contractual culposo el deudor debe solamente responder por aquellos daños que sean consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación (arl. ordinariamente pecuniaria. 667. t. 143. en la culpa contractual la diligencia debida se relaciona con un deber concreto y específico asumido convencionalmente o de otro modo.ksvanece la diferencia entre las dos fuentes de responsabi7' PANIOL. Cód. 93.1 !l. Civ. 144. Jorge 1. adrmte. la violación de éste constituye la fuente de la nueva obligación dl'lndcmmr. parte 2-. "/' v 1(1(' nI. VI. siempre y en todos los casos. Hay una sola culpa y un doble régimen de responsabilidad culposa" 79.. 824. t. T.r\J'M:lI1. la mora se produce de pleno derecho. Tratado de Derecho Civil. Más adelante (op.~. DIFERENCIAS ENTRE AMBOS REGfMENES a) Prueba de la culpa Se afirma que la culpa se presume en el incumplimento contractual y. Concordante mente con lo expuesto se puede afirmar que "la culpa es una noción unív~a que el derecho trata diversamente a través de dos diferentes regímenes de responsabilidad. un hecho. que los efectos no son. 189 y sigs. 177. cit.A. una abstención. 540.. T.Y. 509.86 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL 87 teramente distinta de la obligación que ha sido violada por la culpa. 80 CNCiv. En materia de culpa aquiliana. ilícitos. Vol. pág. Sin embargo. la obligación nacida de la culpa tiene siempre por objeto la reparación del daño.

cuando las partes se hallan unidas por un vínculo contractual.88 RESPONSABILIDAD CIVIL .. La cuestión ha dado lugar a arduas discusiones en la doctrina extranjera. 1069.·. Es así que se habla de "acumulación" de las responsabilidades contractual y delictual..k una clúusula penal en virtud de la cual "el acreedor . de acuerdo con la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso (art.-l1n r. 184.. e) Discernimiento no tendrá derecho a otra indemnización. ¿pueden las partes invocar el sistema de responsabilidad que deriva de la culpa aquiliana? 146.71l).). la obligación de resarcir el daño causado por los actos ilícitos "comprende" además de la indemnización de pérdidas e intereses.).). g) Atenuación de la responsabilUJad Los jueces. Cód...u en virtud de una cláusula limitativa de responsabilidad n '1111" . RESPONSABILIDAD CON1RACTUAL y EXTRACON1RACTUAL 89 d) Prescripción La prescripción de la acción por daños y perjuicios derivados del incumplimiento contractual no tiene plazo especial y se rige entonces por el artículo 4023 del Código Civil.. 655. y adversarios de la acumulación los que niegan a los contratantes la ¡Josibilidad de invocar los artículos 1382 y siguientes del Código francés. Es lo que resulta de la reforma introducida en esta materia por la ley 17.). reformado por ley 17.). etc. 725) que integran un sistema donde la culpa cede su lugar a un número considerable de excepciones que escapan al principio de responsabilidad subjetiva.ult. nro.. aunque pueda limitarse convencionoItllrllt'· yD . En la responsabilidad por incumplimiento contractual no rige .. equidad. f) Daño moral En la responsabilidad contractual el factor de responsabilidad es esencialmente subjetivo y consiste en la imputabilidad con culpa del deudor en la inejecución del contrato. y el factor objetivo "deber de seguridad" en el contrato de transporte (art. 921. Civ. aunque pruebe que la pena no es indemnización suficiente" (art. que ha creado una problemática en tomo de los alcances de la misma (infra. En la responsabilidad extracontractual el factor de responsabilidad es también esencialmente subjetivo y reside en la culpa del autor del hecho. Civ. Civ. y en cuanto al segundo. garantía. Cód. Civ. h) Factores de responsabilidad diferentes de la culpa Los menores comprometen su responsabilidad contractual recién desde los 14 años en todos aquellos casos en que la ley les reconoce ex· cepcionalmente capacidad para contratar. pero existen numerosos casos de responsabilidad que tienen otro fundamento distinto. En cambio. 522. particularmente en Francia.) (infra. donde a las dificultades que el problema suscita en sí mismo se ha agregado la confusión que produce la equívoca denominación que se ha dado al problema. 1078. Cód. al fijar las indemnizaciones por daños ocasionados por un cuasidelito. Civ. 145. pues es desde esa edad que la ley los considera con discernimiento para los actos lícitos. o sea desde los 10 años de edad (art. todos los efectos propios del sistema de responsabilidad aquiliana. Pero. En el caso de responsabilidad contractual el juez "podrá condenar" al responsable a la reparación del agravio moral que hubiere causado. "podrán" considerar la situación patrimonial del deudor. Civ.711).71l. La responsabilidad extracontractual exige que el menor tenga discernimiento para los actos ilícitos. 575). 4037. utenuándola si fuere equitativo (art. Delimitados ambos campos de la responsabilidad contractual y extracontractual parece sencillo asignarle al primero todas las consecuencias del sistema de responsabilidad que corresponden al mismo. La acción que corresponde por responsabilidad civil extracontractual prescribe en el plazo de dos años (art. Com. agregado por la ley 17 .· . que establece el plazo de diez años. la reparación del agravio moral causado a la víctima (art. Se declaran partidarios de la acumulación los que admiten que la responsabilidad delictual puede aplicarse entre contratantes. OPCIÓN EN1RE AMBOS SISTEMAS. nro. Cód.'stu III~nuacilÍn de responsabilidad. Cód. constituyendo factores diversos de atribución de responsabilidad (riesgo. Cód. Cód. Excepcionalmente aparecen el factor objetivo del riesgo profesional en el contrato de trabajo (ley 9688).

Por ejemplo. n:: 152.ambas responsabilidades. Pen. S4 AUERINI . Si el incumplimiento contractual fuere doloso y a la vez configurase un delito del derecho criminal. . y así el acreedor que ha sido damnificado por el incumplimiento del deudor sólo podrá atenerse a la responsabilidad contractual. Cód. permite al acreedor accionar reclamando de cada uno de 81 MAZEAUD YTuNc. En Francia no existe una norma expresa que resuelva la cuestión. 12-1-1954.1954-1-338. El hecho puede constituir delito o cuasldehto c~vtl. habiéndose admitido la acumulación en tal caso. mc. los sistemas lo que más convenga a su interés. Sin embargo. Pen . Tal como si por error un farmaceutIco vende al chente en lugar del medicamento pedido un veneno que éste ingiere y muere a causa de eJlo (art. sin que se destaque unidad de criterio en los autores acerca de cuándo y en qué manera cabe esa posibilidad. Scm. se refiere a las obhgaclOnes que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos". No está permitido a un contratante que ha sido perjudicado por el incumplimiento del otro invocar ---es decir. Civ. en cambio. .. " C. corno se ha dicho ya. aunque tenga interés en hacerlo.. L(mites de la Reparación Civil. Atilio Arúbal. op. si no degeneran en dehtos del derecho qu~ contIene los criminal". todos están de acuerdo en reconocer que no es cuestión de permitir acumular las dos responsabilidades ". 1072.o propIO del delito civil (art.constltUlrá enlo CIVIl un cuasidelito. y segun ello. se aplicarán las normas de uno u otro ilícito.opción nace para el acreedor. por su parte.90 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL 91 147. . la prescripción más larga de la acción puede inducirlo a fu~darla en el ~ont~to incumplido. Conforme a dicha norma cuando el incumplimiento contractual configura un delito del derecho criminal.sponsabilité Aquilienne ~t Contrats. págs. Cód. 0. Civ. ya sea la vía aqniliana. Cass. no estan comprendIdos en los artículos de este útulo.. Abeledo·Perrot. . 149. y la bibliogratTa allf citada y en partIcular la obra de VAN RYN. 2 . Jean. 251 y sigs. si bien no autoriza la acumulación de dos indemnizaciones de distinto origen. toda posibilidad de hacerlo. 173. La Corte de Casación ha sentado el principio de la no acumulación.1924-1-105. Aix . 1970. la. invocar las reglas de la responsabilidad delictual. estudia el tema con abundantes referencias doctrinaria. puede no constItuIr un dehto del derecho civil. causándole perjuicio por ello aunque no tuviera intención de prodUCIr el daBa bastando la intención de tener la cosa como suya (art. La jurisprudencia se ha mostrado más bien contraria al principio de la llamada acumulación.. estableciendo que la víctima no puede. Los adversarios de esta tesis niegan. Es decir que nuestro C6digo admite la compati~ili~ad de ambos sistemas decidiéndose por una opción limitada o restrmglda en los términos que fija el artículo mencionado. Re.:'-l. Código Civil (reformado por la ~ey 17.). acumular. 11-1-1922. El cúmulo. Tal corno SI un mandatano no entregare al mandante lo recibido en virtud del mandato. ' " C. se admite por los partidarios de la acumulación que pueda elegir entre una u otra responsabilidad. . 1. Responsabilidod Civil. 148. En cambio.. Esa compatibilidad puede ejercerse por vía de opción O por vía de cúmulo. T. quien podrá fundar su acción resarcltona en el sIstema contractual o en el extracontractual si así le convmlera. 84. El incumphmlento contrac!?w culposo si configura delito del derecho cnrrun. Cárn. Con respecto a nuestro sistema señala ALTERlNI 84 que buena parte de la doctrina admite el ingreso de la responsabilidad contractual en el campo aquiliano.. Cód. 1954-lJ-8040. sino la de la opción entre las dos responsabilidades. La cuestión debatida no es entonces la de la acumulación. tal vez la mayor extensión del resarcImIento puede mchnar su opción por la culpa aquiliana.. el simple incumplimiento consciente de la obhgacl6n ~udlendo hacerl? Faltaría en tal caso la intenci6n de dañar que caractenza el dol.). cuando se hallan reunidas las condiciones que dan a la responsabilidad una naturaleza contractual" .). S. 151. Conviene señalar desde ya que el Título artículos aludidos en el artículo 1107. lur . Esta posturn no tiene adhesión de la doctrina. 150. Algunas otras sentencias no se muestran tan firmes cuando la inejecución del contrato resulta de una infracción penal" . si entendemos por incumplimiento "malicioso". Nuestro Código Civil contempla expresamente el problema disponiendo en el artículo 1107 que "Los hechos o las o. cit. obtendría así un doble resarcimiento. según la expresión del artículo 521.?isiones en ~l cumplimiento de las obligaciones convencIonales. Paris 1933.711). La opci6n implica la posibilidad del acreedor de elegir ya sea la vía contractual..

sino un verdadero delito civil. pero no restringe dentro de sus términos a aquellas inejec~clOnes caracterizadas por la intención de causar daño. según SAINCIELETTE. nota 140. Por elJo. J. según LLAMBIAS" el acto queda mudado de especie. 154 bis. 111. emana necesariamente de una u otra de estas dos fuerzas: la sociedad o los individuos.711. precisamente. tiene por función asegurar el respeto de las leyes.92 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO IT. Jurisprudencia (. el contrato como expresión de la voluntad privada en el ámbito de las leyes supletorias. y por el otro. 154. donde la responsabilidad contractual está reglamentada rntrc los contratos (arts. El punto de partida de su tesis se halla en la afirmación de una oposición radical entre el contrato y la ley. TESIS DE LA DUALIDAD: En 1884 aparece la obra de Charles SAINC1ELETTE titulada De la Responsabilité et de la Garantie. Nos parece exagerado deslindar ambas responsabilidades ubicándolas en sectores totalmente opuestos desde el punto de vista de la normativa que los rige. Adviértase que los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales a que se refiere aquel artículo son del tipo de los que están comprendidos en los demás artículos de ese Título IX. "El vínculo de derecho que constriñe a una persona frente a otra a dar. Para ubicar metodológicamente el tema de la unidad de la responsabilidad civil. que el artículo 1 J07. dice el autor. uunqucdisienlen en la conceptuación del incumplimiento malicioso' l1uC'flPIll'U ("ate' Llltimo uutor se. la responsabilidad delictual y cua- II'Nonllllll. que por ello mismo son a la vez delitos civiles. para que se aplique la responsabilidad delictual" . T 1. de las voluntades privadas a la voluntad pública. a hacer o no hacer alguna cosa. 138. Otra cuestión distinta se suscita cuando el dolo en que incurre el deudor al incumplir la obligación se caracteriza por la intención de causar daño al acreedor. consistente en la deliberada inejecución de la prestación debida. la ley imperativa en un orden regulador de orden público en todo cuanto concierne al daño causado fuera de los contratos. Consideramos. para los casos de incumplimiento culposo o doloso (bien entendido que hablamos del dolo obHgacional). que. En tal caso: JIIl~n ello l'oincide con BORDA (Tratado de Derecho Civi/Argentino. pornuestra parte. constituye por eIJo mismo una figura delictual del derecho civil cuyo régimen puede aplicarse con independencia de que constituya o no al mismo tiempo delito criminal. la garantía tiene por fin asegurar el respeto de los contratos. la voluntad pública o el acuerdo de las voluntades privadas. expresadas una por la ley y la otra por los contratos". "La responsabilidad. 1969. compartimos la opinión de quienes sostienen que el incumplimiento contractual con intención de causar daño al acreedor. Toda cuestión de responsabilidad es de orden público y no puede ser resuelta sino conforme a las leyes. exige la doble configuración civil y penal.I.I. En este ca. pues no hay para estos hecbos ilícitos una barrera. obra de la voluntad pública.AMULAS. que ubica el hecho dañoso en el régimen más severo de los delitos.. por oposición al dolo obligacional (contractual o "malicia"). y a su evolución hasta nuestros días. presentados corno las dos únicas fuentes de las obligaciones. As. Para SAlNcrnLE1TE bay de la garantía a la responsabilidad la diferencia de /'obligation a l'engagement. o sea el llamado dolo delictual. fuese al mismo tiempo delito del derecho criminal. Esta dualidad de fuentes no puede.l'6¡1 77). Reforma del Código Civil. Jorge. Os. se refiere s6lo a los hechos ilicitos que no son delitos. r~uiere que exista inte~ción de ~a':lsar daño. del contrato a la ley de orden público.UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO 93 153. o sea a los que se ejecutan con culpa y sin intención delictual..'o. dejar de implicar dos regímenes radicalmente distintos. pág. obra de las voluntades privadas. 196'. es muy ilustrativa una referencia al origen de la cueslion a fmes del siglo XIX. Es verdad que ha sido tradicional el estudio de los dos órdenes de responsabilidades y ello ha sido incitado por el plan mismo del Código Civil francés. Toda cuestión de garantía no es más que de intereses privados y puede ser resuelta a gusto de las personas a quienes concieme". como la que opone el artículo 1 J07 para los cuasidelitos. ya no será ese tipo especial de ilicitud con un régimen propio. Ley 17.lllth' Urul (klhle' rt"fllrx)fl~llhthdnd: la que surge del mcumpltmlento doloso y La que tmlJ\Q ¡Jr) hrrhu IIf('Un. Es decir que no sería necesario que el incumplimiento contractual producido por un acto del deudor con el deliberado propósito de causar daño al acreedor. Por un lado. Obligaciones . Considera el autor nombrado que no hay objeción legal para que el acreedor invista simplemente el carácter del damnificado por un delito. 1146 a 1155). Código Civil. Sostiene el autor la tesis dualista al extremo de reservar la expresión responsabilidad para aquella que tiene carácter delictual y a la que emerge del contrato la llama garantía..

La situación. y es por la inejecución de esta obligaci6n que el acreedor reclama reparación al deudor. tan importante como lo habían sostenido los autores de aquella doctrina ya clásica sobre la dualidad fundamental del sistema de la responsabilidad civil. es absolutamente diferente en caso de responsabilidad deIIctual o cuaslde}¡ctual. Se insiste en el hecho de que la 0?hgacl6n iniCial naCIda del contrato. Porlo tanto. F.ll. Posteriormente PLANIOL . el1. págs. ""''''''. la Responsabilité ou Nature Delictuelle A. pues "un cuando se trate de la llamada culpa contractual. expone también una concepción unitaria en punto a la responsabilidad ci vil. ':Oe la responsabilité délictuelle et contractuelle". 519 a 522. págs n6 .. Revue 11IlI6. F. parti.1objeto por culpa del deudor. sin embargo. nros. n". Este plan parecía a la mayoría de los autores perfectamente fundado en la 16glca. Títulos VIl! y IX.. Reim~. Los autores fueron llevados así a estudiar la responsabilidad delictual como una de las fuentes de las obligaciones y la responsabilidad contractual como un efecto de las obligaciones contractuales .1"1. no es la responsabilidad contractual que hace nacer la obligación.e~onJ de Droit Civil .. una obligación eXlstla entre ellos.~ Obligations Contrac~lles (tesis)./1f'lUtrlll¡ltl¡JOUf ~'lOlari()fI de.lJe "Uniré de TESIS INTERMEDIAS: Hacia 1930 varios autores ensayaron una síntesis en las tesis opuestas. En ambos casos laculpa es la causa o fuente de la obligación de indemnizar el daño causado. . según estos autores. no considerándolo. Aquí no existía vínculo alguno entre el autor del daño y la víctima antes de haber sido causado. Poco después. actualmente se admite que la responsabilidad contractual no es simplemente un efecto del contrato. . dejando de lado las normas del Código Civil que expresamente atribuyen consecuencias distintas al deber de reparar cuando el daño es el resultado de una infracción contractual. SIOO una obligación nueva nacida de la ley. Cuando se trata de la responsabilidad contractual el resPo~s~ble y la víctima estaban ligados por un contrato.. LEFEVBRE ". por lo tanto. se extingue por la pérdida o imposlhllldad de.rr (jlthNtJMUIJIIN. .. 6qu. Por lo tanto. como ya tendremos oportunidad de señalarlo más adelante. de donde resulta que los efectos de aquélla deben regirse por los principios de ésta. y que la obligaci6n de pagar daños y p~rJulclOS no es por lo tanto la obligación primitiva nacida del contruto. y que esa diferencia desaparece casi en la práctica a causa del poder soberano que tienen los jueces de los hechos para apreciar el monto de los daños. Patis . En el Libro ll. otro autor "'''''' combate a fondo la tesis dualista en su fundamento.:ularmente arts. En ambos casos. En primer lugar.. y por lo tanto las obligaciones que de ellos ~ace~. dualista y monista. En cuanto al régimen en uno y otro caso.. dice el autor. partiendo del concepto unitario de la culpa. TESIS DE LA UNIDAD: La tesis dualista seguida hasta fmes del siglo XIX por la mayoría de la doctnna francesa fue refutada a partir del trabajo publicado en 1886 por A. se ocupa de los actos ilícitos. la obligación resarcitoria que de ella nace no se confunde con la primitiva derivada del contrato. en 1892. Secclon III. 298-299 . l. En efecto. "'. que será la conneta y precisa defmida por el contrato O la genérica de obrar con diligencia y prudencia que contempla y sanciona la ley. n? llenen una esencia diferente. 1892. siempre hay la violación de una obligación preexistente.. considera PLANIOL que hay en las dos situaciones una sola diferencia. que defme como violación de una obligación preexistente.. Secci6n JI. Secci~n 1.Hl r VIiRh. el delito o el cuaslddlto que hace nacer la obligación. porque hace girar todo el problema en tomo de la culpa. 293-300. IJ. ya sea que ella se origine en el incumplimiento de un contrato o en la violación genérica legal de no dañar. T. En segundo lugar. A. p4j11. y que la responsa116quinquies PLAN10L. Se pronuncian en favor del principio dualista de la responsabilidad. Jenn. Consideramos criticable esta soluci6n monista del problema. 877-891. el autor sostJene que la ley y el contrato. . 1956" T 1I . crítica ésta que también cabe formular a la tesis dualista. 1362 a 1386).. 48~ y "¡¡S. porque identifica o subsume la cuestión de la responsabilidad contractual en la responsabilidad de fuente delictual. la responsabilidad delictual o cuasldehctual es fuente de obligación. L. la fuenlIIu te de esta obligación legal no puede ser más que el articulo 1382 del Código Civil. ( rltI't'''' . ella no es fuente de obligación. 16 "'. En nuestm Có<hgo CI v~l se observa también una metodología análoga pues en el Libro ll. es solamente un efecto de la obligación contractual. referente a la extensi6n del resarcimiento. MA1MUJ). y sobre las obligaciones en relaclon a su objeto)... es.l. M" Trailé Élementaire.94 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARClTORIO 95 sidelict~al esobjetode un capítulo especial (arts.'. se trata de las obligaciones que nacen de los contratos y también las reglas sobre los daños e intereses en las obligaciones (Libro n.

. el Código ha elaborado una teona general del responder". las que han prevalecido en la doctrina francesa. André. J. 73.. T... Lefons de Droil Civil. responsabilidad contractual y responsabilidad delictual son consideradas como referidas a la vez a la teoría de las fuentes y a la de los efectos de las obligaciones. Reconociendo la existencia y lo bien fundado de la distinción. una fuente de obli-: gación. pues ellas desempeñan roles complementarios y presentan numerosos puntos comunes. 86 noYItl.. R. Este autor encuentra que el concepto de culpa es siempre el mismo como error de conducta reprochable exento de ~all­ cia. J.. con el mismo título.. y el otro a la responsabilidad contractual. La dualidad no traduce. como tampoco depende la responsabilidad delictual de la exclusiva cuestión de las fuentes de las obligaciones. TESIS DE LA UNICIDAD: Más modernamente. Tratado de Derecho Civil.. nosotros adherimos a la tesis de la unicidad del fenómeno resarcitorio que conduce a través del elemento del daño a la concepción unitaria de la responsabilidad civil. Por consiguiente. 16decies LLAMBÍAs. págs. dice VI· NEY . [·IV. queremos juntar estos dos esturlios". \. dicen que "los autores que han separado la responsabilidad contractual de la responsabilidad delictual han desconocido así la unidad de la responsabilidad civil. de allí que deban pensar que cabe agrupar. T . Vol... As. 1964..liclual y COlllracrual. el l.. MA71!AUD. pág. Afirma este autor que "hay una sola culpa y un doble régimen de responsabilidad 'culposa· . . Por ello se considera errónea la tesis clásica. 299. dentro de un plan único. sea en su origen contractual o legal. ~..IV. en defmiti. la de reparar el daño causado. Obligaciones.96 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO 97 bilidad delictual no es la única fuente autónoma de la obligación de reparar los daños. apunta la siguiente observación: "Sin peIjuicio de distinguir los dos tipos aludidos en el número anterior (responsabilidad por incumplimiento de obligaciones y re~­ ponsabilidad por actos ilícitos). pero que la ley somete esa misma conducta a un trataml~nto dls!l~to. 161U\f1 Los MAZEAUD . y por el otro la responsabilidad delictual como efecto del acto ilícito. 1'11.. Las tesis intermerlias. se considera hoy que una obligación. M. 1986. L. .. pero que esas diferencias no son fundamentales. Entre nuestros autores señalamos a LLAMBfAS SO". pág. En ambos casos. 175. H. cuando afinnan que no seguirán la tesis dualista... LóPEZ OLACIREGUI """""'.1 ¡¡. 376.. Revisra Jurldica de Buenos Aires. al abordar el estudio de las normas singulares que conforman el sistema. (~1II'11N. y en general en los países de Europa continental de trarlición jurídica romana. 1967. La culpa es un factor de imputabilidad que determina en algunos sectores de la responsabilidad el deber de reparar el daño. se caracteriza por la búsqueda de un equilibrio entre las tesis extremas desarrolladas antes. Comenzamos por formular una seria crítica a las tesis anteriores que hemos examinado. Tracado Te6rico y Práctico de la H. sino también porque el eje de ambas tesis reside en la culpa. pág. estos autores consideran que las dos ramas de la responsabilidad no deben ser sistemáticamente opuestas.1. Bs. T.. T.. son.. nro. aunque adopta un eclecticismo singular. dicen aquellos autores que el estudio de la responsabilidad contractual no depende del exclusivo problema del efecto de la obligación. que no quiere ver en la responsabilidad contractual sino un aspecto de la cuestión de las fuent~~ U~ lu~ ob! igaciones. "Notas sobre el sistema de responsabilidad del C6di~o Civil". Génevieve."poIIIQ/JllldaJ ("j". As.. saus la diréction de Jacques . no solamente porque escinden el sistema cuya organicidad se halla fuertemente estructurada en los elementos comunes a los cuales aludiremos más tarde.. pues. YINhY.. y L.. 1. LóPEZ OLACIREGUI. [.. 1961.. aun en el estado actual de los textos la semejanza es tan grande que las dos responsabilidades deben ser estudiadas concurrentemente". como perteneciente a la tesis intermedia. pág... una diferencia de naturaleza entre las dos instituciones. Trailé de Droit Civil.' va. Agregan esos autores que existen diferencias entre esos dos órdenes de la responsabilidad. y luego agrega: "Se expone en tal forma una teoría integral del responder que pone de man¡f1esto la umdad conceptual de la materia"."". 113 y 'p. Por mucho que 86 ""'" MA2EAUD. como otra responsabilidad son.. Bs. n. Tanto una. ha sido violada y que ello da lugar a una obligación nueva. sino que "en lugar de dividir esta obra en dos libros. no atañen a los principios rectores. Y TuNC. por lo que acabamos de ver. Este movimiento doctrinal. Admite por ello que existe un doble régimen de responsabilidad CIVil Y adopta la metodología que consiste en escindir la responsabilidad contractual como el efecto anormal de la obligación porun lado. consagrando el uno a la responsabilidad delictual y cuasidelictual... 1. todos los problemas planteados en una y otra esfera Criticando las tesis dualistas."". 196. En nuestro país. Es destacable la consideración que respecto a esta cuestión hacen MAzEAUD y TUNC .

98 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARC1TORIO 99 haya sido importante la culpa en el régimen de la responsabilidad civil durante el siglo anterior y en los primeros años del presente (pos de respOllsabilité sallsfaute. TENDENCIAS LEGISLATIVAS A LA UNIFICACIÓN: La concepción umtarla de la responsabilidad civil prevalece actualmente en la doctrina como un sIstema orgánico con autonooúa conceptual. pág. en la vigilancia del hecho ajeno o en la guarda de la cosa que causa el perJUIcio. Todo esquema de responsabilidad civil se integra con los siguientes elementos esenciales: antljundlcldad. Mlldri<l. En algunas legislaciones más recientes es una satisfacción constatar que ciertos sistemas juódicos modernos han realizado de forma bastante c~~pleja esa función deseable 86". se expidió con un despacho unánime que luego fue aprobado por la Asamblea.. 16~'" RtSpolUabilidad por Daños. 11 a . afirmaba la doctrina clásica). na deben olvidarse por ello de las normas comunes". son los mismos del deber resarc!tono que IOc. Milano.. André. relación de causalidad ~ntre el hecho antijuódico y su consecuencia dañosa y un factor atributIVO de responsablltdad que le sirve de justificación ético-juódica. . Madrid. exponiendo los presupuestos de la responsabilidad civil "cualquiera sea el comportamiento juódico que la desencadena".tI Ov. 1970.. Lo ~Ievante de ambas situaciones jurídicas es la ~CCI:. entre las llamadas responsablltdad contractual y responsabilidad delictual. nrn 114 y genéri~o que contemple todas las situaciones en las cuales existe una atnbuclOn del daño por el ordenamiento jurídico que impone el deber de resarctrlo. "1.~dad de reparar el dano que sufre el damnificado."""".. Mos.". Como lo señala Jl6quatuordtdes BUST AMANTE A 1973-1992. en orden a los elementos comunes que le son propios.. T.. teniendo en cuenta que los elementos o presupuestos del deber de indemnizar el daño que se le ocasiona al acreedor por el incumplimiento de la obligación Impuesta al deudor en un contrato.riterio unitario que. Por nuestra parte ."it. que integramos.. Derecho de Daños.se enge el Sistema sean las mismas cualquiera sea el amblto en que se angina. Jaime. 45.. en la cual se inserta como una de sus fuentes principales. 2.umbe al autor de un acto ilícito por el daño causado a la vlctlma. En nuestro país.sostiene igualmente el criterio de la unidad conceptual a través del daño. Esta exigencia de justlcJa es el punto de partIda de la re~ponsabilidad civil. p. el daño es el presupuesto central de la responsablhdad civil.. de ahí que "puede hablarse de un 'derecho de daños' o de una responsabilidad por daños al referirse a ella". 1963 Y LA Responsa· Mul. 329. habida cuenta de la introducción de factores objetivos de atribución del daño que generan la obligación de repararlo con prescindencia de la existencia de culpa en la ejecuc. 1. en collection Études Juridi- ques ompara~ves. admitiendo "la igualdad de principios fundamentales de la infracción contractual y de los actos ilícitos" .. """... la Comisión Nro. Adriano... 1966. . ':U. ed. "cqwnquie~ TuN~. ."Debe unificarse la responsabilidad civil en los ámbitos comprendIdos en el sistema: incumplimiento de obligaciones y actos ilícitos". En efecto. .uientes recomendaciones: .. ya no lo es tanto hoy día. En la doctrina modema los autores exponen el sistema de responsabilidad con un c. En las V Jomadas de Derecho Civil realizadas en Rosario en el año 1971. trata la materia del daño desde el punto de vista de su unidad conceptual y expresa que "si la disciplina de la responsabilidad extracontractual se diferencia parcialmente de la responsabilidad contractual. más allá de los ámbitos contractual o extracontractual en los cuales tiene origen..w./l Danno. DE CUPIS . . pero seóa inexacto afirmar que no hay responsabilidad sin culpa. LSINA. La Responsabilitl Civile. de.. y ello explica que las. 1. MOSSET ITVRRASPE ... alh tambIén que las reglas legales aplicables son fundamentalmente Iguales..ión del acto.. Pans... ' desd~ un principio hemos expuesto la teona general de la responsabilidad Civil con un criterio unitario. formulando las si¡¡. llllRRAS1'Il. En el derecho español contemporáneo la teoóa de la responsabilidad civil es expuesta por SANTOS BRlZ "'oo""".. y con relativa autonooúa cienúfica dentro de la teoría de las obligaciones.l. J"Teorfa General de la Responsabilidad Civil. pág. Hoy puede decirse pas de responsabilité sans dommage.. 5.. Para un enfoque científico de la materia debe partIrse de la uOlcidnd del fenómeno resarcitorio.bases sobre las que . que requiere un tratamiento sistemático 1tI1I11IJtr\~n (J¡: ('U PIS. pág.. 1981.I...IH SANlOS BRt1. Vol. ya sea subjeuvo u objettvo.... 1971... destacan la trascendencia del daño como elemento común Y tipificante del fenómeno resarcitorio.. daño.

según el cual nadie puede perjudicar a otro sin causa que lo justifique . esto es.420). el hombre emplea en su actividad. utilización pacífica de la energía nuc1ear.. La mayoría de las leyes suizas en materia de responsabilidad (servicios de interés público. Hoy cada p~rsona se halla cotidianamente expuesta al riesgo de dañosidad y al riesgo de vulnerabilidad. etc. ello no significa que aquel designio sea el punto de partida de la formulación de una teoría general de la reparación. quienquiera que sea el demandante (la propia víctima o un sucesor). y por ello es un destino incierto el que se ofrece al individuo día a día. dinamizan las comunicaciones. se reparen los daños que las condiciones de la vida moderna hacen más frecuentes e inevitables. tienden a mejorar el estado sanitario de la población y prolongar la duración normal de la vida. o cualquiera fuese el fundamento de su acción (art. accidentes de la circulación. La unidad del fenómeno resarcitorio muestra en el sistema de la responsabilidad civil el elemento relevante del daño ajeno y la imperiosa necesidad de repararlo para dar satisfacción al principio de justicia. navegación marítima y aérea. Esta última ex. cada vez con más frecuencia. a la par que aumentan el confort. unifica a su vez los sistemas de responsabilidad civil contractual y extracontractual (ver Apéndice VII. Las nuevas fronteras que se abran a la responsabilidad en el presente y en el futuro alejan cada vez más este sistema de aquella estructura simple y rudimentaria del acto ilícito que desde la época romana hasta principios de este siglo confonnó la llamada responsabilidad aquiliana. "La unidad del sistema resarcitorio"). instrumentándose los medios para que. así como las condiciones de la vida moderna. En el ámbito del derecho. ha ido cediendo lugar a una responsabilidad objetiva sin fundamento en la conducta reprochable. Esta refonna elimina el riesgo de ver rechazada la demanda por la sola razón de una errónea calificación de la responsabilidad. Es por eso que la responsabilidad civil desde una óptica moderna no pone el acento sobre el autor para castigarlo por haber incurrido en culpa. Responsabilidad como categoría del pensamiento ético concierne al deber de responder. pero ello está mostrando que la noción de reparación está ideológicamente ubicada después de aquella que encierra el concepto de responsabilidad. 24) y la Convención Internacional de Bruselas de 1961. sustituti va de la que hasta hoy se denomina teoría general de la responsabilidad civil. que vuelve las cosas al estado anterior reponiendo en el patrimonio de la víctima el valor de los bienes dañados.032) y vetado por el Poder Ejecutivo (decreto 2719/91). también aumentan los riesgos de daños y exponen al hombre a un destino incierto que lo enfrenta día a día con una realidad inesperada y fatal. El desarrollo de la ciencia y de la técnica. pero atribuyendo responsabilidad por el riesgo del obrar o por el peligro de ciertas cosas que. Siguiendo la corriente moderna a que nos hemos referido. Es así que el Parlamento británico ha logrado con más o menos éxito eliminar algunas de las diferencias existentes.100 TUNC RESPONSABILIDAD CIVIL NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 101 en el trabajo citado en la nota precedente. El legislador francés ha unificado el régimen de ambas responsabilidades en el dominio de los transportes por aire y por mar. el Proyecto de Ley de Unificación Legislativa y Civil y Comercial que ha sido sancionado por el Congreso de la Nación en diciembre de 1991 (ley 24. A nivel internacional la Convención de Varsovia de 1929 (art. sino en la víctima para repararle el daño que injustamente ha sufrido. Es también por ello que la responsabilidad individual tiende asimismo a convertirse en una responsabil idad social. Si bien la preocupación del jurista se orienta hoya la reparación del daño mediante la sanción resarcitoria. III. ley 66. ferrocarriles y otros medios de transporte. el deber de dar cada uno cuenta de sus actos. sobre unificación de ciertas reglas en el transporte de pasajeros por mar. el legislador en numerosos países ha adoptado disposiciones reduciendo al mínimo la importancia de la tradicional distinción.) rechazan la distinción entre ambas responsabilidades. las someten a los mismos principios. poniéndolo en situación de causar daño o el de sufrirlo como víctima. La responsabilidad subjetiva. 42. contemplándose todas las situaciones en que el ordenamiento jurídico atribuye un daño e impone el deber de resarcir. con la participación colectiva. llevado por el progreso científico y tecnológico. fundada en la culpa del responsable. Es cierto que el fenómeno resarcitorio se analiza actualmente en su unidad. la responsabilidad civil significa la instrumentación de un sistema jurídico que permita la determinación de un .NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 154 ter. promueven los consumos.presión no comporta necesariamente un reproche de conducta que conlleva moral y jurídicamente a la aplicación de una sanción represiva y a la vez ejemplar. elevan el nivel de vida.

IR91. RuhC'rlo 11 . b) cuando no se llega a la perfección del convenio por haberse retirado de las tratativas alguno de los negociadores y el otro ha sufrido un perjuicio con motivo de la ruptura. y que el daño se produjo como consecuencia de la acción de una de las partes mientras se contraía la relación contractual (in contrahendo).ulC'" ••rC'. sino también en el transcurso de las relaciones anteriores al mismo. 1957. Ihering señala que la culpa se cometió en el período previo de la formación del contrato. Los primeros estudios sobre esta materia los realizó IHE. Sistemáticamente. la seguridad. y el lucro cesante consistente en la ganancia frustrada por no haber realizado el negocio jurídico válido y útil con un tercero. en Oeuvres Choisies. El interés negativo comprendería el daño emergente consistente en los peIjuicios que no hubiere sufrido empobreciendo su patrimonio. N. lHiNDO". DOCTRINAS CONTRACTUALISTAS: A) CULPA "IN CONTRA. I1 hU'ruNU. El vendedor damnificado no podría demandar con fundamento en el contrato nulo. En la extensión del resarcimiento que corresponde a este caso. La culpa in contrahendo consiste en la violación de la obligación de diligencia que las partes deben observar no sólo en el cumplimiento del contrato. Rosario. la solidaridad y la justicia le imponga el deber de reparar. operación ésta desechada a causa de la existencia de aquella negociación supuestamente válida. Ihering expone su teoría del "interés negativo". 156. Se plantea este autor el caso de una compraventa en la que el comprudor incurrn en error esencial al formular la oferta poniendo una can"lIRr BillA. cuestión en el ámbito de la responsabilidad extracontractual.sponsabilidad Contractual. el acreedor tiene derecho a la indemnización del "interés positivo" o "de incumplimiento" que comprende todo el daño ocasionado por la inejecución. y que no hubiera sufrido de otro modo. Otra cuestión que ha preocupado a los juristas es aquella que suscita el daño producido a uno de los contratantes o negociadores de un contrato: a) cuando el contrato se anula por culpa de alguna de las partes. Se trata de saber quién soporta los gastos producidos con motivo de la ejecución del contrato: envío de la mercadería (embalaje. 157. En el supuesto de culpa in contrahendo debe resarcirse el "interés negativo" o "de confianza". pues no llenaba los requisitos que la Ley Aquilia ponía como condición para su ejercicio. nullca ou lC'st~es imparfaites". . IC'.. por ello las tentativas anteriores no originan responsabilidad alguna. París. con los gastos realizados. y otros sitúan h. IMIIO. 158. Algunas tienen una base contractualista. el contrato se anula. En el supuesto de incumplimiento de un contrato válido. que es el objeto de la obligación cuyo cumplimiento dará satisfacción al interés legítimo de la víctima. RINCl ". La responsabilidad es de naturaleza contractual aunque nace en el período previo a la formación del contrato: se ha violado el deber de diligencia que tanto debe observarse en la ejecución del contrato como en el período previo a su formación. Tal vez podría hacerlo fundándose en un tipo de responsabilidad extracontractual. Resulta entonces más relevante la categoría jurídica de la responsabilidad que aquella que enuncia la reparación. sea éste causado por culpa de aquél o por cualquier otro factor de atribución objetiva del daño que con fundamento en la equidad.RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL 155. 1. Kudulf VOIl. ronve-nUon. en la formación del esquema jurídico del fenómeno resarcitorio. pág. la deterlIÚnación del responsable como deudor del resarcimiento está antes que la noción de reparación. 20. Probado el error.. ued. "De lafaute in c0111rahendo ou des dornmages-interéts ¡Jan. M. Distintas doctrinas pretenden explicar el fundamento de la responsabilidad civil durante el período de formación del consentimiento. Ese deber de diligencia nace con la oferta. tidad superior a la deseada. T. debiendo restablecerse el patrimonio a los mismos términos en que se hallaría de no haberse realizado las tratativas que condujeron al negocio nulo.). R. o sea de quien tiene el deber de dar respuesta al reclamo de la víctima inocente de un daño injusto. consistente en el daño sufrido por haber confiado en la validez del negocio. etc. fletes. En el derecho romano esta última acción estaba descartada. FUNDAMENTO. pues en un orden 16gico si no hay un responsable sindicado no habrá resarcimiento para dar satisfacción a la legítima expectativa de la víctima. debiendo restablecerse su patrimonio a los mismos términos en que se hallaría si el contrato se hubiese cumplido. o por muerte o incapacidad de alguno de los precontratantes antes de la perfección del acuerdo contractual ".102 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL 103 responsable.

ninguna de las partes puede.. las hipótesis dadas no escapan al principio contenido en el articulo 1109 del Código Civil./. El fundamento de esta responsabilidad se halla. Pans. obviamente. \10 SAl 1. 1897. Aunque las partes conservan en todo momento el derecho de separarse de las tratativas cualquiera fuese el grado de adelanto en que ellas se encontrasen. T. pág. ni la que sigue a ésta. Torino. por considerar que el apartamiento de las negociaciones configura un hecho culposo que no escapa a la citada norma general. n. MAllAUO. La responsabilidad es de tipo aquiliano y encuentra suficiente fundamento en el articulo 1382 del Código francés". 1. SAVATIER. 164. para otros esa responsabilidad tiene su fuente en la voluntad unilateral y también en el abuso del derecho. interrumpir el curso normal de las negociaciones impidiendo su culminación en el contrato o el desacuerdo total. En la doctrina argentina son de la misma opinión Busso. l~. el retiro de la oferta constitu ye un caso de responsabilidad legal. El solo hecho de entrar en negociaciones con vistas a la formación de un contrato. quienes encuentran el fundamento de la responsabilidad en el articulo 1109. Cours de Droit Civil Fran9ais. El tema fue replanteado posteriormente cuando el jurista italiano Gabrielle Fagella publicó un nuevo trabajo sobre la responsabilidad precontractual so. 1939. ubican la responsaabilidad fuera del contrato.!.D. 163.. B) RESPONSABILIDAD PRECONTRAcruAL. sin justificación suficiente. 1907. que. Puede no haber culpa o dolo. a fin de establecer las recíprocas expectativas y el grado de confianza que se hadespertado en la conclusión del contrato. la ruptura no debe ser intempestiva. Responsabilicé Civile.If 104 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD PRECONTRAcruAL 105 159. basta una separación arbitraria. XXIV. T. ya sea frustrando la celebración normal del mismo o motivando la concertación de un negocio jurídico claudicante por causa de nulidad. Ss. nro. Esa primera etapa anterior a la oferta.~ 1. 1. es decir. 115. debe resarcir el daño causado a la otra parte. sin responsabilidad. "Obligaciones". l' 162. Así para WINSCHEID ". 9J W1NSCHElD. As . Otras teorías han sido expuestas fuera del marco de las señaladas. T.unllruf. pues de todo ello dependerá la existencia de culpa en la conducta del que motivó la interrupción de la gestión o la nulidad del acto. 5& ed. 1925. Contralos.T. nros. R. LAFAULE. Ninguna de estas etapas. En nuestro Código Civil no existe norma alguna que contemple la responsabilidad en los casos que acabamos de analizar. La extensión del resarcimiento se limita al daño emergente. H.C. 91 AUBRY et RAU. tienen a su vez diferentes fundamentos. .. T. DEMOLOMBE Y PLANIOL "'. Diritto delle Pandette. Código CivilAnotacú>.. De las Obligaciones en General . Divide el perfodo previo a la formalización del contrato en dos etapas.Ir Orolt Civil.ANnJI. 116 a 121. T. que no era tenida en cuenta por el jurista alemán. 691 a . pág. nro. nro.. IV. Responsabilit Civile. DOCTRINAS EXTRACONTRAcruALlSTAS. 1. nro. /11 Rrtp'>IIsabiliri Précontractu. 7'Inttl l/Im"""'rt . pero no comprende el lucro cesante. donde rechaza la tesis de lhering y expone su propia concepción. T. 1925. Napoléon. La primera comprende las tratativas realizadas por las partes antes de que se emita la oferta.IIl. se halla bajo el amparo del derecho y es susceptible de producir consecuencias jurídicas. Pans. arto 519.\1 FAOI'U A.rs . 11. ¡. a nuestro juicio. 105. 271.'cldn t'icnlfn<. O. 188. 343 . 5' ed. 1.'a".rl. págs. 59. pero. "Contratos". 92. J)~M()WMDI·. 1908. C". y la segunda comienza con la emisión de la oferta y termina con la conclusión del contrato O la cesión definitiva de las negociaciones. por el que todo aquel negociador que incurre en culpa en las tratativas de un contrato.. 161. Gubriclle. T. pág. nro. en Stuúi GiuriJici in Onore de Carlo FaMa. COLMO y LAFAILLE ". .lle. los actos cumplidos en las tratativas independientemente de que existiese o no oferta. no en la culpa. "Oc losJ>erlodos preconlractuales y de su verdadera y exacta r. llI.. Pan. 397. T. es subdividida por éste en dos momentos diferentes: el de las negociaciones preliminares y el que tiene por objeto concretar la oferta definitiva. 983. 160. En la doctrina francesa adhieren a la tesis contractualista SA· LElLLES. A5. ('"d. sino en la violación del acuerdo concluido expresa o tácitamente entre las partes para entablar negociaciones. Deberán considerarse en la especie. Las teorías extracontractualistas. T. ni las anteriores a la oferta.11 I.¡ L. se diferencian entre sí en punto a la responsabilidad. nro.• 1961 . COLMO. o sea a los gastos realmente realizados durante las tratativas. Paris. trad de Fadda y Bensa. y en la cual según Fagella también se puede incurrir en responsabilidad. Bernardo. Bs. 92 Busso. 1931.

aunque sean sustancialmente contrarios a derecho. conservando una terminología tradicional que nuestro Código ha adoptado. sea que el daño se hubiese originado en el incumplimiento de un contrato. Por una parte. . nro. de conformidad con los artículos 901 a 904. 167. a menos que degeneren en delitos del derecho criminal.. sea la retractación del proponente. 1M HJ l u[t\lC'. pág. los efectos de los actos ilícitos. En cuanto allucro cesante.) ". del Córugo.) 106 RESPONSABILIDAD CIVIL . culpables. reservarnos la denominación de acto ilícito para aquel que. En cualquiera de los dos supuestos enunciados el autor del daño ha incurrido en una conducta antijurídica. y hayan ocasionado un daño al acreedor. Bs. Sección 2'. 168. Existen entonces dos ámbitos de responsabilidad civil: el del incumplimiento contractual (responsabilidad contractual) y el del acto ilícito (responsabilidad extracontractual). 30. Ello permite considerar que en estos casos son aplicables las normas que rigen la responsabilidad extracontractual en cuanto a la extensión del resarcimiento. 3. Cód. Alfredo. Con un criterio análogo dice ORGAZ" que los actos de incumplimiento de las obligaciones provenientes de los contratos. Civ. que consiste en la privación de la ganancia que pudo haberse obtenido de no realizarse las negociaciones frustradas o el contrato anulado. sino por las especiales del Libro Segundo. causa daño a otro y es imputable al autor o atribuido al mismo en virtud de un factor legal de responsabilidad civil. Sin embargo. también deberá ser motivo del resarcimiento en la medida en que constituya un daño cierto. producen sin embargo. ya sea temporalmente (obligación de permanecer en ella hasta una época determinada). y no se rigen en consecuencia por las normas establecidas en los Títulos vnr y siguientes del Libro Segundo. de acuerdo a lo ruspuesto en el artículo 1150 del Código Civil. o de los hechos en general. tn oC" nuluJud del contrato se ha1la expresamente contemplado en el arto (' .Id C'lv " ORGAZ. El Daño Resarcible. 165. As. Por otra parte. Título nr. aunque no produzcan los efectos de actos jurídicos. el deber de indemnizar que nace del solo hecho de haber ignorado el aceptante. sea su muerte o incapacidad sobreviniente (art. el resarcimiento alcanzaría a aquellos daños que sean consecuencias inmediatas y mediatas de la conducta culposa del responsable. fuera de toda relación convencional. Sección 1'. Estos dos ámbitos tienen un I ~ I IO~6 . 1960. sea que el daño resulte la consecuencia de un acto ilícito. En virtud de ello. Tales son aquellas disposiciones que regulan el ius revocandi en materia de ofertas contractuales. ya sea en absoluto (renuncia a la facultad de retirarla). Excluimos de estos principios aquellas soluciones previstas expresamente en la ley y que se rigen por lo dispuesto en cada caso. En este sentido habrá que determinar en cada caso la mayor o menor probabilidad de ganancia. no son sfriero sensu actos ilícitos. cuyas consecuencias deben ser reparadas". . con el criterio con que se juzga la périlida de una chanceo I CAPfTULOvn ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 1. El artículo 1056 del Código Civil dispone: "Los actos anulados. 1156. la renuncia del derecho de revocarla.DOBLE ÁMBrro DE LA RESPONSABILIDAD 166. El problema de la reparación del daño causado a otro constituye una cuestión de responsabilidad civil.

3° Relación de causalidad entre el daño y el hecho. Ahora vamos a tratar lo relativo a los elementos comunes que integran la responsabilidad civil. incluyendo los pactos contractuales. ~44) las diferencias existentes entre ambos sistemas en cuanto a su respectivo régimen legal. Son elementos comunes a ambos regímenes de responsabilidad: l° Antijuridicidad. 172. págs.108 RESPONSABILIDAD CIVIL . . . Hemos dicho antes que lo ilícito es lo contrario a la ley. con Especial Rtft- "ncia al Derecho Civil. Il. Bs. aunque puede entendérselo con una mayor comprensión por abarcar no solamente los casos de violación directa de la ley. Conf. La Res~nsabilidad Civil. que son ley para los contratantes.. As .. 24. El concepto de antijuridicidad es sinónimo de ilicitud. puede llegarse a un concepto aceptable de antijuridicidad . "El acto illeilo' • LL..LA ANT/JURlDICIDAD EN EL ACTO ILíCITO 170.. 21-23. 140. El acto ilícito consiste en una infracción a la ley que causa daño a otro y que obliga a la reparación a quien resulte responsable en virtud de imputación o atribución legal del perjuiCIO. 1970. refiriéndonos por separado a cada uno de ellos y puntualizando las diferencias que existieren según la distinta naturaleza de cada uno de los sistemas. LU1S M" Responsabrtuiad Conceptos Generales. Los textos de los diversos códigos no son siempre.INTRODUCCI6N. Dice ORGAZ . pág. t.• 1967. quien ordena los códigos en dos grupos. 1. j distinto régimen normativo y configuran por lo tanto dos distintos sistemas de responsabilidad civil. CONCEPTO DE ACJ'O ILfCITo. "ORGAZ.: HOI']1 BOGGERO. pág. que el concepto de ilicitud suele originar dudas y aun divergencias favorecidas por un lenguaje confuso sobre textos legales diferentes. al decir de este autor. . 2° Daño.. y esta circunstancia deterllÚna discrepancIas doctrUlarlas en el derecho comparado. Hemos señalado antes (supra. Expresa SANTOS BRIZ que si la palabra ley se toma en sentido lato. Alfredo. Jaime. Madrid.ELEMENTOS COMUNES CAPfTULO VIll ANTUURIDICIDAD 17I. al menos lIteralmente. 4° Factores de imputabilidad o atribución legal de responsabilidad."" SANTOS BRIZ..199.. análogos. 173. sino las hipótesis de infracción del deber impuesto por la voluntad de las partes en el contrato. \69. nro.

~Io roro la contrariedad del acto a las normas del derecho. agregn. 1074) "". bien entendido que el concepto de ley está to111. éste debe ser causado de forma antijurídica. o sea culposa o dolosamente. y así lo señala el propio ORGAZ". que dedica solamente cinco artículos a la materia de la responsabilidad extracontractual (arts. en cada uno de los citados artículos. nro. En otro grupo se incluirán los códigos alemán (art. y aun9ue esta voluntad no haya '\ltUtkl ("11 mC'dl<. 2043).ks. edicto de policía u ordenanza municipal (art. 175. a su juicio. 1902). es decir..'lu Sin voluntad o que ha obrado sin culpabilidad. Por nuestra parte.IJ("lIn Por ejemplo: SI una penana sale apresuradamente de su casa y empuja a un """\('llIlh' ~IIIC' cae sob~e la vereda y se lesiona. Nos parece que las referencias contenidas allí a la antijuridicidad o ilicitud de la conducta o del daño. "obrando ilícitamente". según el citado autor. prudentes.. salvo en el caso del artículo 1109 Cinfra. causado en iguales condiciones de imputabilidad. cit. 97 OROAZ.. prohi~lci6n legaJ de ejecutar un detenrunado acto que ~casiona un . I .rn" a otro. pdg. 857). "viola ilícitamente".'l'f lo que está ordenado en la ley (art.HlwnlC la aCtltud. de manera ilícita.'uál h. MIlano. al igual que su fuente. Una disposición semejante se encuentra en los códigos español (art.. pues el artículo 1066 del Código Civil así lo declara expresamente: "Ningún acto voluntario ten- d. de aquella persona causante del daiío. 1109. peruano (art. cit.llllliI cspecfryca O". no creemos que pueda inferirse de dichos textos esta conclusión.."trnrlo . QII Mf. La doctrina francesa unánimemente no menciona la ilicitud como un elemento diferenciado de la culpa. Sin duda Freitas se ha ins1''' . ManuaJt de Diriuo Civile e Comudale. y en ninguno de ellos menciona el carácter de ilícito. hah. 'Icnta un pnnclplO general de responsabilidad por el hecho pro1If' 1 . 1136) y brasileño (art. si no fuere expresamente prohibido por las leyes ""I"Hlrras. portugués (art.. quien agrega que aun MEsSlNEO" define el acto ilícito con los únicos elementos de la culpa y el daño.. 1947.• puede haber ilicitud por el solo hecho . 1910). italiano (art. Yol. o sea que la IhClttld se confunde con la culpa aunque no 'hl. I . 5. Esta regla 'nrllrll IIItegra la específica de no hacer lo que está expresamente prohiIIIIIt".." clrcuns~anclas relativas a los sujetos que realizan la acci6n. 843) Ymexicano (art. Suizo de las Obligaciones (art. 176. no señalan la existencia de un elemento distinto de la culpa. Lo que señalan aquellos preceptos es que para que el acto se considere ilícito y obligue a la reparación del petjuicio. aparece el elemento ilicitud diferenciado del elemento culpa.I\l lncumdo en culpa. es decir que debemos ser previsores. En estos últimos artículos. I '. si no hubiere una disI'''''''"in de la ley que la hubiese impuesto". sino que caracterizan precisamente el daño que debe ser resarcido y definen consiguientemente el acto ilícito. etcétera. op. aunque haya sido practicado pClI mI SUJC. "-'nI! . 174.Ir h.. El citado artículo dispone: l"dtl.' pllurá aplicar pena o sanción de este Código. 159). 1382 a 1386). 3.'1 que ejecuta un hecho. y loe. mUnicIpales o reglamentos de policía.O. respectivamente.111"'\. igual al francés.ssINF.!a alguna .. . mI OIUJAZ. nro. y a ningún acto ilícito \l' 1. y loe. 11"1 carácter de ilícito..n la letra de dicho artículo se encierra una regla genérica de conducta 'I"~ ""pone tácitamente el deber de actuar de tal manera que no se cause ""no" IlIS demás. está obligado a la reparación del petjuicio . El CÓdll'" Napoleón no tiene una norma análoga. o que el daño debe ser injusto.1.a norma exige una expresa prohibición legal siguiendo el princil}f" /I"I/a poena sine lege. asr el acto ".109 que. pues de otro modo respondemos de nuestros actos ". ~i~ . Aunque no exista ley alguna que regule '~P't IIh . diligenk·\. Lo que no habrá. Franccsco. es inexcusable su fa 'llIllIIIIhlhllldud ror haber mcurndo en culpa al empujar a la víctima. "" sentido amplio y no en el estricto de ley por su forma.. El artículo 1066 de nuestro Código particulariza el alcance del 11111. 169.tI)(. que por su culpa o negligencia ocasiona 1111 d. 11 IN' h. w '\IJ nplic~ci6n del art. 'lila ley general. 41). 177.. Cód. 822 del Esbofo). 823). según el artículo 1351 del Código de 1865 (derogado).íl)'a SIdo la voluntad de los agentes..a fuente del anículo ha sido Freitas (art.Más a~Jante expresa que la ihcitud de un acto es indef't"ucJl('1ntt dr lu".. el artículo 1383 del Código h .110 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILÍCITO III En un grupo estará el Código francés. 1066). En nuestro ordenamiento civil no puede negarse que la ilicitud constituye un elemento del acto ilícito independiente de la culpa.. dice que la ilicitud en su cabal sentido es objetiva 'IUk It"fllndu . como habría correspondido.1 '1I1poner la obligación de indemnizar el daño que se causa cuando ~' "I""lIla un h~cho por culpa o negligencia."101. donde no existía un principio ge'U'I al de responsablltdad y donde los delitos eran expresamente d~"'1I1"nados en la ley o en el edicto del pretor. Ellos contienen estas expresiones: "de forma antijurídica" "de una manera iIícita'\ "un daño injusto".a ú('r~cho es siempre y por esto un acto i1fcito. con pre$cin~ tlrlU '1 cJ('I I.!llu a su vez en el ~.recho romano.

:. sino también a los daños ocasionados por sus dependientes o por las cosas de que se sirve.oentes s m s' rocedentes del derecho romano a " ori' nada en los artícuespecífica que prescnben las norma P través de Freitas. Su ilicitud es potencial 1. es por ello que conservamos la terminología tradicional llamándolos genéricamente "actos ilícitos". se llaman actos o hechos ilfeitos no solamente a los actos u omisiones personales del responsable que intencional o culposamente ha ocasionado un daño a terceros. o . 1(1) En ambos casos la ley impone el mismo deber de reparar el daño causado. El acto de violación es positivo cuando la ley prohíbe su ejecución.~~ es dem¿~trar la ilicitud en la ejecución del hecho por acClOn u o misma. e ó Creemos que ambos cnconstituye un elemenfto difer~~e y . sea en el orden penal para la aplicación de "1'. expresa que en el Código. tu pena. Revista Juridica de Buenos Aires. dice que tal imputación no se fundará en un materialista "haber provocado el daño". que ha seguido la doctrina clásica. cit. 180. ClUlUermo. podría comportar una forma de ilicitud.~~~~ cas~ probada la ilicitud le a! la culpa se presume. a la ilicitud terios. allnque no la hubiera habido en su conducta anterior al enriquecimiento mismo (Traité Elémentaire." d ti. la cul~a debe p~obarse. Obligaciones. . 937). trario a la ley.hdad Clvll.con tnfa". En los 1382 Y1383 del C Igo r~ces.. pero lo novedoso de la soluci6n resulta del hecho de que no se trataría de una ilicitud anterior por violaci6n del deber social de reparar daños que sin culpa. . pues samente robar la culpa citud genérica que conSISte en dan~ a otro~~. tenciales. Más aún. Considera impropia esa terminología y piensa que la denominación de hechos ilícitos deberla reservarse para los hechos propios del responsable.¡e. II. 'zací6n de los daños. lI. fácticas que lo hacen responsable.. 1964. 68. la ley impone el deber de no dejar sin resarcimiento el daño que se ocasiona 102. . prefigura una il~ci~d ~~~~~~~:~~~~=ealapres­ de la culpa. así también el que por desplegar su Libertad daña a otro. Finalmente expresa: "Por esta forma la teoría de la responsabilidad se reencuentra en las ideas de infracción al deber y de ilicitud que son su fundamento conforme al criterio clásico. sino porque al conjugarse con otros en estOS casos. A cripción leg~1 es en SI ~~=~~~~ i¡¡cituden la culpa. Ilicitud objetiva Y subjetiva. pág. Por ejemplo: a) Prohibición expresa (específica) contenida en la Ley de Tránsito u ordenanza municipal que prohíbe atravesar las bocacalles con la luz roja del semáforo: el conductor que lo hace incurre en culpa si ello es ocasión de un daño que se causa a un peatón que cruza a pág. ~~~~~~~~~~:e. I daño Pero no son cualquiera de esos hechos es tam leOl cid' . armónicos si. Una distinción debemos hacer aun.. 'ando nos referimos a los 178.~ ~:de ndientemente de la culpa. sosteniendo que hay ilicitud en el agente que se niega a restituir lo que por azar lleg6 a su patrimonio.su~e~~~Z. ' h t s ilícitos potencia/es. nll [JoMnA.EI artículo 1066. o sea que los efecros son los mismos en el acto ilícito propiamente dicho que en el potencial~ mente iUcüo.. ura porque el hecho en SI mismo es Hay actos cuya llicltu se con g ue el a ente actúe con culpa. cu ilícitos poactos ilícitos. agr~amo: la I~CI~: . explicando la necesidad de imputar el daño al autor inculpable más bien que a la víctima también inculpable.LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILicITO 113 112 RESPONSABILIDAD CIVIL el artículo 1074. o del En cambio hay otros actos en que e de una persona dependiente de otr: ~~ra~~qación involuntaria de un suempleo de una cosa con nesgo. 65. 10'2 LóPEZ OLACIREGU1. un hecho ilícito. Este deber es el precio legal de aquella facultad". " con179 Actos iUcitos propiamente dle os Y ac o . cuando no ha habido culpa de ninguno de los dos y el análisis de las circunstancias da motivo para imputárselo. La idea que se utiliza. se causaron. 1 fu nte de la obligación e resarcrr e . es similar a aquella que PLANIOL desarrollaba al ubicar el enriquecimiento sin causa entre los actos ilícitos.• pAlI. por la violación de una especifica norma g identificarse con la iliel segundo caso. :u 181. José M. debe reparar. sea en el orden CIvil para l~ \nde~Tdad de escindir entre los elementos Que .ea~~r':us der!hos. 1 daño es el resultado del actuar ue ésta debe garantía. ongmados en . o porque el uso ~~~ ~~I~ ~~~:r:e. por razones que suelen diferir según los casos. nro. . "Notas sobre el sistema de responsabilidad de] Código Civil. No se tratarla de una ilicitud en la conducta que precedió al daño sino en aquella que implica la resistencia a indemnizarlo. continúa. ya¡. pero que conducen a la misma conclusión: la vinculación de un responsable con las consecuencias dañosas de ese hecho. Así como quien se enriquece a expensas de 00'0 debe. pero con propia acci6n. constituyendo así su v~z eldarticbUIO 11~ donde la ilicitud al identificarse con la culpa no la !lICltU su ~etlva. es punlblh~a~ para el ~gente. sino más bien un hecho neutro (ni licito ni ilIcito) al cual la ley le imputa la obligación de indemnizar. También ALTERINI. sino en el razonable motivo de considerarse justo que 10 indemnice.la 'licltud h ~ civá Argentino. La ley se viola por actos positivos o de comisión (culpa por acción) o por actos negativos o de omisión (culpa por abstención). propiamente hablando. y c~usa daño ~otro. T. cabrá afirmar que toda resistencia a la indemnización podría comportar una marufestaci6n de egoísmo antisocial que el derecho debe reprimir.!~ ~~Ia ~~~~~~i~~ de la norma! tolerancia entre vecinos. Tratado de oerec o . Actos de vio/aci6n positivos y negativos. I-IV. restituir.. entre actos ilícitos propiamente dichos y actos 177 bis. jeto inimputable en las ClTcunst~~~ 'Ií'to en el sentido de que tales ac. es decir. Todacon?uctaque~ . T.. a poSI I ~b' eti va t'onfilluran In rcspo~!ab. deftend~ . 211.r~u:violen la ley 10'. aS!ega. a1t~~~~~~~ factores extrínsecos al acto mismo. t. Balance de un siglo". pero cuando la responsabilidad surge de los daños ocasionados por un tercero o una cosa no hay.

Otra parte de la doctrina 106 considera que la responsabilidad exi>te solamente cuando la ley hubiese impuesto el de1/)4 ber de cumplir el hecho omitido.". Nuestro artículo 1109 subsume en un amplio contenido los alcances de los artículos 1066 Y 1074. será responsable solamente cuando una disposición de la ley impusiere la obligación de cumplir el hecho omitido". cit. b) Prohibición genérica (tácita) contenida en la regIa según la cual se debe actuar con diligencia y prudencia para no dañar (art. El acto de violación es negativo cuando la ley ordena su ejecución. b) Orden genérica (tácita) de cumplir el acto omitido contenida en la regla general de conducta que impone el deber de actuar con prudencia y diligencia para no dañar a los demás: si alguna persona viendo el peligro que acecha a un transeúnte por la caída de materiales de un edificio no le fonnula sin riesgo para él alguna advertencia y aquél sufre un daño. b) Que el artículo 1109 no puede seria ley a que se refieren los artículos 1066 y 1074. 217.. Civ. la l. y corresponde a una etapa más evolucionada del derecho que no tenemos por qué despreciar. 18) era necesario un acto positivo.). 11. Quedan comprendidos en los actos positivos o de comisión las omisiones en que se incurre a veces en la acción. Por ejemplo: a) Orden expresa (específica) de cumplir el acto contenido en una ordenanza municipal que impone la obligación de contratar carteles anunciadores de las obras que ejecutan los contratistas en la vía pública. y finalmente el Código Napoleón consagró el principio general de la responsabilidad civil contenido en los artículos 1382 y 1383. No nos parece aceptable este argumento que se atiene a una significación estrictamente gramatical al atribuir a la palabra hecho el sentido de un acto positivo solamente. en el artículo 1109.. Esta cuestión relativa al acto de omisión y el deber de cumplirlo es motivo de seria controversia en la doctrina nacional.. en nota 8. nro. 104. Consideramos que esta norma es congruente con la del artículo 1066 del Código y corresponde exactamente a su antecedente romano. se referiría a un acto de comisión.).) viaJa lo dispuesto en el artículo 1109 y por ende es responsable lO'. T. No se castigaba la omisión. pues ella se caracteriza por omitir la conducta debida (ar!. Si por omisión de esta obligación sufre daño un peatón existe culpa del contratista que omitió cumplir el hecho ordenado por la ley. cit. 10' ORGAZ. pág. Son situaciones en que puede hallarse una persona como consecuencia de un acto suyo que crea un riesgo y que sólo puede evitarse la producción del daño mediante la ejecución de otro acto que se omite. aunque en nuestro Código existan esas normas que no contiene el Código francés... tanto vale como "acción" que como "omisión" . esa omisión le obliga a responder segun las circunstancias. en tanto que el artículo 1074 trata de actos de omisión 107. Lo relevante de esa norma es la culpa en la ejecución del hecho y la culpa tanto puede consistir en una acción como en una omisión. es decir la llamada comisión por omisión. Civ. La Culpa. pág. y no "todo el que omite un hecho . 183-b. nro. si donde no hay semáforos un conductor cruza la bocacalle a gran velocidad y sin observar que otro vehículo se encuentra ya en el cruce.'" BORDA.. "Hecho". El antecedente romano fue superado cuando el principio nulla poena sine lege fue dejado de lado por el antiguo derecho francés en la doctrina de sus más ilustrados autores. . Autores como BORDA 1'" consideran que las omisiones en la acción (comisión poromisión) comportan responsabilidad. . Cód. 182. 512. Hemos visto que para que hubiese delito conforme a la Ley Aquilia (supra. op.114 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTlJURIDICIDAD EN EL ACTO ILÍCITO 115 favor de la luz verde. y apoyan su afirmación en los siguientes puntos: a) Que el artículo 1074 ha previsto expresamente que "toda persona que por cualquier omisión hubiese ocasionado un perjuicio a otro. Cód. ". c) Que el artículo 11 09 carece de autonouúa y no puede entenderse sino en [unción de los artículos 1066 y 1074. aunque la ley no imponga expresamente el deber de actuar. op. porque aquél dice: "todo el que ejecuta un hecho . no haciendo lo que según las circunstancias se debe hacer o haciendo lo que según las circunstancias se debe omitir. 512. Civ. Quien omite por negligencia o por culpa una conducta que guarde conformidad con la naturaleza de las cosas y de las circunstancias (art. 1109. así fuera cometida en el curso de una acción. 183 . Ver: ínfra. es decir. que determinan un ORGAZ. Por ejemplo: el médico que en una operación ha cortado una arteria y al no ligarla deja que el paciente se desangre y muera. pág. lo embiste y le ocasiona daños. cód.

La responsabilidad contractual supone obviamente la existencia de un contrato. Así ante una situación de peligro que es absolutamente ioimputable a un sujeto. cuyo régimen está fijado en la ley (arts. hay. As. cit. ésta puede con su hecho. La ley impone a veces expresamente el deber de actuar en una precisa emergencia. cit. honesto y respetuoso de sus semejantes debió hacerlo. Jorge. 108 ORGAZ. Esto significa hacer prevalecer los citados artículos 1066 y 1074 sobre el artículo 1109 en cuanto al carácter ilícito del acto. Si así no fuera no habría obligación alguna que tuviese su fuente'eñ e"l mismo. el individuo debe orientar sus actos de modo de respetar a sus semejantes y está librado a su sola conciencia determinar la conducta que para ello debe observar.116 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTIJURIDICIDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACJ1JAL 117 Pero. d) Que en los actos de pura omisión no hay relación causal entre la abstención y el daño. el priocipio que consagra el Código francés en esta materia.-LA ANTlJURIDIClDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL por su parte la exigencia de la ilicitud del acto.. Es éste por lo demás. Pensamos. Civ. . una condición negativa que por serlo. sin riesgo para una persona. no constituyen generalmente una condición adecuada para la producción de un daño que.la falta de aviso fue una de las condiciones adecuadas para que el daño se produjese. Bs. NECESIDAD DE UN CONTRATO VÁLIDO. 1071. haciendo emanar la ilicitud solamente de aquellos dos artículos y no de la mera culpa a que se refiere este último. Por lo dicho anteriormente (supra. pág.. Si las partes hubiesen ejecutado el contrato que después resulta iovalidado por una sentencia de nu lidad. Si ha cometido un error de conducta será juzgado y sancionado por no haber obrado como un hombre prudente. como se ha dicho. es decir una acción necesaria que por no suceder. Resporuabilidad por Daños..). ". evitar un daño? Sin duda que el deber genérico de prudencia y diligencia que impone el artículo 1109 tanto vale para actuar cuando es preciso como para abstenerse cuando es necesario 109 bis. El más mioimo sentido de solidaridad humana y de amor al prójimo constituyen un deber ioexcusable en las circunstancias apuntadas. op. Cód. Civ. ¿puede decirse que no es causa idónea para la producción de un daño la pasividad de un individuo que ve avanzar un tren en un paso a nivel y no hace señas al conductor de un automóvil que se lanza al cruce inadvertidamente? Creemos que no. por constituir una modificación del mundo exterior. ¿Qué duda hay de que el aviso pudo evitar el daño? Luego. requiere la dinámica de una acción o de un movimiento. ¿Puede negarse que la ley imponga tácitamente el deber de actuar cuando. 1056. 30. cód. que una actitud puramente pasiva de una persona como la inerte presencia de una cosa inanimada. Cód. si éste se cruza de brazos esta actitud no es normalmente y en abstracto una condición idónea o adecuada para producir la muerte. 184. Según ORGAZ 'os. 1050 y sigs.) se encuentra el gran venero de "omIsiones antijurúJicas". nro. y solamente con su hecho. S i bien el accidente lo habrían ocasionado ambas máquioas accionadas hasta el punto mismo en que ambas se encontraron. pág.). ese artículo debería entenderse como si dijera: "Todo el que ilícitamente ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia . deterrnioa que el choque se produzca. 1971. 109 bis MOSSET ITURRASPE. sin embargo. Civ. El contrato debe ser válido. II. nacerán como efecto de la nulidad obligaciones restitutorias entre las partes. el cual impone al deudor la obligación que resulta violada por éste y que al causar un daño al acreedor obliga a aquél a repararlo. las lesiones o la destrucción de cosas ajenas ''''. considera que en el abuso del derecho (art. desde luego... 177) pensamos que el principio general de responsabilidad por culpa contenido en el artículo 1109 domina todo el sistema del Código en esta materia y constituye un positivo avance sobre el casuismo característico del derecho romano (nulla poena sine lege). No es necesario que la ley guíe todos sus pasos diciéndole lo que en cada caso debe hacer y lo que no debe hacer.. Lo expuesto no empece la responsabilidad extracontractual de la parte culpable de la frustración del contrato (art. pág. 111.'" ORGAZ. marcando con ello una favorable evolución en las relaciones humanas y una tendencia a la espiritualización del derecho. 105. . La norma encierra un priocipio de alto valor moral y social. op.

cuando además concurren otros requisitos que vamos a ver más adelante. en cada caso. o los daños e intereses compensatonos. de nada sirve el análisis de este elemento propio de la responsabilidad con110 Debe distinguirse bien la diferencia que existe entre la. lugar y tiempo de la ejecución de la prestación. Cuando el deudor no cumple la obligación en el tiempo debido existe un incumplimiento relativo. Ello es así porque la culpa tiene que ser referida. aunque no inseparable de la Ollsma. pág'. Tiene particular relevancia en la consideración del incumplimiento contractual. ~om~ segu~da condiCIón eXIge que la inejecución o retardo en el cumpbrnJento de la obligaCIón sea tmputable al deudor y. que es la culpa o dolo. 192. porque ello motiva la disol~ción de la obligación. nro. que da origen a la responsabilidad del deudor por los daños moratorios.1\8 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 119 185. § l. 188. A) CONCEPTO. a la naturaleza de la obligación impuesta convencionalmente. 187. . No se advierte aquí qu~ cuando la ineje~uci6n es total. Ese daño y esta conducta constituyen en sí mismos y por su conjunción. la culpa consistirá en una valoración de tipo subjetivo referida a la conducta del deudor en relación precisamente a la que debió cumplir según la naturaleza de esa obligación convencional. porque la violación de este particulardeber jurídico tiene en el contrato y en la ley su regulación propia. Cuando la obligación no es susceptible ya de ser cumplida. que agrava su responsabilidad si le es imputable liO. finalmente. que jurídicamente se denomina mora. absoluta y definitiva. porque ello da origen a un capítulo de los daños e intereses. que haya causado un daño. Es así que el incumplimiento contractual está regulado normallvamente en cuanto al modo. I. absoluta o definitiva porque la prestación n~ eS. Sin embargo. que jurídicamente se llama inejecución total. puede aún hacerlo. cuando ha habido mora en la ejecución. La culpa en el incumplimiento contractual se manifiesta por el daño causado al acreedor con negligencia o imprudencia en la observancia del específico deber jurídico establecido convencionalmente. dará a aquél el derecho de exigir el pago de los daños e intereses compensalonos. el ilícito extracontractual cuando no se viola una específica norma legal. La necesidad de que exista un contrato señala la presencia de un elemento más estricto en esta responsabilidad que en la responsabilidad extracontractual. lo relativo al tiempo en que la prestación debe cumplirse. 190. ci~. pues SI bien aquélla va a mostrar objetivamente el contenido obligacional del acto. ya que si bien el deudor no ejecuta la prestación en tiempo oportuno.-INCUMPLIMIENTO RELATIVO. El incumplimiento contractual tipifica la conducta del deudor en relación a cada contrato considerado.192. SI ademas ha habido culpa del deudor. Cuando el incumplimiento de la obligación se hace imposible en el futuro existe un incumplimiento absoluto. para no caer en la confusión de conceptos que originan autores que. mora como incumplimiento relativo y la ¡nejecución total o absoluta de la obligaCión.:tá frente a un incumplimiento del deudor que. 186. si le es il!1putable. El artículo 508 del Código Civil establece: "El deudores igualmente responsable por los daños e intereses que su morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de la obligación". exigen que el deudor haya sido con~tjtuldo en mora como pnme~ <:<>ndlc~6n para que el acreedor pueda reclamar d~. Se entiende por mora del deudor el retardo en el cumplimiento de la obligación. La mora constituye un incumplimiento relativo. La culpa en el acto ilícito se patentiza en el daño causado a otro con negligencia o imprudencia. y ello con independencia de la imputabi lidad del deudor que supone la concurrencia de otro elemento. T.s e mtereses. cesa la mora y el deudor cae en un incumplimiento total o absoluto. 84). MORA 191 . y no ya al genérico e indeterminado deber legal de actuar de tal manera de no causar daño a otro. 189. y tiene también relevanCIa lo relaovo a la imposibilidad de cumplimiento. ~mo SALVAT (op.susceptlble de ser cu~phda en udelante. De allí que sea imprescindible considerar la estructura del contrato como un ele: mento distinto de la culpa. La mora aparece así como un retardo jurídicamente calificado.. no puede hablarse de mora o de cons~tucl6n en mo~a" No eXiste mora sencillamente porque la obligación no está ya pendIente de cumplmuento: el acreedor c¡. Advertimos sobre este punto porque el retardo en la ejecución es el elemento objetivo de la responsabilidad cuando del incumplimiento relativo se trata. Desde el momento en que nos referimos a la mora estamos aludiendo a un caso de responsabilidad del deudor y no meramente al incumplimiento material de la obligación.

sólo excepcionalmente. consideran el punto como dudoso. La constitución en mora del deudor puede producirse sea por una interpelación que el acreedor le hace para que pague (mora ex persona). nro. a falta de estipulación. el simple vencimiento 112 MAYNZ. nro. nro. se requiere la constitución en mora. Sobre esta cuestión. pero su realización es posible. B) ELEMENTOS. cit. 2. Es decir que en la generalidad de los casos. c) Daño sufrido por el acreedor. Doneau y la mayoría de los autores de esa época. 566 y sigs.. 11 1 Por excepcí6n. el simple retardo produce un efecto negati vo cuando el acreedor que interpela se encuentra en aquella situación de incumplimiento material de su obligación recíproca por aplicación del art. la mora se operaba por la sola fuerza de las cosas (ex re). párr. 1. Véase LLAMBlAS. Los elementos que hemos identificado bajo las letras b).. 684. cuando la obligación tenía plazo determinado el solo vencimiento de éste constituía en mora al deudor produciendo los mismos efectos de la interpelación (los glosadores expresaban este efecto en la regla dies interpe/Io! pro homine). Civ. 11) GlRARD. en cambio. El deudor cae en incumplimiento.. era necesario el requerimiento del deudor. 193. 31 ed. c) y d) son los mismos que hemos mencionado antes como elementos comunes de la responsabilidad civil. d) Relaci6n de causalidad entre el incumplimiento y el daño ocasionado. 620 y 625. A estos cuatro elementos debemos añadir un quinto elemento que es propio del incumplimiento relativo: laconstituci6n en mora del deudor. op. si prescindimos de considerar a la vez los otros elementos sin cuya concurrencia aquél es totalmente inoperante en el ámbito de la responsabilidad civil. El deudor retarda el cumplimiento de su obligación cuando su conducta no se ajusta al comportamiento debido en relación al tiempo en que aquélla debi6 ejecutarse. no hay retardo. J924. Pandectes. 1903. pero aún puede esperarse que ejecute la prestaci6n: no se ha realizado. 195. 136. T. Cód. Civ. habida cuenta de que la gran mayoría de las obligaciones estipulaban plazos de vencimiento. no hay acuerdo entre los romanistas 113. 510. Paris. El elemento mencionado en primer término (retardo) y al que hemos aludido como quinto elemento (constitución en mora) son propios del incumplimiento relativo. o sea. Cuando el incumplimiento es absoluto. págs. si se trataba de una obligación de restituir proveniente de un robo. 120-b) al final. nros. total y definitivo. y. 90-91. . Manuel clémentaire de Droir Romaill. pág. lo convierte en responsable del daño ocasionado al acreedor. VAN WETIbR. De un texto de Marciano en el Digesto se induce que en Roma no había mora ex re. No existe tampoco responsabilidad: el retardo por sí mismo carece de significación 111. El retardo en el cumpli miento de la prestación que constituye el objeto de la obligación es jurídicamente relevante cuando integrado en los demás elementos configura la situación de mora del deudor. Cours de Droir Romain. 618.120 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 121 tractual. El incumplimiento material del deudor debe ser jurídicamente calificado por la constitución en mora para que aquél responda de los perjuicios que pudieren habérsele causado al acreedor. 301. rigen las disposiciones legales pertinentes (arts. cuando el deudor se ausentaba sin dejar representante por negl igencia o mala fe. y en el caso en que el retardo en la ejecución equivaliese a una inejecución completa.). 197. sino que ella era ex persona. La mora del deudor supone los siguientes elementos: a) El retardo. 11. La mora se producía excepcionalmente sin interpelación (ex re). nro. El tiempo en que la obligación debe cumplirse es cuestión regulada por el contrato. 179-180 y 264. sea que ella se produzca por el mero transcurso del tiempo (mora ex re). ni. si se hubiese convenido o estipulado. PhTrr. T. El Codificador se inspiró en la doctrina de los romanistas de los siglos XVI y XVII Y siguiendo la opinión defendida por Cujas. Traité Élémentaire de Droil Romain. Según algunos romanistas 112 la interpelación por el acreedor sólo era necesaria para producir la mora del deudor cuando la obligación no tenía término de vencimiento. ha podido afirmar en la nota al artículo 509 que "por las Leyes de Partida y por las del Código romano. EL SISTEMA DEL CÓDIGO (mora ex persona). 470. . Cód. pág. Paris. o sea el incumplimiento material en relación al tiempo en que la obligación debió cumplirse. 196.págs. por consiguiente. a) EL RE! ARDO. sin embargo. 198. 475. T. 1. b) LA CONSTITUCIÓN EN MORA. IIl}. b) Imputabilidad del incumplimiento al deudor por su culpa o por su dolo. y que. es decir que el deudor no estaba en mora sino después de la interpelación por el acreedor. 194.

la obligación es todavía susceptible de cumplimiento. según que conforme a la intención común sea indispensable o no que en ese preciso momento y no en otro se ejecute la obligación. Finalmente existían algunos casos asimilados por razón de las circunstancias en que nace la obligación. El inciso 1° del artfculo 509 disponía la siguiente excepción: "Cuando se haya estipulado que el mero vencimiento del plazo la produzca". Cuando el plazo tácito no es esencial puede aún interesar al deudor el cumplimiento de la prestación y.. total y definitiva. El Código establecía en el artículo 509. por lo tanto. necesaria". sin necesidad de interpelación: . un plazo determinado. 1) MORA CONVENCIONAL. . 1274). 618 y 751. pero la naturaleza y circunstancias de la obligación permitirán demostrar que un cumplimiento tardío no satisface el interés del acreedor y por consiguiente.. el pacto debía ser expreso. 200. que cita en la nota '''. 1254). Puede haber entonces mora si además del retardo se constituye en mora al deudor. en tal caso hay un plazo indeterminado que el juez debe fijar (ans. o sea que no constituía una verdadera excepción al régimen del requerimiento al deudor. en la duda. El plazo tácito es. debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor . la cuesUón debía resolverse a favor del deudor. Existían casos en que no era necesario que el acreedor interpelase al deudor para que la mora de éste se produjese. Es en virtud de ello que V élez Sarsfield.. El plazo tácito que resulta inducido de la naturaleza y circunstancias de la obligación puede a su vez ser esencial o no. Cód. El inciso 2° del citado artículo 509 establecía la segunda excepción en estos términos: "Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligación resulte que la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación. o por razones atinentes a la situación de mora en sí misma. Este ~istema es también seguido por los códigos español (an. Sin embargo. sino porque el retardo en laejecuci6n equivale a una inejecución completa. cuando alude a los casos en que el deudor se encuentra constituido en mora. adoptó el criterio seguido por el Código francés en el artículo 1139. ~a derogación del principio tiene fundamento en el pnnclplo de autonomla de la voluntad que ampara el artículo 1197 del Código Civil. fue un motivo determinante por parte del acreedor". el requerimiento estaba de más. como lo es el plazo expreso.. antes de la reforma de 1968. no porque hubiese un pacto tácito de mora automática..122 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 123 de la obligación a plazo equivalía a una interpelaci6n. no existirá mora sino inejecución completa. considerando más equitati va el sistema de la mora ex persona. Estos supuestos excepcionales producían el efecto de la constitución en mora por la sola fuerza de las cosas (mora ex re).. pues de otro modo. siendo inoperante la ejecución ulterior. como también puede serlo el plazo expreso. y ésta no era. conforme a la regla general (mora ex persona). pero las partes no han establecido cuándo se producirá el vencimiento. En este caso las partes convienen que la mora se produzca en forma automática al vencimiento del plazo. fue un motivo determinante por parte del acreedor"). mediante el requerimiento por parte del acreedor. 202.. 201. Si el plazo es esencial. 114 Nosotros hemos enseñado siempre desde la cátedra que éste era un caso de excepción impropia. 1100). 3°) Todas las veces que el retardo en la ejecución equivale a una inejecución completa".). Será una cuestión de interpretación de la voluntad tácitamente manifestada por las partes.. 199. 203. El principio señalado no era de carácter absoluto. 1336) y peruano (art. uruguayo (art. 2) EXISTENCIA DE UN PLAZO ESENCIAL. Civ. el siguiente principio de carácter general: "Para que el deudor incurra en mora. holandés (an. El plazo indeterminado supone la existencia de una voluntad común de acreedor y deudor de no exigir el pago inmediatamente a la constitución de la obligación. por lo tanto. Los casos de mora ex re tenían su origen en la convención de las partes o cuando la ley misma constituye al deudor en mora de pleno derecho y sin interpelación. Es éste precisamente el caso que menciona el Codificador en la nota al artículo 509. como en el caso previsto en la supuesta excepción considerada ("la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación. sin duda..

aunque. El plazo tácitamente establecido no es esencial. T. 540. el artículo 172 l dispone que el socio que no aportase a la sociedad la suma de dinero que hubiere prometido. mora ex pUs(m(l . Civ.L. En los ejemplos que dan generalmente los autores. pues aunque no se haga presente la orquesta el primer día. págs. agravada. Veamos un ejemplo parecido. de considerar que cuando el plazo no es esencial la mora se tl.A. Enrique V.. pág. por consiguiente. 207. 1959-1. La mora del poseedor de mala fe está contemplada en el artículo 2435 del Código Civil. 209. desde el día en que debió hacerlo. Es necesario que el deud~r se dé por constituido en mora. I5·1II. que dentro del sistema del Código Civil era de aplicación en este caso la regla general de la GALU. estando en poder del dueño no lo hubiese éste evitado. lOO-a). el delincuente pagará los intereses de plaza desde el día del delito". Existen numerosos casos en que la mora se produce ex re por disposición de la ley.). 205. 93.. Desde el momento del incumplimiento se deberán de pleno derecho los daños e intereses compensatorios. sin que sea preciso interpelación judicial. en pleno. a nuestro m~o de ver. pág. Nosotros creemos..124 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 125 204. y.. 3) MORA LEGAL. 1. 2436.ene por producJda por el simple vencimiento. J. en SALvAr (op. desde el día en que lo hizo.. La contratación de una orquesta para determinada ceremonia a realizarse en día fijo constituye un plazo tácito esencial. posteriormente. L. "Iribaren c/Sáenz Briones". Un fallo plenario de las Cámaras Civiles de la Capital estableció el principio general de la mora en los delitos desde la fecha de comisión del mismo !l6. que pagará la destrucción o deterioro de la cosa.). 1943-1. después de ese día el acreedor no tiene mterés en la ejecución.. . sobre promesa de dote. El Codificador alude a estas situaciones de excepción en la citada nota al artÍéulo 509. En este caso era necesaria la constitución en mora por el consiguiente requerimiento al deudor y se deberían desde entonces los daños e intereses morntorios 115. 210. Cap.J. pero no igual. la inejecución es completa. la obligación puede aún cumplirse ejecutando música los días subsiguientes. no hay mora y.en el supuesto del poseedor vicioso (art. Cód.. no es necesario constituirla. Igual solución en la gestión de negocios (arlo 2298. 16-XlI-1958. Esteban c!Empresa Nacional de Transportes" Véase la nota al arto 509. pero incurre en el err~r. 704. debe distinguirse el plazo tácito esencial del que no lo es. debe los intereses de ella. Cap. 4) CASOS ASIMILADOS. U8 en pleno. LL. nro. 513 y 889. 1.A. pág. conforme a lo estableCIdo en el texto. Por ejemplo: el artículo 1242. . el mandante debe intereses por las sumas que el mandatario aplicó para el cumplimiento del mandato desde el día en que se hizo el anticipo. pág. Se contrata una orquesta para amenizar una exposición que se inaugurará ~n un día determinado y funcionará durante un período. 85 1. 2·) Cuando la obligación resulta de una posesión de mala fe o de un delito". y por el artículo 1950. En este caso el plazo es esencial.). señala 116 CNCiv. en cuanto a su obligación de restituir carga el nesgo de pérdida o deterioro de la cosa por caso fortuito. Cód. Civ. También se produce la mora sin interpelación cuando el deudor reconoce expresamente que se encuentra en mora. Cil. .113.. 111 CNCiv. el socio que usó los fondos sociales en provecho propio. Civ. no siendo suficiente el simple reconOCllTuento de que la deuda existe. No es necesaria la interpelación para constituir en mora al deudor. cuando ella se hubiese hecho imposible por una circunstancia imputable al mismo lIS. . 112. también se admitió la mora automática en los cuasidelitos desde la fecha en que se produce cada peIjuicio objeto de la reparación JJ1.I963.. La mora del autor de un acto ilicito está expresamente prevista en el Código para el supuesto de delito en el artículo 1093 con referencia a la usurpación de dinero: "Si el delito fuere de usurpación de dinero. 1. Según la fuente de la obligación el deudor se hallará en mora todas las veces que su deuda se origine en un acto ilícito o su condición de poseedor se halla agravada por la mala fe. el artículo 1322. 208. 1.. l. el artículo 1913 dispone que el mandatario debe intereses de las cantidades que aplicó a uso propio. Esta responsabilidad le Incumbe de pleno derecho y sin interpelación alguna. 206. Cód. debe los intereses desde el día en que los usó y además los peIjuicios que por ese hecho hubiese sufrido la sociedad. tal como ocurre en todos los casos en que el deudores constituido en mora (arts. IU la distinción entre plazo esencial y no esencial. sobre restitución de bienes dotales. 29. "Gómez. 667. el artículo 1722.

). pues todo está dicho y estipulado. 1219). 75] . y parecería justo entonces.rt. Gujllerm~. el cual es un plazo determinado aunque no se sepa el momento en que se producirá su término. a menos que el acreedor opte por acumular la~ acciones de fijación de plazo y de cumplimiento. es conforme a la buena fe que cumpla su promesa. El nuevo artículo 509 establece lo siguiente: "En las obligaciones a plazo. 1629). La ley 17. a pedido de parte. 102). El plazo es el tiempo que transcurre desde su iniciación hasta su finalización. fomentar la mala fe del deudor que especulará con la eventual sensibilidad de un acreedor contemplativo. Plazo determinado es el que tiene prefijado un término.ldoptado por los modernos códigos de Alemania (art. el deudor debe probar que no le es imputable". 509. Tolerar que al vencimiento del término el deudor permanezca indiferente a su obligación hasta que el acreedor lo conmueva con un requerimiento. relaCiones entre las panes. REFUTACIÓN. Cód .. esto es..k<l (. 29. "La reforma del Código Civil.mento debe hacer efectiva su obligación el deudor. la mora se produce por su solo vencimiento. en el segundo caso no se sabe el día en que ocurrirá el hecho fatal o necesario que pone fin al plazo. Civ. compJica inútil. 2104). 284). ~~ I B<?RDA .D. En el primer caso se conoce el día en que se produce el término. lo haga saber categóricamente exigiendo el pago al deudor.126 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 127 211. Una autorizada doctrina 120 ha formulado" una severa crítica a la reforma que comentamos. pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación. 98 a ] 17. en cuyo caso el deudor quedará constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligación. ha sido para diferir el cumplimiento hasta ese momento. C) EL SISTEMA LEGAL DESPUÉS DE LA REFORMA (ley 17. E. 120 LLAMBfAS. 212. 8".s francamente mconveruente. Se agrega que de ordinario las relaciones entre acreedor y deudor se mantienen en un terreno amistoso que relega a un segundo plano los derechos estrictos del acreedor. a fin de que el último no resulte sorprendido y sepa a qué atenerse. supeditar eJ IUU':lmlento ~e la obhgaclón a un nuevo recaudo puramente formal. Si se fijó un plazo expresamente. "Si no hubiere plazo. 211 bis. El plazo determinado puede ser cierto o incierto. 960). o por el juez. "Si el plazo no estuviere expresamente convenido. ni antes ni después del vencimiento del término: el acreedor espera recibir la prestación y el deudor sabe que debe estar preparado para ejecutarla el día preciso de cumplirse el plazo. ml'ntc ta!. Plazo indeterminado es aquel que difiere la exigibilidad sin término. 805). Mora". que cuando éste desea hacer valer sus derechos. Al fijarse la fecha del pago se ha indicado "'(m t09<l ~andad en qu~ m0. t. Ponderando el sistema de Código Civil se ha dicho que tiene un fundamento ampliamente justificado que reside en la conveniencia de esclarecer la conciencia de las partes para que entre ellas reine la buena fe y ninguna pueda abusar de situaciones equívocas.il (art. Italia (art. págs. Mé. . el acreedor deberá interpelar al deudor para constituirlo en mora. Consideramos que el sistema adoptado por la reforma es adecuado a la modema dinámica de las relaciones jurídicas y es coherente desde el punto de vista normativo "'. El deudor conoce exactamente el momento en que . es privar al vínculo de su virtual eficacia.71 J). cuando no con las dificultades o embarazos que éste pueda tener para formular el requerimiento de pago con las formalidades de lt!y 121. crear la incertidumbre sobre el momento de la ejecución. el deudor debe cumplir la prestación a que se obligó.71 J ha introducido una reforma fundamental al sistema del Código que venimos de analizar. ~. Suiza (art. No compartimos esta opinión. ya sea por las partes mismas si se pusieran de acuerdo. Colombia (art. pág. como lo hace el artículo citado. Muy al contrario. lo fijará en procedimiento sumario. Portugal (art. el juez. 213. Plazo y término. Es impropio identificar obligación sin plazo con obligación de plazo indeterminado. . 11 9 El principio de la mora automática por el vencimiento del término ha sido . CRíTICA . "Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora. Por consiguiente nada hay que esclarecer cuando llega el vencimiento de la obligación.ce: El slstema que reqUlc~e que el ~creedor in~erpele al deudor cuando la obligación tiene plazo e. El término es el día preciso en que concluye el plazo. 1608) y Venezuela (an. También es erróneo confundir plazo indetermi- nado con plazo incierto. el último día en que se opera el vencimiento a las 24 horas de aquella fecha. Estudio de la Reforma . en caso contrario (art.. Si el plazo es indeterminado se impone la necesidad de fijar su término. consideramos que cuando el deudor se ha obligado a cumplir una preslación en un cierto tiempo.

la mora se produce por su solo vencimiento". Plazo expresamente convenido. Entre esas excepciones se menciona la deuda originada en acto ilícito. que para quedar constituido en mora el deudor debe ser interpelado. La técnica de los modernos códigos parece consagrar como regla general la necesidad de la interpelación. Además. que debilita la confianza recíproca y estimula la desidia y la mala fe 112. cumplido el plazo. Parece mejor técnica la de la reforma nuestra. se aplicaría el sistema de la constitución en mora mediante requerimiento al deudor (mora ex persona). amparadas en el artículo 1197 del Código Civil. 104. Bien dice MOlSSET DE ESPANÉS '26: "En realidad nos parece que. aduciéndose que bajo el ángulo de la técnica científica el nuevo artículo 509 es harto imperfecto 123. 1968-V. Es decir que siempre que la excepción no estuviese especialmente prevista (mora ex re). pág. y el vencimiento del término. t. La mora automática va a imponer por la fuerza del sistema. 216 bis. sin procedintientos superfluos. que impone la necesidad de que las relaciones jurídicas de orden patrimonial tengan un rápido trámite. pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación. la declaración del deudor de que no cumplirá la obligación. . 797. PRINCIPIO: MORA ·'EX RE". que establece que "en las obligaciones a plazo. 214. llegaremos a la conclusión de que las excepciones son tan numerosas e importantes que la verdadera regla la constituye la mora automática. También se ha criticado la coherencia del sistema. b) EXISTENCIA DE UN PLAZO TÁCITO. como hemos visto. no resulta simpático un requerimiento formal. EXCEPCIONES: MORA "EX PERSONA". 125 El arto 1219 del Código italiano.. cit. op. Constituyen excepción a la mora ex re los casos siguientes: 217. complicados y onerosos. debe cumplir~ por consiguiente. recibiendo el acreedor puntualmente los bienes y servicios prometidos. las numerosas excepciones a la mara ex persona en aquellas legislaciones reducen a muy poca cosa el principio general en cuanto al ámbito de su aplicación. y ello significa sentar un principio general según el cual la mora es automática (ex re) y cubre todos los casos no exceptuados absorbiendo en el mismo las hipótesis específicas de mora legal. el principio general según el cual para que el deudor incurra en mora debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor. A continuación menciona las excepciones en que no es necesaria la constitución en mora. la conciencia de que las deudas deben pagarse cuando llega el momento. que la mayor parte de los profanos ignoran. 218. perjudiquen. y loco cit. dispone que "el deudor es constituido en mora mediante intimación o requerimiento hecho por escrito". para poder a su vez atender con igual regularidad los deberes que él ha contraído en el giro de su actividad. Este texto es diferente al del inciso 2° del antiguo artículo 509. o sea el de la mora automática. perjudicándose indebidamente en sus intereses. 215. 123 LLAMBÍAS. a) INTERPELACIÓN CONVENCIONAL. lA. resulta inútil y superflua la exigencia delainterpelaci6n. Es injusto que esa tolerancia y buena voluntad lo Si estudiamos a fondo las normas de esos cuerpos legales. Esta crítica nos parece también infundada. En efecto. En éste se aludía a un plazo esencial que resultaba tácitamente de la naturaMOISSET DE EsPANÉS. en la práctica la regla se ha invertido. si la prestación debe ser cumplida en el domicilio del acreedor. el deudor suele encontrar excusas para su demora que el acreedor tolera para no llevar las cosas al extremo de una reclamación legal. 122 El Código Civil estableció en el arto 509.711 se ha seguido una técnica inversa a la de aquellos códigos para consagrar en definitiva el mismo principio. "La mora y la refonna del artículo 509 del Código Civil 126 urgentino".128 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 129 El sistema del Código conspira contra la dinámica de las relaciones modemas. aunque esos códigos·establecen como principio la necesidad de la interpelación. op. Pensamos que en la reforma de la ley 17. Se dice que el precepto no enuncia un principio general en materia de constitución en mora. Las partes pueden convenir. La segunda parte del nuevo artículo 509 expresa: "Si el plazo no estuviere expresamente convenido. 216. en las relaciones surgidas del trato corriente entre deudor y acreedor. sino que señala cómo se produce la mora en los distintos casos allí contemplados: es el casuismo en acción ''''. y va a sanear las relaciones jurídicas de la perniciosa costumbre de dejar las cosas para mañana. y esto también podría considerarse· como un defecto de técnica". 124 LLAMBtAS. el acreedor deberá interpelar al deudor para constituirlo en mora". por ejemplo.. privándolo de percibir intereses o de beneficiarse con cualesquiera de las restantes consecuencias de la mora". pág. aunque sea una obligación a plazo expresamente convenido. enumerando luego taxativamente las excepciones "'.

op. ha considerado que el inc. lo que estaba tácito en el inciso en cuesti6n era el carácter esencial del plazo. 213. y éste no resulta determinado por la costumbre del pueblo" (art. cit. ap. la mora automática está prevista en las obligaciones a plazo. Estos casos son de obligaciones sin plazo. Cód. Cód. 220. cuando cualquiera de las partes lo quisiera" (art. 109. permitiendo inducir de ellas que el cumplimiento en término fue el motivo determinante para el acreedor.. 620. esos supuestos de obligaciones puras y simples no están comprendidos en los casos de mora ex re . 129 CNCiv. !27 BORDA. mediante un requerimiento en un término razonable. párr. Com. . 219. 2285.). liT. ]28 LLAMOfAS. el comodante. el juez a pedido de parte. ElJo OCWTe porque este autor. completo. c) OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES. en que el cumplimiento de la obligación está deferido a la potestad de una de las partes o de ambas: el comprador. no puede hablarse de mora.. Es decir que el deudor debe ser puesto en mora (mora ex persona). 609 y 740. Civ. Pero quien tenga la potestad de exigir el cumplimiento debe manifestar su voluntad mediante una exigencia previa a la ejecución de la obligación. y son exigibles desde su misma constitución "en la oportunidad más próxima que su índole consienta" 12'. en cuyo caso el deudor quedará cons- artículo anterior 121. 1964-11. En efecto.. Luego. Nada se dice allí de que el término fuese motivo determinante para el acreedor. existen obligaciones puras y simples que están exentas de toda modalidad. la excepción impone la necesidad del requerimiento al deudor cuando el plazo es tácito. Por ello es razonable que el acreedor requiera al deudor para que éste sepa que aquél entiende que el plazo se ha cumplido. pág. pues en éstas las partes han querido diferir el cumplimiento para un tiempo ulterior a determinarse también más adelante. La redacción actual no alude a un plazo esencial sino solamente a un plazo tácito. cit. conforme a la interpretación que nosotros hemos dado al Frente a estas obligaciones están aquellas que no se ejecutan instantáneamente. cit. Cód. contrariamente a lo que dice LLAMBÍAS 130. Salo "A". pero que no ha estado en la intención de las partes integrar la estipulación con una decisión judicial sobre el momento de cum· plimiento. . 112. El deudor cumplirá o no. 1J98). Cód. pues de este modo no hay dudas de que no comprende el plazo esencial.. ])0 LLAMOrAS. la obligación del comodatario de restituir la cosa recibida en préstamo. como hemos dicho. Para nosotros. Civ .p. 2225.). y su régimen está dado precisamente en las normas legales respectivas. Se justifica la interpelación en este caso. como hemos expresado anteriormente. 452. l. atendiendo a la naturaleza de la obligación y de- más circunstancias.130 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 131 leza y circunstancias de la obligación.L. solución que no ha variado con respecto a la del Código. Ahora. o podrá cuestionar judicialmente el vencimiento del término. En los casos de plazo indeterminado (arts. no están al margen del artículo 509 del Código Civil. pág. La redacción está mejorada. absoluto. 221. pág. el sistema legal está claramente establecido en el siguiente párrafo del artículo 509: "Si no hubiere plazo. t. Por ejemplo: las obligaciones pagaderas a la vista (arts.). Requiere interpretar la voluntad de las partes en la fijación del plazo.).). L. 751 Y 752. Todos estos casos. como la generalidad de la doctrina. 1409. cuando quisiera el comodante "si no se pactó la duración del comodato ni el uso de la cosa. 618. d) EXISTENCIA DE UN PLAZO INDETERMINADO. Como bien señala LLAMBIAS 12R. No son sin duda las obligaciones de plazo indeterminado contempladas en los artículos 618 y 751 del Código Civil. considera que la reforma adopta un sistema distinto al del Código en el caso de obligaciones sujetas a plazo tácito.A. lo fijará en procedimiento sumario. Cód. Civ. op. T del anterior arto 509 se refeña a plazo tácito. 107. t. pág. la obligación de restituir o recibir la cosa depositada "5i fue por tiempo indeterminado. dado que el plazo tácito es generalmente impreciso. la obligación del vendedor de entregar la cosa vendida "si no hubiese sido convenido el día en que el comprador lo exija" (art.. a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijación de plazo y de cumplimiento. b).. Si el plazo es esencial o fundamental para satisfacer el interés del acreedor. pero no será sorprendido por una mora automática. conforme al principio de buena fe que preside la ejecución de los contratos (art. pues éste resulta de la naturaleza y circunstancias de la obligación. el depositante o depositario. Civ. sino de incumplimiento total.

• 30-Ylll-1978.'. con nota de BORDA. es decir. será necesario interpelar al deudor que no cumplió su obligación en el término fijado. 1 31 bis LL .L. pág. 2-VIII-1982. con nota del autor "Los jueces y G. Algunos autores han considerado que este sistema sólo debe aplicarse en el caso de plazo cierto. pero éste podrá demostrar que el acreedor no concurrió a recibir el pago. 223.. t. no existen otras. el deudor debe probar que no le es imputable". El sistema de la refonna resulta ser el siguiente: el deudor quedará en mora por el solo vencimiento del plazo expresamente convenido. en pleno. D) LA INTERPELACIÓN. Pero esto no es una interpelación. en pleno: 21-111-1980. En todos los casos en que el pago sólo puede hacerse mediante una actividad del acreedor la prueba se invierte. nro. nro. "La mora del deudor y la concepción dínámica del patrimonio". por el solo acaecimiento del hecho fatal que lo constituye.. no cabe incluirlo en la excepción referida al plazo indetenninado. 232).L. La regla legal resulta claramente expresada en la primera parte del artículo 509 reformado. 1980-B.095. t. L. nro. fallo nro. 21. 76. debiendo distinguirse el caso en que exista plazo expreso del supuesto en que el plazo sea tácito (infra. pág. 841. t. No hay razÓn para excluir de la mora ex re a las obligaciones de plazo incierto. El plazo incierto es un plazo determinado como lo es el plazo cierto... será necesaria la interpelación. 205. o sea que el acreedor nonnalmente interesado en recibir la prestación cumplió con su parte. 131 qllater BUSTAMANTE ALSINA. La jurisprudencia de los tribunales de la Capital Federal parece orientarse en el sentido indicado en el texto. 13 1 CAZEAUX. 131 quinquie5 En el mismo sentido: CNCív . pág. 4536. ello no suscita cuestión alguna. fallo nro. En el caso de no haberse convenido el pacto comisario expresamente. Luego. G.L. Si el plazo incierto está expresamente establecido queda regido por la primera parte del artículo 509. mientras el acreedor no le hubiese notificado el hecho o no lo hubiere conocido por otro medio. L. 222. fallo nro.419. lo que ordinariamente sucede. Aun es más clara la solución de la ley.r y 131 quinqulu. como en el caso del artículo 219. Pedro N. Si la realización del hecho incierto resulta ignorada por el deudor.059. 24-VlIl-1982. Cuando la mora no se produce ex re es necesaria la interpelación del deudor para la constitución en mora (ex persona). la mora se produce ex re. Si lo es en el domicilio del acreedor. 132 Al definir la interpelación como un hecho voluntario lícito señalamos que en . Si el plazo incierto resulta tácitamente de la naturaleza y circunstancia de la obligación.. 123.D . la buena fe que debe prevalecer en las relaciones recíprocas impondrá como solución necesaria que el deudor no caerá en mora. Esta interpretación armoniza con una moderna concepción dinámi- ca del patrimonio i31quale. L. 224. Ninguna disposición legal acuerda una solución diferente. 1l1. Tampoco cabe hacer distinción alguna según el lugar en que la obligación debe cumplirse. que presume siempre la culpa del deudor. inciso 3° del Código Civil italiano. y en lugar de presumirse el incumplimiento del acreedor se presume ea quod plerunque jir.. Igual doctrina aplicó la Sala "C" de la Cámara Nacional en lo Civil en fallo del 15 de agosto de 1978 131 . como si se estipulare el pago de una obligación cuando ocurra la muerte de una persona 131. "Hacia un plenario en materia de mora".. X. A. t 1977-D. ·c) PLAZO EXPRESO EN OBLIGACIONES RECíPROCAS CON PACTO COMISORIO TÁCITO.132 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 133 tituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligación". J.. cuando expresa al final del artículo 509: "para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora. Si lo es en el del deudor. 20-X-1978. las leyes justas". la mora se produce ex re. 221 bis.L. Así lo ha resuelto la Sala "A" de la Cámara Nacional en lo Comercial en fallo del 12 de junio de 1978 I31bl'. Fuera de las excepciones apuntadas. 31. en cuyo caso queda el deudor exento de responsabilidad por no haber incurrido en mora. nro. "La refonna en el derecho de las obligaciones". que en términos categóricos revierte el sistema anterior de la mora ex persona por el sistema de la mora ex re. L. la solución no tiene por qué ser distinta. 238. Revista del Colegio de Ahogados de La Plata. pero no cuando el plazo es incierto. E. acordándole un plazo no inferior a quince días para que cumpla. A. CNCom. 76. 1978-C. PLAZO INCIERTO. La ley no ha hecho distinción alguna y no existe razón para hacerla. "Una saludable reacción"... con nota de BORDA. La interpelación es un hecho voluntario lícito por medio del cual el acreedor requiere de pago al deudor i32. pág. 161.

Un mero aviso de vencimiento.). 918. b) Es un hecho voluntario que consiste en una exigencia categórica de pago. éste debe ofrecerla en términos precisos y crrcunstanciadamente para que el deudor no encuentre trabas en el acto de cumplimiento. sino un hecho íurídíco (art. Depende de la sola voluntad del acreedor y. Conforme a lo dicho el requerimiento puede hacerse judicial o extrajudicialmente. o destinada para ser iniciada nuevamente.). 1201). con conexidad de vínculos. Cív. por carta. En todos los casos en que la obligación no pueda ser cumplida sin un acto de cooperación del acreedor. 899. . b) Ofrecimiento de cooperación. el artículo 510 dispone a su vez: "En las obligaciones recíprocas. Civ. e) No esforma/. En armonía con lo dispuesto en el artículo 1201 del Código Civil. sino simplemente una fórmula para patentizar la mora que el interpelado no puede evitar. d) Es recep/icia. Es decir que cuando el acreedor es deudor a su vez de su deudor por obligaciones que se originan en una misma fuente. un recordatorio de la obligación u otras fórmulas que no impliquen una inmediata exigencia de pago.). No es un acto juridico porque no tiene por fin inmeruato producir una consecuencia jurfdica. o se hubiese producido la perención de la instancia que opera la caducidad del proceso pero no puede aniquilar el efecto sustancial del requerimiento moratorio. La declaración de voluntad del acreedor está destinada al deudor. Civ. c) Es unilateral.). el requerimiento no es tal. El requerimiento de pago debe cumplir ciertas condiciones para producir el efecto de colocar en mora al deudor. 226. La interpelación como hecho jurídico reúne los siguientes caracteres: a) Es un derecho potestativo del acreedor. una declaración de voluntad tácita (ar\. La ley adscribe al hecho un efecto Jurídico: la mOTa del notificada al deudor y aunque fuese nula por vicios de forma. basta que se halle en retardo de cumplimiento. y no que resulte inducida de hechos o circunstancias que permitan conocer indirectamente esa voluntad. Cód. siempre que sea cuanto a su naturaleza jurídica no es un acto jurídico (art. 944. El requerimiento debe ser realizado en condiciones tales que el deudor razonablemente pueda cumplir la prestación que se le exige. sumario o ejecutivo. y para ello es necesario que la voluntad se manifieste por medios directos de exteriorización. 227. Carecería de eficacia. 510) o le exija el cumplimiento de la obligación (arl. por escritura pública. en cambio. Sin embargo. No es necesario que el interpelante esté en mora para privar de eficacia al requerimiento. Tales son: a) Cumplimiento posible. impide que uno de los sujetos invoque la mora del otro (art. produce efectos independientemente de la voluntad del deudor. por lo tanto. La declaración de voluntad puede en este caso hacerse bajo cualquier forma expresa o positiva: verbalmente. Civ. el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligación que le es respectiva". etcétera. Todo acto de procedimiento judicial que comporte la voluntad del acreedor de exigir el pago de la obligación es suficiente para constituir en mora al deudor. pues la exigencia de pago que constituye la interpelación debe ser terminante y precisa. cód. La interpelación extrajudicial puede hacerse por cualquier medio: verbalmente. es aconsejable la utilización de un medio que facilite la prueba. deudor. por telegrama. así puede hacerse por lademandajudicial cualquiera sea la clase de proceso: ordinario. no constituyen la interpelación necesaria para colocar en mora al deudor. c) Ausencia de incumplimiento por el interpelan/e. 917. Cód. Cód. que no puede impedir la mora sino cumpliendo la prestación debida. o fuese entablada ante juez incompetente. El acreedor persigue un fin (>uramente material : obtener la efectividad del pago.134 RESPONSABILIDAD C(Vll MORA 135 225. si por su parte no ha cumplido o no ofrece cumplir su respectiva obligación. Si el acreedor al interpelarlo no le da oportunidad para ejecutar la obligación. pues éste goza de la facultad de ejecutar el hecho del requerimiento para producir los efectos propios de la mora. por escrito o por signos inequívocos (art. quien debe tener conocimiento de la misma para que la mora se produzca.

La doctrina señala una distinción entre el riesgo de la cosa y el riesgo del contrato "'.). y la cosa se pierde sin culpa de aquél: B pierde la cosa como dueño y soporta el riesgo como acreedor. sea el acreedor. Civ. 'r.). .). Ese riesgo lo soporta normalmente el acreedor. Si A deudor de la cosa le debe restituir a su dueño B. nro. La responsabilidad del deudor consiste en la obligación de indemnizar los daños e intereses moratorios. ni invocar la imprevisión (art. "'II\I~~II. 232. Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallándose en mora el deudor: B pierde la cosa como dueño pero no soporta el riesgo como tal ni como acreedor. El riesgo lo soporta normalmente el dueño. 889. nros .. que comprenden todo el daño sufrido por el acreedor (resarcimiento integral) y que en tal carácter absorben a los moratorias y se deben en lugar de la prestación prometida (carácter subsidiario). 1203. 90.) . El riesgo de la cosa es la eventualidad de que la cosa misma que constituye el objeto de la prestación se pierda sin culpa del deudor. ni demandar el cumplimiento de la obligación recíproca que compete a su deudor en un contrato bilateral (art. tlI' f'II.). Cód. B carga con el riesgo como acreedor y pierde lu utilidad o ganancia. 230. ni puede hacer funcionar en su favor el pacto comisorio expreso o efectuar el requerimiento previo en caso de pacto comisorio implícito (art. ap. P~R. La obligación queda disuelta (art. El riesgo del contrato es la eventual idad de que se pierda la utilidad o beneficio que la obligación debe reportar al acreedor por imposibilidad de cumplimiento no imputable al deudor.). A como deudor carga con los riesgos que soportaba el acreedor B . 889. Civ.). 54-80. (.711 al artículo 1204. La mora confIgura un incumplimiento relativo de la obligación imputable al deudor por su culpa o dolo. Civ. 1201. 229. 2") Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallán- . E) EFECfOS DE LA MORA. 23 J . La obligación queda disuelta (art. Si el deudor termina por cumplir la obligación voluntariamente o la ejecución le es impuesta forzadamente. existen otros efectos negativos que el deudor moroso no puede invocar en su carácter de acreedor recíproco de una obligación conexa. 888. 1203. Cód. 510. Sin embargo. Cód. 132 e). infine.). Así el deudor moroso no puede invocar como acreedor la mora de su deudor (art. y la cosa se pierde sin culpa del deudor: A pierde la cosa como dueño. Antes de la reforma de la ley 17. Cód. Además de la responsabilidad del deudor por los daños e intereses moratorios y por los daños e intereses compensatorios en todos los casos en que por efecto de la traslación de los riesgos el deudor moroso debe cargar con los mismos. Civ . pág. sea el deudor. La mora del deudor atribuye a la otra parte la facultad de resolver el contrato. C'ód . que se acumularán al cumplimiento. La obligación se convierte en lade pagar daños e intereses (art. Otro efecto de la mora es la traslación de los riesgos que estaban a cargo del acreedor y que en adelante deben ser soportados por el deudor. '34 LLAMBlAS. aquél sólo deberá los daños o intereses ocasionados por la mora.136 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 137 228 . Cód. No existe uniformidad acerca del criterio de diferenciación entre ambos conceptos.iv. 1198. Civ. se consideraba que para hacer valer la resolución era requisito previo la constitución en mora 134. IV. en razón del incumplimiento de aquél (art. Cód.3 0 ) 40 ) dose en mora el deudor: A pierde la cosa como dueño y carga con el riesgo que soportaba el acreedor B. Cód. Es éste el principal efecto de la mora. 148. A como deudor queda liberado. Cód. Por consiguiente. después de aquella reforma la cuestión admite una distinción. TI. Civ. Si la obligación se toma de imposible cumplimiento no se deberán ya desde ese momento daños e intereses moratorias sino solamente los compensatorios. 888. Así por ejemplo: 10) Si A dueño de la cosa le debe entregar aB portransferencia de dominio. Civ. pero no el único. surge de ese estado la responsabilidad del deudor por el daño que resultare al acreedor como consecuencia del retardo en la ejecución de la prestación debida.). Civ. cit. La obligación se convierte en la de pagar daños e intereses (art.

1204. F) CESACIÓN DE LA MORA. de la renuncia a los efectos de la mora. 1lI1. en pleno.L. cit. Si en el requerimiento no se hubiese incluido apercibimiento. Cód. Existirá entonces una inejecución absoluta. Otro efecto particular de la mora es la suspensión del curso de la prescripción. pero su falta de culpa no lo libera de los daños e intereses compensatorios por efecto precisamente del estado de mora en que se encontraba y habida cuenta de los efectos de ésta que antes hemos analizado. T. 918. aun sin culpa.. Cód.138 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 139 Si las partes han pactado expresamente que la resolución se produzca en caso de que alguna de las obligaciones no sea cumplida con las modalidades convenidas. . También puede cesar la mora por renuncia del acreedor que concede a su deudor un nuevo plazo para el cumplimiento de la prestación. En el primer caso el deudor deja de estar en mora sin que ello importe relevarlo de la responsabilidad que le incumbe por los daños y perjuicios ocasionados al acreedor mientras se hallaba en mora. Esta suspensión sólo tendrá efecto durante un año o el menor término que pudiere corresponder a la prescripción de la acción. T. op. Cód. el acreedor tendrá opción para demandar la ejecución o la resolución judicial. El vencimiento del plazo expreso produce las consecuencias propias de la mora (art. 495. Civ. total y definitiva que abre laresponsabilidad del deudor por los daños e intereses compensatorios que absorben en su integridad los que hasta ese momento la mora hubiese causado al acreedor. CNPaz Len. 380-381. que cesará desde ese momento por acto voluntario del acreedor. porque la prestación no podrá cumplirse en el futuro. Debe distinguirse la cesación del estado de mora.. bajo apercibimiento de resolución. 1204. Siendo la mora un estado de retardo imputable en que se encuentra el deudor. pero únicamente cuando el deudor es interpelado en forma auténtica (art. ese estado supone necesariamente la subsistencia de la prestación. La situación de mora en que el deudor se puede hallar no lo priva de su derecho de pagar (ius so/vendO en cualquier momento. en forma fehaciente. En el segundo caso el acreedor abdica el derecho que tiene a reclamar los daños e intereses moratorias. cit.) en cuanto a responsabilidad y riesgos. En el último caso la imposibilidad.. quedarán resueltas ipso iure las obligaciones emergentes del contrato. l' parte). L. pone fin al estado de mora por la misma razón que hemos señalado precedentemente.3' parte). y nace la facultad de resolver el contrato.).940). todo 10 cual creemos puede hacerse al mismo tiempo. 235 . su voluntad de resolver (ar!. 236. \110.) 135.71 I Y 17. Al término de este último plazo sin que la prestación hubiese sido cumplida. págs. t. la resolución se producirá de pleno derecho y surtirá efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora. Civ. pero que no implica .. rftv. 3986. cesará la mora pero cesará también el derecho a reclamar los daños e intereses moratorias producidos hasta el día del pago. se entiende implícita la facultad de resolver las obligaciones emergentes del contrato en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso (art. Civ. pues en tal caso hay que interpelar para constituir en mora (ar!. 509) y seguidamente requerir en el plazo de gracia el cumplimiento de la obligación (art.. Es decir que. 233.. pero el acreedor no está facultado para resolver sin previamente requerir el cumplimiento en un plazo no menor de quince días. C'1l SAl VA'I. Si el pacto comisario no estuviere expresamente convenido. Cód. Es un efecto de la relación de subordinación en que se halla la obligación accesoria respecto de la principal (art. I'~ (lAIII. En consecuencia la mora cesará cuando la prestación ya no exista. Civ. texto de las leyes 17. La cuestión es diferente si hubiere solamente plazo tácito. 742 Y ILrg. completa. 509. op. sea por haberse extinguido por su cumplimiento o bien por haberse hecho imposible con culpa del deudor o por un hecho que no le sea imputable. 740. el deudor deberá ofrecer el pago íntegro de lo debido. n. arto 743. 1I ofreciendo pagarlos una vez liquidados si no lo fueren (arts.: [1"OllA. pág.'mili. Esta renuncia alcanzará solamente al estado de mora. cumplido el plazo.) y que opera ese resultado por inducción de la voluntad tácitamente expresada por el acreedor a falta de una reserva expresa en contrario (art. incluyendo el monto de los daños e intereses moratorias si fuesen líquidllS. En el primer caso el pago pone fin a la mora. la mora se produce por el solo vencimiento. 234. En el segundo caso la imposibilidad culpable hace cesar la mora. 1. Civ. 1204). Si el acreedor recibe el pago de la prestación sin reserva alguna. 525. Siendo el pago indi visible. Cód. 237.

La mora del acreedor debe serie imputable por culpa o por dolo. para evitar que su voluntad se interprete en el sentido de la renuncia (arts. en la misma medida en que éste debe realizar una conducta tendiente a que el deudor cumpla a su vez la obligación.). Por excepción no será necesaria la interpelación en los casos siguientes: 1°) Cuando el acreedor hubiese manifestado con anterioridad su voluntad de no recibir el pago. como la medida o el peso de los objetos que se deben entregar. 873 y 918. cesa el curso de dichos intereses desde que el acreedor es puesto en mora. § 2. puede incurrir en mora al omitir aquellos actos e impedir así la ejecución de la prestación debida. como por ejemplo los gastos de la oferta y ulterior depósito y guarda de la cosa. pues aunque la ley nada diga a! respecto no puede haber responsabilidad si el retardo en recibir la prestación es ajeno al acreedor. Esos efectos son: 10) Responsabilidad del acreedor por los daños que cause al deudor la no recepción de la prestación. incs. Considerando que la iniciativa del pago debe tomarla el deudor obligado al cumplimiento de la prestación. Civ. Civ. donde el Codificador cita a Maynz. no encontrándose en el lugar convenido para la ejecución o rehusando concurrir a los actos indispensables para la ejecución. 2°) El deudor se libera de los riesgos de la cosa debida que estaban a su cargo como dueño de la misma antes de la tradición.). rehusando aceptar la prestación debida en lugar y tiempo oportuno. 3°) Cuando la obligación se extingue por cualquier causa. . G) MORA DEL ACREEDOR .INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 243 . 3°) Se suspende el curso de los intereses que estaban a cargo del deudor. sea en virtud de una cláusula que lo cargue con los pe_ ligros que por ellos vengan. o si éste se hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o de fuerza mayor. La nota al artículo 509 del Código Civil. Sin embargo. sin perjuicio de los efectos de la mora del acreedor antes de la extinción. 238. esos riesgos se trasladan a! acreedor. En el Código Civil no se legisla sobre la mora del acreedor. 889. 240. por ejemplo. hace imposible o impide la ejecución de la obligación. salvo las hipótesis particulares de los artículos 1630 y 2015. La responsabilidad del deudor existirá solamente si la inejecución tata! es imputable a! deudor por su culpa o dolo. 1° Y 3"). 239. 2") Cuando el requerimiento se hiciese imposible por culpa del acreedor. o Sea por haberse constituido en mora (art. 757. A) PRESTACIÓN IMPOSIBLE. 242.140 RESPONSABILIDAD CIVIL INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 141 necesariamente renuncia a los efectos hasta ese momento producidos. expresa : "El acreedor se encuentra en mora toda vez que por un hecho o una omisión culpable. o la liquidación de un crédito no líquido". el acreedor solamente incurrirá en mora cuando sea interpelado por aquél para que reciba el pago o preste la cooperación necesaria. Cód. cesa también el curso de éstos en igua! caso. En este caso el acreedor deberá hacer expresamente la reserva del caso. Existe inejecución tota! de la obligación con carácter de absoluta y definitiva en los siguientes casos: 244. 241 . 4") Cuando la obligación se extingue por efecto del pago por consignación que tiene el derecho de efectuar el deudor en todos los casos en que el acreedor resista el cumplimiento de la obligación o por su culpa no pudiere efectuarse (art. Los efectos de la mora del acreedor se inducen analógicamente de los efectos de la mora del deudor. Si el deudor no está en mora y debe intereses compensatorios convenidos durante el plazo de la obligación. Cesa la mora del acreedor en los casos siguientes: 1°) Si el acreedor acepta la prestación después de estar en mora. cód. 2°) Por renuncia expresa o tácita del deudor. . Si el deudor está en mora y ejercitando su derecho de pagar ofrece el pago íntegro de lo debido más los intereses moratorias.

HI. en SALVAT. si el deudor debía cumplir.). 354. T.). y sólo se entenderá pérdida en el caso que se haya destruido completamente o que se haya puesto fuera del comercio.142 RESPONSABILIDAD CIVIL INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 143 Si la inejecución no se produce en las condiciones mencionadas la obligación se extingue sin responsabilidad para el deudor (art. 747 y 750. el derecho del acreedor a rechazar la mala ejecución no constituye una facultad absoluta que puede ser ejercida al solo arbitrio de aquél. COLMO. 246. pág. Lo mismo se considera imposible la ejecución si la cosa cierta que era objeto de la prestación ha salido del patrimonio del deudor. op.op. nro. 247. debe ejecutar el hecho en un tiempo propio.. Civ .. T. 1.). Si se tratara de pequeñas imperfecciones juzgadas con un criterio adecuado de razonabilidad habría que rechazar la oposición del acreedor a dar por ejecutada la prestación.. págs. cit. Ello importa acordar al acreedor una opCIón lflcompatlble con el derecho que a dste le reconoce el arto 505. Así el acreedor podrá negarse a pagar el daño proporcional a esas deficiencias o hacer ejecutar las reparaciones por un tercero a cuenta del deudor y demandar a éste por daños y perjuicios "'En cambio carece de todo derecho a indemnización el acreedor que ha consentido sin salvedad alguna la variante en la ejecución. pág.). 629. La prestación resulta imposible: 1°) Si la obligación es de dar cosa cierta y ésta óe pierde (art. En efecto. T. 890. cit.) . 504. 144. SI a. 577. se tendrá por no hecho. 88. 1. nro. o solicitar los perjuicios ~ int~rescs po. 892. 13e). 354-355. de ese modo --o sea negando el derecho a tener lJ7 Busso.. constituye una facultad del acreedor ')6. En todos los casos en que el acreedor puede obtener el cumplimiento específico de la obligación porun tercero. "" LLAMnlAs. Cód. Civ . o legalmente imposible si el impedimento es de orden legal. pág. o que haya desaparecido de un modo que no se sepa de su existencia (art. Civ.r la inejecución de la ol11igación. 139 BORDA. hallando éste suficiente satisfacción con el resarcimiento del daño que resulte por la necesidad de corregir aquellos defectos 138. El artículo 625 del Código Civil fija estos principios en cuanto a las obligaciones de hacer. 740.l. 243. l. podrá aquél considerar la obligación de ejecución imposible y reclamar los daños e intereses compensatorios. pág. [l. como por ejemplo si éste enajena a otro el inmueble que tenía prometido en venta y le hace tradición (arts. págs. como si se tratara de un hecho fungible o subrogable.. y el que no ha sufrido menoscabo a causa de la variante aludida ''"'.. 277·279. o a prestar algún servicio. pág. Cód. pues el interés del acreedor no puede considerarse insatisfecho por un defecto menor fácilmente subsanable. GALL(. Por asimilación también se considera que existe inejecución total aunque exista un cumplimiento irregular o defectuoso que el acreedor no está en el deber de aceptar.). Cód. Civ. 955. nro. 136 LLAMBÍAS. Civ .. 1. Cód. 245. Lo mismo se considerará imposible el hecho o la abstención si el deudor se resistiere a cumplir la obligación y fuere necesario ejercer violencia física contra su persona para lograr la ejecución (art. cit. Cód. pág. La actitud del acreedor que pretende la destrucción de lo mal ejecutado cuando el defecto es de poca importancia constituye un ejercicio abusivo de su derecho (art. op. nro. 240. m LAFALLLE. 1071. disponiendo: "El obligado a hacer. El pago debe hacerse con observancia de lo estipulado en cuanto a modo. Civ. 76 bis. . cit. 888. Cód. y del modo en que fue la intención de las partes que el hecho se ejecutara. o de entregar cosas fungibles o no fungibles determinadas sólo por el género. B) CUMPLIMIENTO IRREGULAR O DEFECTIJOSO. Cód. la prestación nadie más que el acreedor será quien decida si le intere53 o no que un tercero la cumpla aunque la prestación objeti varnente resulta ser la mism~. tiempo y lugar (arts. nro. u obligaciones de dar sumas de dinero. por cuenta del deudor. T. Civ. por sí o por un tercero. LLAMBÍAS. op. As( el arto 630. cit. Además. existe inejecución total que debe resolverse en el pago de los daños e intereses compensatorios "'. cil. Si de otramanera lo hiciera. 2°) Si la obligación es de hacer o de no hacer y se hace físicamente imposible como si el deudor tuviese un impedimento físico que lo inhabilite. op. inc. 96. 3265 Y 3269. La ejecución de la prestación porun tercero en los casos en que ello fuere posible. T. nro. Civ. Es decir que cuando el deudor ejecuta malla prestación por no ajustarse a las circunstancias que debía tener en cuenta por haber sido convenidas o realiza una ejecución incompleta. cit. 597. Cód. dice que el acreedor podrá ser autorizado a ejecutarlo. nro. Sin embargo. nro.. r. op.T. 84. cit. T. O podrá destruirse lo que fuese mal hecho".).. op. op. lOO.

cir. 252. completamente inútil a causa del retardo. Cód. H. 248. arto 107. a) Orígenes y desenvolvimiento de la teoría. y loe. Busso.. C) CUMPLIMIENTO TARDfo. 250. .fNIMPUTABIUDAD DE LA INEJECUC1ÓN 145 por no ejecutada la obligación e impidiendo destruir lo hecho en tal caso-. Eventualmente se puede llegar a ese resultado si el acreedor no ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato. S. Por consecuencia. no ha sido expresamente reconocida en nuestra legislación. 12. 633 Y 634.). . 895. en Cuestiones de Derecho Ctvll. 2". M ASNATTA. "Derecho de obligaciones". "La cláusula rebus sic stantihus". REMISIÓN. T. pág.T. dI. 378. como veremos. pág. En el derecho romano era desconocida la teoría 1". 1944. En otras legislaciones 1" se confiere al acreedor el derecho a rechazar la prestación debida y a pedir indemnización por incumphrrúento. pues si el deudor hizo aquello que le estaba vedado. . D) OBLIGACIÓN DE NO HACER. 250. aunque el principio fue expuesto por los jurisconsultos en casos particulares 146. aunque susceptible de cumplirse en cuanto al deudor. 146 BRUZIN. t. Civ.711) atnbuye al deudor una facultad para demandar la extinción de la obligación y su consiguiente liberación sin responsabilidad. Essais sur la Notion d'lmprevision el sur son ROle en Matiere . nro. ap. pág. "El cambio de circunstancias y el contrato" lA . op. ruO. 249. 2° del arto 509. no lo es en relación al interés del acreedor que constItuye un factor decisivo en la constitución de la obligación. Civ. Esta situación se presenta en todos los casos de plazo esencial.. no sólo para el deudor sino también para el acreedor (art. Esta facultad del acreedor para realizar la prestación tardía. nro. 267.. 1954.. se evita el sacrificio de los valores econórrúcos en juego . Cód.!. 22. En este caso no puede hablarse de mora pues la prestación. lIT. 87 . alemán. Bs.. Cód. Aunque. n. . .. en SALVAT. B) IMPREVISIÓN. SecoDoctr. Vol. Cód. los caracteres del hecho constitutivo de la imprevisibilidad son los mismos del caso fortuito o fuerza mayor. el deudor no será responsable de los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligación en tal caso (art. También existe inejecuci6n total cuando el cumplirrúento tardío de la obligación careciera de interés para el acreedor. T. no ha habido propiamente retardo sino incumplimiento 1". pero es aceptada por la doctrma 14'. Andr~.). en Tratado de Derecho Civil. IV. La teoría de la imprevisión incorporada al ordenamiento jurídico por la reforma del artículo 1198 del Código Civil (ley 17. Los autores al fundar esta opinión señalan que la constitución en mora tiene por objeto comprobar el retardo del deudor y tal comprobación no tiene fmalidad en las deudas de abstención.). y doctnna extranjera 1 citada. 253. Cód. arts. Cód. cuando por consecuencia de la mora la prestación carece ya de todo interés para él. en principio y contrariamente a lo que ocurre en las de hacer. As . 165 b) . 251.). 286. allI"Busso. 147 FORNIELES. A) CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR. 1. op. dI. La teoría fue introducida por el derecho canónico en relación al concepto de usura que comprendía toda ventaja injusta incluida aun en contratos libremente celebrados 147. 1 " 14) MANN.. Civ. pág. Civ. Civ.cuya conservación interesa a la sociedad 1'1. 178.. Bosch. 705). 513 . no interrumpe el nexo causal y no determina la extinción de la obligación. no es necesaria la interpelación para que el deudor incurra en incumplimiento. 1959·IV. nro. 1922. Burdeos. No despertó la atención de los glosadores y recién los pos glosadores analizaron la cláusula corriente en las convenciones de los concilios: contraclus qui habenllraclum succesi· vum vel dependentiam de futuro. ese hecho que no hace Imposible la prestación.144 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN § 3. rebus sic stantibus intelliguntur ("los 141 LLAMB1AS. pág. En las obligaciones de no hacer. T. 254. extinguiéndose el vínculo (arts. 724 y 888. art. op. ver ENNECCERUS-LEH- Conrracruelle. ' 145 GALU. oág. Veremos que elcaso fortuito o fuerza mayor interrumpe el nexo causal y ubica la causa del daño fuera de la órbita de actuación del deudor (in/ra. o sea cuando la designación del tiempo en que la obligación debía cumplirse fue un motivo deterITÚnante por parte del acreedor (antenor redacción del inc. pág. 3. 24. suizo.

tuvo vigencia en el derecho administrativo y fue aplicada en las decisiones del Consejo de Estado durante la segunda mitad del siglo XIX 148. págs. . As. Paul. Sin embargo. 1958. 1. WnlOnjD P. págs. en Nuevo. I~En franca oposición a la teoría de la imprevisión. y la teoría quedó desplazada. Abusa de su derecho si encuentra en el ejercicio de su acreencia Un enriquecimiento que es injusto. quien expresa que "razones de equidad y de justicia distributiva exigen que la ley obligue al magistrado a restablecer el equilibrio legal. As. 1930. VI. 30. 616 Y 77Rl 1. 188). (Soheran{a V Crisis del Contrato en Nuestra Legislación Civil. 258. nros. 261. tomará por todo el árbol únicamente lo que está sobre la superficie. pág. 1%1) este aUlor reiteró su criterio adverso a la tecnrll. La teoría se extendió después por Alemania e Italia durante el siglo XVIll. l"ompuMndolo en fa disidencia A. el principio de la autononúa de la voluntad y el consiguiente respeto a la palabra empeñada. como los motivos-. 1949. No obstante. Introduccwn al Derecho Civil. se los pacta como definilivos y se presume su irrevocabilidad. En ellIl Congreso NM. la confianza recíproca. 55. sino sustan· cialmente en todos los contratos realizados en análoga situaci6n. 3. un acto de previsión."ck (JII Congte. El aforismo pacta sun servanda se opuso a la cláusula rebus sic stantibus. 97 a 100. sino también lo que está sobreentendido esen~aJmente en ese querer explicito.~ ESIl4dios de Derecho Civil. pág. C6rdoba. 216. Teoría de las Obligaciones. 166. Alfredo. no de modo ocaSIOnal -y que puede variar de un sujeto a otro. aun sobre los principios de la buena fe. 1954. T. No tuvo influencia en Francia y los autores del siglo XIX y los tribunales la rechazaron. nro. Guaglianone. Existe así una base impensada que constituye el clima en que se forma la convención y que al faltar se desintegra la voluntad contractual y deja a la obligación sin el presupuesto que la justificaba y le servía de causa 1". "El contrato y la doctrina de la imprevisión". debe considerarse no solamente todo lo que las partes ponen en el contrato. Se han expuesto numerosas teorías para dar fundamento a la doctrina de la imprevisión 15"259. anaJiza en este trabajo la teorfa RlsOLÍA.1 WINsnllllh. T. La legislación de emergencia dictada en Francia con motivo de la Primera Guerra Mundial contempla la aplicación de la teoría para corregir el desajuste de los contratos producido por las nuevas circunstancias 1". 152-153. con olvido de la raíz que. lB OERTMANN.Parte. expresa que "los contratos son. H. 632-633. Bs. El Código polaco ha incorporado la teoría en el artículo 269 y también el Código italiano de 1942 en el artículo 1467. 2) Base del negocio. expresa o tácitamente.. El acreedor que trata de obtener de su contrato todas las ventajas que comporta. 149 Ley Faillo! del 21-1-1918. y desdeñe el fondo común de los presupuestos o creencias. porque por encima del interés de los l'ontruluntes está In seguridad del tráfico. RIPERT 155 considera que la teoría de la imprevisión reposa sobre una idea moral según la cual el acreedor comete una suprema injusticia usando de su derecho con extremo rigor. En Italia esta teoría es seguida por GIORGl 154. que constituye la condición implícita del acto jurídico que resultaría sustancialmente modificado al cambiar las bases sobre las que se contrató y ello autoriza a suprimir los efectos jurídicos del negocio. pág. A. 01' dt" V(II. Según señala WINSCHEID 151. desde fmes de ese siglo prevaleció a favor de las teorías liberales de la época. lo que se halla por debajO de éste. IV. C. pág. 1. 1962. Marco A. Traill.• T. la palabra empeñada. 11. aunque oculta. 255. b) FUNDAMENTOS JURfmcos.. el etlfmulo de una ventaja futura. 260. Con parecidos fundamentos expone OERTMANN 153 su teoría de la base del negocio jurídico. 256. 394. suprimiendo toda desigualdad entre las partes y buscando aquella utilidad común que dio origen a la celebración y ejecución del contrato". 154 GIORGI. nro. 1933. 3) Equilibrio de las prestaciones. m RIPERT.. nros. 86. Abelenda y R. por antonomasia. bién aquello que presuponen y forma el sustrato del mismo. a" La Régle Morale dans les OblígaJíoru Civiles. 257. que son el alma del comercio". sino tam148 DEMOGUE. puesto que es para él el resultado del azar y para el deudor una fuente de ruina.4) Abuso del derecho. Bs. Giorgio. 1) Presuposición. Paris. 152 ORGAZ. El que se atenga sólo a lo dicho en el contrato.'o Nacional de Derecho Civil. sustenta y sostiene al tronco y a las ramas".'lonul de Derecho Civil (Córdoba. Labor. de Winscheid y la de Oertmann y termina expresando que "el contrato no es únicamente lo que las partes han puesta en él con reflexión.146 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN 147 contratos de tracto sucesivo o dependientes de lo futuro se entienden obligatorios mientras las cosas así sigan siendo"). nro. 262. Madrid. puede resultar culpable de una verdadera injusticia frente a su deudor..

. Son contratos bilaterales o sinalagmáticos aquellos en que las partes se obligan recíprocamente la una hacia la otra (art.. pág. Ver 1"".!O en las de v~l~r sUJ. Admitida la teoría de la imprevisión en el artículo 1198 del Código Civil (nuevo texto adoptado parla ley 17. expresa: "Debemos conectar el arto 1198. por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles. 1139. debemos estudiar el régimen vigente 1". Abeledo-Perrot.148 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN 149 263. interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o puc. infine). por el otro. 1961. En esta matena hay que dIStJ. pero. Civ.: "Incorporación de la teoría de la imprevisión al Código Civil". si ~l perJudicado hub~ese obra~o con culpa o estuviese en mora. Doctrina General del Contrato. Los contratos bilaterales son por su propia esencia onerosos. 265. 269. lIt pág. independiente de toda prestación por su parte (art. infine). con el nuevo arto 954. IV -B: en la nota 3D. 160 PARDO. El hecho debe reunir los caracteres del caso fortuito o fuerza mayor a que nos hemos referido antes (supra.1139). La Teor(a de la Imprevisión. 266. que define el contrato aleatorio que constituye su término opuesto. 245. Los Efectos ]urldicos de la Buena Fe. 264.lieron entender. CONTRATOS BILATERALES CONMUTATlVOS.711). As. págs. la permuta. la deprc:ciación es efecto de un proceso inflacionario que responde a leyes econ6nncas per(cctumente previsibles y que se manifiesta en forma progresiva aunque a veces aguda. excepto en lo que se refiere a la virtualidad de la incidencia del mismo sobre el vínculo: no ha de imposibilitar en forma absoluta el cumplimiento de la obligación. 1284-1285. tienen este último carácter los contratos que aseguran a una de las partes alguna ventaja. J. cuando sobreviene un evento imprevisto y extraordinario". 267. Son unilaterales los contratos en que una sola de las partes se obliga hacia la otra sin que ésta le quede obligada (art. 251). El Código no define el contrato conmutativo pero resulta a contrario del artículo 2051. 268. Cód. Carlos. El mismo principio se aplicará a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio del contrato.. pues en este caso se asegura el carácter sinalagmático ah initio y en el otro. la sociedad. ¡S8 Se ha cuestionado si la depreciación o la devaluación monetaria puede constituir un hecho invocable para obtener la revisión de las prestaciones contractuales por aplicación de la imprevisión. 1 138). 1) Caracteres del hecho. La otra parte podrá Impedir la resolucIón ofreCIendo mejorar equitativamente los efectos del contrato". Son onerosos o a título oneroso los contratos cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino por una prestación que a ella le ha hecho o que se obliga a hacerle (art. Bn e segundo caso. A. En los cantralu5 de ejecución continuada la resolución no alcanzará a los efectos ya cumphdos. LL. La doctrina tiene aplicación solamente en los contratos a que se refiere expresamente la citada norma legal. debe provocar la excesiva onerosidad de la prestación debida 158. COSSIO. CONTRATOS UNILATERALES. párr. C6d. t. Desde luego que la cuestIón se plantea solamente e':llas obligaciones de dinero en que rige el principio nominalista y !. pág.~gW~ la depreciación o envilecimiento de hecho de la moneda. 142. . 46. 2) Ámbito de aplicación. si la medida de gobierno no responde a leyes económltu y conltituye una disposici6n excepcional con fines de política económica general. ALSINA ATIENZA. en cambio. La prudencia de los jueces sabrá darle justa aplicación. Dalmiro A. Es contrario a la buena fe que debe presidir la formación. interpretación y ejecución de los contratos que se pretenda imponer a una parte el cumplimiento de su obligación cuando han cambiado sustancialmente las condiciones en que aquél se originó 15'. Así será conmutativo el contrato que desde su formación determina ciertamente cuáles son las ventajas y las pérdidas para cada una de las partes. la parte perjudicada podrá demandar la resolución del contrato. 156 VON THUR. Hn cste caso no constituye un hecho que reúna los caracteres requeridos para ~er invocudo para IOfrar una revisi6n de la prestación contractual so pretexto de exceSIva onL"roliuad.. No procederá la resolución. ONEROSOS Y CONMUTATlVOS. etcétera. c) RÉGIMEN LEGAL. Son unilaterales onerosos : el depósito y el mandato remunerados así como el mutuo con intereses. 1138. pUM InvoCGnC' por l'C'unir los caracteres seBalados semejantes al caso fortuito. mil 2M I hiR 159 MESSINEO. Ss. 1934. por un lado. 1952. Son bilaterales y conmutativos: la compraventa. T. la locación.etas a reajuste por la depreciación de la moneda.2 parte. Civ. Andreas. 375. 136. obrando con cuidado y previsión. Madrid. 11. nro. los unilaterales pueden ser onerosos o gratuitos. Debe quedar sujeta al arbitrio judicial la determinación de la excesiva onerosidad 159. Así el criterio de aplicación tendrá que ser restrictivo para los casos' en que el contrato pierda el verdadero carácter bilateral 1'''. pág. 1935. 1S7 El arto 1198 dice: "Los contratos deben celebrarse. y la desvalonzacIón o devaluación dispuesta por la autoridad pública. T. Tratado de las Obligaciones..5) Buenafe. Francesco. En los contratos bilaterales conmutatlvos y en los unilaterales onerosos y conmutati vos de ejecución diferida o continuada. siendo la regla el cumplimiento contractual y la revisión la excepción. si la prestación a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa. En el primer cas~.

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270. Los contratos gratuitos han sido excluidos de la previsión normativa. Cuando se discutió este tema en el lIT Congreso Naciona! de Derecho Civil, Salas objetó este criterio por entender que no había razón para tratar más desfavorablemente a! deudor de una prestación a título gratuito que a! deudor por un contrato oneroso '6i. Sosteniendo la objeción de Salas expresa LLAMBfAS 162 que "no se justifica que al deudor gratuito se lo trate peor que a! deudor oneroso: he ahí un deudor de una renta vitalicia onerosa (art. 2070) Yotro donante de una pensión vitalicia gratuita (art. 1810, inc. 5°). Si, imprevisiblemente y por la deflación sobrevenida, la deuda se toma excesivamente gravosa, el primer deudor puede ampararse en la teoña de la imprevisión; el segundo no, pese a que actuó desinteresadamente y no consintió en asumir un sacrificio tan pesado, como el que le ha resultado" '''. 271. CONTRATOS ALEATORIOS EXCEPCIONALMENTE COMPRENDI· DOS. El principio no se aplica a los contratos aleatorios, salvo cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio del contrato. La solución es justa pero no resulta fácil determinar cuándo la excesiva onerosidad resulte de causas ajenas al alea normal del contrato y cuándo se está en presencia de una deuda muy gravosa, habida cuenta de la incierta paridad de las prestaciones en función del alea prevista. Son contratos aleatorios: la renta vitalicia, el contrato de juego, el de apuesta, el de suerte, etcétera. 272. CONTRATOS DE EjECUCIÓN DIFERIDA O CONTINUADA. La imprevisión está siempre referida a un acontecimiento futuro en relación al momento de formación del contrato. Los contratos de ejecución instantánea, cuya virtualidad se agota inmediatamente por el cumplimiento y la consecuente extinción del vínculo, no son afectados por la modificación de las circunstancias que pueden producirse en un tiempo ulterior. Solamente en los contratos de ejecución diferida (obligación a plazo) o de ejecución continuada (obligaciones de tracto sucesivo), se puede pre'" III Congreso Nacional de Derecho Civil, Córdoba, 1962, T. n, pág. 593. 162 LLAMBIAS, Reforma... , pág. 312. 161 Hubiera sido más simple mencionar en el art. 1198 a los contratos onerosos y conmutativos, pues asr quedan comprendidos los bilaterales, que son esencialmente

sentar el caso en que las prestaciones se tomen excesivamente onerosas por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles. 273. Son contratos de ejecución continuada aquellos que necesariamente perduran en el tiempo, sujetando al deudor a un cumplimiento que no se agota en el momento inicial sino que se prolonga por un período durante el cual se reiteran las prestaciones "'. Por ejemplo: el precio de la locación de cosas y los intereses del capital. 274. Los contratos de ejecución diferida son aquellos en los cuales la exigibilidad de las obligaciones está sujeta a plazo suspensivo "'. Por ejemplo: en una compraventa puede estipularse el pago del precio en un plazo determinado, al vencimiento del cual la obligación será exigible. Puede también estipularse que el precio se pague en cuotas con vencimientos periódicos; en este caso el contrato no será de tracto sucesivo, porque no existen obligaciones independientes que nacen en el transcurso del tiempo, sino una sola obligación fraccionada a los efectos del pago con sucesivos plazos de vencimiento que postergan la exigibilidad de cada cuota. 275. No están comprendidos en los contratos de ejecución diferida, aquellos que están sujetos a condición suspensiva. Esta modalidad del acto influye en el vínculo de manera esencial, afectando la existencia misma del derecho del acreedor, y no solamente su ejercicio, como sucede con el plazo que posterga la exigibilidad del derecho "'.
. 164 Son los llam~dos ~~rechosj1uyentes (RAYCES, Alejandro, "Reducción legal de Intereses} arrendamientos ,l.A, 1. 42, See. Doctr., pág. 19) , que son poderes subjetivos

que rri!U1eren ser fecundados por la acción, d~l tiempo.

onerosos, y los unilaterales onerosos.

No se contempla aqUl el plazo ex.t1ntlvQ, porque éste afecta a la fuente misma de donde nacen las obli~aciones sucesivas (el co~tr~to). poruendo u~ límite en el tiempo al acto generador. Por ejemplo: el plazo de venCimIento de la locaCión o en el contrato de renta vitalicia. la l'Il:uene. del beneficiario. Estas obligaciones nacen y se extinguen dentro del plazo de vlgenCla del contrato: son de tracto sucesivo Y. como tales, les comprende la teoría de la imprevisión. 166 LLA~B1As, Reform~ ... , pág .. 316; T!~tado ... , T. 1, pág. 250, nro. 223, considera q~e 1 .3 extens~ón ,de la leona de la ImpreVISión a los contratos a plazo o de ejecución dlfenda c~nstJlullvos de~éditos no fluyenfes es jnco~s(il~cionaJ por infringir la garantía de la prople~d ~stableclda en el art. 17 de la ConstJtuclón Nacional. Expresa que "el dcrec~o .cred.itono no fl\;1yente aunque sujeto a un plazo, 10 que hace que por ahora no sea eXIgIble, es una pr~ple~ad .del acreedor que está garantizada en su intangibilidad por el arto 17, Consl. ~ac, . Sl~endo ~ ~ORDA. afirma PARDO en el trabajo citado en la nOla 160, que aplicando la ImpreViSIón se aseguran las garantías constitucionales;

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276.3) Requisitos de aplicabilidad. Para que el deudor que se halle obligado a cumplir una prestación estipulada en un contrato de los que hemos analizado y que resulte excesivamente onerosa por hechos constitutivos de la imprevisibilidad, pueda pedir la rescisión y su liberación sin responsabilidad, es necesario que no hubiese obrado con culpa o incurrido en mora (art. 1198, infine). Las dos situaciones contempladas son las mismas que se mencionan en el artículo 513 para impedir los efectos liberatorios del caso fortuito. 277.4) Pacto de garantía. En cuanto a la posibilidad de que el deudor tome a su cargo la excesiva onerosidad mediante un pacto de garantía, puede decirse que no existe ningún impedimento y que la situación es análoga a la prevista en el artículo 513 para el caso fortuito. En tal caso la cláusula será válida e importará una renuncia del deudor a invocar la teoría de la imprevisión. Puede tener carácter general o referirse en particular a ciertos hechos que agraven o hagan más onerosa la prestación. En este último caso no se aplicaría la teoría precisamente porque el hecho ha sido previsto.
278. 5) Efectos. S i la parte peljudicada ejerce el derecho de demandar la rescisión 167 del contrato, puede impedirse ese resultado si la otra parte ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato. 279. RESCISIÓN. La obligación quedará extinguida sin responsabilidad para el deudor, obrando la imprevisión como causa de inimputabiIidad. En los contratos a plazo la obligación se extingue antes del advenimiento del término que postergó la exigibilidad. Si el contrato es de tracto sucesivo se extinguen las obligaciones de futuro, pero no son alcanzados los efectos ya cumplidos.

La rescisión solamente puede ser demandada por la parte peljudicada y no por la que resulte beneficiada. Tampoco puede declararse de oficio por el juez, porque está establecida en el solo interés de la parte peljudicada.
280. REVISIÓN. La parte beneficiada puede impedir la rescisión, ofreciendo mejorar los efectos del contrato . La revisión es, entonces, una facultad de la parte beneficiada y no una opción de la parte peljudicada. Si las partes no se ponen de acuerdo en el ajuste de las prestaciones respectivas deberá hacerlo el juez con un criterio de equidad, aumentando el valor de la contraprestación y no disminuyendo la prestación más onerosa, pues se violaría el principio de integridad del pago en perjuicio del acreedor. Así, si debían entregarse cuatro objetos por cien mil pesos, podrá aumentarse el precio pero no disminuirse la cantidad de objetos. Contrariamente a lo expuesto, alguna parte de la doctrina sostiene que la excesiva onerosidad sobreviniente acuerda al peljudicado tanto la posibilidad de obtener la resolución del contrato como la de lograr su modificación mediante el ejercicio de la acción de revisión o reajuste. Se argumenta que quien puede pedir lo más (la resolución) puede pedir lo menos (el reajuste), o sea que el remedio mayor encierra necesariamente el remedio menor, y además que es conforme con la solución analógica del artículo 954. Este criterio corresponde mejor, se dice, a una política de conservación de la realidad contractual 167'•• Sin embargo, nos parece que debe respetarse el texto legal en su letra, pues revisar un contrato es más grave que resolverlo, desde que comporta su modificación, y ello requiere la voluntad coincidente de las partes 167 ,"o La jurisprudencia ha ido más lejos aún, apartándose del artículo 1198, pues ha dispuesto la revisión sin mediar pedido de partes y aun contra la voluntad expresada por el perjudicado que demandó la resolución (véase infra, nro. 281 bis).

C'Xrrcsílnuo una 0rinión que compartimos. agrega que el cambio de la base del negocio jurfJko disloca e contrato y convierte su cumplimiento en una iniquidad que nuestra ('nrtl1 Fundamental no puede proteger. !4\1 IAl lC"y menciona la palabra "resolución", pero ella es impropia para expresar el vt'ulaUrrn ('fC'Clo que produce en el vínculo la imprevisión. La resoluci6n es una causa extlntlvR ÚC' lu [("lodón jurídica que aunque sobreviniente a su constitución la extingue rC'lwarIlVllmt"nlC' (,.. tune); en cambio la rescisión opera siempre sus efectos para el rUIUfU (,.. mml') ()h\~rvcsc que en los contratos de ejecución continuada los efectos Inndu( Ido. no !tun IIkanrJIdos por la extinción.

161 bis MORELLO, A. M., Ineficacia y Frustración del Contrato, 1975, pág. 267; MOSSET ITURRASPE, J., Teor{a General del ContraJo, pág. 395; CASLELLO, 1. l, "Re~ ajuste de saldos ... Teoría de la imprevisión", L.L., t. 1978-B, pág. 1012. 167ler ROCA SASTRE Y Pula BRUTAU, "El problema de la alteración de las circunstancias", en Estudios de Derecho Privado, Madrid, 1948, Vol. l, págs. 236~237, con cita de LENEL, en Revista de Derecho Privado, Madrid, 1923, pág. 193.

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281. En cuanto a las pautas que deben tenerse en cuenta para resolver con equidad el reajuste de la contraprestación, es necesario tomar en cuenta: a) Si el beneficiado ofrece mejorar hasta un cierto límite, el juez no puede exceder del mismo. La facultad de impedir la rescisión pertenece a la parte beneficiada, y ella puede establecer hasta dónde llega su interés. Si puede dejar que la rescISIón se produzca, nada impide que se llegue a ella si se pretende i~po­ nerle un sacrificio mayor que aquel que consulta su mteres. b) El juez no tiene que ajustar necesariamente las prestaciones recíprocas a un nivel que restablezca el equilibrio original. La solución de equidad está dada desde que se suprime la excesiva onerosidad y se deja la prestación en un punto en el cual normalmente hubiese sido inadmisible la aplicación de la teoría de la imprevisión, no obstante la agravación moderada de la prestación del deudor. 281 bis. IMPREVISIÓN y DEPRECIAOÓN MONETARIA. En presencia del proceso inflacionario que ha producido hondas perturbaciones en el régimen de los contratos bilaterales por la pérdida del poder adqulSltlvO de la moneda correspondiente a la prestación dineraria, resulta necesarIO referirse en particular a la aplicación de la teoría de la imprevisión a los di versos supuestos que aquella realidad plantea. La cuesttón se ha SUSCItado especialmente en las compraventas de inmuebles en todos los casos en que la ejecución del contrato ha sido diferida, sea por la ex.i.stencia de un plazo o sea que el cumplimiento ha sido postergado por CITcunstancias de hecho. El desequilibrio de las prestaciones recíprocas que altera la ecuación económica originaria se ha producido y continúa produciéndose en el lapso que media entre la formación del contrato y su ejecución, por hechos que afectan a la prestación dineraria, dis~nuyendo s.u poder de compra. Cabe distinguir entonces: a) DepreclaclOn o envllec!miento de hecho de la moneda como consecuencIa de un proceso economicn de sostenida y creciente inflación. No es imprevisible el acontecimiento. h) Devaluación de la moneda como consecuencia de medidas de lI11hit'rno que ulteran súbitamente el proceso econór.nico.. . ., En t'str úllimo supuesto serla aplicable la teona de la ImprevlSlOn pOI 11Is ,'urucl~r(sticus del hecho extraordinario, imprevisible e inevitablL', Tul ruc In,!u., \x'urrió enjunio de 1975, en que el paquete de medIdas

económicas propuestas por el entonces ministro Rodrigo elevó de un día al otro el precio de los bienes y servicios en más de un 200 por ciento, constituyendo una verdadera devaluación de la moneda corriente en un porcentaje equivalente. Hasta que se conocieron aquellas medidas económicas el artículo 1198 carecía de aplicación en la jurisprudencia. Los tribunales rechazaban su aplicación fundándose en que "las partes pueden y deben prever las repercusiones que sobre sus obligaciones tendrá la inflación y por consiguiente, aunque el cumplimiento devenga excesivamente oneroso, no se puede invocar la imprevisión para desligarse

de 1as obligaciones

167qUjl.~r.

281 ter. A partir de 1977 el criterio jurisprudencial ha variado radicalmente. Los fallos coinciden en afirmar que el llamado "Rodrigazo" ha sido un acontecimiento imprevisible que ha alterado en forma súbita y extraordinariamente el proceso inflacionario. La Cámara Nacional en lo Civil de la Capital Federal ha aplicado diversamente la teoría de la imprevisión y en algunos casos ha echado mano del abuso del derecho para encontrar soluciones de equidad cuando aquella teoría parecía inadecuada. Los fallos puede agruparse de la siguiente forma, teniendo en cuenta el alcance de las decisiones respectivas: a) Aplicación ortodoxa del artículo 1198: 1) Se decretó la resolución de la venta pedida por la aclora sin que la demandada optase por la revisión (Sala "B", 17-V-I 977, L.L., l. 1977-C, pág. 553). 2) Se dispuso la revisión pedida por la accionada ante la demanda de resolución (Sala "C", 9-V - 1977, L.L., t. 1977 -C, pág. 539; Sala "F", 6-IV-1978, L.L., 23-VI-1978). b) Aplicación anómala del artículo 1198: 1) Se dispuso la revisión no pedida por las partes a pesar de haber ¡"\'ocado la demandada la resolución. Se dio como fundamel"" ~ue en todos los supuestos en que unade las partes pretendeeJ r , ·uplimiento literal del contrato y la otra persigue su resolución 'eben considerarse, en principio, sometidas a la potestad jur. "iccional todas las hipótesis que, como en el caso del reajuste l'.'III.atiVO del precio, pueden considerarse intermedias (Sala" A,- ,- Vil 11978, L.L., 6-X-1978, fallo nro. 76.347) 161",,,,,,,. 2) Se \·,denó
16' , ...", CNCiv., Sala "B", 1-VlII-1970. l.A.,t. 6-70, pág. 885; Sala "P', 30-Xl-l 971, l.A., 1. 15-72. pág. 170; Sala "D", 20-VIIl-1975, L.L. 1. 1976-D, pág. 197. __ _ Ll'i7quinqlliu En este fallo el tribunal ha extralimitado sus poderes violando el pnnclplO

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la revisión del contrato mediante el reajuste del precio ante la demanda de cumplimiento sin que la demandada invocase la imprevisión. Aquí se aplicó el abuso del derecho. Se expresó en los fundamentos que los jueces no pueden dejar de computar el fenómeno económico de la depreciación monetaria, ejercitando su función integradora del orden jurídico resumiendo el espíritu del derecho vigente. También se dijo que si lo abusivo no radica en obtener la escrituración sino en lograrla mediante el pago de un precio irrisorio, el artículo 1071 debe funcionar no para sustentar la resolución del contrato sino para expurgar la antifuncionalidad con que el envilecimiento de la moneda ha teñido el derecho que se ejercita (Sala "E", 8-VllI-1977, L.L., t.1977-0, pág. 462; Sala "A", 20-X-1977, L.L., 23-VI-1978). 281 quater. Las soluciones anómalas de la jurisprudencia señaladas precedentemente en b-I) son criticables, pues la imprevisión es una subespecie del abuso del derecho específicamente regulada en la ley, de tal manera que no corresponde su aplicación sino en los casos, en las condiciones y mediante el ejercicio de los respectivos derechos que excepcionalmente acuerda a las partes dicha norma legal. Además dichas decisiones no observan el principio de congruencia al que nos hemos referido en la nota 167 quinquies. En cambio, nos parecen bien fundados los fallos citados en b-2) pues ha habido en esos casos acción de incumplimiento sin que las partes encuadrasen el caso en la imprevisión. Los jueces pueden aplicar aun de oficio el principio que veda el ejercicio abusivo de los derechos (art. 1071, Cód. Civ.), pues siendo éste un "standard jurídico" o idea fuerza que mueve a la moralización de las relaciones jurídicas, domina toda la dogmática legislativa y no debe detenerse ante el principio nominalista que rige en las obligaciones de dinero conforme al artículo 619 del Código Civil. 281 quinquies. La estipulación de las prestaciones en ¡noneda dólar () en pesos sujeta a valor dólar, han motivado diversas cuestiones a partir tI,- 111 devaluación de dicha moneda dispuesta por resolución del Banco
dr ,'.nMIU.lldu (un. 163, inc. 6', Cód. Proc.), pues ha resuelto más allá de lo pedido por l• • I1Irtrli, tilo lmn¡¡ ólrhitraria la sentencia, pues la circunstancia de acordar derechos
M

Central de la República Argentina el2 de febrero de 1981 y las subsiguientes durante dicho año y en el curso de 1982. En particular la excesiva onerosidad de la prestación dineraria originó un debate sobre la aplicación de la teoría de la imprevisión y también acerca de la facultad de revisión judicial de dichas cláusulas. por considerarse usurario el lucro resultante a favor del acreedor "'''00,

NI."

flNllLk.. nI ""lmtIlJ", en el

. 16~ ~~, BUSTAMANTE ALSIN,~' J:. "La .d~valuaci6n del peso y la teoría de la lmpre~s16n • E.D., t. 95, pág. 757; Lalmprevlsl6n frente a los sistemas convencionales d~ reaJuste del valor d~ l~ ,deudas d.í~erarias", L.L, t 1981-D, pág. 858; "El proceso

pleito vulnera las garanúas de los 8ns. 17 y 18, Const.

extranjera", E.D., t. 99, 15-Vll-1982.

eJecutlvo Yla facultad JUdicIal de reVlSlón de la cláusula de reajuste pactada en moneda

CAPfTULOIX

DAÑO
282. CONCEPTO. Nadie está autorizado a desbordar su órbita de facultades e invadir la ajena. Si ello ocurre Se configura el daño en sentido lato, pero cuando la lesión recae en los bienes que constituyen el patrimonio de una persona, la significación del daño se contrae y se concreta en el sentido estricto de daño patrimonial . Si se causa un daño no justificado a un tercero menoscabando su patrimonio, es conforme al señalado principio de justicia que el autor responda mediante el debido resarcimiento que ha de restablecer el patrimonio a su estado anterior. Este deber de resarcir es lo que actualmente se llama responsabilidad civil. 283. Esta denominación, sin embargo, se ha incorporado bastante recientemente al lenguaje juridico. No se halla en Domat, pero sí excepcionalmente en Pothier. La expresión parece haberse tomado de Inglaterra por los filósofos del siglo XVJIl. "Se halla en Necker y el abate Feraud dice en su Dictionnaire Critique (1789) que es una palabra de Necker"
16fl.

284. Si en derecho civil hablamos de responsabilidad civil, circunscribimos esta noción al deber que tienen los hombres de dar cuenta de sus actos cuando ellos se traducen en un daño material, o sea susceptible de valor económico; bien entendido que la noción de responsabilidad abarca un sector más amplio en el ámbito de la moral y del derecho.

168 CAPITANT, Cours de Droic Civil Approfondí. Paris, 1926-1927, Maze.ud y Tune, pág. J.

citado por

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DAÑO JUSTIFICADO

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Con este enfoque no hay responsabilidad civil si no hay daño causado, es decir que no se puede imponer la sanción resarcitoria donde no hay daño que reparar. El daño es entonces un elemento del acto ilícito sin el cual no existe la responsabilidad civil 169. 285. El artículo 1067 del Código Civil dice: "No habrá acto ilícito punible para los efectos de este Código, si no hubiese daño causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia" . Sin embargo puede haber daño causado sin deber de responder. Desde ya que si el daño se lo ha causado la propia víctima no se puede hablar de responsabilidad: sólo nos referimos al daño ajeno.
1.- DAÑO JUSTIFICADO

valo lúcido, y cualquiera que ejecuta el acto accidentalmente privado de razón (art. 921, Cód. Civ.), siempre que no haya llegado voluntariamente al estado de inconciencia, como en el caso de ebriedad (art. 1070, Cód. Civ.) (infm, nro. 767). 288 . INCULPABILIDAD. Cuando el autor actúa con voluntad viciada por el errOr o la violencia que excluyen radicalmente toda culpa (infra, nro. 751). 289. INCAUSALIDAD. Se interrumpe el nexo causal cuando sobreviene en la relación de causalidad un hecho ajeno a la órbita de actuación del presunto autor, corno un caso fortuito o fuerza mayor, un hecho de un tercero por el cual aquél no debe responder, o resulta de la exclusiva culpa de la propia víctima (infra, nro. 678). 290. JUSTIACACIÓN DEL HECHO. Cuando el daño es causado por un hecho justificado por la ley 110 o por el consentimiento de la víctima.
A) POR LA LEY

286. Hay hipótesis de daños a terceros que no engendran responsabilidad civil cuando el daño está legalmente justificado. Por ejemplo, está justificado el daño en el sentido de que no debe repararse, en los casos siguientes: 287. INIMPUTABIUDAD. Cuando causa el daño un sujeto inimputable por carecer de discernimiento, salvo la solución de equidad contenida en el artículo 907 del Código Civil, reformado porla ley 17.711. Son inimputables el menor de diez años, el demente que no actúa en un in ter169

291. a) ESTADO DE NECESIDAD. La cuestión se plantea cuando una persona para salvarse a sí misma o a otro, o sus propios bienes o los ajenos, daña a un tercero . Para algunos autores quien ·así procede comete un acto ilícito y debe reparar el daño causado 171. 292. Para otros, que son mayoría, la acción necesaria no tiene por móvil inferir agravio, ni éste se realiza por culpa o imprudencia, sino en razón de una causa extraña a su autor, cerrándole todo camino para salvar su persona o bienes o los de un tercero; por ello, no puede ser consi-

Se ha dicho que el daño no es un elemento esencial del acto ilícito: s610 sería

una concüción de la acción por dallos y perjuicios. ACUÑA ANzoRENA , Arturo (en SAlVAT, TraJadode Derecho Civil Argentino. Fuentes de las Obligaciones. T. IV. pág. 74. nota 22); ORGA2, Alfredo (El Daño Resarcible, 2' ed., 1960, pág. 18), expresa: "lo

que el Código quiere significar en el citado artículo 1067, es algo más reducido, esto es que no habrá acto ilícito punible para los efectos de la responsabilidad civil del a$ente. sin dnf'io causado. Esto importa hacer del daño un elemento, no 5610 del acto ilíCito en símismo, ni siquiera de la punibilidaden general, sino sólo de esta punibilidadespecífica que tiene en vista particularmente el Código: la responsabilidad civil. Fuera de esta relación de responsabilidad, hay también acto ilícito purtibJe en muchas otras situaciones en que no hay dllf'to causado y en que la sanci6n de la ley asume formas variadas: por ('j~mpln . ella {>uede conslstir simplemente en la privación de los efectos legales que el D\,'to, tJc ler I(CllO, hahría normalmente producido,como ocurre con la sanción de nulidad ~'(m 1t'Ip"lu a lu! aclos o negocios jurídicos jlicitas (arts. 1039 y sigs.); puede importar, otrll \1 ,"\,'('" la autorizoción al afectado para restablecer {!Or sí mismo la situación 1l"I"rIOl. ,,~ omu ne.'urre' en el caso legislado en el art. 2517: SI alguien pone una cosa en un prrdln I\.ftnu. ~¡n "',,,"scntimlento del duei'1o del predio, la ley faculta a éste para rrlnoYe'lhl. IIln lutvln lI\' i ~(l, etcétera",

170 También pl:led~ con~iderarse daño justificado aquel que la misma ley autoriza a causar a otro. La Jusuficac16n está en el hecho de causarlo, pero ello no quiere decir que pueda dejar de repararse. Tal por ejemplo, los casos previstos en el ano2553, Cód. Civ., que autoriza la búsqueda de tesoro en predio ajeno, garantizando la indemnización de t<?d0 daño al propi,etario .. y el.art. 3068, C6d. Civ" que autoriza la imposición de la sefV1dumbre de tránslto, sausfaclendo el valor del terreno necesario para ella, y resar· dendo todo perjuicio, . 17: CHIRONI, G. Po, citado por ACUÑA ANZORENA en SALVAT, Derecho Civil Argenlino, Hechos Jl(ciros, 1958, T. IV, pág. 63.

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DAÑO JUSTIFICADO

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derado un acto ilícito sino el ejercicio de una facultad legítima sometida a ciertas condiciones necesarias m. 293. Esas condiciones son las siguientes, segun la doctrina predominante "': que se haya llegado al estado de necesidad sin culpa del autor del hecho; que el riesgo no se pueda evitar de otra manera que ocasionando daño al tercero; el peligro debe ser inminente y actual, no bastando la eventualidad de un daño; el daño causado deber ser menor cualitativa y cuantitativamente que el que se pretende impedir. 294. Reunidas estas condiciones queda legitimado el daño causado en estado de necesidad. Ahora bien, la circunstancia señalada no debe ser motivo suficiente para que quien causó el daño ajeno para impedir el propio, no deba contribuir en alguna medida a soportarlo: sería contrario a la equidad y al siempre buen sentido que aquél salve todo lo suyo a expensas de la víctima de su acto necesitado. Distinto sería si pudiese determinarse quién creó el estado de necesidad por su culpa, o si el bien salvado perteneciese a un tercero. En el primer caso toda la responsabilidad incumbe al culpable; en el segundo, quien se benefició con el acto debe contribuir en la medida de su enriquecimiento 174. 295. b) LEGITIMA DEFENSA. Nuestro Código no contiene ninguna norma que justifique el daño causado en legítima defensa "'. Sin embargo, ella está expresamente autorizada por la ley como medio de defensa privada de la posesión (art. 2470, Cód. Civ.) y constituye además suficiente justificación por aplicación de la norma contenida en el artículo 34, inciso 6° del Código Penal. Esta noción, aunque es vecina al estado de necesidad, difiere de éste en que el que se defiende causa daño a quien lo ataca, y en cambio el que actúa en estado de necesidad produce un perju icio a una persona ajena al hecho.

296. Las condiciones que debe reunir la legítima defensa para ser tal, son las siguientes: agresión ilegítima, o sea injusta, es decir, aunque provenga de quien carece de voluntad, y recaiga sobre la persona o los bienes materiales o morales de quien se defiende; el ataque debe ser presente, o sea comenzado y no terminado; debe haber necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresión, es decir proporCIOnado a la gravedad de ésta; finalmente, no debe haber provocación por parte de quien se defiende no. 297. cl AUTOAYUDA. Esta figura tiene un parentesco próximo con el estado de necesidad y la legítima defensa; tiene con ellas en común la fuerza de la circunstancia externa que autoriza a actuar aunque con ello se dañe a otro. Es la expresión jurídicamente controlada de hacerse justICIa por mano propIa In En principio está prohibido hacerse justicia por sí mismo; constituye una reglaelemental de laconvivencia para impedir que reinen el caos y la violencia. En ciertas circunstancias la autoayuda no es sino el ejercicio del derecho de proteger una pretensión legítima que puede verse frustrada irreparablemente o dificultada manifiestamente su efectividad, por la imposibilidad de requerir y esperar el auxilio o la intervención del Estado 178. 298. Si bien el Código Civil no contiene ninguna nOrma expresa, como tampoco en relación al estado de necesidad y la legítima defensa, que establezca esta causa de justificación, constituye sin duda aplicación del principio lo dispuesto en el artículo 2517 del Código Civil, en cuanto faculta al propietario de un predio para remover sin previo aviso las cosasque se hubieren puesto en el mismo, sin su consentimiento, y más claramente aún la última parte del artículo 2470 del Código Civil que, artIculando la defensa extrajudicial de la posesión faculta al desposeído para recobrar la posesión de propia autoridad sin intervalo de tiempo (in confinenti), con tal que no exceda los límites de la propia defensa, y, bien
.176. BORDA, oP'. cit.. págs. 233-234. señala que sobre estas condiciones existe unalllmuiad en doctnna; MAZEAUD, H , y L., Lefons de DroÍl Ctvil, Paris. 1956, T. JI. pág. 378, agregan que bastan esas condiciones. no siendo necesaria la demostración de que el7~taque era imprevisible e irresistible, es decir. que constituía fuerza mayor.
' ., Ludwig y NlPPERDEY, Hans e, Tratado de Derecho Civil. Barcetona, t950, Vol. 2. pág. 546.
l7!i ENNECCERUS,

172 ACUÑA ANZORENA. op. cit., pág. 65 . l7J BORDA, op. cir., pág. 231 ; DE GÁSPERI, Luis y MORELLO, Augusto M.. Tratado de Derecho Civil, Respon.s~ilidaf Extracontractual., 1964, T. IV, pág. 3 ~ 5; COLOMBO. Leonardo A.. Culpa Aqwltana, 2 ed., nro. 75; ACUNA ANZORENA, op. en., pág. 65. 174 JULLlOT DE LA MORANDI~RE. o{'. cil.. T. pág. 642, con referencia a la

jurhprudencia francesa en el mismo sentido. m El (,ódi~(t (,ivil italiano de 1942. dispone en el arto 2044: "No es responsable quien ocasiona el d;.¡f'lo eu Ic~rtim;.¡ defensa de sf mismo o de otro".

n,

pág. 272, nro. 45.

PEIRANO FAClO,

Jorge, Responsabilidad ExtraconttacruaI Montevideo 1954

a) CONSENTIMIENTO EXPRESO: Cláusulas de irresponsabilidad. 306. Se encuentra así legitimado el daño que se causa a! ejercitar por mano propia la justicia privada. nros. DIspensa del dolo y de la culpa. Analizaremos los casos más corrientes para establecer si en todos ellos quien se expone y asume voluntariamente el peligro debe soportar O no el daño sufrido. el daño que se causa es ilícito y su autor debe responder del mismo. 300. 305.711: "El ejercicio regular de un derecho propio O el cumplimiento de una obligación lega! no puede constiluir como ilícito ningún acto. constituye el ejercicio legítmlo del derecho de rea!izarlaen un inmueble. 1957. la moral y las buenas costumbres". Si el titular de un derecho lo ejerce regularmente dentro de las pautas que seña!a la ley y sin contrariar los fines y límites señalados en la norma citada. por la cua! aquélla renuncIa por antiCipado a reclamar eventualmente una indemnización . El artículo 2618 (reformado por la ley 17. 1) Actos de abnegación o altruismo . 301. I IV 1i00UlA. Ello tendría el valor de una convención sobreentendida con otra persona. La reforma ha recogido expresamente el principio que prohíbe el ejercicio abusivo de los derechos. no existe deber a!guno de repararlo.711) establece este principio. acepta dehberadamente el sacrificar espontáneamente su vida ' para prestar auxilio a otro lOO. en ausencia de toda obligación Jundlca. El daño está justifIcado y no hay responsabilidad para quien lo causó. Las condiciones que legitiman esta conducta son las siguientes 11': que se procure proteger una pretensión o derecho reconocido por la ley. 234. aludiendo al consentimiento tácito que la víctima parece prestar en todos aquellos casos en que. que exista peligro de que sin la autoayuda ese derecho se frustre irreparablemente o se dificulte de manera manifiesta su efectividad. di. acorde con la opinión más autorizada de nuestros tratadistas. Si. consagrando así en la letra de la ley una orientación bien marcada de la jurisprudencia de nuestros tribunales. nros. Los excesos en el ejercicio de los derechos. por ello. . "L'acte de devouément". 303. 1110 RIOU. Re vue Trime. Se habla en genera! de aceptación de riesgos. y a causa de ello causa a otro un perjuicio. se comete un acto abusivo ejerciéndose antifuncionalmente el derecho y. como lo dice el artículo un poco antes refiriéndose a ésta. por el contrario. d) EJERCICIO DE UN DERECHO. 779 y 816. páp:. (JI'. constituyen hechos o actos ilícitos de los cuales debe responderse cuando se causa daño a terceros (infra. de donde resulta que la actividad que no exceda la normal t?lerancia que debe admitirse entre vecinos. 302. Tampoco se responde del daño que se causa a otro en las relaciones de vecindad cuando aquél resulte de acti vidades en inmuebles vecinos que no excedan la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Expresa el artículo 1071 del Código Civil.slrieUe de Droit Civil . ya sea por abuso de los rrusmos. en los casos en que los auxilios de la justicia llegarían demasiado tarde. 223. el derecho se ejerce dentro de sus límites formales pero contrariando los fmes que justifican su reconocimiento o excediendo los límites impuestos por la buena fe.. aunque de ello resulta perJUICIO a otro. pág. que no haya tiempo para acudir a las autoridades públicas. b) CONSENTIMIENTO TÁCITO: Aceptación de riesgos. con pleno conOCImIento. o por exceso de aquella normal tolerancia. B) POR EL CONSENTIMIENTO DEL DAMNIFICADO 304. 299. Se considerará ta! a! que contraríe los fines que aquélla Iuvo en mira al reconocerlos o a! que exceda los límites impuestos por la buena fe. Michel. después de la reforma introducida por la ley 17. • Es el que ejecuta una persona que.164 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO JUSTIACADO 165 entendido. la mora! y las buenas coslumbres. 1231 y 1233). asume el riesgo de sufrir un daño. Remisión: infra.

I~\~. carecería de acción indemnizatoria conforme a la regla volenti nonfit iniuria. Cód. el daño que sufre el salvador es la consecuencia de su propio hecho. u tlUHlr". Pen. Siendo así. una reflexiva deci~ión para que a la par que logre éxito en su abnegado propósito. La omisión del auxilio no expone al delito de abandono de personas (art. no puede llegarse al extremo de exigir en el salvadoruna previa evaluación de las circunstancias. por 10 cual. pero normal y regularmente dispuesta y controlada. ninguna responsabilidad existe a cargo de otro: aquélla soportará todo el daño. que dispone: "El hecho que no causa daño a la persona que lo sufre. puede servir de instrumento de interpretación la norma del articulo 512 del Código Civil. 156. y conforme a ellas. op.:J·fCl·SAS. cabe hacer una distinción según que exista un responsable de la situación de peligro. El acto para no ser reputado culpable debe cumplir determinadas condiciones que lo califican: aSÍ.l Colegio de Abogados de La Plata. o en un partido de fútbol o de rugby. "El acto de abnegación y la reparación de los daños "ulruh)l¡lUl' .rgentina resuelto por la Suprema Corte de la PrOV1nCI3 de Buenos Alfes. y trae un ~o ~nteresante de la junsp~udencia a. El acto de abnegación es. porque la obligación de prestar el auxilio necesario a toda persona herida o inválida o amenazada de un peligro cualquiera se impone cuando ello pudiese hacerse "sin riesgo personal" para el salvador. LL. en nuestro derecho. cuya traducción normativa está contenida en el artículo 1111 del Código Civil. la acción de la víctima deberá dirigirse contra éste. sin embargo. aunque fuese temerario. o no. por lo tanto. 2. y concordancia entre el resultado tenido en vista y los medios de que se disponía. ¿tiene derecho a reclamar indemnización habiendo voluntariamente intervenido y asumido de ese modo los riesgos propios de esas actividades? ¿puede entenderse que ha consentido tácitamente en dispensar toda culpa ajena? La respuesta se puede dar distinguiendo entre los riesgos que son propios de la actividad que la víctima comparte.fla d. pero. 313. en el segundo. Como bien lo señala TRIGO REPRESAS 182. aparentemente. Re\'¡. nro. siempre y cuando hubiese cierta proporción entre el valor del bien amenazado y el arriesgado en su salvación. no impone responsabilidad alguna".'vcntualmente sufra. riesgo grave para su vida e integridad.. por lo tanto. .".166 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO JUSTIFICADO 167 307. ni del causante del daño que desarroUó una actividad normal dentro del riesgo propio de la misma. 312. espontáneo. o interviene en un match de box. 311. no se encuentre en situación de no poder pedir reparación por el daño que . Dadas las condiciones en que el acto de arrojo generalmente se produce. se podrá decir que la víctima aceptó tales riesgos y. 1. 314. y que no se producen normalmente en la actividad de que se trata. En el primer caso. m re "Oliva de Palomeque c!Rolandi. cit. En cuanto a la reparación del pequicio. Es. Alhcno.REPRESAS. 108. Este autor trata externamente esta materia 1_1TIUOO RI. 308. podrá decirse que no hay culpa alguna de la víctima que participa en una competencia más riesgosa. pág. sino por una falta imputable a ella. generalmente admitido que quien se expone voluntariamente a un peligro para alejar a otra persona de un riesgo considerable e inminente no incurre en culpa '''. si una persona acepta acompañar a un corredor de automóviles en el curso de una competencia. y resulta lesionada como consecuencia de esa participación. En 182 TRIGO . En el primer caso. 2) Participación en una competencia riesgosa Por ejemplo.). la apreciación de la actuación del salvador es algo que debe quedar al criterio del juez por la infinita variedad de casos y matices que puedan presentarse. El acto aparece caracterizado por las circunstancias siguientes: necedidad en que otro se encuentra de ser auxiliado. intervención voluntaria del salvador. Más aún. pdp' 101916Q. 310. del 15-X-1957. inexistencia de obligación legal de auxiliar. el acto de abnegación no importará culpa para su autor. 3-XII-1958. t. 309. de aquellos otros extraordinarios. año 1. el salvador puede hacerse indemnizar por la persona socorrida. 1. Otra solución cabe si el riesgo ha sido extraordinario porque el autor del daño excedió los lfmites de lo que constituye la ley del juego.

pág. por lo tanto. Apel. y finalmente el viajero no debe estar obligado a retribuir el transporte. T. t. dueño o guardián del vehículo invita o consiente en llevar a otra persona. 231. el daño que eventualmente pueda sufrir es consecuencia exclusiva de su propia culpa (art. 1961. LL .. 13-VIl-I962. Sala "A".. Esta interpretación favorece la situación del conductor benévolo. El artículo 1068 del Código Civil define así el daño patrimonial: "Habrá daño siempre que se causare a otro algún peIjuicio suscep'''CNCiv. 318. Roberto H. 177. l. LL . sino que era desplazado dentro de éste por la acción del conductor """. pero lícito dentro de la reglamentación respectiva. aquellos casos en que el conductor. CONCEPTO. ya que aquél no se hallaba fuera del vehículo. El daño como elemento del acto ilícito. la víctima tendrá derecho a ser indemnizada. pág. Responsabilitá Civiie Atrinenli a la Circolazione dei Veicoli. No hay responsabilidad para el boxeador que lesiona a su contrincante con un golpe rudo y efectivo. As. Señala BREBBIA que para que exista el transporte benévolo son necesarias las siguientes condiciones: una manifestación de voluntad del conductor en el sentido de admitir en el vehículo a un tercero. l' La PlaU!. Rosario. A) DAÑO PA TRIMONIAL 320. D. Así lo tiene resuelto una reiterada jurisprudencia de nuestros tribunales"'. alterar o suspender el viaje.J. el beneficiario del transporte debe ser una persona que no esté unida al transportador por una relación jurídica que determine de una manera más o menos directa la necesidad de realizar el viaje. t. mismo tribunal.) sin que pueda invocarse por la víctima el riesgo o vicio de la cosa (art. y tomar todas las disposiciones sin hallarse limitado en ninguna forma por la presencia de su acompañante. la aceptación a compartir el viaje por el conductor debe ser hecha como acto de cortesía o por hacer un favor al extraño. En cuanto a la naturaleza jurídica de la responsabilidad nacida de esta clase de transporte. tU BREBBtA. probada la culpa del autor. Civ.168 RESPONSABILlDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 169 tal caso. 778: Cám. pág. t. es decir. Civ. Cám. 123 y sigs. bis BUSTAMANTE ALSINA. 1111. 1113. PERETT1-GRIVA. el conductor. 1. no tiene la intención de obligarse de ninguna forma con él. u. cuya culpa no se presumirá por aplicación del artículo 184 del Código de Comercio. I1. y así aquél puede libremente invitarlo a descender. tendrá que colocarse en el terreno de la responsabilidad extracontractual para obtener la reparación del daño. Vol. gracioso o de complacencia. "En el transporte benévolo no se puede invocar como factor de responsabilidad el vicio o riesgo de la cosa". 1. El viajero clandestino no ha contado con el consentimiento del conductor para subir al vehículo y. Bs.DAÑO RESARCIBLE 319. en Responsabilidad Civil yorros Esrudios. pág. al invitar o aceptar el pedido del pasajero. significa el menoscabo que se experimenta en el patrimonio por el detrimento de los valores económicos que lo componen (daño patrimonial) y también la lesión a los sentimientos. pág. 32. Sala "D".l 1961-1.A. 255 y gigs. 316. S'V'TIE'.. Si el viajero transportado en las condiciones que estamos considerando. 152. 904. reformado por la ley 17. 1736. lA. cód. 317. No se comprende en el supuesto analizado. en relación a la responsabilidad civil de que estamos tratando. Ill. CM Civ. 114 .. sino que deberá ser probada (art.. 1946-1V... al honor O a las afecciones legítimas (daño moral). l. Accidenles de Automotores. Cód. pág. sin que el viajero se encuentre obligado a efectuar retribución alguna por el transporte '''. nro.3) Caso del transporte benévolo Se comprende dentro de concepto de transporte benévolo.). sufre un perjuicio originado en un accidente. por acto de mera cortesía o con la intención de hacer un favor... el caso de quien sube clandestinamente a un vehículo y mientras es transportado sufre un daño. nros. Re. 1109. Sin embargo esta posición contractualista ha sido criticada con serio fundamento. En efecto. Sala 1. págs. Apel.711). 315. 101 .. En cambio deberá responder si intencionalmente o con reiterada torpeza aplica golpes bajos prohibidos y determina una grave lesión interna a su rival. se sostuvo durante un tiempo en la doctrina extranjera '84 el carácter contractual de la misma.<ponsabilité Civil.

277. El daño patrimonial está integrado por dos elementos: el daño emergente. la mera posibilidad de que ocurra un peIjuicio no autoriza a reclamar resarcimiento. en su caso. . 322.. y la certidumbre consiste en tal caso en la necesidad de la consecuencia ulterior del acto ilícito o en la prolongación inevitable del daño actual. El daño no debe haber desaparecid~ en el momento en que debe ser resarcido.. personal del reclamante. LLAMBÍAS.E .. E"u~ elt"". pág. si así fuera. En uno U otro caso se impide el enriquecimiento legítimo del patrimonio. pág. hipotético o meramente conjernral cuya existencia no sea. 301. Traité de Droit Civil. Puede también ser futuro y determinable. El lucro cesante consiste en la frustración de una ganancia o de la utilidad que haya dejado de percibir sea la vfctima del acto ilfcito. 607. sea por la ejecución del acto ilícito o por la inejecución de la obligación a debido tiempo. T. ya sea actual o futuro. nro.170 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 171 tibie de apreciación pecuniaria. MAzEAUDet 1\JNC. Como si la lesión en una pierna hiciese necesaria la amputación de la misma y la posterior colocación ·de una prótesis. Daño Resarcible. 325.REQUISITOS DEL DAÑO RESARCIBLE hipotético o eventual. como si el acto tuviese por consecuencia la destrucción o deterioro de una cosa. op. o el acreedor de la obligación por la falta del oportuno cumplimiento. y en el artículo 519 de ese Código se reproduce la misma idea. No se tiene en cuenta para el resarcimiento el daño eventual. Ese daño furnro es indemnizable si es cierto y su monto susceptible de ser determinado o apreciado judicialmente l8'. CAPrTANT et JULUOT DE LA MORANDl~R. y afectar un interés legítimo del damnificado. como se dice en el encabezamiento del Título III de la Sección l' del Libro II. el deudor. Puede ser un daño futuro: es decir no realizado aun al momento del hecho o aun al momento de la sentencia. Con ello estamos diciendo que no basta un daño cualquiera para que el autor del acto ilícito o. 353). CIt.l responsabilidad del autor o del deudor. La noción de daño cierto se opone a la de daño 1. El daño emergente comporta un empobrecimiento del patrimonio en sus valores acrnales. y. T. El daño cierto puede ser actual y determinado en su monto. 329. debe ser cierta. La existencia del daño. op. para establecer si corresponde o no que el autor del acto ilícito deba asumir la reparación. a) Daño cierto 328. o sea el peIjuicio efectivamente sufrido. se vea constreñido a resarcir.. La jurisprudencia moderna considera que la pérdida de una chance es un daño acrnal y cierto. susceptible de ser indemnizada (in/ra. § 1. ¡·I. cierta. 321. T. 324.. !87 COLlN. con referencia a los actos i!fcitos.C'ntu~ flcnerales son los que configuran el acto ilícito o la inejecución tmpulnhll:" y "undkiulli11l h. ORGAZ.wción correspondiente. Este daño debe ser: cierto. " sea debe ser constatada para poder condenarse al pago de la indemni. en su caso. por lo tanto. 11. Si el responsable ha indemnizado todo el daño éste habría desaparecido y la obligación habría quedado extinguida por pago o por otro medio extintivo equivalente. y el lucro cesante. segun el caso. pág. cit. se imponen algunas previas distinciones. 326. b) Subsistente 323. o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos O facultades". subsistente. o directamente en las cosas de su dominio o posesión. Estos conceptos están dados en el artículo 1069 del Código Civil. aludiéndose allí a los "daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". El daño patrimonial en función de los demás elementos del acto ilícito "' debe también reunir ciertos requisitos para que sea indemnizable. 1. 327. por ello mismo. pág. El perjuicio no deja de ser cierto por no ser actual ni ser líquido. 95. es decir la ganancia de que fue privado el damnificado.

debe resarcirse por el responsable de un acto ilícito. Civ. Si la propia víctima ha transformado el daño en su entidad. La razón radica en que en este último. . que es a la vez víctima del hecho. Así lo establece el artículo 1079 del Código Civil: "La obligación de reparar el daño causado por un delito existe. en las primas pagadas por aquél. El daño puede haber sido reparado por Un tercero. no sólo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente. 793. corre~ponde considerar la posible depreciación de la ""'''''. el daño subsiste en el patrimonio de aquélla y debe ser indemnizado." ~Irno. sino respecto de toda persona. El daño debe ser propio de quien reclama la indemnización. 1199. . en tanto que en el seguro de personas ello no ocurre porque no se persigue con él una indemnización sino que constituye un contrato de previsión. víctima del hecho. Si el damnificado ha contratado un seguro contra daños cubriendo bienes de su patrimonio. Civ. Es directo el que se produce cuando el acto lesivo recae sobre la persona o bienes del damnificado. En ese caso el beneficiario del seguro puede acumular a las sumas percibidas del asegurador las que debe el responsable en concepto de indemnización. la indemnización estipulada.361). En cambio el asegurador podrá reclamar la restitución de lo pagado. LL. el perjuicio que era la causa de aquel pago ha desaparecido (art. 331. costeando la reposición o reparación de la cosa destruida o deteriorada. Cód. ú(I1It:~ 1 11b11('uDnd. Cód. quien debe pagar al tercero (acreedor subrogado) la misma suma que éste desembolsó para desinteresar a aquél (arts.). percibida la indemnización de manos del responsable.. tal subrogación no se produce en el caso de que el ase- gu rador pague la suma estipulada con motivo del siniestro producido por el hecho de un tercero responsable. invocando la subrogación que le acuerda el artículo 80 de la Ley de Seguros 17 . y su causa. el pago del asegurador queda sin causa al desaparecer el daño.k. 3D . El daño personal. En el seguro de personas. sin que cuadre repetición alguna por parte de aquél como en el supuesto del seguro de daños. En tal caso se producen los efectos de la subrogación. El responsable no puede alegar la extinción de su obligación. ya sea directo o indirecto. inc.In lcoy 17. es daño directo el que sufre la víctima de lesiones que debe realizar gastos para atender su curación.. fallo 76. c) Personal 335. El daño personal puede ser directo o indirecto.418 Y que constituye una cláusula de estilo en las pólizas de seguro 1871n. si por haber indemnizado el daño el autor del hecho. o sea el seguro de vida o el de acci[X'rsonale.) Qt'l"IOna una compañía aseguradora en razón de lo dispuesto en el arto HO. . p6H 1°. Lo común es que el asegurador reclame del responsable el recupero de las sumas pagadas al asegurado.172 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 173 330. 727 y 768. Por ejemplo. 334. El daño queda subsistente a los fines del resarcimiento porel autor del acto ilícito porque la indemnización recibida por el asegurado tiene su fuente en el contrato de seguro. pues no le es dado invocar los efectos de un contrato en el que no fue parte (art.. En el patrimonio vuelve a existir la cosa en su integridad y por su valor. aunque derive éste del mismo acto ilicito que perjudicó a aquél. 336. 337. que al extinguir la obligación en relación al acreedor (damnificado) que obtiene satisfacción. (('N( ' IV. Civ. es daño indirecto el que sufre cualquier persona que realiza gastos para atender la curación de otro que ha sido-víctima de un accidente .). Cód. y es indirecto cuando el acto ataca los bienes o la persona de la víctima y se refleja en el patrimonIO de otro que resulta damnificado. pero aquél ha disminuido exactamente en la medida del desembolso efectuado para ello. 22·IX-1978. que por él hubiese sufrido. 333. En este último caso la suma que se paga por muerte o invalidez no está en relación con el daño sufrido sino con el monto de las primas contratadas. . 1O-X-1978. en cambio. no puede decirse que el daño causado por un tercero sobre esos bienes desaparece cuando el asegurador paga al asegurado.). Nadie puede pretender ser indemnizado de un daño sufrido por otro. . 332. aunque sea de una manera indirecta".418. deja subsistente el vínculo con respecto al deudor (responsable).

se pueden considerar distintas clases de daños. Por ejemplo. t. puede admitirse como solución de equidad en el caso de concubinato. un contrabandista no puede reclamar daños y perjuicios a su cómplice que se niega a reconocerle su participación en las utilidades del negocio ilícito. pág.-.ión n un derecho subjetivo o a un bien jurídicamente protegIdo. 1 J07. Dalloz. 642). Si como consecuencia de la falta de entrega de una mercadería en el tiempo estipulado el comprador no puede a su vez entregarla a otro a quien se la vendió. 10.. y dIce '1 m.Fl J>atío Resarcible. de no contemplarse en un caso concreto."'1". tampoco puede reclamar daños y perjuicios el beneficiario de periódicas limosnas. en tanto no medie impedimento de ligamen" (LL. si las circunstancias de hecho que rodean y califican un cierto comportamiento social justifican una solución de equidad que.. A su vez ZANNONI 1874uinq~ies afirma que "exigir que el interés sustanciallesionado gozase.' piensa que el daño resarcible es el daño cierto. E. al autor del homIcIdIO de quien se las daba. 339 bis . T. pues en tal caso podrían ser aplicables los principios de la responsabilidad extracontractual. 187 seXIe. pág 146. particularmente referido a la acción de la concubina que pretenda un resarcimiento por el homicidio de su compañero.DIFERENTES ClASES DE DAÑOS 339. no los primeros. Y. solamente estos últimos tendrían acción. no tiene fundamento en norma legal alguna". debe ser un interés "jurídico". aunque no se halle jurídicamente protegido. . Dice ORGAZ 18'« que hay que distinguir entre quienes sufren un perjuicio meramente de hecho y quienes experimentan un perjuicio jurídico. Aunque su interés no sea ilicito. 24. En cambio. como lo ha establecido la jurisprudencia de los tribunales de Francia 1~7 xexies. Civ. del poder de actuar para exigir su satisfacción o goce. 37. § 2. Ja7quinqll.itín " un interés personal y directo "que no surge de una situaIR"'l 340. Re. que la cuestión no puede resolverse con absoluto rigor y que no es contrario a la ley admitir excepcionalmente una indemnización cuando se afecta un interés que. L 1971. el daño personal indirecto no debe indemnizarse en el caso de incumplimiento de un contrato.l74 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 175 338. 1961. Sin embargo. 2& ed" 1987. cuando esa unión tenía carácter estable y no adulterina por parte de ella. no es ilícito ni inmoral. solamente aquel adquirente y no este último puede invocar un daño personal contra el vendedor incumpliente. La lesión de un interés cualquiera no es suficiente para legitimar el daño resarcible. pág. El deudor sólo debe resarcir los daños que experimenta el acreedor y no los que indirectamente puedan sufrir otras personas ajenas al vínculo contractual. La Réparation du Préjudice dans la Responsabilité Civile. I 995-C. La cuestión es motivo de controversia en la doctrina nacional.fpOnSllbilidad por Daños. A . creemos después de una mayor reflexión sobre el tema.ntASPI·. MIl'isJ I Illll.1. conduciría a un resultado inicuo o groseramente injusto. El Daño en la Responsabilidad Civil. 1983. cuando asuma la condición de daño cierto implica el perjuicio a que se refiere un precepto de tanta latitud como la constituye el artículo 1068 del Código Civil. d) Interés legítimo ción violatoria de una norma de interés público". no siendo admisible la exigencia de un nuevo requisito: que el daño sea consecuencIa de una le. OIWA/. Sin perjuicio del criterio que venimos sosteniendo. Es por ello que pensamos que aunque se reconozca el requisito de que el daño afecte a un interés legítimo. Cód.. Según que los daños se originen en la inejecución de un contrato o en un acto ilícito. 1.In I. además. el perJuIcIo jurídico es el que resulta de la lesión de un derecho o de un bien personal protegido por la ley.. que los jueces no deben desproteger a la concubina que sufre la interrupción de la convivencia por muerte del compañero que la sostenía.~ ZANNONI. Ese interés debe ser tutelado por la ley. en la doctrina nacional MOSSET ITURRASPE 181 q".. no basta un interés "de hecho". pág.~ CHARTlER. pág. La Cámara Nacional Civil en pleno (4-IV -1995) estableció que "se encuentran legitimados los concubinos para reclamar la indemnización del daño patrimonial causado por la muerte de uno de ello como consecuencia de un hecho ilícito.). Desde ya que la lesión de un interés contrario a la ley o ilegítimo no merece protección.it. l. salvo que la mejecución configure a la vez un delito del derecho criminal (art. 339 ter.

346. 345. como naturales y ordinarias. Daño extrÚlseco es el que eventualmente sufre el acreedor en otros bienes distintos del objeto de la prestación. Por una parte.711). Se identifica el concepto con el de consecuencias inmediatas y mediatas definidas en el artículo 901 del Código Civil. sobre las demás cosas del patrimonio del acreedor. el daño es compensatorio por involucrar todo el menoscabo patrimonial que se produce.·u. 162. tal como lo expresa el artículo 1068 del Código Civil. aquella a que nos hemos referido al tratar del daño personal (supra . Tal la hipótesis prevista en el artículo 1079 del Código Civil. Se trata del daño en relación a los sujetos legitimados para reclamar indemnización: es directo si lo reclama la víctima del hecho.176 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 177 algunos propios de uno y otro tipo de responsabilidad y otros comunes a ambas.. según que la lesión recaiga en las "cosas de su dominio o posesión". 348. . habrá que ubicarse en el incumplimiento contractual o en el acto ilícito para considerar cuáles son aquellas consecuencias que derivan de uno u otro hecho. las segundas son las que resultan de la conexión de un hecho con un acontecimiento distinto. el daño es moratoria y comprende el peljuicio que cause al acreedor la demora en cumplir su obligación. 336). c) Daños en ambas responsabilidades Si el incumplimiento es relativo y se opera un retardo en la ejecución. /oC configura un daño propio por la imposibilidad de realizar su negocio. 2) DAÑO INTRfNSECO y DAÑO EXTRÍNSECO. b) Daños en la responsabilidad extracontractual 341. nro. configura como daño común la diferencia de su valor de reposición si éste hubiera Gumentllúo. 347. En tal caso la indemnización entrará en sustitución de la prestación originaria.3) DAÑO COMÚN YDAÑO PROPIO. Daño intrínseco es el que se produce en relación al objeto mismo de la prestación. !l. no así el daño propio. Las primeras son las que resultan según el curso natural y ordinario de las cosas. La falta de entrega por el vendedor de una heladera. es decir. "1' . pero si el compradores un comerciante que vende refrescos. 1) DAÑO INMEDIATO Y MEDIATO. O bien para poner en conexión con aquellos hechos otro acontecimiento distinto que concurra a la producción de la consecuencia mediata. Por otra parte. Existen dos distintas acepciones en relación a esta clasificación. pág. se considera el daño como directo o indirecto. 1) DAÑo COMPENSATORIO y MORATORIO. que sólo debe incluirse en el resarcimiento si fuera conocido del deudor al contraerse la obligación. Si el incumplimiento del contrato es definitivo. o indirectamente se refleja en el mismo "por el mal hecho a su persona. 343. es indirecto si lo reclama otra persona distinta de la víctima que ha sufrido perjuicio en un interés propio y legítimo. El daño común es el que habría experimentado cualquier persona con motivo del incumplimiento de la obligación. El concepto no ha variado: las consecuencias inmediatas cuando se trata de una obligación de dar recaen en la cosa que es objeto de la prestación: las mediatas. éste puede ser compensatorio o moratoria. 342. DAÑO DIRECTO Y DAÑO INDIRECTO. I II I~)IIIII·M. o a sus derechos o facultades". T. a) Daños en la responsabilidad contractual El daño común siempre es objeto de reparación. ha tenido vigencia en nuestro Código Civil a través del artículo 521 (ahora modificado por la ley 17. Según el ámbito de la responsabilidad que se considere. directamente en el patrimonio de la víctima. Según lacausa que determina el daño. La indemnización en este caso se acumula al objeto de la prestación y constituye un accesorio de la obligación primitiva. 344. Esta clasificación aludida por POTHIER 18. Daño propio es el que sufre una persona determinada por circunstancias que le son particulares.

en SALVAT.2) DAÑO PREVISTO E IMPREVISTO: PREVISIBLE O NO. 324). y 9-VlJ-1954.. el valor de la frustración estará dado por el grado de probabilidad. En la doctrina nacional la opinión es también favorable 1'1. T. o del autor del acto ilícito en su caso. se mide en relación a estas distintas consecuencias que se imputan o no. la pérdida de una chanee ¿es un daño cierto o debe considerarse eventual y. Cass.178 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 179 La extensión de la responsabilidad del deudor. por lo tanto. La pérdida de una chanee en el incumplimiento contractual malicioso o doloso. T. La indemnización deberá ser de la chance misma. Daño previsible es el que ha podido preverse en iguales circunstancias. Si la probabilidad hubiese tenido bastante fundamento. L. sea el acreedor o la víctima. o a causa de la inejecución de la obl igación por el deudor.. es una consecuencia mediata previsible y por lo tanto resarcible solamente en ese caso conforme con lo dispuesto en el artículo 521 del Código Civil 192 • b • 190 C.. En Francia los autores modernos están a favor del resarcimiento 18' y la jurisprudencia considera hoy que la pérdida de una chanee es un daño actual y cierto 190. y no de la ganancia. op. la pérdida de ella debe indemnizarse. 1948·J·I08. no y consiente por eUo una sentencia adversa a su cliente.4) PÉRDIDA DE UNA "CHANCE". una circunstancia cierta: la "oportunidad" de obtener la ganancia o de evitarse el perjuicio. Si bien lo que daría al daño el carácter de eventual sería la probabilidad de obtener la ganancia o de evitar el perjuicio. T. El daño actual y el daño futuro llenan el requisito de ser "ciertos" para atribuir al daño la calidad de indemnizable (ver supra.L . Esta clasificación se conjuga con la de daños inmediatos. op.. COLIN. 1954·627. Cuando como consecuencia del incumplimiento de un contrato o de la cooúsión de un acto ilícito.L. Sala "F".). D. La cuestión ha sido debatida en doctrina. 355. los causales son imposibles de prever. Gaz. J-I. IV. 267. 98. pág. CAPITANT et JULLlOT . 353. 1... 608. pág. L. 352. 107. Sala "D". 191 ORGAZ. El análisis se hace en este caso en abstracto.. 904. cit. pág. cit. pág. se ven privados de obtener una ganancia probable o de evitarse un perju icio conjurable.3) DAÑO ACTUAL. FUTURO Y EVENTUAL. Cám. 78. Pal. cit . t. cit.. 356 bis. . los mediatos son de previsibilidad posible. 356. Sala "A". nro. págs.. ¿corresponde alguna indemnización a cargo del responsable? En otras palabras. Los daños inmediatos son de previsibilidad presumida por la ley dada la forma en que suceden.. 350. 351. t. cit. considerando una persona de previsibilidad media que actúe con la debida atención y conocimiento de la cosa (art. Daños imprevistos son los que no han sido considerados en los casos expuestos. 23·XlJ·1947. lO' CNCiv.L. 96: lLAMe!AS. e imprevisible el que no ha podido preverse. pág. Civ. op. 275-280. Y la jurisprudencia nacional se ha inclinado a adoútir el resarcioúento en varios casos en que se planteó la cuestión acerca de la pérdida de una chance o probabilidad de una ganancia i92. 84... op. J. o si el rllblllJo es muerto por alguien cuando se hallaba ya inscripto para interwnir"n \11111 cllrn. por otra parte. op. t. pág.. L. nota 20. por lo que aquélla deberá ser apreciadajudicialmente según el mayor o menor grado de posibilidad de convertirse en cierta. Cód. 107. y esa oportunidad cierta se ha perdido por el hecho de un tercero. () si un abogado o procurador deja vencer un térmi- 354. 616. no susceptible de resarcimiento? Por ejemplo: si el deudor envía al acreedor lardíamente un caballo ue: currcr~ y pierde por ello la oportunidad de disputar un premio. ACUÑA ANZORENA. DE LA MORANDI~RE . 1"'.L. Daños previstos son los que el deudor o el autor del acto ha considerado posibles al contraer la obligación o ejecutar el acto. Civ. hay. mediatos y causales. pág. L.'ra. 1 " MAZEAUD et TUNC. t. BUSTAMANTE ALSINA. 1993-D. 207. pág. ¿se debe indemnizar en estos casos? 349. 171. Se analiza la actuación concreta del sujeto.

nro. a) MODlFICACIONES INTRINSECAS. que ubica enfrente de este último elllarnado daño al interés positivo o de cumplimiento. Creemos. pág. En la sentencia deben contemplarse las variaciones que experimente. serán éstas modificaciones extrínsecas no computables para la determinación del daño resarcible.. es decir sobre la suma de dinero que forma la indemnización correspondiente.. Entretanto. por consiguiente. Por ejemplo: si con motivo de un accidente de tránsito una persona sufre una fractura en una pierna y su posterior tratamiento médico produce la total recuperación de su función. 358. Si. T. En consecuencia. Las modificaciones computables son solamente las intrínsecas. no debe computarse ningún cálculo de valor patrimonial en el acto de su celebración. Finalmente la clasificación del daño en patrimonial y daño moral. dadas las particularidades de este último. No deben tomarse en cuenta las modificaciones extrínsecas. al damnificado que pide el resarcimiento le corresponde probar la existencia del daño y la cuantía del mismo. 194 en "p. el daño originariamente causado puede experimentar modificaciones que lo disminuyan o que lo aumenten. sin distinción entre el hombre y la mujer. no corresponde el rechazo de la acción sino que quedará al prudente criterio judicial la fijación del mismo. 359. la hemos tratado antes y allí nos remitimos (supra.DETERMINACI6N DEL DAÑO 181 357. que el matrimonio es una institución de elevado carácter espiritual y moral. 282. § 3. o sea las que experimenta el proceso normal de los elementos constitutivos del daño. 536). pueda abrir un capítulo de resarcimiento por la invocación de un pretendido daño material.. Tales alteraciones son notoriamente intrínsecas. y allí sí. 249. 99. 5) OTRAS CLASES DE DAÑOS. nro. 434). 19J Puede verse la doccrinaextranjera y nacional. ésta recibe el beneficio de una pensión o percibe un seguro por accidentes personales que disminuye la repercusión patrimonial de las consecuencias de su incapacidad. existe allí una agravación del daño por la incapacidad definitiva sobreviniente.l. 363. que produce una disminución del mismo. para determinar la existencia del daño en su exacta medida y valuarlo fijándose la pertinente indemnización al día en que aquélla se dicte. reforrnadapor ley 22. 9 Y10.180 RESPONSABILIDAD CIVIL DETERMINACIÓN DEL DAÑO § 4. la pérdida o disminución de una chance matrimonial debe ser tenida en cuenta.. las condiciones de la víctima no favorecen la curación y el proceso de la lesión lleva a la amputación total del miembro. no puede admitirse que la frustración de unas nupcias esperadas. 158). existe allí una modificación intrínseca del daño. las alteraciones en el valor de la moneda deben tomarse en cuenta para fijar la indemnización Cinfra. como lo hacemos más adelante (infra. nro. Al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos del derecho que invoca en la demanda. con Orgaz.PRUEBA DEL DAÑO 361. Por ello. por el contrario. Pero si con motivo de la incapacidad definitiva de la víctima. La pérdida de la chance matrimonial ha sido algunas veces motivo de aceptación como circunstancia susceptible de resarcimiento en cuanto daño material o patrimonial "3 . Esta clasificación. . que son las ajenas a la normalidad de dicho proceso. 362. 360. Probado el daño y no habiéndose establecido su monto por una prueba directa. como así los fallos que cita ORGAZ. según lo que dispone el artículo 166 de la ley 17. nolas 8. que resulta así alterado por circunstancias externas al mismo 1'"'. nos lleva a considerar separadamente el daño moral. Otra cosa es el daño moral.434 (Código Procesal Civil y Comercial de la Nación). cil . nro. Por consiguiente.454. El daño que debe indemnizarse es el que subsiste en el momento de dictarse la sentencia que condena a su pago. pág. sino que Son un factor que incide sobre su valuación. op. cit. Las alteraciones en el valor de la moneda no constituyen modificaciones del daño. La responsabilidad precontractual puede dar lugar a la indemnización del daño al interés negativo o de confianza. LLAMBIAS. y que.

la víctima puede encontrar en el hecho de aquél la ocasión de un lucro o beneficio "".c. nro. Ésta. Z. 369.. En la doctrina nacional la solución es. nota 45... H. algunas ventajas que de un modo ocasional se vinculen con el hecho ilícito. op. LALOU . T. lOS C.. '" C. La v(ctima no debe enriquecerse a expensas del responsable. . 368. pág. o sea que el acto ilícito no debe ser una fuente de lucro para la víctima: ésta debe obtener el resarcimiento integral del daño causado.A MORAND~RE. El balance dará un resultado neto..182 RESPONSABILIDAD CIVIL DETERMINACIÓN DEL DAÑO 183 364. en cambio. 2W ORO . 1943·11·2208. Gaz. Montpellier. para lo cual el juez tiene amplias facultades para la estimación del daño futuro o no mensurable con exactitud "". . 1. Vol. pero también las beneficiosas que hubIeren resultado eventualmente del mismo. nro. 196 COLIN. " 1.. pág.P. 233·244. ]·1. que no es técnicamente aquella compensación que se legisla (art. Compartimos esta opinión y la concordante de LLAMBÍAS lO' pues conSIderamos que la cosa Juzgada acerca del daño producido fija definitIvamente su entidad y su valor e impide su ulterior revisión. buscándose así que la cuestión de la indemnización quede resuelta definitivamente en un solo juicio. 283. CAPITANT et JULLlOT DE L. Se hace prevalecer la estabilidad de las decisiones judiciales. 11 Danno. así llamada compensación de beneficios. b) COMPENSACIÓN DE BENEFICIOS. puede demandarse la revisión solamente si la sentencia reservó la facultad de hacerlo 1". si la indemnización ha sido fijada en forma de renta para reparar un perjuicio posterior permanente y susceptible de variación. 1947-1-153. pág. 1'" DE CUPIS. ellas deben haber sido oportunamente reclamadas por el interesado antes de dictarse el pronunciamiento..:AUDe[ TUNC. 197 MAZF. en general.. por ejemplo. por lo que en caso de mejoramiento aun notable de la vÍctima. 25·XI·1941. En la doctrina italiana las soluciones son parecidas '99. computando las consecuencias perjudiciales del acto. 171 y sigs. 202 PLANIOL. pero no más. 710. el damnificado no ha demandado la indemnización por el lucro cesante.. Cód. 366. 351. dicen con acierto que El ~erecho no debe proponerse procurar una compensación general de suertes y 201 . Sin embargo. op. Pero si las modificaciones intrínsecas del daño deben computarse en la sentencia. Sin embargo. no pueden ser computadas para disminuir el daño. o sea del menoscabo que en definitiva deriva para el patrimonio de la víctima como efecto de la acción ilícita. cil. op. dI. Si. " desdichas". 811. No sería revisible. contraria a la que hemos expuesto.) como un modo extintivo de obligaciones. eham.. Civ. . La jurisprudencia de los tribunales franceses tiene resuelto '" que la indemnización acordada en forma de capital tiene carácter "forfatario y defmitivo". 288. pues se trata del proceso natural que conducirá a la determinación del daño resarcible. cit. T. LLMIBlAS op.. Otra cuestión es la que suscita la modificación del daño después de dictarse la sentencia.. Se impone entonces la necesidad de determinar la medida del perJUICIO que experimenta el patrimonio del damnificado. RIPERT et EsMElN. Obligations. nros. no puede pretender después invocar una agravación de éste por una mayor pérdida de utilidades sobrevinientes. Req. J. 367. como veremos. 30-XII-1946. Cass.. pero que dará SIn embargo como resultado el daño que el responsable debe indemnizar. no requiere una norma legal específica que la imponga. 227. 691. pág. salvo que la mIsma sentencia reservara para un juicio posterior la determinación de un daño eventual. . si la misma sentencia hubiese declarado que se cubrían allí todas las contingencias futuras del hecho petjudicial 197 • A la inversa. el responsable carece de toda acción de revisión posterior a la sentencia que fijó aquélla. Adriano. en caso de agravación del petjuicio se decide generalmente que la víctima puede obtener un suplemento de indemnización a condición de demostrar que esta agravación proviene de la misma causa anterior 196. De allí que se puede afirmar que sin agravar la condición del responsable. esa operación jundicamente valiosa es lo que se llama "compensación de beneficios" o "compensación del lucro con el daño" (compensa/io lucri cum damno). 5& ed.. después de compensar los rubros favorables y desfavorables de las secuelas del acto ilícito. Pal. 365. págs. cit.

IOly. conviene dar algunas precisiones para hallar las pautas que permitan la compensación del beneficio con el daño. las partes pueden establecerlo convencionalmente. 376. Tales los casos de las leyes 9688.. cit. 0/1 .693 . pero que no es causado o determinado por él.l. 832)._En el primer caso las partes pactan una cláusula penal según la cual el dano queda lmlltado al monto de la misma. Lo mismo sucede cuando al fijarse la indemnización por el daño causado al dueño de un automóvil que lo utilizaba para el ejercicio de su profesión de médico o corredor de comercio al ser privado del uso. 205:J 210. de AcCidentes del Trabajo. por J01 ENNI:('CHWS y LEHMANN. 14 y 15. El lucro causado por el acto ilícito tanto puede consistir en la obtención de una ganancia. La valuación legal resulta de ciertas leyes que prevén topes máximos o mfnimos de indemnización para supuestos en ellas contemplados. págs. nros. las partes convienen anticipadamente a la meJecuclOn de la obltgaclOn.AMBIAS. ORGAZ. T. constiruye una ventaja para la víctima que tiene el derecho de conservar por ser virtualmente extraña al hecho que causó el perjuicio. nro . 284. su existencia o entidad. b)V ALUAC1ÓN CONVENCIONAL. 193 Y204. En segundo lugar el acto ilícito debe ser la "causa" tanto de los daños como de los beneficios a compensar. y no meramente la "ocasión" de que éstos se produzcan. 1If(' 5. H.1. n . y SI este fuese dudoso o litigioso. xw I'aUo ill~dil" dIado por IJ. y debiendo reembolsársele los gastos de alquiler de otro vehículo. Los Daños Civiles y '" II'I""''''ÜS" . el monto del resarcimiento . En primer lugar debe existir una conexión causal del beneficio y el daño con el mismo acto ilícito. Madrid.729. pues se trataría de dos hechos desvinculados entre sí que producirían automáticamente sus respectivos efectos 2OJ. etcétera.- VALUACI6N DEL DAÑO 374.. c) VALUACIÓN JUDICIAL (ver infra. En cambio. páMs. a) VALUACiÓN LEGAL. seguros. 478). como en evitar un desembolso. en materia de despidos. a): FISCHER. nro. en op. "'11" 379. 1928. ya sea por un acuerdo anterior a la existencia del daño o por un acuerdo postenor. Cuando la ley no fija el monto del resarcllruento. para el uso de su propio vehículo. suscripciones públicas.. por ruptura del contrato. solamente una mera ocasión para que nazcan.867. . 370. § 6. considerar. La valuación del daño puede ser legal. reformada por la ley 12.. se ha considerado que son acumulables con la indemnización los siguientes beneficios: liberalidades. 'il\ OIUIA/. cit. es dedr de cómo medirlo en dinero para fijar la correspondIente mdemmzaclón. Nos hemos ocupado antes de la determinación del daño o sea de.i~. se le descuenta por compensación el beneficio que representa para la víctima no haber hecho gastos de combustible.. las part~s convl~nen dIrectamente el monto del resarcimiento del daño produCido. jubilaciones y pensiones.que todos ellos tienen en el acto ilícito que da lugar a la indemmzaclOn. 373. 378 bis. convencional o judicIal. 371. alimentos.184 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 185 En consecuencia. Sala "A". El lucro que se produce con ocasión del acto. T. lo acuerdan por vía transaccional (art. herencias "". 375. J. 372. De otro modo queda descartada toda posibilidad de que se plantee la cuestión de la compensación. Ello constituye el problema de la valuadón del daño. En el segundo. 377. IJ VII I'J~q. op. Por medio de}a cláusula . 186. § 5. y 11.cLÁ USULA PENAL 13. pág. Se ha decidido 204 que "en la indemnización a favor del locador de obra. Ahora debemos ocupamos de la dete~ina­ clon de su valor. 378. págs.'11. debe descontarse el beneficio que el trabajador puede obtener verosímilmente de la aplicación de su capacidad de trabajo que ha quedado liberada".penal. CNCiv.

Le Droit des Obligations. a) FUNCIÓN COMPULSIVA. pág. 152. cit. nro. Atendiendo a su origen histórico (i/lIm. nro. pág. En cuanto a la liquidación anticipada del daño. pues refuerza el vínculo y suministra a! acreedor un medio de eficacia más intensa que la simple acción encaminada a la prestación. por la aIra. porque una cosa es que para llegar a la indemnizaci6n el acreedor tenga que empezar por probar y hacer liquidar sus perjuicios.• págs. !l. 1952. con el fin de asegurar el cumplimiento y de fijar el límite del resarcimiento en el caso de retardarse o de no ejecutarse la obligación principal.• T. 1928. CONCEPTO. y otra. nro. La c1áusu la penal tiene una doble función: compulsiva. 187. cit. op. el deudor "'. VII. e indemnizatoria. y éste es el propósito de la ley. .ín compulsiva como lo más destacado de la estipulación. 209 bis MOSSET ITURRASPE. Torino. IV.. set-oct.. muchas veces el deudor optará por lo primero. T. 366. IMI ltuf't. cit. Precisando la definición legal podemos decir que la cláusula penal es una estipulación accesoria a otra obligación. 1977.lUCillo. T U-V-I.. citados en la nota (el arto 1226 está citado por error como 1126) junto con las Leyes de Partidas y los códigos de Nápoles. se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligación" 2OSbi'. 324. 21\ SALVAT. 210 PLANTOL.. pues por regla general todas las convenciones son obligatorias por sí mismas y la ejecutabilidad de las obligaciones lícitas está asegurada por la ley 'u 387. Aparece como un refuerzo del contrato y es una nueva incitación al cumplimiento ante el temor de la pena. págs. Las fuentes inmediatas de esta definición son el artículo 1535 del Código de Chile y el artículo 1226 del Código francés. nro. nro. 11 •• IIJHI. pág. CLl . pág.l86 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 187 que el deudor deberá pagar al acreedor por concepto de daños y perjuicios. T. III. Extremando esta función se dice '09 que es la única importante. U'I1&hn •• 11. nro.. 450. sea por vía directa . La Cldusula Penal. 383. lu l'Il'rtu ~. Este concepto no es exacto en derecho modemo.. Ul8 SAVIGNY. "La cláusula penal". bajo este aspecto. nro. 384. pág. . 1219. 218. La pena sólo funcionará como medio compulsorio cuando su monto sea notoriamente superior a! valor de la prestación principal.'un\ulliusC': . As. op. Ss. 1. Pero es racional pensar. T. una gran parte de la doctrina atribuye a la cláusula penal milI fllnd. la cláusula penal nada agrega aja eficacia del vínculo jurídico que ella crea. 1873. Paris. que le baste demandar el pago de la pena o multa estipuladas" . 382. nro. 1I. considera que la regla general aconsejaría verla como pena. T. que colocado en la necesidad de cumplir la obligación o pagar la pena. op. T. nro. Huc. Sólo por mantener el concepto romano se puede sostener que la cláusula penal sirve para asegurar la ejecución de las convenciones. 111. 295. quedando la función compulsiva subordinada a esa circunstancia. resulta que no es un elemento esencial ni necesario de la institu'" SAVIGNY. DE GAsPERI. Se dkc I\Ul' lIunqul' no añade nada a la obligatoriedad y ejecutoriedad del . 1525.. sardo y holandés. El Código chileno destaca el carácter accesorio de la cláusula penal con relación a la obligación principal. cit.• T. 635: GlOROI. 235.. El artículo 652 define la cláusula penal diciendo que es "aquélla en que una persona. es decir como sanción punitoria. nro. sea por vía indirecta de indemnización de daños y perjuicios (an. nro. xxv~. Diritto delle Pandette. op. agregando que la pena debe consistir en un dar o en un hacer algo. DEM?LOMBE. 194. según ese concepto. op. Traité Elémentaire de Droit Civil. c . 37.' que constituye un nuevo motivo de compulsión para iIQ. se niega en doctrina la pretendida función compulsiva de la cláusula penal. cuyo cumplimiento tiende a asegurar. 86. por una parte. U. dice que "el acreedor tiene siempre el derecho de reclamar la ejecuci6n forzada de la obligaci6n. año LXXX. 562-563. 505). 201 WINSCHElD... pág.• T .. T. op. 98. apartado 1°. nro. op. 254.. m DE RUGGIERo. Obligaciones. mayor importancia y es sólo una consecuencia accidental . no tiene. 263 . F. ENNECCERUS. 30 l l.. 381. por la cua! el deudor o un tercero se obliga a favor del acreedor o de un tercero a una determinada prestación. Pan. Revista del No/ariado. "7 380. cit. pág.• T. KEMELMAJBR DE CARLUCC1. Tratado de Derecho Civil Argentino. para asegurar el cumplimiento de una obligación. 288 y 292. n. B. que constituye una confirmación o sanción del contrato principal 20'.'o 386.lt' . Por otra parte 'lO. El Código francés además del artículo 1226 tiene el artículo 1229. Aída. 1925. En ta! forma. donde se dice que la cláusula penal es la compensación de los daños y peIjuicios que el acreedor sufre a consecuencia del incumplimiento de la obligación principal.. mucho más simple. 385. VON THUR. cit. FUNCIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL. 755.

cit. 73. 316 a). Con . op.: BARAssr. nro. Aun en aquel caso. T. op. 70.. La cláusula penal constituye una liquidación anticipada de la indemnización que corresponderá al acreedor por inejecución o retardo. conforme a lo dicho antes (supra. L. que es simplemente. T. 194a. 386. 655 Y 656). 316 a. primera parte. 1948. 1218.Op. 659). T. pág. 518 y 666). a su arbitrio (art. l. Es lo que resulta del texto del citado artículo 1204 después de la reforma. sino que ello resulta de la cuantía de ésta. cit.IV. pues el acreedor no está obligado a probar la existencia de este último. m Con!. desde que el deudor se halle en mora. T. si hubiere pactada una cláusula penal en el contrato. sino por ambos. sin embargo. IV. debe previamente requerir al incumplidor el cumplimiento. op. 386. nro. sino que tiene derecho a reclamar la cláusula penal aunque no hubiese experimentado daño alguno (art. opina que aunque de ordinario la cláusula penal llena esta función resarcitoria. Sin embargo. nro. 390. en SALVAT. pág. Nosotros consideramos que la función resarcitoria que cumple la estipulación de la cláusula penal prevalece sobre la función compulsoria. 386 y 387).. 570). 395. cit. 181 b). J. pág. La Teorfa Generale delle ObbligaÚoni. salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor. 196. 394. como lo hacemos. podrá exigir el acreedor el cumplimiento de la obligación o de la pena. Milano. l.ulsivo o resarcitorio. reformado por la ley 17..188 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 189 ción.).AMBfAS. denominado "De 211 213 los daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". 392. J. Por esta última razón se ha dicho que si bien evita todas las cuestiones relativas a la prueba de la existencia del daño y su monto. y referida a la valuación convencional del daño. calculada sobre la base de una representación de los daños que las partes tienen en cuenta al contratar 213. pág. T.. nro. cit.: LI. Ello 21~ 216 211 219. op. pues no guarda relación con la existencia de perjuicios ni con el monto de éstos (arts. En virtud de ello nos parece adecuado el tratamiento de esta materia dentro de la teoría general de la responsabilidad civil. nro. 1204. nros. no es forzoso que tenga tal carácter.. cit. [l. nro. cit. que disponía: "Cuando en la obligación se hubiere convenido que si ella no se cumpliese se pagaría cierta suma de dinero. b) FuNCiÓN INDEMNIZATORIA. un efecto accidental de aquella estipulación. con excepción precisamente de lo referente al daño. Busso. IV. sino a la obtención de una indemnización coercitivamente exigible. 353. la mayor compulsión no surge del hecho de que la pena por sí misma tenga esa virtualidad. Esa función compulsoria es. T. T. pág. Adhiere finalmente este autor a la idea de qlle la naturaleza de la cláusula penal es compleja y que por tanto. pues en tal caso la resolución se opera de pleno derecho. 461. en un plazo no inferior a quince días. op. 388. no puede explicarse la cláusula penal por su solo carácter comF. 77. pág. SALvAr. . nro. pá~. T. nro. cit. nro. en cuanto a los elementos de la responsabilidad. que hacen a la plenitud de la institución. 389. la función compulsoria de la cláusula penal aparece como esencial. 391. y no siempre. pág. Busso. 393. indirecta. GALU. . En los contratos con prestaciones recíprocas se entiende implícita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que una de las partes no cumpliere su compromiso (art. Desde luego que cuando la cláusula penal se ha pactado para asegurar el cumplimiento de una obligación natural (arts. nro. 656). es decir de algo extrínseco a la cláusula penal como categoríajurídica "'. con el artículo 522 m. 467. op. 220. op. Este requerimiento no es necesario cuando el pacto comisario fuere expreso. pues aporta al vínculo imperfecto el único medio de asegurar la efectividad de los derechos del acreedor. c) FuNCIÓN RESOLUTORIA. Sin embargo. no ejecutada la prestación. Esta relación de la cláusula penal con la indemnización de daños y perjuicios ha sido advertida por el Codificador 21" que cerraba el Título III de la Sección 1del Libro de las Obligaciones.. Busso.. Derogado ahora y reemplazado por otro texto (in/ra. 461. sería un error considerarla como una indemnización propiamente dicha 216 y que en cierto sentido mla indemnización que la cláusula penal implica es ficticia y arbitraria. pues no apunta al cumplimiento específico de la prestación. La relación que existe entre la cláusula penal y los daños e intereses da lugar a que se aplique a aquélla en general el régimen legal de éstos. 166. no puede darse una cantidad ni mayor ni menor". para que el acreedor pueda optar por la resolución. cit. LLAMBfAS. pues ciertos deberes de conducta insusceptibles de apreciación pecuniaria pueden ser fortalecidos en su cumplimiento por la estipulación de una cláusula penal. pág. BORDA..711).

'"'l. nro.. t~blén es CI~rto que el r~p. 182. nosotros tratamos esta cuestión dentro de los daños y perjuicios. 480. es de la esencia de dichas cláusulas que el acreedor pueda optar. 396. por tanto. pero reconoce que este criterio adolece del defecto de desarticular el régimen legal de los daños y perjuicios. Actualmente la cláusula penal continúa llenando la misma finalidad práctica para el acreedor. no será necesario el emplazamiento previsto en el ~upuesto de pacto comisorio tácito.Op. Dice con razón el autor citado que la cláusula que instituye una pena compensatoria importa un pacto comisario en favor del acreedor.. bajo el rubro genérico "De las obligaciones con relación a su objeto". nro. 133. "" Busso. pues su finalidad es resarcir al acreedor de los daños e intereses por el retardo solamente.. ol'. T. El Código legisla sobre la cláusula penal en el Título XI. MÉTODO DEL CÓDIGO. cuya valuación convencional constituye el contenido propio de la estipulación 21'1 Este concepto no es compartido porLLA~~tAs COp_. pág. dI. Conforme resulta de la definición del artículo 652. op. e~to e. 391. Agrega LJue lo normal es que la cláusula penal confi~e el contra~o y no que lo . la cláusula penal compensatoria no puede ser demandada juntamente con el cumplimiento. 401. pág. nro..dIsuelva. en caso de inejecución de una obligación que no tuviese por objeto una suma de dinero: evitaba la eventual arbitrariedad del juez "'. 397. cII. optar por la pena eqUivale a disolver la obligación y reclamar las indemnizaciones sobre la base de la estimación anticipada que de ellas se ha hecho 219. ya que el enfoque de la cláusula penal debe hacerse desde el ángulo del incumplimiento contractual y la responsabilidad consiguiente. cit. 221 LAFAILLE.. 1. 659) autoriza a dejar sin ef~cto ~a prestación conv~ru~a y optar por los ~"ftos y perjuicios. LLAMBIAs. pág.CiT. de que se trata. Esto mismo lo sostenía ya Busso 218 bajo la vigencia del régimen anterior a la reforma. y podrá resolverse el contrato a opclOn del acreedor desde que el deudor dejare de cumplirlo en término. 398. 84. la cláusula penal no constituye en sí misma una obligación que se particularice por su objeto.nq~e no e. existen dos clases de cláusulas penales: la estipulada para el caso de retardo o mora en el cumplimiento (cláusula penal moratoria) y la estipulada para el supuesto de incumplimiento total y definitivo de la obligación (cláusula penal compensatoria). cuando se trata de las indemnizaciones emanadas del incumplimiento. Sm C'mb~lrgo .ue apunta 11 su cnnCírmación por la ejecución de la prestaclón converuda.190 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 191 significa que si no existe pacto comisario expreso. En virtud de ello y para mantener la unidad de la teoría de la responsabilidad civil. nro. 236. La cláusula penal (stipulatio poenae) tenía originariamente en Roma la finalidad práctica para el acreedor de no tener que probar los perjuicios ni establecer su monto. T. aU. pág. 462. 38?. 655). 219. 164. .. en caso de incumplimiento. sino una indemnización y.. CLASIFICACIÓN. J.i meo legal de ella (art. quien considera que la idea no encierra un anáhsIs apropIado de la sJtuac~6n. !\I" \1M: BORDA. 399. 317). 1. pág.ln l'tlmlSOnO tácito. J.E. op.. o{'. La cláusula penal moratoria es acumulable con la exigencia de cumplimiento de la prestación.xlstlere pacto l"umiMlfIO expreso o no mechare intimación previa al mcumphmlento. Libro II) desde los artículos 652 a 666 bis.. pero sí una cláusula penal. Clt. El Proyecto de 1936 se ajusta a lo expresado. . FlNALlDAD PRÁCTICA. cuya unidad impone se agrupen los preceptos en un solo sector "'. La cuestión sin embargo no ha variado en relación al efecto resolutorio de la cláusula penal cuando el pacto comisario está implícito en el contrato. En cambio. T. 474. si es verdad que la cláusula penal ue~e una func~6n comp~lsona 9.AI'''I. 400. op. T IV. 659). cit. sino que dada su función fundamentalmente resarcitoria debe ser legislada junto con los daños e mtereses. pá~. 167. 222 PETIT. T. CÍ/. y la excluimos de una teoría general de la obligación. COLMo. SI se tratase de 11. Y loc.s a. res~lver la ~bhg~clón. En efecto. "De las obligaciones con cláusula penal" (Sección 1. pues entra en lugar de la prestación principal y compensa el daño que experimenta el acreedor por la inejecución total de la misma (art. op. pág.I. pudiéndose agregar que también para el deudor es beneficiosa en cuanto limita su responsabilidad por daños y perjuicios al monto estipulado (art. Este método es justamente criticado por la doctrina 220. entre demandar la prestación principal o la pena. nro. nro. rit. 402. En efecto. Así dice LAFAILLE que podría legislarse acerca de esta materia junto con los contratos en general. Esta última no es un equivalente de la prestación o un sucedáneo de ella.

m Conf. el deudor debe la cláusula penal que se hubiere pactado. podemos sostener que también en este supuesto no hay sino una excep224 DEMOLOMBE. op. en tanto que el tercero cuyo hecho se ofrece no es deudor de la prestación. 640. aunque la obligación no tenga efecto. poIljue a ese efecto no tienen trascendencia las razones determinantes de la nulidad de la convención 22'. cit.l.. a) Es ACCESORlA de otra obligación (art. Por las mismas razones dadas al considerar el caso anterior. cir. 1) Obligaci6n natural. 171. 221i BAUORY-LACANTlNERIE et BARDE. El mismo efecto se produce en el caso de haberse estipulado una cláusula penal en un contrato sobre una cosa inexistente.. 2) Venia de cosa ajena. 432. nro. El artículo 666 dispone que "la cláusula penal tendrá efecto.. op. 409. sin embargo. Es decir que la obligación de la cláusula penal no es accesoria de otra obligación. para quien tanto este caso como el del anfculo 666 conshtuyen verdaderas excepciones al rrincipio. XXVI. si ella se ha contraído por otra persona. Se trata de la hipótesis del artículo 504. cit. no obstante la nulidad de la obligación principal y precisamente a causa de ella. 407. Paris. Tmité Pratü¡ue de Droit Civil Frallfais. T . pág. para el caso de no cumplirse por ésta lo prometido". Si la cosa vendida es ajena y el comprador lo ignoraba. op.. 200. T . pág.192 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 193 403. T. 1163). nro. 872. 663 y 665). cil.. El segundo supuesto tiene analogía con el primero. nro. ~ü. 1329). COLMO. pero no sucede a la inversa. En la doctrina francesa . 506. La cláusula penal presenta los siguientes caracteres: 404. 384. cit. T. De ello resulta que la nulidad o extinción de la obligación principal causa la nulidad o extinción de la cláusula penal (arts. RIPERT et EsMEIN. que resultan detenninadas por la existencia y naturaleza de la obligación principal. T. U. op. 642. 412. op. pago 445. 355... 224. T. se admiten algunas excepciones. En tal forma nada impide que se tenga a la estipulación penal como válida determinación de los daños e intereses. pág. 505. op. nro.4) Excepciones impropias. 11. En realidad el efecto previsto por el artículo 664 no constituye una excepción a la regla del artículo 663.• T. l. DEMOLOMBE. pág. cit. para el caso de no ejecutar la obligación a favor del tercero. }ll Busso. pues el hecho del tercero no está en la obligación sino que funciona sólo como otra condición. VII. CARACTERES. cit. nro. op. vn. nro. IV. El primer supuesto aparece previsto en el artículo 664.. T. op.. En la promesa del hecho ajeno. 1. 405. En contra: SALVAT. cit. op. nres. 524). 223. 20. nota al arto 663. T.10. Si bien funcionan aquí los principios de la accesoriedad en cuanto a la existencia y naturaleza de la obligación accesoria. se afirma que la pena da vida a la obligación principal en vez de recibirla de ella. pág. sabiendo el contratante que la cosa no existe o ha dejado de existir (art. T. XXVI . 410. nro. nro. en la cual el promitente se hubiera obligado a pagar al estipulante una pena. 468. el acreedor tiene acción para exigir la obligación contenida en la cláusula penal. Busso. nro. 406.. cit. Se ha considerado por parte de la doctrina 22' que constituían excepciones al principio de accesoriedad los supuestos de cláusulas penales en contratos por terceros y en estipulaciones a favor de terceros. quien hizo la promesa es deudor de la indemnización en el caso de que el hecho no se cumpla (art. cit. op. en cambio. que dispone: "Subsistirá. 359. 523) de la cual depende la relación de subordinación para asegurar su cumplimiento (art. 369. . nro.3) Cosas inexistentes. SALVAT . entre las partes no hay otra obligación que la de la cláusula penal sujeta a la condición suspensiva de que el hecho del tercero no se cumpla 225 411. En este supuesto la obligación principal no puede ser exigida judicialmente (art. 1. En consecuencia. MACHAOO. 408. Por consiguiente. PLANIOL. op.. 202. op. 1172). el contrato es nulo y el vendedor debe daños e intereses (art. IV. aunque sea puesta para asegurar el cumplimiento de una obligación que no puede exigirse judicialmente. DE GASPERI. como si existiese. T. 23-24. LLAMBÍAs. Huc. y por ello constituye también una excepción al principio de accesoriedad. siempre que no sea reprobada por la ley". T. pág. 19. nro. 515) pero... la obligación de la cláusula penal. cit.

nro. pág. 2) Consecuencia de lo que antecede es que las prestaciones en la obligación con cláusula penal están en relación de subordinación. Ll. el supuesto de obligaciones de sujeto plural cuando la prestación de la obligación principal y de la obligación penal son de distinta naturaleza: divisible o indivisible (infra. pág.. que opte por la cláusula penal si aún es posible el cumplimiento específico (art. . T. debe siempre interpretarse y aplicarse con criterio restrictivo 230. 2° Obligación alternativa: A se obliga a entregar a B un caballo o $ 500. 415. En realidad hay dos obligaciones independientes: una es aquella que obliga al promitente frente al tercero. en la alternativa todas ellas están en el mismo rango. pág. Sobre inmutabilidad de la pena se trata más adelante (infra. 357: COLMO .. nota 16). T. ciJ. esto es. Puesto que la cláusula penal es un derecho excepcional que se reconoce al acreedor. que configura una (:~mdici6n anómala. 171. 422. Una vez que la cláusula penal se hace exigible. El monto estipulado en la cláusula penal no es susceptible. que la obligación principal no se cumpla por el deudor. nro. a) Con las obligaciones alternativas 420. se incorpora al patrimonio del acreedor. 435 .. l~' BORDA. a saber. \21 t) . en SALVAr. nro. probando que la pena no es indemnización suficiente (art. y por 10 tanto susceptibles de ser modifIcadas y aun suprimidas por decisión judicial (art. 137. 659). b) Es SUBSIDIARIA.. pág. cit.5) Casos de pluralidad de sujetos.194 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 195 ción impropia. de revisión o modificación. pág. nro. no pudiendo el acreedor reclamar otra indemnización. nro. T. cit. 477 b). En efecto. 416. También constituye excepción al señalado principio de accesoriedad m en cuanto al distinto régimenjurídico. op.. 224.AMBiAs. se obliga a pagarle $ 500. c) Es CONDICIONAL. cit.. 505. nro. porque si no lo fuera. 22~ '127 Busso.. 418. pues el hecho del cual depende la efectividad de la pena. t. El monto de la cláusula penal constituye un crédito que. 453). 419.'umplimiento o incumplimiento de la obligación principal. cit. e) Es INMlITABLE. 395. Formulación de ambas: l°) Obligación con cláusula penal : A se obliga a entregar a B un caballo dentro de cierto plazo y en caso de no cumplir. op. 413. 656). 137 a). 635). pág. COMPARACIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL CON OTRAS OBLIGACIONES AFINES. op. En esto se diferencia de las astreintes. nro. c it. 655). 666 bis infine). nro. se pueden señalar las siguientes diferencias : 421. op. Para precisar con el debido rigor la caracterización de la cláusula penal. 402) en sustitución de la cual puede el acreedor reclamarla a su arbitrio (art. Aunque pueda inducir a confundirlas la circunstancia de que existen en ambas más de una prestación. y. IV. En la obligación alternativa el vínculo es solamente uno con diversas prestaciones (ar!. 171. en cambio. 21. pero aún es necesario que secumpla otra condición que depende de la voluntad del acreedor. es necesario compararla con otras obligaciones con las que tiene alguna afinidad. 659). Es decir que la cláusula penal compensatoria tiene el mismo carácter subsidiario que se le ha reconocido a la indemnización de daños e intereses (supra. nro. y otra es aquélla de la cláusula penal que el promitente debe cumplir a favor del estipulante en el caso de no ejecutar la primera 127. sólo podría reclamar esta última no. ni el deudor podrá eximirse de satisfacerla probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno (art. 417. De allí también que no sea acumulable a la prestación principal (supra. d) Es DE INTERPRETACIÓN RESTRICTIVA. que son provisorias.. nro.-. tiene carácter definitivo y no puede el deudor negarse a pagarla aduciendo que ha desaparecido la causa que la motivó. 414. en principio. 202 a. 1. porque la inejecución le debe ser imputable porsu culpa o dolo. 229 Señala con razón LLAMS{AS (op. I. f) Es DEFINITIVA. 1) En la obligación Con cláusula penal existen dos vínculos obligatorios en relación de interdependencia. op. es susceptible de coerción. 395. De allí que puede decirse que la condición es potestativa del deudor. T. T. desde ese momento. la obligación de la cláusula penal está sometida a la condición suspensiva de carácter negativo. T. 1. 190: LLAMBlAs. el c. 1. pág. GALLT.

pues se trata de una cláusula penal y no de una obligación facultativa. 424. aunque en relación de accesoriedad con aquélla (arts. Rey. págs.-.a B si no le entregara un caballo dentro de un plazo determinado. nro.397. en la obligación con cláusula penal no ruede eximirse de la obligación principal pagando la pena (art. 644. no está definitivamente adquirido. GRECO. del Der.. En conlra: LLAMEfAs. 637). el deudor puede elegir la pena. Busso. En consecuencia. 658. En la obligación facultativa hay una sola obligación con una sola preslación debida y otra en facultad de pago (art. pero aquélla tiene vigencia aun cuando no se hubiere perdido la prestación principal y el deudor se hallase en mora· en cambio. T. 324 b. por consiguiente. 643). sólo puede elegir la cláusula penal si el acreedor reclama la prestación principal. 643). 1) En la obligación con cláusula penal la obligación principal es pura y simple y el derecho del acreedor existe plenamente desde la constitución de la obligación. antes no puede rechazar la prestación principal que le ofreciera el deudor. 6. c) Con las obligaciones condicionales 425..3) Sin embargo. La circunstancia de que en la obligación con cláusula penal ésta aparezca como condicional (supra. b) Con las obligaciones facultativas 429. 428. 648). 4) En la obligación con cláusula penal el deudor no puede eximirse de la obligación pagando la pena (art. Sin embargo. en cambio. junio 1971. 2") Obligación condicional: A se obliga a pagar $ 500.. 1. Sin embargo. nro. 420).. La diferencia radica. no afecta la obligación. pág. 415) es motivo de confusión conceptual . cada uno con su respecti va prestación .4) Podría hallarse una semejanza entre la cláusula penal y la facultatIva anormal (art. nro. infine). 659). 658). pero si éste reclama la cláusula penal. Com. que se puede disipar advirtiendo las siguientes diferencias: 433. pues también en la obligación con cláusula penal hay opción para el acreedor (art. no obstante. 645 Y 647). pág. en la facultativa anormal se supone necesariamente la pérdi~ da de la cosa o la imposibilidad del hecho que constituye la prestación. 493. el vicio que afecta a una de las prestaciones o la pérdida de cualquiera de ellas por caso fortuito o fuerza mayor. 260.. Formulación de ambas: 1D) Obligación con cláusula penal (supra. Roberto E. Puede inducir a confusión la circunstancia de que en una yen otra hay prestaciones interdependientes en una relación de subordinación. 641). por culpa del deudor. en la obligación con cláusula penal se producen los efectos propios de la accesoriedad en cuanto a la nulidad y extinción de la obligación principal. 396. 3) Por la misma razón. en que el acreedor en esta última sólo tiene opción después de la mora del deudor. 432. 420).2) En la obligación facultativa el deudor puede sustituir el obdel pago (art. '·Objeto del pago". Formulación de ambas: ID) Obligación con cláusula penal (Sllpra. En la obligación condicional el vínculo está sujeto a una modalidad (condición) y el derecho. 658). y de las Oblig. si se hubiese reservado ese derecho (art. j~lO 431. En este caso tampoco se confunden ambas obligaciones.196 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 197 423. 2") Obligación facultativa: A se obliga a entregar a B un caballo con facultad de sustituir el objeto del pago por $ 500. la cual subsiste con respecto a las demás prestaciones. En la obligación alternativa. IV. nro. 1) En la obligación con cláusula penal existen dos vínculos obligatorios en relación de interdependencia. 21. porque la facultad del deudor en este caso solamente puede ejercitarse después de la mora y una vez elegida por el acreedor la prestación principal. . 426. En la obligación alternativa tiene la elección el deudor entre una u otra prestación para extinguir la obligación cumpliendo una sola (art. el deudorno tiene opción. 430. T. 230 . se diferencia de ésta en que la elección del deudor es más restringida. como la tendría si fuese facultativa "'lb•. se asemejan en el caso de que la elección le correspondiera al acreedor en la obligación alternativa (art. nro. se pueden señalar las siguientes diferencias: 427. nro.

quien hubiere recibido o entregado arras puede liberarse de la obligación arrepintiéndose .4) El acreedor de una obligación con cláusula penal no puede rechazar el pago de la prestación que le ofrezca el deudor en tiempo oportuno. Título I de la Sección m del Libro 11). pág. 2-VIII-1961. El artículo 1202 dispone que .".-. pues ellas son preVIstas para el supuesto de arrepentimiento. efec!lvamente probado es mferior a aquel imp. 6~H. 2. 441. aunque no sean contratos 234. 658) "'.2) La cláusula penal funciona a favor del acreedor. T. puede rechazar ese ofrecimiento si hubiese arras. Puede estipularse la cláusula penal al tiempo de constituirse la obligación. 444. En general se admite por la doctrina que las cláusulas penales pueden tener su fuente en todos los actos creadores de obligaciones. El objeto en esta última es la entrega de los $ 500. \~ hubiere u'servacJoel deudor el derecho de no cumplir laobJigación pagando 1 In ""nu (nfl. t. LARENZ. CAUSA FUENTE DE LA OBLIGACIÓN PENAL. En cambio. y constituyen prestaciones accesorias de otras obligaciones. pág. 1. Cód. o si el daño 86. f'lu"lur huy c. Ambas estipulaciones tienen en común que fijan convencionalmente el monto del resarcimiento independientemente del daño realmente experimentado (art.. 105. En cambio. Puede también arrepentirse el que la recibió. 5) En caso de incumplimiento la cláusula penal constituye la indemnizacion convencional que fija el tope resarcitorio. T. td. Se invoca como razón que no puede ser mejor la sItuaCIón ~el contratante que deja de cumplir. 435. pág. op. la cláusula penal no permite el arrepentimiento. . cit. 370.nl En materia corncrciallas arras tienen el carácter de confirmatorias pues vaJen del contrato. 438. 2 purte).. devolviendo la señal doblada. Sin embargo tienen entre sílas siguientes diferencias: 437. En materia civil las arras tienen el carácter de penitenciales 2.sa nro. pues constituyen una cláusula de arrepentimiento O pacto de displicencia. 443. Com. cit.-n este ca'iO entrega de una cosa y en aquél no. 445. S. 1202). o postenormente. hahrla un pacto de displicencia que no se confunde con la IfIr~nl u unUl¡. T.. 400. A falta de cláusula penal y no obstante la señal entregada. sino que está en la modalidad del vínculo. pues careceria de sentido en cuanto a la función compulsoria y no sería la anticipada liquidación de daños e intereses que es esencialmente dicha cláusula. TIEMPO.. 236. En la obligación bajo condición no constituye el objeto. se rige por los principios generales de la fonna y prueba de los contratos (Capítulos IV y V. LL. pág. 47~. 436.2) El caballo constituye el objeto de la prestación en la obligación con cláusula penal. nro. l'llIlIO "sil'oU de ratificación JU "mil. op. las ~s no cumplen esa función en caso de inejecución. 121. 2.l4 WINSCHEIO. pá~. en cambio. y en tal caso debe devolver la señal con otro tanto de su valor. 439.. nota 22 al finol) que "aun en los supuest~ de mc~phm~ent~ (y n~ de arrepentimIento) el Impone de la señajuega como un ~frumo de Indemruz~cJ6n SI el acreedor no prueba fallo alguno. nro. .. 286. el acreedor tiene derecho a reclamar todo el daño que experimente a causa del incumplimiento "J. d) Cláusula penal y arras 440. plazo y cargo (Títulos V y VI de la Sección 1 del Libro 11).. cau. FORMA Y MODALIDAD DE LA ESTIPULACIÓN. 139) '. que la de aquel que ejerce el derecho de arrepenurse.. dI. Sala 'A'. También puede sujetarse la estipulación de la cláusula penal a todas las modalidades propias de las obligaciones en general: condiciones. Siendo la cláusula penal una obligación accesoria convenida por las partes. las arras facultan a ambas partes a ejercer el mismo derecho. urra" (urt..)..8~8.1) Las arras autorizan a las partes a disolver el contrato. 2. cit."rte (fallo inédito. negati va y potestativa del deudor a que se sujeta la existencia de la misma.\1. 1189). no" ID. pero antes de la inejecución.12. o puede dejar de cumplirlo perdiendo la señal. pretendiendo la cláusula penal. quien la dio puede arrepentirse del contrato. sin que pueda ninguna de las partes rerractarse.3) El deudor de una obligación con cláusula penal no puede eximirse de la obligación pagando la pena (art. .198 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 199 434. 442.. la falta de entrega del caballo es la condición suspensiva. Las aras o señal constituyen una estipulación en virtud de la cual una de las partes da una cosa a la otra para asegurar el contrato o su cumplimiento (art.lJ Observa LLAMBtAs (op. op. VON THUR. 1.

págs. nro. T. 177. g. TI. 452. 243 DEMOLOMBE. T.. op. XXVI. IV. 453. cit. 1. 452. Sin embargo. 1. T. TI. 208 a. 643. 1. 187. . al'. pero nada impide que sea objeto de la obligación penal cualquier otro. cit.... 309. págs. "" Busso. T.m. cit. que las penas impuestas por el causante en su testamento no son cláusulas penales.pág. SAVfGNY. pág. un hecho o una abstención 243. existiría una estipulación en favor del tercero '" DEMOGUE. arto 606. pág. AUBRY el RAu. al'. pues antes de ello el acreedor podría decidirse por exigir el cumplimiento de la prestación principal. 476. 244 Busso. cit. De allí que deba ser posible. en el caso de atrasarse en las cuotas '''. (art. ci'. nro. 451.. Lo normal es que la pena consista en el pago de una suma de dinero. que legalmente se compone de una suma de dinero "". al'.pág. pág. nro. al'.á 80. Si se pacta el beneficio de la pena a favor de un tercero (art. cil. la situaciónjurídica de éste es análoga a la de un fiador que linúta su responsabilidad al monto de la pena estipulada 240 449. 01'. 109. T 1. T. op. pág. GALLI. op. 659).. la pérdida o caducidad de un derecho que el contrato reconocía al deudor. o cualquier otra prestación que pueda ser objeto de las obligaciones . MACHADO.. cit. T.. 417).: LLAMOlAS. 10. 42. Por ejemplo. 329. 292. nro.. 504) 24'. cit. 1. 330. perderá el beneficio.Op. nro.. cual es la de evitar en el futuro toda cuestión sobre la existencia y 241 LLAMBlAs. 216. pág. En estos casos la denonúnación de "pena convencional" no es del todo exacta. op. Y (oc. 1061. IV. 453. IV. nro. pues no cumplen la función resarcitoria propia de estas estipulaciones D'I. op. ya se trate de una cosa cierta o incierta. susceptible de apreciación pecuniaria y lícito. El objeto debe reunir todos los requisitos esenciales y de validez que corresponden a todo objeto de obligación en general. si en un contrato de compraventa de inmuebles por mensualidades se estableciese la pérdida para el comprador de las mejoras que hubiese introducido en el IIÚsmo.l . cit. SALVAT. 237. 451. pág. T. 86: LLAMBIAS. 239 Busso. 448. Generalmente los sujetos activo y pasivo de la pena son los mismos sujetos de la obligación principal. op. en SALVAT.. 483. son obligaciones accesorias 24'. nro. IV. Este principio tiene los siguientes fundamentos: 1) La estipulación persigue una finalidad práctica. Si se hubiese pactado que el solo incumpliIIÚento del deudor abriese el derecho del acreedor. 167. al'. T. T.. Anteproyecto Bibiloni. '" BORDA. determinable. cit . 382: BORDA. pág. nada obsta a que tanto el sujeto activo como el pasivo sean terceros en relación a ésta. pero se le aplican los mismos principios jurídicos m Aunque no es común. nro. nro. cit.. cit" T . 450. no constituirían verdaderas cláusulas penales que. SUJETOS y OBJETO DE LA PENA. Lo núsmo sucede después de hecha la opción por la cláusula penal 2".. T. 403. Anteproyecto Bibiloni. se inspira en su función fundamental de indemnización. nro. 228.. ell. BARASS!. VaN TlmR. pág. nro. 01'. cit. op. 208.. La indicación especial y preferente a la suma de dinero como objeto de la cláusula penal. T. 1. Y loe. 141 f.200 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 201 446. pág. Proyecto /936. al'. T IV. '" BORDA. pág. 236 DEMOGUE. nro. 653). nro.. Con respecto al objeto dispone el artículo 653: "La cláusula penal sólo puede tener como objeto el pago de una suma de dinero. 466. éste adquiere el derecho después de la opción del acreedor por la obligación penal (art. cit. GlORGl. Lo corriente en estos casos es que el testador disponga que si el legatario no cumple con el cargo establecido en favor de un tercero. 11. por el contrario. T.. Otros autores sostienen.. Cuando un tercero se obliga mediante una cláusula penal. 403-404. 228. nro. ". pagará una multa al legatario por la mora y lo mismo si el legatario no cumple un cargo. Uno de los caracteres de la claúsula penal es su inmutabilidad (supra. 355. cit. puede hacerse un legado con la disposición de que si el heredero no lo entrega en un plazo dado. op. 170. cit.. nro. m Busso. nro. al'. En este caso existiría un cargo resolutorio y no una cláusula penal "'. 188. por definición. ell. y lococit. al'.. cit. op. GALLI. T. nro. ano 1072.. nro. En tal concepto se aceptan las multas incluidas en las disposiciones de última voluntad: en los testamentos'" y en las particiones hechas por ascendientes 236. 118 a. Se considera que puede ser objeto de la cláusula penal. 328. Il. Sin embargo. T. 404-405. nro.. op. 447. al'. COLMO. en SALVAT. aunque sea lícito estipular cláusulas con ese alcance. 183.. cit. art.. VI. si fuere aún posible.. INMUTABIUDAD DELAPENA. nro. pág. ci.

734) no autorizan la cláusula penal que exceda del duplo del valor de la prestación principal. reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan. Puede también ser confinnada (art. En el antiguo derecho francés. y lo mismo el de México (art. 1059) expresa o tácitamente (art. Con anterioridad a 1968. 1197). T. 458. no puede darse una cantidad ni mayor ni menor" . 663-664. nros.OMBE. sin facultad para el juez de modificarla. nro. 250 nro.I. XXVI. T. 252). 1227). El Código Civil alemán (art. 163) Siguen la solución contraria: los jueces tienen la facultad de moderar las penas con el fin de impedir que ellas constituyan el medio de cometer abusos. 1349. ya el principio de inmutabilidad de la pena no era absoluto. Suizo de las Obligaciones (art. además del Código francés (ar!.711. 1152). 459. los códigos español (art. La norma es aplicación del principio de la lesión subjetiva legislado en el nuevo artículo 954 . En nuestro país se ha consagrado el mismo principio legislativamente por obra de la ley 17. b) INMUTABILlDADRELAl1VA.. aunque fuese excesiva. Sin embargo. y solamente por él puede ser invocada (art. quedó incorporado en la letra del Código lo que ya era un principio recibido por la jurisprudencia en orden a la reducción del monto de las cláusulas penales excesivas. op. 1. ciz. T. 460. nro. cit. 454. que derogó el artículo 522 y modificó el artículo 656 al incorporarle un párrafo en la parte final de su texto. 1. venezolano de 1942 (ar!.711. 920). En el derecho germánico la evolución ha sido inversa. sin embargo. 213. 343). Este principio ha tenido su origen en el derecho romano: la pena quedaba librada exclusivamente a la libertad de las partes. Los códigos de Chile (art. cil.<J. 85).711. al menos en pnncipio. aunque atemperado por aplicación jurisprudencial (art. pág. c) REDUCCIÓN DENTRO DE CIERTOS LíMITES. 241 VAN WETIE~. Además se agregó el siguiente párrafo al artículo 656: "Los jueces podrán. porque una reiterada y uniforme jurisprudencia de nuestros tribunales había admitido la reducción de las cláusulas penales cuya excesiva onerosidad comportaba una violación de los principios de moral y buenas costumbres que debían prevalecer en las relaciones jurídicas por imperio de lo dispuesto en el artículo 953. configuren un abusivo aprovechamiento de la situación del deudor". '''' SAI. 406. En el antiguo derecho no se autorizaba la revisión judicial de la cláusula. salvo el caso de pacto usurario. op. evitándose los abusos perfectamente posibles. . 544) y de Bolivia (art. 230. 456.. El principio romano de la inmutabilidad lo siguen. uruguayo (art. el Código Napoleón (art. 142) Y Polaco de las Obligaciones (art. EL RÉGIMEN DE NUESTRO CÓDIGO. El Código de Brasil fija el límite de la pena en un valor equivalente al de la prestación principal (art. 1347). nro. lo mismo que el Código Federal Suizo de las Obligaciones (art. 343). ex-soviético (art. BAUDRY· ACANTINERIE et AARllE.Op. yT.. CII" T. pues la 332. 1276) y nuestro Código por lo dispuesto en los artículos 522 y 656. Se derogó el artículo 522. 1843). T.los códigos alemán (art. 1154). nro. ello no se lograría si fuese posible alterarla modificando su monto. que disponía: "Cuando en la obligación se hubiere convenido que si ella no se cumpliese se pagaría cierta suma de dinero. 307. pág. 1048). mientras no se atente contra la moral y las buenas costumbres (art.VAT. la facultad de moderar el monto de la pena estipulada "'. Se 'consideraba que era equitativo moderar las penas excesivas. 953) y postenormente por la reforma de la ley 17. n. 1061). chino (art. Consagran el principio de imnutabilidad. a) INMUTABILIDAD ABSOLUTA. 461.. 953). Dictada la ley 17. habida cuenta del valor de las prestaciones y demás circunstancias del caso.202 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 203 monto de los daños. 2) El respeto de la voluntad de las partes libremente expresada en el pacto que celebran sobre los daños e intereses. . 110. pág. 455. En el derecho comparado se siguen distintas orientaciones. Este criterio fue también seguido por POTHIER "'. LLAMBfAS. 1Il. 490. 1152) Y los códigos que lo siguieron adoptan la doctrina opuesta conforme al principio de autonomía de la voluntad: los jueces no tiene~. pero también la posibilidad de su revisión cuando la pena es excesiva. La cláusula pactada en tales condiciones adolece de nulidad relativa. J49 DEMOl. y bajo la influencia de Dumoulin se había reconocido la facultad de los jueces de reducir las cláusulas. 457. conforme al principio de la libertad de las convenciones (art. La única limitación era que podía ser dejada sin efecto si encubría un pacto usurario 247. op. L disposición legal que la sanciona ha sido establecida en protección del interés particular del deudor.

t. cit. Cód. 659). el acreedor perjudicado por la pérdida del valor de la estipulación penal puede demandar la resolución de la cláusula para pedir el resarcimiento total del perjuicio realmente sufrido si el deudor no optase por el reajuste. Cuando las partes no ajustan de común acuerdo la reducción de la cláusula penal. ella debe hacerse judicialmente y en forma proporcional. 371. cit. y en este caso. En el supuesto de una cláusula penal pactada en una determinada cantidad de dinero. El artículo 660 dispone: "Si el deudor cumple sólo una parte de la obligación. el acreedor aceptó la ejecución parcial. Lo dispuesto aquí constituye una limitación legal del principio de inmutabilidad.L. ha sido estipulada como moratoria en obligaciones de dinero. sino en función de la utilidad o ventaja que la ejecución parcial haya realmente proporcionado al acreedor. pág. si A se obliga a construir una pared de encerramiento de diez metros de longitud y a pagar a B una mul ta de $ 1. en relación con la utilidad que le hubiese reportado el cumplimiento total "'.204 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 205 461 bis. o la cumple de un modo irregular. se admitió el reajuste de la cláusula penal considerando que ello no significa incorporar un nuevo capítulo resarcitorio a la indemnización fijada por las partes. 742 y 673). habría una indebida acumulación de la prestación y la pena (art. En este último caso se trata de intereses moratorias o la cláusula funciona como pacto de intereses. 55). . El ejemplo que da este autor se asemeja al caso a). 9~lX~ 1977.g. 249. 15-IX-1976. También corresponde tener en cuenta si la cláusula penal dineraria moratoria o compensatoria ha sido estipulada en obligaciones de dar que no sea dinero.?luclón b) cuando expresa que "la deducción debe hacerse en fW1ción del provecho o utlhdad que repres~~ta para el acreedor la prestación parcial cumplida. sino en una proporción menor.000. nro.D. de hacer y no hacer. IO-X-1977. A su vez la Cámara Comercial negó el reajuste de la cláusula penal por entender que uebfa . nro. la depreciación de la moneda reducirá el valor real de la estipulación en perjuicio del acreedor y en beneficio del deudor.. . habida cuenta de la inmutabilidad de la cláusula penal y del principio nominalista que rige a la deuda de dinero 25""'. no obstante que adhiere a la . en el caso anterior la construcción de una parte de la pared no proporciona al acreedor una ventaja equivalente a lo ejecutado y dejado de ejecutar. Si bien el acreedor no está obligado a aceptar un pago insuficiente (arts. Acerca del criterio a seguir para la disminución proporcional. Distinta es la hipótesis de la devaluación. op. en comparación con el provecho o utilIdad que le habría deparado la satisfacción de la prestación total" (nota nro. y el juez puede arbitrarla si las partes no se conviniesen". nros. 464. si la obligación hubiese sido de encerrar un fundo con cinco hilos de alambre y se hu251 SALVAr. y el acreedor la acepta. op. por el contrario. pág. op. 877). Por ejemplo. la pena debe disminuirse proporcionalmente. en relación a la demora en la ejecución (ver infra. sino adecuar el importe de la pena al valor actual de la moneda. t. LLAMBíAs. XXVI.S. Según este criterio. b) Otra considera que la reducción debe hacerse no en relación al valor material de lo ejecutado. 1. CASO DE CUMPLIMIENTO PARCIAL O IRREGULAR. pá. si hubiere de aplicarse íntegramente la cláusula penal. 670:671. 238. es decir a prorrata temporis. en caso de envilecimiento de la moneda pudo pactarse el reajuste o estabilización de la cláusula penal frente a aquel hecho previsible. ?39.LL. existen tres posiciones: a) Una que considera que debe reducirse en proporción de lo ejecutado y de lo dejado de ejecutar 251. Corresponde aquí distinguir si el deterioro de la cláusula se origina en un proceso de depreciación o a causa de una devaluación monetaria del tipo del llamado "Rodrigazo".. puede sin embargo admitirlo. 664 ter). En cambio. cit. 463. T. Por ejemplo. Con anterioridad la Sala "D" negó el reajuste por aplicación del principio de inmutabilidad de la pena (Sala "D".. 4. T.-. nro. L. 418.. 2 DEMOLOMBE.. ISala B. 2~Obi5 CNCiy" Sala "E". La consecuencia es que se resiente así la función compulsiva y no se satisface la función resarcitoria. CLÁUSULA PENAL Y DEPRECIACIÓN MONETARIA. T. habida cuenta de que aunque no cumple la finalidad. o si.:e~petarse el principio de la auronomÍa de la voluntad del arto 1197. si construye cinco metros debe pagar una pena de $ 500. porque siendo ella de encerramiento. E. En consecuencia no cabe reducir la pena en un 50 por ciento. pág. 2-VIll-1978. y que el Juez goza de una cierta facultad de apreciación.fallo 76. o fuera del lugar o del tiempo a que se obligó.125). Si se trata de una cláusula penal compensatoria en las demás obligaciones que no sean de dinero. 1. esta finalidad no se logra sino con la construcción total.en caso de no cumplir. Civ. 462. Este autor considera sin embargo que la re~a no es absoluta. 1977-D. pues siendo el acontecimiento imprevisible.

659). El acreedor puede exigir ambas a la vez y el deudor no puede pagar la prestación principal sin pagar al mismo tiempo la cláusula penal moratoria. Si el acreedor opta por el pago de la cláusu la penal. salvo que se hubiese reservado expresamente ese derecho. las condiciones de su aplicación son las mismas que rigen en general la responsabilidad civil del deudor. 169. El derecho de opción tiene carácter de irrevocable. op. sino que se pacta por el retardo en el cumplimiento. nros. quien puede exigir el cumplimiento de la prestación principal. T. dI" T. Es así que el deudor no responde por el pago de la cláusula penal si no le es imputable la inejecución por su culpa o dolo. infine). T. flro. pues no es admisible que invoque la cláusula penal para disminuir la responsabilidad del daño que él ha ocasionado con su inejecución a designio "'.. nro. 344. op. IV. sufre excepción cuando el incumplimiento del deudor es doloso. pág. 422. 466. VI. EFEcrOS DE LA CLÁUSULA PENAL. la pena no tendría que reducirse en la medida del valor de lo ejecutado. nro. cit.. la utilidad o provecho para el acreedor sería casi el mismo.. 665. 255 DEMOGUE.. excepto en lo relativo al daño (supra. VII. En consecuencia no cabe reducir la pena en un 80 por ciento. I. Según que la cláusula penal haya sido pactada como compensatoria o como moratoria. desde ese momento el acreedor no puede volver sobre su decisión "'. op. Producida la inejecución de la obligación. págs. CASO DE INCUMPLIMIENTO DOLOSO. 462 bis. es acumulable a esta última (art. PLANIOL. nro. BORDA. 659. T. 472. si es aún factible. pág. la obligación del deudor se extingue en relación a la prestación principal. op. T. T. e) Según otro criterio "'. inclusive el caso fortuito o fuerza mayor que hubiere impedido la ejecución. sus efectos son distintos: a) Cláusula penal compensatoria 467. es decir "que se '" lIusso. 232 a. La cláusula penal moratoria no es subsidiaria de la prestación principal. nro. por consiguiente. 19. infine). 658). b) Otros autores sostienen que la opción es irrevocable si el acreedor ha elegido la pena.. El significado de este principio de irrevocabilidad suscita. aforado sobre la base de la valuación que del incumplimiento total se haya hecho al incluir la cláusula penal. pág. 471. 474. nro. cit . Siendo la principal [unción de la cláusula penal el resarcimiento de los daños que el incumplimiento del deudor ocasionare al acreedor. . al disponer: "Incurre en la pena estipulada. dada la indivisibilidad del pago y el carácter accesorio de ésta. pd~ 421. cit. nro. divergencias: a) Algunos autores consideran que la opción es definitiva desde que la elección ha sido notificada debidamente al deudor. pero no puede reclamar ambas a la vez (art. sino que debe graduarse con relación al valor de lo no cumplido. 1) Efectos respecto al deUilor. 2:S6 GALLl. nru 142 470. cil. 659). T. GIORGI.. K6 1): lItlS'O. 486-487. 114 DhMO(JlII~. pues la finalidad de clausura se había logrado. 498. IV. CLÁUSULA PENAL 207 haya estipulado que por el pago de la pena no se entienda extendida la obligación principal" (art. 486. cit. CONDICIONES DE APLICACIÓN.. VI'. el deudor que no cumple la obligación en el tiempo convenido. 24 y 47: LLAMBÍAS. 468. r. cit. Podría pensarse por ello que se ponen a cargo del deudor todos los riesgos. La regla según la cual el acreedor no puede pretender otra indemnización aunque el daño por él sufrido sea mayor (art. en SALVAr. b) Cláusula penal moratoria 465. 2) Efecros respecto del acreedor. op. RIPERT et BsMETN. y no si ha reclamado el cumplimiento "6 pues no se entiende que ha renunciado a aquélla. T. Su obligación principal sigue siendo la pactada. VI. 247"nro. o el pago de la pena. op. cit.IV. 469. 392). 185: LLAMBÍAS. nro. sin embargo. El artículo 654 parece establecer un régimen distinto en este supuesto. "p. sino en un porcentaje mayor.. T. nace el derecho de la opción para el acreedor.206 RESPONSABILIDAD CIVIL biesen colocado cuatro. aunque por justas causas no hubiese podido verificarlo". op. pág. cil" T. 1. de modo que no puede liberarse de la obligación ofreciendo el pago de la pena (art. 1.

DE GASPERI.I. pág. si la obligación principal es solidaria. 7\0) 261. op. IIJ. 247. 1.. pág. 577. "p. nro. al'. o de los coherederos del deudor. y según la modalidad del vínculo (solidaridad o mancomunión simple).. 211). después de la reforma del artículo 509 (ley 17.. ci~. sólo están obligados a pagar su parte en la pena o totalidad de la misma el deudor o los deudores culpables de la falta de cumplimiento de la obligación. e) S i la prestación principal es indivisible. 475.. cada uno de los codeudores. no incurrirá en la pena sino en proporción de su parte. 20. nros. o sólo por su parte según que el objeto de ésta sea indivisible o divisible. 239. nro. 2'" SALVAT. T. op. nro. 449. 1. fág. op. 141-142. cit. La solución expuesta permite afirmar actualmente. op. 1. pág. 477. 236. cada uno de los codeudores o de los herederos del deudor. ' " ('<11 Mil. rll. IV. I1I. ell.. 16. d) Por excepción. 360. T. . cit. Lo mismo en cuanto a la demanda de pago que cada acreedor podrá hacer por la totalidad o por su parte. J. pág. De allí que. 249... T.. T. T.. T. IV. DE GAsPERr. IV. nro. nro. T. o si fuere solidaria aunque divisible. T. "p. pág. 7\0 y 711) Yque se traslada a la cláusula penal"'. pág.. nro. op. Si las dificultades configurasen casos de fuerza mayor. El artículo 661 dispone: "Sea divisible o indivisible la obligación principal. pág. T. En contra: Busso.1 AMIIIAS. la excusa sería admisible "'. en principio. cit. según el cual no bastan simples dificultades para justificar los casos de retardo o incumplimiento. 250. queda obligado a satisfacer la pena entera". 1.. pág. IV. se pueden resolver aplicando los siguientes principios: 1'7 SAl VAT. op. 26 SALVAT. IV. la cláusula penal se deberá cumplir en su totalidad por cada uno de los codeudores. cit. b) Sea la prestación principal divisible o indivisible. pág. Sin embargo. cit. según la naturaleza del objeto (divisible o indivisible). 1. 222-223. SAl VAl. a) No rigen en esta materia los efectos de la accesoriedad en cuanto a que la naturaleza de lo accesorio se determina por la naturaleza de lo principal.711). T. 500. UI' CIt. 578. El Código se ha limitado a consignar una aplicación particular de un principio fundamental en materia de obligaciones. T. pero la solución deriva del carácter de garantes que tienen entre sí todos los deudores solidarios (arts. 501. cit. habida cuenta del principio de personalidad de la culpa lO". Busso. 437. la cláusula penal tiene igual carácter aunque no se haya estipulado solidaridad. nro. 367. 1531. no es así. nro. f) Si la prestación principal es solidaria todos los codeudores están obligados a pagar la totalidad de la pena. 501. nro. c) Sea la prestación principal simplemente mancomunada y la cláusula penal simplemente mancomunada o solidaria. aunque la obligación contenga una cláusula penal "'. Busso. Sin embargo. En lo que respecta ala mora del deudor. 476. pág. LLAMBIAS. pá~s. LLAMBfAS. nro. 243. 179. nro. al'. nro. pág. 369. 221. op. 257. tanto los codeudores como los coacreedores se someterán al régimen de la cláusula penal. y en relación a la exigibilidad de pago por parte de cada uno de los acreedores o herederos del acreedor. págs. Las distintas hipótesis que se pueden presentar combinando obligaciones principales con obligaciones accesorias (cláusula penal). El artículo 662 dispone a su vez: "Si la obligación de la cláusula penal fuere indivisible. 20.. 448. cit..208 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 209 473. pág. cit. T. 1.. 474. Busso. cualquiera sea el culpable de la falta de cumplimiento de la obligación. Este supuesto no está contemplado. 478. OBLIGACIONES DE SUJETO PLURAL. 256. cit. cit. que si en la obligación se ha estipulado un plazo expreso la mora se producirá por el mero vencimiento (supra. nro. 1~ 10. T. los artículos 654 y 655 habían dado lugar a divergentes interpretaciones . la opinión mayoritaria de la doctrina ha afirmado que la mora del deudor se rige por los principios generales. ~. Los artículos 661 y 662 reglamentan la forma cómo se incurre en la pena cuando son varios los deudores o los sucesores del deudor. siempre que sea divisible la obligación de la cláusula penal". la obligación de la cláusula penal se considera con independencia de la obligación principal en relación al cumplimiento por cada uno de los codeudores o herederos del deudor. 0"'. nro. nro. Ante la circunstancial redacción del artículo prevalecen los principios generales que rigen la responsabilidad civil. conforme al principio de representación recíproca (art. 257. 1. 25' SALVAT. op.

("/1. pero la alteración del valor de la moneda con que se va a hacer la reparación requiere la adopción de una solución que contemple ese factor desquiciante para que el resultado sea justo. . impone la necesidad de analizar los distintos problemas que se suscitan en tomo de este último..ue terna en relación al Oro o a alguna divisa fuerte. 480. corresponderá al juez en la sentencia que dicte. hay una correlación entre valor intrínseco y metalismo. eXIste desvalonzac16n o devaluaclón monetaria. ley 17 . 267 RISOLÍA. 263 lle:rándolo a u~ .454). Salvo el caso de reparación in na· tura prevista en el artículo 1083 del Código Civil. 286. As. La cuestión de la valuación del daño concentra su interés en la determinación del momento y época en que debe realizarse. M. Bs. Derecho de Obligaciones. :64 BANCIUO. A.'onstituyc un fenómeno de naturaleza económica que se traduce en una ''' 1. págs. : : HERNÁNDEZ GIL.210 RESPONSABILIDAD CIVIL VALUACIÓN 1UDICIAL 211 478. Bien dice LLAMBÍAS "': "En nuestra época. 1960. ' 486. de la Nación. Este valor en el caso del papel moneda y en el de la moneda de papel carece de significación. aunque no estuviere justificado su monto (art... 485. La circunstancia de que la indemnización consista en el pago de una cantidad de dinero. cuyo poder de compra disminuye en la rmsma medida en que ese aumento se produce. la indemnización debe fijarse en una suma de dinero. llamado también real o metálico. VALOR DEL DINERO. Madrid. C . pág. pág. Obligaciones de Valor. 482. disminución progresiva del poder adquisitivo de la moneda. pág. que podría resultar defraudado si para repararle el daño se le entregara una cantidad de dinero muy inferior al valor actual del daño". ÉPOCA DELA VALUACIÓN. 166.. en principio. Proc. porque el billete en sí no tiene valor económicamente relevante. siempre que esté acreditada la existencia del perjuicio. Precisamente ese aumento general del nivel de precios nos muestra el. Ofl.envilecimiento de la moneda.. La depreciación monetaria . GIORG!. 479. nro. cil. 251. Y adelantando la solución agrega el autor citado: "En suma.. que se caracteriza por las grandes oscilaciones en el valor de los bienes y por una siempre creciente inflación monetaria y consiguiente pérdida del valor adquisitivo del dinero. la inflación puede defimrse como una notable elevación del nivel general de los precios provocada por un aumento desproporcionado en la cantidad de dinero y de otros medios de pago puestos en circulación . El dinero tiene un valor intrínseco un valor nominal y un valor en curso o valor de cambio 26S. 38-39 y doctrina a1lf cItada. A. 483 . 1960. En un sentido estricto y literal es aquel que corresponde al metal en que está elaborado. Este valor. 18. reduce en virtud de disposiciones legales. Es el envilecimiento de hecho del signo monetario que resulta del fenómeno inflacionario '6'. a) Valor intrínseco. Ese espacio puede ser más o menos prolongado. 1965. ya de la oferta o de la demanda. Esto significa que la depreciación de la moneda afecta el valor de cambio o valor en curso de la misma sin que se modifique su valor nominal. del tiempo en que éste va a serreparado. LA DEPRECIACIÓN MONETARIA. considerando la constante y creciente depreciación que sufre la moneda como consecuencia del fenómeno económico de la inflación. G. op. el daño resarcible debe ser valorado al tiempo de la sentencia o momento más próximo a esa época que sea posible". 487. detenninar el importe del resarcimiento. E. Atendiendo a sus efectos más perceptibles. pág... 31. Cuando ~I v~or ~el dinero se. c) VALUACIÓN 1UDICIAL. ru~el ¡ofenar al q. Lo esencial es que el valor del dinero está en función del valor del metal. el valor de éste depende ya del costo de producción.1 AMnrAS. As. 182. Bs. habida cuenta de que un lapso separa el tiempo del hecho generador del daño. Cód. es el precio de la moneda considerada como mercancía 266. con lo que queda descartado en un mundo donde se han adoptado con progresiva generalidad la moneda fiduciaria y el curso forzoso "" . la elección de la fecha de la valuación del daño es vital para el damnificado. 484.. LA Depreciación Monetaria y el Régimen de las Obligaciones Contracluales.. Si las partes no acuerdan el monto de la indemnización y ella tampoco es fijada por la ley. permaneCiendo malterable su valor nonunal. 481.

490. Cuando imperaba el concepto del dinero de pleno contenido. toda reclamación ulterior de la propledad".. El dinero en cuanto objeto (la moneda) es jurfdicamente una cosa mueble que tiene los siguientes caracteres: fungibilidDd lJbsoluro. dIce el Codificador: "El dinero pertenece a las cantidades. Como instrumento de cambio es idóneo para proporcionar otros bienes que el hombre necesita para satisfacción de sus necesidades. Derecho Monetario Nocional e Internacional. el curso l~al. 492. El segundo. 491. es la moneda o el SIgnO monetario. como tal. Los bienes. nómicas esenciales 2M 268 BANCHlO. Es el que representa el poder adquisitivo o de compra del dinero. En la nota al artículo 616. una diferencia tan poco sensible como en cada grano de un montón de trigo. Esto es lo que se llama el curso legal de la moneda 270 . en el sentido de que su uso verdadero consiste en el gasto que se hace. Es el que le asigna el Estado y se expresa de una manera numérica al acuñarse la moneda. porque si bien no existe destrucción material del signo monetario al efectuarse un gasto. y solamente constituye la expresión del poder del Estado en la fijación de valor de la moneda. 270 La doctrina distingue tres formas de circulación monetaria: el curso fiduciario. . y a la inversa. ciJ . 271 NUSSBAUM. pág. FUNCIONES DEL DINERO. mediante su relación con un factor constante como es el dinero. b) Valor nominal. El valor nominal y el valor en curso son los únicos que tienen actualmente vigencia cuando nos enfrentamos con la realidad económica y jurídica. y es el influjo de ésta la que determina las variaciones de aquel valor. donde el dinero cumple las funciones que explican y justifican su existencia. relarivo. que se produce si los billetes convertibles se deben aceptar obligatonamente como medio de pago. divisibilitÚld ideal. Cambia sus propios bienes y sus servicios por dinero. págs. es decir la obligatoriedad de aceptación o irrecusabilidad. es esencialmente el reflejo de la realidad económica. y eJ curso forzoso. 493. dice NUSSBAUM "'. consumibilrdad op. La compulsión sobre el acreedor. Así el poder de compra del dinero será mayor cuando menos unidades del mismo sean necesarias para adquirir la misma cantidad de bienes o servicios. la moneda no era sino una mercancía. que existe cuando el billete es inconvertible y por 10 tanto es medio de pago con JXlder liberatorio. y corno éste precisa de una objetivación material. 269 Con la expresión dinero nos referimos unas veces al concepto del dinero que resulta de la ponderación de sus funciones. y las piezas de moneda tomadas aisladamente no son susceptibles de ser distinguidas. o sea como medio legal cancelatorio de las obligaciones que tienen por objeto de su prestación la entrega de dinero. es aquella que el acreedor no puede rehusar jurídicamente cuando le es ofrecida en pago por el deudor. El instrumento. se repUla consumido desde que no se distingue en su individualidad. c) Valor en curso o de cambio. El primero no es un valor en sentido económico. y la otra función consiste en servir como medida de valor de los demás bienes. porque dentro de un determinado sistema monetario cada unidad del respec· livo signo puede ser reemplazada por otra de la misma especie y valor. que a su vez le permite obtener de otros aquellos bienes y servicios que le son necesarios. servicios y utilidades que se obtienen a cambio del dinero determinan cuál es el valor de éste. que es el que corresponde a la moneda convertible en metálico por el mismo importe que expresa y que por consecuencia puede ser aceptada o no como medio de pago. resulta cienamente difícil aplicar con exactitud y separación las expresiones "dinero y moneda". Por ello el valor de la moneda era exactamente igual al valor de mercado de una pieza de metal (oro o plata) del mismo peso y ley. es inherente al curso legal y. 489. y otras al objeto o instrumento representativo del dinero.212 RESPONSABILIDAD CIVIL FUNCIONES DEL DINERO 213 488. "Moneda de curso legal. 36. Cuando el dinero de pleno contenido se transformó en dinero signo surgió la distinción entre valor nominal y valor intrínseco "'. Bajo el punto de vista jurídico. gasto que hace tan imposible. como si la materia se hubiese consurnido. únicamente puede ser creada por la ley". La primordial es la que cumple como instrumento de pago. el valor nominal coincidía con el valor intrínseco. en rigor. Arthur. El dinero cumple dos funciones eco- Una de esas funciones consiste en actuar como medio o instrumento de cambio en general. será menor cuando hubiese de emplearse mayor cantidad de unidades para el mismo fin. Como medida de valor de los demás bienes hace posible la estimación económica de éstos. porque sin destruirse físicamente es susceptible de un fraccionamiento infinito en cuanto al monto. las monedas son cosas de consumo. 494. Corno la moneda s610 lo es propiamente en cuanto realiza o encama la función del dinero. 62 y sigs. 495. por el contrario. Hay entre cada pieza de una determinada especie de moneda. El dinero cumple también funciones jurídicas.

etcétera. Civ. Civ. 50 l . el ser susceptible de acto ilícito. a fines del siglo xrx y en los primeros años del siglo xx el mundo conoció la estabilidad económica y. enriquecimientos sin causa. Todo el curso de la vida de la obligación queda inserto en el principio no273 RISOÚA. colación. según algunos hasta la alegría de vivir antes de la guerra del' 14".). del autor de un acto ilícito. y. El valor nominal expresa así una relación de igualdad conforme a la cual un peso vale siempre un peso. En cuanto a la función económica de medida de valor. Es así que el dinero sirve no solamente para extinguir las obligaciones convencionales que tienen por objeto una suma de dinero.·iul. ley 11. La Obligaci6n. 1323. moneda o billete. Cód. cualquiera sea el poder de compra o valor de cambio. 502. y lo mismo en la locación (art.. una función valorativa como módulo o medida de valor que permite establecer el razonable equilibrio entre las prestaciones recíprocas cuya desproporción o alteración puede dar lugar a la nulidad del acto por vicio de lesión subjetiva (art. Pero conviene también señalar que aun las indicadas funciones económicas del dinero como medio de cambio y medida de valor. udcmd!ol de. o su resolución por modificación sobreviniente de las bases del negocio jurídico en los casos del artículo 1198 del Código Civil. dice que para averiguar si una determinada prestación es patrimonialmente valorable debe ser tomado en consideración el ambientoJuridico·social en que la obligación surge. es evidente que la función valorativa quedaría anulada y la función de cambio distorsionada. en el contrato de compraventa la contraprestación a cargo del vendedor es un precio cierto en dinero (art. dice: ". fijación de cuotas alimentarias. Proyectando el principio del nominalismo sobre las obligaciones que tienen por objeto sumas de dinero. 29. pues uno de los caracteres de la prestación obligatoria es precisamente la patrimonialidad de la misma. restitución de aportes societarios. 35. con abstracción hecha de que la cantidad de dinero valga intrínsecamente (moneda metálica) o en curso (moneda de papel o papel moneda) más o menos.E DINERO Y DEUDAS DE VALOR 215 496. la ley. y en el contrato de trabajo se debe hacer en dinero el pago de la remuneración o salario (art.. En todos estos contratos el dinero cumple una función de cambio de bienes y servicios. cuyos orígenes algunos hacen remontar al período clásico del derecho romano y que expuesta después por DUMOULIN y POTHIER fue recogida en el artículo 1895 del Código Napoleón. Así por ejemplo. en un determinado ambiente juridicoMx. La valorabilidad pecuniaria de una prestaci6n viene a indicar que. en el momento del pago que en el momento de la constitución de la obligación. a la vez. M.. si hubiéramos de prescindir en todos los casos de las consecuencias que derivan de las variaciones del poder adquisitivo del dinero para ajustarnos estrictamente a su valor nominal..214 RESPONSABILIDAD CIYIL DEUDAS Q. resulta que se ha de pagar la misma suma o cantidad que aparezca como debida. constituye el valor del dinero. la cifra numeral inscripta en el respectivo signo. 500. Distinto era en aquellos tiempos de estabilidad económica 273 en que el principio nominalista tenía una fácil explicación.). op.nquC'lIa pl"C'ltación y que" C'sto puede tener lugar sin ofender los principios de la moral y lOA UIUI' 1I0clal("". 1958. cíl. Cód. 498. crea por ello mismo una problemática particular en el ámbito del derecho al incidir en las diversas funciones del dinero que acabamos de señalar. ¡O. se aprecia también jurídicamente en la valuación del daño a los efectos de fijar la indemnización por responsabilidad civil del deudor o del autor de un '" GJOROIANNI. Como medio legal de pago el dinero tiene particular significación en el derecho de obligaciones por ser éste fundamentalmente patrimonial. En efecto. M. 499.lo~ sujetos e~tdn di~pllestos a un sacrificio económico para gozar de los beneficios ¡Je:. pues incurnmos en la irrazonable actitud de pretender medir comparativamente dos objetos con una vara distinta. 1493. 954. DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR.278).. La depreciación de la moneda en cuanto constituye una alteración de la relación existente entre su valor nominal y su valor de cambio. Cód. . o sea que consisten en una indemnización por medio de la cual se hace efectiva la responsabilidad civil del deudor o. y también en las indemnizaciones por expropiación. que el Estado le atribuye. A. pág. 497. sino también aquellas obligaciones que se resuelven en el pago de una suma de dinero. trascienden a lo jurídico y son objeto de regulación normativa. Según la teoría nominalista. pág. pues ésta se habría contraído al cabo de cierto tiempo. ' apreciación pecuniaria 272. por supuesto. Civ.). en su caso. esto es. Barcelona.

se arguyó con la teoría de la causa ilícita y de la causa inexistente. únicamente interesa la cantidad: se debe un quantum "'. trad. 1952. se pudiese cancelar la deuda o efectuar los pagos respectivos. 508. No se podía aceptar sin cometer un grosero agravio al buen sentido que en aquellas obligaciones afectadas por un proceso de ejecución diferida o de tracto sucesi vo. Milano . L. descansa además sobre el valor nominal del dinero y el principio nominalista. 34l. Esta sentencia llegó a ser la base de la doctrina que afirma la procedencia de la revalorización de todas las deudas pecuniarias afectadas por la inflación. 248. 276 ENNECCERUS '14 HERNÁNOEZ GIL. Derecho de Obligaciones. Tulio. 505. Tratando de circunscribir el ámbito de aplicación de la teoría nominalista. op. 39 y sigs. ASCARELLJ. que protestaban contra el pago de ladeudaen su importe nominal y que rechazaban la extinción. 506.Op. buscando soluciones de justicia allí donde resultaba negada por el rigor de aquel principio 21'. La cantidad con que se enuncia la deuda expresa invariablemente el contenido de la prestación "'.. Vol. de las obligaciones o deudas de valor. "Nació así la teoóa de la imprevisión. pero la revalorización (o sea la elevación del importe de una deuda pecuniaria expresada en el dinero desvalorizado) fu e exigida de una manera cada vez más resuelta. Bs. y en Rusia. Aunque el fenómeno presentó en Alemania sus características más ¡¡..216 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 217 minalista. T . Schóo.gudas.ngs. 188-189. un rcichsmurk se cambi6 por un billón de marcos de anteguerra. abusa de su derecho y no puede hallar amparo en justicia. . Los procesos económicos posteriores a la Primera Guerra Mundial exhibieron el espectáculo de una acelerada inflación y de una caída catastrófIca del valor de los signos monetarios "'. En tales condiciones la aplicación del principio nominalista constituía una verdadera injusticia. se hicieron aplicaciones osadas de la teoóa del error. expresada numéricamente con referencia a la unidad de un determinado sistema monetario. :ns COULBORN. y hasta se sostuvo con innegable agudeza que quien exige el cumplimiento de un contrato no obstante la mutación fundamental de las circunstancias que determinaron su ajuste. pág. cit. A.. la doctrina comenzó a distinguir las obligaciones o deuda de dinero. el otorgamiento del recibo y la cancelación correspondiente. Madrid. Corno característica de la deuda de dinero se destaca que el objeto de la prestación está constituido siempre por una cantidad o suma de dinero. se multiplicaron las acciones de in rem verso. Sludi Giuridici su/la Maneta. HERNÁNDEZ GIL. la mutación de circunstancias trajo consigo ese fenómeno universal que es la legislación de emergencia" 2H 507.. un estado de inseguridad juódica e inestabilidad económica. NussBAUM. 1954.. El caos fecundó la inquietud de los juristas. El concepto nítido de la deuda de dinero. Barcelona. . intervenía finalmente la jurisprudencia. 279 Conf. W.. Amold. especialmente por los acreedores hipotecarios. una regulación unitaria con una medida fija de revalorización '16. Introducción al Dinero. Derecho Monetario NaciorUll e Internacional. señala que producida la reforma monetaria en Alemania. El Tribunal del Reich se pronunció ellla sentencia del 28 de noviembre de 1923. pág. págs. con una moneda totalmente envilecida que no representaba ciertamente aquel signo con el que la obligación se constituyó. A. Aplicap20 da y LEHMANN. en pro de la procedencia del derecho a la revalorización de los créditos derivados de mutuos con hi poteca. El principio de revalorización individual resultante de lajurisprudencia creaba. 509. págs. Revista de Derecho Privado. cit. 30-31. y notas de Alberto D . 1954. I. por lo cual el legislador se vio obligado a dar para los casos más importantes de créditos a revalorizar. Como quiera que el legislador no intervenía. también en Francia constituyó una seria preocupación la estabilización del franco. R1s0ÚA. 503. como deuda de suma o de cantidad. cit. 504. En Alemania la jurisprudencia se mantuvo al principio fiel a la teoóa del valor nominal. n. sin duda. WALO. op. 213 Conf. As. De allí en adelante la doctrina de los juristas y las decisiones jurisprudenciales se esforzaron por sustraer a la aplicación de la tesis nominalista a ciertas obligaciones. un rublo por Cincuenta mil millones de la antigua moneda correlativa. Por otra parte.

29-IX-1976. a su vez. . Bib. Paris. T. o a la satisfacción de la necesidad de subsistencia y mantenimiento del nivel de vida (alimentos). 513 bis.) y para ello se procede a liquidar el crédito o beneficio para convertirlos en la moneda que será el medio de satisfacerla. o a la necesidad de imponer una relación igualitaria en la participación en bienes comunes (disolución de sociedades. pág. 511. alimentario. t. 512. "La indexación de las deudas no ha sido tenida en cuenta como objeto de deuda sino como medi~ de va~or. cit. 29-1975. RAY. "Obligaciones de valor y de dinero".qu~junto a las. 584: LÓPEZCABANA.. pág. 871. En esta clase de deudas el objeto de la prestación está integrado por un valor que está en función de una expectativa patrimonial del acreedor. Lo fundamental en este tipo de obligaciones es que el dinero está in obligatione. t. J. J.. 673. 281 qualCr PIERRE-FRANI. pues la moneda caso 201 b•• En contra se han pronunciado algunos autores.D... se caracteriza porque la prestación no está integrada por dinero.. Siguiendo a CARBONNIER 281quinquits se incorpora junto a las obligaciones in natura (de hacer) una categoría intermedia que participa de la naturaleza de éstas durante la existencia y de las de dinero en el momento de su ejecución: son las deudas de valor. op. 515. A. deudas de dinero ex. J. 1975. Aquellos valores deben ser traducidos a una suma de dinero en el momento de realizarse la expectativa del titular del derecho (acreedor. 513. 2& ed. 281 WAl. t. no sólo in solutione 28'. "Hacia la indexación de las deudas de dinero". l. 63. y escapan. La deuda de valor.Essai d'llile théorie". un Medio de Defensa contra a Depreciafao Monetaria. . dice: "Se admite . 25 y sigs.isten otras que no deben ser alcanzadas por la depreCIaCIÓn monetana. pág.OIS. etc. o sea detenrunada situación patrimomal. La diferente naturaleza de ambas obligaciones ha sido bien señalada por la doctrina francesa 2g1qua~r. LL. G.. diferenciándose de aquéllas en que no se pagan en especie sino en dinero. 514. 1971-1.. 1958.. L. a dicho principio. ALTERINI. "Deudas de dinero y deudas de valor. Se asemejan a su vez a las deudas de dinero en cuanto se pagan en dinero. pág. op. 25. J. abstracción hecha de todo valor que no sea el nominal. dinerarias". LL... t. t. L.. esencial u ontológica. "ImprocedenCIa del reajuste de las deudas dinerarias". el interés que ofrece esta distinción reside en que la aplicación del principio nominalista rige las obligaciones o deudas de dinero. Jiágs. Como se ha dicho. El concepto de deuda de dinero es inseparable de la teoría nominalista. Paris. lA. ~on deudas que tienden a asegurar al acreedor un quid. y no un quantum. en cambio.. t. considerando la posibilidad de suprimir la distinción y arguyéndose que la distinción ha funcionado como si fuera un standard para conceder o no compensación por desvalorización de la moneda 281"'. 1975-B. Del mismo autor puede consultarse también: A Cláusula de Escalll M6vel. Allí no ejerce influencia alguna la depreciación monetaria para alterar los términos de la obligación (seguridad jurídica). 2 BANCHIO. "Indexación de deudas de dinero". pág. 1975-D. aunque pueda significar una grave lesión para el interés económico del acreedor (resultado injusto). pues un análisis científico de las mismas permite señalar la diferente estructura del vínculo en uno y otro Teoria das Dividas de Valor as Pen. 149. un cierto número de unidades monetarias". Droit Civil. En ella influye la depreciación monetaria de modo que el proceso económi281 bi!I BUSTAMANTE AL'SrNA. pág.. 368. Rio de Janeiro. cit. E. "Responsabilidad por daños". 516. LL. "La notion de dette de valeur . 952. La noción de deuda de valor es ajena a la tesis nominalista. Rio de Janeiro. n. de Droit Privé. Se asemejan a las obligaciones in natura en cuanto la deuda es invariable en su contenido real en relación a los demás bienes.L. t. J. heredero. En esta clase de obligaciones la prestación está integrada originariamente y en todo el curso de su existencia por una expresión dineraria. 281 Q. La distinción entre las deudas de valor y las deudas de dinero es real. las obligaciones o deudas de valor. 1959.218 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 219 510. R.uioquies CARBONNIER. CXXXVm. pág.soes Decorrentes de Atos /licitos. 96. 275. medianería). pág. que corresponde: al restablecimiento de los ténninos económicos del patrimonio si ha sido alterado (indemnizaciones en general y enriquecimientos sin causa). sino por un valor aunque se extinga la obligación pagándose una suma de dinero. 1957. J. Alcance de la distinción y posibilidad de suprimirla". LLAMBlAS. Se debe un valor: un quid y no un quantum 281. colación sucesoria. 297. pág. pero se diferencian de éstas en que su expresión monetaria se fija por un número variable de unidades en períodos de depreciación monetaria.. A.A. por lo que en último término quedará extinguida mediante el pago efectuado en igual cantidad que la debida. D. 2S1ler MOSSET IruRRAsPE.D.

existen recursos con los que las partes pueden precaverse al celebrar los contratos. precios o tarifas de los bienes o servicios 212 '''''''. "cláusula de escala móvil con índice costo de vida". 2R2ler BuST AMANTE ALSlNA. Igualmente se derogaron a partir de esta última fecha todas las normas legales o reglamentarias que establecen o autorizan la indexación por precios. en la misma medida en que disminuye la aptitud del dinero para sati~facerla. carbón. Ante la persistencia del fenómeno inflacionario. el Congreso de la Nación dictó la ley 23. LACUESllÓN ENELDERECHOARGENTINO.. considerándose cumplido el requisito de especialidad al consignarse la cantidad cierta de la deuda originaria y en la cláusula de reajuste los índices de actualización adoptados. Por citar algunas de dichas cláusulas mencionaremos las siguientes: "cláusula oro" o "valor oro" o pago en alguna "divisa fuerte". al monto que resultare de la cotización del austral en dólares estadounidenses entre el origen de la obligación o el mes de mayo de 1990 y ello de abril de 1991. Numerosos son los tipos de cláusulas y estipulaciones que se pueden incorporar a las convenciones para mantener el equilibrio económico del contrato a través del tiempo.309 deI7-V-1976. Elanícu10 616 del Código Civil dispone que es aplicable a las obligaciones de dar sumas de dinero lo que se ha dispuesto sobre las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles. actualización monetaria.928. Para paliar los efectos de la rigurosa aplicación de la teoría nominalista. variación de costos O cualquier otra forma de repotenciación de las deudas. . 1m. 519. el austral. estableciéndose una equivalencia al15 de junio de 1985 de mil pesos argentinos por un austral.220 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 221 co inflacionario repercute inversamente aumentando el monto de la deuda. Jorge H. 48. etcétera. expresa RISOÚA '" que al principio se las impugnó y se las persiguió sobre la base de considerar que herían y eludían las leyes organizadoras del sistema monetario. los períodos de ajuste y el tipo de interés convenido. por su interés como antecedente de esta reforma legislativa. esta clase de obligacio282 quaJer Conservamos en la obra los parágrafos que contienen la evolución de la doctrina y jurisprudencia relacionadas con la depreciación monetaria y los mecanismos de correcCión hasta el dictado de la ley 23.. sólo determinadas por su especie. 518 bis. "''''' Ley 21. impuestos. 893.. t.928 de convertibilidad del austral con el dólar de los Estados Unidos de América y se dispuso la reducción del monto de ciertos créditos anteriores all o de abril de 1991 que se hubieren ajustado por mecanismos contractuales o legales de indexación. "c láusula de estabilización con refereneiaal valor de ciertas mercancías: trigo. en materia de obligaciones de dar sumas de dinero. El punto de partida para el tratamiento de esta materia en nuestro derecho se halla en las disposiciones del Código Civil referentes a las obligaciones de dar sumas de dinero. flacionario que por entonces alteraba la pacífica convivencia social. de los resultados desquician tes de la depreciación monetaria.. Se dispuso una congelación temporaria de precios y salarios y se estableció un sistema de desindexación o desagio de las obligaciones nacidas antes de aquella fecha convirtiéndolas en australes según una escala legal que detrae la inflación contenida en el monto de cada crédito en la proporción del I por ciento diario. hierro". 517. 518 ter. Básicamente constituyó una reforma monetaria creándose un nuevo signo. y sobre las obligaciones de dar cantidades de cosas no individualizadas. "La reforma monetaria (decreto 1096/85)". consideradas de orden público. "cláusula de sometimiento a jurisdicción extranjera". B. pág. "cláusula de revisión periódica según alteración de circunstancias". cit. y las normas de los códigos que. incorporaban casi sin excepción el principio nominalista 518. El decreto 1096 del 14 de junio de 1985 282 « estructuró una política económica y financiera con el propósito de atacar el proceso in2M2 RISOÚA.a. Realiza la justicia sin afectar la seguridad jurídica: el titular del derecho recibe el valor que se le debe. En materia de prendas e hipotecas se autorizó 18"u a pactar en los respectivos contratos constitutivos cláusulas de estabilización o reajuste. 520. op. IO-V-1976. 114. Refiriéndose a estas c!ánsulas. que comenzaría a regir con una inflación "O". Teniendo en cuenta los caracteres peculiares del dinero y particularmente su fungibilidad y consumibilidad. pág. con más un 12 por ciento anual. CLÁUSULAS DE ESTABILIZACIÓN.

Finalmente. suponiendo la alteración de las monedas. En adelante dichos artículos quedan con la siguiente redacción: Artículo 617: "Si por el acto por el que se ha constituido la obligación. V élez Sarsfield explica en la nota al artículo 619 que se abstiene de "proyectar leyes para resolver la cuestión tan debatida sobre la obligación del deudor. 523. en las postrimerías de la Segunda Guerra Mundial. 281 . . una cantidad correspondiente al objeto de la obligación. que estableció la libre convertibilidad del austral con el dólar a partir del 10 de abril de 1991 y prohibió la aplicación de cláusulas de indexación de los créditos desde esa fecha. 521 bis. Aludiendo sin duda a la desvalorización de la moneda y no al envilecimiento de hecho de la misma. que adopta netamente la tesis nominalista. el día de su vencimiento". agrega: "La ley declararía el modo de satisfacer las obligaciones que ya estuviesen contraídas". Desde luego que en la época en que el Código se dictó la realidad económica no presentaba las fluctuantes variaciones que caracterizan a nuestro tiempo.928. ya en el capítulo que trata de las obligaciones de dar sumas de dinero. con estas palabras: "Si hubiese de darse ley. hasta pág. prefiere dejar al Congreso regular los efectos en el supuesto de que se adoptara esa medida. ahora modificado en su texto. y después de transcribir el artículo 1895 del Código francés. cuando ha habido alteración en la moneda porque esa alteración se ordenaria por el Cuerpo Legislativo nacional. en lugar y tiempo propio. La teoría nominalista se aplicó rigurosamente por nuestros tribunales hasta que aparecieron en nuestra realidad económica las primeras manifestaciones de una tendencia inflacionaria. sin que se prevea allí ni en ninguna otra parte del Código las soluciones a adoptarse en el caso de que se produjese la alteración del valor intrínseco (sistema metalista) con relación al valor nominal del signo. No existe posibilidad de opción para el deudor de moneda extranjera de entregar su equivalente en moneda legal según la relación de convertibilidad determinada por la ley. adhiere a la solución contraria del Código de Austria. que iría creciendo año tras año. nosotros aceptaríamos el artículo del Código de Austria". 522. considerando casi imposible aquella alteración de la paridad entre el valor metálico y el valor nominal de la moneda.es considerada como una obligación dineraria. Conforme al nuevo artículo 619: "Si la obligación del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda. op. En pleno auge del metalismo.222 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 223 nes diferenciada por la naturaleza del objeto de la prestación. por el metal. 524. cumple la obligación dando la especie designada u otra especie de moneda nacional al cambio que corra en el lugar al día del vencimiento de la obligación".. 521. y agrega: "Por cierto que hoy la moneda no se estima por la cantidad que su sello oficial designe sino por la sustancia. siéndoles aplicables en lo pertinente las disposiciones del Código sobre estas últimas. Se mantiene así el principio nominalista del anterior artículo 619. se revela en estas palabras del Codificador en la misma nota: "Hoy los conocimientos económicos dan a la moneda otro carácter que el que se juzgaba tener en la época de las leyes que hicieron nacer las cuestiones sobre la materia". cumple la obligación dando la especie designada. El artículo 607 del Código Civil. el deudor debe dar. Este último artículo contiene en su normativa la tesis nominalista. Esto significa que la obligación que tenga por objeto una moneda extranjera no es de dar cantidades de cosas. establece lo siguiente: "Si la obligación del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda corriente nacional. establece en relación a las obligaciones de dar cantidades de cosas: "En estas obligaciones. se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la República Argentina. oro o plata que contenga". modificó también los artículos 617 y 619 del Código Civil. no es sino una simple especie de la obligación de dar cantidades de cosas "'. cit. la obligación debe considerarse como de dar sumas de dinero". En concordancia con este artículo. Sin embargo. sino que -al igual que la moneda de curso legal. su pensamiento favorable al valor intrínseco no obstante la adopción del nominalismo. La ley 23. cosa casi imposible". de la misma especie y calidad". el619 del Código Civil. 211J COLMO. Es decir que. a su vez.

cil. En lo sustancial resolvió la Corte en dicho caso: "Que para mantener intangible el principio de la justa indeITUJización frente a la continuada depreciación de la moneda. 526. pág.VIII· 1947. y que la demora en el pago del precio no da al expropiado un derecho distinto del que da la mora a cualquier acreedor de sumas de dinero (art. las deudas de alimentos constituyen una categoría especial. 1961·V. t..224 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 225 convertirse en un fenómeno regular con variaciones solamente en el grado de intensidad y aceleración con que se manifiesta en distintas épocas.S. mantuvo firme su tesis contraria al reconocimiento de la depreciación de la moneda en la fijación del monto a pagar por el bien expropiado. 8.). pág. t.L.N .• 26-VI-1967. J. 152. como es del dominio público. Modificada la composición del Alto Tribunal.SJ.. L. de Santa Fe clNicchi. el 26 de junio de 1967 dictó un fallo . 1962-11. 223 . Federico" "". "Pcia. 1324. 11. C. 517. supuesto que entonces se transfiere el dominio y que el pago sigue a esa sentencia sin apreciable dilación". "'JA. 47. J 966-IV. Cód. 20. 595. de Dios y otros c1Dirección Gral.N. m CNCiv. señalando que en la expropiación hay una venta (art. que alcanza actualmente niveles muy acentuados. pues no puede dejar de tenerse en cuenta al fijar o actualizar su monto los recursos y posibilidades del alimentante. y a fin de que la actora pueda mantener una situación similar a la que poseía durante la vida en común con su marido". o sea la fijación o liquidación de su monto. de Fabricaciones Militares". 995. pág.• t 1967-IV.A . '" LLAMBfAS. 13 J.• T.. que pueden no haber aumentado en la proporción que exige una revalorización a nivel aumento del costo de la vida "'. pág. Cap . más allá de la teoría nominalista consagrada por nuestro Código.J. Civ. Cód. Sin embargo. que al permitir el reajuste de la deuda. 1S7 e. En lo que respect8 a ias prestaciones de alimentos también se ha contemplado la depreciación de la moneda. 528.L.A .S. Fallos posteriores de la misma Corte habían decidido que la indemnización debe cubrir el valor a la fecha de la desposesión sin admitir compensación alguna por la desvalorización monetaria habida entre ese momento y el de la sentencia "'. debemos señalar en primer término el desenvolvimiento que ha alcanzado hoy la teoría de las obligaciones de valor. Civ. t. 653. t 101. . 530. 622. "Ortega J.. Las cuestiones que podían originarse en cuanto al carácter de las deudas por medianería.).. pág. 1". 529. el valor del bien expropiado debe fijarse al día de la sentencia defmitiva... 184. Las cuestiones que han suscitado los primeros pronunciamientos jurisprudenciales sobre esta materia. han quedado superadas por la reforma introducida por la ley 17. es decir.J.• Sala ··A". después del conocido caso "Gobierno Nacional clDumas. L. pág. La Cámara Civil de la Capital '" resolvió que es equitativo el aumento de cuotas "dado que el costo de la vida ha aumentado notablemente en nuestro país. '" C. Refiriéndose en particular a lo que constituye el tema que estamos tratando.. J. En materia de expropiaciones la Corte Suprema de Justicia de la Nación.. En cambio. ~ág. 12-Vl-1968. 866. a la valuación de los daños y perjuicios. fallado el 20 de agosto de 1947. pone al acreedor o beneficiario del derecho a resguardo de la pérdida del valor adquisitivo del signo monetario. 531. nota 14. La depreciación de la moneda es así un factor de distorsión de la vidajuridico-económica. que agregó al artículo 2736 del Código Civil el siguiente párrafo: "El valor computable de la medianería será el de la fecha de la demanda o constitución en mora". t.. pág. han sido las relativas a expropiaciones y a indeITUJizaciones de daños y perjuicios. op. nro.711... 1959-IlI. lo cual ha conducido a la jurisprudencia de nuestros tribunales a buscar soluciones que contemplen elementales principios de justicia y equidad. Sala "A' • L. al momento más próximo a la fecha del pago. inc. 525. pág. Carlos A .N .• t.."o variando su anterior jurisprudencia. Ello importa reconocer a . CNCiv.L. 115. t. en materia de retrocesión la misma Corte resolvió el 12 de junio de 1968'" que: "No es aplicable a la retrocesión la doctrina del cómputo de la devaluación del signo monetario que se aplica en la actual jurisprudencia de la Corte Suprema en juicios de expropiación". 527.

A. 190 TRIGO REPRESAS. t. 8. quedando por consecuencia excluidos los que provienen de la alteración del valor de la moneda '95. al igual que la de emitirla. pág. .~ág 239. Tratándose de créditos o sumas de dinero. Sala "B". pág. David cJl)escours y Cabaud S. 50. en la reparación de daños e intereses sólo se comprenden los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación. Igualmente se ha reconocido el carácter de deuda de valor a las restituciones y recompensas que se deben los cónyuges a la disolución de la sociedad conyugal. luris. sensible a las alteraciones del valor de la moneda para la fijación del monto del daño resarcible. 1960·Il. conforme al artículo 520 del Código Civil. la Suprema Corte Nacional se mostró en un principio contraria a esta posición. 532. pág. Seco Doctr. . En otros casos se declaró que. 1956-IV. 17-Ill-1953. 537. 66./. se determinarán reajustándolos equitativamente.711 establece: "Dichos valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesión. que dispone: "Los créditos de los cónyuges contra la sociedad conyugal al tiempo de la disolución de ésta..711. . pág. t. En cuanto a la responsabilidad contractual.-LA DEPRECIACIÓN MONETARIA Y LOS DAÑOS Y PERJUICIOS 536.1 963-Il. 533. "" L. 65. pág. 539.". como son las generadas en los hechos ilícitos. es privativa del Superior Gobierno de la Nación". J. Cám.A. del 15 de abril de 1952 29 '. clOrau y Mora S. 176. porJo tanto. y así fue que la Cámara Nacional en lo Comercial. 73. y resolvió entonces m que "la desvalorización de la moneda constituye circunstancia a considerar para la determinación judicial de la indemnización en materia de responsabilidad aquiliana". aunque sea discutible lo relativo a la época de la liquidación de la misma. lA. 29' 2'>' l. sea que existan o no en poder del heredero. lA .. . en fallo del 4 de abril de 1956 2% resolvió que "para apreciar el valor de los daños y perjuicios.226 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACiÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 227 esta deuda el carácter de una deuda de valor. Por último la reforma ha alcanzado también a la obligación de colacionar. t. Es así que.L. t. Posteriormente la Suprema Corte de Justicia Nacional. t. cuando éste se origina en un acto ilícito. debe tener- 534. pág. a) LA INDEMNIZACIÓN COMO DEUDA DE VALOR. t. debe establecerse el monto de la indemnización en relación a la fecha de la última sentencia. '''CNCom. A. En un fallo dictado en 1953 292 declaró que "la justicia no puede acordar excedente alguno en concepto de desvalorización actual de la moneda porque ello significaría cohibir una facultad que. 414. en un principio. Asílo resuelve el nuevo articulo 13 16 bis. pág.R. Safontás en un falJo de la Cámara Primera de La Plata. § 7. el concepto de "deuda de valor" fue utilizado por primera vez en la jurisprudencia nacional por el Dr. reconociéndole el carácter de deuda de valor. 453. 535. que la valuación del daño debe hacerse a la fecha de la sentencia que determina el monto de la misma. La jurisprudencia varió posteriormente. '96 Caso: "Maggi. la solución apuntada llegó con más retraso. lambién varió su criterio. 22-X-1961. 1961-V. Caso: "Mónico. lA. Héctor L. 28-XII-195 1. "Algunos aspectos del reconocimiento judicial de la depreciación monetaria".LL. 2. los tribunales declararon que los daños y perjuicios contractuales debían determinarse a la época en que el contrato debió ser cumplido 294. En esta materia la jurisprudencia se ha mostrado. teniendo en cuenta la fecha en que se hizo la inversión y las circunstancias del caso". conforme al principio de la reparación plena.Sala "A". Sala "B'·. . al que no se opone el principio nominalista". desde tiempo atrás. los jueces pueden determinar un equitativo reajuste según las circunstancias del caso".". LL. Resulta obvio reproducir aquí la larga lista de fallos en tal sentido... t. 659.A. Sin embargo. 538. II . I953-IV. El agregado hecho al articulo 3477 por la ley 17. t. t. Desde entonces hasta la fecha la jurisprudencia de los tribunales lanto nacionales como provinciales ha sido constantemente reiterada en el sentido de considerar a la indemnización por daños y perjuicios derivados de un acto ilícito una deuda de valory. en el cual sostuvo: "En virtud de la desvalorización monetaria en las obligaciones de valor. 3' Apels. S imón P. agregado al Código Civil porla ley 17. Según TRIGO REPRESAS "".197. Rosario. pág. al modificar su composición.

410. Sala hA" 297.1.L. 5-X-I971. 334. 5. b) OPORTUNIDAD PROCESAL PARA INVOCAR LA DEPRECIACIÓN.. El Dr. t. J.. La Corte Suprema de Justicia de la Nación había resuelto reiteradamente que la suma reclamada en la demanda constituía el tope de la indemnización que debía fijarse en la sentencia "". En algunos fallos se ha sostenido que en los supuestos de indemnización de daños debe tenerse en cuenta su valor actual a la época de la sentencia. inclusive hasta la oportunidad de alegar de bien probado o al tiempo de expresar agravios según se haga el pedido en primera o en segunda instancia" '00 543. en caso de existir. p~g . sino de valoración de los bienes concretos cuya pérdida motiva la indemnización ''''. entre ellos. en pleno.1. la valoración del inmueble que no llegó a transferirse al comprador por haber sido previamente enajenado a un tercero. sólo es computable hasta el momento en que el inmueble salió del patrimonio del vendedor". consiste en la diferencia entre el precio pactado en el contrato y el necesario para adquirir otra éosa igual en el momento en que decidió no cumplir la sentencia. p~g.". págs. pág.A '''1.A. Actas. aun en épocas de inflación.. l .A.. 1. 545. l.081 CNCiv . quien considera que lo que debe reconocerse no es la depreciación monetaria sino la valorización de los objetos concretos cuya pérdida origina la demanda por indemnización lO'. 421. LLAMBÍAS en su voto en disidencia expresó: "A los efectos de la indemnización correspondiente. viola la garantia de la propiedad y de la defensa enjuicio. CIa. .. "" "1-'1 Primera. La Corte Suprema Nacional. 107. Con respecto a la valuación del daño en el caso de que el vendedor no cumpla su obligación de entregar el inmueble vendido porque lo enajena a otro comprador. la Cámara Nacional en lo Civil de la Capital. en el momento en que venció el plazo acordado para escriturar". L. Sala "A". 1955-III'lág. lA. debiendo tenerse en cuenta la naturaleza y alternativas del bien cuyo valor. 1961. Córdoba. 115.. es decir. 1960-IV. Sin embargo. 370. 144.1.. 82. e) CRITERIO DE LA VALUACIÓN. en que se cumpla la sentencia que disponga el resarcimiento. Declaró también que tampoco es admisible considerar la depreciación monetaria de oficio por los jueces. 542. "Observaciones a los.. no siempre refleja aumento sino que a veces disITÚnuye". pág. de donde resultaría que al hacerse la valuación del daño al tiempo de la sentencia deberán computarse los factores de valorización del mismo y. pues no se trata de depreciación de la moneda. 24-IX-1959. l . al resolver que el valor del bien expropiado debe fijarse al día de la sentencia definitiva )(l). Guillermo A. es decir. 1.. a partir del 8 de noviembre de 1973 '99 el Alto Tribunal declaró que no compartía la doctrina anterior del tribunal según la cual la sentencia que concede una compensación por desvalorización de la moneda que no fue solicitada en oportunidad de la demanda o de su contestación. 152. Congreso Nacional de Derecho Civil". lOO JO! 541. 1. tiene resuelto que "la indemnización que debe satisfacer el vendedor que se encuentra impedido de transmitir el dominio de la cosa al adquirente por haberla enajenado a un tercero. 302 'éORDA. Por ello se ha declarado reiteradamente que "El reajuste por desvalorización monetaria no debe practicarse con criterio matemático aplicando directamente los coeficientes indicativos elaborados por los orgaeNCiv . de Santa Fe clNicchi. 201-202. BORDA. L. Este criterio es el prevaleciente en la jurisprudencia de nuestros tribunales.A. pág. )!l) Caso: "Prov.A. C. fallo 67. mediante la entrega de la suma de dinero necesaria para que el actor pudiese comprar un automóvil como el convenido el día en que se hiciese efectiva dicha entrega". . 7-IlJ-1960. Este criterio es el seguido por el Dr. . de Seguros y otro". pág. dictámenes preliminares del TU . 1%3-1.228 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 229 se en cuenta el momento en que se haga efectiva la reparación. es decir.. 1. el que resulta inversamente de la depreciación de la moneda. Con anterioridad el criterio de la Cámara Nacional en lo Civil había sido fijado en estos términos: "Es posible la invocación del factor económico de la desvalorización monetaria con posterioridad a la traba de la litis. 1. 544. 540. 1967-IV. declaró que "Para determinar el monto resarcitorio no cabe aplicar indiscriminadamente a todo género de expropiaciones un índice que corrija la desvalorización monetaria. sin que medie petición de parte.. 1960-11.

138. 132. 137. LL. Sala "C"". 546. pág. 135. aunque el crédito se haya actualizado en función de la depreciación monetaria 311 bi'. Éstos constituyen uno de los elementos a computar que. 906..295.230 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERIUICIOS 231 nismos oficiales.. 854. 96\. Sala "O". Sala "P'.. . 550. Sala "A". Sala "D". LL. pá2. t.. se entiende que debe aplicarse laque cobra el Banco de la Nación Argentina en sus operacIOnes de descuento ordinario. Sala "A". 89. t. 14-111-1968. . resulta también afectado por la depreciación monetaria. 22-IX·1977. Siguiendo el razonanúento que antecede es uniforme hoy el entena de que sobre la suma reajustada por depreciación monetaria deben liquidarse intereses al6 por ciento (puro aneto l anual desde la fecha de los perjuicios hasta la sentencia definitiva de segunda instancia. 6-IV-1977. CNCom . 909. siendo como éste una suma de dinero.. 1068. 548. 93. 135... t. CNCiv.. En el mismo sentido. las demás salas de dicho tribunal '10. pág. y si una y otra son idénticas. 3(16 CNCiv. Sala "B". d) EL CURSO DE LOS IN1ERESES.IX-1978. pá. la núsma Cámara Civil (Sala "A") resolvió que "No cabe relevar de intereses a la suma que se adiciona en concepto de desvalorización monetaria pues la misma.N. l . 27-IX·1978. LL. CNCiv. 851. Es decir que "la corrección del resarcimiento por causa de desvalorizaci6n monetaria no es materia que dependa de índices vinculados con el mayor o menor costo de vida" . a estilo de los que cobra el Banco de la Nación Argentina en sus operaciones ordinarias de descuento 311. LL.A. Sala "B".. y que. '" CNCiv. pág. t. El resarcimiento no resultaba así pleno o integral. causa hGómezclEmpresa Nacional de Transportes". CNCiv. LL .SJ. t... CNCiv. En relación a la valuación del daño a la época de la sentencia. 138. t. CN iv . por constituir un capital. Sala "E". LL.. 551.. t 137. 309 310 . CNCiv. por consiguiente. y de ahí en adelante. 935.. .. LL.. pues es una cuesti6n que debe quedar librada al prudente arbitrio judicial.. 15..57. el curso de los intereses ha suscitado alguna jurisprudencia contraria al principio adoptado en el citado plenario. 250. \37. g. fallo 76. 137. '" C.. 18·IX-I969. de donde es justo que se reconozca a la víctima dicho interés sobre el monto revaluado desde la época en que debió percibir la indemnización que.. y que "la desvalorización monetaria constituye un fenómeno que no necesita demostración y los índices de costo de vida sólo constituyen una guía para el juez. pudo ser de inmediato aplicado a una actividad productiva. 1977-D. 77. L. influyen para fijar la indemnizaci6n o el importe del crédito" . 111. 16-X1l1958. t. Sala "E". pág. 8 Y LL. 667. el LIMITACIONES AL PRINCIPIO DE ACfUALlZAClÓN. t.. lo cual es contrario al fundamento legal de la indemnización. 547. la Sala "P' de la Cámara Nacional en lo Civil había resuelto reiteradamente que "Imponer intereses sobre la cantidad fijada por el tribunal en concepto de reajuste por desvalorización monetaria y desde el momento en que se produjeron los daños. 328. LL.. pág. 1. no se advierte cuál es la razón para que no devengue intereses o los devengue desde una fecha distinta" .. desde la fecha de la notifIcación de la sentencia"". que se acuerda a quien es merecedor de ese beneficio. LL.. pág. sería aceptar dos medidas compensatorias sobre el mismo capital. pág. lB. 26-VIJ-1976. J. el criterio que ha prevalecido ha sido el contrario. se deben intereses desde que se produjo cada perjuicio objeto de la reparación "". Sala' C". 2Q. hasta el efectivo cumplimiento de la condena. Ante el silencio de la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada que condenó el pago de intereses pero no fijó su tasa.. \38. '" . reemplaza sin agregar un solo peso a aquella que debió pagarse cuando ocurrió el daño. juntamente con otros factores. LL. Con el concepto de que el resarcinúento debe ser pleno. pág. quien no se encuentra obligado estrictamente a los datos que suministra ese trabajo estadístico" "". en pleno.. 1977-C. 890. Tales intereses deben correr. t. 1977-1. nro. Se ha en reiteradas decisiones jurisprudenciales que no procedía fijar el valor del daño al día de la sentencia cuando ha habido retardo en accionar imputable al damnificado m Sin embargo. 549.LL. En efecto. LL. pág. Trátese de delitos o cuasidelitos. pág. LL.. LL.L. pág. pág. ~. Sala "O". t.o<. t. 138. 188. La demora en accionar o en la tramitación del pleito atribuible a cualesquiec~nsiderado )()1 CNCiv. t. LL... en pleno. 1977-C~ág. t. Sala "F'. Este criterio jurisprudencial no tenía en consideración que tal interés es el fruto civil del capital constituido por la indenmización debida. t. CNCiv.. pág.!\. Sala "P'. Sala "P'.

L. L. Los derechos de la personalidad son aquellos que constituyen manifestacionesdeterminadas. porque el hombre los posee por su calidad de tal y le sirven para desenvolver su personalidad en el ámbito de la sociedad en que vive. L.. 1127.L.l<.L. Esta fue una inteligente creación jurisprudencial que se justificaba cuando el Código Civil autorizaba la indemnización del daño moral en l !ó CIFUENTES. pág. 613. pág. 1. pues si se suprime la vida. Desde el punto de vista del pensamiento lógico. como ser ético físico. Señala ORGAZ 317 que desde el comienzo de este siglo. la salud. Sin embargo. 1. SaJa "B". 111. principal entre todos. 138·955. y por ello.. 109. el primero. Puede afirmarse así que la vida es. no tienen valor económico. Sala "E".L... "La vida humana como valor económico' • ED .L.LA VIDA HUMANA COMO DERECHO DE LA PERSONALIDAD Y SU VALOR ECONÓMICO 554. Es que los derechos de la personalidad. Sala "A". § 8. Son sin duda bienes de la mayor importancia. cuya unidad. es irrelevante al efecto de considerar el reajuste por depreciación monetaria 312 "'. entendiéndose que se habría producido una transformación de la obligación de valor en deuda de dinero. 56. Sala "F'. pág. 138. el CNCiv. L. desde el punto de vista axiológico todos los derechos de la personalidad son valores de igual jerarquía. l15 CNCiv. También se argumentó que el bien que ha sido reparado al conllevar la reparación misma. con anterioridad al momento de la fijación de la indemnización en la sentencia. físicas o espirituales de la persona. ha surgido en la jurisprudencia de nuestro país la doctrina según la cual la vida humana tiene. por sí misma. porque el interés jurídico que pwtegen es el goce o satisfacción que los bienes que se busca preservar producen a la persona humana. L. esto es. el desmedro de los otros bienes significaría privación o lesión de su goce. que son parte inescindible de su existencia misma. en el orden de los derechos de la personal idad. en ~Ieno. la vida es una categoría esencial o existencial a la cual se subordinan las demás categorías que. LL. pág. pues son derechos extrapatrimoniales. Estos bienes no tienen en sí mismos un valor económico. La vida del hombre es un derecho de la personalidad que el orden jurídico ampara junto con la integridad física. lI2 . t. a veces con timidez. pág. Sala "B". . en un valor pecuniario. 230.. pá$' 137. l 135. en adelante se debería el precio de la reparación y como tal sería una deuda de dinero sujeta al principio nominalista "'.. más tarde con progresiva firmeza. También en un principio la jurisprudencia desestimaba el cómputo de la depreciación monetaria en aquellos casos en que las cosas dañadas habían sido reparadas o sustituidas por el damnificado. pág.. y se ha decidido que "Corresponde la actualización del crédito por resarcimiento de daños a causa de la depreciación monetaria al tiempo de la sentencia aun cuando la víctima anticipara el importe necesario. pero su violación puede dar lugar a una reparación del daño material o moral que se satisface en una suma de dinero.. pág. como cualidades propias del hombre. de lo que ella produzca o pueda producir y aunque su productividad futura sea puramente eventual o hipotética. 395. 1.232 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 233 ra de las partes o a ambas. L. Aunque la existencia física no experimente daño alguno. 801 . 1. Alfredo. pág 961. Los Derechos Persona[[simos. satisfaciendo sus necesidades materiales y los fines éticos que está destinado a cumplir. 1974. 102.. '1' 851. L. Sala 'D". por lo menos. pág. el honor y el secreto de la vida privada. 1976-B.. lo ubican en el plano ontológico. valor económico o patrimonial. pues la deuda de valor que significa la obligación de indemnizar por lo ya gastado no se transforma por eso en deuda de dinero en relación a quien está obligado a hacerla efectiva" 'IS. 112. como atributos o calidades adjetivas del ser humano. 909. considerados en sí mismos. no tolera el ataque o desconocimiento de cualesquiera de ellos. comienzan y terminan con su existencia. la libertad. CNCiv. se valoriza en igual medida aunque inversa a la depreciación de la moneda . L.. 103. 1. objetivadas por el ordenamiento normativo y llevadas al rango de bienes jurídicos 316. IG-IlI-1976. 552. III CNCiv. LL. 31 7 ORGAZ. Sala "A". t.L. El criterio jurisprudencial señalado ha variado actualmente.1.. 112. con prescindencia. 1. . dejan de existir los demás derechos personalísimos que. 553. frustrándose un interés legítimo que el orden jurídico no puede dejar de repudiar como un agravio a la dignidad del hombre.L. SaJa "C". Santos. por tanto.

no ocasiona perjuicio a quien fuera portador de ella durante su existencia. L Il. 1078. En este sentido puede decirse que la vida tiene un valor económico para quien durante su existencia despliega una actividad lucrativa. permutada o alquilada. la habilidad técnica y la misma belleza del rostro o del cuerpo. hoy derogado). y si se lesiona o ataca así un interés legítimo de un te rcero el responsable de esa muerte debe resarcir el perjuicio causado. volO del Dr. era tan injusto privar a las víctimas de un hecho ilícito (aunque no fuera delito de derecho criminal) de la indemnización del daño moral. desde el instante en que esta fuente de ingresos se extingue 3 17 ter.. La pri vación de los beneficios actuales o futuros que la vida de una persona reportaba a otros seres que gozaban o podían gozar de aquéllos. de la víctima. Pero quien quiera que reclame un resarcimiento no lo hará aduciendo que la vida tiene de por sí un valor económico. pág. 1 JO. Cám. 10 que se llama elípticamente la valoración de una vida humana no es otra cosa que la medición de la cuantía del perjuicio que sufren aquellos que eran destinatarios de todo o parte de los bienes económicos que el extinto producía. La muerte no causa un daño emergente en el patrimonio del tercero damnificado. sino que habrá de legitimar su acción invocando y probando su interés legítimo afectado por el hecho ilícito. no vale por sí misma. pág. sin referirla al bien que produce o puede producir. de suerte que no habrá ya sujeto titular de un supuesto resarcimiento.234 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 235 caso de delitos del derecho criminal (art. 114. esto es. así como las aptitudes de la inteligencia y del espíritu. "La vida humana. La vida es potencialmente una fuente de ingresos económicos y de ventajas patrimoniales susceptibles de formar un capital productivo. No está de más puntualizar. 1959. 849. Nadie puede discutir que la vida humana.. y ése será el daño resar317 .IU ) . Traducida la doctrina judicial. quienes obviamente no son el muerto. o sea de la víctima del homicidio. sino por la cuantía del daño efectivamente sufrido. Blanca. pero en consideración a sí misma. exclusión hecha de los gastos de asistencia y funerarios que el artículo 1085 del Código Civil impone como obligación del delincuente de pagar a quien quiera que hubiese hecho esos gastos. Apels. y ello es así porque la muerte determina el fin de la persona.. Vale sí cuando puesta en relación con otras personas o con las cosas produce bienes y éstos sí son apreciables económicamente. 318 ZANNONI. aquella jurisprudencia que había declarado que la vida humana es un valor económico de por sí resarcible no tiene ya sustento. es decir. Una vida. lA . puede afirmarse que la vida humana tiene un valor económico para alguien que no es la víctima. que los tribunales encontraron una vía para indemnizarlo sin decir que se indemnizaba. Eduardo A. . constituye un daño cierto. En este orden de ideas. l.. Cuando el reclamante recibía prestaciones asistenciales del muerto durante su vida dejará de recibirlas en adelante. pIlg. no produce empobrecimiento o disminución en sus bienes. ¿tiene por sí sola un valor económico . Los otros daños que se pueden causar en el patrimonio de terceros sólo tendrán el carácter de lucro cesante por la pérdida de beneficios económicos que aquéllos recibían del muerto o el carácter de pérdida de chance por la frustración de la posibilidad de recibirlos en el futuro. PLINER.. 1982. B. representan un valor económico en cuanto son instrumentos de adquisición de ventajas económicas. que ha de medirse no por un supuesto valor económico de la vida '¡Jtil llORf)A. Es que la vida no tiene valor económico en sí misma. de ahí surgió la doctrina de que la vida humana tiene un valor económico por sí misma. como dice ZANNONl "'.. como consecuencia previsible de ese hecho. daño éste que se mide por la cuantificación del deterioro patrimonial que sufre el reclamante con prescindencia de un supuesto valor autónomo de la vida ajena. 567. pero esa vida no está en el comercio para ser vendida. Esto no significa que la desaparición de alguien no perjudique a otros. el daño cierto que la muerte de la víctima le ocasiona en su patrimonio.711 reformó el artículo 1078 admitiendo la reparación del daño moral sufrido como consecuencia de un hecho ilícito. que ni la ley ni los pronunciamientos judiciales han atribuido un valor a la vida humana independientemente de los damnificados por su pérdida. Resultaba tan irritante JI"" la solución legal.. El Daño en la RespoTlSabilidad Civil. Cluillermo A. al extinguirse. . El o los damnificados son siempre indirectos.dhlt"'. porque el perjuicio lo experimentan en sus propios patrimonios como consecuencia de la muerte de otro. Después de que la ley 17. . no puede cotizarse en dinero. porque no está en el comercio y no tiene por lo tanto valor de uso o de cambio. quien no sufre un menoscabo patrimonial ni moral por su propia muerte. sino por los frutos que la actividad humana produce. 555.

que es el que interesa a los fines del resarcimiento. la mayoría de la doctrina radica la distinción sobre los resultados o consecuencias de la acción antijurídica: si ésta ocasiona un menoscabo en el patrimonio. si se reúnen respecto al damnificado todos los requisitos que lo legitimarán como titular de la pretensión resarcitoria. y la acción resarcitoria se ejerce iure proprio y no iure 3) 8) Que el lucro cesante a indemnizar se mide por los beneficios que el tercero hubiera recibido de la víctima si viviera. sino porlos beneficios potenciales y reales de carácter pecuniario que comporta la actividad del hombre a sí mismo mientras existe. Que el daño puede consistir solamente en el lucro cesante o en la pérdida de una chance que sufra el damnificado al verse privado de beneficios que recibía del muerto o al frustrarse la posibilidad de obtenerlos en el futuro. salvo excepcionalmente en los casos de presunción legal iuris tontum (arts. en primer lugar.236 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 237 cible. 31 9 LAlOU. porque los bienes atacados son inmateriales. si la lesión afecta la integridad corporal o la salud de las personas. en cambio. Podemos definir entonces el daño moral como la lesión en los sentimientos que determina dolor o sufrimiento físicos.. por lo que fuere necesario para la subsistencia de quienes recibían el beneficio de la víctima. op. cit. es la correcta. Que el daño sea consecuencia inmediata o mediata previsible por su relación causal adecuada con la muerte producida por el acto ilícito de un tercero. J2n nro . afectando su actual composición o sus posibilidades fumras. Que el damnificado que pretende un resarcimiento debe probar el perjuicio que sufre en su patrimonio. 556. inquietud espiritual o agravio a las afecciones legítimas. pero no se computa el lucro cesante que hubiera beneficiado a ésta en el futuro y que su muerte frustra. . y en general toda clase de padecimientos ¡n susceptibles de apreciación pecuniaria. 10) Finalmente. Para algunos autores Ji9 la distinción entre daño patrimonial y daño moral depende de la índole de los derechos atacados: si la lesión se dirige a los bienes que forman el patrimonio. si. debiendo el juez estimar y cuantificar prudentemente la reparac¡<in. 9) Que la pérdida de una chance es un daño cierto y actual que debe estimarse según el grado de posible certeza de realizarse la legítima esperanza de un tercero de recibir beneficios de la víctima de no haberse producido el fallecimiento. no afecta al patrimonio pero lesiona los sentimientos de la víctima. op. ajuicio de ORGAZ 320. 223. B) DAÑO MORAL 4) 5) 6) 7) hereditatis. el daño es material o patrimonial aunque el derecho atacado sea inmaterial. Sin embargo. 149. ORGAZ. existe daño moral y no patrimonial. el daño es material o patrimonial. DEFlNICIÓN. además de daño moral. excepcionalmente como solución de equidad. quedando a la prudencia de los jueces fijar el monto de la inmdemnización y el modo de satisfacerla. Que el damnificado que pretende reparación debe invocar la existencia de un daño cierto a un interés legítimo y. cit. 1084 y 1085). Como sÚltesis se puede afirmar: 1) Que la vida no tiene valor económico por sí misma. que compartimos. atendiendo a lo que dispone el artícu lo 1084. habida cuenta de las circunstancias que determinan las necesidades que quedarán insatisfechas respecto a la subsistencia futura del damnificado.. págs. FISCHER. el daño es moral y en ningún caso patrimonial. Esta segunda noción.. Que la reparación debe ser integral. debe sentarse la premisa de que la cesación de la vida por sí sola no es fuente de resarcimiento para nadie ni para quien se va de este mundo ni para los que quedan en él. CONCEPTO. perjuicio material o daño en el patrimonio de otros por la repercusión que en sus bienes tiene la desaparición de un ser humano. 555 bis. a un interés no amparado por la ley siempre que no sea ilícito ni inmoral. 2) Que la muerte de una persona puede causar. 557. op. 251 y sigs. pág. cit . porque toma como base el concepto de "daño". La cuantía de la reparación estará determinada.

cualquiera sea éste. El concepto de bien puede ser fácilmente determinado considerando. Lo expuesto permitiría afirmar de un modo simplista que el daño moral es menoscabo cuya entidad se agota en el ataque o lesión a derechos extrapatrimoniales. incapacidad para el trabajo. El interés patrimonial. cual es mantener la integridad de su composición. sino sobre los resultados o consecuencias de la acción antijurídica: si ésta ocasiona un menoscabo en el patrimonio. El daño privado puede ser definido como patrimonial o no patrimonial. el concepto de interés no puede entenderse si no se explica previamente el concepto de bien del cual el interés es complementario. la intimidad. El daño consiste en un perjuicio ocasionado a un interés privado que tenga relevancia para estar sujeto a resarcimiento cuando goza de tutela jurídica. la integridad corporal. mientras que el daño material es pura y exclusivamente lesión o menoscabo a bienes materiales. e igualmente los valores existenciales de ella que constituyen los derechos de la personalidad. rePL'n'utl' ~II ~I plltrimonio urcctando un interés legítimo. la imagen. el cuerpo. Bien jurídico es todo objeto material o inmaterial. estamos en presencia de un daño patrimonial directo. Si el mismo daño repercute en los sentimientos por el valor afectivo de la cosa atacada. el daño es moral directo. Es raro que un perjuicio moral no esté acompañado de un perjuicio material: una herida causa sufrimientos a la víctima (daño moral). pero hace sufrir a la persona en sus intereses morales tutelados por la ley. DAÑO PATRIMONIAL Y DAÑO EXTRAPATRIMONIAL. Interés legítimo es aquel que impulsa al hombre para realizarse mediante la satisfacción de las exigencias físicas y espirituales consustanciales con la naturaleza humana. Así. el honor o la libertad de una persona y afecta al mismo tiempo un interés jurídico no patrimonial. el daño es extrapatrimonial o perjuicio moral. como la pérdida de una ventaja económica por disminución de laclientelade un profesional. sino en el diverso interés que es presupuesto de ese derecho. tales como la vida. y qué es daño patrimonial tl cxtmpatrimonial. 557 ter. y si ningUn efecto tiene sobre el patrimonio. hay daño moral o no patrimonial. la libertad. produciendo un desequilibrio emocional a causa de la pena o la angustia de su pérdida. se tiene el daño material o patrimonial. como lo hemos dicho al princjpio. y también a menudo un perjuicio material. Sin embargo. el daño es moral indirecto.238 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 239 557 bis. Si el daño recae sobre un bien jurídico inmaterial atacando la vida. Son también bienes jurídicos los atributos o calidades de la persona humana como sujeto de derecho. sea en su existencia actual. Los bienes jurídicos son entonces las cosas que constituyen objeto de los derechos patrimoniales. así como los derechos mismos. el daño es patrimonial indirecto.'s uquél susceptible de apreciación pecuniaria. el bien es el presupuesto del interés. como es la incolumidad del espíritu o los sentimientos. cualquiera sea la naturaleza patrimonial o no del derecho lesionado. etcétera. La mayoría de la doctrina no funda esta distinción sobre la índole de los derechos afectados. Si el mismo daño repercute en el patrimonio por la pérdida de un beneficio económico afectando así un interés jurídico patrimonial. sino por la índole patrimonial O no patrimonial del interés afecludo . Todo interés legítimo goza de protección legal mediante los poderes de actuación que constituyen los derechos subjetivos. segUn tenga por objeto un interés patrimonial o extrapatrimonial. sea de valor económico o no. si el daño recae sobre un bien jurídico material destruyendo o deteriorando una cosa que es objeto de un derecho patrimonial y afecta al mismo tiempo un interés legítimo de carácter económico porque altera la integridad del patrimonio disminuyéndolo. pero también un perjuicio pecuniario: gastos de asistencia médica. . . que sirve al hombre para satisfacer sus necesidades. la salud. Sin embargo. Si ~ I ¡JIU'" que recae sobre un bien jurídico. Cuando se distingue entre el daño patrimonial y daño moral el criterio de la distinción no radica en el distinto carácter del derecho lesionado. conviene aclarar que la diferenciación entre estas dos ('utL'¡:orfus de daños no está determinada por la naturaleza de los bienes IItuclldos. así como el daño patrimonial. que él se identifica con todo lo que puede satisfacer una necesidad. el daño es patrimonial. El objeto del daño en sentido jurídico no es otra cosa que un interés humano jurídicamente tutelado. Debe determinarse el concepto de patrimonialidad para poder aclarar qué es interés patrimonial o no patrimonial. el honor. Si el daño recae sobre un bien jurídico cualquiera y repercute en la persona afectando un interés jurídico no patrimonial. Esta a su vez es una exigencia que proviene de la falta de alguna cosa y busca la propia satisfacción postulando el bien idóneo para obtener ese resultado. la salud. Una difamación importa un atentado al honor (daño moral). sea en sus posibilidades futuras. BIEN JURfDICO E INTERÉS LEGíTIMO.

el bien o derecho atacado por el acto ilícito y el interés juódico afectado. pág. Se enuncian entre ellos los ataques al honor.film o con fmes comerciales). como expresiones o manifestaciones difamatorias e injuriosas. como cuando se anuncia un acontecimiento familiar sin el consentimiento del interesado. en relación a la actividad productiva de quien es el sujeto pasivo de estos ataques. como podría ser una obra de arte. Obliga/tomo Pans. así como la del daño patrimonial que conlleva comunmente. por el contrario. 70. STARK. 680. AMPLITUD DEL CONCEPTO DE DAÑO MORAL. por la repercusión de la lesión de bienes no patrimoniales. o si. los daños morales que resultan de ataques a bienes materiales y a los derechos extrapatrimoniales a la vida y a la integridad corporal 32Obi. pág. La Réparation du Préjudice. Para deslindar el ámbito del daño que debe repararse es necesario distinguir. además del perjuicio económico que puede representar lu pérdida de un cuadro valioso. atentados al nombre cometidos por usurpación de la personalidad y el empleo de un nombre real en una obra del espíritu (novela. porque si bien pueden afectar intereses extrapatrimoniales. pág. O sea de rebote. y. el daño moral se manifiesta de diversas maneras que podemos distinguir considerando el daño sufrido por la víctima (daño directo o inmediato) y el daño padecido por terceros (daño indirecto o mediato) que la doctrina francesa llama par ricochet. Nos parece. La lesión estética ataca un bien extrapatrimonial como es la belleza o la integridad corporal. por otra parte.. los cuales resultan del ataque a ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal. Tratándose de la destrucción de cosas inanimadas. que es impropio llamar a estos daños "puramente morales". Cuando se atenta contra la vida o la integridad corporal. b) El otro supuesto es el del daño moral resultante de un ataque material o corporal. 1985. El perjuicio estético existe cuando una persona es desfigurada o experimenta mutilaciones o cicatrices diversas en el cuerpo o en el rostro. así como imputaciones falsas que peljudican la reputación de una persona. no poder disfrutar de la danza. op. La jurisprudencia francesa registra casos de atentados al derecho moral de autor o inventor. la indemnización tiene por fm reparar el daño patrimonial el daño moral. Un actor que sufre desfiguración del rostro padece la angustia de su afeamiento como persona y. no estar en condiciones de realizar un viaje de placer. perjuicio sexual (sexuef). sin embargo. A este efecto es dable distinguir los daños morales que resultan de ataques a los derechos extrapatrimoniales distintos de la vida y de la integridad corporal.. tales como la violación de la paternidad de la obra. Existen muchos casos en que los atentados a la reputación de una persona. El atentado a la vida y a la integridad corporal no es menos importante y delicado que lacuestión anterior. la usurpación de la paternidad de una obra o el empleo de la fotografía de otro sin autorización. de. Droit Ovil. 1983. perjuicio juvenil (juvénile) y perjuicio de sufrimiento (souffrance) '''. La diversificación de la lesión a intereses no patrimoniales pemúte detemúnar la amplitud del daño moral. Creemos que el perjuicio estético constituye un daño patrimonial indirecto o se absorbe en el daño moral que la víctima puede padecer. En la doctrina y la jurisprudencia se ha suscitado la cuestión de si la lesión estética es resarcible en sí misma. que es un derecho de la personalidad. 78. perjuicios a la estética (esthérique). SI ARK . atentados al derecho a la imagen que se protege en sí misma independientemente de la intimidad.240 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 241 557 quater. Paris. por la necesidad de atender los gastos de asistencia médica para la recuperación de la salud. Yves.'. muchas veces se produce el peljuicio indirecto a intereses patrimoniales. a) El primer supuesto es aquel que la doctrina francesa denomina daños "puramente morales". al interés extrapatrimonial que representa la privación de la satisfacción estética de poseerlo y gozarlo. repercuten en el patrimonio ocasionando pérdida de beneficios por lucro cesante. También la intromisión en la vida privada. con rigor científico. pero el daño resarcible consiste en las repercusiones espirituales o económicas que constituyen los intereses jurídicamente protegidos. Esos perjuicios directos que sufre la víctima del ataque se clasifican en perjuicios al placer (d'agrément). privación del olfato y del gusto. el o 320 Ler CHARTlER. Rnrí~. también puede padecerel dueño un daño UUI!!. también. el uso del nombre ajeno. Boris. Se comprende aquí la destrucción de cosas y atentado a la vida o a la integridad corporal . El perjuicio al placer depende de las secuelas del hecho ilícito en orden a la privación de los goces de la vida como no poder practicar deportes. como categoóa autónoma o independiente. . Aquí la reparación del daño moral es corrientemente admitida. pieza de teatro. de la integridad corporal O de la preservación de la vida.

En síntesis. cil. T. 1. Paris. 322 DEMOGUE. Busso. 321 tef ORGA2. T. T...711. pdg. UAMBIAS. 560. nro. sino solamente los herederos forzosos si del hecho hubiese resultado la muerte de esta última. 1. quien dice que la idea de pena no se compadece tampoco con toda la estructura de la responsabilidad civil. L. T. pág. En cuanto al perjuicio de sufrimiento. Es así que este autor llama a la ofensa "agravio 12I bu MOSSET IURRASPE.. Obligaciones. En éstos cumple una función de equivalencia entre el daño y la reparación. op. y ninguna de estas expresiones tiene algo que ver con el concepto de "pena" o "sanción". m~terial. admitido por la doctrina y junsprudenc\3 francesas. Nadie más que estos últimos tienen legitimación activa en el caso. 210 y sigs. pág. 215-2t6. "Reparación del dolor: solución jurfdica y de equidad". B) TEORÍA DELASANCIÓNElEMPLAROREPRESIVA. 406. "El daño moral.. 232. 559 bis. T . Ello significa que el pretium affectionis en nuestra legislación no puede invocarlo ningún tercero y no cualquier pariente de la víctima. que aquél. si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. lo cual es casi imposible. Paris. Este último caso.D. ObligaJioru. 28-VUI-1978. ni se invoca ningún fundamento legal que autorice una conclusión distinta 321 "c.. R. Responsabilitl CiviL. cil. si se trata de la pena provocada por la muerte de una persona querida. Cuando el daño moral lo padece indirectamente otra persona distinta de la víctima. 558. págs.. FUNDAMENTO y NATURALEZA DE LA REPARACiÓN. IV. O sea el dolor en el sentido médico del término. sino por el lado del ofensor. no corresponde en nuestro sistema lega!.. SA vAT1ER.. 91. se denomina perjuicio de afección (pretium affectionis). puede afirmarse que las notas esenciales del sistema de reparación del daño moral establecido por la reforma de 1968 demuestran acabadamente que la reparación del daño moral no tiene el menor carácter punitivo.. cil.II. A) TEORfA DEL RESARCIMIENTO. ru. op. 1967. Civ. Además de los fundamentos que hemos dado precedentemente. Otra parte de la doctrina JU rechaza categóricamente la tesis del resarcimiento y se pronuncia por la de la sanción ejemplar.como éste no son sino especies del daño y por consIgUIente. es también dar a la víctima la posibilidad de procurarse satisfacciones equivalentes a las que ella ha perdido. que es reparadora: desentona con ella y es más propia del campo penal. El perjuicio sexual y el perjuicio juvenil son considerados aspectos de la privación de placeres y satisfacción de la vida (préjudice d'agrément). S'L~AT y GAW. CII. 1. T. La mayoría de la doctrina 321 afirma que la reparación del daño moral no difiere de la reparación del daño. 28-XI-1978. La cuestión relativa al fundamento y naturaleza de la reparación del daño moral ha dado lugar a un debate doctrinario que tiene proyecciones en la interpretación de las normas legales. No constituye un resarcimiento sino una pena civil mediante la cua! se reprueba ejemplarmente la falta cometida por el ofensor. 11. nro. op. la reparaclOn en ambos casos cumple una función resarcitoria. Reparar un daño no es siempre rehacer lo que se ha destruido. A.• T. Nuestro CódigoCivilestableceenelartículo l 078 injinequc ''La acción por indemnización del daño moral sólo competerá a! damnificado directo. op. R. 302. pág •.L. '" MAZEAUD el TUNC. en el sentido afectivo del término.. nros. pág. puede señalarse que la ley habla de la "obligación de resarcir" y de la "reparación" del agravio moral. OROAZ. Según LLAMB/AS la reparación del daño moral encuentra su justificación no por el lado de la víctima de la lesión. Cód.. cit. 4534. y constituye lo que se ha dado en llamar pretium doloris. cil. 1923. 389. op. que comprende también el dolor o la pena del alma subsiguiente a una incapacidad física permanente. en aquéllos. El carácter resarcitorio de la reparación del daño 'moral parece ser el que mejor se adecua al régimen legal después de la reforma de la ley 17. se caracteriza por el dolor físico consecutivo a un accidente corporal. como que no puede invocarse. H. 313 Ysigs . así como de la "indemnización del daño moral" (arts. A lo expuesto se agrega la opinión de MOSSET lTURRASPE 321 '". El dinero no representa en la reparación de los daños morales la misma función que en los daños materiales.. la función no es de equivalencia sino de compensación o satisfacción a quien ha sido injustamente herido en sus sentimientos O afecciones. sino para determinar sus alcances. no para desechar tal reparación que expresamente consagra la ley. 1939. 559. PLAN1oL. pág. 102. 414. nro. LAFAnLE... 577 y 1078.242 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 243 daño económico que importa la disminución patrimonial por la pérdida de las chances de ser contratado para actuaciones teatrales o televisivas. en cambio. T. op. únicamente tendrán la acción los herederos forzosos". 224 YSlgs.. . ¿Pena o reparaci6n?".). E.!. donde la ley no impone un régimen limitativo de titulares de la acción. o aun por la vista de los sufrimientos o la invalidez de la víctima si sob~vive a! accidente. págs.

no cabría un resarcimiento donde no hubiera daño ni siquiera moral. 325 TU Ne. En nuestra doctrina se ha pronunciado en el mismo sentldo SALERNO " ' . 56 I . la impone como padecirrnento grato. . Expresa que el daño moral es msusceptlble de apreciación pecuniaria y no habría equivalencia posible en. en los distintos supuestos: Dice que el dolor no constituye un fin en sí mismo. sino que es un instrumento cuyo valor POSItivo O negativo depende del uso que se haga de él. a la repu' tación.. ~ágs 44-46. finalmente.. E. Héctor P. El tema ha sido particularmente conSiderado en la doctnna francesa. \ 982-0. V. no parece razonable desesllmarndiendo. pág. )27 SALERNO. a la intimidad. y por ello el resarcimiento no repone el statu quo ante. al nombre. o sea con intención de dañar. a la Imagen. Hechos y Actos Jurídic:os. petjuicio juvenil. desde el punto de vista del ofensor. el agravio. no se compadece con una c?ncepclón cnsllana de la Vida. petjuicio a la estética. . quien ha señalado que este criterio conduce a la posibilidad de fijar una doble indemnización por el mismo daño. . 1966. pág. . la cuestión del daño moral en esta tesis quedaría fuera de toda regulación normativa y. Bs. \ 6. que termina por qUitarle su verdadera significación y conduce generalmente a mdemmzaclOnes múltiples. .). 232. En cuanto al argumento de la arbitrariedad de la estlmaClOn en dinero. quedará al arbitrio judicial la fijación de su monto at7 circunstancias del caso y cuidando no desvirtuar su finalidad mediante un resarcimiento exagerado. por lo tanto.. Creemos que desde el punto de vista de la justicia como realización del derecho. QUien padece un dolor merece un consuelo. \ . poner precio al dolor O a los sentimientos mlimos constituye una inmoralidad. merece una pena civil ejemplarorepresiva.Pans. I. este criterio~ más moralista que moral. . en cambio. J 12 . que puede manifestarse como ataques a ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal (ataques al honor. y seña así una especie del denominado daño moral que sufre la víctima el cual no da lugar a reparación. Por ello. V lene a ser la bonne souffrance que arranca al hombre de las cosas de la tierra y le permite volver la mirada al cielo. materiales. generadoras de verdaderos despojos "'. pues parece proscribir el gozo y la alegria como expresIOnes del pecado.. de toda valoración juñdica.244 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 245 moral" cometido dolosamente. SI se trata de ataques a la vida o a la integridad corporal pueden manifestarse diversamente como perjuicio al placer. As . ConSideramos que SI a todo dolor o padecimiento se le atribuye ese carácter. DETERMINACIÓN y VALU ACIÓN DEL PERJUlCIO EXTRAPATRIMONIAL. etc . '" VINEY. . M" "El matrimonio como poslblhdad y las leSiones a la estéuca LL.a las la. pues no puede saberse cuanto vale un dolor. Además.. La Securité Routiére. En efecto. ) 24 AGUlAR ENOCH. porque resultaría siempre arbltran~ la estimación en dinero de ese resarcimiento. . sino que es ~ medIO que el hombre puede emplear para acceder a su efectiva feliCidad. perJUicio de sufrimiento y de afección. donde siguiendo a TuNC ) 25 la mayoría de los autores han criticado la multiplicación de los capítulos del petjuicio. se agrega. dmero. Suponer que el causante del daño moral ha proporcionado a la víctima una expectal! va ~e goce celesllal eqUivale a adrrntlf que quien reclama una indemmzaclOn por ello se constituye en sujeto activo de la prostitución del dolor. por lo menos han de paliar sus efectos l". a falta de otro medio más idóneo. ni cabría tampoco una sanción ejemplar a quien ha proporcionado al doliente "un maravilloso instrumento de perfección moral". Pans. pág. A. la fInalidad de compensar el padecimiento con goces que no necesariamente han de ser :m 1RlBARNE. SI no harán desaparecer los sufrimientos padecidos.. t951 . El dinero con el que se cumple el deber resarcitorio no es bueno ni malo en sí mismo. G. La cuestión que se suscita entonces en orden a la determinación del daño moral es si dehe hacerse de cada perjuicio un capítulo dlstmto a los fines de su reparación por separado. el cual se redimiría con el constante sufrimiento para la salvación del alma. "Ética. porque no puede tener una función de equivalenCia dada la naturaleza de las cosas. t. Hemos visto antes la amplitud del concepto de daño moral. La Responsabilité Civile: Effecrs. ~g.. En cambio.. tiene. 198. una degradación de los valores que se qUiere salvaguardar y. desde que es un maravilloso instrumento de perfección moral. derecho y reparaci6n del daño moral" . o si deben reagruparse como un perjuicio único totalizador del daño moral.D . 280. \988. un padecimiento. el dinero es el único medio idóneo de dar a la víctima aquellas satisfaCCIOnes que. lo que resulta maceptable habida cuenta de que el resarcimiento debe ser pleno pero no excesivo. Esta tesis es refutada en sus fundamentos 323 diciendo que ella resuel ve el problema por una prohibición genérica de gozo.. y atribuir a todo dolor la naturaleza de bonne souffrOJlce. I .

Su entidad y magmtud resultarán de la extensión e intensidad de la repercusión que produzca aquél en los elementos del patrimonio.. Al damnificado que reclama el resarcimiento le incumbe la prueba en juicio de la existencia y cuantía del daño. cit. Establecida la entidad del daño en su unidad conceptual y como categoría ontológica. el daño emergente y el lucro cesante. esto es. Para probar el daño moral en su existencia y entidad no es necesario aportar prueba directa. aquella tIpIficación diferenciada es útil para que el juez en cada caso pueda apreciar la hondura de la lesión que provoca en los sentimientos de la víctima. conviene puntualizar que si el perjuicio no es mensurable por su propia naturaleza. pág. También se propone reagrupar el perjuicio al placer. pues este presenta aspectos que le son propios. pág. cit. lo cual conduce a conSIderar una reparación diferente de aquellos perjuicios morales que soporta la víctima directa.la verdad de un padecimiento. op. G. 201. Todas aquellas diferentes manifestaciones tienen en común un único resultado.I-V-1990. La esencia del daño moral o extrapatrimonial se demuestra a través de la estimación objetiva que hará el juez de las presuntas modificaciones o alteraciones espirituales que afecten el equilibrio emocional de la víctima. adoptando los jueces en lo posible criterios relativamente moderados y uniformes de compensación para evitar lo que se ha llamado la "10tería judicial". pero en su diversidad presentan aspectos cualitauvos del daño moral que no pueden dejar de ser considerados en el momento de su cuantificación para estimar el debido resarcimiento compensatorio o satisfactorio. Si es cierto que el daño moral es una aiteración emocional profundamente subjetiva e inescrutable. falta determinar su valuación estimativa para fijar su representación en dinero constitutiva de la reparación. dada la índole del mismo que reside en lo más íntimo de la personalidad. Ll indemnización del daño moral no está en función de la representación que de él se hace la víctima (no en concreto). La entidad o magnitud del daño moral resultará de la extensión e intensidad con que aquéllas se manifiesten en los sentimientos de esta ¡1\tima. 327 quller VINEY. Aunque el reagrupamiento de los diversos aspectos del daño moral es absolutamente razonable a los fines de un único resarcimiento. Se debe recurrir en tal caso a pautas relativas según un criterio de razonabilidad que intente acercar su valuación equitativamente a la realidad del perjuicio 327"'. lo cual es imposible. o sea el desequilibrio emocional que atenta contra la incolumidad del espíritu. No creemos que el daño moral debe ser objeto de prueba directa pues ello resulta absolutamente imposible. 1111111 YlNEY. Nadie puede indagar el espíritu de otro tan profundamente como para poder afirmar con certeza la existencia y la intensidad del dolor. aunque se manifieste a veces por signos exteriores que pueden no ser su auténtica expresión... el dolor y el perjuicio estético baJo el rubro "perjuicios incorporales" o "perjuicios afectivos" 327 bu. colocada en las mismas condiciones concretas en que se halló la víctima del acto lesivo..L.246 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 247 Siguiendo esta corriente.. Para probar el daño material basta aportar los elementos probatorios que lleven a la conciencia del juez el convencimiento de la existencia de circunstancias objetivamente reveladoras de la presencia del perjuicio y su entidad. Jorge H. . "Equitativa valuación del daño no mensurable·'. ~onviene sin embargo distinguir el daño de afección de los otros. 327~r BUSTAMANTE ALSINA. los autores franceses en su mayoría han propuesto reagrupar los distintos componentes del daño moral..L. Op. porque el padecimiento lo soport~n personas diferentes de la víctima inmediata. no se puede establecer por equivalencia su valuación dineraria. Para ello debe tomarse en consideración cuál pudo ser hipotéticamente el estado de ánimo de una persona común. sino en función de su constatación por eljuez y de su evaluación objetiva (en abstracto) en el límite de lo reclamado en la demanda 327 q~". En cuanto a la cuantía del daño. 199. G. Así los perjuicios morales consecutivos a las heridas podrían ser referidos al perjuicio fisiológico y dar lugar a una indemnización global. la realidad de la angustia o de la decepción. la apreciación por el juez para fijar en dinero su compensación debe ser necesariamente objetiva y abstracta. La esencia del daño material o patrimonial se demuestra mediante la comprobación de sus elementos constitutivos. sino que eljuez deberá apreciar las circunstancias del hecho lesivo y las calidades morales de la víctima para establecer objetiva y presuntivamente el agravio moral en la órbita reservada de la intimidad del sujeto pasivo. Se llegará así a la determinación equitativa de la cuantía de este daño no mensurable.

su nota 564. 7117. reparación del daño moral: C6d. este tipo de reparación tiene el sentido de una pena. tiene disposiciones sobre la reparación del daño moral "'.ágs. suizo. 3l Re: "bibarren. 566. mq.. 87. 3 30 COLOMBO. 1148. T. T. T.. En la responsabilidad contractual quedaba así excluida la reparación del daño moral. 17-XI-1988. Culpa Aquiliana."'¡~ C. 1916. 256. lJI. nota 44. libanés. nro. F. pág. 47 Y49: Cód. m lA. cit. RÉGIMEN LEGAL DE LA REPARACiÓN. op. op. pág. cit. MAZEAUD et TUNC. dice este autor.S. 2· parte. 2!O.. porque la valuación de aquél sólo debe establecerse en función de los valores espirituales afectados sin consideración alguna a los bienes patrimoniales que resultaren lesionados y que son un capítulo aparte en el resarcimiento.. Civ. C6d. no hade ser pasible de ella sino quien con pleno designio ha obrado el hecho que la ley reprueba". cit. _28: C01.MO. p. :32R Los códigos modernos han E. 1075 y 1083. peruano. conforme con el fundamento represivo que atribuye a la reparación del agravio moral. art. Conforme a lo resuelto por la mayoría en dicho plenario.A. cit. 25. AGUlAR. 1. L. 29. pág. pág. ~p. alemán. 105. 3& ed. La tesis más restrictiva era la sostenida en nuestro medio por LLAMBfAS 334 quien. 11 . t. op. pág. ) 31 ORGAZ. mexicano. 11%. era necesario que hubiese condena criminal para la procedencia del daño moral en las obligaciones derivadas de delitos o cuasidelitos. nro. nro. Cód. 844. italiano de 1942. previsto. DASSEN. 596. cil.. donde se estableció que en la norma del artículo 184 del Código de Comercio no se comprende el resarcimiento del daño moral. y armonizando esa concepción con lo que disponía el anterior artículo 1078. 317. O hiriendo sus afecciones legítimas". Cód. 563. molestándole en su seguridad personal. págs. véase igualmente la abundante jurisprudencia que cita LLAMOfAs. ~ág. . nI. contrariamente al Código francés y a los que en él se inspiraron. 565. t. pág. Decía ese artículo: "Si el hecho fuese un delito del derecho criminal. Más restringida aún fue la interpretación que le dio a dicho artículo un sector importante de la doctrina nacional y la jurisprudencia mayoritaria 331. cit. . lJ4 LLAMBfAS . 16-VI-1988. LAFAlUE. en lA.I. 1943-1. 61. es preciso considerar que la estimación del daño moral debe hacerse con independencia de la cuantía del daño material. dSáenz Bnones". ano 253. pág. arts.. SALVAr. el daño moral sólo era resarcible cuando el hecho ilícito fuese además "un delito en el derecho criminal". hoy derogado por la ley 17.. 1943-111. 276. lA.. 79 y sigs. 363. pero en cambio. Se consideró que conforme el texto expreso y la fuente del citado artículo 1078 del Código Civil. aunque con distintas regulaciones. art. 562. contenía el precepto general en tomo del cual se propugnaron varias soluciones interpretativas. El artículo 1078. rv. Esta doctrina predominante en la jurisprudencia fue la adoptada en el fallo plenario de las Cámaras Civiles de la Capital Federal el 15 de marzo de 1943 332. 136~ GALLI. pág.. Una tendencia de la doctrina y lajurisprudencia se manifestaba favorable a una reparación amplia en toda clase de actos ilícitos y también en los supuestos de incumplimiento contractual"'. nro. págs. 415.: y la Junsprudencla de la S.. T .. arto 263 y Cód)aponés. Cód. 234 y sigs. nro. 325... t. no obstante la Calta de una norma expresa.N.. 1. op. lo consideraban procedente en todos los casos de actos ilícitos. LL. 568. no había. op. 1. en función de lo dispuesto por los artículos 1068. admitía solamente la reparación en los delitos civiles que fuesen al propio tiempo delitos criminales. nro. enop. nro. 704. La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado que para fijar el daño moral debe tenerse en cuenta su carácter resarcitorio y que no tiene necesariamente que guardar relación con el daño material 327 . Cód. venezolano.D_.. 567. art. LL. 417. la obligación que de él nace no sólo comprende la indemnización de pérdidas e intereses. '" Busso. tesis ésta reafirmada en el plenario de la Cámara Nacional en lo Civil'" con respecto al daño moral en el transporte. T.248 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 249 Además. en cambio. "Si. 328. arto 710.W"". 332.. T. otros autores excluían del ámbito de la responsabilidad contractual el resarcimiento del daño moral. la Suizo de las Obligaciones. 224. resarcimiento en los delitos y cuasidelitos puramente civiles.CB. en Revista Crítica de Jurisprudencia. 1. op. Ctt.711 y reemplazado por oiro texto. IlI. así fuesen delitos o cuasidelitos 3JO. t. la /'unsprudencia ha "admitido con un criterio muy amplio lo relativo al resarcimiento de daño moral incluyendo aun ~os casos de incumplimiento de obligaciones contraelunlcs. op. pág. 1.nro.. . arto 28. pág. pág. o en el goce de sus bienes. t.111. Nuestro Código Civil. sino también del agravio moral que el delito hubiese hecho sufrir a la persona. cit. 125 y SlgS.. En el derecho francés. arto2059: Cód.. baJo la inspiración de ACUNA ANZORENA. Con menor alcance.

146. sean ellos delitos o cuasidelitos.. cuando pudo hacerlo. pero no para reprimir esa conducta maliciosa.s en el texto.. Sala "B". por lo tanto. La detenninación de la legitimación activa para reclamar reparación por 335 I. generalmente conocido del acreedor. El agravJO m~raI es una especie de ese género. En relación a la responsabilidad originada en el incumplimiento de los contratos. LL. t. 747: "De acuerdo con el nuevo texto del art. Cód. sufre también una lesión a sus sentimientos atacados con o sin designio maligno por 'su autor m. le da u~ alcance limitado que no coincide. Ello quiere significar que la reparación del daño moral forma parte de los capítulos de daños que el acreedor tiene derecho a reclamar del deudor incumpliente. además de la indemnización de pérdidas e intereses. según "la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancia del caso". aunque se manifieste por signos exteriores que pueden no ser su auténtica expresión. 446: "De acuerdo con la reforma introducida al arto 1078. es un evento de algún modo esperado que no tiene aptitud suficiente..?nsecuencla de ello y conforme a la argumentación que desarrolla en base a las expreSIOnes del n~evo texto del art. se exige su prueba. y el artículo 1078 tenía la redacción que conocemos. ley 17. . dice el artículo reformado. 1078. no de cualq wer daño moral. Se han incorporado con la reforma dos textos nuevos: el del artículo 522 y el del artículo 1078. Civ. expresa" que comprende a ~a lesión en los sentimientos por el sufrimiento o dolor que algwen I?adece. inesperado e inevitable por su propio carácter. Tal vez ello no ocurra en el incumplimiento culposo. ha quedado desacrualizado el plenario del tribunal sobre cuándo procedía la reparación del agravio mora1"~ CNCiv. )340. 133. la reforma "tiene el acierto de contemplar la reparación del agravlO moral. 522.. Civ. de donde nace la necesidad de imponer la reparación del agravio moral cuando lo pida la víctima de cualquier acto ilícito. 571. sino porque verosímllmente esa actitud del contratante puede infundir en el acreedor una auténtica reacción de sus sentimientos frustrados frente a la confiada expectativa de cumplimiento. con el que ~ropugnamo. Allí la norma tiene un sentido imperativo.. Distinto es el caso de los actos ilícitos.250 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 251 569. 572. pues la falta de diligencia del deudor. El artículo 1078 a su vez dispone: "La obligación de resarcir el daño causado por los actos ilícitos comprende. El nusmo alcance hmJtado ~e atribuye al nuevo arto 1078 de donde resuUarla que solamente cabe reparar el agravJo moral cuando el actor ha ~ctuado con dolo. pág. Reforma del Código CiviL . no basta que se invoque la existencia de un agravio moral.. si ha existido delito civil y no meramente un cuasidelito. LL. si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. Sala "P'. absolutamente imposible por la índole del mismo que reside en lo más íntimo del alma. el dat\o moral es el género. en la mayoría de los casos. co~cuentemente con su pensamiento. que sustituyen la anterior redacción. de acuerdo con la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso". El juez podrá condenar al responsable a la reparación del agravio moral que hubiese causado. 574. La ley 17. t. además del daño material que experimenta. La acción por indemnización del daño moral sólo competerá al damnificado directo. La ley reputa que todo aquel que soporta los efectos de un acto ilícito. C. 31-XII-1968. corresponde resarcir el daño moral ocasionado por un cuasidelito". I I Cód. no ejecutando sus obligaciones a conciencia. y corresponderá al prudente juicio de los magistrados en cada caso admitirlo o no.'. con quien creó un vínculo jurídico voluntario. La ley defiere al árbitro judicial la invocada existencia de un agravio moral. para configurar un verdadero agravio a los sentimientos. únicamente tendrán acción los herederos fonosos". si bien manifiesta que aprueba la reforma realizada.711 ha modificado sustancialmente el sistema del Código que acabamos de exponer )340. es que considera necesario el dolo del deudor c.t. Tal vez pueda decirse que en el incumplimiento de los contratos el agravio moral existirá excepcionalmente cuando el deudor actúe con dolo. ni. padecida por el acreedor. pág. LEGITIMACIÓN AcrIVA PARA RECLAMAR REPARACIÓN. 8-Vn·I968. El anterior artículo 522 del Código Civil aludía a la cláusula penal y su inmutabilidad. pág. la nueva norma no impone necesariamente la reparación del daño moral. CNCiv. la reparación del agravio moral ocasionado a la víctima. desde luego. 573. 135. consistente en la lesión intencIonada". .. Es evidente que el sistema de la responsabilidad en materia de reparación del agravio moral se ha ensanchado.?mo causa efic~~te de la lesión en los sentimientos. confonne a los criterios doctrinarios que dan mayor amplitud al resarcimiento.AMBÍAS. Dice que. es decir. Sin embargo. 570. Ahora dice el artículo 522: "En los casos de indemnización por responsabilidad contractual el juez podrá condenar al responsable a la reparación del agravio moral que hubiere causado.711.

Cód. 1987. As . Pascual P.). El artículo 1078 del Código Civil dispone que la acción por indemnización del daño moral sólo competerá al damnificado directo. en pleno.). Es decir que la legitimación activa solamente la tienen los terceros a título propio pero como damnificados indirectos. o sea la incolumidad del espíritu cuya lesión se pretende reparar. 1078. aquellas personas que presuntamente no han padecido lesión alguna a sus sentimientos. Civ. 71.. 1099.sponsabilidad CIvil. pues solamente por excepción yen las hipótesis legalmente admitidas puede el damnificado indirecto reclamar la reparación del agravio moral. nro.. está de tal modo adscripto a la persona del ofendido que..252 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 253 daño moral equivale a establecer quiénes son sujetos pasivos del perjuicio y. """ ZANNONl. sufrir ningún daño moral que consista en molestias a la seguridad personal. Cód. no son sólo los de grado preferente de acuerdo al orden sucesorio 33"•. lo que hasta entonces era la lesión de un sentimiento reservado a su conciencia. en el goce de sus bienes o que hiera sus afecciones legítimas (art. E. compatibles con su naturaleza. y siempre que tengan el carácter de herederos forzosos. "Ruiz. 577. de 10 cual tampoco les es dado aportar una prueba siempre difícil y dudosamente convincente.. y pretender la reparación del daño consiguiente. La cuestión relativa a si las personas jurídicas pueden sufrir daño moral está controvertida en la doctrina y la jurisprudencia. pág. 157. ". Siguiendo este cauce. solamente la víctima podría reclamarlo a título personal y como damnificado directo. "dotadas de subjetividad jurídica. Cuando la víctima directamente lesionada en sus sentimientos ha entablado la acción civil. 594. agrega. Pero "las personas jurídicas". en principio. un padecimiento moral que el derecho no puede. El Daño en la R. tienen también atributos que si bien indirectamente les son atribuidos para la consecu- . Bs. El interés jurídico que la ley protege. reservada como está a la conciencia de la víctima el ejercicio de esta última. En cuanto a los damnificados indirectos no rige el principio del artículo 1079 del Código Civil. t. La ley presume en este caso que esos parientes tan próximos experimentan un perjuicio de afección que les autoriza a demandar la reparación. pág. expresa que a diferencia de las personas físicas no cabe hablar en "relación a las personas jurídicas del daño moral por ataque a bienes jurídicos extrapatrimoniales que suponen la subjetividad del individuo físico y existencial. 336 ORGAZ. ésta pasa a los herederos y sucesores universales (art.. . quien expresa que las personas colectivas o jurídicas.D. I DS bi. los herederos forzosos legitimados para reclamar la indemnización por daño moral según 10 previsto por el artículo 1078 del Código Civil. así la vida.. que carecen de toda subjetividad. A continuación agrega: "pero pueden experimentar otros perjuicios morales. s1daños y perjuicios". por consiguiente. para convertir en un resarcimiento pecuniario que integra el patrimonio. sa la muerte de la víctima. pág. En contra de que las personas jurídicas puedan sufrir daño moral se pronuncia en principio ORGAZ " 6. Esos parientes pueden demandar la reparación a título propio pero como damnificados indirectos. Por la misma razón es que los acreedores del acreedor del resarcimiento por daño moral no pueden ejercer por vía subrogatoria esa acción. Nicanor y otro clRusso. A. 575. As. dejar de contemplar. 4' 7. 275. sin injusticia.. la libertad sexual o la honestidad". es decir que nadie que no sea la víctima pueda reclamar reparación mientras ésta viva. ZANNONI 336 .• 1960. si el hecho cau. así en casos de usurpación de nombre o menoscabo de su reputación . la integridad corporal. E. El criterio legal es muy restrictivo para evitar que puedan invocar el carácter de damnificados por la acción recaída en otros.. Ello es así porque si bien el agravio moral ataca los sentimientos íntimos de la víctima. Continúa e"presando el citado artículo "si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. La naturaleza particular del daño moral impone la necesidad de regularlo jurídicamente mediante una normativa peculiar distinta de aquella que es propia del daño patrimonial. como es obvio. El Dailo Resarci51" Bs. es dado suponer que los vínculos de solidaridad familiar transmiten a los más allegados a ésta y solamente ellos. Cuando del hecho resulta la muerte de la víctima. 28-Il-1994. titulares de la acción. lo cual se justifica porque el ofendido ha optado por la instancia judicial. no pueden. Civ.\ CNCiv. Lo expuesto está referido a la legitimación activa en caso de que el daño moral lo sufran las personas físicas. únicamente tendrán acción los herederos forzosos" . 576.

l.. 717. 511. .D..254 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 255 ción de sus fines u objeto. Pero en este último caso no podrían nunca invocar daño moral. Barcelona. pues son sujetos de derecho enteramente distintos de la persona jurídica a la que pertenecen. 1953.• "¿Pueden las personas juódicas sufrir un dono moral? . pág. 73. 579.. y Ganaden. pág. El nombre no es como el de las personas físicas.. ideales o morales.L VECCHIO. la probidad comercial. ~g. el cual ataca la incolumidad del espíritu produciendo un desequilibrio emocional. y agrega que ':la tutela del buen nombre es considerada independientemente de un daño patrimonial. Cód.L.1. el buen nombre. carecen de toda subjetividad para afirmar que no pueden ser sujetos pasivos de daño moral. ' Es CIerto que el nombre de ellas está protegido contra la usurpación y también está protegida su reputación contra todo menoscabo. que se orgaoizan institucionalmente para lograr resultados de interés común público o privado. obviamente. 417. como la vida la integridad corporal. y sólo compete la acción al damnificado directo (art. 'Industria Maderera Lanfn S. Pero que sean sujetos de derecho no significa que lo sean como seres biológicos con existencia psicofísica y ética. No se puede sostener que las personas jurídicas. Esos entes. éstos no pueden reclamar reparación por ese daño. 19S4-C. DF. para poder desenvolver su existencia como sujetos de derecho. Esos fines se pueden cumplir mediante el reconocimiento de subjetividad jurídica a grupos de personas individuales. J.. Como dice MOSSET lTURRASPE 336 '~"'.R. la probidad comercial y su buena reputación si repercutiesen desfavorablemente en el patrimonio. la intimidad y la imagen. 1078. por el contrario.S. si bien no tienen una existencia psicofísica."'" ..qua¡cr MOSSET lTURRASPE. pero esos atributos tienen los límites propios que impone su personalidad moral. Civ. 578. '36 •. o sea calidades. una doctrina a la que adherimos plenamente. Agricultur. o sea si sufren perjuicios indirectDs de esta índole."". Nosotros no compartimos ese criterio y pensamos.1.. el honor. que las personas jurídicas no pueden. Las personas jurídicas tienen atributos. I. que el derecho les atribuye. Cualquiera sea la teoría que justifique su existencia y determine su naturaleza jurídica. o sea una lesión a los sentimientos.. como el buen nombre.. del que carecen. no tienen tampoco estado civil y el domicilio de las personas jurídicas está determinado voluntariamente en el acto constitutivo y no por la residencia habitual.IN. precisamente porque su existencia es puramente ideal y se les reconoce solamente para cumplir los fines de su creación y actuar en el derecho negocial dentro de la capacidad que tienen sus limitaciones en su objeto mismo."... Las personas físicas o de existencia ideal pueden ser sujetos paSI VDS de daños patrimoniales si soportan el ataque de sus bienes materIales. pueda sostenerse que una persona jurídica pueda experimentar perjuicios morales. que indican una relación de familia. la libertad. Filosojfa del Derecho. 30-VI-1977.. . sufrir un daño moral. los derechos de la personalidad que se les reconoce a los seres humanos. Expresa que "tal acaece con el prestigio. C. aun cuando dicha tutela reconozca mediatamente un nexo con el fin de la persona jurídica". al ser vulnerados sus derechos extrapatrimoniales. en ningún caso. . Las personas jurídicas no tienen. la persona jurídica no tiene vida privada y no se alcanza a comprender cómo si daño es sinónimo de perjuicio y el daño moral importa siempre un sufrimiento. o sea a la persona jurídica. pero ello Uene por fin preservar la mtegridad de su patrimonio y de ninguna manera la incolumidad del espíritu del que carecen. No se nos escapa que esos ataques a bienes extrapatrimoniales de las personas jurídicas puedan prod1. son reconocidos públicamente como un modo de ser sujeto a la valoración extrapatrimonial de la comunidad en que actúa". porque no puede existir lesión a los sentimientos ni alteración de su equilibrio emocional. que es siempre un padecimiento. e/Gobierno Nacional y/o Mlrus~no d. Lajurisprudenciade la Corte Suprema de Justicia de la Nación estableció hace algunos años '36". no puede afirmarse que esos entes tienen existencia física propia. E. son reconocidos por el derecho por la necesidad de realizar ciertos fines colectivos indispensables para la vida del hombre en sociedad. etcétera". Sin embargo. y no puede negarse que su personalidad es distinta de los individuos que la componen 336ter. declarando: "No resulta indemnizable el daño moral invo]~.. t. atribuyéndoles la titularidad de ciertos derechos que pueden ejercerlos independientemente de las personas que los forman..Icir padecimientos morales a sus miembros y representantes. G.

que los henen en cuanto sujetos de derecho.. y gozan de protección jurídica mediante el reconOCimIento de derechos subJetIVOs que constituyen poderes de actuar en su defensa preventIvamente. T. y fuera de los casos permitidos por la ley. _ Las personas jurídicas en cuanto no son susceptibles de sufnr padecinúentos espirituales no están_legitimadas actlvamente para reclamar resarcimiento por presunto dano moral.N .. Fnas. l°.. aprobada en 1948 por la Asamblea General de las Naciones Unidas. Madrid. El año 1990 336 .segun el cual no cabe una reparación de esa índole en favor de una socIedad ~omerclal. tal como el Código italiano de 1942. 298:223. .256 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 257 cado. El respeto a la intimidad de la vida privada constituye uno de los llamados derechos de la personalidad. a la libertad. 749. 7°y 10. Heredia. " _ Los miembros y representantes de las personas Jundlcas no eslán legilimados para reclamar a título propio indemnización por el daño l. ya que se trata de entes que no son susceptIbles de sufrir padecinaientos espirituales". La doctrina ha señalado desde tiempo atrás . Es el derecho a exigir el respeto de la vida privada y familiar de cada persona. 6°. Adolfo R. Derecho Civil Español Común y Foral. bIen que su presidente a título personal haya podido sufrirlo con motlvos más que justificados" .'" el mismo Tribunal. su domicilio o su correspondencia. se ha sentido la necesidad de una formulación normativa específica que establezca las consecuencias civiles de su violación. Carlos S. juntamente con el derecho a la vida. 1963. 1. pág. 35.l . estableció en su artículo 12: "Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada. El derecho a la intimidad de la vida privada se halla en la esfera secreta de la propia persona y se le conoce en el derecho anglosajón como right of privacy. se admitan intromisiones extrañas 336 septies. Augusto César Belluscio. ley citada): todo ~quello que pueda afectar su prestigio o su buen nombre comercIal. Gabrielli.S. a causa de ataques a bienes extrapatrimoniales de los entes morales de los cuales forman parte. Abelardo F.) moral que sufran indirectamente. .WlXIII'. ley 19. pero no legltlman para demandar resarcinúento por daño moral y sí solamente SI hubIere daño patrimonial indirecto. El Código de Portugal de 1966 tiene en los artículos 70 a 81 una regulación completa de los derechos de la personalidad. _ Los ataques a sus derechos patrimoniales.550) y que su fmalldad propIa es la obtención de ganancias (art. sin que en modo alguno. fallo del 23-IlI·1990 336 OC~ CAST ÁN TOBEÑAS. sobre el derecho al nombre y con referencia al abuso de la imagen ajena. a la integridad física. clProvincia de Jujuy y otro". contienen normas que aseguran el respeto de esos derechos. constituyen aspectos sociales de su personalidad.. 1956. "'"" la necesidad de acordar tutela jurídica a estas expresiones o manifestaciones esenciales de la persona humana. en sus artículos 5°. En consecuencia: . que se refieren a actos de disposición del propio cuerpo. compuesto por los doctores Enrique Santiago Petracchi. solo son mdemnIzables SI afectan directamente el patrimonio. En algunas legislaciones extranjeras existen normas apropiadas.A. su familia. 579 bis. garantizándose el normal desenvolvimiento y la tranquilidad particular. . al honor y a la disposición del propio cuerpo. puesto que en el caso la actora es unasociedad co. Cód. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra tales injerencias o ataques".. flllédittl) . 3365ep. o bIen redunda en la disminución de sus beneficios o bien carece de trascendencIa a los fmes indemnizatorios. así como la legislación represiva. 196. Madrid. pues dado que su capacidad jurídica está linútada por el pnncIplo de e~­ pecialidad (arts. ante amenazas de violación y para hacer cesar sus causas. C) PROTECCIÓN JURÍDICA DE LA INTIMIDAD . pás:. El Alto Tribunal estaba entonces compuesto por los doctores ~oracio H. José. CONCEPTO DE INTIMIDAD. "Kasdorf S. RoSSl y Pedro J. aunque no sean los ~smos que se reconoce~ a las personas físicas como seres humanos. Si bien las constituciones de los diversos países. Civ. 579 ter. _ Esos derechos extrapatrimoniales. .. La Declaración Universal de Derechos Humanos. Derecho de Daños. e. Jaime.titS SANTOS BRlZ. ni de ataques a su honra o a su reputación. se ha pro~unclado declarando que "comparte el criterio de Fallos. y en Italia como diritto alla riservateua. tales como el nombre y la reputación. Fayt y Jorge Antonio Bacqué (este último según su voto). Y2°.?ercial y no parece aquí apropiado endilgarle un padecumento de esa mdole.

. t. Esta ley tuvo una irregular tramitación en el Congreso de la Nación.p g. Alfredo. Alfredo. debe admitirse que sólo podrán imputarse los hechos ilícitos que describe la norma si su autor ha obrado con dolo o culpa. quien aconsejó un texto que difiere muy poco del que fuera finalmente aprobado. además... entre otros.JO". divulgación de correspondencia. La garantía del artículo 14 de la Constitución Nacional atribuye a todos los habitantes de la Nación el derecho de publicar sus ideas sin censura previa y. que son u~a creaclOn del penodismo de crónica que. incorporando al Código Civil el artículo 32 biS sobre el derecho a la intimidad. ..258 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 259 579 quater.O. o perturbando de cualquier modo su intimidad.Ios relativos a los derechos a la intimidad. . difundiendo correspondencia.a 'de otra persona. qu~ es ~n derecho personalísimo. La intromisión en la vida ajena debe ser arbitraria. 700.. recomendando que "se incluyan en el Código Civil o en leyes especiales preceptos que regulen las consecuencias civiles del principio constitucional del respeto a la personalidad humana.J6dtt. que no es otra cosa que la historia de una Vida. Cabe destacar que la ley derogada establecía una responsabilidad de tipo objetivo. 25-X1974). Para la más ade:uada reparación puede el juez.. lo )16 undede. ante la mera sospecha o temor de que a tra~és de ella se cometa semejante ilicitud. una obligación legal se causan mortificaciones y aun daños que no comprometen la responsabilidad del agente. . mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos. obviamente. Esta circunstancia dio motivo a la ley 21. más allá del periodismo de notICias. pues tiene sus límites legales en el respet~ a la honra que merece el biografiado y en la preservación de su intlll1l~ad. El precepto excluye los casos de violaClan de la mnnud~d 9ue fuesen a la vez delitos penales. como pueden ser. el siguiente: "El que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena. ordenar la pubhcaclOn de la sentencia en un diario o periódico del lugar. pues la atribuía aun a quien hubiere actuado sin dolo ni culpa. El artículo actual ha seguido indudablemente la propuesta de Orgaz . como artículo 1071 bis. DERECHO VIGENTE. En nuestro país el IV Congreso Nacional de Derecho Civil (1969) aprobó un despacho sobre el tema número 2 (Los derechos de la propiedad y su protección legal). ED. El dispositivo legal funciona para hacer cesar la intromisión y ordena las mdemnlZaclOnes correspondientes si del hecho hubieran resultad~ daños materiales y. . sea que consista en publicación de retratos. ordenar la publicación de la sentencia en un diario o periódico del lugar.889 (B. "A propósito de la protección jurídica de la intimidad".nene el alcance de autorizar a cualquiera a escribir y publIcar la blOgrafí. pues se trata de eVitar la SUperposlclon de legISlaCIOnes sobre un mismo hecho "' _. Recién en 1974 se dictó la ley 20. y a pagar una indemnización que fijará eq~itativarnente el juez.. el prmclplO de legalidad contenido en el artículo 19 de la Constitución Nacional expresa que nadie está obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohíbe. Marco A. pág. será obligado a cesar en tales actividades si antes no hubieren cesado. Ademas. 579 quinquies. de tal modo que se perturbe la intirttidad de otro. persigue despertar el interés del lector utilizando un señuelo engañoso. El artículo vigente eliminó esta última expresión y alude ahora al que "arbitrariamente se entrometiere .u Cualquier acto de intromisión en la vida privada ajena es motivo de I~ preVISión legal. la reparación del daño moral que segun las circunstancias parece que ineludiblemente se ha de producir. Este derecho no es absoluto.173. y el hecho no fuere un delito penal. de acuerdo con las circunstancias. ya que en numerosos casos de ejercicio legítimo de un derecho o de cumplimiento de l :M lIOviu RlSOÚA. publicando retratos. ". promulgada el 15 de octubre de 1975. en tanto obre dentro de los límite~ de su derecho u obligación. 60 á 927 31/Ít!ecia¡ OROAZ.. por mtermedio de ningún Poder del Estado para impedir esa publicación.. "La ley sobre intimidad". y loc. La garantía constitucional de la hbertad de expresión constituye el amparo absoluto de ese derecho. SIn embargo. ORGAZ. h·. podrá éste.. 58. . que descalificaba al acto como expresión de voluntad legislativa . D . op. u otra forma de mortificación en las costumbres o sentimientos."". a pedido de parte. a la imagen y a la dispOSIción del propio cuerpo" . que derogó la ley anterior y dispuso que se incorporase al Código Civil. si esta medida fuese procedente para una adecuada reparación". Dado que el régimen general de la responsabilidad en el sistema del Código Civil es subjetivo.no se puede aplicar la policía preventiva que comporta la censura preVIa. a pedido del agraviado. l.. el cual goza de la implícita garanha consntuclOnal que privilegia la dignidad del hombre en su honor y pnvacldad cualquiera que sea el medio por el cual se hubiere de divulgar_una biografía supuestamente violatoria de aquellos derechos personalislmos. cit. Este tem~ roza el de las llamadas "biografías no autorizadas".

firmado el 22 de noviembre de 1969. pág.La responsabilidad civil en tal caso está sujeta al régimen de la ley comun que Impone el deber de mdenmizar el daño ocasionado. El informador obra de buena fe.N. como la mfonnaclón agravIante desde una valoración subjetiva.. sería responsable si hubiese faltado al deber de veracidad. 118. El Pacto de San José de Costa Rica sobre Derechos Humanos. y. debidamente ratificado por nuestro país. La información inexacta es aquella que no concuerda con la verdad por ser falsa o errónea. Jorge H. en la de su familia. en su domicilio O en su correspondencia. C. pág.. no se sicnte.D. a) La responsabilidad civil por daños ': 579 septies. forma parte del derecho interno argentino.. 3) Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o esos ataques".. si ellas tipifican delitos que la ley repome. tambIén: BUSTAMANTE ALSlNA. y también en relación al ataque que ellos comporten al derecho de la personalidad consistente en la preservación de la honra y la reputa¡:ión de cada uno. El artículo 14 establece que "toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general. t. civil y penalmente según la naturaleza del bien jurídico afectado. honor. ha sido aprobado por ley 23. Otra consecuencia civil es la que puede tener origen en el derecho de rectificaci6n o respuesta. Cuando la inrormución se da por error consiste en un acto no consciente que no se quiere. ella Razón y otros". El informador obra con dolo o de mala fe . En uno u otro caso la información no es verdadera. C. "Campillay. en un sentido amplio comprende la libertad de dar y recibir información como ha sido expresamente señalado en el artículo 13 inciso 10 del Pacto de San José de Costa Rica. Sobre los alcances de esta convención americana nos hemos referido en nuestro trabajo "La protección jurídica de la vida privada frente a la actividad del Estado y a las modernas técnicas de la información" (E. que debe ser motivo de una legislación especial. D) PROTECCIÓN JURIDÍCA DE LA PERSONA CONTRA INFORMACIONES INEXACTAS O AGRAVIANTES Si la información no verdadera es transmitida con falsedad. Desde el punto de vista de los efectos civiles la cuestión debe ser considerada en relación a la responsabilidad por daños que tales informaCIOnes pudIeran causar.. L.J. independientemente de ser inexacta o no. La información es falsa cuando ella es engañosa. 6526).. t. tiene derecho a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley". producen efectos CIVIles además de las consecuencias penales.S. Tanto la inf?rmación inexacta desde una apreciación objetiva. . 1989-D.L. ni se piensa. 579 sexies. 1986-C. Del mismo .. ' La Corte Suprema de Justicia de la Nación 336'''''''"" ha establecido con toda precisión cuál es el alcance y cuáles son los límites del derecho • Ver el Apéndice IV . La información es agraviante.. ni de ataques ilegales a su honra o reputación. En cambio. consiste en un acto consciente y deliberado con el fin de engañar. Su artículo 11 dispone: "1) Toda persona lÍene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. 1. nro. el autorno sería responsable civilmente del perjuicio causado si el error fuese excusable.-. esto es. 406."Responsabilidad civil por informaciones inexactas" '" .260 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 261 cual no quiere decir la impunidad ulterior para quienes cometieron esos ilícitos. pero cuando ella se da falsamente. 2) Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada. t. La información es errónea cuando ella es el resultado de un concepto equi vocado que en la mente del informante difiere de la realidad. atención y diligencia para evitarlo. La libertad de expresión que el artículo 14 de la Constitución Nacional enumera reconociendo el derecho individual de publicar ideas sin censura previa. que consiste en el obrar cauteloso y prudente de reclbIT y transrm!lr la mformación. si hubiese empleado los debidos cuidados. . "Los efeclos civiles de lil~ informaCiones mCKactas o agraviantes". cuando afecta la dignidad de las personas hiriendo la propia estima que cada uno tiene de sí mismo o cuando ataca la reputación. No se puede invocar entonces la garantía constitucional de la libertad de expresión como un valor superior a aquellos que protegen el honor y la intimidad. 15-VIl-1986. LL. fingida o simulada para dar al hecho una apariencia distinta de la realidad. . el actor es responsable. fama o decoro de que se goza ante los demás. SI la InformacIón no verdadera es transmitida por error. 15-V-1986. que resultan consumados desde el momento en que se hacen públicos por los medios de comunicación. Ve. 885.054.

262 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 263 de información. pág•. E. ·P.A. la cual halla su límite natural en el derecho que cada uno tiene a recibir una información veraz o creíble aunque pueda ser intrínsecamente falsa. l 1993-E.rensa de la C. así como en el derecho a obtener reparación de todo daño moral o patrimonial que culposa o dolosamente le causare. el cual no comporta la garantía de que la información sea cierta.A. comporta un límite del derecho dé información que se reconoce a los órganos o medios masivos de comunicación. Si la información es objetivamente inexacta porque no concuerda con la realidad. Lo verdaderamente novedoso en el sistema jurídico que implanta la Convención Americana sobre Derechos Humanos. El medio de información tiene el deber de aplicar la mayor diligencia y prudencia en la obtención de ella y en el modo de divulgarla conforme a la obligación de medios de ser veraz. el factor de imputabilidad subjetiva debe probarse.S. El órgano de comunicación masiva por medios orales. que es la cualidad propia de quien usa o practica la verdad. Todo el que pretenda reclamar indemnización por el daño sufrido por la información impugnada debe encuadrar su acción en el sistema general de la responsabilidad civil. "Efectos civiles del ejercicio ilc(ftimo de la libertad de prensa" y "La proteccJón de la Inumidad y ¡. pues ni la culpa ni el dolo se presumen. en caso de agravio. b) El derecho de recrificaci6n o respuesta: La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado que "no existe en nuestro ordenamiento legal un sistema excepcional de responsabilidad objetiva para aplicar a la actividad supuestamente riesgosa de la prensa.: ¿un retomo alas fuentes?". Vol. Luego... En nuestro derecho vigente no existe la responsabilidad objetiva por actividades riesgosas que estaba prevista en el Proyecto de Unificación Legislativa vetado por el Poder Ejecutivo. visuales o escritos no escapa al principio genérico de responder por el daño causado a otro que contiene el artículo 1109 del Código Civil. tiene derecho a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley".J. .N.A. autor. Por ello. es la específica sanción que impone al responsable además de la reparación del daño. el deber de resarcir debería imponerse ante la sola comprobación del daño.N. 959. "A propósito del ~Itimo fallo sobre libertad de r. 273 y 283. III.S. 54. . cindible probar aun el factor de imputabilidad subjetivo -sea la culpa o el dol~ de la persona u órgano que dio la noticia o publicó la crónica".. en el sistema legal vigente es impres- El artículo 14 del Pacto de San José de Costa Rica establece que "toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general.J. 26S. En este aspecto la protección de la libertad de prensa en nuestro país es más amplia que lo que parece resultar del fallo de la Corte del 19XI-1991 en el caso "Vago clEdiciones La Urraca S. . en tanto que el derecho de respuesta lo ejerce quien es víctima de una información agraviante que afecta su honra y su reputación. Argentina S. clAnes Gráficas Edil. pág. pág. sin peljuicio de la responsabilidad civil que les corresponde conforme a los principios del derecho común a que nos referimos antes. 1. ver C. Gerardo. no surgirá responsabilidad para el órgano de información si el accionante no prueba la culpa de éste o el dolo por el conocimiento de la falsedad y. pues la referencia a la doctrina de la "real malicia" aplicada por la Corte norteamericana en el caso "New York Times c/Sullivan" impone al querellante excepcionalmente el deber de probar la malicia y la negligencia delórgano de información. si fuera así. 83. .. más conocido como derecho de réplica. . consistente en el deber de publicar por el mismo órgano de difusión la rectificación o respuesta que exija la persona afectada.A.libenad de prensa '. Este derecho. 2-VII-1993.ANCA'OLA. presumiendo la legitimidad de ésta e invirtiendo la carga de la prueba solamente cuando la información tiene trascendencia institucional por implicar una cuestión de interés público 33'' ' <cio>... la intención de menoscabar la dignidad o la reputación del accionante. I99S. ni impone restricción alguna a la libertad de expresión. "El marco normativo dentro del cual debe ejercerse la libertad de prensa". cuyo eje lo constituye el artículo 1109 del Código Civil. LL . El derecho de informar está condicionado al ejercicio razonablemente cuidadoso y diligente de esta actividad.. en Responsabilidad Civil y O/ros Estudios. . El derecho a reclamar la rectificación corresponde a quien es alcanzado por una información inexacta.D. o lo es supuestamente juzgada en abstracto..

U". pág.. a través del cual se tutelan los denominados intereses ideológicos. 18). según el fallo. 211. Éstas son las cuestiones que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha resuelto en los casos "Costa. por un lado. Allí se admitió que en nuestro país está vigente el derecho de réplica.. Decide también que quien primero replica ejerce una suerte de representación colectiva del resto de las personas que se sintieren afectadas. nosotros hemos sostenido que el derecho de réplica como derecho individual de jerarquía constitucional no es directamente operativo y que debe ser reglamentado solamente por el Congreso de la Nación 336q~tr"'tt". pero que nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la forma republicana de gobierno. quienes se hallarían en adelante impedidas de ejercer la acción. )16""_. 1989-B.. Los fallos citados expresan. el cual goza de protección legal mediante los poderes de actuación que se le reconocen. al legitimar su ejercicio aun cuando no se atente directamente en forma individualizada contra los sentimientos de una persona determinada. que son aquellos que buscan la afirmación de principios morales o religiosos. Miguel A. 551). clNeustadt. 1989-C.. 7-VIIl-1992). cuando no se trata de un simple disenso de opi- niones. Afirma así que el derecho invocado por el demandante es un derecho subjetivo de carácter especial.. porque toda restricción a la libertad de prensa debe ser establecida en una norma legal expresa. pág. R. Con anterioridad a estos fallos de la Corte. Héctor c/Municipalidad de la Capital y otros" (L.. esto es. pág. es decir que no es autofuncional u operativa mientras el Congreso de la Nación no dicte la reglamentación para su aplicabilidad. Tampoco puede considerarse este derecho como una garantía implícita contemplada en el artículo 33 de la Constitución Nacional. pág. y por el otro. 978. 1987-B.264 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 265 La cuestión que se plantea en la doctrina y la jurisprudencia es si la norma de artículo 14 del Pacto es directamente operativa o solamente programática.L. c/Ediciones La UrracaSA y otro" (L. "Sánchez Abelenda. si más allá de la normativa en cuestión. t. en la causa "Ekmekdjian. t. el cual puede ser ejercido no sólo por quien ha sido aludido o mencionado personalmente por un órgano de difusión.L. G.". respetándose así el principio de legalidad que contiene el artículo 19 de nuestra Constitución. 1986-C. La réplica. permite contestar a las ofensas de gravedad sustancial. Creemos que la buena doctrina en esta materia es aquella que ha fijado la Corte en los casos que hemos citado anteriormente y que afirma que el derecho de réplica no ha sido objeto aún de reglamentación legal para ser tenido como derecho positivo interno directamente operativo. Esta jurisprudencia de la Corte varió fundamentalmente con el fallo dictado el 7 de julio de 1992 (L. c/Sofovich.) . en una total coherencia de fundamentos. pág. M.l 1986-E.. LL. t. Bernardo y otros" (L. 267). t. Además merece nuestra crítica el alcance casi irrestricto que el tribunal reconoce al derecho de réplica. "Ekmekdjian. sino también por quien se ha sentido mortificado en sus sentimientos más profundos por expresiones ínsitamente agraviantes para su sistema de creencias . que el derecho de rectificación establecido en el artículo 14 del Pacto de San José de Costa Rica constituye derecho positivo interno aunque la norma que lo instituye es meramente programática. el derecho de réplica puede ser considerado uno de esos derechos y garantías no enumerados.L. Bastaría así para ser admitido que se invoque la participación en una creencia común o colectiva como si se tratara de la defensa de un interés difuso y no de un interés legítimo propio que constituye el derecho subjetivo.L. .A.

Sin embargo. 581. . El daño cuya reparación se pretende debe estar en relación causal adecuada con el hecho de la persona o de la cosa a las cuales se atribuye su producción. CONCEPTO. del daño cuya reparación se pretende. 1. cada hecho no es sino un eslabón en una cadena causal en la que se suceden inexorablemente hechos que son antecedentes de aquél y hechos que son su consecuencia.1 ¡ I CAP/TULOX RELACIÓN DE CAUSALIDAD ENTRE EL DAÑO YELHECHO 580.y del incumplimiento contractual. o en su caso el riesgo. Por ello la relación causal es un elemento del acto ilícito . con la intervención de personas y cosas que constituyen los elementos actuantes. o sea. Los hechos son siempre fenómenos complejos por la concurrencia de circunstancias diversas que actúan como condición del resultado. en nuestro caso. pues de otro modo se estaría atribuyendo a una persona el daño causado por otro o por la cosa de otro. Es necesaria la existencia de ese nexo de causalidad. Cuando hablamos de un hecho aludimos a una modificación del mundo exterior que sucede en un momento dado y en cierto lugar. que vincula el daño directamente con el hecho." . Es el factor aglutinante que hace que el daño y la culpa. se integren en la unidad del acto que es fuente de la obligación de indemnizar. e indirectamente con el elemento de imputación subjetiva o de atribución objetiva. Es un elemento objetivo porque alude a un vínculo externo entre el daño y el hecho de la persona o de la cosa.

"ción en la responsabilidad aquiliana". Pero. Se expuso así la teona de la equivalencia de las condiciones o de la c~ndictio sin. a) Teoría de la equivalencia de las condiciones te más próxima a éste. su eficacia resultaba total: sin esa participación aquel no se hubiera prodUCido. 585. Esta concepción merece la crítica que le hace ORGAZ "" en el sentido de que no siempre la condición última es la verdadera causante de un daño: por ejemplo. en Revu TrimeSlritllt de Droit Civil..sino aquella otra persona que realizó el cambio. el resultado no se daba. cambia el remedio que debe suministrarse a un enfermo por una sustancia tóxica. todas las condiciones positivas o negativas concurrinan necesanamente a prodUCIr el resultado de manera tal que. >39 Citado por ANTOUSEI. f.. F. por cierto. influyendo decisivamente en el resultado "'. 67. dolosa o culpablemente. JA. T. T' ed. citados por AN'roLlSE1. y la enfennera. ~¡ Se refiere a ello BIRKMl::YER. . qua non.tnante del efecto. d) Teoría de la causa eficiente 589. ya que cada condición era en sí misma causa de éste Por mínima que hubiese sido la participación en e'l complejo fáctico de~ terr~. Tuvo su auge en Inglaterra y halla su fundamento en un pasaje de Francis Bacon en sus Maximes 01 Law "': "Sena para el derecho una tarea infinitajuzgar las causas de las causas y las influencias de las unas sobre las otras. MH. se llama causa solamente a aquélla de las diVf. 2'ed.l¡. ignorando la sustitución. S~gún esta teoría. pues algunas resultan más eficaces que otras 3". 979. se la da al enfermo y éste muere.{)fÚJgic.UAR. 584. Esta teona parte de la base de. Segun est~ teona.>rsas condICIOnes necesarias de un resultado que se halla temporalmen::: ST. eUas no son equivalentes. era la causa del resultado. P-d. Tratlé des Ohhgarums en Gtflhal. 586. A SY~lem. . El ngor de la lógica no se compadecía con la bondad de la justicia. según esta teona. 1939. pág. En el ámb~to del derecho penal. de ell~s. ). 587.L. ORGAZ. 696. Dr'M()(Jl1F:. con rigor lógico debla admlllrse que cada una de las condiciones. si una persona. y S'IOP" no y MAYER. Padova. 1923. La cuestión de determinar en cada caso cuál de los hechos antecedentes es la causa de un cierto resultado es problema que ha preocupado desde tiempo atrás a filósofos y juristas. . La causa..41 Expueslo por BIDING y OERTMANN. Esta leona conducía a soluciones inaceptables. 1835. pág. mig. la enfermera --que puso la condición más próxima. 11. en el trabajo mencionado. El Daño Resarcible. resulta ser aquella condición que rompe el equilibrio entre los factores favorables y contrarios a la producción del daño. Se critica a esta (eona la imposibilidad de establecer mayor eficiencia de una condición sobre otra. En consecuencia. en In misma obra aludida anteriormente. 1942-lI. 583. citados por SPOTA en "El problema de la <ou. t. y por ello se contenta con la causa inmediata y juzga las acciones por esta última sin remontar a un grado más lejano" . causante o autor de la muerte no es. STUART MILL J37 había ya establecido en el terreno filosófico que la causa de un resultado es la suma total de las condiciones positivas ynegallvas tomadas en conjunto que concurren a producirlo. Se trató entonces de elegir una de esas condiciones como causa uOlca del efecto considerado. 52. citado por MARTY. 1943. las otras son simplemente "condiciones". ¿qué criterio selectivo podía adoptarse que fuese razonable para imputar el efecto a una solade las condiCiones concurrentes? b) Teoría de la causa próxima cl Teoría de la condición preponderante 588.. con ser necesaria.rir. por Von Buri entre los años 1860 y J 885 "'. la doctrina alemana se preocupó por hallar una formula que con el ngor de un sistema pudiera dar las soluciones. toda vez que cada indIVIduo que puso una sola de las condiciones debía responder de todo el resultado.268 LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL RESPONSABILIDAD CIVIL 269 582. ¿cuál?. Il Rapporlo de CaUjalitá nel Diriuo Pena/e..IV. Y por MARIY. 1960. T. pág. pág.que no todas las condiciones tienen la misma eficiencia en la producción del resultado.~ohn. 379. pág. suprimida una sola.

. LLAMBlAs. 343 bis SAtrrOS BRIZ. aunque no sea consecuencia inmediata de su hecho. pero contemporáneos.) atendiéndose a las circunstancias de las personas. cit. Presses Uruversltalres de Grénoble. podrá decirse que se domina por la voluntad esa evolución causal cuando la nusma es previsible" . Cód. o sea conSIderar si tal acción u omisión del presunto responsable era Idónea para productr regular o normalmente un resultado. Por su p~e. Civ. 289. Se originan así daños en cascada y resulta necesario determinar la causa eficiente del perjuicio cuya reparación se reclama.p gs. Aquella que según el curso natural y ordmano de las cosas es idónea para producir el resultado. Si bien la causalidad es material. 1958. Otra cosa es la culpa que alude a la previsibilidad de un sujeto determinado para imputarle aquel resultado que debió prever. " . t. hasta hallar en uno de ellos una culpa o un factor objetivo como el riesgo que al aparecer en el proceso causal lo interrumpe para atribuir responsabilidad a un sujeto indirectamente involucrado con el daño. Y DEMOGUE. 289) expone su punto de vista favora~le a!a tesiS de la . 1950. op. págs.COndlCl n re ~nderante o de la causa eficiente sujetas a !a rectJ. LL. 1. del tiempo y del lugar (art. En este eslabón anterior de la cadena causal se puede hallar la causa idónea del resultado fatal para atribuirle responsabilidad al dueño o guardián de considera la rectificación obrada por el derecho de la relación de causalidad natural la 9u~ ~n el ordenamiento jurídico positivo da lugar a cinco tipos de relaciones causaÍes Jundlcamente relcvanres.de su voluntad. precisamente. pág. Ésta es una novedosa teoría expuesta por Noe DEIEAN DE LA BATIÉ J44"'. Ver nuestro trabajo "Una nueva leona explicativa de In relación de casualidad"'. cit. se hace necesario considerar el hecho defectuoso que obligó a realizar la intervención. 592. 243 ' T IV á ' " Con! AGUlAR Heches y Actos ¡uridicos. A tal efecto debe partirse de este último y continuar La investigación para atrás a través de los diferentes hechos defectuosos de los cuales se derivan otros. Las demás condiciones que no producen normal y regularmente ese efecto. Paris. 1378. referida a la aptitud normal de preVISIbIlIdad considerada en abstracto. Tratado de D. ésa es la causa. son solamente condiciones antecedentes o factores concurrentes. Comienza por identificar el hecho segun su potencia generadora. . . pág.270 RESPONSABILIDAD CIVIL e) Teor(a de la causa adecuada LA CAUSAUDAD EN EL CÓDIGO CIVIL 271 590. 1991. págs. es necesario formular un juicio de probabilidad. 591. 161-363 y 385 ' ACUt'I. pág. empleando la debida atención y conocimiento de las cosas (art. derivando un mal de otro mal que es a su vez su causa. 34) MARTY.. :ncadenanuento de los fenómenos que acontecen externamente en relaclon al h~mbre. f) Teoría del seguimiento continuo del efecto dañoso 593 bis. op. Este criterio de la previsibilidad en abstracto es el que nos parece más razonable para determinar la adecuación del resultado a su causa. donde no puede prescmdlrse de una apreciación racional. se halla en una relación adecuada de causalidad.be llegar uede disponer que el hombre responda hasta donde alcance el pode! . el cual. 1. Por ejemplo.. pág. nota ~4. 17-29. pág. debiéndose investigar cada uno de los eslabones de esa cadena hasta llegar al punto en que uno de aquellos hechos puede ser considerado la causa idónea del resultado dañoso. objetivamente '''. 1967. As. hubiese podido prever como resultado de su acto 343 bis. es decir. 692.• op. J.ficaCl~n que les Impone el tc:gfslado r.. Para establecer cuál es la causa de un daño conforme a esta teoría. 1.. 15. 1991-E. cir. "'''' Responsabilill Delicluel/e. trae una eX'poslc~on b~eve pero comgleta. 904. o sea que alude al.5l2) .. y luego . La Responsabilité Civile DeUcruelle. t. se suscita el problema relativamente simple de atributrlo a uno de ellos. Es la que predomina actualmente y fue expuesta por VON KRlES "'.erecha IV1. cit. Librairies Téchniques. quien explica que cuando el daño es sólo uno que aparece como resultado de la concurrencia de varios hechos antecedentes. juzgada ella en abstracto. y desarrollada por Phlhp~ C0f'o!T~ y P . Revista del Colegto de Abo8Ca~'!t de Úl Plata año 1. Inleresa determinar jurídicamente el nexo causal para Imputar ~ este un resuLtado. Es más difícil cuando el daño cuyo resarcimiento se pretende es el resultado final de hechos antecedentes que no en forma concurrente sino sucesiva se producen. nro. de los distintos criterios doctrinarios segUldos para apreciar la IdoneIdad de la causa en orden a la producción del resultado de que se trata. ~ue es en definibva lo que determina su {lersonalida~. "La previsibilidad como límite de la obhgaclón de hasta donde el curso causal pueda ser dingido y dOmInado por la voluntad: umc~mente ~esarcimiento ~n la responsabilidad extracontractual". 192~ 193. T. Esta responsabilidad ?e. T. T. n?ta 1. y ese juicio de probabIlIdad no puede hacerse sino en función de lo que un hombre de mentalidad normal.. 1989. Obli acione~. 593. si la víctima de un accidente de tránsito muere en una clÚlica después de haber sido intervenida quirúrgicamente sin que quepa Imputar mala praxis a los médicos que la asistieron. Bs. 342. Según esta teoría no todas las condiciones necesanas de un resultado son equivalentes. expresa: El ordenamIento JurídiCO ¡y. ANZORENA. MAISTRE Du CHAMBON. este auto~ (~&:. y es aquí. ág.

constltudye a::~laci6n de cau. que cl6n tecmcamente peuec Ó CIVIL En nuestro C6digo Ci594. a ey . una consecuencia mediata desde el punto de vista de su conexión causal can el hecho considerado. la sucesión de hechos Consecuentes ha llevado su desarrollo al punto en que sobreviene el hecho imprevisto. Tales consecuencias son producidas por un acontecimiento fortuito y.alidad. La adecuacl6n de la consecuen a lo ue es previsible para un a ci6n a la previsibilidad en abstractr o se 0~a1. Vélez Sarsfleld adopto un cn::~~ q~e~ cron~16gicamente no puede causalidad adecuad. hecho y este resultado una a ecu . debe necelas cosas.. Es por ello que can precisión conceptual dice la norma que es imputable esta consecuencia al autor del hecho cuando la hubiere previsto. que no que "En nmgun caso son Impu a d lidad" tienen con el hecho ilícito nexo adecuado e causa . 600. Efectivamente esas consecuencias escapan a toda previsibilidad porque corresponden a hechos que sobrevienen inesperadamente en el proceso causal e interrumpen su normal desarrollo. es el de la vil. imprevisible.onn . Esta es sin duda. Agrega el artículo que las consecuencias casuales son las consecuencias mediatas que no pueden preverse.está I~~ l~~~~secuencia inmediata ella Por el acaecer natural y or m~oli ada al hecho que la produce de cs la que aparece en la cadedna~a~~ co. me. que constituye la previsibilidad de un hombre normal. 273 hecho con un acontecimiento distinto. d~te~maron su -" ta ~ la cual fue sometido en una climca. . salvo cuando el autor del hecho COllcI'Ctamente las hubiere previsto dadas ciertas condiciones particula- .ópue 1C6digo de Prusia de 1784 cuando 1888. coadYuva. 60 I . o sea existe entre aquel ade cierta consecuencia. d' atas corno 597. 1 I'dad adecuada al dIsponer . porque en la cadena causal aparece aquél interferido por otro hecho que determina. u 1: e t lidad de esta consecuencIa: ell~.a. Finalmente el artículo citado menciona la consecuencia casual. e al embestir al peatón le causó heridas la cosa riesgosa (el vehlculo). ta Y alude a a causa I las consecuen. Precisamente por no ser previsibles en abstracto. aquéllas queunn desvinculadas del hecho considerado y por 10 tanto no puede afirmarse que sean su consecuencia..exi6n con otro hecho. muerte desen ace s e . LA CAUSALIDA? EN EL C. precisamente porque es previsible en abstracto. El artículo 90 1 defm~ a las c~~~~~. ésta es una consecuencia mediata aunque derivada de un hecho que flor . 599. El grado de aptitud o idoneidad del primero Con relación al segundo para ser reputado causa de este resultado es ya Un proceso mental hecho de experiencia y razón.clas remo s t bies las consecuencias remotas. . Lo que para la menhombre medio dotado de una mte Igen~l~ ~doneidad para producir UDa talidad del hombre medIO tlen~ apmu ésta. . . En este senIido.' u imprevisibilidad corta mentalmente el nexo causal. Blen:s c s laqmismafue expuesta alrededor de afirmarse que adopto esa teona. pues de DI ra manera no hubiese acontecido la Consecuencia casual. Sin embargo. Tal vez podría afirmarse que las consecuencias casuales no son ni siquiera remotas. Aquí la ligazón con el hecho reputado causa no es directa. La prevlsl I I a consecuencia que sigue natural ye~tel::e un hombre normal por la f~erza sariamente representarse en la m ul Es or ello que en la expresIva y de una experiencia const~te y reg ~ d P xpresarnente a la previsibielegante definición del CódIgo no s~. . 1 L 1 17 71I a l re. pues aquella d' ariarnente a un hecho. por lo tanto.272 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL . I nsecuencias en inmediatas. y el Codificador se msplr en e redactó los artículos 900 a 911. 595.s~c~:~~7~ o~dinario de aquellas que acost~m:~~ ~s:~~ i%~~rc:ta en el concepto. una manera dIrecta e lnme la I 'ul 901 las consecuencias mediatas. en el proceso causal aunu '1 c luego interrumpido. DIGO bien 'uede decirse. cia a la causa se juzga en rela596. porque al romperse el nexo causal. también. 598. . Por mantener la precisión terminológica indispensable en esta materia. el Código las llama simplemente casuales. El C6digo CIVIl c1aslflca a~ co arel artículo 906 menciona . Sigue definiendo el artlC l~ sol~nte de la conexión de un diciendo que son aquellas que resu . o cuando empleando la debida atención pudo preverla.\¡atas y causa es. estas conse"uencias casuales no son imputables. condiciona o es meramente indiferente al resultado. qu l é t que DO pudo evitar la opera.

C. presume la responsabilidad del guarctián. debe ser facilitada por las partes. 1937-1-350) afirmó que el ano1384. y actuase teniendo en miras ese resultado (art. n. Tales principios constituyen sin duda valiosas pautas para la determinación de la imputabilidad material de las consecuencias y atribuir su autoría en cada caso. 1945-317). La Culpa'J'ág.. como hemos dicho. Cass. Cód. En defmitiva. No debe entenderse que la relación causal resulta presumida en cualquier caso en que la víctima atribuya el '" ORGAZ. (17-VII-1917.). Es en este sentido que puede hablarse de presunciones de causalidad. 905. O..1 y 19-11-1941. como si se presumiera la relación causal. S.p. desde que se prueba que la cosa que se halla bltjo su ~arda ha participado materialmente en la producción del dafio. 1941-85. 606. Civ. 605. Consecuencias no imputables que no deben indemnizarse: c) Consecuencia casual: Agravación del daño por prolongarse la asistencia médica a raíz del contagio de una enfermedad que sufre la víctima en el establecimiento donde se asiste. No obstante el esfuerzo de sistematización que comporta la clasificación de las consecuencias que hace el Código Civil. En la jurisprudencia francesa también se admite la "presunción de causalidad' con el alcance que damos en el texto. señalaremos que estas consecuencias remotas son también mediatas. DP. Prescindiendo de la equívoca redacción del artículo. será carga procesal del actor acreditar la relación de causalidad entre el daño cuyo resarcimiento persigue y el hecho de la persona o de la cosa a los que atribuye su producción. Para ilustrar las distintas consecuencias a que acabamos de referirnos. 1'.. pues de otro modo bastará la afirmación de la víctima. adecuando en la relación causal el efecto a su verdadera causa. 23·V· 1945.P. b) Consecuencia mediata: El lucro cesante consistente en la pérdida de la remuneración de una actividad lucrativa independiente. corno lo hace ORGAZ '''. el nuevo artículo 906 se refiere a las consecuencias remotas que no tuvieren relación de causalidad adecuada con el hecho. sea que éste recaiga también directamente sobre personas o cosas. 603. y que la doctrina ilustra con apropiados ejemplos. serán los jueces quienes han de apreciar según las circunstancias y con un criterio de razonable objetividad cuál de las circunstancias concurrentes ha tenido aptitud para producir naturalmente el resultado. el IlUsmo tribunal declaró que "el ~ardián debe probar que la cosa dcsempenó un rol puramente pasi vo y que había sufndo una acción generadora del daño" (21 . 2. para comprometer en el hecho a un tercero absolutamente ajeno al mismo. Consecuencias imputables que el autor debe indemnizar: a) Consecuencia inmediata: El daño emergente consistente en los gastos de asistencia médica. La concurrencia en la relación causal de numerosos hechos antecedentes quita eficacia al hecho considerado. función judicial. proponernos el siguiente ejemplo: Un conductor de un automóvil arrolla a un peatón produciéndole la fractura de una pierna. Por último. que tienen el deber procesal de aportar las pruebas de los hechos que alegan. pero se hallan de tal modo alejadas del hecho considerado que por ello mismo no pueden preverse. y el daño mismo. internación y farmacia. d) Consecuencia remota: Pérdida de la chance de ganar un concurso por no poder presentar Un proyecto a causa de las lesiones que padece la víctima. 1917-1-133) estableció l. ya sean personas o cosas. Éstas no son jamás imputables. La prueba de esa conexión causal s~rá bastante para que se tenga Juego por presumida la adecuación eficiente y se considere a la persona o a la cosa corno causantes del daño. Para destruir la presuncIón. la diversa y compleja manifestación del fenómeno hace difícil aplicaresos conceptos y adecuarlos a la realidad . necesidad de que la víctima probase la relación de causa a efecto. y posteriormente(21-VI·1937. . 185. y debilita a tal punto su eficiencia que no puede normalmente sostenerse que sea la causa adecuada de esa remota consecuencia. Habrá que probar siquiera una conexión entre los factores eficientes del daño. l..274 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL 275 res del mismo. ine. Esa tarea que es. 602. 604. Así.

EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO. En este punto se detiene la responsabilidad porque. También se atenúa excepcionalmente el deber de resarcir en el supuesto del artículo 1069 o en el del artículo 907. \411 MESSINGO. 0['. como dice ORo GAZ 34<. como por ejemplo la culpa de la víctima protagonista también del hecho dañoso. 607. tambi~n el daño imprevisible debe ser resarcido. pág. De allí en adelante las consecuencias podrá ser consideradas como inmediatas. Establecidas en forma sistemática las diversas consecuencias dañosas que derivan tanto de un acto ilícito como del incumplimiento de un contrato.276 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 277 daño al hecho o a la cosa de otro. La raz6n del diverso y más severo trato usado con el deudor que se haga dolosamente incumpliente. Lo mismo sucede en los supuestos de indemnizaciones tarifadas. Daño Resarcible. 610. pero no es absoluto.I. T. sino que fue otra de las circunstancias concurrentes extrañas al hecho o la cosa. Esa reparación integral del daño constituye el principio general en materia de responsabilidad. es decir lo que ~e denomina cuestión de la extensión del resarcimiento. Bs. 622). o sea que el responsable debe reparar todo el daño que ha causado.729). la plenitud del resarcimiento no quiere decir plenitud material. presente en el hecho. por dt"finll'ión. italiano (1942) dice que si el incumplimiento se dt"Oc: a dolo. F. i1fcito. . un acontecimiento fortuito que. T. 613.jurídica. quedando aquélla eximida de probar el nexo de causalidad. \~ ORGAZ. En este sentido prevalece el concepto de la responsabilidad plena o integral. sUj'etándolo nI rC"!illrcímlcnto del dai'lo tarnbj~n imprevisible. es de aplicación al incumplimiento contractual. probar que aquella condición demostrada no fue la determinante del perjuicio..11. pues corresponderá al demandado si pretende exonerarse de responsabilidad. As.. parece que deba buscarse en a ilicitud 11(" l\U ~:omportamicnto iUcito no es siempre el incumplimiento culposo. o limitadas por topes máximos. porque existen situaciones excepcionales en que se restringe expresamente la obligación de resarcir. 6 12. 147 POTHJER. surge inmediatamente la cuestión de determinar el alcance de la responsabilidad respecto de dichas consecuencias. 1202) o se trata del deudor moroso de una suma de dinero (art. pág. Todo lo que acaba de exponerse con respecto a la relación de causalidad en cuanto al acto ilícito. nro.. que POTHIER 341 expuso con relación a la inejecución de los contratos. 611. 655) o se han dado arras (art. casuales o remotas. 154. Probado el nexo causal por quien lo invoca. o bien la culpa de un tercero extraño al imputado que puso con su acción o con la intervención de la cosa una de las condiciones que resulta ser en definitiva la causa adecuada del daño. es decir. 608. como en la Ley de Despidos (11 . no debe entenderse que el deber de reparar se extiende ilimitadamente a todo el daño materialmente ocasionado. pág. y adaptando didulII principios a las normas legales de imputación o atribución según ION distintos órdenes de responsabilidad. De lo expuesto resulta una inversión de la prueba en cuanto a la real adecuación del daño. Las reglas de imputación que adopta nuestro Código están inspiradas en una concepción subjetiva. Sin embargo. Nada de eso. refiriéndose al arto 1225 del Cód. se podrá determinar la exten~Ic'ln drl n'snrcimicnto en cada caso. L'S el incumplimienlo doloso. 177. se presume que entre las diversas condiciones que concurrieron a producir ese resultado aquélla ha sido su causa adecuada. 1955. atribuyendo mayor alcance a la obligación de reparar cuando se ha actuado con dolo y no solamente con culpa "'. o sea que debe existir una relación de causalidad adecuada entre el daño producido al acreedor y la inejecución del contrato imputable al deudor. como las de la Ley de Accidentes de Trabajo (9688). o. finalmente. aplicando el mismo criterio que hemos analizado en función de lo dispuesto en el artículo 90 I del Código Civil. Manual de Derecho Civil Y Comercial. Tales son los casos en que se ha estipulado una cláusula penal (art. Aplicando los principios ~Kpuest()s que determinan las diversas consecuencias en relación adecUlldn con el acto ilícito o el incumplimiento del contrato. 160. cit. IV. 24M. ha tertido idoneidad bastante para ser reputado la causa naturalmente productiva del daño. siempre dentro de los límites que la ley ha fijado con carácter general para la responsabilidad en el derecho. sino. Solamente se debe responder dentro de los límites fijados por la ley de aquellos daños que son consecuencia adecuada del acto o de la inejecución. mediatas. 609. ambos del Código Civil. como es obvio.

219.• T. que interprelaqueel articulo 520 contempla las hipótesis M . 205. No resulta ase aceptable el criterio de LAFAn. aquellas consecuencias adecuadas al hecho generador de la responsabilidad. una cuestión polémica vinculada con la extensión del resarcimiento en el caso de culpa y en el de dolo. 1. )'2 GAW. 1961. de conformidad al concepto expresado en el artículo 901 . Atendiendo al diverso ámbito de responsabilidad. La hipótesis prevista no se condiciona con la exigencia específica de la culpa o del dolo.278 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 279 614. pág. 43 Y 49). La interpretación armónica de los artículos 520 y 521 ha susci)4~ RE2ZÓNICO.. a) OBLIGACIONES QUE NO TIENEN POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO. Vol . Por consecuencia inmediata debe entenderse. 222. otras legislaciones.. sea culpable o doloso 349. en SALVAT. T.. Al responsable del hecho solamente le pueden ser imputadas y tenidas en cuenta en la determinación del daño. 1) Antes de la reforma 618. . . "p. nro. A su vez. El Código Civil regula separadamente ambos casos: en el Título III de la Sección 1 del Libro n. también hoy se cuestiona el alcance del resarcimiento según la diversa imputabilidad del incumplimiento. y por distintas causas. que prescinde del elemento subjetivo de la previsibilidad e imputabilidad y sólo atiende a la materialidad del perjuicio. 176 e. lo cual implica admitir una responsabilidad contractual sin culpa. el alcance del resarcimiento es también diferente. En cambio. Se trata por consiguiente de una imputación objetiva de las consecuencias producidas... el autor alude a todos los supuestos de incumplimiento imputable. Artículo 521: "Aun cuando la inejecución de la obligación resulte del dolo del deudor. 1. Entendemos que al no 616. Esrudio de las Obligaciones. Los textos vigentes eran los siguientes: Artículo 520: "En el resarcimiento de los daños e intereses sólo se comprenderán los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación". 249 y 252) Y el Suizo de las Obligaciones (arts. en todos los supuestos. los daños e intereses comprenderán sólo los que han sido ocasionados por él. como el Código alemán (arts. de inejecución no calificada en términos que por el mero hecho de producirse. no de una imputación subjetiva a título de culpa 3SO. dI. en la edición "La Pampa" uparece incluido el adverbio "no" en el periodO final del artículo de la siguiente manera: .Ic nuestra ley. 620. nro. 615. T. pág. lo mismo que nuestro Proyecto de Reformas de 1936. 711 al texto de este último. En la órbita de la responsabilidad contractual es necesario distinguirlas obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero. LARENZ. y los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes" 351. bajo el rubro "De los daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". Es decir que toda vez 3 ~1 Este lexto corresponde a la edición de Nueva York. en el Capítulo IV del Título VII de la misma Sección y Libro. As. Al RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL tado antes de la reforma introducida por la ley 17. Luis (. la indemnización resarce los daños e intereses que son consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento o retardo "'. la que resulta según el curso natural y ordinario de las cosas.. agrupa las normas respectivas que se hallan contenidas en los artículos 519 a 522.. lo que está corroborado por la parte final de la nota al artículo 520. dI. l. 42. 617. y no los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes".LE.. Bs. o sea de tipo objetivo. 204. han consagrado el criterio objetivo de la responsabilidad con la reparación integral. 619. lo que es contrario al sistema general c. cit. 301. de aquéllas cuyo objeto es dar sumas de dinero. habrá /li~mpre de responderse por tales consecuencias. Veremos más adelante que aun después de la reforma. op.. contiene en los artículos 616 a 624 las disposiciones pertinentes a esta clase de obligaciones. op. pág. Karl. Según el artículo 520. bajo el rubro "De las obligaciones de dar sumas de dinero". se responde solamente de los daños e intereses que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación. aunque están específicamente referidas al caso del epígrafe los artículos 520 y 521.. . a la medida del daño. El artículo 520 no suscitaba cuestión alguna. a su conexión o relación de causalidad con el hecho o la omisión del obligado. 1.onwcionarsc a la exigencia espec(fica de culpa o dolo. pág.

1946. 57. quien conforme al concepto de Freitas en el artículo 433 del Esbaro. op. Historia del Código Civil argenn'no. los extraños a la cosa misma. el Código no distinguía ambos casos. si fueron previstos al contratar.S4 624. op. op. J. I l •. Coincidimos con la doctrina que afirma que las consecuencias necesarias equivalen en el Proyecto de GARCfA GOYENA a los daños intrínsecos " '. 621. "Acerca de las consecuencias necesarias en la responsabilidad contracluul y clttracontractual". apareció interpolada la palabra "no". conviene destacar que para algunos autores el citado artículo agravaba la responsabilidad del deudor doloso en relación a la responsabilidad del deudor culposo prevista en el artículo 520. y no se produce libre o espontáneamente.. pá. TEXO. pues esta consecuencia es también determinada por el incumplimiento. pág. 0(1. pág. 178). 203. 597).pañol. que es precisamente P011iTER (01'. n. por excepción. elf. 55 y 56. como 10 expresa el Codificador en la nota a dicho artículo. 465 y lSJ AOUIAR. ese daño resulta ser una consecuencia inmediata de aquel incumplimiento que será su causa adecuada. cit. Madrid. ni en la primera edición de las dos primeras secciones del Libro Segundo realizada en la Imprenta de Pablo E. J. Pedro N . 'ii~s . considera que la consecuencia necesaria es la que infaliblemente debe existir. 340. 116·117. Coni en 1866. Por nuestra parte descartamos la intervención de AGutAR '''. t.. I 76 d).. J. Córdoba. Anleproyecto. Este autor distingue el caso de culpa del caso de dolo. la noción de consecuencia necesaria corresponderá a todos los daños intrÚlsecos determinados por la falta de cumplimiento o retardo "'. pág. pág. lS'I GARetA GOYENA.gs. cit. El texto del Proyecto de GARCfA GOYENA es idéntico al de nuestro artículo 520. 626. Parece ser la interpretaci6n más coherente nml" fuente mediata. m. que no aparecía en los borradores escritos por el Codificador. 3. cit.. ya que la responsabilidad que surge de este último es mayor que la que el amculo 520 prevé para la hipótesis de culpa "'. con la sola excepción de que alude a la falta de cumplimiento del contrato y el nuestro se refiere a la obligación. declarada auténtica con la primera planilla de correcciones. Para otros. 263. En resumen. 883.oNI. Concordancias. pág. págs.l:AlIX. cit. 623. año 1. l~ AI. nro. As" págs. Juan A . Revista Jurldica de C6rdoba . MOlivos y Comentarios del CMi· X" ('¡vi/li. Si le diéramos este alcance limitaríamos excesivamente la responsabilidad del deudor. 145 a. porla ley 527. op. mencionando también como fuente el artículo ll50 del Código francés. nros. El artículo aludido señala también que las consecuencias deben ser necesarias. 241 y 'I¡¿. Tampoco nos parece razonable entender por consecuencia necesaria la que no ocurre libre O espontáneamente.. nro. Ss. ni en la edición de Nueva York de 1870. 11111 142. El daño es así la consecuencia que resulta según el curso natural y ordinario de las cosas y por ello se presume su previsibilidad (supra . '" COLMO. 194"8.280 RESPONSABILIDAD ClVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 281 que del incumplimiento en sí mismo deriva un daño sin conexión con otro hecho distinto.. cit.. sino determinada por otro hecho que es el incumplimiento "'. En primer lugar.\. Aorencia. y limita el alcance de las consecuencias inmediatas a sólo aquellas que recaigan sobre la cosa objeto de la prestación misma. págs. 625.. La polémica ha quedado abierta desde que en la edición privada de Pablo E. lW ('hORA!. "El texto auténtico del artículo 521 del Código Civil".TERINI . COLMO. pág. nro. '" Busso. ni en la llamada "Ley de Fe de Erratas" 1196. y luego de 1874 y 1882. respecto al primero el deudor sólo responde por los peljuicios previstos o que ha podido prever en el momento de contraer la obligación. GALU. nro. liJAn .. Dar este alcance a la expresión "necesaria" nada agrega al concepto de inmediata.. T. Coni de 1872. 114. CA1. así como en laedición oficial de "La Pampa" de 1883. Con Daño Económico lndemnizable. 622. La fuente inmediata del artículo 520 es el artículo 1016 del Proyecto de GARCfA GOYENA "'. siendo en uno y otro igual el alcance de la responsabilidad. ' 112. y se consideran tales los daños que el acreedor sufre en la cosa objeto de la obligación o i!ltrínsecos (propler rem ipsam habitam) y. pues son pocas las veces en que el daño se producirá fatal o ineludiblemente: puede suponerse por lo general que la presencia de una circunstancia ajena al incumplimiento pudo haberlo evitado. pág. El amculo 521 ha motivado las más diversas interpretaciones. ORGAZ. . 42 y sigs. del año Hl82 "9. 1852. nro. T. Con el criterio que acabamos de e"poner habría que considerar inaplicables a las obligaciones contractuales la norma del artículo 901. 410.

T. que alcanza únicamente al que es efecto inmediato y necesario del incumplimiento.. pero solamente si fueran previsibles o realmente previstos. la obligación subsidiaria de pagar los daños y perjuicios". pues éstos son precisamente los daños extrínsecos. que ha inspirado un sistema diferenciado y acorde con el criterio de PoTHIER. tres limitaciones: una en la causa del daño. pero no revela mala fe. LLERENA. Hay pues en este resarcimiento. solamente porque le parece mejor no cumplir. sea que éste afecte el cumplimiento de la obligación. Esta conclusión es contraria al pensamiento del Codificador.. pero no puede negarse que en un incumplimiento consciente. por querer incluir el adverbio "no" respetando la sintaxis. 628. existe mala fe. Y loe. además. cit. op. formular algunos reparos de otra índole a las opiniones expuestas. 1. 630. Nosotros adelantamos desde ya nuestra opinión en favor del texto original (redacción de Vélez Sarsfield) y auténtico (edición de Nueva York. o retardo. claro está.la crítica resulta aún más severa. de las consecuencias de su dolo. arto521. ni intención de dañar. en el caso de dolo se extiende a los daños exlrÍosecos previstos o que empleando la debida atención y conocimiento hayan podido preverse. 112. T. BORDA . y dos en la extensión del daño. pág. incomodan el "aun" del principio y el "sólo" de la mitad. Con relación a la opinión de BORDA. 2. 362 BORDA. en cambio. Supone simplemente el cumplimiento a designio. Expresa el autor citado que: "Interpretado el artículo 521. pues allí donde diría" . admiten la inclusión del "no" hecha en las últimas ediciones oficiales a partir de la de "La Pampa" "". T. 629. porque el dolo contractual no tiene por qué agravar la responsabilidad. deliberado. y no los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes". sin duda. . que se burla de la esperanzada expecIlIIiva del acreedor. 1. op. 1. pág. En el caso de dolo la responsabilidad resulta agravada en la medida en que el deudor debe responder de los daños extrínsecos. o sea en sus otros bienes.. La supresión del "no" quita sentido a la norma... Algunos autores. 136. no mala fe ni intención de dañar (como en los hechos ilícitos). dice que la inclusión del "no" da sentido a la frase. pág. imponiéndole. La mala fe del deudor es lu contracara de esta imagen: es el deudor que falta a lo prometido. cit.282 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 283 627. op. 206. Mientras en la disposición general la reparación se limita a los daños intrínsecos. Entre estos autores cabe señalar las particulares concepciones de GALLJ. )51 GALU. que no cumple su palabra empeñada. no se merece la crítica de identificar la medida del cumplimiento o retardo culposo con el doloso". no es exacto que en materia de responsabilidad contractual el Código haya distinguido entre dolo y culpa para graduar la responsabilidad.Op. Queremos. GALLI '61 sostiene que la coherencia del texto legal impone su inclusión. 179 aJ. BORDA. sin embargo. nro. Agrega que "está bien que así sea.. como que le corresponde el no que no le sancionaron. cit. 142. nro. única aprobada por ley de la Nación). Los daños a que se refiere el artículo 520 son los que constituyen consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento. Según BORDA el incumplimiento doloso es un incumplimiento a designio. COLMO. habría que leer "y también los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes".• T. 128. El deudor doloso responde. cit. Ese incumplimiento en especie tiene inclusive un cierto matiz de licitud en el sentido de que la ley protege a quien se niega a cumplir una obligación de hacer al no permitir la com- pulsión física. 631. ' 60 SEGOVlA. cit. que es sólo la falta de cumplimiento. solamente por no cumplir pudiendo hacerlo. 196. fuerza el significado del artículo así redactado. acertada la conclusión a que llega. 3. MACHADO. prescindiendo del indiscutible valor de la sanción legislativa.• T. Bien es cierto que el dolo contractual difiere del dolo delictual en que hay aquí intención maléfica de causar daño. La buena fe del deudor en la ejecución de la obli¡¡ación consiste precisamente en no defraudar al acreedor en su legítima expectativa de obtener la prestación prometida.. pues considera este autor que no corresponde distinguir el caso de culpa del caso de dolo. En lo que respecta a la formulación de GALLI parece. pág. y de BORDA. se extienda a situaciones exteriores o alcance bienes ajenos a la prestación debida siempre que hayan sido previstas o existiese la posibilidad de preverlas. Pero además resulta verdaderamente inadmisible el fundamento que expone. por el otro. op. op. cit. por un lado. pág. Sin embargo. de otra manera incoherente.

La expresión "sólo los que sean ocasionados por él" está señalando una restricción causal. la responsabilidad en caso de dolo comprende no solamente los daños intrínsecos. dice BORDA que ese incumplimiento en especie tiene cierto matiz de licitud que la ley protege. lA4 n()RnA. No comprende en ningún caso las consecuencias casuales. en caso de dolo la responsabilidad del deudor resulta agravada por la extensión más allá de los daños y perjuicios sufridos porel acreedor concernientes al objeto de la prestación. nota 63 . que es verosímil que el acreedor entendiera que el deudor podía lícitamente desentenderse de cumplir la prestación prometida y que a su vez también el deudor entendiera que podía dejar de cumplir aquello a que se obligó? Además no puede decirse que la ley proteja al deudor de una obligación de hacer que no quiera cumplir. que son por definición imprevisibles. un grave error de apreciación. b) indiferencia del incumplidor ante las consecuencias dañosas. como por error se ha entendido. 635. continúa dicho autor. El artículo 1198 del Código Civil. o 16. sin duda. 2) Después de la reforma 636. Ésta era la interpretación dominante al tiempo de sancionarse la ley 17. no tiene por 9ué ocasionar mayorresponsabilidad que el incumplimiento culposo. se somete al imperio de la norma auténticamente vigente. Sin embargo. Responsabilidad contractual". Sin duda que el propósito de la reforma ha sido hallar una fórmula clara que elimine los problemas interpretativos del artículo reemplazado. No puede en modo alguno ser lícita la conducta de quien. op. aunque con algunas variantes 'M. respeta las fuentes como instrumento interpretativo.711. impone expresamente la regla de la buena fe en la celebración. o sea que reconozcan su causa adecuada en la inejecución y que por ello mismo son previsibles. y ese incumplimiento intencional. cil. T. sino también los extrínsecos. Nos parece indudable que la interpretación que más se aviene sea los ocasionados en los otros bienes. pág. 1. Esta es la tesis sostenida con anterioridad por BORDA bajo la vigencia del anterior artículo 521.lAS. aún puede plantearse una divergencia fundamental según la significación que se asigne a los términos "inejecución maliciosa". 21J. incumplimiento doloso significa intención de no cumplir. 628).. Analizaremos ahora la cuestión después de la reforma. en su nueva redacción después de la reforma de laley 17..711 de reformas al Código Civil que introdujo el nuevo texto del artículo 521. En consecuencia. Nosotros pensamos que lo ha logrado. actúa de mala fe. es la que expone la doctrina mayoritaria. cuya participación en la elaboración de la reforma ha sido noto'ria. Dice este autor 364 que malicia no equivale a dolo. por sí solo.' Puede verse una exhaustiva y minuciosa exposición de esta doctrina en LLAM. G. t al espíritu de la legislación del Código. que muy probable y previsiblemente surgirán al acreedor del incumplimiento. solamente porque no autorice a ejercer la compulsión física. 633. señala que la sustitución de la palabra "maliciosa" eIt lugar de "dolosa" ha sido deliberada. En materia contractual. pero limitados a los que sean consecuencia mediata y previsible del incumplimiento. consecuentemente ¡:on su criterio expuesto anteriormente (supra. 366. y por su resultado es la más conforme con el criterio de justicia que da a cada uno lo suyo. nro.. Éste es. "La reforma del Código Civil.de acuerdo a lo que verosímilmente entendieron o pudieron entender. 632. El nuevo texto del artículo 521 que ha venido a sustituir al anterior dice así: "Si la inejecución de la ohligación fuese maliciosa los daños e intereses comprenderán también las consecuencias mediatas". al no permitir la compulsión física. Malicia es un dolo calificado por alguna de las siguientes circunstancias: a) intención de causar un daño. BORDA. obrando con cuidado y previsión". Las partes deben actuar "". ráR.D. 634. interpretación y ejecución de los contratos . El Dr. en el caso de las obligaciones de hacer. E. 637. . comprendiéndose aquellos que ha sufrido en sus otros bienes (Damni el interesse propler ipsam rem non habitam). 763.284 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 285 Más aún. como está demostrado. ¿Puede suponerse acaso. Conforme al criterio de POTHIER citado como fuente por el Codificador en la nota al artículo 521. Ésta no se puede ejercer simplemente porque no se puede obtener la ejecución del hecho con el motor de una voluntad ajena.

130.los jueces podrán imponer como sanción la obligación accesoria de pago de intereses que. 641. Si no hay intereses convenidos. sino un verdadero delito civil. es decir a los cuasidelitos. Si el deudor ha tenido intención de causar daño al acreedor incurriría en dolo delictual: "el acto de incumplimiento queda mudado de especie: ya no será ese tipo especial de ilicitud con un régimen propio. que este concepto no se diferencia de la inejecución maliciosa. por lo tanto.. 1198.711 agregó el siguiente párrafo: "Si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligación de sumas de dinero o que deba resolverse en el pago de dinero. y que. a la que nosotros adherimos. según esta inte!pretación del nuevo texto. que ubica el hecho dañoso en el régimen más severo de los delitos . .LLAMBIAS. Si no se hubiere fijado el interés legal. Concepto 643. cuando el deudor incurre en dolo. se pueden clasificar en compensatorios o retributivos y moratorios o punitorios. nro. Los intereses moratorios pueden ser convencionales o legales. El artículo 622 del Código Civil dispone: "El deudor moroso debe los intereses que estuvieren convenidos en la obligación. 153). Según otra inte!pretación 365. pues esta restricción está solamente referida a J'S. Los intereses compensatorios en materia civil sólo pueden ser convencionales.. b) Según la fuente que da origen a laohligaciónde pagar los intereses. su responsabilidad es alcanzada por lo preceptuado en el artículo 521: " . El artículo 1107 del Código Civil no constituye una barrera que no pueda franquearse si el delito civil no es a la vez un delito criminal. por inejecución maliciosa de la obligación ha de entenderse la que es practicada ex profeso. los jueces determinarán el interés que debe abo- nar lt • A este texto la ley 17. que suponen culpa y no dolo (ver supra. 642. y el mutuante sólo podrá exigir los intereses moratorios. LLAMBlAs. 1) Intereses. pág. obrando con cuidado y precisión (art. por el contrario. éstos pueden ser convencionales o legales. Los segundos se pagan en concepto de indemnización por el perjuicio que experimenta el acreedor por el retardo en obtener la restitución del capital o el pago de las sumas adeudadas. los hechos ilícitos que no son delitos. esto es: una ejecución de buena fe y de acuerdo con 10 que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender. consistente en la inejecución deliberada de la prestación debida --<lolo obligacional-.. podrán llegar hasta dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios". los daños e intereses comprenderán también las consecuencias mediatas". y. cit. Los primeros constituyen el precio que se paga por el uso de un capital ajeno y compensan al acreedor por la pri vación del mismo. en este caso debe responder con mayor extensión hasta de las consecuencias mediatas.286 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 287 638. unidos a los compensatorios y moratorios. Es una malicia específica referida al deber de prestar que pesa sobre el deudor. Con toda razón continúa diciendo LLAMBfAS: "si lo hiciera actuaría de mala fe por contrariar deliberadamente 10 que le exige la ley. nota 140. Conforme a lo dicho. cód. pero pensamos. b) OBLIGACIONES QUE TIENEN POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO. op. 138.. a) Según la función económica que los intereses desempeñan. por lo tanto. Jurisprudencia Argentina.g68. no cumpliendo 10 que el deudor debía y podía cumplir. Esludio de la reforma del Código Civil. desde el vencimiento de ella. Civ. ..)"." JO•• No seria necesario que el hecho fuese a la vez un delito del derecho criminal para aplicarle las normas que rigen los actos ilícitos. Se impone previamente aclarar qué son intereses moratorios. sin adelantar por ello un propósito de perjudicar. Por la virtualidad de la obligación ya no puede éste sustraerse a designio a la realización de la conducta comprometida a favor del acreedor. Según el artículo 2248 del C6digo Civil: "No habiendo convención expresa sobre intereses. el incumplimiento malicioso es más grave que el doloso desde el punto de vista de la conducta del deudor. 639. o de propósito. debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Coincidimos con BORDA en que la inejecuci6n dolosa es aquella en que el deudor no cumple intencionalmente. y para ello hay que distinguir diversas clases de intereses. el mutuo se supone gratuito. 640. o 1969.

T. T. siempre era necesaria la constitución en mora tanto cuando se ha convenido el interés moralorio o cuando nada se ha estipulado. IV .VAT. nota 99. de suma o de cantIdad) y también las que se resuelven en el pago de una suma de dinero (deudas de valor).). cit. op. SAI. y. cit.. 646. pág. \611 Busso. op. El mutuo comercial se presume oneroso (art. había en el texto expreso del artículo 622 una excepción a la regla general del artículo 509. 1. 3) Curso de los intereses moratorias 647. T. "p. Según otra opinión 37'. 496. 435. fU" 1UK4. 342·343. pág.. siempre que la deuda sea cIerta 37') En relaCión a los danos y perJUIcios originados en la comisión de un delito. pág. cit. I. hoy puede considerarse resuelta la cuestión en el sentido de que la liquidez no es requisito para que corran inter~ses mor~to­ rios. nota 53 al . T. La cuestión de la liquidez del crédito para que el deudor incurra en intereses moratorios. nota 130. art.288 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 289 las pérdidas e intereses de la mora".a ~ota del~. CNCiv. Se llama deuda líquida aquella cuya eXIstencIa es cIerta. pág. 2) Deudas sujetas a intereses moratorias nes provenientes de delitos o cuasidelitos los intereses deben liquidarse desde el día en que se produce cada peIjuicio objeto de la reparación "'. nro. op. la constitución en mora era necesaria en materia de obligaciones pecuniarias. 844. Devengan intereses moratorios tanto las deudas líquidas co~o las que no lo son. Finalmente. T. Op. l. 649. ruo. inc. en preno. 650. LL. 540. como ya se ha dicho.e de obligaciones. Según algunos autores 373. Los intereses moratorios. o sea mediante la interpelación del deudor que aquel artículo esta· blecía como principio general. rit. en pleno. 650. 308. Los intereses de los que nOS ocupamos al tratar de la responsabilidad civil por la inejecución de obligaciones contractuales o por la comisión de un acto ilícito. Cap. 704. 29. ha sido debatida en doctrina y jurisprudencia 369. DE GAsPERI. )6.. cit. Civ." (1Ilsso. Las deudas sujetas a intereses moratorios son todas aquellas que tienen por objeto una suma de dinero (dinerarias.. 5°. en DE GASPERI. I n. SALVAT... y cuya cantidad se encuentra determinada 36'. .. 1 1943-1. pág. 912. 622. y ello ocurría tanto ~lIando había intereses convenidos como cuando no los había. Cap. op.. 489. nro. IV. t. cit. nro. pág.). 819 ..711 al artículo 509 del Código Civil. nro. 648. Mil .. T.LE. LAFAn. cód. . cit. 498. 439. 1. 648.. T. sin necesidad de constitución en mora. Después de la reforma del artÍCulo 509 pensamos que el ar(fcu lo 622 armoniza perfectamente con el sistema general establecido pura toda c1a. ell. 1959·1. rit. l. 304. "" BoROA.. T. en opinión de Busso "'. pues no había en este caso ninguna disposición legal que permitiese apartarse de esta exigencia formal. op.. 110 644. 645. 254.• T. pág. 171 CNCiv. El artículo 622 derogaba los principios contenidos en el artículo 509.. el artículo 622 no modificaba el régimen general del artículo 509. nro. 652.Op. COLMO. oP: eU"8ág. pág. pág. 341. 218. 432. Y posteriormente se resolvió que en las mdemmzaclO)67 POTHIER. lA . LlAMBtAs. De allí que la HI "Gómez clEmpresa Nacional ( ~~K. 219. La doctrina agrega que no deja de ser líquida la deuda fácilmente liquidable con arreglo a bases establecidas en la escritura de constitución o cuando se trata SImplemente de calcular el importe de una venta hecha a tanto la medida y con indicación de la superficie"'. págs. op. pág. op. 11. b) Si se trataba de intereses moratorios no pactados. cil. Con anterioridad a la reforma introducida por la ley 17. 309. pág.I. Cód.. nro. según la cita del Codificador en l. En materia deactos ilícitos es obvio que no puede hablarse de intereses compensatonos.. arto622. 628. nro. los intereses ~orren desd~ el día del hecho 3". . 15·111·1943.. cuando tienen origen convencional. J. 651 . ellos ca· rrían desde la constitución en mora. se discutía en la doctrina si el artículo 622 del Código Civil constituía una excepción al sistema de la mora ex pero sona. 1. Com. son solamente los intereses moratorios que cumplen una función resarcitoria. resultan de la estipulación de una cláusula penal moratoria (art. de Transpones".A. y Jun~prudencla que cita. . Sin embargo. n . por lo tanto. ellos corrían desde la fecha del vencimiento. 487. era preciso hacer una distinción: a) Si se trataba de intereses moratorios pactados. T.. sean éstas dinerarias o no. 16·XH- 111 BORDA..

Carecería de sentido pensar en la posibilidad de reducir la prestación de dinero. XXIV. op. pues en las obligaciones pecuniarias el objeto principal se halla expresado desde su origen en dinero. 622). 1959-1. No se deberían eventuales daños e intereses de carácter compensatorio. t.aH..UlO 4'i17cJ . que prevé el caso de una cláusula penal abusiva. Si las partes han estipulado una cláusula penal moratoria fijando convencionalmente el monto del interés que por tal concepto deba pagar el deudor. se deben " . se hubiese o no estipulado el interés moratorio.290 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 291 constitución en mora del deudor de una suma de dinero se produce por el solo vencimiento del plazo fijado. 1197. corresponde aplicar la tasa establecida (arts. T. T. Los intereses mora torios cumplen una función indemnizatoria específica que corresponde al retardo en el cumplimiento de las obligaciones pecuniarias. Si no se ha estipulado la tasa del interés moratorio.. 922. La tasa del interés punitorio pactada es inmutable y no es necesario probar la existencia y monto de los daños e intereses moratorios para reclamarlos (art. es decir sea éste convencional O legal. nros. Esta particular forma de resarcir los daños e intereses moratoríos se diferencia del régimen general que corresponde a prestaciones de "tm naturaleza. IV. 17. el acreedor vería en cualquier caso frustrada la renta que habría obtenido si el pago hubiese sido oportuno. que se refiere a los intereses de plaza e intereses corrientes como aquellos "que cobra el Banco Nacional". 657 . los jueces aplican por analogía lo dispuesto en el artículo 565 del Código de Comercio. se fija la tasa de interés que tiene establecida el Banco de la Nación Argentina en sus operaciones de descuento ordinarias.Ios intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. sin peIjuicio de la facultad judicial de reducirlos de acuerdo al último párrafo agregado al artículo 656 por la ley 17. En consecuencia. se entiende que aquél continuará debiéndose en adelante como interés moratorio. cit. se requerirá la interpelación para la constitución en mora. Así: a) En general los daños e intereses moratorios se determinan sobre la base de una estimación de Jos peIjuicios reales yefectivos sufridos por el acreedor. cit. En las obligaciones pecuniarias se deben intereses aunque no se haya causado peIjuicio. Si las partes han convenido un interés compensatorio. por ello. pág. ellos comienzan a correr desde que se produce cada daño "'. en principio.. y por lo tanto el pago no puede ser nunca imposible por circunstancias que se refieren a la prestación misma. 5) Resarcimiento suplementario 656. RIPERT et BOlJLANGER. 540. En nuestro país no se ha fijado tasa alguna de interés legal y. 616 a 619. 1. Si no se hubiere fijado el interés legal. op. .).. l. Es una liquidación a pérdidas yganancias m m IJlJsso\ 0(1. .711. Ello es sólo concebible en las obligaciones de dar (no siendo dinero). Se adopta una base arbitraria. Considerando que el dinero es esencialmente fructífero. 653. cit. Cód. pág. T. IV. Si el plazo fuese tácitamente establecido. En las provincias se toman en cuenta los intereses que para las mismas operaciones cobran los bancos oficiales respectivos. Cap .. Si no hubiera plazo determinado se procederá de acuerdo a lo establecido en la penúltima parte de aquel artículo. en SALVAT.A. en daños e intereses compensatorios que se pagan en otra suma de dinero de valor equivalente al de la prestación. 654. Civ. Procede aunque el daño experimentado hubiese sido menor. salvo que el interés legal sea superior a aquél. T. 652. en cuyo caso prevalecerá este último "'. hacer y no hacer. 4) Monto de los intereses moratorias 652. en una suma fija con prescindencia del monto real de los perjuicios experimentados. los jueces determinarán el interés que debe abonar" (art. Constituyen por lo tanto el resarcimiento que se debe por los daños e intereses moratorios. Si los intereses moratorios se debiesen por el resarcimiento de un acto ilícito. pág. 621. h) La indemnización consiste.. GALU. nro. y nada han establecido sobre el interés moratorio. y no se acrecienta por haber sido mayor. que es variable de acuerdo a las circunstancias económicas y al mercado crediticio. '''' DI 'MOI OMBE. 655. ni tampoco intereses compensatorios. . 656). en pleno. '76 CNCiv.

Nosotros compartimos esta tesis limitativa por los mismos fundamentos enunciados precedentemente. 622. 19&. por no haber logrado el dinero en término. art. págs. 62&. L. BIBILONI. !I.. pág. . MAZEAUD. 663.. distinto de ese perjuicio abstracto y uniforme que consiste en la no disposición de los fondos (así. 306. haber caído en falencia). n. Le~ons de Droít Civil. Se asimila a una cláusula penal moratoria. la extensión del resarcimiento al monto de los intereses convenidos o legales en el caso de mora del deudor 37•• 660. CARBONNIER. A favor de la limitación se argumenta que el artículo 622 no prevé otro posible daño que el moratorio. Este principio tendría. 10&4. 921. nro. En cuanto a la mayorexten. que se refieren precISamente al resarcimiento de las obligaciones que no tienen por objeto una suma de dinero. 495. 1)11<' agrava la condición del deudor doloso. Civiles. cit. 433. T . n. IMI ( 1. dI. op. sin duda. 294.ín del resarcimiento en el supuesto de que el deudor incurra en dolo en la incjecución.. sin embargo. no consistirán nunca sino en la condenación al pago de los intereses señalados por ley. CoLMO. 1. T. Tít. nro. 2) Que establezca la mala fe del deudor (el deunro. En los intereses moratorios la suma debida en concepto de intereses está en relación al capital adeudado y en función del tiempo que dura el retardo. T.... nro. 169 y 170. Conforme a este agregado el acreedor de una suma de dinero puede obtener daños y perjuicios suplementarios con una doble condición: 1) Que justifique haber recibido un perjuicio independiente del retardo.1lI. que dispone: "en las obligaciones que consisten en el pago de cierta cantidad los daños y perjuicios que resulten del retraso en el cumplimiento. II . MACHADO. Lois \IIL POTHIER. 575. existe una fuerte tendencia de la doctrina nacional a considerar que efectivamente nuestro Código limita. T. cit. LLAMBIAs. Además. pág. Busso. 661... 237. cit. pág. Posteriormente la ley del 7 de abril de 1900 agregó a dicho articulo un inciso redactado así: "El acreedor al que su deudor en atraso ha causado por su mala fe un perjuicio independiente de ese atraso puede obtener daños y perjuicios moratorios aparte de los intereses del crédito". Los autores que así opinan siguen la corriente del derecho clásico francés inspirado en las soluciones de DOMAT 380 y POTHIER 381. 111' finanzas". cit.. las excepciones contempladas expresamente en los casos de los artículos 1722 Y 2030 (que se refieren respectivamente al socio que lOmase dinero de la caja para usos propios. op. T. Abeledo. que constituyeron la fuente del artículo 1153 del Código Napoleón. op. op.. o sea extraños al abstracto y uniforme que consiste en la no disposición del dinero. En cuanto a si los intereses moratorios constituyen el límite de la responsabilidad del deudor en las obligaciones pecuniarias. por tratarse de una convención perfectamente válida (art. et J. c) Los casos en que el deudor ha incumplido dolosamente. el mutuo se 'UPO"l' gratuito. Bien entendido que deberá referirse a daños no contemplados en el interés moratorio. V. T. op. b) La existencia de una estipulación convencional que fije el resarcimiento del mayor daño no cubierto por los intereses moratorios. 531 . en principio. en el que se disf~I!I" quc "no habiendo convención expresa sobre intereses. op. pág.. cit. T. op.1 AMnfAs. " las pérdidas c intereses de la mora". y que. algunas excepciones. n. 11. no habiendo otro texto legal. pág. págs.."'UJONNIEK. pero existen algunas diferencias: en la cláusula penal moratoria la suma que se adeuda es fija. 431-532 . nro. a) Las ya señaladas de los artículos 1722 y 2030. nros. 851. pág. L. 1197) que no afecta al orden público. 1 DOMAT. pág. 662.292 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 293 658. IV. 106-112. cit. T. H. salvadas las reglas particulares aplicables en el comercio yen las dor es de mala fe si tenía conciencia del perjuicio que iba a ocasionar al acreedor por no pagarle) "'. T. y que parece tener aplicación. en la moratoria se acrecienta a prorrata temporis. nro. op. 430. creemos que tiene suficiente fundamento dentro del sis1<'lIla general de la responsabilidad civil adoptado por nuestro Código. no corresponde aplicar los artículos 520 y 521 . m SALVAT y GALLI. pág. nros. foág. cit. en el artículo 2248. cit. 231. pág. cit. '01110 bien lo señala LLAMBIAS 383 .. T . Esta alternativa apunta. 95. op. y el mutuante sólo podrá exigir los intereses moratorios. op. 1.. 2. 659. 31 a 36. T. DE GÁSPERl y MORELLO. 2. 2. y en ambos casos además del interés moratorio se debe la indemnización de todo otro perjuicio) confirmarlan la regla limitativa del artículo 622. Anteproyecto. 9J 7. y al fiador subrogado.

515 Y 522) se hallan regidas por el principio nominalista.. 390n6) que los créditos provenientes de las relaciones laborales tendrán igual reajuste. con prescindencia absoluta de las alteraciones del poder adquisitivo de la moneda. es decir que aplicando ese principio el deudor cumple su obligación entregando al acreedor la cantidad de signos monetarios correspondientes al valor numéricamente establecido en la obligación. conforme a la regla de los artículos 519 y siguientes.s.294 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 295 al supuesto de un incumplimiento por culpa. 510. dispone en el artículo 276 (1. 468. a su vez.928 llamada 'de Convertibilidad del Austral'''. cil. op. Existen medios que permiten indexar o revalorizar las deudas de dinero. nro. 3&6·1 Puede consultarse: MOlSSET DE EsPANt.744 de Contrato de Trabajo. 1981. 1. Actualmente es común aplicar los índices de precios mayoristas no agropecuarios (nivel general) u otros que reflejan las variaciones del costo de vida y que publica el Instituto Nacional de Estadística y Censos (lNDEC). 296. BORDA. cil. Puede llegarse a la revisión de una prestación dineraria por aplicación de la teoría de la imprevisión (ver supra. en ese supuesto dicha estipulación funciona como cláusula penal e impide pretender una indemnización mayor. Bastaría que ellas pacten cláusulas de estabilización o de reajuste referidas a índices diversos cuya aplicación introducirá a la deuda en el ámbito del valorismo y la marginará de la rigidez del nominalismo (ver supra. Universidad. puede afirmarse que las deudas de dinero (ver supra. BORDA. nro. nros. que la deuda originariamente contraída en una determinada suma de dinero queda regida por el principio nominalista hasta el momento mismo en que el deudor cumple puntualmente con el pago de lo debido. Luis.297. art. 1. situación ésta no contemplada en el artículo 619 del Código Civil. a) Valorismn contractual. así no enuncia un principio limitativo de los derechos del acreedor. la pérdida del poder adquisitivo de los signos monetarios que debieron ingresar oportunamente en el patrimonio de aquél. y por dolo. Conforme con lo dispuesto en el artículo 619 del Código Civil. T. y no hallan en el Código limitación alguna.. T. Ver parágrafo 521 bis de esta obra y el trabajo del autor: "Reflexiones en tomo a la ley 23. dec. 1992.. d) Reajuste en caso de mora del deudor.928 del 27 de marzo de 1991 ha derogado para el futuro las cláusulas de indexación. 517 y 518). 298.• trabajos citados en nota 281 bis... por el contrario. 622. dI. ". n.. Existen diversas técnicas que las partes pueden utilizar en sus convenciones para mantener constante el valor real de la moneda. op.. deudas fiscales y previsionales. arto622. 281 bis). dicen JI. b) Valorismn legislativo. 60. T. nro. Numerosas leyes en el ámbito privado y en el sector público particularmente referidas estas últimas a títulos públicos. . en el segundo. precisamente.32 de Normalización de Locaciones dispone en el artículo 8° que el valor locativo se actualizará de acuerdo con la variación del índice del salario del peón industrial de la Capital Federal. en Rtsponsabilidod Civil y Olros ESIUdios. pág. Sin embargo. '" Busso. 326. 664. BORDA ". la ley 20. '" Busso. Otra importante corriente de opinión 38' considera que si el acreedor demuestra la existencia de otros perjuicios puede reclamarlos además de los intereses. c) Valorismn judicial. Sostienen esta tesis por estimarla justa. pág. op. Un aspecto del daño que ocasiona al acreedor la mora del deudor es. pág. rescatándolas así del rigor del principio nominalista. J. De ahí en adelante.. op. nro. Inflación y Actualizaci6n Mon<laria. han adoptado diferentes índices para el reajuste de dichas deudas. que el artículo 622 se aparta en su redacción y su sentido del modelo francés. 297. modificada por la ley 21. si el deudor no curopIe la cuestión se introduce en la órbita de laresponsabiJidad civil. 40. 468. Los casos de los artículos 1722 y 2030 son precisamente ejemplos de aplicación del principio. que debe ser ni más ni menos que lo debido. 325-326. 664 bis. cil. y. es posible establecer excepciones en las cuales la deuda dineraria quedará sujeta a las variaciones del valor en curso de la moneda. en el primer caso. sino un principio afirmativo de obligaciones del deudor. considera que sólo corresponde hacer excepción en el caso de que el contrato haya estipulado expresamente intereses moratorios.0. La ley 23. En materia de alquileres la ley 21. Vol. lN6biJ BUSTAMANTE ALSINA. IV. 5 bis) Indexación de deudas de dinero . pág. Hemos sostenido reiteradamente '" bi. nro. nros.. pág>.

pero referido específicamente a la mala fe procesal. 186. la Cámara Civil de la Capital '86~.C. Contempla una agravación de la responsabilidad para el deudor doloso. U.. la aplicación de un interés adicional al compensatorio.". . de igual fecha.. c1Gobierno Nacional". As. Esta tesis ha sido muy controvertida en la doctrina y resistida por la jurisprudencia. 24-XI-1978. 241. en cuyo caso sería de aplicación la jurisprudencia citada. los jueces determinarán el interés que debe abonar el deudor moroso. por ser resarcitorio. Sin embargo.. L. LL. no sería de aplicación el reajuste en caso de mora del deudor. 619). J. ". ·'Valdez. que llena una función represiva de aquella conducta. L 1977-B. 22-IX-I978. La Cámara Comercial de la Capital '86 .w. 656). compartimos el voto en disidencia del Dr. 21-VI-1977.. 1976-0.711 prevé en forma subsidaria. La hipótesis considerada precedentemente supone que no ha existido estipulación de intereses moratorias. Civ...D. en pleno. Ese interés.. El agregado hecho al artículo 622 por la ley 17. CNCiv. t. No corresponde en tal caso revisión de la tasa de interés contractual ni revalorización del capital. pero la tasa debe limitarse a dos veces el interés puro.. declaró que debe aceptarse que el capital exigido sea expresado en la moneda indexada y a la vez conceder el cobro de la pena convencional cuan!lo ella hubiera sido establecida para sancionar el retardo. 23-IX-1976."o. !3-IV-1977.J. Pero si las partes han pactado el interés moratoria. 74. E. . en pleno. Este último es un daño consecuencia inmediata y necesaria (o sea intrínseco a la prestación misma) de la falta de cumplimiento en término de la obligación (art. para el caso de que las leyes procesales no hubiesen previsto sanciones por inconducta procesal maliciosa del deudor.. Cód.L. LL." los tribunales del país admitieron que corresponde revalorizar una deuda de dinero en relación con la depreciación monetaria en el caso de que el deudor hubiese incurrido en mora 386 qlU.. Lo segundo porque el principio nominalista no admite considerar otro valor que no sea el nominal (art.. 1197) Y la inmutabilidad de la misma (art.q. CNCom. 664 ter. En consecuencia.. 1. 9-IX-1977.S. Cap. t.B. Lo primero porque prevalece la fuerza obligatoria de la cláusula pactada (art. de Bs. a partir de los primeros fallos de la Suprema Corte de Justicia de la Nación '&6. t. Bosch. . LL. 1. 19-1Il-1979. porque el remedio indexatorio está constituido precisamente para supuestos en que las partes no lo hubieran contemplado.. quien distingue que no corresponde indexar el capital si se ha pactado una cláusula de intereses destinada a prevenir la inflación. Ello sin perjuicio de que si correspondiese aplicar la teoría de la imprevisión el acreedor pueda pedir la resolución de la cláusula de intereses moratorias notoriamente bajos y en ese caso pedir el reajuste de la deuda conforme al criterio de los plenarios mencionados.. pág. ''''''''''1'''' CNCom. conlleva en la tasa correspondiente: 1) parte de interés puro neto o lucrati va que corresponde a la privación del uso del capital que experimenta el acreedor y está determinado por las fluctuaciones del mercado de capitales.A. Por su parte. 248 Y "Vieytes de Femández. Dispone esta norma que si no se hubiese convenido el interés moratoria o no se hubiese fijado el interés legal. pág. Cuando el capital se revaloriza por el deterioro de la moneda los intereses moratorias deben liquidarse sobre el importe que resulte del reajuste.296 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 297 El régimen de la responsabilidad civil en esta materia está específicamente fijado en el artículo 622 del Código Civil. que atribuimos mayor importancia a la función resarcitaria de la cláusula penal.ltr..).N.. S. 2) parte de interés que corresponde a la tasa de inflación y que debe compensar la depreciación monetaria repotenciando el capital en la medida del deterioro sufrido por la pérdida del poder adquisitivo de los signos monetarios no ingresados oportunamente en el patrimonio del acreedor. 1977-D. R. SUCo e/Prov. 20-VIIl-1978. LL. o sea el 12 por ciento. p~g. C. CNCiv.. 521.'" resolvió que corresponde revalorizar una deuda de dinero en relación con la depreciación monetaria en el caso en que el deudor hubiese incurrido en mora sin que sea obstáculo a ello el hecho de que las partes hayan obtenido intereses moratorias. Sala "D". 663) Yno es necesario aludir al daño mayor que sólo corresponde en caso de dolo del deudor. pág. Nosotros. pág. t.. precisamente porque el perjuicio que soporta el acreedor ha sido motivo de la previsión convencional. 6) Intereses represivos 665. IK9. Sala ··A".. I976-D. ''' ~ . la responsabilidad del deudor moroso tiene la limitación que impone el artícu lo 622 (ver nro.

en SALVAT.ral. Bl RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 667. 160S' LLAMBÍAS Parte " Cimual. pero la idoneidad de aquél para determinar naturalmente el resultado lo hace también previsible empleando la debida atención y conocimiento de las cosas.000. nro. En esta materia son de aplicación el artículo 901. Con respecto a estas consecuencias inmediatas y mediatas ninguna distinción hay que hacer en caso de delito o cuasidelito. meramente casual (art. . salvo casos de excepción en que se admite una reparación limitada. Es decir que se hallan en conexión causal adecuada con un cierto acto solamente aquellas consecuencias que son normales y. previsibles por el autor del mismo. 671 . 160S-B.000. Conforme a lo que hemos expresado acerca de la reparación integral y las reglas de imputación legal. 903 y 904). De donde el autor de un delito puede llegar a responder aun de las consecuencias que no se hallan en relación causal adecuada con el hecho. 511). esa consecuencia será siempre casual "". 669. nro. que establecen las reglas de imputación. dentro de esos límites. LóPEZ OLAClRl!OUI. por lo tanto. Los primeros son aquellos que suceden según el curso natural y ordinario de las cosas y se hallan en conexión directa con el hecho. 1961. y los artículos 903. T. 20S. La ley circunscribe el deber de resarcir de los daños que son consecuencia inmediata y mediata del acto ilícito. 1412.. pág. y por ello mismo su previsibilidad está presumida en la ley. como debe ser. pág. 905). cuando el autor del acto ilícito actúa dolosamente y entra en sus miras la producción del resultado dañoso que el delito causó a la víctima. la reparación del daño debe ser integral. T. 1964.. la reparación debe ser plena. nro. Sin embargo. debe responder también de esa consecuencia aunque fuese imprevisible. 83. nro. es decir. '" SALVAT.. que contiene una clasificación de las consecuencias en inmediatas. Hemos analizado precedentemente las diversas doctrinas que se han expuesto en tomo de este tema de la relación causal y hemos llegado a la conclusión de que no todas las condiciones que concurren a la producción de un cierto resultado pueden ser consideradas causas del mismo. El DoIlo Rtsarcibl. sino solamente aquel que se halla dentro de los límites fijados por la ley y que se define por su adecuación normal a su causa. Como hemos explicado antes (supra. 674. 672. podemos decir que el responsable debe resarcir no todo el daño materialmente causado a la víctima. mediatas y causales. nro. nro. La imputación de las consecuencias casuales que han sido previstas o han sido tenidas en mira porel autor de un delito. agrava sin duda '" OROAZ. sea que el agente actúe con dolo o con culpa. 349). págs.. Parte G. no debe entenderse por lo afirmado que el autor responsable esté obligado a resarcir todo el daño causado materialmente con su acto 317. o de $ 10. El citado artículo 45 impone una multa del 10 al 30 por ciento del valor del juicio. desde que ella resulta subjetivamente previsible para el agente que obró sólo en vista de la contingencia de que ocurriera dicha consecuencia. 297. 11. Considerada objetivamente y en abstracto. Según alguna doctrina 38'. Sin embargo. 39. en el caso del artículo 905 se da una hipótesis de consecuencia mediata y no casual. 1964. pág. Hemos ya aclarado (supra.a $ 500. Los segundos aparecen en conexión del hecho con otro acontecimiento distinto.si no hubiere monto determinado. 904. sino solamente una: aquella que es idónea para producirlo y que por ello constituye su causa adecuada. Es decir que el resarcimiento que debe el autor del acto ilícito comprende plenamente todo el daño que ha causado. El daño . bien entendido que. T. 154. nro. 673. 670.298 RESPONSABIUDAD CIVIL EXTENSiÓN DEL RESARCIMIENTO 299 gencia la expresada norma supletoria.. . '" OROAZ. pág. Nosotros creemos que no por ser prevista en concreto y subjetivamente una consecuencia casual deja por ello de serlo. 668. siempre debe responder de esos daños (arts. Se trataría de una consecuencia prevista pero no previsible (supra. 905 Y906.ll.. 591) que este deber de prever se determina en abstracto. 11. 210·21 \...

• pág. T.VEALI. de una u otra manera. Es que si la teoría del riesgo tiene como fundamento el provecho que obtiene el responsable. imponiendo el resarcimiento con una connotación francamente represiva para el autor doloso. sino con un profundo sentido de justicia. Finalmente . 906. 675. ~ 1j2 J9tl ORGA7~ "lb" DF. pág. cie.711). 399. op. Droit "mi. Ersai d'une Théorie Générale de /tI Rrsponsahilítl Civif~. 8. En este caso "la imputación legal se hace más amplia para castigar la mala intención. 1178). fá . sea de su actividad o sea de la cosa de que se sirve. STARK. En definitiva. por la interacción de otros acontecimientos distintos. no se responderá nunca de aquellas consecuencias que en la relación de causalidad se encuentran tan alejadas del hecho. Paris. pág. g. haciendo suyo el principio que enuncian los MAZEAUD 391 con respecto al derecho francés. pues si el accidentado pretende una reparación integral tendrá que deducir la acción ordinaria de derecho común. riesgos de la aeronavegación. 677 bis . nro. IV. 153. mas no si el daño fuere imputable al dolo del responsable (art. Itr RoUJOU DE BouvtE. nro. M. la imputación del daño se hace no solamente con un criterio de razonabil idad en función de las consecuencias previsibles normalmente. 2363. En el ámbito contractual resulta claro cómo el sistema de la responsabilidad por accidentes de trabajo fundada en el riesgo profesional trae aparejada como contrapartida una limitación en la cuanúa de la reparación. t.\lID el TUNe. Este sistema que generaliza la responsabilidad patronal con prescindencia de la culpa o negligencia del empleador en todos los accidentes del trabajo. 947. CXXXV. ' 91 MAZE. op. que no tienen con el hecho ilícito nexo adecuado de causalidad" (art.o "Essai sur la notion de reparadon". 380. la medida del resarcimiento está también determinada por un criterio de equidad cuando los jueces pueden considerar la situación patrimonial del deudor para atenuar la indemnización. tulo de principio general la incidencia del fundamento de la responsabilidad sobre la extensión del resarcimiento. T. pág. 1966.. Más aún. no parece existir ningún principio jurídico ni moral por el cual deba imponerse al responsable de un daño una reparación limitada cuando no ha habido culpa. en el cual no existe una norma específica como la de nuestro artículo 905. 3-1. 556. cit . Hay en esto un afinamiento del sentido de justicia en el castigo de la intención dolosa" '''. A. . J972. En algunos casos puede admitirse una limitación de la reparación por razones extrañas al fundamento de la responsabilidad. Sin embargo. que establece la responsabilidad objetiva por el riesgo de la cosa (ver infra. Parecería que el criterio de la Ley de Accidentes del Trabajo en orden a la reparación limitada tiene fundamento en la facilidad que reconoce a la víctima en cuanto al ejercicio de la acción y al relevo de la prueba de la culpa patronal. menos aún tiene justificación del lado de la víctima. EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO EN LA RESPONSABILI· DA D OBJETIV A. 677. sufre un daño y requiere un resarcimiento pleno. Tal es lo que ocurre en materia de accidentes del trabajo y en la responsabilidad por lo. la cual hoy puede fundarse en el artículo 1113 del Código Civil. se responde del daño casual que se previó como posible aunque el daño sea casual. 676. No es válida en nuestro derecho la afirmación de que la reparación se mide por el daño y no por la culpa como lo afirma ORGAZ 390..711). Si no se justifica una reducción de la reparación del lado del responsable. no puede dar origen a la obligación de pagar a la víctima una indemnización integral y comprensiva de todo el daño producido.'. como ocurre bajo la vigencia del derecho común lO"'. nro. No obstante la impropia sintaxis utilizada en la redacción del texto. Es así que la ley 9688 limita la reparación dentro de un régimen de indemnización tarifada. que. 313. '111 LÓI'EZ OI.ACIREOUI. "en ningún caso son imputables las consecuencias remotas.300 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 301 su responsabilidad al atribuirle el deber de resarcir el daño causado en mayor extensión que al autor que sólo ejecutó el hecho culposamente.. facilitándose de ese modo la garantía que comporta la repartición de los riesgos a través del contrato de seguro. M. y loe. texto de la ley 17. Pans. que de modo alguno puede hallarse en aquél la causa adecuada del daño (consecuencias remotas). Bib.. ASÍ. Se trata de establecer si un sistema jurídico admite a tíEL Daño . 1069. agregado ley 17. Tratado de Derecho del Trabajo. E. no se ve razón que justifique una limitación de la reparación 392. 39.. consideraciones de índole financiera pueden hacer necesario un límite a los riesgos asegurados.

en la parte apbca~~e y a falta de r. las disposiciones que regul an la responsabIlidad por actos IlkiLos". quedan excluidos del régimen de los cuasidelitos. se aprobó la siguiente recomendación: ]92 q. "ExtensIón de la reparación en la responsabi- li dad objetiva". . M . 1113).I 979.la medida del resarcimiento debida por aquél es igual a la reparación debida por este último.. 2()' VIlI. 391qulnqujeJ BUSTAMANTE ALSINA.302 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 303 Colocándonos del lado de la víctima y considerando el carácter resarcitorio de la reparación del daño moral. El Código de Portugal de 1966 tiene el articulo 499 ~ue dispone: "Son extensivos a los casos de responsabilidad por riesgo. Los casos de los artículos 907 y 1113 del Código Civil. 1981. "2° N o son reparables las consecuencias casuales emergentes del hecho de la cosa.. op.. Si la responsabilidad objetiva es de garantía. se rige por las mismas disposiciones legales que regulan los cuasidelitos. "De lege lata: "1 ° La extensión de la reparación en la responsabilidad objeti va.. la reparación del daño en tal caso se rige por las reglas propias de los cuasidelitos en cuanto a la extensión del resarCÍnúento 392 Q\iln4u:\eS y )91 stxil:ll. sea que el acto ilícito fuere delito o cuasidelito.. la atenuación de la obligación resarcitoria que legisla con criterio de equidad en caso de cuasidelito el artículo 1069. pág.L. Por las mismas razones es aplicable a la responsabilidad por riesgo. dado que el Código Civil no contiene ninguna norma que regule específicamente los efectos de la responsabilidad objetiva. l~r RoUJOU DE BOUBÉE. realizadas en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires los días 26 al29 de septiembre de 1979. no habiendo razón alguna para excluirla en caso de riesgo. En las VII Jornadas de Derecho Civil. E. con excepción de los casos específicamente legislados en leyes especiales. l. la responsabilidad objetiva no excluiría tampoco ese capítulo del daño resarcible. cit" pág. En resumen.. "4° Son reparables los daños morales originados en el riesgo de la cosa" .. 315.. y no existiendo fundamento alguno que justifique una limitación del resarcimiento. J. Son indemnizables las consecuencias inmediatas y mediatas. como en el supuesto de la responsabilidad del principal por el daño que causa el dependiente (art. "3° La atenuación de la responsabilidad prevista en el artículo 1069 del Código Civil es aplicable a la responsabilidad objetiva.'.receptos legales en contrario. • I'uhlicoción de La Ley. impresa en Espaila. parece en cambio imposible hacer variar esa extensión en función de la naturaleza subjetiva u objetiva de la responsabilidad '" '''. En el caso del artículo 907 la extensión del resarcimiento queda al arbitrio judicial. así como los supuestos específicamente regulados en leyes especiales. 19 l . teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima. En consecuencia.. '" ". si el origen contractual o extracontractual de la responsabilidad puede influir sobre la extensión de la reparación.

sin embargo. nro. de una persona que no sea el demandado. LA CAUSA AJENA. 2-11. Es decir que el interés del estudio de la causa ajena se manifiesta en los siguientes casos: a) En los daños causados por el hecho propio sin intervención de cosas. El vÚlculo de causalidad falta. Si bien el demandante debe probar la culpa del demandado. o sea que se intenumpe el nexo causal. op.CAP!TULOXI INTERRUPCIÓN DEL NEXO CAUSAL 678. podría. o de un tercero o un caso fortuito o de fuerza mayor. el daño resulta entonces de la fuerza mayor o del caso fortuito. cuando la causa del resultado es un acontecimiento extraño al hecho del demandado '. 1429. . puede ser la causa del daño un acontecimiento que no quepa imputarle a nadie. puede existir pluralidad de causas: si se probara la culpa del autor del hecho. Por último. T. La invocación y prueba de la existencia de una causa ajena interesa al demandado para excusar su resPllnsabilidad por falta de relación de causalidad entre su hecho propio. 679 . todas las veces que el daño es el resultado de una causa ajena. o las cosas de que es dueño o guardián y el daño sufrido por la víctima. Es decir. pág. como la tempestad o la guerra.'. 680. Cualesquiera de estos acontecimientos pueden haber actuado de '9) MAZEAUD el Tui'lC. es decir. el de sus subordinados.. 10. Ese acontecimiento puede ser la culpa de la víctima o del acreedor: sucede con frecuencia que quien demanda reparación haya causado por sí mismo el daño de que se queja. El daño puede ser causado también por el hecho de un tercero. haber culpa de la víctima. ni la víctima o acreedor. cit.

Ni ENNI~(. l. Si el daño se ha producido por la exclusiva culpa de la víctima.711) puede tomarse en consideración el hecho como si se hubiese causado un daño a sí mismo. En los daños causados por el hecho propio con las cosas. 79.711). descuidada o imprudente respecto de su persona. un hecho ajeno que interrumpe el nexo causal y excusa la responsabilidad del autor del hecho. agregado ley 17. un insano. si el hecho del inimputable. LARENZ.. En los casos en que la responsabilidad tiene por fundamento una garantía hacia terceros. cuando la víctima acepta un riesgo conocido expone su persona al peligro de sufrir un daño para alcanzar un fin propuesto "'. l' parte. pág. 1. aplicando por analogía la solución de "'Juidad a favor del demandado 396. interfiriendo con su hecho en el proceso causal y determinando su propio daño. nro.. Cuando la víctima actúa culposamente es negligente. ¡101 ~ "MtV"' Q un nif\o en trance de ser atropellado. El artículo IIII dispone: "El hecho que no cause daño a la persona que lo sufre. En efecto. También se presume la culpa de los padres. El hecho debe ser culposo. 683. sino que s6lo infringe el mandato de atender a su propio interés "'. En los casos en que la responsabilidad se funda en el vicio o riesgo de la cosa. como en el supuesto del artículo 1113. Puede entonces decirse que el acto voluntario de asumir el riesgo constituye. lo que resulta evidente. comete un acto de abnegación asumiendo 221. la culpa del dueño o guardián se presume (art. 1113. como al ejercicio de la función encomendada a su dependiente autor del daño. En los casos de inejecución de una obligación contractual. Derechotk Obligaciones.711. 394 Por ejemplo. se estaría en presencia de un ti d"'M. si un peatón se arriesga en la calzada en igual circunstancia para . la verdadera cuestión reside no en afirmar que el nexo causal no existe. 80. fuese -por las circunstancias en "unJldrntemente el riesgo.imprevisible o inevitable. el daño no hubiera sobrevenido a la víctima si eUa no se hubiera expuesto voluntariamente al daño potencial. 681. pues ésta no viola ningún deber de conducta impuesto en inlerés de otros. en el segundo período de la primera parte agregada por la ley 17 .'ui¡Jo. ENNllCCl!RUS y LEHMANN. el darrmificado debe ser imputable. 1114 y 1117). a) CULPA EXCLUSIVA DE LA VfCTIMA. cambio. nota 7. curadores. El hecho de un inimputable no excusa la responsabilidad del demandado. Sin embargo. pero puede presentar la prueba de una causa ajena tanto a la relación de dependencia. tutores. o concurriendo con ella para constituir en común la causa adecuada del mismo. pág. el principal no podrá probar su falta de culpa. etcétera. Si aquél se halla en las condiciones de la última parte del artículo 907 (agregado de la ley J7. op. directores de colegios y maestros artesanos (arts. sino en determinar si está justificado que solamente por ello la víctima soporte el daño. 684. Sin perjuicio de probar contra la presunción demostrando falta de culpa. 305). En "or de diez años. pero puede demostrar una causa ajena al vicio o riesgo de la cosa. Vol. tanto para eximirse total como parcialmente de su responsabilidad. aunque exista una culpa del autor del hecho o un riesgo creado por una cosa peligrosa. exponiéndose por ello al peligro de sufrir un daño. En cambio. puede el demandado suministrar la prueba de la causa ajena excluyente de responsabilidad. como en el supuesto del artículo 1113. T . si un desaprensivo peatón atraviesa la calzada cuando avanzan los vehrculos a favor de la luz verde del semáforo. op. sino por una falta imputable a ella. no existe responsabilidad alguna. cit. No podrá el dueño o guardián probar su falta de culpa. Sin embargo. no impone responsabilidad alguna". . Sólo puede hablarse de culpa de la víctima en sentido impropio.. comete un acto culposo por imprudencia 685.306 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VíCTIMA 307 b) c) d) e) forma tal que resulten ser la única causa adecuada para producir daño.. I'parte. cit. aJ. Sin embargo. por ejemplo un me- '1"" se produce. o del dueño o guardián del animal o de la cosa peligrosa. la aceptación de riesgos no es lo mismo que la culpa.CULPA DE LA V/alMA 682. No todo hecho de la víctima constituye causa ajena. al igual que la culpa. excluyendo de la relación causal aquella culpa del autor. Esta cuestión se vincula con la aceptación de riesgos que hemos tratado antes (supra. 1.ERUS y LEHMANN. . Por lo tanto.

1109).Primer sistema: La culpa del demandado absorbe la de la víctima e indemniza todo el daño (art. Suizo de las Obligaciones (art. deben compensarse las I Illpas atenuando el resarcimiento en función de la influencia de las respectivas culpas l'!! l'¡ daño causado. .orífi~o y . nro. Es decir que en presencia ¡ l' U1I incumplimiento por culpa conjunta de acreedor y deudor. que se divida la responsabilidad concediendo a la víctima una reparación disminuida. y otro vehículo lo embiste en pleno día a causa de su velocidad excesiva o de una maniobra inhábil. el insano. 101. se arroja del vehículo en marcha y sufre lesiones a causa de ello "'. 1504. non intelligitur damnum sentire (la víctima que haya participado en el daño. l'l<:étcra.I. La mdemmzac16n '¡U~· !<Il't.. b) Aquélla en que no existe otra culpa que la de la víctima. pág. Pueden proponerse tres soluciones 400: que soporte la totalidad del perjuicio el demandado. N9 La culpa concurrente del demandado (deudor) y del demanda~te (acreedor) en de incumplimiento de una obligación contractual presenta los rrusmos problemas \. 688. según los casos. y el primero no cumple su obligación y entrega el pescado sin congelar y rl ". cit . el riesgo de la cosa del demandado y también la culpa de la víctima..¡ se hubiese dispuesto de cami6n frigorífico .U '¡lit" .'onsideramos en el texto y las soluciones son las mismas. Tal vez sea razonable atribuir el 50 por ciento a cada uno. . . 1 . •'. nada puede reclamar)..' .. \97 ORGAZ. y por ello quedan descartadas: a) Aquélla en que no existe otra culpa que la del demandado. T. Es decir que no basta con establecer la participación de distintos hechos o cosas en la producción del daño. Ocurre frecuentemente que un daño se produce por la concurrencia de diferentes factores: la culpa del demandado y la culpa de la víctima. No procede distinguir según sea su culpa o no la única causa del perjuicio.Tercer sistema: Es el comúnmente llamado de la "compensad<Ín de las culpas".308 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VfCTIMA 309 caso fortuito o de fuerza mayor que excluye también la responsabilidad del demandado . pues 1'11'('\1.)' loe.pcctivas culpa"i. tlI1 MAZr:AlIDCl TUNe. 1) Culpa de la víctima y del demandado '" 689.. que sea enteramente absuelto.Segundo sistema: La culpa de la víctima absorbe la del demandado y soporta todo el daño (art. es necesario deterDÚnarcuál es la causa jurídicamente relevante paraimponer responsabilidad. Esta solución no ha tenido éxito alguno en la legislación 4'".'0(]0 congelado probablemente no se hubiera perdido aun sin camión frig. 687. Ha sido seguida en el common law. b) CULPADELA VICTlMA CONCURRENTE CON CULPA O RIESGO DEL DEMANDADO. es preciso determinar la idoneidad de la culpa o del riesgo. la tienen los códigos de Alemania (art. pág. Nuestro Código no contiene solución expresa para este supuesto como.1 'lI·Yl'Z la mercadería en las condiciones entregadas hubiera llegado a destmo Sin I'IC'Hlrr\. op. Por ejemplo. nro.'udcrfa vendida a un comerciante que debe transportarla en camiones frigoríficos . La Culpa. cita el ejemplo siguiente: "Si el menor. es~ba ll1l1\'l'llido esa rncrcadena. cir. 580). se lanzó a la calle sorpresivamente al paso de un vehículo. \<. en cambio. Se sigue actualmente en la legislación de casi todos IllS países."686. 2-11.1 MAZI~AIJDet TuNe. 1508. nro.. 103.IM Los ejemplos son de ORGAZ. Éstas son las cuestiones que vamos a analizar ahora. Hemos dicho que la relación de causalidad debe establecerse entre el daño como resultado y el factor de imputabilidad o atribución de responsabilidad como causa (supra..khc al acreedor pare deudor tendrá que ser disminuida enrelaci6n a la influencia I r In . ~fll MAí'I~AIJI)Cf TUNe. op. para producir normalmente el resultado dañoso. no habría responsabilidad en caso de muerte o lesión (11:1 incapaz". 230. yroducléndose por ello su pérdida total. si un mayorista de pescado debe entregar congelada l. op. atemorizado. 227. 2) Aquélla en que la culpa de la víctima ha sido determinada por la culpadel demandado: si el conductor de un vehículo lo lanza imprudentemente a gran velocidad y uno de los ocupantes. Éste ha sido el sistema del derecho romano que Pomponio formulaba de la siguiente manera: Quod si quis ex culpa sua damnum sentit. También quedan descartadas estas otras dos cuestiones: 1) Aquélla en que la culpa de la víctima no tiene significación: si ésta deja su automóvil estacionado en un lugar prohibido. dI" pág. 1111). rt'¡."l~tlndo tampoco cUf!lple con !Iansportar en condicio~es adecuada~ como. Es por ello que aunque existan varias causas posibles del daño. cit. 570). op. 44) Y portugués (art. sin dar tiempo al lnnduclor para evítar el accidente. pág. 254). pero abandonada ya en Inglaterra y parcialmente en Estados Unidos 402.1 olio lugar. y es aceptado por la doctrina y la jurisprudencia universales.lIlIl'H.

ello será suficiente para excusar la responsabilidad del dueño o guardián de la cosa (art. nro.000. Ha sido adoptada por algunas legislaciones"" y cuenta con la adhesión general de la doctrina.. y la culpa de B en un 75 por ciento. Cap .. ~" ORGAZ. Civ . 2do. pues aquella circunstancia corta el nexo casual del daño con el vicio o riesgo de la cosa. 29-1II-1968. nro. 1510. Así si la culpa deA ha contribuido en un 25 por ciento a producir los daños. LA Culpa. t. . 1063.. nro. 1111.. Luego. pág. Suizo de las Obligaciones.71 1). período del párrafo lro. 694. se haya debido principalmente a la culpa menor.000. La reforma introducida al artículo 1113 del Código Civil por la ley 17. arto 44. 207.será resarcido por A en $ 12. Esta solución está desechada universalmente. el daño de A de $ 100. 01()4 CNCiv. alemán. 134. 15-VIl· 1966. Proyecto de C6digo Frunco·ItaJiano de las Obligaciones.. ACUÑA ANZORENA . Sala "A". 119.A. nota (eh)..310 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VíCTIMA 311 690. la distribución del daño debe hacerse por mitades. Cód. Sala "E". LL. sino que su propia culpa ha determinado nonnalmente ese resultado (art. al contrario. Compensando ambas deudas (art. t. 4t11 Códs. 28-VlII-1956. pero puede suceder que el autor de cada una de las culpas sufra un daño (daños recíprocos). sea por el vicio de la cosa (defecto de fabricación o conservación) o por el riefogo o peligrosidad de aquéllos cuando están en movimiento bajo la conducción de alguien. participando ambos culpables en la misma proporción. 21-X- 2) Culpa de la víctima y riesgo de la cosa del demandado 692. en primer lugar porque no está de acuerdo con el sistema general de nuestra ley. pág. LL. pág.-.. dice que este sistema es el que mejor se compadece con esta búsqueda de la relación más justa.ER.será resarcido por B en $ 75. Esta solución aparece en la mayoría de los fallos de nuestros tribunales. b) Otra regla distribuye el daño en consideración a la gravedad de las respectivas culpas.500. pág. agregado por la ley 17.. LL . 141.). T. Yel daño de B de $ 50. 1019). Civ. Ha sido criticada por ORGAZ 40'. Sala "D". es perfectamente posible que la culpa más grave haya sido la de menos influencia en la producción del peIjuicio y que éste. Pari" 1926.. t.-. IV. 1966-V. 235. En casos de daños ocasionados por los automotores será siempre de aplicación la leoria del riesgo. 403. op. •" Acu~A ANZORENA. págs. 108 Y 118. en SALVAT. Constituye un procedimiento rudimentario y subsidiario al que recurrirá el juez en los casos en que no pueda hacer otra Cosa 403. t.711 ha incorporado la teoria del riesgo creado en el sistema de la responsabilidad (infra. 818. pág. En nuestro país también se adopta este sistema en forma unánime por la doctrina y lajurisprudencia: si existe culpa concurrente corresponde disminuir el monto del resarcimiento a cargo del responsable. cit. 1958.500. 693.-.000. B debe pagar aA $ 62. 104. Cód.. en segundo término. Ni el vicio ni el riesgo han sido la causa adecuada del daño sufrido por la víctima.). 2-U. pág. En consecuencia. Si existiese culpa exclusiva de la víctima. se darán con mucha frecuencia los casos que contemplamos bajo este rubro. SaJa "E". "" MAZEAUD et TUNC. 1113. Essai sur I'lnfluence du Fail d~ la Faute de la Victime sur son Droit de Réparation. arto 78 . En tal caso se aplicarán los mismos principios analizados para establecer la causalidad de las respectivas culpas en la producción del daño de cada uno. Existen diversos criterios para la determinación de las proporciones en que debe hacerse la división y atenuar consiguientemente el resarcimiento. 85. pues es el que propugna la distribución del daño en la medida en que cada uno ha contribuido a causarlo. y. pág. Marguerite. T. 96. que no admite ni autoriza la distinción en grados de la culpa a los fines de la responsabilidad. a) Una primera regla se enrola en la teoría de la equivalencia de las condiciones: si cualquiera de las culpas no hubiera existido. 403 HALL. arto 254. c) La regla que parece ajustarse mejor a la idea de casualidad que preside la atribución del daño es aquella que establece que cada cual debe soportar el daño en la medida en que lo haya causado . l . 691_ Hemos considerado hasta ahora la hipótesis en que se hubiese causado un solo daño. 2792. no se habria producido el daño. y conforme a ella el autor de la culpa más grave debe responder en mayor proporción al resarcimiento del daño "".

).. 700 bis.1987.J. 1933-1-75 . Civ . LL. 1933-1 ·137.). Cód.. salvo que se prueben circunstancias eximentes que las destruyan por la existencia de culpa de cada una de las víctimas recíprocas. '" C. Cass. 24-VIl-1930. Incorporado el principio del riesgo a nuestro ordenamiento jurídico en virtud de la reforma al artículo 1113 (infra. J. al principio. IX I9~R. la cual se hará en la proporción correspondiente a la influencia respectiva del riesgo y de la culpa de la víctima en la producción del mismo. Si ninguna culpa puede probarse. 'In C. 2-11. Distinto sería el caso si la culpa de la víctima no fuese la única causa del daño sufrido por ésta..) lo siguiente: "La responsabilidad del dueño o guardián emergente de accidentes de tránsito producidos como consecuencia de una colisión plural de auto- 41 1 OROA7. en autos "Valdez. 303. El artículo 1113 en la parte reformada ha previsto la exención parcial de la responsabilidad para el dueño o guardián acreditando la culpa de la víctima. establece como doctrina legal obligatoria (art. En este supuesto la cuestión tendría que resolverse como en el de culpa concurrente del demandado y de la víctima. nro. T. nro. 96. En la jurisprudencia francesa la cuestión fue ampliamente controvertida sobre la base de la existencia de presunciones recíprocas de culpabilidad atendiendo a la interpretación dada al artículo 1384 del Código Napoleón... 1.S. la carga del daño sufrido por uno y otro. ninguno de los guardianes estaba.. de tal manera que uno podrá demandar del otro. 700.. 238w 239. 20-111 . El damnificado que pretende el resarcimiento de su daño deberá probada culpa del otro conforme al régimen general de la responsabilidad por el hecho propio (art.responsabilidad objetiva que consagra el artículo 1_113 del Código Civil m. lo que debía conducir lógicamente a una doble responsabilidad y no a una ausencia de responsabilidad . al crear presunciones concurrentes de causalidad. y luego. nro.. las respectivas compañías de seguros que han asegurado no el daño directo.. cada uno cargará con su daño (véase i'!fra.. 78.. La Cámara Nacional Civi l. 132. La tesis fue condenada por la Corte de Casación. pues cIJa resulta más adecuada al principio de. cit. por la sola circunstancia de que el daño de uno sea menor que el del otro. D. 698. Trailé MA'HUI> el TUNC. 1070 y sigs. 699. . Este criterio ha sido razonablemente criticado "'. de la Responsabilité Civile. U.. todo el daño sufrido por él mismo.pág . 1109. pues como los daños recíprocos son normalmente desiguales. al declarar que el riesgo recíproco no excluye la aplicación del artículo 1113. Esta exención parcial supone una di visión del daño. Civ . en caso de daños recíprocos '11. 1019).. "ENTe!.312 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VÍCTIMA 313 695. nros 1529 y sigs. C. año LII. Conforme a este criterio se reconoce una doble responsabilidad a cargo de cada uno de los guardianes. ~37. cJPcia. Cód . si ninguna culpa puede probarse. y la cita que hace de RIPERT en la nota •• SAVATIER. la solución que consideramos aceptable es aquélla de la primera jurisprudencia de las Cortes de Apelación francesas: las responsabilidades recíprocas se neutralizan cuando los riesgos son equivalentes.1933.N.. Proc. Esta solución parecía estar más de acuerdo con el efecto práctico de hacer soportar. finalmente. no parece justo atribuir obligaciones desiguales. págs.. del 10 de noviembre de 1994. 3) Riesgo de ambas cosas (del demandado y de la víctima) 696. Atilio A IIJtrr BUSI'AMANTE Al ~'\INA. desconocía el hecho de que el accidente se relacionaba a la vez con el riesgo de ambos vehículos.• T. explícitamente en caso de daño unilateral "'. Estanislao clEl Puente S.. de Bs. 1939. As . Rectificando nuestro criterio anterior adherimos a esta tesis. 173 • nOla de AI. D. con "' . La Corte Suprema de Justicia de la Nación adoptó un critena distinto ". nros. pág. 22-XII. 510: op. pág.A.. y otro". Cass. sino la responsabilidad civil de ambos automovilistas.TERINI. por 700 leT.. obligado a reparar los daños causados por el otro. 697. Este sistema no tenía la aprobación de la Corte de Casación. 11 . op. . no tan claramente.• "Los r:ie~gos recíprocos en la producción del daño". nro. en pleno. cuando se trata de daños causados por automóviles. Las Cortes de Apelación se habían mostrado al principio favorables a la neutralización de las responsabilidades. IWI-E. Civ. cil .T. a menos de probarse la culpa. y recíprocamente.

t.. Queda así interrumpido el nexo causal y la responsabilidad se proyecta fuera de la órbita de actuación de éste. 1081 y 1l09. pues esta última. la cuestión Se rige por el artículo 1113 del Código Civil. tanto de un delito o cuasidelito en el primer supuesto.711: " . En el primer caso. como en el riesgo de la cosa 705. Sala "e". como en el caso de un automovilista que arrolla a un peatón por esquivar a un ciclista que realizaba una torpe evolución. pág.. Cód.. y otros'.CASO FORTUITO 701. para excusar o disminuir la responsabilidad del dueño o guardián de uno u otro vehículo. Es decir: tanto si un ciclista arrolla a un peatón tratando de adelantarse a un automóvil que avanza velozmente. op. 136. Si la víctima resulta ser menor de edad.. pues ambos conceptos se hallan asimiludos legalmente.1. ley 17. el hecho del tercero solamente puede constituir una causa de excusación si reúne los caracteres del caso fortuito. III. señalando como único responsable a ese tercero. 704. a) CONCEPTO.: "Comentario al fallo de la CNCiv. puede serlo en las circunstancias en que ella se emplea o utiliza. l. o de un tercero por quien no debe responder". que bien pudieron actuar como coautores o solamente partícipes. o de la cosa riesgosa que le pertenece o que tiene bajo su guarda. existe entonces una causa ajena al demandado que es también ajena a quienquiera que sea 4]3.CULPA DE TERCERO del presunto responsable con la culpa de un tercero. En consecuencia.. Desde el punto de vista de los efectosjurídicos ninguna distinción hay que hacer. LL. 706. 704 bis. es necesaria la demostración de la culpa de la víctima o de un tercero por quien no se debe responder.EAUD et TUNC. sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa . Juan C. . J. en aulos 'Ortiz. t6~ . Osear E. Tercero es quien no tiene vínculo jurídico alguno de subordinación ni con la víctima ni con el presunto responsable. cil. La responsabilidad compartida en términos de solidaridad existirá. Es lo que expresa el artículo 1113.... no debe encuadrarse en la órbita del artículo 1109 del Código Civil" '12~~. o sea a lo "imprevisible". no constituye un eximente de responsabilidad para la otra parte la prueba de la culpa de los padres de aquél por haberlo autorizado a circular en bicicleta en condiciones riesgosas. r:\~ . estamos en presencia de un acto ilícito cometido por varios sujetos.711). T 2-11. la "fuerza mayor" alude a 10 irresistible. 1540. ""OO"' 1._". 412'1\1ll1qu1tS BUSTAMANTE ALSlNA. r~g. y otro e/Cabrera. ~s decir a 10 "inevitable". o bien pudo haber concurrido con la culpa del presunto responsable. aunque en sí misma no sea peligrosa. Si así no fuere. <Il MAl.. y de acuerdo con la doctrina que hemos expuesto sobre riesgos recíprocos. 1964-C. 14 x 11-1993. como de un cuasidelito en este último por la pluralidad de culpas concurrentes.314 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO PORTIJITO 315 motores en movimiento. el principio de responsabilidad objetiva por riesgo no queda excluido.. nro. Il. sino también cuando el perjuicio no se debe al hecho de nadie. en el segundo período del primer párrafo agregado de la ley 17. El vínculo de causalidad no sólo falta cuando resulta posible relacionar el daño con un individuo determinado que sea distinto del demandado (la vÍCtima o un tercero). Es necesario establecer en primer lugar si los términos "caso fortuito" y "fuerza mayor" tienen distinto significado y diferentes efectos . 148. 702. ese hecho constituye una causa ajena al presunto responsable demandado por la víctima. Civ. Si en el hecho generador del daño intervienen un automóvil y una bicicleta en movimiento. Si en el proceso causal sobreviene el hecho culposo de un tercero que determina normalmente el daño que otro experimenta.. La culpa debe ser de la propia vÍCtima '12. La culpa del tercero puede haber sido la única causa del daño. 703. tanto en el caso de que exista culpa del presunto responsable en cllncurrenciu con riesgo de la cosa de otro... es necesario que se trate de un sujeto imputable susceptible de incurrir en culpa. Comúnmente se llama "caso fortuito" a lo que acontece inesperadamente. t'195-A. La responsabilidad es en cualquier hipótesis solidaria entre todos los autores o partícipes (arts. En el segundo caso.

2-11. El hecho debe ser imposible de evitar aplicando la atención. MAI'. Cód. 512.3) Hecho ajeno. cuando no obsIante aplicar esa conducta el hecho resulta imprevisible o inevitable. 71 l. nro. Este artículo ubica el tema en el ámbito de la responsabilidad contractual. De otra manera estaríamos en una hipótesis que no es precisamente "causa ajena". alegarlo para una exención parcial. pág. . 275. 2-H. exigible. nro. o bien la existencia de caso fortuito y la inexistencia de culpa '''. Existen caracteres consIitutivos del caso fortuito que son de carácter general. se presenta II~III culpu del demandado. cuidados y esfuerzos normales en relación al hecho de que se trata. La omisión no puede impedir. 708.re.EALJD et TUNC.z~ que una situación exc1u~e la otra. no es dable prever. cuando el daño ha sido incrementado por la influencia de un caso fortuito. Se ha criticado este silencio de la reforma "'. cuando éstos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor. desde que el caso fortuito interrumpe el nexo causal determinando por sí mismo la producción del resultado dañoso. 714. pues el anterior artículo 513 se refiere a la irresponsabilidad del deudor por los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligación.. o exterior al vicio o riesgo de la cosa. Civ. entre las causas que pueden eximir de responsabilidad por el daño causado por el riesgo o vicio de la cosa. presu.. pág. 41~ 41(.11 • r~~. 713. elf. op. El Código Civil define el caso fortuito en el artículo 514 diciendo: "Caso fortuito es el que no ha podido preverse. op. considerando las circunstancias concretas de lugar. . (592). para eximirse de la responsabilidad toda vez que ésta sólo podría derivar del vicio o el riesgo de lacosa: luego. El artículo 1113 no menciona el caso fortuito en el agregado hecho por la ley 17. pág.. 264. El hecho debe ser ajeno al presunto responsable. cuando en el proceso de 1·. aunque pa.711. cit . 1611. El Código Civil no considera directamente el caso fortuito en materia de Conf.nto responsable que acrece la intensidad del perjuicio. Caracteres generales: 712. 265. 207. no se podrá. op. 709. 710. Es decir que eljuzgamiento de la conducta en función de las mismas circunstancias concretas de personas. falla por su base la pretendida responsabilidad "'. si bien no dejará de ser relevante para excusar la responsabilidad total. no habrá culpa. determinará o la existencia de culpa y la inexistencia del caso fortuito. Evidentemente que al no mencionarse en la norma el caso fortuito. Sin embargo.AMOrAS. Adviértase que si consideramos la culpa como la omisión de las diligencias que debieron adoptarse para prever o evitar el daño. pág. y sí caso fortuito. que el presunto responsable alegue y demuestre la existencia de un hecho con las características del caSO fortuito. Esta imposibilidad de prever debe ser apreciada objetivamente en relación a un deber normal de prever. nro. 1) lmprevisibilidad. en cambio. sino que señala precisamente las circunstancias en que el hecho no puede preverse o evitarse. o que previsto.). b) CARACTERES. T . tiempo y lugar (art. 2) lnevitabi/idad. constituye una circunstancia que excusa la responsabilidad de un presunto responsable del perjuicio que se le atribuye por su acto o por el hecho de la cosa con riesgo que le pertenece o cuya guarda ejerce 41'. ( un!. 255. pues lo imprevisible es relevante en la medida en que por ello mismo hace inevitable el acontecimiento que no se pudo prever.\'Iudio dl'ln Reforma . nro. Lo que sale de lo normal y del curso ordinario de las cosas. al igual que el Código Napoleón (MA2EAUD et TuNC. ORGAZ. E. y otros que definen particularmente el 414 casus en relación a la in imputabilidad del incumplimienIo de las obligaciones comerciales. El hecho debe ser imposible de prever. cil. sobre todo porque nO había razón para que no quepa la eliminación parcial de responsabilidad.llI~:ll·lón del daño InICIado por un acontecimiento Imprevisible e inevitable.316 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTUITO 317 707. LI . que los romanos deI"¡(lll\(~. conforme con lo que dispone el artículo 902 del Código Civil y atendiendo a las circunstancias del artículo 512. no ha podido evitarse". sin duda. :11 Puede haber también excepcionalmente concurrencia de culpa y de caso rcspon~ abiJidad extracontractual. El rasgo de inevitabilidad o irresistibilidad es el definitorio del caSI/S. 106. T. Que el hecho sea extraordinario o anorinal no es un carácter distinto de la imprevisibilidad e inevitabilidad. . 108. nola 312.. tiempo y personas. 0". en contra: ORGAZ. si puede demostrarse que el daño tiene su causa normal en un acontecimiento distinto y ajeno al vicio y al riesgo..

pág.711 en el nuevo texto del artículo 1198 del Código Civil (supra. y dejaría de ser fortuito. que asegure al acreedor el resarcimiento de los daños en ('lIulquier caso.2) Hecho actual.'stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor. si el caso fonuilo ocurre por culpa del deudor. En efecto. faltará precisamente uno de los camcleres que defmen el casus como hecho ajeno al deudor. 1) Hecho sobreviniente. lo que quiere significar que con el caso fortuito ha concurrido culpa del deudor. debe presentarse en el momento fiÚsmo en que la obligación debía cumplirse. No r xIl. 715. Es decir que el casus que deterfiÚna la imposibilidad de ejecutar la obligación debe aparecer con posterioridad a la formación de la obligación contractual 4l!.). 721. Tal es el caso l1r concurrencia de culpa con el caso fortuito (supra. ésta no habría tenido nacimiento.. Por ejemplo: si el depositario de un animal lo deja abandonado en un campo bajo. . porque si el hecho era imposible. nro. o bien si por vicio del freno un automóvil no soporta un fuerte vendaval. 1) Pueden las partes convenir qu~ el deudor asuma la responhllbi lidad por el caso fortuito.. Tllltlbién puede la cláusula asufiÚr directamente el carácter de un pacto !Ir ¡¡urantía. y si va a suceder en un tiempo futuro. Razonablemente no podría ser de otro modo. tampoco es una dificultad que obstaculice absolutamente el cumplimienlo: constituye sólo un peligro. c) EFECTOS. Talla situación contemplada en el artículo 513 del Código Civil. admitida por la reforma de la ley 17.1 AMUlAS. que hace excepción a la ¡nimputabilidad del deudor si el caso fortuito "hubiera ocurrido por su culpa". La misma norma contiene las siguientes excepciones al principio de irres ponsabilidad: 720. el Código dispone expresamente: "El deudor no será responsable de los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplifiÚento de la obligación.). Si hubiese ocurrido un tiempo antes. En esta hipótesis hay fuerza mayor aunque el hecho de la enfermedad no es ajeno al deudor que la padece. 716. Así sea que las circunstancias reúnan los demás caracteres del caso fortuito.. 2) La segunda excepción legal no es tal. o al deudor en la inejecución de una obligación contractual. 'lO 1. nro. debe obstaren forma absoluta a la ejecución de la obligación: el deudor no debe poder vencer el obstáculo. Cód. 513. ' pnnsabilidad que ponga a cargo de aquél algunos de los hechos que. cuando . • un Ins caracteres del casus. dI. y es arrastrado causando daño a un tercero. Con relación a esta última situación. 719. Si bien el casus debe ser posterior al acto constitutivo. de tal manera que sin ésta el daño no se hubiese producido. una amenaza que el deudor no pucd~ nlt¡¡nr. si el deudor se ve impedido de cumplir su obligación en razón de hallarse enfermo. mediante la estipulación de una cláusula de Ir. 953. 194e). por el principio consagrado en el artículo 1197 del Código Civil. 718. ya que el acto fiÚsmo habría carecido de objeto (arl. si la enfermedad ha sido contraída ¡nculpablemente. 3) Obstáculo invencible. obsten a la ejecución de la obligación. para ser lal. 252). El casus. pero sí a su voluntad. 714). Caracteres particulares: A los caracteres generales que acabamos de mencionar hay que agregar otros particularmente referidos a la inimputabilidad del incumplimiento de obligaciones contractuales." (art. no podrá el deudor alegar la existencia del casus. 219.318 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTUITO 319 nofiÚnaban casus dolus vel culpa determit¡a/us. pero sólo tornen más difícil y oneroso el cumplimiento. I. T. 717. y una inundación extraordinaria ocasiona su muerte. Podrá invocar aquella circunstancia como eximente de responsabilidad sólo en las condiciones y el ámbito en que se aplica la doctrina de la imprevisión. Civ. y la convención tiene asegurada su valI¡)r/. nro. Cód. De otra manera la incidencia del acontecifiÚento no puede invocarse para exifiÚr al deudor de responsabilidad. El hecho debe ser ajeno a la voluntad del presunto responsable. porque si así no fuera podría imputársele. pues a él debe atribuirse el impedimento abso luto de ejecutar la prestación. de nada sirve invocarlo pues no impide la ejecución. 01'.tl' prohibición legal alguna. Por ejemplo. El principal efecto del caso fortuito es eximir de responsabilidad al imputado de culpa o dolo en la ejecución de un acto ilícito o al dueño o guardián de una cosa con vicios o riesgos. Civ.

declarada legal por haberse agotado las instancias conciliatorias. cualquiera sea su clase. ajeno al deudor. Tradicionalmente llamado "hecho del príncipe". como así támbién una medida de fuerza decretada en solidaridad con OtTOS gremios o fmes políticos. adoptando las medidas adecuadas dentro de las posibilidades humanas. debe demostrarse que se hallan reunidos los caracteres que definen el casus. Esto último no rige en caso de posesión viciosa. sería necesario acreditar que el empleador no ha dado motivo a la medida de fuerza que paraliza su fábrica o su comercio por la inactividad de sus empleados u operarios. consiste en actos provenientes de las autoridades públicas. 726. 725.3) La tercera excepción está dada por el supuesto en que el deudor hubiese sido constituido en mora con anterioridad al acaecimiento del casus (art. Lo serán según los lugares en que se manifiestan.320 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTIJITO 321 722. tendría ese carácter una huelga general del gremio tendiente a adoptar reclamos de mejoras salariales o condiciones de trabajo. o se hubiese anotado un embargo preventivo inaudita parte y sin causa justificada. La guerra. tal calificación se hace en relación a la observancia o inobservancia de la ley 14. y cesa. 723. Pero esta afrrmación no es absoluta. que lo libera de su obligación. no son necesariamente acontecimientos extraordinarios y. pues existen fenómenos de la naturaleza que salen del orden común y que son. aluviones y terremotos. d) Distintos casos: Se considera que no constituye caso fortuito una resolución judicial que impide la ejecución de la obligación del deudor. 513. infine). Los fenómenos naturales responden generalmente a un orden regular que permite preverlos. si la cosa que está en la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito hubiese igualmente perecido en poder del deudor (art. creando un obstáculo insalvable al cumplimiento.786 en cuanto al encauzamiento del conflicto colectivo por las . En este caso. por lo tanto. las inundaciones. cuando obsta la ejecución de la obligación. extraordinarios. por lo tanto. Por ejemplo: las lluvias. deben configurar el casus por la existencia de los caracteres generales señalados anteriormente.3) Huelga. y sea el acto legítimo o no. y muchas veces evitarlos. a . En efecto.erra. la responsabilidad si la cosa hubiese perecido o deteriorádose igualmente estando en poder del propietario. no sea menos injusta la huelga en cuanto pretenda la aplicación de mejoras no previstas en convenios laborales y que la patronal se niega a reconocer. Por ejemplo: una disposición que impide el despacho a plaza de mercaderías que se encuentran en la Aduana. sin embargo. En la hipótesis particular que consideramos. como en cualquier otro. si tiene carácter general y no está referida en particular a la situación especial de un detenninado importador que ha violado normas vigentes. pero queda exonerado de pagar daños e intereses. Esta responsabilidad le viene impuesta por la ley en razón del carácter ilícito de la posesión desde su origen. la incidencia que el hecho así caracterizado ha tenido en la inejecución de la obligación. aunque hubiese sucedido por caso fortuito.vías de conciliación que fija la ley. En cambio. La huelga no es en sí misma un caso fortuito o de fuerza mayor que pueda ser invocado por el deudor para eximirse de responsabilidad por la inejecución de la obligación. 724. la magnitud e intensidad que adquieren fuera del orden común y normal. salvo el caso de que éste sea ajeno a la medida decretada como si se hubiese ordenado una inhibición general de bienes a un homónimo. Por ejemplo. los vientos y tempestades. imprevisibles e inevitables. las circunstancias en que se producen. La calificación de "ilegal" que pueda hacer la autoridad administrativa no constituye de por sí elemento suficiente para juzgar que existe caso fortuito o fuerza mayor. 2436). Esta excepción también está expresamente prevista en el artículo 2435 con respecto al poseedor de mala fe por la pérdida o deterioro de la cosa. no sería caso fortuito la huelga motivada por el incumplimiento patronal de leyes o convenios laborales. En estos casos puede considerarse que existe un caso fortuito eximente de responsabilidad. y fundamentalmente debe demostrarse por el deudor que pretende eximirse de responsabilidad. 892). siendo más grave la condición del poseedor (art. El movimiento de fuerza sería legal y no obstante podría ser invocado como un impedimento absoluto. así como la subversión interna o revolución. 2) Acto de autoridad pública.4) Gu. 1) Fuerzas natllrales. Ello no significa que.

hasta que el locador o el que fuere perjudicado. El artículo 1572 del Código Civil dispone: "". por definición. El articulo anterior del Código se refiere al locatario. naturalmente. 731 . sin el cua! no existirá responsabilidad. I!n (Jo Parte Ilistórica de esta obra hemos tratado el tema y allí remitimos (supra : ( '"" I u ('up. por'Iue la imputabilidad o la atribución legal nos va a señalar quién es el suj<-to que debe responder por el daño causado. por ejemplo.EVOLUCIÓN HISTÓRICA '" 730. dependientes. si la cosa que debía ser entregada por el deudor es robada o dañada por un tercero. Existe. 728. Es decir que al locatario obligado a restituir la cosa locada le bastará probar que ha sido destruida o deteriorada por un incendio para excusar su responsabilidad. Tampoco el incendio puede ser invocado como causa excusante de la responsabilidad del deudor si no reviste los caracteres generales del casus. a aquellas obligaciones que solamente podían ser cumplidas por el mismo deudor. Esas circunstancias proveerán el fundamento de la responsabilidad civil. Se excluye la hipótesis de hurto porque esta figura delictiva. como hemos dicho. 732. y la noción que se adopte como tnl constituirá el eje en torno del cual ha de girar el sistema. sin que medie prueba en contrario demostrativa de la inexistencia del nexo causa! adecuado. ER así que en tiempos de la venganza privada la imputabilidad rru puramente material. Probada la relación causal entre el daño y la persona o cosa a las que se atribuye su causaci6n. en materia de locación.EI incendio será reputado coso fortuito. Supone el hecho de quien es extraño al . comodatarios o huéspedes. excluyendo por ello el carácter de casus atribuido legalmente al incendio en la hipótesis excepcionalmente contemplada en la ley. CAPíTULO XII FACTORES DE RESPONSABILIDAD 1. subarrendatarios. creando un obstáculo invencible al deudor. Tal. y particularmente que ha sido ajeno a! hecho del mismo. 733. vínculo obligacional e interfiere con el mismo en la ejecución de la obligación. . mientras el locador no pruebe la culpa del 10catario y demás personas mencionadas. la existencia de un descuido del deudor que compromete su culpa. en relación. supone. quedará aún por dcmostrarel factor imputativo o atributivo. 6) Hecho de tercero. La noción de responsabilidad es netamente jurídica y depende 729. una norma específica que comporta una inversión del régimen de la prueba de los caracteres del casus.. también es considerada caso fortuito. para que la víctima o el ""reedor puedan pedir reparaci6n.' las circunstancias del medio social que inspiran la política legislativa 11. VI) . Ese daño debe conjugarse con el factor de responsabilidad subjetiva u objetíva que la ley reputa idóneo para atribuirlo a una determinada persona. que se produce sin violencia. el hecho del tercero no seria ya ajeno a aquél.' cada país en una determinada época. 5) Incendio.7) Enfennedad. cesionarios. 11. La víctima descargaba la furia de su odio y de su <4 1.. sin embargo. La cuestión es importante en la materia que estamos tratando. pruebe haber habido culpa por parte de las personas designadas en el artículo anterior".322 RESPONSABIUP-AD CIVIL 727. sus agentes. Si la enfermedad es inculpable y por sus caracteres impide absolutamente a! deudor cumplir su obligación. No basta el daño.

primer parágrafo del Código Civil tuvo desde entonces (1896) un alcance hasta ese momento desconocido (supra. 85). contribuyó a formar la idea de que era más justo indemnizar u una víctima que castigar a un culpable. 734. ojo por oJo. sea por negligencia o por imprudencia. 738. 743 . Ese artículo 1384 no sería ya una norma meramente anunciadora de los subsiguientes 1385 y 1386. 740.'lIando aludió a una "presunción de responsabilidad" y no de culpa. .kl hombre y le sirve de instrumento en la causación del daño. La teoría del riesgo creado hizo entonces numerosos adeptos en Francia. y por la consiguiente inversión de la prueba éste sólo puede excusar su responsabilidad probando el caso fortuito. la culpa de la víctima o de un tercero. la legislación se mantuvo firme en admitir no sólo la responsabilidad fundada en la culpa. en 1898. 737. excepto aquellos casos particulares previstos en las normas que le seguían (arts.1\ Iransfom1¡lciones operadas a lo largo del tiempo. Con un contenido propio que lajurisprudencia venía de descubrir (Laurent y la jurisprudencia belga la habían precedido en el descubrimiento) aquella norma del artículo 13841egislaria en adelante todos los casos de daños causados por la mediación de cosas. del riesgo profe~ional que incorporó a la responsabilidad contractual la Ley de Accidentes de Trabajo. A fines del siglo XIX hizo irrupción un nuevo concepto de la responsabilidad. inocente o culpable. Fue así que el artículo 1384. debía responder. 736. que aceptaba una responsabilidad sin culpa.324 RESPONSABILIDAD CIVIL FACTORES DE RESPONSABILIDAD 325 pasión contra el autor físico del daño. (Sobre la evolución legislativa: supra. que iban a legislar específicamente los dos únicos casos de daños causados por las cosas: los daños producidos por los animales y el caso de ruina de edificio. Fueron los jurisconsultos de la época clásica. Sin embargo. Fue recién el fallo de las Cámaras Reunidas de la Corte de Ca"It'¡ón del 13 de febrero de 1930 el que borró la distinción entre hecho de la cosa y hecho del hombre con la cosa. \385 y 1386). la solu"ión es distinta y se rige entonces parlas artículos 1382 y 1382: la culpa . nuestro Código. >oC llegó en la jurisprudencia francesa a notables desenvolvimientos en materia de interpretación legal. 16). y así se llegó al sistema que estableció el Código Napoleón y que inspiró las legislaciones del siglo pasado y. 90 y 91). nro. Por la presión de las circunstancias sociales imperantes y el auge de la teoría materialista. entre ellas. 741. Recién en el antiguo derecho francés la culpa fue el elemento inexcusable de la responsabilidad (pas de responsabilité sans jau/e). pero se cuidó bien de establecer <Jlll' la rc·sponsabilidad está unida a la guarda y no a la cosa misma. nros. y si bien la jurisprudencia acusÓ el impacto de las nuevas tendencias. pero la más leve culpa podía invocarse (in lege Aquilia e/ levissima culpa venir). rescatándolo diente por diente. 735. en relación a la pie111 11 IIIt'Stra de lodo el sistema de responsabilidad civil que es el factor im11II11I1ivo. Aun en la Ley AquiJia el autor físico del daño debía pagar la pena fuera de toda valoración de su conducta. 65-66). 739. Tratándose de daños causados por las cosas se presume la culpa del guardián. Esla rápida reseña histórica nos permite tener una visión general de 1. nro. La repercusión social de la dramática situación de aquellos que no hallaban el medio de probar una culpa detrás de esos mecanismos inanimados. nros. claro está. la cuestión de la imputabilidad no cambió. Las circunstancias históricas imponían desde ese momento la necesidad de un cambio para no dejar sin protección a las numerosas víctimas que el nuevo fenómeno del maquinismo cobraba por entonces. con excepción. Cuando el daño es causado con la cosa que responde a la intención . El nHís allo tribunal de Francia se resistía a admitir otro fundamento para la Il'sponsabilidad que no fuese la culpa (supra. aun . quienes admitieron la distinción según que el autor hubiese incurrido en culpa. Cuando la evolución de las costumbres llevó a la composición voluntaria y luego obligatoria. como se ha visto (supra. 742.k'he probarse. es fácil advertir cómo la legislación ha cedido a 1"I>lesión de los nuevos principios que admiten una responsabilidad sin '1III'a.

711. el orden. Conviene sin embargo señalar que el factor subjetivo de imputabilidad continúa siendo la regla general en esta materia. la paz y la solidaridad se logran a veces "'lO sacrificio de algunos principios éticos. y cinco factores objetivos de atribución legal de responsabilidad: el riesgo. CAPíTULO XIll FACTORES SUBJETIVOS DE IMPUTABILIDAD l. el paradigma del valor justiduna se alcanza fuera de la moral y con desprecio de lo esencialmente humano. Aún hoy constituye el fundamento general de la responsabilidad. La culpa es el factorimputativo que ha dominado de modo casi exclusivo en el sistema de responsabilidad civil vigente hasta la reforma de 1968. de donde resulta que la aplicación de los demás factores de tipo objetivo es de carácter excepcional y en virtud de ello es necesario que la ley expresamente los imponga en cada caso.) 326 RESPONSABILIDAD CIVIL 1I.. la equidad. podemos considerar que existen dos factores de imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa. Ciñéndonos ahora a nuestro régimen legal después de la reforma introducida al Código Civil en 1968 por la ley 17.SISTEMA LEGAL 744. el abuso del derecho y el exceso de la normal tolerancia. Sin lluda que tiende a lograr la perfección del hombre. pues la conducta humana debe juzgarse según el querer del individuo y en función de pautas valorativas de tipo ético. contribuyendo por ~J10 mismo a organizar y mantener un orden social impregnado de justicia. la garantía. subestimando lo más valioso que el individuo posee: la condelicia.-INTRODUCCIÓN 745. La culpa como factor de responsabilidad tiene un indiscutible sentido moral. 746. Si la seguridad. Si el derecho no fuera más que un conjunto de regias que no tu- . aunque su campo de aplicación se vea de más en más limitado por la existencia de otros factores de carácter objetivo.

No basta. es necesario que ella sea la causa material de aquel acto o de aquel incumplimiento. 756. 752. 755. IMPUTABILlDAD. Estas reflexiones de alto valor moral nos inducen a afirmar que la responsabilidad debe asentarse primordialmente en la culpa. Para que a una persona puedan imputársele los efectos dañosos de un acto ilícito o del incumplimiento de una obligación contractual. 748 . Distinguimos así "imputabilidad" de "atribución". sin embargo. 107. 753. Es decir que entre el daño producido y el hecho obrado por la persona a quien se le atribuye responsabilidad debe existir una relación de causalidad física o material. 749. que alude a una relación puramente legal que. pág. se convertiría en una física de las relaciones humanas " •. y ella constituye el principio general de todo sistema imputativo. intención y libertad (art. sino que debe aún determinarse la relación de causalidad jurídica mediante la comprobación de la existencia de cu lpa o dolo en la actuación del sujeto presuntamente responsable. Cód. en primer lugar..L. Imputar es atribuir a una persona la autoría de un hecho y sus consecuencias. con establecer el nexo de causalidad material. Es ésta una cuestión de imputabilidad de segundo grado. t. Civ. es decir. lo que supone un comportamiento humano voluntario al que se le asigna un resultado mediante un juicio de valor acerca de la conducta. la legislación ha ido admitiendo universalmente un tipo de responsabilidad sin culpa. 1015. Es la llamada responsabilidad objetiva. marginando aquélla y considerando el daño en una relación meramente objetiva.). X). conduzcan a mantener la seguridad y el orden. Tanto el dolo como la culpa consisten en una valoración de la conducta que supone previamente un análisis sobre la voluntariedad del acto ejecutado. Ello no quiere decir que basta que exista un daño para imponerle responsabilidad a quien aparezca directa o indirectamente en relación de causalidad material con aquél. 750.L. Sin embargo. será necesario formular el juicio ético de la conducta querida por el autor en relación a su deber específico de cumplir la obligación. Cap. en determinar si el hecho fue el resultado de un comporta- . porque prescinde del factor de imputación subjetiva constituido tradicionalmente por la idea de culpa. Por la fuerza invencible de la realidad histórica. como autor del acto ilícito o deudor de la obligación incumplida. Esta segunda cuestión consiste en indagar sobre la autoría moral o jurídica para establecer la responsabilidad civil por el daño causado. 751 . Esta primera cuestión consiste en indagar sobre la autoría material para determinar la relación objetiva que liga el daño a laaclÍvidad o inactividad físicas de un sujeto. 897. si han sido el resultado de su obrar inteligente y libre. Es decir que no se puede reprochar una conducta como éticamente disvaliosa. mediante una doble operación que consiste. ya sea contractual o legal. En este a'pecto del problema la investigación se centra en la subjetividad del agente. con sentido objetivo:liga a una causa un cierto resultado. "Elllerccho no es una ffsicade las relaciones humanas". 4!f1 LLAMS1AS. Es ésta una cuestión de imputabilidad de primer ¡rrado. Reservamos la expresión "imputabilidad" para referimos a la autoría moral de un hecho. a la que llamaremos culpabilidad.328 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPUTABILIDAD 329 vieren otro objetivo que establecer el límite de la acción de cada uno. La relación de causalidad entre el daño y el hecho ha sido estudiada antes (supra. que son también valores jurídicos. 754. por el camino de la solidaridad social. Este régimen excepcional de responsabilidad requiere que el daño se conjugue cón algún otro factor que el derecho positivo ha erigido en elemento de ciertos actos y que imponen el deber de indemnizar. y comprobada la voluntariedad del acto. 747. para imponer una responsabilidad especial con miras a amparar a la víctima de un daño. si el agente ha actuado involuntariamente . no se puede dejar de admitir que alIado de la culpa y dentro de sectores determinados de la responsabilidad deben funcionar otros factores que. Debemos comenzar por establecer en cada caso si el acto de incumplimiento del deudor o violación de la ley han sido ejecutados con discernimiento. En un segundo tiempo.

si esa actuación merece un reproche o censura por haber obrado aquél con dolo o culpa. Conforme al sistema del Código. a menos que el estado de incapacidad derive de culpa suya". es decir. El artículo 921 del Código Civil dispone que .. b) Acto ilícito. 921. tenía aptitud suficiente para comprender la ilicitud de su acto. e itali1\Do. la existencia o inexistencia de discernimiento suficiente.. se considera que son inimputables todos aquellos que se encuentran en las siguientes situaciones: 760. No cabe entonces alegar que en un caso particular el autor del hecho. y en segundo lugar. el dolo o la violencia. de aquél en que alguien causa un daño a otro sin existir un vínculo anterior. artículo 1139. no obstante que fijan distinto límite de edad del menor inimputable (códs. 761. conforme el régimen legal. No es imputable quien no ha tenido capacidad para obligarse por el contrato de cuya violación se trata. arto 1319. artículo 1310. no puede hablarse de imputabilidad del incumplimiento. La regla legal (arts. Este último dispone: "no responde de las -consecuencias del hecho dañoso quien no tenía la capacidad de entender o de querer en el momento en que lo ha cometido. La capacidad para contratar. 762. porque en este último caso el acto se reputa voluntario. que se ajusta a una razonable interpretación de la conducta humana.. 912 y 1076) establece que los menores de 10 años carecen en absoluto de discernimiento cuando se trata de la ejecución de un acto ilícito. 764. salvo cuando actuaren en intervalos lúcidos (arts. En virtud de ello y distinguiendo el caso del deudor que no cumple su obligación. considerando su particular desarrollo intelectual por sus condiciones biológicas y psíquicas de excepcional precocidad. están sin uso de razón". cualquiera sea la órbita de actuación jurídica de que se trata. Podría aun decirse que no puede hablarse de incumplimiento cuando el acto que habría dado nacimiento a la obligación no ejecutada está viciado de nulidad por incapacidad del sujeto. alemán. 758. serán reputados hechos sin discernimiento. si fueren actos lícitos practicados por menores impúberes. chileno. peruano.330 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPUTABILIDAD 331 miento querido por el agente. y los practicados por los que. 759. 757. o actos ilícitos por menores de diez años. cae posteriormente en estado de demencia y la obligación no se ejecuta aunque no fuese interdicto. Para saber si el hecho fue el resultado de un comportamiento querido por el agente es necesario previamente comprobar si éste gozaba de discernimiento al tiempo de ejecutarlo. Otros sistemas legislativos establecen una solución elástica que permite apreciar en cada caso. Tampoco es imputable el deudor que siendo capaz de otorgar el acto que lo obligó. aún menor de 10 años. arts. 1070 Y 1076). a) Incumplimiento contractual. debe considerarse que el sujeto actúa sin la correspondiente facultad de discernir. arto 828. No son imputables según la ley: 1) Los menores de JO años 763. como una cuestión de hecho. si no se hallaren en estado de demencia. 21 y 1038. Así los códigos francés. Este sistema es el seguido por diversas legislaciones. de Austria. fija 14 años). La falta de discernimiento en el deudor impide que se le pueda imputar dolo o culpa en la mejecución. Pero allí donde la ley considera que no obstante existir discernimiento la persona es incapaz de obligarse. aunque el demente fuese declarado tal en juicio. .. artículo 2046. supone siempre el discernimiento que para los actos lícitos se tiene desde los 14 años según el sistema rígidamente adoptado por el Código Civil en el citado artÍCulo 921. como también los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lúcidos. Las personas mayores de 10 años se reputa que tienen discernimiento para los actos ilícitos. Es decir que los dementes son inimputables. por cualquier accidente. si tenía aptitud para comprender los alcances del mismo y si su voluntad no se hallaba viciada por el error. los actos se reputan practicados con discernimiento excepto en los supuestos en los cuales. 2) Los dementes 765. CAUSAS DE INIMPUTABILlDAD.

Si el sujeto se colocó en ese estado intencionalmente.CULPABILIDAD b) Dolo contractual 769. ~necesario A) DOLO 773. inc. Solamente de un sujeto imputable podemos mentar su culpa o su falta de culpa. existirá culpa. genéricamente contemplado en el artículo 767. ~loaclÚa por cualquier causa privado de razón. 54. En nuestro Código no existe . J) Los privados accidentalmente de razón nes de imputabilidad que venimos de analizar. 772. debiendo juzgmesi en ese momento el agente incurrió o no en culpa.'ometer dolo en la inejecución de la misma. en la concurrencia de culpa y dolo y en la acción recursoria derivada de la solidaridad. Sin embargo. cualquier artificio. que produce iguales efectos.apazabsoluto (art.)... pero no excusa su responsabilidad por los daOO!quecausare cuando hubiere actuado en un intervalo lúcido. 1) CONCEPTO. ni los practicados en estado de embriaguez. pues lifJÍ~trata de imputabilidad del daño y no de capacidad de hecho como J¡li~d para otorgar por sí mismo actos jurídicos. es toda aserción de lo que es falso o disminución de lo verdadero.el estado de inconsciencia que lo llevó a la ejecución del hecho ~pre. sino que la cuestión se t['¡¡lada al origen mismo de la pérdida accidental de razón. 77 L Estas diferencias se advierten en la responsabilidad contracrual en cuanto a la extensión del resarcimiento del daño patrimonial. a) Acepciones. y si lo hizo imprudentemente sin prever las consecuencias del mismo.aquellas crisis momentáneas de la salud de origen patológico. conduce a la necesaria distinción entre ambos elementos subjetivos de imputabilidad. 770. hipnosis. sonambulismo. En un sentido amplio se puede hablar de culpabilidad comprendiendo el dolo y la culpa. a la reparación del agravio moral. donde se expresa: "Acción dolosa para conseguir la ejecución de un acto. si no se probare que ésta fue involuntaria". se comprenden todos aquellos casos en que el su- 766. astucia o maquinación que se emplee con ese fin". o sea carente de juicio ~li:iente para comprender el acto que ejecuta. Como vicio de la voluntad aparece definida la acción dolosa en el artículo 931 del Código Civil. existirá dolo. etc. según que exista dolo o culpa en el deudor o en el autor del acto ilícito. Es decir que si bien la consecuencia dañosa del hecho es involontaria. En el incumplimiento de la obligación y en los actos ilícitos el dolo tiene otras acepciones. En este supuesto.ume voluntario hasta que el imputado demuestre lo contrario.\ 111 RESPONSABILIDAD CIVIL DOLO 333 La interdicción del artículo 141 del Código Civil hace al demente u¡. El artículo lO70 del Código Civil dispone: "No se reputa involuntario el ~toílícito practicado . m del Código Civil. a la agravación de la responsabilidad por inconducta procesal en la obligación de dar sumas de dinero. El dolo tiene en'el derecho diversas acepciones. a las cláusulas de dispensa o irresponsabilidad. De donde resulta que luego de establecer las condicio77 4. se entrará a considerar la cuestión de la culpabilidad. 768. II. En estos casos. Caben en este supuesto :ooa. para que el sujeto sea considerado inimputable que pruebe que la pérdida de conciencia fue un hecho invoIunIMio. En cuanto a la responsabilidad extracontractual. a la aplicación de la cláusula penal. COiOOtambién pérdidas de conciencia de carácter funcional o fisiológico 'ebriedad. El deudor de una obligación contractual puede . también se manifiesta en la extensión del resarcimiento y la atenuación de la responsabilidad del autor. La aplicación analógica es obvia. La falta de culpa que excusa la responsabilidad no se admite pór la sola falta de discernimiento en estos casos. estados tóxicos. El artículo 933 se refiere a la omisión dolosa o reticencia. a las que nos vamos a referir seguidamente.. 3°) privándolo de la facultad de otorgar vábte actos jurídicos. la existencia de algunas diferencias en el régimen de la responsabilidad contracrual o extracontractual. uso de drogas.

op. y no dolosiva o culpa de imprudencia o negligencia en la responsabilidad contractual.. 1'1. VIT. l. nra. 1072. yen la doctrina extranjera: Huc. El artículo 507 dispone que "el dolo del deudor no podrá ser dispensado al contraerse la obligación" .).: Busso.) y al dolo como elemento de imputabilidad del delito (art. 832: COUN el CAPITANT. pues si ésta constituye un vínculo que somete coactivamente al deudor al cumplimiento de un determinado deber jurídico. en SALV. Cód. pág. 174.AT. cir. 781. l.• T. I'd~ 7~. pág.D. 506. T. -11\ BORDA. 35. Ello lo lleva a admitir en el incumplimiento de las obligaciones una tercera hip6tesis de imputabilidad.·lIlaotes. 777.m.I!. pág.. PLANlOL el RIPERT.1. 77... • lI T. Conf. no existe obstáculo legal (¡rrt. Responsabilidad contractual". Esta concepción del dolo es criticable. T. que se limita a las consecuencias mediatas y necesarias de la falta de cumplimiento. nro. cit. l. m MA7. cit. YJ. 1I .. cód. COLMO. 776. nro. cuando el deudor no está impedido de cumplir "' . op.• T. pues se confunde con la intención dolosa que define el elemento de imputabilidad del delito. al disponerse que "la obligación contraída bajo una condición que haga depender absolutamente la fuerza de ella de la voluntad del deudor. que constituiría un dolo calificado por alguna de las siguientes circunstancias: a) intención de causar un daño. nro. cit.. nro.. SALVAT 422 considera que el dolo del deudor consiste en la inejecución voluntaria de la obligación con el propósito de perjudicar al acreedor. L. 116 a: BORDA. T.. !l. T. 444. Civ. 369. C6d. pág. 30. tal renuncia tendrá por objeto los daños e intereses ocasionaúos por el incumplimiento y por lo tanto. 3) DISPENSA. 674. LARENZ. 147. BAUORY-LACANTINERIE et BARDE.. La culpa no intencional es llamada cuasi delictual en caso de responsabilidad extracontractual. 637-638).. dada por el carácter malicioso de la conducta del deudor. 147. op. op. Nada impide. en cambio. 116. T.. Los MAZEAUD 414 se refieren a la culpa (faute) distinguiendo dos situaciones: si el autor del perjuicio lo ha querido y si no ha tenido intenci6n de cau- En la concepción de BORDA "'. y la llaman delictual (faute délictuelle) cuando la responsabilidad no es contractual y la llaman dolosiva (faure d%sive) cuando la responsabilidad es contractual. 779. t nro. . T .. como.EAUn et TUNe. 0J?' cit . GALU. El artículo 506 señala los efectos.. LLAMBIAS. 775. nro. 79. 4). en cambio. En el primer caso la culpa es intencional (faute illtentionelle). nro. sarlo. l. 126. 81. op. 167. MAZEAtJD. Además resultaría favorecido el deudor que no cumple la obligación deliberadamente. 780. nro.334 RESPONSABILIDAD CIVIL DOLO 335 este concepto del dolo. Es la misma idea que con igual rigor lógico se expresa en el artículo 542. disponiendo: "El deudor es responsable al acreedor de los daños e intereses que a éste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligación" (supra. 377. 7. E. nro. En cuanto a la dispensa del dolo de los subordinados o repre. es de ningún efecto . se expresa muy claramente respecto al dolo como vicio de la voluntad (art. l. nros. 103. 126. pero esta intención puede manifestarse por medio de un hecho o de una omisión. 872. Civ. cit. . dt . art. l·n. Este concepto de dolo es el que adoptan MAZEAUD el TUNC "3.. no existiría obligación alguna allí donde queda librado a la sola voluntad del deudor cumplir o no la prestación. al comprender derechos establecidos en el interés particular de las personas.. Civ. op. ". LAFAI\li. 2) EFECTOS. nro. l.. SALVAr. nro. pág. Es una inejecución consciente. GIORGI. 454. 931. pág. n.• T. pues tendría un tratamiento igual que el que corresponde al deudor solamente culposo. n. Este principio resulta obviamente del concepto mismo de obligaci6n. b) indiferencia del incumplidor ante las consecuencias dañosas que muy probable y previsiblemente surgirán al acreedor del incumplimiento (supra. 284. T. nro. ell.. El dolo supone ---{jice este autoruna intención deliberada de parte del deudor. deliberada. el incumplimiento culposo y el doloso acarrean las mismas consecuencias para el deudor en punto a la extensión de su responsabilidad. Entre los autores nacionales. "La reforma del C6digo Civil. pág. nro. renunciar a los efectos del dolo ya producido. p~g . Para la mayor parte de la doctrina el dolo en el incumplimiento de la obligación queda configurado por la deliberada intención de no cumplir pudiendo hacerlo. T. pág. 778. • T.) . op. Leíons. la cuestión aparece controvertida en la doctrina. 167. pág. . 636)..

79. solución que es admitida. 12~ CAUt. La prueba del dolo le corresponde al acreedor. GALLI." 1. a) CONCEPTO. extendiendo el daño resarcible a las consecuencias causales previstas al ejecutarse el mismo y que hayan sido tenidas en mira (art 905. Sus cláusulas no son separables y la nulidad no puede ser sino total (art. 784.). T. El concepto. nlO IIQ 11). refiriéndola al incumplimiento de las obligaciones. en el segundo. . . T. directa de la existencia del dolo. 153 b). np. Cód.!. 85 . El dolo agmva la responsabilidad del acto ilícito. de donde el autor quiere el acto y quiere también el resultado que aparece previsto en su conciencia. 786. Cód. pues se afirma que frente al acreedor. si se hubiese actuado en ambos casos con la debida prudencia y diligencia. nro. T.. Además no permite acogerse a la regla que atenúa excepcional mente la responsabilidad en el supuesto del artículo 1069 del Código Civil. no existe la razón que señalamos antes para considerar que no existe obligación donde su cumplimiento depende del solo arbitrio del supuestamente obligado . T 1. Cód. 171. 787 . 1081 y 1082). Civ. pág.. 785. En cuanto a la sanción que recae en el caso de dispensa del dolo existen también diversas opiniones en doctrina. el dependiente del deudor es una prolongación de éste. etl. 18 a 20. 246. El dolo como elemento de imputabilidad del delito. Civ. modificado por la ley 17. Por el contmrio. la acción no se ejecuta pam causar el daño. op. en cambio. 1I ~ h. pág. en SALVAT. 782. Tampoco existe acción recursoria del que pagó la indemnización contra los coautores obligados solidarios (arts. pues tratándose del hecho voluntario de un tercero aunque dependiente del deudor. que es por ello querido por el autor. La mayoría de los autores 428 considera que se trata de un supuesto de nulidad parcial que invalida solamente la cláusula. mos. En el primer caso la acción se dirige a causar el daño. "1" rit. nt. 1072. La parte que alega el dolo puede emplear toda clase de medios probatorios y salvo la confesión del deudor no se podrá lograr una prueba 4l~ Busso.711). cit. e) Dolo deUctual. nro. La intención orienta la acción hacia la ejecución del acto. Otros autores 427 consideran que no cabe distinguir entre el dolo del deudor y el de sus auxiliares. 788. Compartimos este criterio. pues es incompatible la existencia de la c1áusu la con la intención del deudor de quedar obligado. 111. Cit. . que no es sino un fenómeno de la conciencia. al' nI. consiste en la ejecución del hecho Ha sabiendas y con intención de dañar la persona o los derechos de otro" (art. 1lO. Además el contrato es un acto jurídico de contenido indivisible.4) PRUEBA. "'. La noción del Código Civil (art. op. pues las convenciones que 10 forman son el resultado de una negociación. pág. Es una particular dirección de la intención que constituye uno de los elementos del acto voluntario. pero el autor del hecho desdeña el daño que puede causar. l. siempre entendido que el dolo en que incurriera el subordinado o representante no correspondiere a órdenes del deudor. 789. Civ. l. en la culpa se quiere el acto pero el resultado no se ha previsto cuando em previsible o no se ha evitado cuando era evitable. T. sin . 04JJ nttSSO... La doctrina distingue el dolo directo del dolo eventual. en SALVAr.1 ">1I\IAS. pues entonces se trataría del dolo de este último 41'. quien puede tener interés en demostrarlo en vista de la obtención de un mayor resarcimiento o para reclamar una reparación integral a despecho de la cláusula penal pactada en el contrato. 1109. pá~ 1lO. B)CULPA 790. por lo que el dolo eventual puede configurar una situación de culpa por imprudencia. op. T. 783.: BOR"'. 246-247. a las que han llegado condicionando los deberes de uno a los deberes del otro. págs.). 1039. El Código Civil defme la culpa en el artículo 512. nro. pág.). en los cuasidelitos (arl. parece más acertada la solución que ve en la cláusula de dispensa de dolo una condición pummente potestativa del deudor que afecta al acto en su totalidad. Pero en el dolo la intención se dirige a la causación del daño. Sin embargo.. 111. 1072) está referida sin duda al dolo directo.336 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 337 Por una parte se sostiene que nada impide la dispensa del dolo en tales casos.

1713 y 1900. existe mayor rigor para valorar las circunstancias constitutivas de la culpa con el propósito de no condenar a un inocente. en el otro.) y la culpa penal expresada por los medios en que ella se manifiesta: imprudencia. arto 100). 84 y 94. 793. y asignarlas de acuerdo al interés o provec~o del deudor en la ejecución del contrato (supra. bien que la culpa civil aparezca definida en sí misma (art. 1116 y 117). c) APRECIACIÓN DELA CULPA.338 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 339 embargo. La culpa así definida se caracteriza por: a) ausencia de intención maléfica. en un caso. b) Juicio de reproche. La culpa exige inexcusablemente una valoración del comportamiento humano. 792. en la apreciación de la culpa a los fines del resarcimiento del daño. 1103. 521 y 599. 798. nro. De allí que: la más leve culpa impone responsabilidad civil al autor de un daño y. La diligencia consiste en prever lo que era previsible y en adoptar las providencias necesarias para evitar un daño. arto 1344. 10 que no se admite. Otras legislaciones mantienen la distinción entre culpa grave y leve (códigos uruguayo. Cód. 512. La ausencia de intención maléfica separa la culpa del dolo y ubica el acto en un ámbito de responsabilidad más benigno que el dolo. . La división de la culpa conforme al citado sistema romano se conservó en el antiguo derecho francés y en las Leyes de Partida. para impedir un resultado dañoso. al igual que el español (art. suizo. La omisión de la conducta debida consiste tanto en no hacer lo que debió hacerse. alemán. El juicio de reproche determinará la negligencia o la imprudencia en la conducta. Corolario del mismo principio es que puede fundarse la responsabilidad civil en una simple culpa en la vigilancia y que aun ésta se presuma (arts. 796. o sea la existencia de culpa. existen pautas diversas: en el primer caso la culpa se aprecia con un criterio muy afinado para no dejar a la víctima sin reparación. y que correspondiesen a las circunstancias de las personas. Civ. positiva o negativa. La prudencia consiste en actuar con cautela cuando el daño se ha previsto. arts. Cód. Pen. La culpa interesa para imputar el daño cuando éste se ha producido porno haberse previsto o no haberse evitado. Cód. como en ejecutar 10 que debió ser motivo de abstención. 63 y 1604). el concepto de culpa es inseparable del concepto de daño en materia de responsabilidad civil. italiano. 794. 1137) como término de referencia. negligencia. La valoración debe versar sobre la diligencia y la prudencia en el actuar.). II 04) Y el venezolano (art. Dice el artículo 512 del Código Civil: "La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligación consiste en la omisión de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligación. por consiguiente. El concepto de culpa penal es semejante al de culpa civil: en ambos casos la culpa se define por una omisión de la conducta debida para prever y evitar el daño. arts . en materia penal. conserva el concepto del buen padre de familia (art. b) omisión de la conducta debida. Este aspecto de la culpa nos muestra los elementos positivos que integran el concepto: a) Valoración de conducta. si bien no adoptó el sistema de la clasificación de las culpas. 46). En cambio. y allí donde pueda hacerse un juicio de reproche puede existir una culpa. En la época clásica del derecho romano se había llegado a establecer un sistema de apreciación de las culpas que consistía en graduarlas según diversos tipos de comparación. 1270). impericia o inobservancia de reglamentos o deberes (arts. El daño es un elemento de la responsabilidad civil distinto de la culpa porque puede existir sin ella. en principio. en el segundo. Sin embargo. y de la represión del delito. El Código francés. Donde no hay daño no puede hablarse de culpa. 797. 800. 44 y 1547) Yde Colombia (arts. del tiempo y del lugar". para prever o evitar un daño a otro. 799. una absolución penal por falta de culpa no hace cosa juzgada en lo civil (art. es el mismo que caracteriza la culpa como elemento de imputabi lidad en el cuasidelito.). 791. 795. En el derecho moderno aparece en los códigos de Chile (arts. b) CULPA CIVIL Y CULPA PENAL. ya se trate de un acto ilícito o del incumplimiento de las obligaciones. Civ.

tiempo y lugar. se exige mayores cuidados a un médico en la atención de un paciente que a un enfermero. y a menor exigencia la culpa es grave. ésta también en concreto. la diligencia exigible en el tráfico. buscar si su conciencia le reprocha algo para considerarlo culpable.ge. 85 .. la culpa es menor o sea más leve. T. op. Consideramos que la rectificación es oportuna pues el autor se ubica así en el terreno de la real concepción de la culpa. dice: "En definitiva: la separación neta entre ambos ?e. pues este sistema es extraño a nuestro Código Civil. como un reproche de la conducta de un sujeto comparada con la que hubiese cumplido un ente ahstraclo supuestamente coLocado en las mismas circunstancias concretas de aquél. En la apreciación prácttc~. Corrigicnd? en la nota 61. atendiéndose sólo a sus condiciones personales y demás circunstancias de tiempo y lugar. 807.z~a enteramente en abstracto. Lo que sucede en la práctica es que los jueces aplican mayor o menor severidad para juzgar los hechos configurativos de la culpa precisamente en función de los elementos concretos de las personas.340 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 341 Expresa BORDA'" que "si se admite que la culpa es origen de responsabilidad. c'it. alguna con ningún tipo abstracto. La culpa es un concepto unitario elaborado en cada caso con los elementos concretos de las circunstancias personales. ni el otro es absolutamente subjetivo o concreto 430 . 487). pág. aquélla atIende a la normalidad de las consecuencias en sí mismas. y lo que puede ser culpa para aquél puede no serlo para éste. el criterio es concreto o subjetivo. el hombre de diligencia común. nunca podrá prescindirse completamente de la consideración de su mayor o menor gravedad para imputar o no responsabilidad o para imputarle efectos más o menos extensos. conforme a lo que era preVISible para un agente ordinario o común'''. ru el slst~ma obJetiVO o abstracto prescmde de la naturaleza de la obligación y de las CircunstanCias de personas.) BORDA. ésta t?ira a lo que era previsible para el agente en concreto. tiempo y lugar. Pero éste no es el sistema de nuestro Código.). La expresión correcta es esta otra: 'aquélla se ju. nos demuestra que existen coincidencias fundamentales de las que resulta que ni uno es absolutamente objetivo o abstracto. o sea que el módulo de comparación está dado por la previsibilidad general de un tipo abstracto (el buen padre de familia. etc. italiano). si por ello se entiende que debe examinarse el estado de ánimo del agente. 802. sis[e~as d~ ap~aci6n . 80S.la culpa es más bie!l puramente verbal. según sus conocmuentos y apntudes personales. de acuerdo con el sentido acordado al artículo S 12 por la mayoría de la doctrina nacional. Sin embargo. Así resulta que el buen padre de familia aludido en el artículo 1137 del Código francés ubica a dicho Código entre los que adoptan el sistema de apreciación en abstracto. El primer sistema es el adoptado por el Código alemán (art. de tiempo y de lugar. nro" 40. penúlt. Veremos que el mismo alcance tienen en la doctrina y jurisprudencia las normas que refieren la culpa al error de conducta que no cometería un buen padre de familia (art. el mismo autor. Consideradas ambas conductas desde un punto de vista abstracto u objetivo parece que a mayor exigencia la culpa es leve. dIce: "En E. El se!jundo sistema es el seguido por el Código Civil argentino. una expresión anterior que ahora conslder~ equívoca. P~ro ningún partidario de la 430 ORGAZ. 1. op.. 804. dt" pág. exige para la culpabilidad: aquélla se juzga en abstracto. 133. o sea que la culpa se aprecia en relación al sujeto mismo sin comparación 42'. esto es en. Pensamos que no cabe distinguir la culpa en grave o leve para asignarle distintos efectos. y donde debe actuarse con mayor diligencia. (lárr . 276) y el moderno Código de Portugal (art. de donde resulta que allí donde debe ponerse menor atención y cuidado la culpa es mayor o sea más grave. Bien entendido que ello significa rechazar una apreciación en concreto. 803. 1137 del Cód. y así el médico responderá hasta de la culpa leve y el enfermero solamente de la culpa grave. ni e.t Daño R. la distinción entre culpa grave o leve penetra sutilmente a través de la jurisprudencia". 801. y cuando las leyes no lo hacen. un análisis de las distintas consideraciones tenidas en cuenta en uno u otro sistema para apreciar la culpa.l sistema subjetivo o concreto deja de comparar la conducta del agente con la del individuo de diligencia normal u ordí~aria".neral. arto 1176 del Cód . La cuestión de la apreciación de la culpa queda hoy reducida a dos posiciones aparentemente opuestas: a) Según una de ellas debe tomarse en consideración para apreciar la culpa un criterio abstracto u objetivo. ésta en concreto. dijimos que era muy Importante no confundir la preVISIbilIdad propIa de la relaCIón de causalidad con la previsibilidad que se. francés.e~a:~ible. b) Según la otra. 806. Así considerando las circunstancias de las personas.

. T. pág. cit. Por ello mismo ha podido decir con igual acierto que "el artículo del Código se reduce a un consejo a los jueces de no tener demasiado rigor. a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes. pero no desdeña. ". O'GAZ. . El artículo 909 del Código Civil dispóne: "Para la estimación de los hechos voluntarios. aptitudes y flaquezas.. que aunque no menciona al buen padre de familia. 811. Prescinde. por la condición especial de los agentes"... por el contrario. ISI) en cuanto ~ste reconoce que en la apreciación en concreto hay también una comparación 431 MAZEAUD. 4J3 LARENZ. habilidad. pág. con un criterio eminentemente práctico.• T. 808. que en esos casos siempre sería preciso en la práctica considerar las circunstancias en concreto. las leyes no toman en cuenta la condición especial. 132. Lo mismo sucede con la expresión "buen padre de familia" que utiliza el artículo 1176 del Código italiano al referirse a la diligencia que el deudor debe usar al cumplir la obligación. según el módulo de comparación que adopte tomando en consideración las circunstancias concretas. L. toma en cuenta la naturaleza de la obligación y las circunstancias concretas en que ésta debe cumplirse"' .lo pongan en condición de poder cumplir. define la culpa como un error de conducta que no hubiera sido cometido por una persona cuidadosa tavisée) colocada en las mismas circunstancias "ex. sea en razón de la naturaleza de ella. 809. H. op. . el cual prescinde de la que puede ser la diligencia que el determinado sujeto deudor pone en concreto en sus cosas. cit. 1. Es decir que el deudor debe emplear los cuidados y las cautelas que -habida consideración a la naturaleza de la determinada relación obligatoria y a cada circunstancia. sea en razón de las circunstancias variables al infinito que modifican su obligación para hacer- la más o menos estricta". agrega nuestro Codificador. se valora con mayor rigor de lo que ocurría cuando la noción de buen padre de familia era la tradicional del hombre medio". IV. convencido con razón de que será aquél quien en cada caso habrá de determinar si el deudor actuó como debió hacerlo. d) SISTEMA DE NUESTRO CÓDIGO. op.G. pág. de clasificarla en grados y de referirla a tipos abstractos o imaginarios. et J. . 289. ajustada a un criterio objetivo y general. 1. las víctimas de estos últimos estarían en mejor situación que las víctimas de los primeros "'. critica con nuón a LLAMBIAS (op .. Como dice LARENZ 4)). o la facultad intelectual de una persona determinada.B.ternas" que el demandado. 11. el torpe o el débil que el sabio. no se puede precisaresquemáticamente lo que en cada caso concreto sea exigible y suficiente según la correspondiente situación del hecho. por lo tanto. Lefons. el hábil o el fuerte para que a éstos se los culpe en las mismas circunstancias en que a aquéllos se los excuse. De donde. 810. T. Es decir que en la culpa extracontractual yen la contractual con excepción de los contratos intuiru personae. pág. De allí que. expresa que)a diligencia que el deudor "debe poner en el cumplimiento de la obligación. Esta interpretación es coincidente con la que la doctrina alemana atribuye al artículo 276 del B. "para determinar la medida de diligencia que debe estimarse como exigible ha de tenerse en cuenta la situación del caso concreto". Es ésta la diligencia llamada en abstracto. conviene hacer las siguientes aclaraciones para no atribuirle al mismo un alcance que no tiene: a) No significa que deben tenerse en cuenta las condiciones personales del agente en relación a su inteligencia. 378. 218. tener siempre presente el hecho y seguir los datos positivos del negocio para determinar la existencia e importancia de las culpas.. dispone: "Es negligencia la omisión de la diligencia exigible en el tráfico. y entonces las divisiones teóricas son más bien un embarazo que un socorro. pág. no estará en mejor condición el ignorante. sino que. y comparar la conducta real con la conducta debida por el mismo habida cuenta de tales condiciones. La sola leyes la conciencia del juez. 41l MESSINEO. El sistema que adoptó nuestro Codificador se aparta de la teoría romana de la prestación de la culpa. ni demasiada indulgencia y de no exigir del deudor de la obligación sino los cuidados razonables debidos a la cosa que está encargado de conservar. T. como agrega el mismo autor. Si de nuestro sistema legal de la culpa puede afirmarse que aprecia la culpa en concreto. cit. intuición. cit.342 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 343 apreciación en abstracto ha pensado jamás en no tener en cuenta elementos concretos de tal modo que el tipo de comparación debe ser colocado en las mismas circunstancias que el autor del daño "l. Expresa Vélez Sarsfield en la nota al artículo 512. mediante cuya aplicación podría haberse evitado un resultado contrario a derecho que no ha sido querido". además. En estos casos se estimará el grado de responsabilidad... op.

op. 423. I 814. pero. etcétera.. La dispensa se pactarla en una "cláusula de irresponsabilidad". dicen: "Así pues y sin vaCilar cabe rechazar la apreciación in concreto de la culpa cuasi-delictuaJ. sin embargo. l -n . pericia. nro. separado del agente. preguntarse lo que habría hecho otro individuo. b) Con siderar únicamente las condiciones personales del agente en relación al mayor deber de previsibilidad que le impongan las circunstancias en que actúa.344 RESPONSABILIDAD CIVIL b) No significa que nuestro sistema legal sea opuesto al de aquellas legislaciones que adoptan el principio de la apreciación de la culpa en abstracto. La fórmula romana del buen padre de familia está admitida para apreciar la culpa del tutor o curador en la ejecución de las obligaciones nacidas de la tutela (art. cit. nro. T. . se toma un ente abstracto como módulo de comparación.. op. Para la mayoría de la doctrina parece incuestionable que ella pueda estipularse pues no existe prohibición alguna como en el caso de dolo "". sino con la propia persona lit! autor. tic urgencia. pues en éstos como hemos señalado (supra. Lo expuesto permite afirmar que el concepto de apreciación de la culpa en concreto de nuestro Código no difiere del concepto de apreciación en abstracto de otras legislaciones. nro 305). y no con otro. CULPA 345 . el juez civil no tiene que escudriñar las conciencias. pág. diligencia. cualquierpersana en relación a un acto ilícito susceptible de causar daño a otro.. op. pero aquélla es siempre la normal u lIIf. Éste es el régimen general del Código Civil. en la cual el acreedor prestaría expresamente su consentimiento 4Jl. El problema consiste entonces en determinar la validez o nulidad de dichas cláusulas. a su vez. 177. 816.. GALll. de acuerdo con el sistema de nuestro Código.t. Tratándose de la culpa contractual. Por el contrario. en serie. de modo que todo se reduce a una cuestión de semántica. en su caso. 815. pág. c) Con los citados elementos concretos debe el juez crear el tipo abstracto de comparación que le permita establecer si el sujeto actuó o no como debía actuar en esa emergencia con cuidado.:nmparación del deudor consigo mismo.. (Jág. 75. en los supuestos previstos en el artículo 2291. no ha prescindido totalmente de la graduación de la culpa o de considerarla a veces con criterio subjetivo. la dispensa anticipada suscita algunas cuestiones. l'. prudencia. 1. ~H ORGAZ. un ripo abstracto: apreciar la culpa in abstracto". . Así. pem ésta no se hace. cit. pág. cuestión que hemos tratado antes (supra. 145. 295... e) DISPENSA DELA CULPA. c. y las circunstancias de las personas.'olll il'nda el arreglo de una pieza arústica de gran valor es superior a la que demanda IIna picl. Así el gestor de negocios está obligado a poner en la gestión el cuidado que pone en sus propias cosas. op. T.". 706) se computan también circunstancias concretas. 817. 812. Lo mismo se prescribe en el artículo 1724 respecto a los socios y en el artículo 2202 en cuanto a las obligaciones del depositario. "con relación a un ente de ral...igible a un técnico a quien se C'11f.hn'lria dentro de los especialistas: la pericia ex.entimiento tácito determina la cuesti6n de la aceptación de riesgos en materia de responsabilidad extracontractual. por I t111 tIlc). común.ón. para establecer la culpa de un sujeto (autor de un acto ilícito o deudor de una obligación). nro. dt. lomando en cuenta sus aptirudes y flaquezas . dice. Expresa ORGAZ que esla \. cit. nro. proceder por comparación. en SALVAT. mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos" "'. Debe examinar el acto culposo en sí mismo. etcétera". En esta esfera. 141. 475). En conclusión. la diligencia exigible a un médico especialista OI:'yor que la correspondiente a uno no especialista. tiempo y lugar. 436 MAZEAUD el TUNe. Dispone el artículo 902: "Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas.lJ~ Busso. T. y en el nuestro. Se trata de saber si es posible dispensar por anticipado de la culpa en que podría incurrir el deudor en el incumplimiento de la obligación contractual o. 135: . op. 813. la omisión de la diligencia plenaria es excusable si. 111. eljuez. . que el Código s610 acepta por excepción y mediante 1C'~locxprcso . 1. pág. significaría admitir como regla )(I!ncralla culpa leve en concreto. nuestro concepto de apreciación en concreto es totalmente opuesto a aquel que la doctrina extranjera llama "en concreto" y que critica acenadamente cuando pondera la bondad del régimen de apreciación en abstracto ''''. deberá: a) Considerar en concreto la naturaleza de la obligación o del hecho. 1) Culpa contractual.. 135: LAFAILLE. el agente debía obrar con premura. T. nro. 413) o curatela (art. . 187. 437 El cons.

b) Si el daño es corporal. Sin embargo.. tales cláusulas no serían válidas por atentar sustancialmente al bien común y ser reveladoras de una disparidad de las partes que no resulta tolerable. BORDA. no es adnUsible la eximici6n de . la ley en algunos casos prohíbe expresamente que se excluya o lmute la responsabilidad del deudor. 821. si el daño recae sobre las cosas es posible convenir que un tercero destruirá por cuenta de otro una cosa que pertenece a éste. troperos. puesto que la cuc~tión de la responsabilidad extracontractual se plantea generalmente (1' Busso. no sería válida la cláusula de irresponsabilidad si se tratara de eludir mediante ella obligaciones legales consideradas de orden públtco. op. o los animales. pág. T. lo mismo los artículos 162 y 204 del Código de Comercio en cuanto a las responsabilidades legales de las empresas ferrOVIarias. T. . en general. Son admisibles. 1. o el riesgo o vicio de las cosas inanimadas 444. op. Yjurisprudencia francesa alh c. según los bienes dañados 442: a) Por una parte. el artículo 2232 del Código Civil declara sin valor los pactos linútativos de responsabilidad del pasadero en relación a los efectos introducidos por los viajeros. Lo mismo puede decirse si la cláusula de dispensa no fuese convenida con toda libertad y en un pie de igualdad. en SALVAT. pero tampoco ésta podría invocar su propia torpeza para obtener un resarcimiento 4". lejos de cometerse una culpa se estaría prestando un servicio. como ocurre en los "contratos de adhesión". cil. op. comprometiéndose con ello un principio de orden público. Respecto del primero no habría inconvemente en admItIrla lirrutando la responsabilidad cuantitativamente (hasta cierto monto) o cualttalivamente (referida a ciertas culpas). entre personas extrañas entre sí. •" LLAMBfAS. Otra parte de la doctrina 44' distingue el supuesto de la dispensa parcial (cláusula linútativa) y el de la dispensa t?tal (cláusul~ excl~ye~te). Si se trata de la culpa personal del autor del hecho. Independientemente de lo que constituye la controversia doctrinaria. el artículo 2102 en cuanto a la responsabilidad por evicción si proviene de un hecho del enajenante. de solidaridad o meramente de estética. La cuestión no es tan clara cuando se trata de cuasidelitos. arrieros y porteadores.346 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 347 818.. T. 645. cil. pág. pero ello no excluiría la responsabilidad por la inobservancia de reglas técnicas o violación de normas profesionales. de nada vale el consentimiento de la víctima (como si el daño ~e causara para no cumplir los deberes del servicio núlitar). 230. 198. 444 Cuando el daño es causado por ascensores. en cambio:si se trata de los daños que pueden causar los dependientes. Esta última razón sería suficiente para rechazar las cláusulas deirresponsabilidad también en el caso de que se causara daño por culpa. cit . cil. admisibles aquellas cláusulas que tienden a limitar la responsabilidad derivada de un delito. nro. ORGA2. o una extracción de sangre para darla a un tercero.. Sin embargo. en que las partes se ven obligadas a aceptar las cláusulas sin discutirlas ""'.. Si la lesión corporal se realiza con fines ilícitos. sin duda. T. pág. Por ejemplo. no se puede disponer en principio de la propia integridad física. En segundo lugar. algunas distinciones se han hecho. considera que el lesionado podría reclamar resarcimiento porque la excepcíón propriam turpitudinem allegans non est audiendus 152. Aún cabe hacer otra distinción según de dónde provenga el daño. amputación de un miembro. como por ejemplo. cit. como si un médico o cirujano pretendiese exinúrse de toda responsabilidad por el tratamiento O la operación en cuanto a la observancia de las reglas de la profesión "'. En estos casos el consentimiento de la víctima es. en este caso. En cuanto a la culpa extracontractual no son. En el segundo caso.2) Culpa extracontractual.tada. y loe. tales cláusulas no pueden ser muy frecuentes. 820. pág.. La Culpa.tJ. 822. 819. 296.m. . tales convenciones conducirían a los individuos a apartarse de sus deberes generales de prudencia y diligencia en la forma de conducirse en relación a los demás. funciona s6lo cuando el daño recae sobre bienes o intereses privados. 11. n. op. op. ~ :W2 JULLIOT DE LA ~ORANDmRB. "al) OAI. las cláusulas limitativas de responsabilidad deben reputarse nulas. En primer lugar. debe hacerse algunas distinciones. pág. la condición necesaria para que no haya culpa. 258 . pero es dable estipular válidamente por razones de salud. para extirpación de un órgano. ellas serían contrarias a la moral y las buenas costumbres. una intervención quirúrgica.

. sin embargo. Éste. En materia de culpa aquiliana. en las obligaciones de medio no hay manera de eSLablecer el incumplimiento sino mediante la prueba de la culpa".lf. por el contrario.>()n~!. T. Según la conocida clasificación de las obligaciones de DEMO· GUE'" en obligaciones de "medio" y obligaciones de "resultado".iste por lo tanto re~me~te: pero es un error establecerla segÚIlla naturaleza contractual o legal de las obligaclOnes. T. 1. 523 . 886. T. Demostrado el título de su crédito por parte del acreedor. T. actor.. Paris. J .. corresponde a la víctima probar la culpa del autor del daño. éd. mientras no quede establecido el hecho de la contravención de la obligación. T~nemos allí eljuego normal de las reglas de la prueba. Hechos y Actos Jurldicos. 35) que la diferencia reside en la naturalC7. el deudor debe ser condenado a menos que acredite la t'xi~t¡. por su técnica y por SllS resultados. existiendo escalcr'ls a disposición del público. El deudor solamente se libera con la prueba del casus. J. As . el asegurado se aparta del cumplimiento de su deber de prudencia y diligencia. Hemos dicho con anterioridad 447 que "tratándose de la prueba de la culpa en las obligaciones de resultado. re~rx>nsab¡ljdad del propietario del edificio. agrega. LL. en la obligación de resultado.e culpa: Expresa que "lo que ocurre es que la presunción de culpa deriva del incumplimiento: 51 la ley presume esa culpa es porque ha quedado establecido el incumplimiento. de la cláusula de irresponsabilidad. es a cargo del demandado probar el caso fortuito o la fuerza mayor liberatoria '''. En relación al autor del daño. ~sta preten~l. o que le impide prever pudiendo hacerlo. pág.. el acreedor no debe probar la culpa del deudor. al acreedor le incumbe la prueba en juicio del incumplimiento. En igual sentido: AGl1IAR. T. 99. "Cuando la obligación es de medios. u~a obligación positiva de dar ~ de h~cer. la prueba de la culpaes independiente de la fuente de la obligación y lacarga correspondiente pesa sobre actor o demandado. n. 825. afirma que "cuando la responsabilidad se funda solamente sobre la culpa. "De tal manera que la obligación consiste precisamente en no actuar culposamente. pág. 827. LLAMBfAS Copo cit. págs. Parecería que al trasladar al asegurador la responsabilidad. el acreedor no llene nada que reclamarle.ll cr~díto: hecha esa prueba. y puede en adelante causar impunemente toda clase de daños. 44. Cuando el. 1950. "Cuando el deudor está sujeto a. 824. pág. Traité . según la diferente naturaleza de la prestación: sea ésta de medio o de resultado. 1... pág. .. cit. o sea que la culpa funciona en este caso como presupuesto de la responsabilidad civil. f) PRUEBA DE LA CULPA.. El seguro de responsabilidad parece. Esta última deja a la víctima sin indemnización. pero no porque la culpa se presuma.5 DEMOGUE. pág..348 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 349 823.iones. 312. 446 Con un criterio procesal se dice (RiPERT y BOULANGER.:ncia de un hecho liherutorio. obedece a la naturaleza positiva o negativa de su objeto". 1934. Traité de la Responsabj/ité Civile... H. si pretende exonerarse de la obligación. pág. incumbe al deudor la prueba del cumplimiento o lacircunstancia impediente o extintiva de la obligación. la (:onstituye un acto urulaleral y no una cláusula convencional de mesponsablltdad (conf. por aplicación de la máxima reus in excipiendo fir . por lo tanto. Ss. 195-196) rechaza la creencia de que en las obligaciones de medio quede derogada la p~sunci6~ d.. deberá a su vez probar la falta de culpa. sino porque estando ella fuera de cuestión. Traité de la Responsabilité CiYile. Es en el supuesto de las obligaciones de medio en que aparece bien claro el terreno intermedio de la falta de culpa. La omisión de esa conducta por parte del deudor que no evita la frustración prevista del resultado. Por eso la carga de la prueba pesa. MAZEAUD.• "Prueba de la culpa". !l"RnA.. nro. 226. el seguro. 624.3 del objeto de las ohlig. garantiza el resarcimiento por la solvencia del asegurador. Ume. 26. V. como vulgarmente se afIrma. aquél no se res{?onsabíliza por accidentes que eudiese ocasionar el uso del as~ensor.ivil. La diferencia que se señala entre esas dos categorías de obligaciones ex. el deudor está obligado a prestar una conducta determinada que razonablemente conducirá al resultado esperado por el acreedor. o bien el caso fortuito o la fuerza mayor". 25 y 448 Conf. En contra SAVATtER. Ahora bien. y no hay en ello ninguna pre~unclón de culpa. que es la culpa del deudor. nros.. por carteles colocados en el mismo haciendo (. BUSTAMANTE ALSlNA. T.lr que.deudor es~ sujeto a una obligación negativa. En la obligación de medio incumbe al autor la prueba de la culpa. t. Luego. Desde luego que el seguro difiere.. el seguro no lo exonera sino en parte de las consecuencias de su culpa. Se afirma que la culpa se presume en el incumplimiento contractual y. pág. ahora sobre el acreedor: la prueba del acto de conlravención es la condición necesaria de roda condena en contra del deudor. Ss. el acreedor Liene derecho a obtener su cumphmlenlo desde que prueba la eXlstellCla de Io. no solamente no le incumbe al actor la prueba. pues para ello ha debido pagar antes la prima al asegurador. n. llegamos a la necesaria conclusión de que en ellas basta al acreedor comprobar el incumplimiento.da ex. TraJado de Dereclw (.op. 1465). As. constituye la culpa en el incumplimiento de la obligación. contradecir el fundamento que se ha dado para no admitir las cláusulas de no responsabilidad por culpa personal. ubicado precisamente entre la culpa y el caso fortuito . 374. sino que resulta inoperante la prueba de la falta de culpa que eventualmente pretendiese producir el demandado.cusa 826. y L. la cláusula lo descarga de toda responsabilidad.

Por ello. no era posible evitarlo. y ello ocasiona la muerte del paciente. cit. En los supuestos legales en que la culpa se presume (infra. tal vez resulte más difícil. Agrega que "en cuanto al caso fortuito siempre su prueba le corresponde al deudor. si por una circunstancia que permanece oculta se produce la muerte del paciente en trance operatorio. Es decir que el autor del hecho puede eximirse de responsabilidad con la demostración de que el acaecimiento estuvo fuera de la previsibilidad común o de las posibilidades normales de evitarlo. por lo mismo. Lo expuesto es conforme con el criterio que admite que entre la culpa y el caso fortuito existe una zona intermedia que es la falta de culpa (supra. puede también excusarse la responsabilidad alegando y probándose una circunstancia externa a la órbita de actuación del imputado: tal por ejemplo. 1. 831. Civ. pero no sobre la existencia de un hecho ajeno a ella. Parecería que consistiendo la culpa en la omisión de las diligencias necesarias para prever o evitar lo previsible o evitable. nros. pero en las obligaciones de medio. 860 y 864). porque la fuerza genética o la preponderancia del mismo era excluyente de esta conducta en la producción del resultado. 829.). nota 67) considera que en el ámbito de la responsabilidad c~ntractuaJ no hay terrium q~d: siempre la ausencia de culpa coincide con un caso fort!JIlO. 827). Circunstancia esta última relevante para excusar la responsabilidad del deudor en las obligaciones llamadas de medio o de prudencia y diligencia. o sea que en el mismo punto ideal en que desaE>arece la culpa nace la fuerza mayor".'umpntíhle con aquella culpa". éste a su vez puede probar su falta de culpa. Ello seria. como dice GALU (en SALVAr. o en los de responsabilidad de los padres. Sin embargo. probar la falta de culpa significa exhibir una conducta diligente desde el ángulo del agente de la misma. En este caso. . En este caso la prueba recaerá sobre un hecho extraño a la conducta del deudor que. pero otras. pág. es decir que el daño no será consecuencia de la conducta del presunto responsable sino de alguno de aquellos hechos ajenos a ella y que. { 350 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 351 828. Algunas veces resultará más fácil probar la existencia del caso fortuito que la falta de culpa. desde el punto de vista práctico. de tiempo y lugar (argumento del arto 512. Cód. aunque tal conducta hubiese sido irreprochable. la falta de culpa se tendría acreditada cuando se demuestra que las circunstancias en que se produjo el incumplimiento del contrato o el hecho dañoso fueron imprevisibles o inevitables. 196. bastará al médico demostrar los cuidados puestos por él para dejar establecida su falta de culpa. si se adujera por éste que el daño ha sido producido por un caso fortuito o de fuerza mayor. T. o por culpa de la víctima o de un tercero ajeno a aquél. prudencia. ~e manera de no ser posible el desdoblamiento de una culpa del deudor en conjugación con una fuerza mayor eximente de responsabilidad. pericia.. 830. Es cierto que en defmitiva la falta de culpa conduce necesariamente a la prueba del caso fortuito o la fuerza mayor. 132). porque habrá prudencia o diligencia solamente si la conducta obrada no pudo prever lo imprevisible o evitar lo inevitable. el caso fortuito o la fuerza mayor. queda por ello mismo eliminada la posibilidad del casus que es lógicamente In. Obligaciones. sin embargo. de tal manera de llevar al conocimiento del juez que ese obrar no es reprochable. fácil resultará probar el casus que lo exime de responsabilidad. Por ejemplo. tutores. etcétera. rompen el nexo de causalidad con el hecho de aquél. 833. etcétera. si el daño ocurrió lo mismo es porque o bien ese resultado no era previsible. La prueba recaerá de cualquier manera sobre su conducta. cuidados. Probar el caso fortuito o la fuerza mayor. Sin embargo. 832. si en el curso de una intervención quirúrgica un corte de corriente deja al cirujano sin la posibilidad de utilizar instrumentos indispensables. pág. o previsto. existencia del caso fortuito o la fuerza mayor se confunde con la falta de culpa. no es incongruente sostener en el segundo caso puesto por ejemplo que si el damnificado debe probar la culpa del médico. si está demostrada la culpa eJel deucJor. tal corno en los casos de daños causados con las cosas. aplicable a las obligaCiones de resultado ya que "en este supuesto tiene explicación. significa demostrar la existencia frente al sujeto de un hecho que no era posible prever o evitar. g) FALTA DE CULPA. la afirmación de que la ausencia de culpa no interesa al derecho contractual O que el dominio de la culpa comienza con la inejecuci6n". Tanto la falta de culpa como el caso fortuito se demuestran probando hechos y circunstancias que serán motivo de valoración y juzgamiento judicial. nro. que requería la naturaleza del hecho atendiendo a las circunstancias de las personas. Sin embargo. es posible eximirse de responsabilidad probando que no hubo culpa de parte del imputado. interponiéndose en el proceso causal. determinará por sí mismo el resultado.. La prueba de la falta de culpa consiste en la demostración de que se actuó con la diligencia. LLAMBlAS (op.

1. de aquella otra que se caracteriza por la negligencia o imprudencia del autor. y en el segundo. Hemos analizado precedentemente los dos factores de imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa. ". op. En el ámbito de la responsabilidad extracontractual.AMBfAS. el elemento que señala al responsable en cada uno de los supuestos que hemos de considerar. Ahora vamos aestudiar los sectores de la responsabilidad contractual y extracontractual donde los mencionados factores tienen aplicación y constituyen. por 10 tanto.t'} LI. comenzaremos por distinguir el sector de la responsabilidad por el hecho propio y el sector de la responsabilidad por el hecho ajeno. si el deudores culpable del incumplimiento. éste no provIene de un caso fortuito sino de la omisión de diligencias apropIadas. En el primer caso estamos en presencia de un delito. T. CAPÍTULO XIV SECTORES DE APLICACIÓN DE LOS FACTORES SUBJETIVOS 834. cit.RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 835. . pues.. de un cuasidelito. como dice LLAMSIAS "'. pág. seglÍn que el autor hubiese actuado con dolo originando un delito. A) HECHO PROPIO 836. nota 66. Cuando el daño es causado por el hecho propio sólo se responde si su autor lo ha ejecutado con dolo o culpa.. t 95. o con culpa originando un cuasidelito. INTRODUCCIÓN.352 RESPONSABILIDAD CIVIL Desde luego que después de valorar la prueba el juez deberá admitir la culpa o eximir de responsabilidad al deudor. J. siguiendo la terminología aceptada para distinguir la figura de ilicitud. que comprende la intención de dañar. En el primero será necesario hacer alÍn una nueva distinción.

DELITO "0 El Código Civil legisla separadamente sobre la indemnización en los delitos contra las personas y en los delitos contra la propiedad. op. al establecer la ilicitud del acto. e) Son distintas las finalidades que persigue el ordenamiento jurídico civil. 2761. cit . como delitos de peligro. el delincuente tiene la obligación de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral. por una parte.?Cna es personalísima. Por ejemplo: un homIcidio ~n grado de tentativa es punible. distingue según que la acción se ejercite por derecho propio o como heredero. el castigo del ofensor. 839. Los gastos para la asistencia médica de la víctima. En igual sentido ACUÑA ANZORENA. previsto y castigado por la ley penal. Y 3881 del Código Civil. 841. e) S~endo la. El artículo 1084 dispone: "Si el delito fuere de homicidio. Civ.• T. d) De esto último resulta que la s. 450 señalar entre ambas clases de dehtos son las SIgUientes: a) El delIto civIl se particulanza por el dolo como elemento subjetivo de imputabilidad. IV.:es la culpa co~gura un cuaSIdelIto CIvIL b) El delito civil reqUIere que se cause un dano a otro. el.·ión penal. T. nota 2131. a) Delitos contra las personas una obligación permanente que puede experimentar alternativas en su cumplimiento. repara~i6n . El primero persigue la reparación del daño causado a la .on delitos ~nal. fijar el monto de la indemnización y el modo de satisfacerla". sea mtenclOnal o culposo. por la inten~i6n de ~aftar la persona o los derechos de o~o. 1349. y si estuvieren divorciados será necesario considerar la situación del cónyuge sobreviviente en relación a su derecho a pedir alimentos al muerto. en cambio. r) En princIpio. como la . e. Sin embargo. lo mismo: BORDA. es decir. la muerte del Imputado C"xtln)lUC' lu ilc(.). op.2' parte. La indignidad para suceder al muerto no priva del derecho a reclamar la indemnización. pues ésta corresponde por derecho propio y a título personal y no en calidad de heredero "l. SEGOVIA. 1537-1562). \085. No se distingue en el artículo entre cónyuge divorciado o no.nencla de explosivos. 838. Por ejemplo: las leSIOnes causadas porimp. la responsabIlIdad CIVil "umptt"ndr tl1rnhll'n ti lus pc. nros. nota 9 C.. 1) Homicidio.e~ pero ~o son delitos civiles. op. pág. 1. La última parte del artículo transcripto acuerda a los jueces una facultad excepcional dentro del sistema de reparación de daños establecido. preciso no confundir con los delit~s del derec~o c~minal. que es 840. y el ordenamiento jurídico penal. 296.. b) La segunda condición es que no haya dejado de impedir el hecho. sólo las personas naturales. cit. pág. Cód. op.et:la:o de la respectiva figura delictiva descripta en la nonna penal. Con respecto a las demás cuestiones que se plantean acerca de las personas legitimadas para demandar daños y perjuicios en caso de homicidio. 11. pudiendo hacerlo. 11." no extingue la accIón por mdemmzación de danos y perJUICIOS. p. Cód. el segundo. el delIto no exige daño y se consuma desde que se reúnen los elementos que lo tipifican d. la muerte dckulpuhh. cit. 842. T. además lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto. cit. La fijación de una cuota o pensión periódica ofrece inconvenientes al mantener vinculados al autor ya la víctima por Los delitos de que lratamos son figuras de ilicitud del derecho civil. en SALVAT.354 RESPONSABILIDAD CIVIL DELITO 355 837.. El crédito por dichos gastos goza de los privilegios que le acuerdan los artículos 3880.-rsonas jurídicas. pues la ley les confiere una acción propia y directa (art. Civ. la ley confiere el derecho a exigirla al cónyuge sobreviviente y herederos necesarios del muerto (arl. UlIlIt. Generalmente los jueces acuerdan en concepto de indemnización una suma única conforme a 10 que las partes solicitan en su demanda.anción del delito civil es resarcitoria y se mide en función del daño causado. incisos 1° Y 2°. la sanCIón del delito criminal es represiva y se mide en relación a la gravedad de la falta y de acuerdo u tll peligrosidad del autor. quedando a la prudencia de los jueces.delito criminal es t~o acto volW1~no.rud~nci~ s. como así también los que originaren sus funerales. \085. 367. sólo corresponderá el derecho a pedir la indemnización al cónyuge no divorciado. en el primer caso la indignidad no obsta y sí en el segundo. que pasa a lo" hC'lC'dC'los.U"'('rlihl('~ de responsabilidad penal.civil de o:den pat~~o!Üa1. pág. En 10 que respecta a la indemnización a favor de la viuda e hijos del muerto. d~ vnlunlnd. nro. y lo son también el disparo de armas de fuego y la te. T. No se trata ya de que hubiesen sido autores o cómplices. 113. Las djs!inci~~es que sc? pue~en . C'n lo criminal. por la otra...apaces."rctima. sino que se hubiesen abstenido de actuar 451 En contra: LAFAILLE. La ley exige el cumplimiento d~ dos requisitos para la procedencia de la acción resarcitoria con relación al cónyuge y los hijos: a) Que quien la ejerce no hubiese sido autora cómplice del delito.). ellas constituyen un problema sobre titularidad de la acción que tratamos más adelante (infra. 843. nro. deben ser pagados a cualquiera que los hubiere realizado. pues en el caso previsto en esa norma pueden aquéllos fijar el modo de satisfacer la indemnización. En este caso se requiere la existencia de una condena criminal. l' parte.

3) Delitos contra la libenad individual. porque ésta consiste en la falsa imputación de un delito. las nupcias constituyen reparación suficiente del agravio moral. 4) Delitos contra la honestidad. h ¡ b. . 11111\ 1 Y . y el artículo 1099 expresamente reconoce la existencia de una acción por daño moral deri vada del delito de IOJunas. 1069. La indemnización a que se refiere el artículo es la del agravio moral l'ull~ado a la víctima. El artículo 1078 es de aplicación general. 849. No ocurre lo mismo con la injuria. "Si el delito fuere de estupro o de rapto. 1088. La inmoralidad de la condena apareja la sanción: pérdida del derecho a la indemnización. por lo que cesa en tal caso el derecho de reclamar indemnización por ello. psíquica o estética. pero no excluye el resarcimiento pleno de todo unf'lo materiol ocasionado. Códtgo Ovil y Leyes Complementarias Anotadas. la indemnización consistirá en el pago de una suma de dinero a la ofendida. Sin embargo.). menor de 18 años". 6) Acusación calumniosa.). La segunda parte del artículo 1088 agrega: "Esta disposición es extensiva cuando el delito fuere de cópula camal por medio de violencias o amenazas a cualquiera mujer honesta. 847. Cód. si ella repercute en sus posibilidades económicas futuras "'. si probase que por la calumnia o injuria le resultó algún daño efecti va o cesación de ganancia apreciable en dinero. en cuyo supuesto solamente se puede probar la verdad de la imputación en los casos expresamente previstos en el artículo 111 del Código Penal. que el delincuente no probare la verdad de la imputación.). la indemnización consistirá solamente en una cantidad correspondiente a la totalidad de las ganancias que cesaron para el paciente.356 RESPONSABILJDAD CIVIL DELJTO 357 cuando pudieron hacerlo para evitar el delito. Civ . Cód. arto 11IHh. "Si el delito fuere de acusación calumniosa.~. Aunque la ley se refiere solamente al lucro cesante sufrido por la víctima de la privación de la libertad. 845. 844. 1089. hasta el día en que fue plenamente restituido a su libertad" (art. 848. además de la indemnización del artículo ante- nI SAl . En los demás casos no se exime de responsabilidad el autorde la injuria. o de seducción de mujer honesta.. Cód. y no formula distinción alguna según el delito de que se trate.2) Lesiones. La segunda observación consiste en que la ley pone como condición de la existencia del derecho a obtel1er reparación del daño. Al'dc-c1 E. el ofendido sólo tendrá derecho a exigir una indemnización pecuniaria. Civ. la reparación debe también comprender el resarcimiento del agravio moral conforme 10 dispone el artículo 1078 del Código Civil. Se comprende en el resarcimiento el daño emergente y el lucro cesante de acuerdo a los principios generales (art. la indemnización consistirá en el pago de todos los gastos de curación y convalescencia del ofendido. C6d.. debe comprenderse en la misma el perjuicio que representa para la víctima la pérdida de su capacidad para el trabajo en el caso que ello hubiere resultado de la lesión sufrida. siempre que el delincuente no probare la verdad de la imputación" (art. y de todas las ganancias que éste dejó de hacer hasta el día de su completo restablecimiento". No cabe distinguir entre lesión física. ¡lA. 846.5) Calumnia o injuria. T. J. el delincuente. Siendo la reparación integral.1. la prueba de la verdad de la imputación exime de responsabilidad civil y penal solamente en el caso de calumnia. Civ. l' parte. 850. El artículo 1086 del Código Civil dispone: "Si el delito fuere por heridas u ofensas físicas. Civ. aunque intente probar la verdad de su afirmación. Una primera observación corresponde hacer : el artículo se refiere solamente al daño material.). pero es evidente que no puede dejar de computarse el agravio moral que esta clase de delito ocasiona necesariamente a la víctima al atacar su patrimonio moral precisamente. "Si el delito fuere de calumnia o de injuria de cualquier especie. "Si el delito fuere contra la libertad individual. Si el deudor del delito contrae matrimonio con la víctima. si no hubiese contraído matrimonio con el delincuente" (art.1087.

370 . 853.A . SALVAT. tanto sobre el delito de este artículo como sobre los demás de este capítulo (art. Cód. nro. como lo haría en cualquier supuesto de delito civil .. bastando que el autor de la denuncia o querella haya procedido con culpa o negligencia al efectuar la imputación '''. Civ. nota 79. "7 "!. con nota del autor. Civ. Conforme al principio de la reparación integral..2) Usurpación de dinero. 2463.. cit. sabiendo que el imputado era inocente "'. La acusación calumniosa es una forma de ilicitud específica prevista como delito civil en el artículo 1090 del Código Civil.. LAFAILLE. 2. pág. CNCiv. Cód. nro. 1.. 1357. 1109... La culpa es el elemento del acto ilícito en este caso. cit. pero éste sería un supuesto de cuasidelito y no de delito . Cód.• T.. Carlos A. BORDA. 119. T.L. pagará al ofendido todo lo que hubiere gastado en su defensa. pág. "Si el delito fuere de daño por destrucción de la cosa ajena. Civ. ya sea por querella O simple denuncia. como ser el valor de los frutos civiles o naturales que la cosa hubiere podido producir en manos de su dueño.). pág. b) Delitos contra la propiedad 854. 1094. Civ. LL." CNCiv. por faltar la oportunidad de la sentencia.. 1072. Dispone el artículo 1091 del Código Civil: "Si el delito fuere de hurto. enuncia el artículo 1109 ''''''. 175. pero se debe además el resarcimiento de todo otro perjuicio que se hubiere ocasionado a la víctima. 851. CNCiv . el delincuente pagará los intereses de plaza desde el día del delito" (art. pero en éste se ha puesto en movimiento una acción judicial. 1. I 994-E. Sala "B". 2'. BORDA . Sala "D".. y la víctima debe probar no solamente el daño. Los intereses moratorias se deben de pleno derecho desde el día del delito.. nro. Azulay y Cra. 855. T. 247. pág. Cód. Civ. 556. Cám. Sin embargo. T. T. •. '" SALVAT. Cap.). 29-Ul-196l!. nro.).. 1092. Cód. Cód. la cosa hurtada será restituida al propietario con todos sus accesorios. 248. "Scardulla.). sin perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere. LL. consideramos que al no existir ninguna norma legal que lo establezca. Sala "A". op. nro. Cód. no existe razón alguna '" SALVAT. cit. lA. Civ.). 118. >6.. "Si el delito fuere de usurpación de dinero.). todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un daño a otro está obligado a la reparación del per. Para que esta acusación se repute calunmiosa es necesario que se haya actuado con conocimiento de la falsedad de la imputación. L. para que eljuez en lo civil no aprecie la intención de dañar. 1093.). Cód. si la destrucción de la cosa fuere parcial. la relación de cau. salvo si hubiere recaído un sobreseimiento. . 2770 . el de acusación calunmiosa consiste también en la falsa imputación de un delito. por tratarse de un poseedor vicioso (art. 123. Algunos autores consideran que no es necesario que se haya actuado con conocimiento de la falsedad y con intención de dañar. pág. S. pág. 19ó8-IV. pág. por 11) privación del capital "7. la indenmización consistirá en el pago de la diferencia de su valor actual y el valor primitivo" (art. IV. 857. oág. la indemnización consistirá en el pago de la cosa destruida. clBarugel. IV. Nosotros compartimos este último criterio. Todo ello sin perjuicio de la reparación plena de todos los peJjuicios (art. CUASIDEUTO. 48...Op. Se ha considerado que la acusación debe ser declarada calumniosa en sede penal "'.. El delito de calumnia e injuria se cornete fuera de juicio. t. T. 74. 37. op. es decir.. .). pues de acuerdo a los principios generales. IV. que no excluye la ilicitud genérica del hecho culposo que.l . como eje del sistema de responsabilidad civil. cit.. y tQdas las ganancias que dejó de tener por motivo de la acusación calumniosa. cil. pág. I)Hurto. 2776. pág. Debe reparar todos los perjuicios ocasionados. y aunque probare que la cosa hubiere perecido igualmente estando en poder de su dueño. 852.A.. 1069. . El responsable no se exime demostrando que la destrucción se produjo por caso fortuito o fuerza mayor. corresponde pagar el valor de la cosa si ésta se hubiere destruido totalmente y fuere imposible su restitución (art.t. sin dolo no existe delito. 1354. Civ. 1090.358 RESPONSABIUDAD CIVIL CUASIDBUTO 359 rior. n. op. y con indenmización de los deterioros que tuviere. Civ. 333 . 133. t.' juicio (art. aunque sean causados por caso fortuito o fuerza mayor". ll. 856. 17-VI-I994. 1268. La intención de dañar es elemento configurativo de delito (art. 852 bis. 3) Destrucción de cosa ajena. Civ.

es decir. tutores. 1384. 183. Cód. tranway. no siempre la sola intervención de una cosa en un daño permite suponer que el propielaría de la cosa es culpable: depende de las circunstancias" . si el hecho se ha causado utilizándose una cosa como instrumento de la acción (bastón. nada parece más natural que presumir la culpa de quien. de un tercero por el cual no responde. Cód. a los efectos de la prueba de la culpa. Refiriéndose a esta parte de la reforma dice que ella suscita graves objeciones. "Sabido es --expresa. pues la culpa del dueño o guardián de la cosa se presume iuris tantum (art. y el demandado tendrá que probar las circunstancias eximentes de culpa: ya sea radicalmente por la demostración de la culpa de la víctima. op. empel Ión.RE. coche. 858. Ahora bien.) . pues se trata de una presunción de culpa en la direcci6n y control de la cosa..). Paris. y solamente de ella.. si se tratase de un acto ilícito de omisión. Luego a$fega que la responsabilidad es alternativa. 1113 "está claro que ella (la responsabilidad) es conjunta". o demostrando simplemente su falta de culpa. En cambio. Esa responsabilidad es subsidiaria o excluyente "". zancadilla. El dueño responde en cuanto se sirve de la cosa. sino también la culpa del autor en la ejecución del hecho (art. 685. a su juicio. T. sólo deberá probarse la relación de causalidad. Civ. B) HECHO AJENO 863. y esta soluci6n. deberá resultar la relación de causalidad y la consiguiente responsabilidad. bisturí. ocasiona un perjuicio a otro. La culpa resultará generalmente acreditada con la prueba de las circunstancias en que el hecho se produjo para atribuir la autoría a detenninada persona. etc. siendo que la cosa responde dócilmente a la voluntad de la persona que se sirve de ella "". si ésta se lanzó corriendo sobre aquél y al atropellarlo se incrustó la punta del paraguas en un ojo. curadores. bastón. E. pupilos. 861. El demandado podrá a su vez probar la culpa de la vÍClima. la prueba de la culpa es independiente y más rigurosa. 1113. paraguas. que es lo más corriente. 459 JULLIOT DE LA MORANDlt. por lo tanto. 862. La culpa.. lo cual confunde. Por ejemplo. sería paradójico descartar esa presunci6n cuando la cosa es manejada por el hombre.. 1109. bastará demostrar que el paraguas fue la causa del daño para que se tenga por presumida la cu Ipa de aquél. por ejemplo. navaja. 2362. cit . Por lo tanto la carga de la prueba se invierte en este caso. como la culpa resu ltaría de una abstención. pues es en ese momento cuando resulta más verosímil que el guardián incurriese en culpa. n.. También actúa la culpa como factor de imputación en la responsabilidad indirecta de los padres. 711. pág. Las personas responsables son en este caso el dueño o el guardián de la cosa. bicicleta. 1959. éste excluye a aquél y no hay altematividad. entonces responde éste como guardián y excluye al dueño "L. pág. Por ejemplo. quien eSUma que por el nuevo texto del art. si quisiera demostrarse que la culpa de un peatón fue la causa del daño que sufriera otro que circulaba por la misma acera. aprendices y alumnos. agregado por la ley 17. o sea que no será necesaria una prueba independiente de la de aquellos hechos relacionados con la relación causal.que todas las presunciones de la ley se fundan in eo quod plerunque fu. dice: "el duefio responde en tanto 'guardián' natural de la cosa y por el hecho de servirse de ella". 859. utilizando un cosa con intención de dañar o sin ella. Hay aún una distinción que hacer en este supuesto del hecho propio. nro. En cambio. ORGAZ. l' parte del párr. Ley 17. bastará demostrarque aquél hizo un movimiento brusco que al empujar a éste detenninó su caída y consecuente fractura. cte. y si ha transferido el uso a otro. 61 En contra BORDA. <ss LCAMBÍAS. en lo que ordinariamente acontece en el curso regular y ordinario de las cosas . porque de ella. y una de ellas es precisamente la presunción legal en este casp. Alguna parte de la doctrina nacional ha criticado la presunción de culpa en este caso "s. Civ. en Traité de Droit Civil de COUN el CAPITANT. estrangulamiento. aplicada a las cosas accionadas por la mano del hombre. 860.360 RESPONSABILIDAD CIVIL CUASIDELITO 361 salidad de éste con el hecho del demandado. o del caso fortuito o fuerza mayor. curados. es conforme a la presunci6n del art. . en las condiciones que fijan los artículos 1114 a 1117 del Código Civil. dice que "la presunci6n se aplica a todo perjuicio causado por el hombre por intermectio de una cosa: automóvil. Sin embargo. Estudia de la Reforma de/ Código Civil.711). anna de fuego o arma blanca. pues antes ha querido deCir que la responsabilidad es exclu~enle: si el dueño no es guardián.D. maestros artesanos y directores de colegio respecto de los daños ocasionados por los hijos. si alguien que circulaba con un paraguas dañó con la punta del mismo a otro peatón lesionándolo en un ojo. La prueba de la culpa debe hacerse cuando el daño hasido causado por el propio cuerpo del autor (puñetazo. pág. etcétera".). 265.1969. 460Conf. refiriéndose a su vez a la presunción de culpa del artículo 1384 del Código francés.

los padres son responsables por su culpa "'. 161.). El ejercicio de esa vigilancia supone la aplicación de los cuidados necesarios para encauzar la conducta del menor. nota 13 a su arto 1115. Civ. . 870.). aunque supone una culpa del padre. 463 bi5 Este articulo ha sido derogado por la ley 23. 'p. nro. 921 Y 1076. La resJ?Oosabilidad del padre del menor de 10 años se f\. En cambio. será responsable el que ejerza la tenencia del menor. IV. 3). '" SALVAT. Aquí también existe una presunción de culpa iuris lanlum en la vigilancia (in vigilando). Los padres tienen la autoridad que les da la ley y tienen el deber de hacerla observar por sus hijos que les deben respeto y obediencia (arts.. Civ. 7-V-1970. 2812. Aunque nada se diga aquí sobre la edad de los hijos menores.. cit. y no tienen ac46' ~6J a) Condiciones para que funcione esta responsabilidad 869.264.. dice que es inexcusable y por consiguienle objetiva. Pablo A... Civ. 1381. T. 872. no habría responsabilidad alguna para sus padres en este carácter.mda en SU~ culpa por falta de vigilanCIa o por no ejercer su su autoridad. 907. Una parte de la doctrina más antigua . Cód. con ello se subsana la aparente contradicción con el artículo 1114. T. Consideramos que no es así. Cód.. . los mayores de esa edad responden personalmente en virtud de su responsabilidad di¡ecta. En contra: n. 270. En caso de que los padres no convivan. no solamente en vista de su adecuada formación.. la responsabilidad indirecta de los padres es subsidiaria o refleja si el hijo que comete el acto ilícito es mayor de 10 años y responde por su propio hecho. 73. § 1. pero no comprometen la responsabilidad indirecta de sus padres. Esta responsabilidad indirecta es unas veces personal y otras subsidiaria o refleja. Cód. "Hechos ilícitos". La responsabilidad de los padres se funda en la culpa en que éstos hubiesen podido incurrir. por haber violado los deberes legales de vigilancia impuestos en relación a sus hijos menores de edad. SEGOVIA. Se ha planteado en doctrina una cuestión interpretativa derivada de la aparente colisión de \a norma del artículo 1114con ladel artículo 273 que dispone: "Los padres responden por los daños que causen sus hijos menores de 10 años. Decimos que esta responsabilidad es indirecta.. arto 1123. nota 5 al art. op. 868.lb•• 871. l. Según otro sistema '" se considera el artículo 1114 como un texto ampliatorio de la responsabilidad de los padres. op. 1) Que los hijos sean menores de edad. dt . 866. 867. que puede excusarse con la demostración de que no hubo culpa de parte del presunto responsable indirecto. pág.. pues aquella conducta es ajena al mismo.. debe ampliarse el sentido privado". arto 273. pues fallaría precisamente el fundamento de esta responsabilidad desde que no se hallan bajo su patria potestad. 3-f). HORVATH. 3542. Civ. en este caso no siendo responsable el autor del hecho por carecer de discernimiento (arts. 265 y 266.RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES ción recursoria contra el hijo por el monto de la indemnización pagada a la víctima (arg. Desde luego que si se tratase de los actos ilícitos de los hijos mayores de edad. de allí que la responsabilidad del padre sea indirecta. que se hallan sujetos a su patria potestad. Es personal de los padres cuando el hijo que causa el daño es menor de 10 años de edad.. pero en definitiva la interpretación que BORDA. T. op. 273 y págs. nro. 865. que habiten con ellos" . sino para prevenir que se dañe a sí mismo o cause perjuicio a otros '62. "La responsabilidad objetiva en el derecho damos en el texto permanece inalterable . cit.).A. admite la responsabilidad de los padres por los hechos i)fcitos de sus hijos menores únicamente hasta los 10 años. salvo que al producirse el evento dañoso el hijo estuviera al cuidado del otro progenitor". sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de 10 años.362 RESPONSABIUDAD CIVIL RESPONSABIUDAD DE LOS PADRES 363 864. El artículo 1114 del Código Civil. En este caso los padres tendrían acción regresiva contra el patrimonio del hijo (arg. El hecho que causa daño al tercero no es ejecutado por él sino por el hijo.). nro. 1. 304-305. modificado por la ley 23. Cód.. Esta tesis da prevalencia al artículo 273 sobre el artículo 1114. pág.264. pág. dispone: "El padre y la madre son solidariamente responsables de los daños causados por sus hijos menores que habiten con ellos.

Cód. págs. 4. . según sean éstos mayores o menores de 10 años. pág. puede admitirse la acción recursoria del personalmente responsable contra aquel que causó el daño. BORDA. 798: ('IIIJIMIUI . el artículo 1114 impone a los padres una responsabilidad subsidiaria.2' parte). 873. pero no la que surge del mismo hecho entre la víctima y el padre del menor. sea cual fuere la obligaci6n del menor.. "Hechos ¡lIcitos". La doctrina mayoritaria y hoy prevaleciente 466 ha conciliado ambas normas: el artículo 273 establece la responsabilidad personal del padre cuando el hijo es menor de 10 años. 874. b) Si el padre paga la indemnización por el daño causado por el hijo. SALAS. 96. en las con· diciones generales que determinan su responsabilidad ". pág. De aquí que la limitación de edad que en él se establece. a los daños que causaren sus hijos menores de 10 años. Responsabilidad extraeonINlI'IIUlI. 119. 493: LLERENA. AOU1AR. está la de satisfacer con sus bienes propios los daños que causaren los menores de 10 años. pág. Destinado a fijar la responsabilidad de los padres por los hechos dañosos de sus hijos menores. Culpa Aquilianl1:. 2. pues las víctimas del acto ilícito cometido por un menor de 10 años pueden demandar a éste como personalmente responsable. y no la tendrá si es menor. l' 3. ell. en SALVAT. pues careciendo éste de discernimiento no es responsable. Las razones de equidad que inspiran la fórmula del artículo 907 son aplicables también en este supuesto. S:AMMAROTA. nota . y el padre.A . no es posible que los padres estén exentos de responsabilidad por los daños de sus hijos menores de esa edad. Otra es la finalidad del artículo 1114. T. sino simplemente la oh ligación que tienen de satisfacer con sus propios bienes los pe~iuicios que el hijo de esa edad causare a terceros. 3.'4 no distingue. IV. t. pues si los directores de colegios y maestros artesanos responden de los daños causados por alumnos o aprendices mayores de 10 años (art. En este último caso se puede plantear lacuesti6n de saber si indemnizando e I daño.). M ACUNA ANZORENA. su objeto no es el que se le asigna de determinar la responsabilidad de los padres por los daños que causen sus hijos menores de 10 años. 4. las consecuencias perjudiciales derivadas del incumplimiento de esta obligación los responsabilizan por igual. nros. causa un daño. Como bien lo destaca ACUÑA ANZORENA "'. puede ejercer la acción recursoria contra el patrimonio del hijo menor de JO años en un supuesto análogo al del artículo 907 (agregado de la ley 17. 1383. En este caso tendrá una acci6n el padre. . 1946·1lI. 878. y en subsidio a sus padres por la responsabilidad refleja de ellos. J 61. 907. como no podría hacerlo. 342 y SlgS. porque extendiéndose su obligación de vigilancia sobre los hijos desde el momento de nacer hasta el de la mayoría de edad (art.r1e al menor que carece de discer- . sino señalar únicamente que entre las obligaciones que los padres tienen respecto de sus hijos en minoridad.. op. Corolario de lo que acabamos de exponer son las siguientes conclusiones: a) Si el daño es causado por un menor de 10 años. t. 877. Civ. Aunque con el daño no se hubiese enriquecido el autor del hecho involuntario..711). l . 876.ne. MA<IIAlXl. nro. 875. Salvo el caso ~Il: que correspond~ ímpo. pág. el padre. T. teniendo en cuenta la importancia de su patrimonio y la situación personal del que pagó la indemnización a la víctima. tendrá acción resarcitoria si éste es mayor de 10 años. nro. op. 1117. pág. 190. T.' ACUÑA ANZORENA. Si el daño es causado por un menor de más de 10 años de edad.364 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 365 del artículo 273. 20.711) .. 405. con relación a la víctima. menor de I Oaños.. 265). en las condiciones generales que determinan su responsabilidad indirecta por el hecho ajeno. por su responsabilidad personal. la víctima tiene dos responsables: el menor autor del acto ilícito por su responsabilidad personal por el hecho propio. pág.468 OImIento una responsablhdad personal de tipO obJehvo por razones de equidad si se dan las condiciones del arto 907 (agregado de la ley 17. salvo que con el hecho se hubiese enrio quecido el autor. la víctima tiene un solo responsable directo pero personal: el padre. nota en LL. fundada en el enriquecimiento sin causa (art. 270-271. T. no importa restringir la responsabilidad de los padres. incorporado el artículo 273 al título de la patria potestad. n. 2. cie" T.. Lo que el artÍCulo legisla es la relación jurídica que se establece entre padre e hijo cuando éste.ed.

como podría ser un curso universitario o una temporada de descanso en casa de parientes o amigos. siempre que se hubiera confiado el menor a personas aptas y responsables 41'.3) Que los hijos menores habiten con sus padres. pero no obsta a la subsistencia de la autori~ad paterna yla .. como sería el principal.2) Que estén bajo la patria potestad del pretendido responsable.r. "La capacidad de los menores emancipados para e rJcr. estuviera privado de ejercer esa vigi lancia. El ejercicio de la patria potestad de los hiJos matnmomales corresponde al padre y a la madre conjuntamente. pág. porque siendo requisito de esta responsablhdad q.. respecto de la cual obra como emancipado. 883.. L. IV. Las demás hipótesis están previstas en el ya citado artículo 264 modificado por esta última ley. 11. pág. 880. En este punto debe reputarse que el deber de vigilancia patemo se mantiene y que los padres son responsables 47'. ley 10. op. 885. 882. "Una cosa es su responsabilidad contractual. Docl. 1387. nro. debiendo entonces responder de los actos culposos vinculados a los mismos 470. 2813 al· '" BORDA. cit. bastará solamente que el padre. pág. op. que se rige por los principios generales que no son derogados en este caso. T. 1.VAT.366 RESPONSABIUDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 367 879. en SAI.L. Consideramos más razonable este criterio que el de aquellos que exigen para excusar la responsabilidad del padre que éste hubiese transferido esa responsabilidad a otros legalmente responsables. Sec.¡ 1'11' BUSTAMANTE ALSTNA. 306. nro. ley 17. Con relación a este requisito cabe considerar la hipótesis de que siendo aún el hijo menor de edad obtenga emancip~ci6n legal o voluntaria (art. 1. I . 1385.). nro. por una circunstancia legítima o que no le es imputable. pág. y otra su responsabilidad por hechos ilícitos. pág..~m" del Código Civil". 1114.-ido uel comercio". 1046. 11. la doctrina está dividida en relación a los actos ilícitos que se originen en la actividad comercial para que fue autonzado.. tal requisito no se cumple respecto a los emancip~dos pues la patria potestad se acaba con respecto a ellos (art. Sin embargo. "El nuevo régimen de las incapacidades según la reciente r.0RnNA.. COLOMBO. Civ. 1). Distinto es el caso de la habilitación de edad para ejercer el comercio llamada emancipación comercial. cir. para algunos autores basta que el alejamiento se deba a un motivo legítimo. T.~ BUSTAMANTE ALS[NA. 412 BORDA. pues ésta influye solamente en la es'fera de la capacidad del emancipado para el ejercicio del comercio.ue los menores se encuentren bajo el poder de los padres (art. mClso 10 modificado por la ley 23. Este requisito sirve precisamente para fundar la responsabll!daddel padre.. pues en este supuesto la culpa de éstos resulta de no haber impedido que los hijos se pusieran fuera de su autoridad y vigilan- cia.711). 886. Cód. "1'. Naturalmente que si los menores no habitan con sus padres.903). C1v. o sólo a unode ellos a falta del otro (mc. op. . Cad. 30). . T.. pues la habilitación de edad concede al menor capacidad para ejercer actos de comercio. ref. Sin embargo.d. . Civ. pero es extraña al sistema de responsabilidad civil extracontractual.(lo.. 88 \. sea la emancipación legal o voluntana "'. porque la autorización lo habilIta para reahzar los actos de comercio.264. pág. 1! . MUNA AN7.. pues solamente respecto de quien tiene el deber de VigilanCia y goza de la autoridad suficiente puede predlc~se esta responsabilidad. 162. T.~~:Iguiente responsabilidad de éste por los hechos IhcltoS de su hiJO . 884.r. Si la responsabilidad se funda en la culpa in vigi/arukJ. Por una parte se sostiene que la responsabilidad es pr~pia del me~or y no de su padre o madre. pág. 369. "" LAFAIIU. <ir... 426. 273. "111 II ~ <J. 130. e. maestro o artesano.A . ref. La cuestlOn no puede suscitar dificultades. . Creemos equivocado este punto de vista.4) ¿El menor debe haber cometido un acto ilícito? El artículo 1114 impone esta responsabilidad a los padres por los daños causados por sus hijos: no se dice por los daños provenientes de los actos ilícitos de éstos . 1957-IV. J. 273. 131. 314. n. Desde luego que no pueden excusar su responsabilidad los padres si el alejamiento de sus hijos del hogar patemo obedece precisamente a la falta de vigilancia de ellos. éstos no pueden ejercer la vigilancia que es la base de la responsabilidad en estos casos. según el artícu lo 264. Cód. nro. 92.

2·.ley 23. Por con~l­ guiente. 264. T. etcétera. no se justifIca que coloque a ésta en la excepcional situación de reclamar un daño causado por una persona que no ha incurrido en culpa alguna. sea del ita . Independientemente entonces de la eXIstenCIa de culpa en el eJecutor del hecho. . o autor del daño.368 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 369 887. divorcio o nulidad de matrimonio. Será una cuestión de hecho la que concierne a la demostración de la medida en que la ausencia paterna le hubiese impedido a éste ejercer sus poderes de vigilancia. el padre no deberá responder sino solamente cuando el dano causado sea injustificado. op. la cuestión debe ser considerada con una óptic. privación de la patria potesta~ o suspensIón del eJerC!CIO de uno de ellos. salvo que al producirse el evento dañoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor. La suspensión del ejercicio de la patria potestad por ausencia de los padres ignorándose su paradero. el daño que causare no le es imputable. no dejará de responder el padre mismo. 1392... . o bien la separación se debe a culpa de la mujer. sólo queda en pIe la culpa del padre que no controló debidamente los actos del hijo. o sea la falta de vigilancia.903). bien entendido que la ausencia debe tener un motivo legítimo o razonable. Si el daño es ocasionado por un menor de menos de 10 años.. 277. el estado de necesidad. en cuyo caso el marido es responsable de haber permitido que se llevara los hijos sin entablar las acciones correspondientes en defensa de sus derechos de padre. no podemos menos que considerar quién es el causante de la separación. SI bIen es cle:to que la responsabilidad indirecta del padre se fur:da en una culpa propIa o personal. la responsabi lidad eS exclusI va del otro que contmue eJerCl~nd() la patria potestad. . 888. modificado por la ley 23. pág. luego. habrá que considerar la causa de esa ausencia y juzgar si ella importa el abandono doloso O culpable de sus deberes de vigilancia o no. como dice BORDA 474. nro.a ?iferente. pues ella e~tá fuera de la cuestión. en cambio. será responsable el padre o madre que ejerza legalmente la tenencia como consecuencia del ejercicio de la patria potestad (art. sin peIjuiciode la pérdida de la patria potestad (art. inc. 307. b) Desplazamiento de la responsabilidad Iulcia In madre 890. 41' BORDA. no debe olVidarse que esta responsabilidad tiene carácter subsidiario. las circunstancias objetivas que justifiquen e! daño por la defensa propia. 892. bastará que se produzca un daño. no es tampoco por sí misma motivo suficiente para desplazar esa responsabilidad hacia la madre. esta responsabilidad es de mcumbencla del padre y de la madre solidariamente.inc. Civ. . En efecto. Así la ausencia del padre puede poner a la madre en siruación de responder por los actos dañosos de sus hijos menores.. ley 10. El padre. pero podrá demostrar en cambIO además de la I~terrup­ ción del nexO causal (caso fortuito o fuerza mayor. y si bien mejora la condICIón de la víctima mostrándole un responsable más. En caso de separaci6n de hecho. por lo tanto.264) y de conformidad con la última parte del nuevo artículo 1114. hijo. "o bien la separación se debe a culpa del padre. 2·. n. sin que el padre hubiese perdido por ello la patria potestad. también su conducta es culposa y no lo libera de su responsabilidad". cit. Conforme a lo que dispone el artículo 1114 del Código Civil. Cód. para imponer al padre una responsabilidad indirecta. Si la ausencia configura por sus características y circunstancias la exposición o abandono de sus hijos.o cuasIdelito. Civ. 889. en cuyo caso él no puede alegar el abandono que ha hecho de sus deberes de padre para excusar su responsabilidad. En este caso no puede eXIgIrse la comisión de un acto ilícito. El menor de 10 años carece de discernimiento para los actos Ihcltos. ausenc180 Incapacidad. Sin embargo. para exmurse de responsabilidad no podrá probar la falta de culpa del. con relaclOn al menar.264. entonces. 891. Cód. ref. culpa de la vlctuna o de un tercero). ref. En caso de m~erte. porque si lo fuere el padre no excusaría su responsabilidad. Si bien el artículo 1114 dice ahora que en el caso de que los padres no convivan será responsable el que ejerza la tenencia del menor. debe exigirse la comisión de un acto ilícito. pero tampoco si lo fuera la madre y si el padre hubiese tolerado que se llevase los hijos. . no parece razonable endosar al padre!a responsabIlidad por cualquier daño que cause su hijo menor de 10 anos. Cuando el menor tiene más de 10 años es imputable y.

op. El artículo 1117 del Código Civil dispone: "Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores. 895.. T. ya sea que el hecho ocurra en presencia de sus padres o no. 117.711 parece reforzar este argumento y consideramos aplicable la solud6n de equidad prevista excepcionalmente a favor de la víctima. por ejemplo. . La responsabilidad es indirecta. y se encuentra de manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona" (art. y por ello puede excusarse todas las veces que los presuntos responsables prueben en contra de la presunción legal. 1) Que el autor del daño sea incapaz. T. cuidados y educación. se suscita al respecto la misma cuestión que origina el artículo 273 en relación a los padres.. por un motivo legítimo.. Es decir que. En este caso se habría producido una transferencia de los poderes de vigilancia como consecuencia de la autoridad delegada en quienes están en mejores condiciones para velar por el cuidado de los menores. 1407). por resultar injusto que el curador no renga acción recursoria contra el autor del ~año si st: trata de un deme~te con cuantiosa fortuna. y con el cuidado que era de su deber poner" (art. éste carece de acción recursoria contra su representado excepto si con el daño se hubiere enriquecido el autor del hecho y en el caso que fuera aplicable la solución de equidad del artículo 907 476 • 476 La solución es criticada por BORDA de iure condendo (op. o sea la culpa in vigilando. dementes interdictos o sordomudos que no saben darse a entender por escrito y su incapacidad haya sido declarada judicialmente.. págs. cit. nro. por carecer éstos de discernimiento. los padres no podrán demostrar que esa imposibilidad resulta de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia. Como el artículo 433 del Código Civil establece que "el tutor responde de los daños causados por sus pupilos menores de 10 años que habitan con él". Dice este autor que reconOClendo que no es el slstema de nuestra ley.. 2' parte).370 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES Y CURADORES 371 e) Cesación de la responsabilidad § 2. Tratándose de menores rige la responsabilidad indirecta de los tutores bajo cuya autoridad aquéllos se encuentran . Hay aquí una inversión de la pmeba en relación a la culpa. pág. Esta responsabilidad de los padres surge de una presunción de culpa en la vigilancia. Si se trata de los daños causados por dementes interdictos. Tratado de Derecho Civil. 899.. Así lo ha resuelto la jurisprudencia "'. La solución debe ser análoga por los mismos motivos. la prueba eximiente que éstos deben aportar versará siempre sobre la conducta observada por ellos en relación a su deber de vigilancia.2' parte). T. 2) Si los padres " . Conforme a lo que hemos dicho antes (supra. 284. 1115). No obstante. pero propia o personal del curador. 279. 1116. nro. La reforma del arto 97 con el agregado de la ley 17. n. ". desde luego. conforme al carácter excepcional y excluyente de la responsabilidad que la misma tiene. el hijo ha sido colocado en un establecimiento de cualquier clase. por su permanente relación con ellos y que en adelante tendrán que asumir la responsabilidad por los actos ilícitos de éstos (art.. 898. probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería. En el caso de los demás incapaces la ley nada dice. Ya se trate de menores de edad. 884) cesa en generalla responsabilidad de los padres en todos los casos en que los menores. El fundamento de la responsabilidad es el mismo que en el caso de los padres. Esta responsabilidad cesa en los casos siguientes: 1) Si " . 1396. Nos remitimos a lo expresado entonces (supra. n. han dejado de habitar con sus padres. La prueba será apreciada con un criterio muy restrictivo. por los hechos de las personas que están a su cargo . debe admitirse la misma solución que en el caso de los menores de 10 años.. 1964.2' parte). si apareciere que ellos no han tenido una vigilancia activa sobre sus hijos (art. nros. 894. nro. 1117. pág. 877-878). pensamos que debería concederse siemp're al representante legal la acci6n recursoria contra el pupilo o curador autor del daño'.RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES Y CURADORES 893. a) Condiciones de esta responsabilidad 897. y el régimen legal es el mismo por analogía de situaciones. 896. DE GÁSPERI. cit.1V. 386·387.. 41~ BORDA.

sino solamente confieren la defensa del presunto insano o la administración provisoria de los bienes mientras dura el proceso de interdicción. en su caso. 902. En el caso de los maestros artesanos la cuestión tendrá parecidas caracteristicas. 921 Y 1070). y con el cuidado que era de su deber poner". los penados no habitan con sus representantes legales y cumplen la condena en establecimientos carcelarios sometidos a la vigilancia de sus autoridades y sujetos al régimen especial de los internados o reclusos. Es decirque el incapaz debe tener un representante legal al que se le haya discernido la tutela o la curatela. Civ. Tratándose de los penados que sufren condenas a más de tres años de prisión o reclusión y que por el artículo 12 del Código Penal están sujetos a curatela.. § 3. por lo tanto. es una persona jurídica.. Civ. En comrensación la víctima tendrá un responsable cuya capacidad econónuca le asegurará e cobro de la indemnización. mayores de 10 años. Cód. 905. pues la curatela provisoria o la curatela ad litem no dan autoridad sobre la persona. maestros artesanos. por el daño causado por sus alumnos o aprendices. que ofrecerá comúnmenre mayor seguridad de cobro que un director de colegio. los primeros como órganos y los últimos como dependientes. En lo que respecta a la curatela. Este requisito resulta de la aplicación analógica del artículo 1114 de acuerdo a lo que dispone el artículo 1117.. En este caso el curador tiene acción recursoria (art. Por lo demás. al igual que la de los padres por los daños de sus hijos menores de edad. 901. 477 La presunción de responsabilidad establecida en este artículo tiene cada vez menos aplicación práctica. es responsable personalmente. o pertenecen como establecimientos pI1blicos al Estado nacional O provincial. 884 y 885) debe ser tenido en cuenta aquí.). demostrándose que fue imposible impedir el daño. donde no se los enumera). sin que juegue en tal caso la presunción del arto 1117. ésta debe tener carácter defmitivo. nros. Cód. 1113 conforme a la remisión legal (art. estos principios sobre responsabilidad de los curadores porlos daños que aquéllos ocasionan a terceros. sin embargo. sin peljuicio de la responsabilidad subsidiaria e indirecta de su curador por culpa en la vigilancia. por el juez competente que le autorice a ejercer las funciones confonne con el artículo 399 del Código Civil.. y el aprendiz tiene actualmente una categoría laboral que supone la existencia de un contrato de trabajo remunerado con un patrón o empresario que bien puede ser una persona de existencia visible pero que. La prueba se verá facilitada por presunciones de hecho que demostrarán la culpa del maestro Odirector en la observancia de su deber de visilancia. la presunción de culpabilidad de aquéllos puede ser desvirtuada por la prueba en contrario. el artículo 433 impone esta exigencia en forma expresa con relación a los tutores. Todo lo dicho respecto alos padres (supra. contra ellos existe acción recursoria de sus respectivos curadores. Civ .. Esta responsabilidad 477 tiene igual fundamento en el deber de vigilancia que concierne a los directores de colegios y maestros artesanos en relación a sus alumnos y aprendices. En el primer caso. 43 in fine) . trátese de directores de colegio o de maestros artesanos. son personalmente responsables y. Cód. En tal caso la responsabilidad quedará regida por el arto43. 904.372 RESPONSABILIDAD CrvIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIREcroRES DE COLEGIOS 373 900. Tratándose de sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Fundamentalmente no puede funcionar esta responsabilidad allí donde no se ejerce vigilancia por parte del curador. Si el demente ha actuado en un intervalo lúcido. Dispone el artículo 1117 en su segunda parte que "Lo establecido sobre los padres . Los . 907. Como se trata de una responsabilidad que tiene fundamento en la culpa in vigilando. En una u otra hipótesis la víctima demandará por daños y peIjuicios a la persona juódica. 1123. 921. La expresión maestro artesano resulta hoy anticuada. En relación a estos últimos será aplicable el art. La culpa debe ser probada. quien tiene solamente deberes en relación a los bienes del penado y no a la persona misma. Cód. 2) Que el autor del daño se halle bajo tutela o curatela. rige igualmente respecto de los directores de colegios. no rigen.). y serán exentos de toda responsabilidad si probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería. sea el daijo causado por los directores o admimstradores o por los maestros o profesores. como pueden cometer actos ilícitos puesto que no carecen de discernimiento por aquella circunstancia (art.RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS Y MAESTROS ARTESANOS 906. porque los institutos de enseñanza se hallan actualmente organizados. 903. 3) Que los incapaces habiten con sus tutores O curadores. si hubo culpa o dolo de su parte (arts. Civ . Además. 33. por 10 general. coml1nmente. como personas jurídicas privadas (art.

cualquiera sea la edad. nro. págs.. pero no a los daños que aquéllos se causaren a sí mismos o les fueren causados por terceros 4. 843. COLOMBO. . Consideró el tribunal que "para eximirse de las consecuencias de este lamentable suceso era preciso que la parte demandada demostrase su imposibilidad de evitar el acro dañoso . SALVAr. Cód. Este rigimen había dado lugar a vivas protestas de los miembros de la enseñanza pública.2) El artículo que estamos tratando menciona el daño causado por los alumnos o aprendices "mayores de 10 años" 48'. CAMMAROTA. Primera cuestión: ¿responden por los daños que causen los menores de 10 años? Segunda cuestión: ¿responden por los daños que causen los mayores de edad? 910. LALOU. T. se refiere a los daños causados por los alumnos a otros alumnos o a terceros... t. BORDA. y como las protestas continuaron se dictó la ley del 3 de abril de 1937. 911.IV. que. El Codificador omitió un texto correlativo al del art. nro. cil.. condenándolo a indemnizar al padre de un alumno de 8 años de edad por la muerte de éste. pues en la actualidad la gran cantidad de alumnos que concurren a los establecimientos de enseñanza. LL. segundo apartado. La cuestión no había cambiado. 5°. (Véase la bien fundada crítica de este fallo hecha por SALINAS. 5°. T.374 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 375 La solución legal ha sido acertadamente criticada 478. 363. pág.. MACHADO. que se quejaban de hallarse sometidos a re~1as mucho más severas que los otros funcionarios del Estado. ell. pág. 482 El arto1117 fue tomado por Vé1ez Sarsfield del Proyecto de Freitas (art. 412. pág. Úl Responsabi/ilé Civile. 11. que se refiere a discípulos. Respecto de la enseñanza pública la acción debe ser dirigida exclusivamente contra el Estado. como hemos dicho. 111. 126. op. nro. eit. en primer término. 456. mientras pennanecieren bajo su vigilancia". que la presunción de culpa a que alude el artículo 1117. la responsabilidad del colegio demandado.lll. pág. m AGUJAR. 509. .. arto 1118. 134. T. Ello dio lugar a una pnmera ley. Pan" 1932. precisándose a qué daños se refiere. A la primera cuestión se admite por algunos'" que no se responde por los menores de 10 años tomando la expresión del artículo en· términos absolutos. Otra parte de la doctrina ID piensa que tratándose de menores de l Oaños. . Estos términos suscitan dos cuestiones. T. . cil. 1) Es preciso dejar establecido.. nro. Los menores de 7 ruios carecen de discernimiento en cuanto a los actos ilícitos. 285. nro. 2&30. •" LLERENA. pues cesa la de los padres cuando el hijo menor. pág. 479 Las razones expuestas llevaron en Francia a modificar el régimen del arto 1384 del Código Napole6n. 18-IV-1968 (LL. según el Proyecto de Freitas (art. hace casi imposible ejercer una razonable vigilancia sobre la actuación de aquéllos '''. pág. op. ocurrida por un accidente sin participación de otros alumnos. quedó sin previsión normativa la situación de los alumnos y aprendices menores de 10 años . 478 BORDA. por lo tanto. nro. 656-658).. 1. 11. y el mismo artículo correlaciona esta norma con el arto 843. ". T. 11. sin que pueda adnutirse una acción en justicia directamente contra los miembros de la enseftanza pública (IUUJOT DE LA MORANDIERE. op. inc. inc . Carlos A. 1353). cit. 16. 285. T. 1410. En este último se establece: "Son personas responsables: . pág. op. Es necesario determinar previamente el ámbito de aplicación de esta responsabilidad. coincide con lo expuesto con relación al art o1384 del Código francés antes de la reforma introducida por la ley del 3 de abril de 1937. de aquel proyecto y. 908. "" En un caso resuelto porlaCNCiv. ya se trate de la enseñanza pública o pri vada. 912. 173. 140). 305. 1117. que constituyen la mayoría. 384. tanto pública como privada. 197. inc. 136. 1°).. suprimió la presunción de culpa . 11. por lo tanto. a) Ambito de aplicaci6n de esta responsabilidad 909.. Los que así opinan dan distinto fundamento a su interpretación. que es precisamente el supuesto del artículo que analizamos. pero si quería responsabilizar directamente a éstos era necesaria la prueba de su culpa conforme al ano]382. IV. qué alumnos y aprendices comprende y a quiénes incumbe esta responsabilidad. Civ. pág. 993.<>. 1409. T. De acuerdo con esta ley se suprime la presunción de culpa tanto si se trata de daños causados a los alumnos Opor los alumnos . alumnos o aprendices que tengan más de 7 años de edad. cil. op. 01'. Sala "P'. Se afirma por una parte 484 que por virtud de lo dispuesto en el artículo 1115. 4. Otros autores. y. que agregó al arto 1384 un apartado que decía: ··La responsabilidad civil del Estado sustituye a la de los miembros de la enseñanza pública". La presunción legal subsistía si la víctima accionaba contra el Estado declarado responsable en lugar de los maestros. En este último supuesto no rige la presunción del artículo 1117 del Código Civil. 5° Los maestros y directores de colegios u oficinas por sus discípulos.. alumnos o aprendices menores de 7 años. que inspiró los mismos principios en nuestro Código. nro . para responsabilizar al director del colegio debe probarse su culpa en la omisión de los deberes de vigilancia para evitar que el alumno sufriera el daño de conformidad con el principio general del artículo 1109 del Código Civil 48'. nro . nro. t. se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona. 449. sin embargo. dictada el 20 de julio de 1899. T. responderán por los daños que ellos causaren. cit. consideran que corresponde también responsabilizar a los maestros y artesanos por los daños que causen los alumnos y aprendices menores de 10 años. es necesario admitir esa responsabilidad.. los directores se admitió por aplicaci6n del art. pág. para la enseñanza privada. pág. 103. T. op. SEOOVIA.. daños y perjuicios que un aprendiz puede ocasionar a terceros en cumplimiento de sus funciones comprometarán la responsabilidad del principal en los ténninos del artículo 1113.. 3668).. pág.

cit. no en razón del artículo l117. 173. La responsabilidad de los directores de colegios o maestros artesanos requiere las siguientes condiciones: 1) Que el daño se produzca en el tiempo en que el alumno o aprendiz se encuentra bajo la vigilancia del director o maestro artesano: sea durante las clases. si desea dirigirse contra el director. pág. 1114) pero la víctima. de modo que dentro de los términos del texto quedan comprendidos tanto los menores como los mayores. nro.. Es por ello que existe consenso general en la doctrina en el sentido de que esta responsabilidad no alcanza a las autoridades universitarias. los directores de colegios y los maestros artesanos. .. op. en cuanto establece. cil. T. u otras actividades relacionadas con sus estudios. y BORDA. sin excepciones. Por nuestra parte pensamos. IV. 286. El alumno mayor de edad es único responsable ante la víctima por los daños causados. porque después adquieren plena capacidad. pág. nota 36 e). 174. ni forzar la interpretación con apoyo en el artículo 1113. caracterizada precisamente por la independencia con que los alumnos cumplen sus deberes en la universidad. que si los directores de colegio y maestros artesanos responden por los hechos de sus alumnos y aprendices. T. como lo dice el artículo 1115... tutores o curadores . aun fuera del establecimiento si son conducidos y vigilados por personal dependiente del mismo.376 RESPONSABJUDAD CIVIL RESPONSABJUDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 377 de colegio y maestros artesanos. 1109). . 1114 y 1117. siguiendo la doctrina francesa que cita en la nota 36 ch). 490 SALVAr. la responsabilidad por el hecho de las personas que están bajo dependencilL 913.. Por 10 expresado en el texto consideramos que la interpretación más adecuada a la fuente. Si el alumno es pupilo.. y esta delegación sólo puede tener lugar mientras los hijos sean menores de edad. pág. op.486 SALINAS. T. es porque el padre ha delegado en . una presunción de culpa en la vigilancia en relación a quienes están sometidos a otra autoridad distinta de la de quienes normalmente la ejercen. que contempla una hipótesis diferente. no funcionan las presunciones de culpa de los am . sino del 1113. 174.. b) Condiciones de la responsabilidad 916. IV. es que la presunción funciona aun en relación a los menores de 10 años. 2831 b). bien entendido que tales directores deben tener la vigilancia de los alumnos. op. esto es. en SALVAT. ACUÑA ANZORENA. nro. La interpretación a contrario sensU' choca así con la que puea: obtenerse de un argumento aJortiori. T. de donde tomó el artfculo... pero si se prueba la culpa del padre (en la educación) o del dIrector (falla de vigilancia). por la modalidad de la enseñanza superior que se imparte. 1411. Bien entendido que ello no obsta a la responsabilidad personal de los maestros o preceptores por el daño que causen a los alumnos por sus propias culpas (art.. Fuera de ello no cabe distinguir entre colegios primarios o secundarios. al igual que ACUÑA ANWRENA . expresa que el texto del arto 1117 es considerado equivocadamente como generador de responsabilidad civil y no como lo que en realidad es: una norma simplemente atributiva del onus probandi. éstos responderán por aplicación del arto 1109.pág. 915 . la presunción tiene aún más fundamento. nro. Si el alumno es externo o medio pupilo se presumirá la responsabilidad del padre (art. deberá probar su culpa (art. sobre los cuales el deber de vigilancia debe ser más riguroso y. 3) El artículo habla de directores de colegio '''. como en los anteriores. y ya sean púb licos o privados. sean éstos los padres. cit. No es necesario buscar un argumento indirecto en el artículo 1115. La coherencia del sistema se logra dándole unidad a través del fundamento de esta responsabilidad: existe en este caso. op. al fUQdamento de la responsabilidad y a los fines prácticos de iure condito... cit. pues el fundamento de esta responsabilidad está dado por la vigilancia que sobre los alumnos y aprendices deben ejercer quienes los tienen bajo su autoridad en esas circunstancias. por 10 tanto. Nosotros creemos que en estos casos se responde cualquiera sea la edad del menor. 489 El Código Napoleón menciona a preceptores (instiruteurs ) y no a directores de colegios. IV. '" SALVAT. como lo hizo Vélez Sarsfield inspirándose tal vez en el Código de Chile o ctirectamente en el Proyecto de Freitas. De allí que 51 el alumno es menor de 10 ai\os no se le aplicarla la presunción del arto 1117. el recreo. Il. nro. pero ello no significa que la víctima quede sin resarcimiento. La raz6n quizás está dada en que la enseñanza privada o pública en nuestro pais ha estado siempre organizada bajo la autoridad de un director de colegio o establecimiento educacional que concentra toda la resporuabilidad por la enseñanza que se imparte y por la disciplina que se aplica a los alumnos. algunos autores· 87 dicen que la ley no pone límite alguno en cuanto a la edad. 2830. 1109). Las palabras "directores de colegio" comprenden a toda clase de personas que tienen a su cargo la dirección de establecimientos dedicados a la enseñanza 490. E. sea enseñanza profesional o industrial de cualquier clase. En cuanto a la cuestión de si se responde por los daños causados por los mayores de edad. ellos el deber de vigilancia de una manera permanente. 914.. 6. C. cesando en consecuencia la patria potestad que sobre ellos ejercían sus padres .

Cód. que invierte el cargo de la prueba en cuanto a este requisito de la responsabilidad. Civ.(91 La responsabilidad contractual en el transporte atreo se fooda también en una culpa presumida del transportador. en la ejecución de la obligación. compromete una obligación de garantía por parte de éste en relación al acreedor. y con el cuidado que era de su deber poner" (art. Dado que el fundamento de esta responsabilidad es ajeno a la culpa. . nros 877-878). conforme con lo que hemos expuesto respecto a la responsabilidad de los padres (supra. c) Cesación de la responsabilidad 917. la cuestión es tratada más adelante (infra. A) HECHO PROPIO.. 888) 490'. Corresponderá probar en contra de la presunción legal. B) HECHO AJENO. El deudor de la obligación es también responsable de los daños e intereses cuando por culpa propia ha dejado de cumplirla (art.378 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 379 2) Que si el alumno O aprendiz es mayorde 10 años haya cometido un acto ilícito. 1190).. nro. 919. in fine). se trata de una cuestión de hecho cuya apreciación queda librada al criterio de los jueces conforme a las reglas de la sana crítica.. En 10 demás. 512. Esta responsabilidad cesa si los directores de colegios o maestros artesanos "probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería. El deudores responsable al acreedor de los daños e intereses·que a éste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligación (art. nro. . 506. Cód. 490bi! Sobre acción recursoria son aplicables los principios ex¡. El deudor puede emplear en algunos casos a otras personas corno dependientes o representantes suyos. está referida a los daños que pueda sufrir el acreedor por el hecho de las personas que emplee el deudor en la ejecución de la obligación. El tema se trata más ooelanle (irzfra. En tales casos se presenta la cuestión de si el deudor es o no responsable del hecho de aquéllos en la ejecución de la obligación.) 49' . 1I. cuando la culpa o el dolo de esos subordinados ha sido la causa del daño producido al acreedor por el incumplimiento o el cumplimiento defectuoso o tardío de la prestación. Existe aquí una presunción iuris tantum de culpa. nro.). 921. La delegación de cumplimiento que lleva en sí la intervención voluntaria y a la vez lícita de otras personas que ejecuten la obligación por cuenta del deudor. Si es menor de esa edad el daño debe ser injustificado. 920. 1117. Civ. 982). . 2' parte.RESPONSABIUDAD CONTRACTUAL 918. Esta obligación de garantía. que es por ello mismo inexcusable.ueslos con relación a los padres (supra.

aunque no lo sean en sí mismos. . que resulta ajeno a toda conducta consciente (riesgo de la cosa. La aplicación de los factores objetivos. En las demás hipótesis de atribución objetiva de responsabilidad la ilicitud no está en el acto. o sea no es imputable moralmente al sujeto autor del hecho. acto involuntario). sino potencialmente en sus efectos. al contrario de lo que ocurre con la culpa. es que llamamos también ilicitos a estos hechos. garantía del principal. 923 . y a la que nos hemos referido antes (supra. Por mantener una terminología tradicional y que alude uniformemente al deber de indemnizar que se origina fuera del contrato. En la hipótesis en que el daño concurre con algunos de los factores objetivos de atribución de responsabilidad. sino que la ilicitud se halla aquí potencialmente y se manifiesta en el hecho de no indemnizar el daño causado 492. dado su carácter excepcional en el sistema de la responsabilidad civil.CAPITULO XV FACTORES OBJETIVOS DE RESPONSABILIDAD 922. Cuando la atribución de la consecuencia del hecho dañoso no está referida a la culpa. nota 102). 4 9 2 Es la misma idea que desarrolló LóPEZ OLAClREGUI. el factor de responsabilidad es objetivo por prescindir de la persona. CONCEPTO. la ilicitud está ínsita en la conducta misma del autor. En este último caso. existe la misma obligación de reparar el daño que en los casos en que el perjuicio es imputable por aplicación del factor subjetivo de la culpa. 924. debe ser expresamente prevista en la ley. como en el supuesto de atribución de responsabilidad por abuso del derecho.

Y con respecto a los segundos. 1118 Y II 19.. 930. el abuso del derecho y el exceso de la normal tolerancia entre vecinos.. 929. La primera cuestión que suscita esta norma es la relativa a la excusabi lidad o inexcusabilidad de la responsabilidad del principal. es un caso de responsabilidad colectiva (infra.. Los factores objetivos de responsabilidad admitidos por la ley como fundamento del deber de indemnizar. ruos. nro.. CAPíTULO XVI SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "GARANTÍA" I. Seco n.RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 927. designamos a aquéllos como "actos ilícitos potenciales" (supra. que trata "De las obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos".. 994 y 999). Cód. HECHO DELOS DEPENDIENTES. esto es. 1690). a) Fundamento de esta responsabilidad. en los art. 926. 179). Libro n. Se han expuesto tres teorías al respecto: 493 Aunque el Código Je~isla los casos de responsabilidad de los hoteleros.382 RESPONSABILIDAD CIVIL Para distinguirlos de los delitos (ejecutados con dolo) y cuasidelitos (ejecutados con culpa).) m. la responsabilidad es contractual (in/ra. Trataremos en capítulos separados los sectores de aplicación de estos diversos factores de responsabilidad. con respecto a los primeros. capitanes de buques y agentes de transportes terrestres resporuabilidad de los padres de familia e inquilinos por las cosas arrojadas o suspendidas. 925. en el mismo arto 1119. tant() en el ámbito contractual como extracontractual. el riesgo. y los demás. lo referente al fundamento mismo de la disposición legal. destacando desde ya que la equidad y el exceso de la normal tolerancia entre vecinos funcionan solamente en el campo extracontractual. 1113. El artículo 1113 del Código Civil tiene su fuente en el artículo 1384 del Código francés que se cita en la nota de aquel artículo. Civ. son: la garantía. ubicados en el Cap. juntamente con los artículos 2299 del Código de Luisiana y 190 l del Proyecto de Goyena.. la equidad. 928. tales supueslOS no son estudiados en esta parte de la obra porque.. En el ámbito de la responsabilidad extracontractual funciona este factor objetivo en el supuesto de la responsabilidad indirecta del principal por el daño causado por sus dependientes (art. IX. El artículo 11 I3 del Código Civil dispone en su primera parte: "La obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que causaren los que están bajo su dependencia. nro. y los casos de . dueños de casas públicas de hospedaje. en ambos ámbitos: contractual y extracontractual.

Esta doctrina ha sido adoptada por el Anteproyecto de Bibiloni (art. pá~. Se han manifestado a favor de esta teoría autores que adhieren al principio de la responsabilidad subjetiva. eo SALVAT. T..Revistadel Colegio de Abogados. Bs. T . op. ha preferido elevar esa culpa a la categoría de una presunción irTefragable. En la doctrina nacional la autoridad de LAFAlLLE 494 se ha inclinado por la excusabilidadde la responsabilidad del principal. 1144) y venezolano (art.3) Sin embargo. op. H. una tercera teoría. 2805. si la responsabilidad fuera inexcusable en el precepto genérico del artículo 1113. pero con distinto fundamento que la anterior. 1311. 84. que establecen la inexcusabilidad en los casos particulares alli mencionados. expresando que es dable sostener que siempre el fundamento radica en la culpa del principal. De allí que al establecer una presunción de culpa in eligendo e in vigilando del principal. 935. sólo que la culpa aparecería aquí presumida de modo irrefragable. 11. éste puede excusar su responsabilidad demostrando su falta de culpa. 26-VID-1963. Así SALV AT 496 considera que la responsabilidad del patrón o comitente existe aunque él pruebe que no le ha sido posible evitar el hecho. DO queriendo que el asunto de la culpa del patrón quede librado a la contingencia de las pruebas judiciales.R. 49' Eo igual sentido. estarían de más los artículos 1118 y 1119. En la doctrina más moderna LLAMB(AS 497 comparte esta teoría 49'. 831) y Suizo de las Obligaciones (art. 1) Por una parte se afIrma que la norma contiene una preceptiva referida exclusivamente a la carga de la prueba. pues la ley no hace a este respecto ---<omo la fórmula para los padres. "El carácter inexcusable de la responsabilidad del pnncípal por el acto ilícito del s ubordinado". en la nota al citado artículo de su Anteproyecto. tutores y dueílos de colegios o maestros de aprendiz-. pág. salvedad alguna.. erige en la norma una presunción iuris el de iure. que la ley presume sin admitir prueba en contrario por razones de política jurídica que han llevado al legislador a adoptar esa solución. IV. Il. es laque nosotros aceptamos como más conforme con el verdadero carácter de esta responsabilidad. Sala "A'".IV.. y otros" . nota 18 b... cuando no hay nada que imputarle. ciL. nro. pues se permite en ellos demostrar al principal que le fue imposible impedir el hecho. es decir el principio subjetivo de imputación que atribuye el deber de reparar el daño causado solamente a quien se le puede reprochar la conducta que determinó el perjuicio.L. pág. cil. 933. creando una presunción absoluta que no admite prueba en contrario. 934. E.. A. 2805.. T. autos ··Albarellos de Lange. Esta teoría cree encontrar apoyo suficiente en el sistema general del Código Civil. 55). 2) La teoría contraria es prevaleciente en la doctrina y la jurisprudencia nacionales. 932. T. 155. en un sentido opuesto al del artículo 1384 del Código francés. SALVAr. en el que no hay responsabilidad sin culpa probada o presumida. Además. para estimular a los patrones a fin de que elijan buenos dependientes y para que los vigilen celosamente. • " ACUÑA ANZORENA.384 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 385 931. LLAMBIAS. op. LAFAILLE. y rechazaron la exención en un principio general de la imputabilidad como base del sistema de responsabilidad. 421. Así fue que se estimó suficiente la inversión de la prueba en la norma general. Hechos y Acu>s Jwfdicos. pág. En igual sentido se ha pronunciado ACUNA ANZORENA " '. pág. Cil. nro. 31. 445 . el legislador. 937. As. adhiere a las soluciones de los códigos alemán (art. Bibiloni. nro. diciembre 1940. nro. Se consideró que las necesidades de la industria moderna debían ser previstas en la legislación especial referida a las diferentes ramas de este tipo de actividades. Finalmente. también contraria a la excusabilidad de la responsabilidad del principal. Señala Bibiloni que los autores del Código alemán consideraron excesivo imponer al patrón responsabilidades por hechos ajenos que no ha estado en situación de impedir. Este sistema es también seguido por los códigos italiano de 1942 (art. 1210). 21-XI-1963. el artículo 1113 del Código Civil ha adoptado el sistema de la inexcusabilidad seguido por el artículo 1384 del Código francés. 889). peruano de 1936 (art. las fuentes del Código citadas en la nota cuando se alude al Código de Luisiana y al Proyecto de Goyena son acordes con este criterio. 1415) Ypor el Proyecto de 1936 (art. que consagran la excusabilidad de esa responsabilidad. Se seguiría así una política de prevención de riesgos o eliminación de litigios que podrían proliferar. De acuerdo con este criterio. es decir. 588. María c1Dorignac S. considerando que la solución contraria afecta el sentimiento de justicia... AGUlAR. BARCIA LóPEZ. 2049).D. 155. su voto en el fallo de la CNCiv. 936. 4% 497 . . nro.

la ley. por lo demás.. no hace salvedad alguna acerca de la posibilidad de demostrar que le ha sido imposible a aquél impedir el daño. no hay tal presunción. pág. 268. 939. 944. al invertir el cargo de la prueba. Para que surja esta responsabilidad debe existir un vínculo de dependencia o subordinación entre el principal y el autor del acto ilícito. 945. resulta contradictorio por las diversas referencias de sentido opuesto que menciona la nota del artículo. deben reunirse las siguientes condiciones: . constituye al principal en garante ante la víctima de la culpa de sus subordinados en el ejercicio de sus funciones. sino en la necesidad de garantizar a los terceros por la acción eventualmente dañosa de las personas que actúan en el interés de otros. Sin embargo. precisamente en ese caso. o sea la eventualidad de un daño. Sin duda. 1) RELACIÓN DE DEPENDENCIA. por razones prácticas y de justicia. el fundamento mismo de esta responsabilidad carecería de justificación si fuese a imponerse a una persona responsabilidad por el daño que cause quien no se halla en modo alguno vinculado con aquélla. aunque reporte una utilidad para el principal (caso del servicio doméstico). 1378. 1976. no es éste el supuesto de la responsabilidad del principal. y además supone que quien ejecuta el hecho o emplea la cosa obtiene con ello un lucro (ubi emolumentum ibi onus). Una interpretación de la norma ajustada a los resultados prácticos de la preceptiva en cuestión. El problema reside en la determinación del carácter de dependiente o subordinado. según ella. '" BORDA.e el principal mismo. el riesgo supone que la actividad ejercida o la cosa empleada tienen en sí mismas un riesgo. Desde luego que cuando el Código Civil sienta el principio de la responsabilidad indirecta del principal por los hechos ilícitos de sus dependientes. Si no se puede probar en contra de la presunción. El subordinado aparece así alas ojos de los demás aclUardo como si fue. En primer lugar.'onsidera que esta teorla es laque mejor explicael fundamento. '~II bl\ 941. 940. 1) Relación de dependencia. debe tenerse por cierto que solamente en la "JiJ ORGAZ. Es por ello que parece más ajustado llamar aeste factor de responsabilidad "deber de garantía".. Admitiendo que el fundamento de esta responsabilidad radica en la culpa del principal. carece de sentido sostener la existencia de una presunción iuris et de iure de culpa. Algunos creen ver en esta responsabilidad una aplicación de la teoría del riesgo creado "'. 2) Ejercicio de la función. 3) Acto ilícito del subordinado. desde una óptica moderna y aun a costade romper el esquema dogmático del Código en esta materia. 169. 942. sea en la elección o bien en la vigilancia del subordinado. Este üUlorl. incumbirá al demandado la demostración de que en el caso sub speeie no ha ocurrido lo que acostumbra suceder. faris. y además no siempre comporta un lucro (beneficio económico). el principal responde por el hecho de su dependiente. el fundamento del artículo está dado por una presunción iuris et de iure de culpa del principal in eligendo e in vigilando. La norma en cuestión contiene una disposición legal atributiva de responsabilidad y. b) Condiciones para e/funcionamiento de este factor. nro. op. conduce a aceptar la tesis de la inexcusabilidad como la más adecuada.. Para que funcione la garantía. Sin embargo.386 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 387 938. independientemente del argumento de las fuentes que. exista o no culpa de aquél en la elección y vigilancia de éste. 943. Philippe. como dice alguna doctrina usando esa expresiva imagen """. Esto sólo basta para considerar que esta responsabilidad es inexcusable.el cual se encuentra t"l1ll1l1ti1ida~ social y en el interés de los terceros. La Culpa. La ResponsabWt¿ Civile. Las presunciones funcionan en el régimen de las pruebas procesales. . A la luz de las nuevas concepciones sobre responsabilidad parece indudable que el fundamento de esta norma no puede hallarse en la culpa. es decir para que se considere acreditado este factor de responsabilidad. El empleo de otra persona en la ejecución de un acto o el cumplimiento de una función. 2 ed. la prolongación de su persona o su langa manu. T. dando por establecido eo qWJd plerumque fit. porque no se podríaafirmar que se establece una presunción allí donde se proluDe probar en contra de la misma. n. cie. a LE TOURNEAU. Como expresa ORGAZ "". Tal vez sería preciso admitir históricamente que dentro del sistema de responsabilidad del Código. pág. Los términos de la ley no admiten duda sobre la existencia de este requisito y. no es de por sí un riesgo aunque pueda ocasionarse un daño.

o sea hasta dónde liega el razonable interés de éste. n.LIOT DE LA MORANDIÉRE. no bas"" SALVAr. Acerca de esta cuestión existen dos posiciones doctrinarias. op. de lo expuesto noes fácil determinar cuáles son los límites de la función encomendada por el principal. En este ejemplo se advierte que el guarda no actúa en el ejercicio de sus funciones.L" t. 16-X· J963. La otra doctrina se aproxima bastante a la teoría objetiva del riesgo creado. op. T. En conclusión. m BORDA. si el guarda de ómnibus que hajurado matar asu enemigo. 97. En tal virtud. por ejemplo. pág. t 164. LAFAU. entonces. considera BORDA que la responsabilidad del principal debe admitirse siempre que haya una razonable relación entre la función y el daño. IlI. ril" T. 262. "" CNCiv" Sula "D" . pág.. sin embargo. pero si la violencia se ha originado en una discusión sobre cuestiones del transporte. '''' JUI. que no se respondía sino de los daños causados por quienes habían sido libremente elegidos y vigilados. pág. es obvio que no puede funcionar sino respecto de actos del depen<lIente como tal: es decir.nAR. 949. Sin embargo. 1373. L. aun cuando ella fuere ejercida irregular o abusivamente "l<. 2) EJERCICIO DE LA FUNCIÓN. en la nota441. es posible incurrir en alguna culpa.. pág. es razonable que el principal responda. 948 . Gil. T. 661. J ll.LE. Se ha criticado a estas dos posiciones. cit. por ejemplo. op. Por nuestra parte consideramos que es fundamental que el hecho se haya ejecutado en el ejercicio de la función encomendada. que el autor del daño baya dependido para obrar de una autorización del principal . pág. Lo importante es. n." es decir que la subordinación resultará aunque sea ocasionalmente de una elección para actuar y un virtual poder de control sobre el hecho de otro. dejaría sin reparación múltiples daños en que la responsabilidad del principal parece imponerse. que "limitar la responsabilidad al supuesto estricto del daño ocasionado en ejercicio de las funciones. 13lOc). no bastando que el hecho se haya realizado con ocasión de la función encomendada "" AGI. cit. considerándolas de formulación estricta y externa. en una relación circunstancial y gratuita. hallándose vinculados al comitente por un contrato de locación de servicios. 952. cit. en su voto en el fallo citado. n. T. Este concepto. n9 obstante que el daño ocurrió con ocasión del trabajo. y si bien el empresario o contratista de una obra actúa con independencia del locatario. revestir la calidad de dependiente si el dueño se reserva algún contralor en la ejecución de la obra SOJ. nro. 59. ha sido notablemente ampliado tanto en la doctrina y jurisprudencia extranjeras como en la nacional.Il. sostiene que atento a que el fundamento de la responsabilidad. pág.. restrictiva. pues puede existir subordinación que no tenga fuente en un contrato y se origine. op.. El deber de garantía no puede extenderse sino a aquellos daños que pudieren ocasionarse cuando el dependiente está cumpliendo una actividad en el interés del principal.. op. Desde luego que el principal no responderá de cualquier daño que cause su subordinado. . nro. op. 947.. y propicia esta responsabilidad cuando el acto ilícito del dependiente ha sido causado con moti va o en ocasión de la función '0'. De allí que con un concepto restringido se entendió en un principio por los autores y la jurisprudencia franceses so. puede. "" BORDA.388 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 389 medida en que aquél pudo ejercer controlo vigilancia en los actos de éste. 263. Dice BORDA . nro. 41. 420. nro. el supuesto del guarda de ómnibus que a raíz de un incidente circunstancial con un pasajero. 2804.. lo encuentra en el vehículo y cumple su amenaza. dentro de su incumbencia o funciones especificas. de modo de atribuirle responsabilidad por los actos que ejecuta el dependiente. por lo tanto. 946. sin que importe que tal actividad sea gratuita o remunerada. nro. estableciéndose así que el concepto de dependencia no supone necesariamente un vínculo contractual. sino solamente de aquellos que tengan relación con la función encomendada. sin embargo. 1375. T. sólo admite la responsabilidad del principal cuando los hechos ilícitos del dependiente lo han sido en el ejercicio de la función encomendada. 951. cit. nro. Dice el mismo autor que también resultaría inadecuado el concepto demasiado amplio y vago del daño realizado con ocasión del trabajo. Tal. aun la refleja o indirecta. T. 153. parece justo eximir de responsabilidad al principal. JI. Así. lo lesiona". 950. LLAMBÍAS. pág. La una. en cambio. y. insatisfactoria. reside en un obrar culpable o reproc~ble del pnncipal.

DEGAsPERl. op. n. . cir. pág. sin perjuicio de la indernni7.e pueda C(ln~lde[arse a ~stos como expresión visible de la persona ideal. sin perjuicio del recurso de aquél contra el causante del daño (art. 957. nro. 280/i. la separacIón de los patnmonios de ésta con relación a sus miembros no justifica de ningWl3 manera que los daños que causen los directores o administradores~ aun ajenos al tin de sus funciones.. Aunque ambos son responsables por el total del daño causado. 1109) y contra el principal indistintamente. T. en el hecho propio. 1123.. 954. pero.390 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 391 tando que ella hubiese sido mera ocasión para cometer el daño . 510 La responsabilidad del dueño del automóvil en tal caso podría fundarse en el hecho propio de ~te (art. y el principal por el hecho de su dependiente. deban reflejarse en el patrimonio común (ver infra. B. La responsabilidad del principal cesa. la base de la acción de indenmización desaparece SOl. "" La reforma del arto 43 (ley l7.. 3) Acro IlJCITO DEL SUBORDINADO. podrá responsabiIizarse al dueño o guardián del automóvil aunque fuera conducido por un demente. II.urfdica. l' Apel. 289../. y no en el ejercicio de sus funciones. op. 1316. T IV. 372. pero si el hecho no es imputable a este último. en el rexto. Segundo. 6-V-1969. en este caso funciona la responsabilidad refleja por el acto culposo o doloso del subordinado. El datbnificado a consecuencia del acto ilícito del dependiente puede ejercer la acción resarcitoria contra el autor del hecho (art. pág. pero de lege dala es inaceptable: Primero.. Es una desafortunada disposición que amplía la órbita de la responsabilidad de los que dirigen 955. Después de la reforma de la ley 17. "" SALVAT. pág. "" BORDA.J. o utilizando los medios puestos a su disposición. en el deber de garantía m imprudencia poniendo el vehículo en manos de un insensato. op. el principal debe asumir el daño ocasionado por su dependiente actuando en vista del fin fijado por aquél.711). m CNCiv. pág..ación de equidad que puede ser impuesta al autor del acto involuntario conforme con el artículo 907 (agregado de la ley 17. C6d. Civ. c) Legitimaci6n pasiva. Sin dar fundamento alguno afirma que si el dueño de un automóvillo presta a un demente y éste. aunque hubiese actuado contra la prohibición del principal o con abuso de las funciones . o sea imputables a su autor. pues aunque el hecho que ocasionó el daño es el mismo. pues habrla incumdo en una culpa por o administran ~a personaj.loque razonablemente puede justificarse. 1109. e). a pesar de que no pueda imputarse dolo ni culpa al demente que carece de discerninúento '10. Esta pretendida ampliación de la responabilidad indirecta puede exponerse de lege ferenda. Cód . quien considera que no es un requisito sine qua non de la responsabilidad el cuasidelito. Una posición aislada en la doctrina adopta BORDA "". en la responsabilidad indirecta no hay sino un traslado o reflejo de aquélla. o sea que la responsabilidad no es inexcusable. por su propio hecho. t. '" Cárn. 953. embiste o mata a uno o varios traÍlseúntes. en ejercicio o con ocasión de sus funciones". T. La responsabilidad del principal existe por el hecho ilícito del dependiente. 19-VII-1968.711 en lo relativo al daño causado por el vicio o riesgo de la cosa. Otra cosa es que el principal sea inimputable. nro. es decir que haya obrado con culpa o dolo. 1273).). aun<f. Civ. por lo que resulta indiferente su falta de discernimiento.7lI) ha introducido el concepto gue criticamos Tal vez ha quendopuntuahzarse una diferenCia entlt los actos de los dependientes y de aque~os que son los órganos mismos de la persona jurídica. cir. cuando establece: "Las personas jurídicas rsponden por los danos que causen quienes las dirijan o administren. nro. cuando el tercero víctima del daño sabía o debía saber que el dependiente actuaba en su nombre personal.Si esta responsabilidad se funda en un deber de garantía. 956. Es necesario que el subordinado sea él núsmo responsable.lero no habría responsa~ bihdad refleja de garantía. es indudable que responde el principal. LL. pero que nada autoriza a reflejarla en el patrimonio del principal. en un verdadero acto de locura. 265. alláde. pero el daño ya no será la consecuencia del hecho del conductor. Para adnútir aquella solución sería necesario que existiere una excepción expresamente consagrada en la ley atribuyendo al principal el acto involuntario del subordinado. Ello. Blanca. sin embargo. l. nro. t.. porque la garantía se da por los actos ilícitos. o solamente contra éste (art. y ampara a los terceros por la eventual insolvencia del subordinado: pone en juego el patrimonio del principal como garantía frente a la víctima. teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad de garantía. 156..". lo cual significa que la culpa del pnncipal debe ser probada en tal caso. la responsabilidad se origina en fuentes distintas: la del dependiente.). 1113) SIl. más. porque el sistema general de responsabilidad civil en nuestro Código se funda en la culpa. 1108. sino del riesgo de la cosa tnlsma. la del principal. 136. 135. como lo hemos expuesto. 1846. esa responsabilidad no es solidaria. cir. pág. La víctima tiene así dos responsables: el dependiente. Sala '·A·'.

la obligación sería entonces solamente de "medios". El deudor de la obligación de seguridad puede haberse obligado a realizar solamente lo que mandan la prudencia y diligencia. él está obligado a garantizar su seguridad personal. 1957. '" C.. de otro modo. 21 ·XI-1911. I1.) ..392 RESPONSABIUDAD CIVIL OBUGACIÓN DE SEGURIDAD 393 958.' Vision Juridique el Économique. 194. Paris . 1-1. La jurisprudencia de los tribunales franceses ha establecido una obligación de seguridad como incluida tácitamente con carácter de general y accesoria en ciertos contratos para preservar a las personas o las cosas de los contratantes. Por una presunción obtenida de la estipulación por otro. cit. en opinión de los autores citados.. 150-151 . En tal caso la víctima. Constituye. no podría verse en ello. T. nro. y donde el principio ha tenido un extraordinario desarrollo y una frecuente aplicación. T. Esta iniciativa ha conducido a los tribunales a admitir igualmente en otros contratos la existencia de un crédito a la seguridad. 1936-1-88. A) OBUGACIÓN DE SEGURIDAD. Cass. pág. pág... 1-1. S. Ahora bien. La Thiorie des Obligations. 960. si la obligación de seguridad aparece sin nexo con las obligaciones principales. René. distingue aun según el contenido de esa obligación de seguridad. 962. nro. 11' 515 MAZEAUD el TuNc. 959. D.. de juegos de feria. SAVATlER. una obligación accesoria que existe junto a las obligaciones esenciales que el contrato impone a las partes S l~. El movimiento jurisprudencial en este sentido ha comenzado por el análisis del contrato de transporte de personas. Una sentencia de la Corte de Casación francesa estableció en 1911 SI) que el transportador de personas no se obliga solamente a cuidados materiales. 964. No se concibe bien. de espectáculo.. a) Daños a las personas. 1913-1-1249. 1912-1-73. A partir de 1936 '14 se ha establecido en Francia también una obligación de seguridad en relación al médico que atiende a un paciente. D. A falta de alguna circunstancia particular que permita descubrir la voluntad. pero tiene el derecho de ejercer una acción recursoria contra el dependiente autor del acto ilícito y responsable en última instancia del peIjuicio que con su acto ocasionó (art. que esa obligación se funda en una responsabilidad de tipo objetivo. '17 En la obligación de resullado.. en tal caso el deudor se compromete a que no ocurra ningún accidente. pág. sino la aplicación de la regla del artículo 1382 del Código francés. por ejemplo. A veces constituye una obligación "determinada" o "de resultado". S. y se la ha admitido fmalmente con respecto a los sanatorios y clinicas. 213. 1937-1-321. él promete conducir al pasajero sano y salvo a destino. nota de LYON et CAEN. la jurisprudencia de los tribunales franceses que hemos citado.RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL 963. 20-V -1936. Por el contrario. nota de BRErON. No puede liberarse sino probando la "causa ajena" 5"967. ' 16 MAZEAUD et TUNC.. 214. 961. El principal responde solamente frente a la víctima por el deber legal de garantía. Civ. 132 bis. que un transportista se libere de su obligación de transportar a un pasajero cuando no conduce a destino sino un cadáver 516. op. Para determinar si tal obligación es de naturaleza contractual o extracontractual. debe admitirse que existe un pacto tácito por el cual el deudor renuncia anticipadamente a invocar su falta de culpa.lajurisprudencia ha extendido también el beneficio de esta promesa contractual a los parientes del pasajero que resultase víctima de un accidente mortal. hay que averiguar si la seguridad de uno de los contratantes tiene o no tiene un nexo con las obligaciones principales que el contrato impone a la otra. La cuestión se ha considerado particularmente en relación a los contratos de enseñanza. nota de SARRlIT. de organización de deportes. cil. es necesario interpretar la voluntad de las partes. Cód. . 966. Civ. d) Acción recursoria. o. Ch. nros. equivalente al artículo 1109 de nuestro Código Civil. op.. contra los daños que pueden originarse en la ejecución del contrato. Esta obligación de seguridad se refiere a las personas de los contratantes que pueden experimentar daños con motivo de la ejecución del contrato. 151. 965. desde luego. 1123. si el deudor no puede liberarse demostrando su falta de culpa sino solamente probando la causa ajena.

Lyon. Atilio A. 971. Lo mismo en el contrato médico y el de hospitalización m. mientras lo observaba antes de correrse una de las carreras . 969. 6·IlI-1945. En caso contrario. 136. D. Ch. y lrx:. En nuestro país el tema no ha sido mayormente considerado por la doctrina ni por la jurisprudencia. Ch. 968. una pista de patinaje. pectáculo.n0 consecuencia de vicios o defectos de la cosa arrendada. 1954-284-11. LL. m CNCiv .. Es decir que conforme a la doctrina de este fallo. Civ. la obligación es de resultado m. culpa de un tercero o que se debieron a culpa o imprudencia de la víctima. Aunque no se dijo si la responsabilidad era en este caso contractual o extracontractual respecto a la entidad organizadora. se excluye la culpa como·elemento de imputabilidad en el contrato de espectáculo público entre la entidad organizadora y el expectador. m Cám. debió probar la existencia de caso fortuito o fuerza mayor. 645. pues aquélla está sujeta a una obligación tácita de seguridad como accesoria de la exhibición o es. 22-VII-1969. Ch.. D. Esta doctrina del fallo merece aprobación... declaró que la entidad organizadora. LL. debe considerarse comprendida la . nro. 137. t. 24. 309. nota 77. para eximirse de su responsabilidad por los daños causados por uno de los vehículos intervinientes. 1937·1-379. pág.. debe establecer la imprudencia o la negligencia.. 1948-U-4032. Sala "B".. '" Ch. pág. debe procurar los medios y precauciones para que se desarrolle sin peligros para el público concurrente.oduCldo c0r. D. reconoct la existencia de un contrato. Paris. La Cámara Civil 2' de la Capital se pronunció en un caso de lesiones sufridas por un espectador en una tribuna de fútbol'" y declaró que la responsabilidad del empresario de espectáculos públicos. 1928-343. La Cámara Civil de la Capital'" admitió implícitamente los mismos principios. J. D.P. contrato para práctica deportiva. aunque en algunos fallos se ha hecho aplicación del principio. anotando el fallo atado en op. como si el cliente utilizara un trencito o girara en la rueda. Cuando se trata de la responsabilidad de un explotador de juegos de feria. Apel. t... la obligación del explotador es simplemente de prudencia y diligencia. 13-IX-I94I. Trib. etcétera 'lO. por el cual se pone a disposición de los usuarios una piscina. de enseñanza deportiva "'. lo que ha motivado las críticas de la doctrina'" . Paris. GOl. Req. Dijo el tribunal que el Jockey Club. pág. m Cám. como entidad organizadora de la reunión deportiva. 13-V-I947. 763. 7-XII-I928. pero inexplicablemente se invoca a continuación el artículo 1133 como fundamento de aquella responsabilidad y haciendo caso omiso del artículo 1107.! parece ti mi tarla El la que incumbe al locador frente al locatario POI todo dañ~ pr. A.H. 1941-1-156. 1947-J-348.. por laque está obhgado a velar el empresario"'. Ch. Pal ... Civ.LL. cuyo entusiasmo notorio en este tipo de espectáculo le hace incurrir a veces en riesgos que una adecuada instalación preventiva puede evitar o disminuir.1. sea que élll1Clda en sus bIenes o en SU persona. Pal. En otro caso producido con motivo de un accidente que costó la vida a un espectador de una carrera de automóviles. el tribunal ". aun previendo -porque no es imprevisible-la imprudencia o temeridad del público que asiste a estas justas deportivas. 10-XII-1936.que atañe a la seguridad personal de los concurrentes.pág. op. que en ese momento tenía a su cargo la administración y explotación del ~ipódromo de Palermo. D. La jurisprudencia ha encontrado una obligación de seguridad. '20 "1 . cit." Cap. resulta implícito que se alude a la responsabilidad contractual.. Gaz. 8-XIl-1941.. 59. la jurisprudencia ha hecho una distinción: si el cliente tiene una participación activa en el juego. 27·/1. que le impone una responsabilidad objetiva a la cual impide invocar y demostrar su falta de culpa en la organización. t. . 52-4 ACUNA AN'lORENA... pues el animal que causó el daño no era de propiedad de aquélla. cit.C. una pista de carreras. pero solamente de prudencia y diligencia en el contrato de enseñanza intelectual "'. al resolver un caso en el cual un espectador sufrió lesiones por una coz que le aplicó un caballo de carrera.. Clerrnont Forrand. 19-VI-1969.394 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD 395 para demostrar el incumplimiento. 51' Ch.. 55. Grénoble. emerge del contrato innominado que vincula al empresario con el espectador y entre cuyas cláusulas implícitas por razón de su misma naturaleza. 970. La 525 AlTIRlNl.. 1929-2-17. 972. 1945-J-217. como si condujese un "auto chocador". pero cuando alude a la obligación de segurida. con respecto al espectador lesionado a consecuencia de la rotura de un tablón de la tribuna destinada al público. ni se hallaba bajo su guarda. Mar del Plata.\928. pasa del terreno contractual al extracontractual.

cuyo carácter contractual no es. lOS. pues parece difícil negar que una empresa que organiza un espectáculo público celebra un contrato con el espectador que paga la entrada y asiste al mismo. 976.711. El daño que eventualmente pueda experimentar por el hecho de los demás asistentes. configura un caso de fuerza mayor que libera a éste de responsabilidad. t. Es así que puede entenderse como verosímil que cada parte ha confiado en que el cuidado y la previsión de la otra. 975. Tal por ejemplo en el supuesto de la responsabilidad en el contrato de asistencia profesional del médico. como en otros casos en que participe también activamente el propio acreedor en la ejecución del contrato. la solución parece conforme con el principio de que los contratos deben celebrarse.. por una de las partes. Contrariamente a este criterio. pero se trata de una obligación principal.. La obligación de seguridad en cuanto a los bienes tiene otro carácter distinto de aquella que hemos considerado en relación a las personas de los contratantes. 977. el deudor se podrá liberar de la obligación de seguridad si demuestra que el daño se produjo no obstante su falta de culpa. la Cámara Federal de la Capital . pág. 1003). Admitida la existencia de un contrato. puede hallar fundamento bastante en el artículo 1198. en que las avalanchas de publico forman un fenómeno colecti vo. concluye el fallo. Cap. nro. b) Daños a los bienes.) una de las partes asume una obligación de conservar una cosa perteneciente al que con él ha contratado y la de devol vérsela en buen estado. declaró que no existe responsabilidad contractual de la empresa organizadora de un espectáculo deportivo. según el texto de la ley 17.. En un gran número de contratos (depósito. dudoso. interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender. y ninguna medida de seguridad aparece incumplida. dijo el tribunal en este caso. arrendamiento.396 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD 397 obligación de indelTU\izar impuesta en la especie a la entidad organizadora no podría tener otro fundamento que la obligación de seguridad impuesta contractualmente en relación a los daños que puedan sufrir los asistentes al espectáculo. '" Cám. por ejemplo. de una obligación puesta a su cargo en el contrato. J. 974. y Com.A . 979. . nro. Existe en ello una obligación de seguridad en cuanto a la cosa. Esta obligación fue además juzgada con todo rigor. préstamo de uso. o en virtud de la ley o un uso imperativo. obrando con cuidado y previsión. cuando éste es imprevisible o irresistible y ajeno al organizador. Fed. 973.. atribuyéndose ello precisamente a la falta de elementos de seguridad en el hipódromo. del Código Civil. en los juegos de feria accionados por el cliente. ya sea tácitamente. la empresa deportiva no se obligó a que no sucediera ningún accidente por causa del contrato. La existencia de la obligación general de seguridad impuesta en forma tácita como accesoria de otras obligaciones contraídas contractualmente. es indudable la obligación de seguridad a que se compromete el organizador conforme a lo que resulta de la doctrina del fallo del tribunal marplatense (supra. Desde luego que la obligación de seguridad no puede ir más allá de garantizar al espectador por los daños que pueda sufrir por el desarrollo del espectáculo o por las cosas puestas por el organi:zador al servicio del público asistente.. se requiere la existencia de un contrato celebrado entre ella y el autor del daño. Ello na quiere decir necesariamente que esta obligación de seguridad constituya siempre una responsabilidad objetiva. En el caso. Tallo que sucede muchas veces en los partidos de fútbol. Sala Civ. 6-IX-1965.. así. Para que la víctima pueda situarse sobre el terreno de la responsabilidad contractual. 980. anónimo. pues no se admitió la culpa de la víctima por haberse ubicado en un lugar peligroso. la pondría al resguardo de daños que pudiera causar a su persona o a sus bienes la ejecución del contrato en lo que concieme a la actividad de sus dependientes o a la intervención de cosas de su propiedad o de su guarda. primera parte. ya sea expresa. pues en casos en que la obligación principal consista en un deber de diligencia y prudencia. etc. 978. 971). y que éste resulte del incumplimiento. En efecto. pues. En estos casos la obligación de seguridad constituye una de las obligaciones propias del contrato y tiene la importancia fundamental de que en ella consiste la esencia de la convención (infra. incontrolado y de inesperado origen. La doctrina de este fallo no resulta convincente. 1966-[.

nro. este último se libera de la responsabilidad siempre que el hecho del tercero constituya un caso fortuito o de fuerza mayor "'. dellocatario (art. 278). como tampoco en el derecho francés. Los principios contenidos en dichas reglas particulares deben ser generalizados. nro. ~ue incurrió en culpa o dolo. en su caso. Esta solución corresponde por la identificación de las personas del representante y representado frente a terceros.. 983. una acción resarcitoriacontrd éste. como consecuenc:ia de la intervención de dependientes o subordmados del deudor en la eJecución de la prestación. sí. l' parte). SUIW 985. estableciéndose un sistema de responsabilidad contractual por el hecho ajeno. La cuestión ha sido contemplada en el Código en situaciones particulares tales como la responsabilidad de los posaderos (arts. SJO El Proyeclo de 1936 establece con carácter ~eneralla responsabilidad del deuoor por los hechos de sus repreientantes en el cumplimle~o de ~a. en relación a los actos lícitos. el acreedor responden también en igual medida que por su propia conducta. cód. B) OBLIGACIÓN DE GARANTlA. op. 984. en tal caso la ley le impone el deber de garantlzar al acreedor contra la acción de esos terceros. la obligación de seguridad se convierte en una obligación de garantía. 241). Por ejemplo. a) Principio general de responsabilidad por el hecho ajeno. 975. de las Obligaciones (art. según la intervención que el tercero ha tenido en la ejecución del contrato DI. caUsan daño a los bienes del acreedor con motivo de la ejecución del contrato.398 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE GARANTlA 399 981. 101) Y polaco (art.. El representante legal del deudor compromete la responsabilidad de éste en la ejecución del contrato. Busso. cir. T. Civ. En el dere~1lo extranjero contienen disposiciones generales los códigos CivIl alemán (art. Sin embargo. 89. IIl. cit. . 1561) Y del empresario en la locación de obra (art. A esta obligación de seguridad la denominaremos específicamente obligación de garantía. 689. 511-512. de la conducta de sus representantes y auxiliares 529 . Trataremos el principio general de la responsabilidad de garantía por el hecho ajeno como obligación tácita y accesoria. En ciertos supuestos el deudor y. donde la doctrina unánime de los autores ha considerado inaplicable el artículo 1384del Código CIvil francés (correspondiente a nuestro arto 1113. 1-11. pág. el deudor sería responsable si hubiese podido o debido evitar esa intervención. 288. 1118 y 2230). En el supuesto de los daños que pueda experimentar el acreedor en sus bienes. Cuando un tercero interviene por sí mismo en el cumplimiento de un contrato e impide con ello que el deudor cumpla con su obligación. como representantes o dependientes suyos. 1631). . . 1119. 5]1 Dado que esta responsabilidad se funda en el deber de garantía que tiene el dCll. la cual se hallaría gobernada por principios propios.obligación . 'MAZEAUD et TuNC. La obligación de garantía a cargo del deudor está implícita por el solo hecho de haber implicado a otro en la ejecución de la obligación. T. op. Distinto es el caso de la obligación accesoria de seguridad que comporta para el deudor la intervención de otras personas que. pág. Tiene. 987. 982. en el supuesto del artículo 1561. En esta materia no existen en nuestro derecho reglas generales '~l. y lo mismo en el artículo 2230. y separadamente los casos legales de obligación de garantía impuestos específicamente en algunos contratos. pero desde que ese hecho ha sIdo ejecutado en el cumplimiento del contrato del deudor a qUIen el dependiente representa. de los transportistas (arl. en que el locatario responde también del daño que causen sus huéspedes. no puede ltberarse proba~o que no hubo culpa de su parte en la elección o VIgIlanCia dellercero encargado de la eJecución. am.) a la responsabilidad contractual por el hecho ajeno. 986. La llamamos así porque la culpa o dolo del dependiente puede comprometer su responsabilidad personal por el hecho propio en la órbita extracontractual. ese deudor es también responsable contractualmente por una obligación de garantía.dor ?Or el hecho d~ las personas que emplea Ucilamente en el cumplimiento de la ~t~gaC1?n.. en cuanto impone la responsabilidad del posadero por los daños que causen los viajeros que se alojan en la casa. 2) Tercero encargado por la ley o el deudor Representantes legales: 988. 1) Tntervenci6n por sí mismo.

el deudor responde de todos los daños causados. Sm embargo. y el caso queda regido por las normas de los actos ilícitos. 2237). 990.). en la órbita contractual. sólo puede comprometer la responsabilidad del deudor como principal si existe relación de dependencia. sea por culpa de sus dependientes o de las mismas personas que se alojan en la casa (art. pág. y el auxiliar ha cometido un acto ilícito en el ejercicio de la función l33. T. En este último caso podrá funcionar el artículo 1113 si los autores son dependientes. se requiere: a) Encargo del deudor. Si un deudor que está obligado a cumpl ir personalmente emplea ilícitamente a otras personas como auxiliares en la ejecución. 2230) o extraños que se introducen para robar (art. Vol 1. 2230). y por consiguiente. sean otras personas que se aloJan en la casa (art. como hemos visto. pero no responde si el oficial en esta gaciones que son esenciales de acuerdo a la naturaleza del contrato respectivo. 2187 infine y 2227 in fine.debiendo aclararse que el supuesto del arto 184. ObligacioneJ. El artículo 1118 no hace sino reiterar esta responsabilidad en relación a los dependientes (agentes o empleados) de los dueños. Com. pone el siguiente ejemplo: el electricista que por medio de un oficial cuelga en el techo una araña. Cód. O sea la muerte O lesión del pasajero.400 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACJÓN DE GARANTíA 401 Representantes convencionales: 989. En el caso de los dueños de hoteles. 993. con rspecto a las cuales existe el depóSIto necesarIo. Barcelona. . no habrá responsabilidad del dueño del establecimiento. 996. 534 Los casos legislados en el Código Civil son los que se tratan en eltexto. 1183). a quien el deudor encarga la ejecución de la obligación. 995. responde SI por deficiente afianzamiento ésta se cae y causa un daño. Se advierte que el ámbito personal de la responsabilidad contractual por terceros es más amplio que el de la correspondiente responsabilidad delictual: ésta sólo se refiere a los dependientes o subordinados. si no fuera así. En estos supuestos no es necesario que el tercero que ejecuta la obligación sea o no dependiente del deudor. Civ. casas públicas de hospedaJe y establecimientos públicos de todo género.. Por ello son responsables de todo daño o pérdida que sufran los efectos de toda clase introducidos en las posadas. 1954. este es. En cuanto a las condiciones para que funcione esta responsabilidad. La responsabilidad está impuesta en relación a las cosas introducidas en los establecimientos. Lo mismo sucede en el transporte con relación al daño que puedan sufrir las cosas transportadas como consecuencia de hechos de sus subordinados. 236. En este supuesto no se trata de la responsabilidad por el hecho de terceros. prevé una hipótesis distinta (infra. Cód. Cód. este solo hecho constituye una violación culposa de la obligación. por el artfculo 2230 esta responsabilidad se extiende también a los daños que causaren terceros. 3) Empleo ilícito de representantes y auxiliares. circunstancia roba o estropea cuadros que por clriosidad tomó de la pared. sino de la que incumbe por el propio hecho (art. 994. nr(l . 1) Responsabilidad de los dueños de hoteles y casas públicas de hospedaje. en el contrato de hospedaje existe una obligación de segundad Impuesta al posadero que se concreta en la obligación de garantfa respecto al daño que pudiera causarse por sus agentes o empleados en los efectos de los que se alojan en el hotel. pues el responsable y el eventual damnificado están vincula?os por un contrato. n. b) Casos legales de obligación de garantía. Así puede ser un mandatario o un empresario independiente. En este caso los dependientes actúan por los dueños en la ejecución del contrato. Si es un extraño. Civ. 991. Asf por ejemplo. Esta responsabilidad surge. y además el daño resulta causado en la ejecución nusma de los deberes que la naturaleza del contrato impone al responsable. b) Que el representante o auxiliar actúe en el cumplimiento de la obligación del deudor. su responsabilidad nace precIsamente del hecho de que tienen los deberes que se originan en el depósito necesario (arts. no con respecto a los daños que sufran las personas de los vIaJeros. Hay casos en que la obligación de garantía está impuesta específicamente por la ley con referencia a determinados contratos 53'. lo mismo si con la escalera rompe un cristal. el dafio personal que corresponde indemnizar al transportador por la responsabilidad objetiva que le incumbe por el riesgo propio del transporte. El representante convencional interviene por encargo del deudor o con su consentimiento. 992. Esa obligación de garantía no pierde por ello el carácter de obligación accesoria de aquellas otras oblim ENNECCERUS y LEHMANN.). 1109.

cit. Pablo A. 6. nro. Sala "F'.. respecto del daño o extravío de los efectos que reciben para ser transportados (art. 32). nro. Es. pág. 1561. Cód. capitán de buque o agente de transporte puede excusarse con la demostración de una causa ajena a los deberes contractuales de conservación y transponede las cosas confiadas a aquéllos. una responsabilidad de garantía'" que está comprendida en la esencia misma del contrato. se transfiere la custodia y guarda jurídica. SJ6 La responsabilidad del transportador en relación a los pasajeros tiene un fundamento objetivo en el riesgo (infra. Sata "A". 1003... Sin embargo.. Sata "A". T. Estas normas están desubicadas en el Título IX de la Sección II del Libro II del Código Civil. expresa que e~t?s cas~ s~n de resp:msabiljd~ objetiva. 999. 1185). HORVATH. nro.. 1004. 3542. 289. pág. Tales normas pueden ser directamente suprimidas.. t 970-VI. 1118): . pág.A . 1.402 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE GARANTIA 403 997. como hemos dicho antes (supra. nro. cód. La responsabilidad contractual que estamos considerando aquí tiene fundamento objetivo.437). de la fuerza mayor o el caso fortuito 53'. 78. 1. 1000. nro. CNCiv. LL. 980). '" CNCiv. etcétera (art. Sala "C". 1002. Cap. 1. Esta obligación de seguridad puede dar lugar a una responsabilidad por culpa si la cosa se pierde o se deteriora por falta de cuidado en la conservación de la misma. pág. lA. nro. Sala "F'. 196 t· V. o cuando se extravían.A . 8·)(I·1963:J. desde luego. m CNCom.J. entre las normas relativas a obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos.A. 1964-V. op... 77. como son los familiares o visitantes de los viajeros. Craica metodológica. 26·/1·1970. aunque prueben que les ha sido imposible impedir el daño". 141. y pág. por daños y perjuicios. Cód.). 1963·1. n. Así ha sucedido que hurtado un automóvil del garaje donde se hallaba se estableció la responsabilidad del garajista. CNCiv. aun dentro de este ámbito contractual parece haberse hallado una responsabilidad de tipo objetivo en el caso particular de las obligaciones del garajista. Solamente una tradición histórica ubica esta responsabilidad entre los cuasidelitos. una obligación principal que está en la esencia misma del contrato y existe en relación a lacosa que constituye el objeto de la prestación... ]3·IlI·1962 (falto inédito.). Civ. 1001. El depositario está obligado a conservarlo y restituirlo sin deterioro a su dueño cuando así se solicitare. Le son aplicables los mismos principios que hemos visto respecto de los dueños de hoteles (art. C) OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD CON RESPECTO AL OBJETO. e igualmente la responsabilidad de los agentes de transportes terrestres. '" BORDA. 998. Por ejemplo. Esta responsabilidad que incumbe al dueño de hotel no se puede dispensar (art. 1005. Así es como los enumeran entre los cuasidelitos romanos las Instituciones de Justiniano y las Leyes de Partidas citadas en la nota al artículo 1119 del Código Civil (supra. pág. en cuanto a la restitución del vehículo guardado en un garaje. bajo responsahilidad en caso de no hacerlo. 1119. aunque nada se hubiese estipulado. 607. 2229. 8·XI·1962. a su cargo. o de terceros por los cuales no debe responder. en el comodato (art. 30·V-196 t . Canf.. t. En términos que no admiten dudas. Civ. Hay supuestos en que la obligación de seguridad es. son responsables del daño ocasionado . 29t.. la obligación de conservar la cosa para ser restituida a su dueño en los contratos de locación (art.. se deba a culpa del viajero. Civ. salvo la prueba.). l' parte).. 2266) . 573. como ocurre en la mera introducción de las cosas de los viajeros en el depósito en hoteles. 2202 y sigs.. si no medió caso fortuito o fuerza mayor" "'. CNCiv.. se ha declarado que "mediante la entrega del automotor a su depositario y su recepción por éste. 1421. Los artículos 2230 y 2236 excusan la responsabilidad solamente cuando el daño o la pérdida provengan de caso fortuito o fuerza mayor. . Es decir que solamenle por la existencia de hechos que demuestren la interrupción del nexo causal podrá liberarse el presunto responsable. como aquella responsabilidad que deriva de las cosas arrojadas o suspendidas. 1119. l . en el depósito (arts. leg.. La culpa es extraña al sislema.2) Responsabilidad de capitanes de buques y agentes de transportes terrestres. Fundamento de la responsabilidad. "La responsablhdad objetIva en el derecho pnvado". También es de carácter contractual la responsabilidad de los capitanes de buques y patrones de embarcaciones respecto del daño causado por la gente de la tripulación en los efectos embarcados. 1. t416. y solamente la responsabilidad del dueño de hotel. 2232) Yes inexcusable (art.) 53'.

op. que establecía la responsabilidad del guardián por el daño producido por las cosas de que uno se sirve o tiene a su cuidado.• T.CAPiTULO XVII SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "RIESGO" 1.711 del año 1968. Al COSAS INANIMADAS 1007.. 274 y294. si demostrase que usó con prudencia y diligencia sus facultades de disposición transfiriendo la guarda a persona idónea. . 1008. 1113. El sistema se completaba con el artículo 1113. '" LLAMBIAS. 1124 y sigs. LAFAIT. pág. Por ejemplo.2' parte del agregado de la ley 17. n. cit. La Reforma. 442.LE. Antes de esta reforma la responsabilidad por el daño causado por las cosas inanimadas estaba regida por el artículo 1133.RESPONSABILIDAD EXTRA CONTRACTUAL 1006. Pero si el dueño fuese guardián a la vez. EL SISTEMA ANTES DE LA LEY 17.71 L En esta materia el sistema del Código ha sido fundamentalmente modificado por la ley 17. ..). págs . por ser la culpa de éste una culpa demostrada o revelada nro. Este factor objetivo de responsabilidad tiene aplicación en los casos de daños causados por las cosas inanimadas (art. Según una parte de la doctrina "'. el artículo 1133 se refería al caso en que el dueño no fuese a la vez el guardián y podía aquél excUsar su responsabilidad probando que de su parte no hubo culpa. que imponía responsabilidad al dueño si éste no probaba que de su parte no hubo culpa. el caso quedaba regido por el artículo 1113.711) y por los animales (arts. 1327.

1961-IV. LL.. para eludir su responsabilidad el guardián debía proyectar fuera de su órbita la causa eficiente del daño. SaJa "A". t.'.. E.513.t. 656. o por marchar a una velocidad superior a la pennitida.o nducido.eBREB8IA. H. ''Responsabilidad indire::ta". As. 223. falla de frenos. 544 Los artículos 47. cit.JOJ . t. CNCiv. o por circular a contramano o adelantarse a otro vehículo sin observar las reglas pertinentes.. En el segundo. págs.. Bl/sso. p~g. 22-28 y 31~J SALVAT. en Accidentts de AUUlmOTOreJ. 1015. 10 16.. ellas resultaban ser. el daño era causado por la cosa (rotura de la barra de dirección. no sólo en virtud de la aplicación de presunciones legales casuísticas establecidas en la Ley Nacional del Tránsito 13. ORGAZ.t. op. en el caso de los artículos 1113 y 1133. t. 627.. o la culpa de la YÍcti ma o de un tercero. que si ordinariamente suele ser el propietario.) y se regía porel artículo 1113. t. 1932. Responsabilidad por el He cho dI! UU Cosas Inanimadas . LL. 222.~f:. T. pudiendo sólo excusarse la responsabilidad del guardián por la prueba del caso extraño (caso fortuito o fuerza mayor. Si bien la jurisprudencia francesa borró toda distinción entre daño causado con la cosa y por la cosa. L8. t. 1009. 1961-V. SALV AT "". que el peatón embestido por un automóvil no debía en la práctica cargar con la prueba de la misma. t. cuando el daño era causado con la cosa (automóvil conducido). t. se ha producido en nuestros tribunales una copiosa jurisprudencia en relación a los frecuentísimos casos que se han presentado con moti vo de accidentes de automotores.pág. Hs. cit. 2890. . En cuanto a las personas responsables. En esta materia de la responsabilidad por el daño causado con intervención de cosas inanimadas. Para la mayoría de los autores el responsable era siempre el guardián de la cosa inanitnada. acreditando que esa causa era un caso fortuito ajeno a la cosa. De esa manera y por la vía pretoriana se estableció una inversión de la prueba cuando la víctima era un peatón y. nuestra jurisprudencia distinguía entre el daño causado por el automóvil c. op. 656. salvo algún caso aislado con voto del Dr. Revista Civil de Jurisprudenc/O. 68 Y69 crean severas presunciones de culpabilidad contra el conductor que embiste a un peat6n en la senda de seguridad reservada a éstos. pág. 1014. pág. 1012. cit. que nuestros tribunales no quisieron nunca adoptar expresamente. En el primer caso el daño era causado con la cosa y se regía por el artículo 1109. nro. culpa de la víctima o de un tercero) . 1. 387.893"'. nuestros jueces con un encomiable criterio plástico y funcional . LeÓlÚdaS. Sala "F'..49. es decir bajo la acción del conductor. pág.lI2.1> ANASTASI. interpretándose el artículo 1133 en función del artículo 1113. 65. . En los primeros momentos. ED. ..ll O. no la prueba de su falta de culpa. y siguiendo de cerca a los fallos de los tribunales franceses hasta 1930. 1961. pág.406 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS INANIMADAS 407 y no meramente presumida.lA. Sala "E". etc.. 10 11. tal como lo establecía el artículo 1133 "". De acuerdo a otras opiniones doctrinarias. 1017. Sin embargo. Es decir que éstos respondían en el supuesto del daño causado por la cosa: el dueño. la responsabilidad incumbía siempre al dueño. resultaba beneficiada ésta con una nueva tendenciajurisprudencial que exigía al conductor. como cuando transfiere a un tercero la guarda de la cosa. .A . y el daño ocasionado por defecto de fabricación O conservación. en el recordado fallo de las Cámaras Reunidas de la Corte de Casación del 13 de febrero de 1930 (supra. Sala "D".l: Remitimos para el análisis de dicha jurisprudencia al exhaustivo estudio sobre la materia que ha(. nota 69 n). E. 221. 10 10. pág.. \f.. sino la demostración precisa de una causa extraña >".. IV. pág. pág. 88. 185. desprendimiento de aro de rueda. nro.pág. 626. 6.. 1. 10 13. Cap" Sala "A". . nro. que sentaba la regla genera!'''. 10 I. pág. sino también por el juego de presunciones hominis que importaron un tal afinamiento de la noción de culpa. t.! ~5. explosión de neumáticos. Sala "C': LL.626. no es preciso que lo sea. 88. 387.Or. en nuestro país prevaleció siempre esa distinción. nota 691. lA. 185.Sala E . l . Sala "C". pág. Sala "D". pág. 543 Véase el comentario de esta jurisprudencia en SALVAr. 2892. el dueño o guardián..D. Sala F. afirmaron una jurisprudencia dinámica que facilitaba grandemente a la víctima la prueba de la culpa del conductor. 85). más aún. IV. R.LL. De este modo las diferencias entre hecho ejecutado con la cosa y hecho de la cosa quedaban suprimidas.D. págs. ACUÑA ANZORENA . pág. y la cuestión aparecía resuelta en iguales términos que aquella jurisprudencia francesa de 1930.

En rimer lugar. Cuando los daños se causaban a peatones las presunciones hominis cubrían los casos. en los supuestos de daños causados con los automóviles.408 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS INANIMADAS 409 en cuanto (al sal va prueba en contra de su culpa presumida.711 el sistema tradicional de la responsabilidad se vio profundamente conmovido. 1285 . EL SISTI:MA IMPUESTO POR LA LEY 17. el ámbito de esa responsabilidad objetiva se limita en la ley 17. pareciendo más razonable dejar a la prudencia de los jueces establecer qué cosas son las que tienen riesgos y qué cosas no los tienen. Dentro de los límites que la legislación vigente le señala "". 1024. 1021. con la misma extensión que la presunción legal del artículo 1113. o sea que son peligrosas o susceptibles de dañar. Podía entonces decirse con justicia que el culpable debía responder y el inocente estaba exento de toda sanción. Al dictarse la ley 17. consecuentemente en su simplicidad. 1023. parece justo admitir hoy la responsabilidad objetiva cuando se causa un daño sin culpa del autor del hecho o del guardián de la cosa. colocaban el sistema en estas hipótesis dentro de la órbita de una responsabilidad objetiva con fundamento en un deber de garantía. Bs. Con lo que el sistema queda circunscripto y resulta excepcional en relación a la culpa. Si una persona resultaba vícti ma del hecho de un inocente. en opinión de algunos autores. . SASSOT. 1971. En tiempos en que las relaciones humanas se desarrollaban sin las complejidades de la vida moderna y. 1020. en cuanto a la prueba de la culpa. la responsabilidad era naturalmente del conductor culpable. que sigue siendo el factor genérico determinante de la responsabilidad civil. y además la apreciación de la falta de culpa era de tal modo estricta que sólo se llegaba a admitirla demostrando la falta de causalidad. si tampoco existe culpa de la víctima. el fundamento de la responsabilidad no podía decirse ya que reposara en la culpa sino en un deber de garantía. 631-635. En segundo lugar. por aplicación de las normas de responsabilidad indirecta del principal por el hecho del subordinado. En rigor de verdad. lo cierto es que la teoría objetiva concebida como una responsabilidad sin culpa se hallaba incorporada a nuestro sistema jurídico por obra de una jurisprudencia realista y. Es decir que siempre existía una inversión de la prueba. habida cuenta de la muy fluida noción de dependencia aun accidental que los tribunales habían admitido. si transfirió la guarda sin culpa o sea a persona idónea o fue privado de ella contra su voluntad (robo o hurto).711. Compendio de Derecho Civil. pero se llegaría a un casuismo inaceptable en la legislación. 1019. nro. que son los más frecuentes. 547 Tal vez parecería conveniente limitar más aún los lfmites a casos especialmente previstos en la ley. As . la distinción entre hecho con la cosa y hecho de la cosa. por ejemplo. pero desde que no se le permitió probar su falta de culpa. y la limitación de la prueba a la falta de casualidad en los daños causados por las cosas inanimadas. En tercer lugar. RAFFO BENEGAS. fácil era imponer a los hombres estrictos deberes de respeto y solidaridad y fácil resultaba también valorar una conducta obrada con entera libertad. Es así que la inexcusabilidad de la responsabilidad del principal en los daños causados por los depenilientes. en cierto modo. la crítica resulta exagerada y su preocupación infundada. lo mismo que en los daños producidos por los animales. págs. En la hipótesis del daño causado con la cosa y regido por lo tanto por el artículo 1109. no era dado a los hombres modificar los designios de la naturaleza y esa víctima debía soportar sola todo el daño. Sl6 LLAMBfAS. podían destacarse nítidamente las acciones individuales. 1025. a) Justificación de la reforma. pero se llegaba fácilmente a la responsabilidad del dueño o guardián. 1022. por la incorporación de la teoría del riesgo creado en los casos de daños causados por las cosas 546. A su vez el guardián respondía por su culpa presumida en el cuidado y atención que debió poner en la guarda y empleo de la cosa.711 a los daños causados por las cosas inanimadas que tienen riesgos. la jurisprudencia había también suprimido prácticamente. 1018. creati va. Obligacio- /les..

1033. por lo tanto. Es así que si todos estarnos expuestos acausar un daño también lo estamos a padecerlo. 1029. Estos casos de excepción eran. . última parte). y la seguridad social integral encarada bajo la autoridad del Estado será en última instancia el medio de repartir los daños. y parece justo que soporte el daño quien obtiene el beneficio inmediato de esa actividad. no será responsable". para eximirse de responsabilidad.711 en los casos de cuasidelitos (art. sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la víctima o de un tercero por quien no debe responder. sometida a los procesos automatizados de la cibernética. cuando no en aglomeraciones multitudinanas. y sólo estimulada por una preparación superficial en un sistema de educación de masas. 1690). exceptuando los supuestos previstos en el artículo 1119 referidos a los daños ocasionados por las cosas arrojadas de un edificio (de effusis el dejectis) O colocadas O suspendidas de un modo peligroso (de positis vel suspensis) y que en su caída pueden causar daño a los que transitan por la vía pública. nro. y si no podemos hacer un reproche de conducta a quien lo causó ni a quien lo sufrió. 1031. 1077). parece justo apresurarse a socorrer a la víctima. con su secuela de accidentes incontrolados. 1121) Yconstituye una excepción al régimen de la solidaridad impuesta porla ley 17. según parece inexorablemente. La norma contenida en el actual artículo 1113 rige hoy los daños causados con la mediación de cosas. resulta difícil establecer si es su culpao la ajena. y nos muestra también esa actividad individual fundida en grupos o equipos. y luego las grandes concentraciones humanas producidas por el industrialismo.410 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑOS CAUSADOS CON LAS COSAS Y POR LAS COSAS 411 1026: Sin embargo. nro. Si las cosas caen en fundo propio no sujeto a servidumbre de tránsito rige el artículo 1111. Parece existir hoy en el hombre medio un desmedro de la personalidad por la claudicación de su inteligencia. 32). 1027. A ello han contribuido el maquinismo primero. a la socialización de los riesgos en lo que el seguro opcional y especialmente el seguro obligatorio son los primeros pasos. el dueño o guardián. que lo ocasionó. juntamente con otros (supra. Constituyen hipótesis de responsabilidad colectiva cuando se ignora quién arrojó (infra. la ley 17. 1028. y responden de los daños que se ocasionen. Si la cosa hubiere sido usado contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián. Aquí no es ya cuestión de juzgar conductas sino de repartir los daños que la actividad necesaria y útil de los hombres va produciendo. 1109. los padres de familia o inquilinos que habiten el inmueble. sometida a la presión de los medios mecánicos del transporte y la comunicación. 1032. una cultura uniforme y anónima. . pero si el daño hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa. en proporción al interés de cada uno en el edificio. El fenómeno de este siglo es la explosión demográfica que. y pone la ciencia al servicio de una tecnología cuanto más avanzada tanto más peligrosa para la seguridad de la vida y de la salud. b) Daños causados con las cosas y por las cosas. en una actividad lícita y además útil para él. Si el hombre causa actualmente un daño con su hecho o con su cosa.711 suprimió el artículo 1133 y agregó al artículo 1113 los siguientes párrafos: "En los supuestos de daños causados con las cosas.711. deberá demostrar que de su parte no hubo culpa. aparte del grave problema universal de la insuficiencia de recursos para la subsistencia de la humanidad en un futuro no muy lejano. Este panorama de la vida moderna nos presenta un desvanecimiento de la personalidad por la pérdida del control de la propia actividad física. Resulta razonable que quien provocó el daño aun sin culpa. Esta responsabilidad no es solidaria (art. 1030. nos trae hoy una manifestación de vida social que crea hábitos comunes. cargue con las consecueocias del riesgo que creó. cuasidelitos del derecho romano. o la de la propia víctima. se ha operado en los últimos tiempos una profunda transformación social. nro. consumos indiferenciados. o por terreno ajeno o por fundo propio sujeto a servidumbre de tránsito. por laque los daños ocasionados por la ruina de edificios quedan ahora regidos también por el artículo 1113 (infra. Al incorporar a nuestro ordenamiento legal la teoría del riesgo creado. El camino emprendido se dirige. En cuanto al artículo 1134. La responsabilidad es simplemente mancomunada y la deuda se divide. ha sido derogado por la ley 17.

Todo lo contrario. ° sea que e fundamento de la responsabilidad admitida en el fallo p!enano seguía Siendo la culpa en la guarda y no el riesgo de la cosa. contingencia o proximidad de un daño. 1035. nro. etcétera. A pesar de la crítica que se le puede hacer a la redacción del artículo por su falta de precisión. Por un lado se trata de los daños causados con las cosas.. no pueden tener una diferente regulación legal po'rque sería crear un complicado sistema jurídico de muy difícil aplicación. arropladaal espíritu de la nonna. lo que ha dado origen a discusiones sobre sus verdaderos alcances. é. las situaciones contempladas son dos: el daño que se ocasiona con las cosas y el daño que se causa por las cosas 548. la solución legal consagra en StlS propios términos esa dicotlJrnía. No nos parece aceptable la distinción que hace ORGAZ "". Los diversos matices que dan mayor prevalencia al hecho del hombre sobre la cosa. Riesgo es la eventualidad. excluyendo del artículo las cosas que no son sino instrumentos de la acción humana que se hallarían comprendidas en el artículo 1109. el de cosas que tienen riesgos y cosas que no los tienen. al suponer que ello sólo puede a decir que se ha suprimido toda distinción entrebecho con la cosa y hecho de la cosa. como si un individuo diese a otro un golpe con el' codo lesionándolo. es que en m ateria de aocidentes ocasionados por los automc. . una decisiva actuación del hombre que maneja una cosa no riesgosa en sí misma y que responde dócilmente a su accionar.porque en verdad se estaba consagrando una responsabilidad objetiva al "" Ridiculizado por Rl1ERT (D. 1041. hasta la exclusiva intervención de una cosa en el origen del daño. La ley no ha creado un tertius genus entre las cosas que tienen riesgos y las que no los tienen. sin duda. 2) aquellas otras que ofrecen peligro de causar daño.d. La responsabilidad se funda en una culpa en la guarda que resulta presumida por la ley. pág. las Cámara~ ~eunidasde la Corte de Casación las rechazaron. que tan de cer. humareda excesiva. La Culpa. en el que m~ tarde. . págs.D.412 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS PELIGROSAS Y COSAS NO PELIGROSAS 413 1034: El nuevo texto del artículo 1113 se refiere a dos situaciones distintas que son obviamente reguladas de distinta manera. La responsabilidad se funda en este caso en la teoría objetiva del riesgo creado.a objetiv(I de responsa· hllid. y por otro lado.P. y por otro lado se trata de los daños causados por las cosas o por el hecho de las cosas. '" BORDA ("Responsabilidad contractual". o a la autonomía riesgosa de la cosa sobre la acción humana. darse en~l cas~ del choque de dos personas que practiquen el nudismo in[egra! y que 8UJ1 podna decIrse que el cue~o es una cosa que responde al espíritu que lo anima. c) Cosas peligrosas y cosas no peligrosas. o sea una categoría de cosas que sin tener riesgos no caen dentro del ámbito de éstas. como por ejemplo: caídas de árboles. En el primer caso habría responsabilidad del autor por su culpa. como si el desplazamiento de una roca por la pendiente de una montaña hiriese a un pasante. Desde el supuesto de total ausencia de cosa "". sean conducidos o no. 815) expresa que la refonna distingue las cosas que tienen vicios o riesgos derivados de su propia naturaleza 1038. y en el segundo no habría responsabilidad alguna por el carácter fortuito del acontecimiento. Ydejando dentro de las previsiones normativas del artículo citado dos clases de cosas: 1) aquellas que sin vicios ni riesgos deben ser guardadas o vigiladas para que no ocasionen perjuicios. 1040. queriendo rernarcarqueJa .ca siguió la la!>or de 11 comisión reformadora. Ahoralos automóviles que causan dano. según el propio mensaje ~ ésta. contempladas antes en el artículo 1133 ahora derogado. 83). Es más sencillo distinguir entre el caso extremo en que el hombre domina la cosa y la usa como instrumento. 1036. Luego. Pero entre esos extremos existen grados intermedios que nos muestran. por un lado. 1037. podemos decir que la distinción que corresponde hacer es entre cosas peligrosas y cosas no peligrosas "'.lviles se hasuprinudo esa distinción por considerane a estos I1ltim(ls las cosas conriesg(ls de que nos habla aqllél. El criterio adoptado por la reforma es. como si estuviesen en una situación intermedia por la necesidad de un cuidado o vigilancia especial para evitar que dañen. Tal vez lo que ha querido decir el autor nombrado. 176-177. y la hipótesis absolutamente opuesta en que la cosa supera las posibilidades humanas y provoca el daño por su riesgo y a pesar del hombre . .. pero nos parece que BORDA incurre en una inexactitud y las que no lo tienen. están siempre someádos al sistern. en 193V. !S5l Adviértase que esta dIstinción la hizo la Corte de Casación francesa en ] 927 en el mismo caso "Jand'Heur c/Galeries Belfonaises" (supra. 1039. una decisiva intervención de una cosa peligrosa que supera la acción humana y queda fuera del control del hombre. por lo menos vlMuaJmente.t 30. Con el sentido que damos en el texto esta diferendaci6n parece '" ORGAZ. 1930-1-159 JlI). Bien podría decirse que existen infmitos grados de participación de las cosas en la causación de los daños.responsabIlldad ror el daBo causado por las cosas va unida a la guarda y no a ~a cosamls!l13.

pueden ser colocadas por un individuo en situación de riesgo y ocasionar un daño. fundán:lose en el arto 1 J84. 9). un esfuerzo de sistematización nos permite ubicar en un sector las cosas que normalmente no son peligrosas. las soluciones de la juIisprudencia f~ancesa parecen aleja:se cada vez . sin embargo. Sin embargo. El peligro estático es el de aquellas que conllevan en sí el riesgo (latente) pero requieren un factor extraño para desencadenar el daño. Cap . 1044. Es as! que la Corte de CasaCl6nen elcaso Tncoord (C. 1049. la baliza y la bOCEl d~ desugOe (ro~as mertes) se hallaban colocadas en situación de peligro. el fundamento de la responsabilidad en estt caso es decididamene oqeli'to (s"'fJra.. puedeexcepcionalmente tener un peligro estático si sus escalones fuesen resbalosos o se no permitir la prueba de la falta de culpa.. lo que parece incongruente con el fundamenro que aún quería conservar. Las primeras carecen de autonomía para dañar: sólo son peligrosas como instrumentos del hombre "'. . por excepción.711 menciona el daño proveniente del vicio. 866. Además una cosa normalmente destinada al movinúento (no inerte) puede tener también un peligro estático en el vicio de fabricación o de conservación. D. aludir al riesga. puede ser peligroso. LL . 16) responsabilizó a Obras Sanitarias de la Nación por los daños sufridos por un transeúnt~ al caeeen una boca de desagüe existente en una cuneta que ca~c{a de la. En este caso el daño no es causado por el vicio o riesgo de la cosa. Al referirse el artículo al vicio se incurre en una tautología. sino por el hecho del hombre con la cosa que colocó de un modo imprudente. en cambio. 1046. 1043. Se declaró responsable a la Muruclpahdad por haberse cornprobado que la baliza contra la cual cllocó el vehículo carecía de la correspondiente luz indicadora El mismo tribunal (20-IX·1968. que es inerte y normalmente no peligrosa.. 134. 1048. Ctv. 860). Como si una cosa cualquiera es puesta en medio de la calzada en una avenida y un vehículo la atropella lesionándose el conductor "'.414 RESPONSABILIDAD CIVIL VICIO Y RIESGO 415 1042. d) Vicio y riesgo. que no lo sea en absoluto. y en otro sector aquellas que son normalmente peligrosas. Aquellas que tienen autonomía para dañar pueden ser clasificadas en cosas que tienen un peligro estático y otras cuyo peligro esdinámico. no obstante hallarse en reposo. 1045. . pero no la cosa misma. pág. Cuando nos referimos a cosas inertes nos referimos a objetos que por su naturaleza están destinados a permanecer quietos por oposición a las cosas que no lo son. El tribunal se vio precisad:> a llamar "presunción de responsabilidad" y no "presunción de culpa" l1a solución que admitía. Sm embargo. hallasen en mal estado de conservación. Lo estático es el peligro que la cosa puede llevar en sí. además del riesgo. El bastón sirve de apoyo al hombre para caminar. nro. nro. la víctima puede. si la pólvora estuviese húmeda. su responsabilidad está regida por la primera parte del agregado al artículo 1113. Una escalera. Cass. sin duda. que cuando se ponga en movimiento puede manifestarse y ocasionar el daño. Las cosas inertes pueden tener normalmente un peligro estático. t. 1965·191) declaró que cuando un demente utiliza una cosa para provocar el daño. o no tenerlo. 18·XII-1964. pero no las cosas núsmas. y que tienen por fin el movimiento sea en un lugar fijo (un telar) o desplazándose (un automóvil). !l2 De ellas hemos tratado al esrudiar los daños c2usadls por el horrbre con las {'osas (supra.. Es una responsabilidad por ti hecho personal ¿ande la culJa se prc~llme.correspondiente tapa rejilla. 134. El artículo 1113 en el agregado de la ley 17. inertes o no. 27-VIIJ-1968. es peligrosa. t. Las segundas SOn fuente autónoma de daños. La pólvora está siempre pronta a estallar. pág. De algunas cosas se puede decir que son peligrosas pero de ninguna se puede decir. Hay así una gama infinita de cosas que van desde aquellas que pueden ser peligrosas hasta las que son muy peligrosas. !'\ obtener reparación : la turbación mental no constituye fueaa mayOJ. Hubiera bastado. Las cosas. El peligro es una calidad accidental de las cosas. el peligro dinánúco es el de las cosas que llevan el riesgo (patente) en su accionar. ~sputs de la reforma introducida por la ley del 3 de enero de 1968 ajare 489-2. 1047. pues se alude al núsmo concepto desde que el vicio de que se trata es una falta o defecto de fabricación o conservación de la cosa que hace a ésta susceptible de dañar. En uoo y otro caso.~á~ de 1~ presunción de culpa en la guarda. pero puede ser el objeto con el que al caerse se lesione clavándose la punta. La idea de que los automóviles son la causa más frecuente de los daños ocasionados por las cosas inanimadas ha sido.' Sala "B". Lo dinánúco es el peligro que las cosas pueden tener en acción. Lo mismo puede decirse de la calzada o de la vereda. como la pólvora. C6:l. la razón determinante de que se hubiesen previsto en la reforma los daños '" CNCiv. LL. y se presume la culpa del dueño o guardián de la cosa.

en cuyo caso la ley autoriza expresamente aquella acción (art. Pero. Cód. Sería ese daño una consecuencia mediata. Una respetable doctrina considera que en el supuesto del vicio de la cosa. es verdad que la ley hace responsable al dueño o guardián por razones prácticas. ya que ordinariamente el damnificado no está en condiciones de apreciar si el vicio era de construcción. en la construcción. cualquiera sea el origen del vicio. 1109) Y puede el damnificado reclamar por el daño sufrido contra el que construyó la cosa con vicio probándose su culpa. Henri. pág. si es el dueño o guardián el demandado. . 1123. por ser una norma l" En sentido lato. 1052. cit. 1050. trad.). donde la culpa debía probarse. refiriéndose al vicio. Tal es la hipótesis de la responsabilidad del principal por el daño causado por el dependiente. 903. " ORGAZ. que hace a la cosa peligrosa. Tratándose de daños causados con automotores no cabe ahora distinguir como lo hacía aquella jurisprudencia entre el que causaba el hecho de la cosa (vicio por defecto de fabricación o conservación) en que la culpa se presumía. ante la víctima. del que se causaba con la cosa (automóvil conducido). in fine). 1054. y por lo tanto previsible.. Rige en este aspecto plenamente y con entera autonomía. el responsable como dueño o guardián que indemnizó a la víctima no tiene acción recursoria delictual contra el constructor para obtener la restitución de lo pagado como supuesto garante. de la que debe responder el que actuó con culpa (art.416 RESPONSABILIDAD CIVIL VICIO Y RIESGO 417 causados por el vicio y por el riesgo de la cosa. 1053. 202. Por razones prácticas. que es aquel por cuya culpa el daño se produjo. Jaime. págs. en cambio. Cód. aun en el deber de responderpor culpa. Con este alcan::e podemos decirque el deber de responder ~r VIcio es unaobligaci6n de garantía. pero esto puede ser predicado de la resp:msabilidad en ~eneral . generalmente oculto. Es cierto que el damnificado puede dirigir su acción resarcitoria contra el constructor o fabricante de la cosa cuyo vicio originó el daño (infra. garantía es sinó nimo de obligación y responsabilidad (CAPITAm. Gua~anone). aquél. 1115). la ley hace siempre responsable. según el mismo autor. La CrJpa. 1109) y. No estamos de acuerdo enque el vicio constituye unaresponsabilidad de garantía y no por riesgo. sea. la responsabilidad no es por riesgo sino que es una responsabilidad objetiva de garantía establecida por la ley en favor de los terceros perjudicados '''. sino sencillamente porque la cosa que emplea es en sí misma peligrosa a causa del vicio de fabricación o conservación "'. op. más atrás.). Civ. En el supuesto del vicio. que existe siempre una culpa en el fondo de la responsabilidad. Cuando el fundamento de la responsabilidad objetiva es la garantía. 413 y sigs .• considen que la responsabilIdad que deri va para In tenedor o poseedor de un ve}Jculo de m. la responsabilidad por el hecho propio (art. No hay disposición alguna que lo autorice a ello y no puede invocarse analógicamente lo dispuesto en elartículo 1124. Es decir que existe un garante en favor de la víctima por el daño que otro le causa. nros. Civ. castode A'tuiles H. Ul bis SANTOS BRIZ. por los daños qte cause estando parado O en movimiellto tiene fundamento en el riesgo de la cosa p¡.otor que sea utilizado en nombre y cuenta propia. tendría éste acción contra el constructor por lo que hubiese pagado (argumento del arto 1134. ya que el tercero damnificado no está en condiciones de apreciar la existencia misma del vicio. a1udiéndose implícitamente a la dualidad de hipótesis que inspiró a nuestra jurisprudencia anterior la diversidad del régimen que ahora se trata de suprimir. Cuando el fundament()de la responsabIlidades lagarantía aludimos a una obligación accesoria de otra ~rincipaJ que aquélla tiende a asegurar. y un responsable mediato o indirecto que responde también por la culpa de . 1070 y sigs. 1051 . al dueño o guardián.escindi61dosc de la culpa de los que lo manejan. sea que el peligro provenga de un vicio del vehículo o de su desplazamiento fuera del control del conductor (véase in/ra. Es por ello que el peIjuicio ocasionado compromete a la vez dos responsabilidades frente al tercero dañado. Nada obstaría a que la víctima dirigiese su acción directamente contra el constructor (art. y es por eUo también que el responsable como garante tiene acción de reembolso de la indemnización pagada contra el autor del daño. Vocabulario Jurídico. El automóvil es en sí mismo una cosa peligrosa (cosa con riesgos). pero el dueño o guardián no responde como garante de la culpa de otro. La responsa· bilidad de! dueno o guardián se ongina directamente en el riesgo que comporta el uso de Wla cosa peligrosa. sea la culpa del dueño o guardián en la conservación de la cosa.) "'bU. o sólo de conservación imputable a éste. Dice Orgaz. existe un responsable inmediato ante la víctima. ajeno al dueño o guardián. nro.

pues el ~S6 Desde luego que si el dueño o guardiáll paga jnd~mrizaci6n a la víctima del <!afto causado por el vicil:l de la cosa.). pero no en forma subsidiaria o excluyen5. cód. 521.). aunque no tenga ningún derecho sobre el mismo.418 RESPONSABILIDAD CIVIL PERSONAS RESPONSABLES 419 de excepción que contempla un supuesto específico que configura precisamente esa responsabilidad de garantía. En el riesgo. depositario y acreedor prendario. Es decir que en este caso se trata de una responsabilidad subsidiaria o excluyente. 11. pág. porque el factor objetivo de responsabilidad está dado por la utilización de una cosa peligrosa. 2-VI-1941) al rechazar la distinci6n entre guarda material y guardajurídicll. Así por ejemplo: 1) el dueño. si no se ha desprendido voluntariamente de la tenencia o si no la ha perdido contra su voluntad. 2-1. la responsabilidad corresponde a quien ejerza la guarda. Teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad por el riesgo de la cosa y no fundada en la culpa del guardián. Civ. los servidores de la posesión que tienen la cosa bajo su poder por su relación de dependencia o por razón de servicio. o. n.AMS1AS. El criterio adoptado en ese fallo es el siguiente: "es guardián aquel que tiene de hecho un poder de mando en relación con la cosa. independientemente de que lo ejerza por sí o por otro (art. dirección o control sobre la cosa. 1055. la responsabilidad es del dueño o guardián.). cit. según la especie resuelta. 146. 520. gobierno. 2506. más exactamente. La responsabilidad del dueño o guardián por el daño causado por el vicio o riesgo de la cosa. nro. y precisando el concepto. Es la llamada "guarda intelectual". etcétera.) '56. IM7 e ) 519 La circulIstancia de que la obligación sea disyuntiva o de sujeto alternativo. e) Personas responsables. pág. salvo si el incumplimiento hubiese sido malicioso (art. usuario y anticresista. También se afirma que lo decisivo para configurar el guardián es el aprovechamiento económico de la ladrón de un automóvil. f) Carácter de la responsabilidad. MAZEAL1> etTuNc. Cód. 768-~~ de las acciones y derechos de éSla contra el constructo: o labnante de ]a responsmlhdadde ~stc: (llrt. a pesar de la detentación de la cosa. y. nro. obtendría subro~6n lega! (art. como un chofer. puede ser el guardián. Civ. La acción que puede tener el dueño o guardián contra quien la fabricó es la que puede eventualmente derivar de la índole contractual de la relación que hubiera tenido con el mismo. como elladr6n y el usurpador. un sereno. T . . de uno u otro alternativamente "'.. podemos decir que es guardián quien ejerce de hecho o de derecho un poder de mando. 4) los poseedores ilegítimos y aun viciosos. ya sea un contrato de compraventa. negándose tal carácter aquien lo detenta de hecho. pero eUa tendrá que elegir a uno de ellos pllra requerirle el pago. 1160. que guardián es quien tiene un derecho sobre la cosa(guardajurídica). Cód. op. 1057. ~ue cosa U1 . cit. 1061. nro. También se ha considerado por oposici6n a aquél concepto. sin que pueda demandarlos conjunta ni subsidiariamente ILI. es una responsabilidad personal frente a la víctima. un mecánico.. nro. 1058. pág. comodato. comodatario. T. locación. . 1059. 862) en que la responsabilidad es del dueño si es al mismo tiempo el guardián. 2) los tenedores legítimos de la cosa con facultad de uso y goce (tenencia interesada) como el locatario. Civ. Tratado . es guardián el propietario de la cosa o el que de hecho ejerce en relación con ella un poder de mando" "'. En cambio no son guardianes. 1109). un portero o cuidador de un inmueble. la solución debe ser diferente de la que hemos considerado para este último caso (supra . pero adviértase que la responsabilidad contractual no comprende más que los daños que son consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento (art. o sea el tenedor lato sensu (guarda material). 1. El dueño es quien tiene sobre la cosa un derecho de dominio (art. Civ. usufructuario. 396. '" BORDA. Se ha considerado que guardián es quien tiene la cosa bajosu poder. 1085). Tampoco rige la solidaridad legal . 1056. La responsabilidad está impuesta al dueño o guardián. 1060. 2510. Cód. El concepto de guardián da lugar a distintas teorías. si se ha desprendido de la guarda de la cosa. 3) los tenedores legítimos de la cosa sin facultad de uso y goce (tenencia desinteresada) como el mandatario. como el ladrón. 314. op. Por nuestra parte. Consideramos que el concepto más preciso es el que fij61a Corte de Casación francesa (fallo de las Cámaras Reunidas. hará la víctima tenga ante sr a dos deudores.

17-IX-1985. que pusieron la cosa de uno bajo la guarda del otro. 1067. 1079) "1. colocan al resultado fuera del ámbito del riesgo propio de la cosa. . cuando el riesgo concurre con la culpa de la víctima o de un tercero. 1063. de nada sirve al dueño o guardián probar que de su parte no hubo culpa.c. ya que se emplea allí la conjunción disyuntiva "o". 612. 1081 Y 1109. pig.n. comodato o depósito. Sal. no será responsable" (art. Es decir que la víctima puede dirigir su acción contra el dueño o contra el guardián indistintamente. pág. t. g) Causas de exoneración. pág. 30. En ninguno de los dos casos analizados la responsabilidad es conjunta.cil. Esle autor dice que SI no hay culpa del ~ua:djáJlla acción recufsoria se limita ala mitad.. y por lo tanto. es razonable que si el dueño o guardián han sido ajenos al empleo de la cosa no tengan responsabilidad en caso de daño. CNCiv. que interfiera en el proceso y tenga virtualidad suficiente para determinar por sí solo el daño ocasionado. y. Ello no ocurre. Si fueren varios los dueños O guardianes de la cosa por cuyo vicio o riesgo se causó el daño. y no la copulativa "y". últ. Así habrá que consideraren primer lugar los ténninos de laconvención entre las partes. cuando el dueño se ha desprendido voluntariamente de la guarda de la cosa. conforme a la interpretación que corresponde dar al artículo 1109.Op. parte. 1068. usufructo. Frente a la víctima. prenda o anticresis. Para eximirse de responsabilidad sólo le resta demostrar la interrupción del nexo causal. como lo expresa BORDA ''''.. . agrego ley 17. pero dado que estos hechos. por su imprevisibilidad e irresistibilidad.. No se menciona el caso fortuito o fuerza mayor.LA Reforma. 1064. pi\¡. . la responsabilidad de aquél tiene carácter inexcusable cualquiera sea la naturaleza de las relaciones que existan entre dueño y guardián. responden solidariamente todos los dueños o todos los guardianes (unos u otros).. considera que se excluye la responsabilidad nesgo cuando ~ste se produce por fuerza mayor o por un suceso inevitable no fl1fldaclo en la calidad del vehiculo ni en un fallo de su funcionamiento. corno elpres~mos el! el texto. para eximirse total o parcialmente de responsabilidad. .. "Responsabilidad extracontracl11al". 4 e). pues el riesgo fue puesto en acción contra la voluntad de aquéllos. pues dueno y guardián deben concurnr por partes iguales. "A". op. 302. Sea el dueño o el guardián quien hubiera pagado la indemnización. El Código de ~r . y no exime parcialmente la responsabilidad. según el carácter de las relaciones internas entre ellos.. ya se trate de una locación. SOS) excluye tambitn la responsabilidad cuando resulte a causa de fuerza n. . pues la redacción del artículo no permite esa interpretación. 1066.420 RESPONSABILIDAD CIVIL PERSONAS RESPONSABLES 421 te. Laomisión en el anículo del caso fortuito o fuerza mayor tiene por efecto que en caso de concurrir con el riesgo éste lo absorbe totalmente. a falta de convención. La cuestión tiene importancia en relación a los efectos que no sro los de la solidaridad. Sin embargo. E. ED. n.ayorextn~a al funcicmnmiento del vehículo.D.71 1. sea el dueño o el guatdiánquien pague la deuda. Es decir que el caso fortuito para exonerar de responsabilidad debe ser extraño o externo al riesgo propio de la cosa 56l~. tendrá ono acción recursoria según la índole de las relaciores entre dios.. 414. conforme a lo que resulte :-'1 bis SANTOsBRlZ. en cambio. Prescindiendo de la lamentable sintaxis empleada en la redacción del párrafo. pudiendo el dueño reclamar al guardián como damnificado indirecto (art. 30. del derecho que pueda tener o no el uno a reclamar del otro el reembolso de lo pagado. 1062. soportará en última instancia el valor del perjuicio uno u otro. En estos casos el juez deberá establecer el grado de participación de ambos factores en la producción del daño. constituyen indudablemente factores interruptivos de la cadena causal "1 b". t. última parte agregada por la ley 17. en última instancia. Teniendo en cuenta que el fundamento de la responsabilidad tiene carácter objetivo y el factor atributivo es el riesgo creado.. por lo tanto... la cuestión se resol verá por culpa de quien incurrió en ella. 1065. cit. 1113..J.. '"' BORDA.711). E.lt5. pues ella supone una obligaci611 conjunta y no alternativa. BORDA.. "si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián. Portugal (art. y. mediante la alegación y prueba de un hecho extraño al riesgo de la cosa. Y por ser la más adecuada al resultado buscado de dar al damnificado mayor seguridad en el resarcimiento. Conforme LLAMBíAS. y con independencia. El artículo 1113 en su actual redacción dice que el dueño o guardián. plg.. 815. que resulta de los am. la reglas legales supletorias propias de cada relación o. 81 S. deberán probar la culpa exclusiva de la víctima o de un tercero por el cual aquéllos no responden.

Teniendo en cuenta los desarrollos jurisprudenciales sobre la aplicación de los anteriores artículos 1113 y 1133 a los daños causados por automotores y las presunciones legales de culpa que contiene la Ley Nacional del Tránsito 13.Y!la.ll!ll!l. ha sido recogido por la legis1aciónmás. SaJa' C' . 1071 ter. pág. ha variado es.QWjll@il1}ªdas. 7(3). Éste es también el régimen del citado Código de Portugal (art.12-IX·1975. O. 113.l 1975-B. Cód.\QJ. 1917-A.). LL.. 975·XVI. . creando una presunción de culpa del conductor.talmente las poutus de dich. quien considera que la reforma del 311 1113 no ha modificado fundamer.a norma en punto a la Jresunción de culpa y que enel derecho "lb'..893. 1..LL. pág.pág. t. 1978~A. vigcnle no se caTaloga al automotor como cosa riesgosa. Bl COSAS INANIMADAS: CASOS PARTICULARES 1069.go ('ivi] Este ~ rio. L. Alterini.Bá¡¡.1-VI-1976.J. aesde que el conductor c)!u_s_a el daño con la cosa de que se sirve y utiliza al conducida.~ admitiéndose una presunc¡ón de_culp~ EP! el artículo 1113.modema. 700 bi..A. SaJa "C". La C. J. rigiendo el sistema de la cu pa del artículo 1109 de dicho cuerpo legal" '63q••. 19-IX-I914.8.--la responsabilidad objetiva por el riesgo d~ esos vehÍfJ!. Una copiosa jurisprudencia se ha desarrollado en losúltimos años en los tribunales de nuestro país en tomo de los accidentes ocasionados por automotores S63 bU. fallo nro.. que entre los casos de responsabilidad por riesgo le dedica normas particulares a los accidentes causados por vehículos (arts.la reforma de la ley 17. 26-11·1975. 21·V·1974. en la proporcióÍl-eñqueel riesgo da cada_uno de los vehículos hubiese contnbUlao a causar los da: úos-.l I 977-C. En relación a los accidentes causados entre dos o más vehículos la conclusión que hemos expuesio '\silpró:nro.."o 1071 bis. 3374..y disiderda del Dr. 506). donde se dispone que si ninguno de los conductores tuviese culpa la responsat>i1idaE ~!C!. Cám.:"p~~. 765-771).J. pág. edificios y productos elaborados.L.711 en esta materia no va a alterar. I'C. t. . por otra parte. 104. 21·IX1976.il!.~ (supra.. 700). pues tal sup1!esto ~~ el de_!~ c!l~por el hecho propio (art. 503-3). Es decir que la respo~s!lbjlidªd!kl dueño o guardián del automóvil no Se fu!)d!U'ª ~!!.L. 278. A esta conclusión hemos llegado en el debate realizado en la Asociación Argentillll de Derecho <lo Seguros. Salta. pág.y nota 412 bis).ͺº ~_. 1011 y sigs. t.71 r. Como yde lar Oh/. Civ.~abilidad en los casos de accidentes provocados por automotores ha sid~ con. 28·1JI-1978.ta sino-e¡¡. J.c. y 1049 y sigs. SaJa "C".422 RESPONSABIUDAD CIVIL AUTOMOTORES 423 de ello. Sala "B". t. pág. delDer. Rev. Como Paraná. 29-ill·]977. SaJa "D". distribuirlo entre el dueño o guardián y la víctima. 1109.tor_qw:Illl~ea dueño 9 guardiw.. trataremos por separado los casos particulares de los automotores.1976-ill.LL.D. LL. Esta obligación conjunta debe ser solidaria por aplicación del principio que inspira el artículo 1109. LL. el 5 de agosto de 1970 (BuSTAMANTE ALSNA. AUTOMOTORES.. 380. pág.!. pág.. 14·1lI·1975.!eral de las normas sobre dalios causados con inten::e~ci6n de.711 '''.tomóyiJ es una cosa peligrosa y quejXlr lo tanlQ le eS_l!plicable la teoría del riesgo ~corpor~ 'por la refprma al artícuJo ] 1 ] 3 defCód. t 65. criterio (ver párr..er. Mercedes. última parte agregada parla ley 17.sjge!:aQa. eljuez deberá repartir la carga del resarcimiento entre el dueño o guardián y el tercero culpable en proporción a la participación del riesgo y la culpa en la producción del daño a fin de que la víctima reciba una indemnización integral. nm 18. CNCiv.N . 1915-C. sin p..c\!lpª_prtsuJJli. E. ~3""CNCiv. Esta solución ha sido adoptada por el Código de Portugal (art. Vtase también: CNCiv. CJ.. nro. 1974-24.... primera parte del agregado de la ley 17. t 1915·D.. Cifuentes. Lafesl'~:lI. 47. disminuyendo proporcionalmente la indemnización.diciembrede 1970. pág. Fed. Sala "D".. 503 a 506). Eñ caSo de duda se considera 19uáTíainediOaoe-¡a contrillucióñQ¡:cadauDo. 1049) cuando afinnamos que ~!Jw.. 27-V-1974.) en relación ~ l!l aplic¡¡c. nro.. 140. t. 1071. 1070. El concepto que prevalece es el que S62 S6) hemos expuesto (supra. 27-X-1978.las soluciones admitidas hasta hoy con respecto a los peatones víctimas de accidentes del tránsito .C. 663 .A. 534. Teniendo en consideración las características propias de diversas cosas inanimadas y las diferencias que ello determina en el régimen de responsabilidad aplicable a las mismas. ~3q"·"CNCiv" SaJa "B".iCiQ' del diferente régimen de responsabilidad del condu~. 312.. Debate . en su caso.SJ. 29·XI-1971. nros. es la qne ha tenido recepciónjurisprudencial ~I declarar que "tratán~~~l: de cosas comúnmente peligrosas y que por la entidad del riesgo cread0-E0r ambas tiene pareja incidencia no corresponde aplicar él &1Eiiloyi p deCéÓdígo Civil. SaJa l. aeronaves. sin duda.S. como lo ha reconocido la jurisprudencia .. pág_ 15 1 con un excelente vot[l del Dr. Cám Civ. tal como el Código de Portugal de 1966. Esta cuestión ha sido tratada con anterioridad y alIf remitimos (fupra.

711). cit. nos parece que <.nexo caugijl diref~~ (ar!.Y .una_l!'§E()!l§B:~j­ lidad objetiva. la aeronave es un típico objeto de derechos que plantea. Estadisposici6n(art 160) contiene de ese modo una cláusula legal de es- \64 Vlllhl. pág. b) Fundamento de esta resPl!!!sabilidad.Trñpone' fa ley a todo dueño o guardián.a razón de tantos argentinos Qro poi1ITogramo de peso. . . generalmente accionada por motores a hélice o turbinas. el propietário. 1970. parecería que a~elJa circunstancia fuese indiferente y por lo tanto aeliíeseíiiíPOnerSeUna total responsabilidad por el daño causado como...c::IIl~i_vl}. Bs. solidariamente. rectificamos nuestro criterio anterior en el sentido expresado en el párrafo 700 bis. . que se traducirán en su equivalente en pesos monedanacionaJ (ahora pesos convertibles).Iebe prevalecer un concepto de equidad aplicando analógicamente lo dispu~sto:JoÍJ.~l. 1074.lS9!ÍQto ~º elR<:gistro Nacional de Aeronaves. la responsabilidad puede ser atenuada (art. 65-6'7):' _oo.. n. sino para atenuarlo conforme con lo dispuesto en el artículo 1069. p~ro nopara disponer un resarcimiento 'lue por el artículo 1113 corresponde sin excepciones. Capítulo II (arts...~~so~!. desde el comienzo. 1076. que prescinde de la culpa. 1073. esto es. sin excepclOries-. salvo cUl!lldoJllllliese transferido ese carácter por contrato debidamente il. pág. DerechoAeronáUlico. Y si. 155 a 162). artículo 906 del Código Civil (reformado por laley 17 . Aunque nada se diga del caso fortuito o fuerza m_ayor es también eximente de responsabilidad desde qu~ jqleOUmpe l~ ~elª~_iQ!L~ causalidad y ubica en un aCQntecimientQ extraño la causa del peIjuicio'. Sus particulares características para la navegación aérea le atribuyen un régimen legal aut6nomo que se halla regulado en el C6digo Aeronáutico (ley 17. 1071 quater. Por tratarse d~_. cualquier ente que pueda desplazarse a través de la atmósfera. Si la aeronave es usada sin éonsentilñieñto del explotadQr.JmiJ.cl... e) Personas responsables.bast~d9)e_ a la víctima la demostración de la existencia del. Los daños causados a terceros en la superficie están previstos en el Título VII. op. responde del daño causado y también. las cuales quedarán a cargo exclusivo de la otra parte contratante.. que es la persona que la utilizª l~: gítimamente por cuenta propia.l. r._<i dU~!!. 503-2).. El fundamento de esta responsabilidad está en el riesgQsn:arlu por la utilización de l~_ae­ ronaVe y. T. Conforme a esta definición. 25. 27. 155) entre el daño y el acontecimiento que lo ha origin~do .285).. La reparación no es integral sino que se ha adoptado el sistema de limitar la indenmización. última parte. dentro de los topes máximos dete~i!!~~~_s en rel~clón_~l E!'so de la aer(J~v.A ESfAl .ñilrileñteiF¿úalquierinfrácción oda: ' ños que se produjesen por causa de la aerónave (arts. La persona ~_~!1Xre daños en la superficie tiene derecho a reparaci§n con sóiQprobar que los daños proYienen_ de una aeronave en vuelo o de una persona o una cosa caída o 1!IToj¡>qa de la misma o del ruido anormal de aquélla. El propietario es el explotador <!e . La inscripción de la transferencia libera al propietario de las responsabilidades inherentes al explotador. pero en el que no puedan ubicarse personas o cosas. por consiguiente. AERONA VES.. ~".ADA. 157). Sin embargo. el sistema es extraño a la ~!1. Desde un punto de vista privado.!n ap~ra!()~t9 para fircular ~ el espacio aéreo y transportar personas o cosas.SQlament~ puede l¡aPecexoneraciÓ-'J. ge responsabilidad mediante la p~ la culpa del damnificado si ha sidQ e!'. 1072. L~ aeronave es .. Corresponde l!I1aljzar . aun sin fines de lucro. a) Causa del t!año. Es una cosa mueble registrable. 159). A5. d) Límites de la respor¡sabiJ!dad. no es una aeronave "'. Federico.424 RESPONSABILIDAD CIVIL AERONAVES 425 Después del faIJo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que se cita en la nota al pie. .sru va qu'é pruebe que el damnificado los ha causado o ha contribuido a causarlQs..1~~~r91l~ve.ba cQntribuido_a causar-el daño. la necesidad de su definición dentro del campo de los bienes y que de acuerdo a la evolución del orden jurídico rompe el esquema tradicional'de cosas muebles e inmuebles para aparecer como un justificativo más de la necesidad de computar como eje de la distinción de aquéllas a su cualidad de registrable "'. VII)¡'¡ A I!srA! AOA.Q. 1075.. . Anáfoga sólución ha: esiáblecido elCÓdlgo de Portugal (art. EneJ caso de no haberse inscripto el contrato~ietario y el explotador serán respQnsables soliiIii. La responsa!:>iliQad incumbe al explotador de la aeronave (art.. 1.9_~ar­ dián del automóvil no fuese imputable.

EDIF1CIOS. no obstan. Esa responsabilidad no tendrá fundamento en la r esponsabilidad objeti"a que le incumbía como guardián de la obra..- -ª: 1078. pág.ara excusar la responsabilidad del dueño o guardián el caso fortuito ta fu~[za maY9r~tal como si hubiese ocurrido un sismo extraordinario y por lo mismo imprevisible.. v. Derogado el artículo 1134 "'. la cuestión de la responsabilidad ofrece la particularidad que le aporta la presencia del constructor 570. L 135. Si perteneciese a varios condóminos indivisos. 30. op. Como es fácil advertir.c!o !l!. "" SALVAT. por oposición a animales. E!Eoncept() de_ g'!!![diá!I_'-'91!!!. la indemnización debe hacerla cada uno de ellos. sino que será la responsabilidad que le corresponde por el hecho propio (art 1109).~I) te~r..de respo~ bilidad.ll. o por mala calidad de los materiales (art. el edificio ~e h!~lla. y. mientras dura la obra.. nro.. . después de la reforma ya no será necesario probar la culpa del dueño. o del suelo. 809. 1646). o de su representante. si a1guiep hubiera becho volar el jnmueble colocando en el núsmo explosivos •.JlllllLQ.d~ ~a . 1134 establecra un régimen de elceJXiónen cuanto a laprueba.acontractual (1)" . que se refiere a las cosas inanimadas en general. 569. regÚII el DIccionario di' tu I. o sea como constructor.lo relativo alas daños que puedan caus!l~ los ~d_ifi. pues la res~nsabilidad se funda en el riesgo creado por el vicio que determine la ruina total o parctal del edificio. En este supuesto.en la ignorancia del dueño o guardián). materiales de piedraoTadn11O~c-emento armado.. XXXi pág. nro. . g.que le sirvi6de fuente.e . b) Personas responsables.1.. Si el edificio se hallare terminado. cit.711. IV.illla norma rica del artículo 1113. ElarúcuJoderogadodisponía: "Tiene lugar la indemnización del daño causado por ruina de edificio. T. pág. trucciones de hierro. y sin distinguir entre cosas muebles e inmuebles '''o te habérsclc advertido del peligro) o ~.P0r quien no debe responder (por ejemplO. 1077. 1081.l!ªJgl\!. sabilidad que le atribuye el artículo 1113 reformado por la ley 17. al igual queelart. T. pág.Q!!d~I1. o en tomar precauciones o¡x>rtunas. BAUDRY-LACA}o{fINERlE el BARDE.I Ruina significa: ''Acción de caer o destujrse una cosa". 1386del C6digofrancés." El ed)ficio puede ~ausl!I: daños pOI: . 'W...fIIºté!l. y para eximirse.l!!e!lJiene a su cargo la ejecución de los trabajos de construcción. 1080. etcélerá~ "". resl'Xlnsabilidad del dueño por el daño ocasiona~o por las cosas qteda ya cootemplada en t~rminos generales y smcientes en los nuevCIS párrafClS agregados al arto 1113.f) . El dueño responde aunque el dañ~ ~. " ' La CNCom. 1079.d!e~a_ a culpa del cons!rUclor . En este último carácter.9. CO..ll. La palabra edificio está tomada en sentido amplio y comprende toda clase de construccione. T. que asegura la estabilidad de la indemnización contra la depreciación de la moneda. pues el artículo 1135. En cualquiera de estos casos la responsabilidad será de! rJ!!<eño ó"gúaidián.110. o del suelo. op. Cuando el edificio se halla aún en construcción. como -ser derrumbe de todo el "dificio o caída o gesprendimiento . El régimen expuesto es conforme a la norma del nuevo artículo ll13. o por mala calidad de los materiales. que tiene el mismo alcance que la _re:TI:'o~abilida~1 dueño. en hacer las reparacIOnes 1083. dispone: "Si la construcción arruinada estaba arrendada o dada en usufructo. a) Concepto. "La refonna del Código Civil. a quélla será induciia por presuncióll /·UdiCial.s o elementos de una construcción: madera. 1:. o emplazamiento del edificio en terreno inadecuado. que no ha sido derogado. cons.ede extend~rse_ a)~ arrend~­ tarios o usufructuarios del edificio.. 662. 2908:DEMOLO>fBF. rompiéndola Declaró el tribunal que "no puede prosperar la demanda dirigida contra . tendrá_la re~1'9E:. parte del mismo.LL.t~!!Qjd(i. según la parte que tuviese en la propiedad".w~ar§C.cj~s est-ª-fQ¡n. IV. B.426 RESPONSABILIDAD CIVIL EDIACIOS 427 cala móvil a tenor de la cotización del oro. Todoelloconfigunsu culpa. el resarcimiento debe ser pleno. BORDA.. Desd~ ~se momento.. el constructor responderá también frente a .2. -La ruina'" de un edificio puede ser causada por vicio de construcción. La limitación de la responsabilidad establecida no puede ser invocada en el caso de dolo del explotador o de sus dependientes.&Qlagu¡u:cLa. cit. ResponS!bilidad ". e) Edifici!l e!. 2960. JI pues frente a la víctima esta responsabilidad es de.s66 El art.ns!éUSción.su c!~sJn!c~iQP. cualquiera de ellos deberá acrédítar la culpa de la víctima (como si ésta se hubiese introducido clandestinamente en el edificio. Sua "A'· (18-11 -1969. ya sea en la ejecución de la obra. I 082. que hubiese provocado la ruina del edi~cio. los 4Qs~_due: PO necesarias.t'ngua Española.. 235. proboodos~ que hubo negl1gencia de parte de su dueño. 1S· ed.. 660) resolvió un caso de dañm causados por una piecba que era parte del material acumulado por el constructor frente a una obra y que al pasar un camión fue proyectada contra una vidriera. aunque la ruina provenga de vicio en la construcción". e'plica que la derogación se justifica $Obre todo porque la la vfctimaencaso de ruina total o parcial causada por yjcio de construcción. acreditada lacausade la runa total o parcial del edificio. t. el perjudicado sólo tendrá derecho contra el dueño de ella. empleade rnateriaJes.

af\o L. 1087.---. Tampoco responde el dueño del ediftcio por caídas de elementos de trabajo de propiedad del empresario y que no hacen parte del edificio'" '".. . (Ver supra. PRODUCTOS ELABORADOS. sin que puedan pedirse garantías porel perjuicio eventual (cautio damni infectO que podría causar la ruina del ediftcio (art. pAgo 259.~quel1_o. falla de frenos u otro desperfecto de fabricación. los daños 9. en uno u otro caso.!!.lÍcaclá:-a 135 .711). El estudio de esta materia tiene por objeto establecer quién será el responsable del peIjuicio que sufre un usuario o consumidor por utilizar o consumir productos fabricados defectuosamente. 1109) si no se dan los supuestos del artículo 1113 en cuanto a la responsabilidad del principal por los hechos de los dependientes m 1086. a qUlen condenó a indemmzar..e". independientemente de toda culpa. 513 bi. El fundamento es erróneo porque de acuerdo al arto 1113 (ref. Desde luego que la responsabilidad del dueño está limitada a los daños que cause la ruina total o parcial del edificio en obra. También puede ocurrir que una persona conduzca un automóvil nuevo adquirido en una agencia. 15-VIl-1969. 1084. lDó. 2499. haya o no el corutrudor pl'oveído ¿stos o hecho la eDra en terreno del Jocatario. nro. Para que sea aplicable la responsabilidad. puede ocurrir que una persona adquiera en un almacén o proveeduría un producto comestible.cían al CQJlStructor y no estaban incorporados al edificio. Sala "E"~ LL. por la caída de un tablón o Vlga de propedad del empresano.. L. por ley 17.711.~ pueden sufrir . se tornan nocivos para la salud o los bi~nes de 10Siñis:-' IDOS. recibidos por el que los encargó. la propietaria del edificio en reparación si ella no se servfa ni tenía la guarda de la cosa que causó el daño . 1061). a caus'¡¡-de dérectos o fallas de fabocación que las tornan nocivas: -.. el propletano no debla reSlxmder porque el daño fue causado por materiales que pertene-. 1090. Debe tenerse particularmente en cuenta las responsabilidades impuestas al constructor en el artículo 1646.el vicio _ '?. reformado por la ley 17. el propietario del edificio debe responder aunque no teng~ la a:\larda JlI ~e sirva de él.L . En cuanto a las acciones preventivas que puedan ejercerse por quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un daño a sus bienes.. o sea aquellas que son el resultado de la transformación de otras cosas por 4 ""tividªd del hombre al'. No será admisible la dis~a contractual de responsabilidad por Ntna total O parcial" . La obligaciÓn de ambos n0.711). o la presencia de sustancias tóxicas.428 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 429 ño y guludián. si ésta procede de vicio deconstrucción o de vido del suelo ode mala calidad de tos materiales. en el caso. sin perjuicio de las acciones de regreso que pudíerencompeler.---------. d~be~á producir~ la ruina dentro de los diez aros de recibida la obra y el plazo de prescnpctón de la aCCIón será de un año a contar del tiempo en que se produjo aquélla La responsabilidad . 1088. el corutruclor es responsable POI su ruina total o parcial.s a larga duración.y tiene un fundamento objetiv~. con nuestra nota "Rtsponsabilidad por danos a terceros originados en la construcci~n de edificios".rñisrñaS~------ -- ~ _. nro. l132).ue este artículo impone se extenderá indistmtamente al diredOr de la obra )' al proyectista según las circunstancias.s elaborados (jll~Jor defectos de fabricación. CNCiv.. 1089. m CNCiv.los usuarios o consumidores de pro:tucto. d) Acciones preventivas. -- 1085.nesgo de la cosa. no obstante este eITor de argumento. y por lo tanto no existe solidaridad entre ambos (supra. l26). sufra un accidente como consecuencia del cual resulte lesionado o muerto. agregado por la ley 17. 512 El arto 1646 dispone: "Tratándose de ed ificios u obras en inmuebles destinados Los prod!. o de otro modo nocivos a causa de su elaboración. l 137. . ". sino los que son susceptibles de se!_~ª"sionadgs~r éstaa las personas o a otros bienes. Sala' F'.E~ conjunta. La existencia de una acción recursoria dependerá de las relaciones internas entre el dueño y el constructor. nro. tales relaciones estarán determinadas por el contrato de locación de obra existente entre ellos y por las normas legales que lo rigen. declAró exento de responsabítidad al dueño de una obra por el d~iD causad? a un autom6~1 c~tacion~do frente a In misma. sino alternativa. y a cau¡a de la rotura de dirección. que no son dispensables contractualmente ~m.ctos a que aludimos son las cosas fabricadas o elaboradas. la ley reconoce solamente el derecho de denunciar el hecho al juez a ftn de que se adopten las oportunas medidas cautelares (arl. En cuanto a los daños <¡ue moti~ el presente análisis no son perjuicios que pueda experimentar la cosa objeto de la presta-ción en sí misma. sin duda.'. Un capítulo especial de la teoría de la responsabilidad lo constituye.. determinen una grave afección de la salud oaun la muerte del consumidor. pero no respondería de los daños que cause el hecho del empresario de la obra (art. Por ejemplo.. o ingiera alimentos preparados en un restaurante y el mal estado de los mismos.

o no fue revisado razonablemente antes de la entrega. Consecuentemente. Cód. Con ello el damnificado queda suficientemente protegido.711) pues. d. pues al ofrecer al público una lista de platos. 1102. La acción se origina en la obligación de seguridad (supra. Esa obligación es de resultado. . ED. no puede fundarse en normas que regulan la responsabilidad por actos ilícitos. en los términos del artículo 1133 del Código Civil.-ou ycondldn no causan uano al comprador o sus bienes p. 965-V.A.C. sino solamente en el caso de que la violación del deber de seguridad contractual constituya al mismo tiempo un delito del derecho criminal (art.t 47. "Para cumplir su prestación -se dijo. MORELLO. El fallo de la Cámara de Apelaciones había revocado la sentencia de primera instancia que no hizo lugar a la demanda. en un restaurante de la ciudad de La Plata.. Si la obligación de seguridad la asume implícitamente quien vende en forma habitual mercaderías de un ramo detenJÚnado de comercio está dicho con ello que consideramos excluido de esta responsabilidad al particular que realiza aisladamente la venta de un producto. con motivo de la acción de daños y peljuicios deducida por los padres de una persona. \. .debe alimentar al cliente y no envenenarlo o dañar su salud". en lo que atañe a la comida que brinda a los mismos como objeto específico de su actividad mercantil. salvo que pruebe que de su parte no hubo culpa. como lo hemos dicho antes.A. desde que vendió. 1105. agregado por la ley 17. en cambio.claro: o'm vendC'uor o proveedor del producto que vende h2. que encUlldró el caso en los ténninos de la responsabilidad extracontractual por el hecho de la cosa inanimada. por causa de defectos o vicios que la tomen nociva ""-.. quien hizo la crítica de los fundamentos dados por la Suprema Corte. y que la obligación contraída por el dueño . Sin embargo. Se registra un caso'" en que la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires tuvo oportunidad de pronunciarse. Señalamos que la tesis del anotador coincide con la que venimos sosteniendo.C.>r C3usa de de1ectos 0V1CI0S tluto lu. Al admitir la acción dijo el tribunal de segunda instancia que se trataba de un caso de responsabilidad contractual. 1109.701. Civ. lo que hubiera permitido conocer el defecto que creó el riesgo. Adhiere. la responsabilidad entre partes es de naturaleza contractual. 1104. el vendedor o proveedor del producto que vende habitualmente mercaderías de un ramo determinado del comercio asume una obligación de seguridad o garantía de que la cosa vendida no causará daño al comprador o a sus bienes.. salvo en lo que respecta a la mayorexistenciadela responsabilidad. Civ. alude eldoctorMorello ala existencia de una obligación de seguridad que contrae el dueño del fondo de comercio respecto de sus clientes. 22-VI-196l. pues en aquella hipótesis la culpa del responsable se presume .bitualmente mercaderías de un romo dC'tet milUldo del comercio. 120.). 11 (JI. asume una obligación de seguridad o g2I'antía ~ que l.. y le bastaría invocar esa responsabilidad contractual del vendedor para hallarse en mejores condiciones que si hubiere sido víctima de un acto ilícito. nro. Excluida la hipótesis que acabamos de considerar.). pág. 120. por ejemplo. más aún. por lo que no requiere la prueba de la culpa.4-IV-1912. 1965-V. La materia no ha sido tratada en la doctrina nacional y en la jurisprudencia de nuestros tribunales no se ha planteado. pág.). esa responsabilidad bien puede encontrar apoyo en la culpa en el hecho propio (art. Mercedes (Bs. fallecida a causa de una intoxicación botulínica producida al ingerir alimentos que contenían esa toxina. el hotelero se obliga a suministrar comida sana y nutritiva.. . al criterio de la segunda instancia que vio allí un caso de responsabilidad contractual. 959) que se halla implícita en el contrato de compraventa..t. Al rechazar el recurso de inaplicabilidad interpuesto por la demandada dijo la Suprema Corte provincial que el propietario del restaurante era responsable por los daños ocasionados por los alimentos que suministra.432 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 433 1101. lurl1tll nuc\vu". 1103. 1106. Cód. En cambio.. notatn/. si se demostrara que el producto fue deficientemente conservado. En efecto. ' ''_ 'Cl!m. Augusto M.B. el vendedor en este caso puede estar sujeto a una responsabilidad extracontractual que no puede fundarse en el artículo 1113 del Código Civil (primer período del párr.!. J. El caso que analizamos fue anotado por el doctor MORELW "'. As. .á g. dejó de ser dueño o guardián de la cosa nociva.del restaurante era de "resultado" o "detenninada". 1107.A . 51' S. sino excepcionalmente. 1108. )'C.

armas de fuego.J. El caso Ifderen la jurisprudencia norteamericana en esta maleriafue el que consagró laresponsabilidad objetiva en esta materia y marca p?r ello una etapa hist«ica.. siempre que se probare la culpa. Wright". que tIene efecto in rem (" Coca-Cola Bot~ing Worlcs vs. ese perjuicio no se proyecta fuera del contrato. t. t. en el supuesto de ocultamiento por el vendedor al adquirente de un defecto conocido que determinó un daño a aquél. T. Por mucho tiempo esta postura prevaleció tanto en lnglatena como en EE.UU . 402). Las consideIacÍllmes de la política sodal que sustettan esta decisión resultan de un párrafo de la sertenc:ia queexpresa la necesidad deprotC'ger alconsumidor mediante la adopción del prin::ipí 1) según el cual "la carga de los perjuicios causados por uso de artículos En el derecho francés la acción del damnificado contra el fabricante.W. 876. (Véase comentario de este fallo por DURRY. ell Rt!V. Este fundamento fue aceptado por los Uib. 254).M. y loco cit. con nota de BUSTAMANTE ALSINA. 1914). 775).• "La responsabilidad civil del industrial". Lyons". En estos casos era necesario probar la culpa. que atribuye una presunción iwis tQntum de culpa en los casos en que el demandado ha tenido la guarda de la cosa y el daño no se hubiese producido si se hubiera ejercido un cuidado razonable ("Scolt vs.e. op.vIJ-1970. o cuando la cosa vendida fuese peligrosa pt!T se." (217 N. Kathenne Dock. 358. MAZEAUD et TUNe (op. 2) Acción contra el fabricante o productor.males y aprobado PJr el American Law lnstitute que]o incluyó en el segundo Re. citan varios casos de jurisprudencia). pero esa prueba era favorecida por la doctrina res ipsa loquitur. 111 N . ese daño había sido previsible para el vendedor'" "'. de tipo objetivo. 578 En Inglaterra bajo la influencia del principio relativo de los contratos." (32 N. 109.. 1927). pág.".i de Droil Compar/. 1109. 1970. cit.) dicen que si la acción es ejercida contra el fabri:arue por un tercero herido o lesionado por la cosa.. E. De aquf en adelante. pues debía probarse que el damnificado habia actuado confiando en la garantía. . propio del sistema continental europeo de origen romano "'.16: A. trad.explosivos. M. como veneno. nota 2. etc. A. 798. la falla observada. 576 1111..iemás avisarse de inmediato al vendedor. 64. de Droit Civil.D. pág. y "Donoghue vs. lo que resultaba de prueba difícil. Stevensoo" (A .. aunque no sea el vendedor. 382. 261. EE.la garantía. Los fundamentos anteriores fueron considerados por la nueva Jurisprudencia de los últimos veinte años corno ficciones jurídicas inaceptables. 577 Mn. 1865. Néstor L. Tal vez podría [ecurrirse a la ficción de la representación. por ser totalmente contraria a la verdadera psicología del contrato (LE DOYEN C9RNU. es decir que el demandado expuso al actor a un riesgo que un hombre razonable en las mismas circunstancias hubiese debido prever y evitar. hizo rápidos progresos.LNER. Traité Pratique tI Th¿ortquede Droil Civil Franyais . Se dijo así que había una garantía que iba con la cosa. esta soluci6n ha sido criticada.111-50. XXII. M. Se reconoció entonces que el demandado podía ser condeoado en una acción cuasidelictual. que impedía el desarrollo del derecho. Jorge E. en un caso de daftos causados por un producto farmacéutico. 4. como una obligación real. L 'A rnonDirecte el l 'lnterpretation des Articles 1753.UU. RIPERT et HAMBL. También se ha sostenido la posibilidad de acumular acciones hasta llegar al fabricante vendedor primitivo directamente sobre la base de una acción contractual rundada en la teoría de que cada venta sucesiva implica una cesión de los derechos de accionar correspondientes a la cosa vendida (PLANIOL. 1050-1916).E.. Georges. Solamente en casos excepcionales se admitió la demanda de un tercero. O. 19-VIIl-1970) ha declarado recientemente. Se ha creícb ver una estipulación del adquirente a favor de un tercero.stalemem o} Toro (art 402 A). Los hechos fueron los siguientes: el fabricante de un automóvil lo ven:ti6 1 un concesionario y éste lo revendió a un particular.Y. HenO.UU. 2d 69-1960). Gat. "Le probl~medu cumul de la responsabilité contractuelle et delictuelle". B loomfield Motan loc. Trim . Los países del common law "'tienen en este sentido unaelasticidad que les permite realizar una evolución verdaderamente creativa del derecho que no nos es dado a los países de derecho escrito. Rep. 1-1. :m bis LóPEZ CABANA.434 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 435 1108 bis. ni aun por falta de dilígencia en la elaboración del producto. el obstáculo señalado.. creando una doctrina de la responsabilidad por los bienes de consumo (products liability). en el cual!t rec)azó totalmente la exigencia de relación cortractual y también la necesidad de la pru:ba de la culpa en la responsabilidad extIacontradual. y LLOVERAS. en EE.y que el subadquirente debe ser considerado como tercero. y debía a<. tiene en este supuesto carácter delictual. 152 Eng. 1842. pág. Dentro del ámbito contractual se ba considerado que una inteligente reflexión en orden a la interpretación del artículo 520 del Código Civil permite alcanzar al vendedor en la responsabilidad que dicba norma atribuye al deudor por las consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento de la obligación. Pan s. nro. Ca. en Etudt!. pero eUo es contrario a nuestro sistema legal. Travaux tI Recherches de ['Instirutde Droil Comparé de ['Université de Paris. Se aceptó com(l fundamento de la res¡xmsabilidaden. o sea el consumidor. Se trata ~l caso "Hencingsen liS. que la responsal:ilidad del fabricaJ\te no podría ser sino delictual. Finalmente. Pberson vs. 4. du Pal. La responsabilidad contractual no puede fundar una acción por daños y perjuicios contra quien no ha sido parte en el contrato que transmitió la cosa nociva al consumidor o usuario. London & St. Este fundamento [erua dificultares prácticas. de la estipulación a favor de tercero o de la cesión tácita de las acciones del primer adquirente hasta el consumidor "'. de BUSTAMANTE. con prescindencia de la cul pa. fue vencido por las célebres decisiones en los casos "Mc. "La responsabilidad civil por 'productos elaborados' en el sistema del Common Law". LL. que conduela el vehículo. 562-1932) en Cnglaterra. 145 Miss. Sin embargo. T. nro.. Durante mucho tiempo se consideró que el fabricante no era responsable frente a un consumidor adquirente remoto. Se trató entonces de eliminar el conceptO' de garantía con todas sus implicancias cowactuaJes y afirmar la responsabilidad civil en Jos principios de los actos ilícitos. como expediente pretoriano. Jorge.. Paris. Es así que se afirma que si el consumidor sufre un daño debido a un vicio de fabricación. La cuestión es más difícil de resolver si se pretende responsabilizar al fabricante o productor que no sea el vendedor. 19-VII-1971. Roberto M. en el siglo XIX.. 549. La Corte de París (C. se ha situado principalmente en el terreno contractual (MAZEAUD el TuNe. La esposa de éste. 1110. 143. 138~ SOLUS. 1994 du Code Civil. 3 H-C-596). Buick Motor Ca. pág. un tercero damnificado por el incumplimiento culpable de lUl contrato no gozaba de amparo legal ("Winterbotton vs. por una falla del freno chocó contra \lna pared y se lesionó. 305.

1114. aquello que lo tomó inapto para su destino de uw O consumo propio de la naturaleza de la cosa producida. Civ. o sea el dueño o guardián de la cosa. liB. en otra norma que no sea la del artículo 1109 del Código Civil. Si el daño es ocasionado por defectos de la cosa. o la culpa de un tercero. en cuanto crea una presunción de culpa. que invertirán el cargo de la prueba. nocivo. haciendo o dejando de hacer por negligencia o por imprudencia. consumible o no.. ll-VUl-I967. que por su culpa o neglidefectuosos debe ser soportada por aquéllos cuya posesi6n les pennita controlar o hacer controlar el peligro o hacer una distribución equitativa de los perjuicios cuando los mismos tienen lugar". mo. La presunción como prueba indirecta en el proceso tiene un serio fundamento de convicción. Desde luego que. habría que hallarla en alguna disposición legal que autorice a invocar la responsabilidad extracontractual "'. parecería que habría que situar la responsabilidad dentro de la norma del artículo 1113 (ref. H. 1117. o bien que hubiese sido ocasionado por el vicio o riesgo de la cosa. Siendo un régimen de responsabilidad de excepción el establecido en la citada norma legal. o bien el caso fortuito o la fuerza mayor. l 13t. En nuestro sistema jurídico. o sea a los fabricantes.). en el otro. Agrega el fallo: "Concluimos que ante las modernas técnicas de comercialización.436 RESPONSABIUDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 437 1112. La responsabilidad objetiva se ha generalizado después en todas las junsdicciones de los EE. ". explosión que se prOdujo a raíz de la mala elaboración de ese medicamento..ley 17. pon iendo al demandado en situación procesal de soportar el peso de la prueba de descargo. esta norma responsabiliza solamente al dueño o guardián sea que el daño lo hubiese causado con la cosa. de mear o de dulce. En uno y otro caso no señala a otro responsable que no sea el dueño o guardián.. la culpa del fabricante o productor debe ser demostrada por la víctima. den va naturalmente de ellas la creencia razonable de que ello ha ocurrido porque quien elaboró el producto puso u omitió poneren él. demostrar que de su parte no hubo culpa. la única posibilidad de accionar por daños y perjuicios fuera del contrato. "todo el que ejecuta un hecho. El demandado. deriva la responsabilidad de aquél por los daños ocasionados al usuario o consumidor. Sala '"A'".. Sin embargo.UU. cosa que causa el daño lleva en sí misma la condición detenninante del perjuicio: tal el alimento parlador de toxinas. Minn. 50-1965/6. 512. que la hacen nociva para su consumo o su uso. "Products tiability". conforme al sistema de la responsabilidad por el hecho propio. pág.711) del Código Civil. aquello que era indispensable para que el producto sirviera regularmente a su destino de uso o consumo (art. 1115. CNCiv. existe una garantía implícita de que el mismo gencia ocasiona un daño a otro.idad comercial de producir mercaderías de un . Cód. para liberarse de la responsabilidad. o el automóvil que tiene defectos en el armado de la dirección o en el material empleado en el sistema de frenaje.. esto es. La prueba de su falta de culpa no será fácil. (/'RossoR. por lo tanto. está obligado a la reparación del perjuicio . Sin embargo. pues del hecho de haber elaborado culposamente el producto defectuoso y. pues debe suponerse que quien ejerce la acti . . hizo o dejó de hacer. ni al particular qte vende su automÓvil. 1118. 1120. El desarr()llo posterior de esta jurisprudencia ha constituido el cambio más rápido y espectacular en la historia de los hechos ilícitos productos de consumo. o atribuye una responsabilidad objetiva por riesgo creado. deberá a su vez destruir la presunción de culpa que resulta de haber fabricado o elaborado el producto nocivo. 1210.d de vender. Si excluimos la aplícaci6ndel artículo 1113 del Código Civil por las razones que acabamos de enunciar. No se aplica al vendedor ocasional que no ejerza la activiru. 1119. 791-793).isi6n sufrida por el m6dico al cual le explotó entre las manos una ampolla conteniendo un mecücamenlO inyectable. UD en EE. ello sucede porque quien la fabricó o elaboró incurrió en culpa. por ejemplo. Probadas estas circunstancias. 1116. no existe en nuestro ordenamiento jurídico otra posibilidad de sustentar la responsabilidad en tales casos. En última instancia.UU. Tratándose de daños ocasionados con la intervención de cosas. no podría aplicarse sino en relación a las personas allí mencionadas como responsables. al ama de casa que vende a su vecina un kg. pues la. es evidente que la situación de la víctima puede ser considerablemente favorecida por presunciones hominis. y se aplica solamente a todo el que ejerce el wmercio de vender se halla razonablemente adecuado para su uso como tal y que esa garantía lo acampada hasta las manos del último comprador'. 'páSS. en un caso. resotvió que el fabricante de productos medicinales responde por la pfrdida de la .. cuando un fabricante pone un automóvil nuevo en la circulación comercial y promueve su venta al público. Law Review. intermedianos mayoristas o minoristas.. LL. la culpa de la propia víctima.

c) úmclusión. M. o no adoptando las precauciones nomnales. cód. la respon- sabilidad de éste se impone desde que. por productos elaborados". y no con el dueño o guardián de la cosa al tiempo de ocurrir e~ daño. farmacéutica.438 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 439 cierto tipo. Cód. etcétera. mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos" (art. Civ. 902. comenzando a insinuarse en el nuestro. como en el caso de los automóviles. 1126. y ha llegado a constituir ya un fenómeno de tipo social en otros países. Esta solución es criticada por LLAMllfAS 51' "'. El resultado dañoso habría sido así imprevisible para el fabricante. Es indudable que el fabricante o productor que elabora un producto con vicios o defectos que lo toman nocivo debe prever las consecuencias dañosas que necesariamente ocasionará. teniendo en cuenta que el destino normal de esas cosas es ser usadas o consumidas. . la relación de casualidad de éste con eldefecto o vicio de la cosa utilizada o consumida. Por ejemplo: si un producto alimenticio o farrnacéutico tiene fecha de vencimiento y es proveído después de vencido o si no ha sido convenientemente conservado. La atribución de responsabilidad ha de ir indispensablemente unida a la introducción o creación del riesgo. química. cit. o que requieran recomendaciones especiales para ello. si se hubiera hallado en la necesidad de elaborar un producto con materias nuevas de aplicación poco experimentada. "Dailos ocwionados op. en la misma medida en que ocurre en países de mayor desarrollo. N. 1. a la técnica de elaboración respectiva. el que debe responder. 1121. pero aprobadas por las autoridades oficiales respectivas. el fabricante o productor podrá demostrar su falta de culpa. en el momento de introducción del riesgo. J loe.). 1123. día. L.. considerando que la mercadería que lleva un vicio de fabricación contiene en sí la potencialidad de la producción de un perjuicio. o no siguiendo las instrucciones del fabricante o productor.. aunque salgan de las manos de aquél para pasar previamente por un proceso de circulación o comercialización hasta llegar en definitiva a poder de quienes deberán padecer las consecuencias de aquel hecho originario. ya sea alimenticia. En la doctrina nacional""· se ha pretendido hallar fundamento para este supuesto en el artículo 1113 del Código Civil. Es el dueño o guardián. lo hace habitualmente y por ello tiene el deber de conocer todo 10 concerniente a la calidad de las materias que emplea. esto es. La gravedad del problema analizado se acrecienta día. Civ. 1126 bis. Y LLOVERAS. 579 tr lLA~s. habrá que contemplar estos casos desde el punto de vista legislativo para prq¡orcionarles la regulación adecuada. probando que dio instrucciones para el uso mediante recomendaciones en los envases o prospectos que acompañan a los mismos. En poco tiempo más. Una vez que la víctima del daño ha acreditado la existencia del perjuicio. debe indemnizar todos los daños ocasionados que sean consecuencia inmediata y mediata de su hecho (arts. 1122. Debe tenerse en cuenta para valorar su culpa que "cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas. Puede también el demandado demostrar la existencia de un caso fortuito o de fuerza mayor. el fabricante. mecánica. 1124. Si se tratase de productos que sean en sí mismos peligrosos para el uso O consumo. tal como en Europa y EE. y la culpa del fabricante oproductor que resultu presumida por lo que hemos expuesto anterionnente. y ello se produce en el momento de la fabricación. porque la fórmula del dueño o guardián que emplea el artículo 1113 debe relacionarse con quien ostentaba tal calidad al tiempo de creación del riesgo. a las reglamentaciones oficiales referentes a determinados ramos de la producción.). R. J..UU. a los controles adecuados de calidad. Finalmente puede existir culpa de un tercero en el supuesto de que el producto hubiese sido suministrado en malas condiciones por culpa de éste. cuando se intensifique en nuestro país el consumo masivo e indiscriminado de productos elaboradosen serie. tal como si aquélla hubiese utilizado o consumido el producto con conocimiento de sus defectos o vicios. 903 y 904. 579 lis LóPEZ CABANA. II-YI-1979. 1127. l 125. sea que hubiese actuado culposa o dolosamente. Puede igualmente probar la culpa de la víctima. o si requiere una revisión o service.L. la contingencia del daño. y este servicio no se presta. es decir.

suscripto entre Argentina. El transportista responderá por los daños ocasionados a la cosiiCOñ motivo o en ocasión del servicio. Bien es cierto que cuando Vélez Sarsfield redactó los artículos del Código que regulan esta clase de daños se inspiró en el Código francés. Las motivaciones del decreto que vetó la ley no suplen la falta de laley especial. y hallándose ya constituido orgánicamente desde esa fecha. con lo que es más amplio que el vigente en los países más avanzados y en particular Brasil. el vendedor y quien haya puesto su marca en la servicio. de manera que aquél pueda contratar un seguro de responsabilidad civil que cubra tales riesgos y garantice a los damnificados el debido resarcinúento. cuando el artículo 1113 atribuye esa responsabilidad solamente al "dueño o guardián" de la cosa que lleva en sí el riesgo. Es necesario que la República Argentina dicte esa ley sobre iguales bases que el Código de Brasil para satisfacer el compromiso de los Estados Partes del Mercado Común del Sur. .ñrLa ley 24. el distribuidor.como factor de_responsil~ilidad es wnbjén aplicable para atriburraldueño o guardián de un animal el daño causado p.240 ha sido vetada parcialmente por el Poder Ejecutivo de la Nación mediante el decreto 2089/93. El veto parcial recayó entre otros en el Capítulo X de la citada ley. y que tal responsabilidad es solidaria conforme a lo establecido por dicha normativa para los daños cuando medie culpa o negligencia. o feroz. La responsabilidad es solidaria. que establece la responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa. que la norma redundaría en un aumento del precio de los productos.~I')~estación aeIServicio responderá el productor. y tanto aquél como éste estaban muy lejos de conocer otro sistema de responsabilidad civil que no fuese fundado en la culpa. vetado por el Poder Ejecutivo de la Nación. el importador. aún no cuenta nuestra legislación con una norma específica para establecer la responsabilidad objetiva de productos elaborados o defectuosos (vicio o defecto) que comprenda a todos y cada uno de quienes intervienen en la cadena de la comercialización a partir del productor o fabricante hasta el consumidor o usuario final del producto. como lo estableCÍa el artículo 40 de la ley 24. que contenía solamente el artículo 40. el fabricante. es urgente que nuestro país sancione una normativa especial consagrando la responsabilidad objetiva. si cada uno de los intermediarios ha dejado de serlo desde que la transmitió a otro? C)ANIMALES 1129. los cuales por su carácter justifican una repartición de la carga que ellos comportan. Sólo se liberará totiíro . lo que operaría como una desventaja comparati va para productores. La responsabilidad del fabricante o productor puede trasladarse al costo de producción.440 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 441 1128. Las motivaciones del veto han sido las siguientes: que el sistema de responsabilidad previsto en el proyecto no autoriza la liberación de responsabilidad por la prueba de la no culpa. 1128 bis. Sería conveniente. Si el daño al consumidor resulta del vicio o defec~o de la cosa o !.240 de Defensa del Consumidor. con detrimento del interés de los consunúdores que se pretende proteger.240. aunque en aquél se exprese que "rige el. el proveedor.uJ'0 Capítulo X ("Responsabilidad por daños") dispone en el artículo 401 "RJ'W-Qnsabilidad solidaria. dictar normas que establezcan un sistema autónomo de responsabilidad en esta materia.artículo 1113 del Código Civil. Brasil. sea dom~~J!g). entonces. que resulta ser el damnificado. de armonizar sus legislaciones en las áreas pertinentes. LEY24. imponiendo al fabricante o productor una responsabilidad objetiva que conduzca a una socialización de estos riesgos. que para casos más graves rige el artículo 220 del Código Penal. FUNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD. cesao Dado que la República Federativa del Brasil cuenta con un Código de Defensa al Consumidor desde elll de septiembre de 1990. El riesgo creado . que rige el artículo 1113 del Código Civil. conforme con lo que establece el artículo 10 in fine del Tratado de Asunción.or_~t_e. en c. el cual prevé la constitución definitiva del Mercosur para ellO de enero de 1995. 1130. ¿En virtud de qué fundamento legal se impondrá responsabilidad a todos los que intervinieron en la cadena de comercialización.240DEDEFENSADELCONSUMIDOR. del 26 de marzo de 1991. El 22 de septiembre de 1993 el Congreso de la Nación sancionó la ley 24. que establece la responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa". Paraguay y Uruguay. sm PeIJU1=cio de las acciones de repetición que corresponda. parcialmente quien demuestre que la causa del daño le ha sido l!ie.

un régimen que bien puede decirse no se diferencia de aquel que después se llamó del riesgo creado. nro. arto 1113. por no ser tal y por no poder imputársele culpa alguna.. pág . 197. J. 311.!!ad e'9:?!esa. cit. 1131. explican quizás que nuestros jueces y escritores hayan estimado unánimemente.a otrA persona. cit.§.e1 princiE~l..responde aunque en elmomentodecausar el daño el animal hubiese estado bajo la guarda de los dependientes . Civ.caº.. Sin embargo. fal~a d:: cu!p~ en el específico supu~~~. 295. 1133.r~u dl. 2865. ('onr. que la responsabilidad por los animales tenía en el Código el fundamento de una culpa presumida.n::ló. nro.Se sirve del animalIa persona que obtiene de él los servicios o uti· lidad que puede prestar según la naturaleza propia del animal y los fines a que se le destina.. Yéste ocasi. cit. pág. " . .e~nde j:!QJJé1 como propietarjo y éste por servjrse (Ieee a 1134. por lo tanto.iTll!l es º. nro. ~I!. . 11.7m"'.a la volUl. op. 1132.sa_ten el interés_9. V.p-':J!esponde si el animal causa el daño cuando se hallase al servicio de otro contr.. las demás excusas admitidas por la ley no son otras que las de inexistencia de nexo causal. siel dependiente es el dueño del animal y lo u. o poco menos. pág. y de ellos ha pasado a las legislaciones antiguas y modernas. JOSSERAND.2' parte). perdiera el dominio por haber recuperado el animal su antigua libertad o -pierda la co'úumbre de volver a la reside. '"0 OROAZ..o lX'.0nsable el l'~oP!etario del animal.1 abaJ). in fine. T. ci/.[IJ:le.lo que afronlen. o presunta de aquél (agr. Cód.. Esta responsabilidad está expresamente consagrada en los textos romanos. 1 . T..l1Qnsabilidad queda ~!lf!!!!..442 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 443 La nonnatividad adoptada en esta materia se nos presenta. 1136. cit.dooo (art. Por ejemplo') .ID!tlreanJ9~ aJ!i~ les. T. comodatarin o usufru¡.. 2607).. l.:I'. 113 7.. 983. DEMOGUE.le del daño que causare. Por 582 ACUÑA Al'I'ZORENA.an. a) Eersongs r.bio. 1126. . sin embargo.abandono del animal con ánimo de no continuar en el domipio del mismo (art.tuaria. IV. 193. 1135. ~i el pro~ie~~ !!.espgnsgbles.ona]ln daño. .aQ. La razón de la responsabilidad está en que el dueño y la persona que se sirven del animal han creado un riesgo del cual aprovechan y cuyas consecuenCIas es ju. por el juego de las presunciones legales establecidas y las limitadas causas excusantes de responsabilidad. La materia ha evolucionado poco pues las cuestiones que pueden suscitar los daños causados por los animales son siempre las mismas. pág.rimera parte..n. 1124.Op. . " _ k • - pág. es responsab. La Culpa. T. con lo que ~ª-r~~. nros.a cuestión ha originado controversi~s doctrinarias.­ drada en el ámbito de la teorí/! objeJiyap!lI:elr~. Con excepción de la posibilidad de invocar la falta de culpa por haberse soltado o escapado el animal doméstico (art.su aptiW..). el propietario será responsable si se pruebaSll culpa en relación a las ~-.ª-cl'. El artículó'íí24). A partir de la reciente reforma. dice que el art 1124 habla de persona a la cual se hubiese mandado el animal para sef\'irse de él.un locatario. pllj" 4~~ Y~44. esta estimación debe ser rectificada.9 du_eño. .Lr. de. 337 y405. 581 BORDA. 255. RÉGIMEN LEGAL. 217. 1109). sino con 'otros fines.sde 'l!!".. parece más jurídico fundar es~a responsabilidad en el riesgo creado. La persona que se sirve del animal obtiene de él un provecho y.revis~~ . op. ya con antenondad fundaba esta responsabIlidad en el riesgo creado. Dice que sin desconocer que en muchos casos los daños causados por animales se deben a una deficiente vigilancia. T. dispone: "El propietario de un animal. A este respecto dice ORGAZ '" que la reserva y aun desconfianza con que ha sido recibida hasta hace poco la teoría del riesgo y. sin que obste esta conclJlsión la JjI!ljtal!ª-e-"~!!~~_d.rvir~sé de él (art. Conf. doméstico o fer6t. pero no para se(vine de él en el sentido que hemos expuesto. Cuarld~ ~l!.rQz. 158. En primer lugar es resIl.e. op.dad. AGUIAR.jPropielllPo.causare-un daño ya no reSp9. op.lI.J.. ley l7. desde que con ese objeto se lo ma. op. 1127) que causó un daño. El dueñ9. También responde del daño que cau~a!e un animal doméstico o i!'.i· cunstancias en que se hizo e.!'.ñcill de-iu-º!1~fÍ9 (iirt:-2/í05Jj( . . 11I. nro. carga con los rieSgos de su uso .leño . lo que supone que si el tercero se sirve de éste es porque así 10 quiso su propietario. . agrega el autor citado. el influjo preponderante de la doctrina francesa. aunque los preceptos relativos a los animales no hayan sufrido modificación alguna 581. Es indiferente que se sirva del animal a título oneroso o gratuito. SAVATIER.ersona aJa ClJru se hu~T~re mandado el animal P?ll.de aquél (art. 523. nota 51 e). sobre todo. Frecuentemente no podrá encontrarse en el dueno ninguna culpa. en SALVAT.-l/. pág. 1. Elfundamento de esta responsabilidad continúa siendo el mismo..

. enseñan que la r~spQ.a¡:ár. T 8. op. Se dice que e) texto del artículo 1124!l0 autoriza otra in: " terpretación.\!!!.. q\le e!tistieren entre ellos y de la respectiva culpa si la hubiere. dispone que: "la misma responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se hubiera mandado el animal para servirse de él. pues detenta su guarda y se sirve del animal.amentec _ . !endrá o no una acción de reintegro contra el otro. op. Si la persona que se sirve del animal lo ha~~ sin gue se le hubiere mandado por su dueño. El due~o. b) ).rvÍ!'~~ de él" a que alude el artículo. sino como consecuencia de las relaciones internas.444 RESPONSABiliDAD CIVIL ANIMALES 445 ejempi.. . y que ella queda corroborada con la frase final que. T..dcl. Cuando el daño es causado por un animal mient~s se h. 526..'1139.ODceptp estricto de. en la nola nro.. gue se sirve del animal excJ. sea el dueño o el guarrlián. 450. pietario. lo que significaría que la responsabilidad de éste se mantiene.la. el que se sirve tampoco. "~e.. fuera de aquéllos en que la persona se sirve del animal conforme a su naturaleza y destino . ~óIº !Ia!1ría culpa del guarrlián que se sirve del animal. beneficio profesional! obteniendo así un aprovechamiento económiCQ. ª 583 SALVAT.S1!~1!..l~zar con él.Y. con un criterio más amplio.a está aludida en la parte final del artículo 1124. cuando el dueño ha manda<jo ¡¡lAniJn¡¡1 ol@~~­ sona para que se sirva de él.sta ~eSPQnsabi!idad incumbe a!pr.. 1109). Co!l. pág. opinan que servirse d~l anima!.de esta responsab~ljda(i._ . Según la opinión dealgwlOs aut~~. En el primer caso. se produce el desdoblamiento de amba~ .fctima puede o"p\~ por uno u otro. y ello indicarfa que son dos responsabilidades independientes lO'. BAUDRY LACANTINERlP. aunque ilícitamente 58'. y por consiguiente no es susceptible de extenderse en la interpretación a otros casos. op."·Esta solución estaría dada "por el fundamento mismo de esta responsabÜ¡dad: ya sea enill:Culpa o en . ya sea i'. SALVAT. op. 1142.. 1140.. T. cit. nro. nro. en cambio. nro. como hemos visto.NA parece sostener la opinióJl cOJltraria e:l el texto transcripto ".~la bajo l!lM<!!Q. del animal. 1061) en parecida situación. nro. el mismo artículo 1124.¡tQ.l19 puede desentenderse de los riesgos que éste comporta. el animal que se entrega a un veterinario para su curaciól).. IV. pero no como efecto de garan tía.oRF.?'pietari9 Y. 1144.. segunda parte.ELque pague la indernni~~ci!Ín.i)jpmHl. en el segundo.' como en los casos que hemos mencionado precedentemente lO'. pág. En cambio. nro. O 1145. .resl1.n.e.~sa~ Il<:r~(art. porque aprovecha de él. lidades: dueiio y guardi!Q. 1.. 191.s co~junta acumulativa. mos que t. cit. ". o a un herrador para ser herrado. cir" 'r. Además. et BARDE.er.ol1iu'!lltOllteI'!!~i.!. no obstante haberse desplazado la guarda 517.sj~ también en re!. y ló ütiiíú contraJa voluntad expresa ojlresunta de éste.. _ . 450 infir. pensa. Algunos aut.porque el propietario .ru:Q:.. sino alternativamente.-.¡¡. cit. salvo prueba de culPa directa <je . La acción recurso'.. pero no es la del artículo 1123. pág. es. 1141. 4. con un criterio análogo al que nos sirve para interpretar el artículo lll3 (supra. sólo el que se sme a¡. L~. Si el dueño ha desplazado voluntariamente la guardl! ~eÜñllDal.:esc~~do~l< JlL. deja a salvo su acción de regreso contra el propietario. 296. !lBS AcUFlA AN7.rQv~cJ1. o Jos dos. ' " BORDA. 2862. uno u otro. el riesgo. '" BORDA. En este caso se plantea la cuestión de s-aber'quién responde: si ~no u otro. despues de respons-abilizar al guardián.el. y por quienes aquél responde en garantía.es la rrYsma pel$Qna que se sirYl<. .c. nro. sin duda.'!. ~ 1143. al gu~dián que se sirve del animal. 2865:conf.. que se refiere exclusivamente al recurso del principal contra sus dependientes o domésticos por cuya culpa se causó el daño.ª-<jeLan!!na1.onsaj¡ilidad. pág. 194. 1138. IV. no responde. 1439. porcuenta propia-. n. T. Se trata de un caso de excepción. Nosotros. J 433. pero no conjuntamente. 1146. nro. Otros autores-sostienen que esta responsabilidad e. 299.y!tia ddduefui. responsable de los daños que causare. pues es su dueño.. Huc.ns.~ el animal que un viajero deposita en el hotel donde se aloja.Q~ problema alguno.a <i~ . Otros autores.

1151 .446 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 447 1147. Sea el daño causado por un animal salvaje o feroz. La Plata. que será el único responsable co~o cau: sante del hecho que indirectamente delerDÚnó e! d~Q. í)si existiese culpa de la víctima. d se expone peligrosamente y sufre por ello el ataque de éste. L/. C:esa. t. última parte agregada por la reforma de la ley 17. la víctima se ha dañado al caer al suelo.~e S!! falta de culp~. 1160).Ipa del dueño o guardián por falta de cuidados en la yigila. 293. 1128 infine. en concordanciacOño-o lo que dispone el arto 1111). .persona en_cargada de cuidarlo guardarlo (art. Los actos de abnegación y altruismo han sido tratados anteriormente y allí remitimos (supra. Por ejemplo. nro. supuesto éste que se halla específicamente legislado y que veremos más adelante (infra.se salva. en la hipótesis que consi_deralllº~la ley presume que si el animal causa un daño yor haberse SQltadO. que tiene el bábito de vivir en libertad aunque pueda ser domesticado. que tiene el hábito de vivir con su dueño. Pl!ec!. 11. Apel.~ aun puede ser causado por un animal a otro. o SI IDtentando subir a un caballo que no se mueve.1154..-Dice el artículo 1 124 que "El propietario de ~n . En tal caso no puede atrmume responsabilidad al dueño o guardián. 1127). I-X-1943. 6·Y-1927. 1157. La intervención del animal en la causación del dañ. I'Cap.:.9_"'2't!aviado. 1149.ge J. 1444 'l. d) Cesación de la responsalJilidad.:au-' mIsmo. 1155. dI.. en los casos SiguIentes: 1153(1»Si el animal es excitado por un tercero (art.A. 0/'. 19j1.sl!ºn~bilidad es solidaria. ¡>. la cuestión no puede resolverse en los términos absolutos del enunciado que antecede. por el estrépito que produce un camión o el silbato de un tren en un paso a nivel"'.' . 1125). Sin embargo. o bien cuando éste hubiese actuado imprudent~ll!. nro. 1158. I I 56!3} Si el daño caus~~o po~ el animal proviene de caso fortuito o fuerza mayor(art. aun si el daño es extraño a los hábitos generales de la respectiva especie. Cám Civ. Si la propia víctima e~cita al animal.711. A su vez. páS 3j9.e$ re~. porque el c!añ9. pág.. _ La excitación debe ser el resultado del acto deliberativo del tercero ' ''. Así por ejemplO) no habr(a responsabilidad en el caso de que I. el artículo 1126 dice en la parte final que "No. Dos observaCIOnes debemos hacer a este respecto: la primera es que el solo hecho de soltarse o extraviarse el animal es suficiente para '" Cím. do que el animal se excitase o enfureciese. no existe responsabilidad alguna (art.$PQrlosq". si la caída de un rayo espanta a un caballo y éste se lanza sobre una persona lesiO: nándola. 68. En los tres casos anteñores la exención de responsabilidad.Q. Esta presunción iuris tantum invierte la carga de la prueba y pone a cargo de! dueño o guardián la demostración.-. 1152. I . Si la víctima se ha expuesto peligrosamente en un acto de arrojo para salvar a otro.añojJ~ed~ recaer en I~ ~=~ o j:n I~~ bi~!!!.~~~determinan".4) I\l)imal que se suelta Q extravía sin q¡]pa de la.a:~:~~ sufriera un síncope cardíaco al ver delante suyo un anunal feroz. Cám. no bastando que resulte de una mera presencia pasiva del animal.Ig. T . 1128)... Apel.! debe ser acti va. 1148."imal ! do!!"!~tifº-9 Lerob.!lláaJlel ° -. Rosario 26·111 · 1935.F. conforme a lo que dispone el artículo 1109.!~bl~_d~. t.. -sino que ha habido una circunstancia extraña que ha inducido el hecho del animal.la responsabilidad: sea atribuida al dueño o guardIán. 34. En este caso habrá culpa de ese tercero.~ ~!I!.ue hubiera causado el animal no estuviese en los hábitos ge!leral~s_ de al esp:c~:~. G.. 306). Si los dueños O guardianes fueren v~~Q~ la rce.ºaño gue_ causare . Se ha declarado en algunos fallos que no exime de responsabilidad al propietario la circunstancia de que el animal se haya eltcitado por un ruido callejero. tampoco la responsabilidad del dueño. 1150. 301 . SI c!. porque la causa del daño resulta ~jena ~I_rit<~ normal que comporta la utilización del animal.. r~sulta de la inexiSieñ-cia de-relacióñ sal entre el daño y el riesgo. siempre se responde. ". e) Dafio.. sea el daño causado porun animal doméstico. existe cu. bién consistir el daño en una enfermedad transmitida por el anÍ!l'~I. RONDA. nro. 61..eSl:'gaa'e. t. pues éste no es de por sí deieññiñiiñte. . pág.

conforme a las condiciones especiales del trabajo. El "riesgo" constituye también un factor de atribución de responsabilidad en el ámbito contractual (supra.!.al P¡. si éste provocó al animal ofendido. pág$. según la debida consideración a los intereses legítimos del trabajador S90.e . 1163... sin necesidad de probar que éste fue el provocador. pero el propietario del animal ofensor podrá demostrar que fue el otro el que provocó y entonces quedará exento del deber de indemnizar.!L 1160.. pero el Codificador ha preferido dejar ex· presamente establecido que "¡. Aunque se hubiese discutido antes si el deber de previsión impone una responsabilidad de tipo contractual o extracontractual (delictual o cuasidelictual).Q!1sabilidadsi la víctima ~ expuso voluntar4unente.RESPONSABIliDAD CONTRACTUAL 1164.d PNlIl~da s>. II. ~l ¡J!U!() ~~~sac. Ernesto. reparar el d~Q. p. 1161 .l\Dil!lal a otro será _ indemnizado por el dueño dc. para evitar que el trabajador sufra daños en su persona o en sus bienes por el riesgo propio de las tareas que cumple (riesgo profesional) . y no responde. . Tratado Práctico de J)erecm del Trabaje Bs As 1963 al dueño del animal ofensor. ofreci~n~Q .f) Daño rec(proco. El dueño del animal ofendido podrá reclamar indemnización traerse a la obligación de. frg. A:.. "El deber de pre'\'isión en el contrato de trabajo". 1159. en • . 1166. por aplicación del artículo 1111 (volenti nonfit ¡niuria). pone acargo del. Actualmente esta facultad no aparece reccnocida en ninguna de las modernas legislaciones. salvo la prueba en contrario.que lo tj. e) Supuesto del anirn¡:¡lfgrQZ.~J ¡liliío (uen. Dentro del contrato de trabajo el patrono está sometido a un deber de previsión. Esto eS lo que resulta de la aplicación de la norma citada: el dueño del animal ofensor responde si éste provocó al otro. la ley quiebra el principio de la responsabilidad objetiva por daño creado.Lan\l1!al oJeIls. Este deber de previsión está basado en la esencia misma del contrato y consiste en que el patrono ha de tomar medidas adecuadas. en cambio. . causado pór un animal feroz que no reporta utilida. 19 CAlIANEU. que consiste en la obligación de éste de conducirse en la configuración y ejecución concretas de la relación de trabajo. Guillermo.!iN.al!. 1129).AS.) Improcedencia del abandone. La circunstancia de tratarse de un animal feroz cuya presencia no se justifica eñ un medio ·dQñdi: ~dedañar.:.l propielario de un an~m~l2!Q puede s~·_ Vol.44. la responsabilidad del dueño o guardián es.~!:.309. 1i\!l e¡gbargo. si el animal ofensor reaccionó ante la provocación del ofendido.la doctrina admite hoy generalmente que esa responsabilidad es de fuente contractual S9'. En el caso de qu.:t ble (art. que constituye el indudable fundamento del deber de indemnizar en estos casos. 106) y tiene aplicación particularmente en el sector del contrato laboral en materia de accidentes del trabajo.lo ~~!ln. haciendo abandono del animalen favor de la víctima ("abandono noxal"). Al ACCIDEN1ES DEL TRABAJO 1165. nro. y en el sector del contrato de transporte en materia de daños que sufran los pasajeros durante el transporte. 279y sigs . en cuanto de él dependan. vicio de un predio. j9()KRorOSCHIN.inexc!1§.:-ne todo el riesgo que comporta.nro.lIJI!lollar la propiedad del animal" (art. El deber de previsión contenido en la relación contractual coincide muchas veces con otras tantas obligaciones que la legislación del trabajo impone al patrono mediante normas de derecho público. 1130).448 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 449 responsabilizar al dueño o guardián.. la segunda es que. Ss. En el derecho romano y en algunas legislaciones antiguas. al poner en juego la culpa para atribuir responsabilidad en ese supuesto específico. 1162. dictadas en ejercicio del poder de policía del trabajo. 1131). 1167. el dueño de aquél no tendrá derecho a indemnización alguna (art. Si el animal ofendido provocó al ofensor.... FuNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD. no existe resl'.or. ' . . el propietario del animal que causó el daño podía liberarse de la responsabilidad en ciertos casos. Esrudios en MenorUJ de Unsan.

IX. como es notorio. La prueba de la culpa del patrono resultaba prácticamente imposible. por el hecho o en ocasión del trabajo o por caso fortuito o fuerza mayor inherente al trabajo" (art. LA Cuj{Xl m 105 A(cidtnres del Trabajo . El seguro por accidentes del trabajo se halla muy generalizado en la industria. RIESGO PROFESIONAL. en DEV E AU. los patronos pueden sustituir las obligaciones relativas a la indemnización por un seguro a favor de los empleados u obreros de que se trate. pero las indemnizaciones legales recaen en un fondo de primas más amplio. Nuestro país no hizo sino seguir una tendencia universal aldiclar la Ley de Accidentes del Trabajo en 1915. El nexo causal entre el trabajo yel accidente o enfermedades indispensable.. !V. 2& ed. 196h. 1171. en una compañía o asociación de seguros patronales.. por lo mismo que ella produce beneficios. en razón de su grado avanzado de desarrollo industrial a fines del siglo XIX.. • lo ejecuta con mayor o menor peligro para la vida o la salud. y tiene fundamento en el riesgo creado. con prescindencia de la culpa del patrono. . no cabe duda de que esa responsabilidad solamente existirá en el caso de que el trabajo haya sido el motivo O la ocasión del accidente. etcétera. se ha entendido por riesgo profesional aquel que un determinado trabajo o clase de trabaj o engendra fatalmente para el que W2 P017. "Debe reconocerse. Ss. dictada en el año 1915. nro. pues en lamayoría de los casos mngllna culpa existía. 1173.L. El principio del riesgo profesional es soportado por consiguiente por la industria. Esta ley se dictó por la imperiosa necesidad de proteger a los trabajadores víctimas de los accidentes que sufrían en el trabajo y que habían aumentado notablemente desde fines del siglo anterior como consecuencia del desarrollo industrial y del empleo de nuevas técnicas. La misma ley establece que el accidente debe haber ocurrido "durante el tiempo de la prestación de los servicios. El fenómeno tuvo mayor significación en Europa. creando un problema de verdadera repercusión social. 42. sea por lo nocivo de la materia que elabora. El principio de la responsabilidad generada en la culpa y consagrado en el artículo 1109 del Código Civil resultaba insuficient: para la protección de las víctimas de los daños sufndos en el desempeno del trabajo por cuenta ajena. RELACIÓN ENTRE EL ACCIDENTE Y EL TRABAJO. La responsabilidad patronal consagrada en la ley 9688 es de carácter objetivo. en el concepto que le dan la nueva doctrina y la Ley de Accidentes del Trabajo". como carga con los demás gastos de la explotación. pues es él quien sufre esas consecuencias del trabajo. llamada del riesgo profesional '''. 1°). 1170.450 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 451 1168. ampliada y modificada posteriormente por diversas leyes.. INFORTUNlOS DEL TRABAJO. Ello surge del principio de la responsabilidad que reconoce el derecho. Raf¡¡cl. Así entendido el riesgo profesional se refiere al obrero. no se puede responder de las consecuencias de un hecho que ninguna vinculación tiene con el patrón. M.0. dice BIEUiA '''. materiales y maquinarias cada vez más peligrosos.P!S· 288. 1174. Bs. de donde resulta que los siniestros industriales de este tipo se reparten y soportan aun fuera de la industria. 96 nro. que la expresión riesgo profesional tiene. sea porlo insalubre del lugar donde trabaja o por el peligro constante que el manejo de las máquinas o aparatos entraña. 'Yl Bmr. pues. 79). luan D. Sin embargo. la industria la que debe indemnizar los accidentes sufridos por los obreros en el trabajo. As . y no el patrón. 1169. El proceso que llevó a sancionar en Francia en 1898laLey de Accidentes del Trabajo lo hemos explicado antenormente (supra. en la aplicación a los accidentes del trabajo la teoría del riesgo creado resulta parllCUlarlzada como una teoría específica. Es.sAo. Bien es cierto que confonne lo dispone el artículo 7° de la ley 9688.T. En efecto. 1 2 . 1172. 1175. umi acepción muy distinta a la verdadera y originaria. Aun cuando el concepto de la responsabilidad patronal haya sido ampliado por la legislación especial. Para que exista un accidente del trabajo debe exrstir una relación entre el hecho y la tarea desempeñada por la vÍCtima. La responsabilidad del patrono como consecuencia del deber de previsión se halla regulada por la ley 9688. As . pues prescinde deJa c~lpa. y puede por ello decirse que el riesgo profesional lo soporta la industria en la medida de las primas que paga. y la víctima se veía precisada a soportar sola todo el dano. L~ Tratado de Derecha del Trabajo. a este respecto.

150.448. 144. b) reparar los daños derivados de accidentes del trabajo y de enfermedades profesionales. elementos que se emplean o de las condiciones del lugar determinantes de una súbita lesión corporal. y la iniciación de una de ellas o la percepción de cualquier valor por su concepto importa la renuncia ipso Jacto de los derechos que en ejercicio de la otra pudieran corresponderle. por causa de dolo o negligencia del patrón.. herramientas.. sino solamente el que fija la tarifación preestablecida en la ley.557 del 13 de noviembre de 1995. 1179 ter. en el artículo 1113.dónde derecho común a que se refiere elart. La ley 9688 y sus modificatorias. pero esa indemnización es parcial. LEY 24. pág. "Las enfermedades profesionales frente al ano 1113 del CM. Posteriormente se amplió más aún esa responsabilidad por la reforma de la ley 15. 26-X-1971: "En c.1.452 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 453 1176. LL. La teoría del riesgo profesional no adopta el sistema de la indemnización integral.631. pues no se trata de un daño que causa de modo inmediato el riesgo de las cosas. 1179. las cosas y los accidentes dd trabajo·. incluyendo la rehabilitación del trabajador damnificado. Es decir que la enfermedad profesional es específica del trabajo y sólo puede padecerla quien por la relación de trabajo se halla permanentemente expuesta a sufrirla. OPCIÓN. no comprende todo el daño sufrido. El texto agregado dice: "El empleador será igualmente responsable del accidente cuando el hecho generador ocurra al trabajador en el trayecto entre el lugar de trabajo y su domicilio o viceversa.. La tarifa legal expresa una proporción relacionada al monto del salario que percibe el obrero y a su incapacidad laboral. En el riesgo profesional no se discute la culpa del accidente." (1. t.". Por lo tanto el caso está exclusivamente regido por las normas específicas de la Ley de Accidentes del Trabajo 593 rtr. Ver BUSfAMANTI ALSINA. 1178.557 DE RIESGOS DEL TRABAJO. o las que pudieren corresponderles según el derecho común. 910.711. 17 de la ley 9688. sobre riesgos del trabajo. salvo los excepcionales supuestos previstos en la ley. 4° de la ley 9688). e. retaceada. d) promover la negociación colectiva laboral para la mejora de las medidas de prevención y de las prestaciones reparadoras. La enfermedad profesional no abre la opción para reclamar con fundamento en el artículo 1113 del Código Civil. 1178 bis.LSINA. así como laley 23. 1-. o sea el peligro de las máquinas.643. fueron derogadas por la ley 24. o proviniese de culpa grave de la misma. LL. J. Los empleadores podrán autoasegurar los riesgos del trabajo. que adoptó. ASEGURAMIENTO DE RIESGOS DEL TRABAJO. que incluyó los accidentes in itinere. cl promover la recalificación y larecolocación de los trabajadores damnificados. CIv. LA INDEMNIZACIÓN TARIFADA. siempre que el recorrido no haya sido interrumpido en interés particular del trabajador o por cualquier razón extraña al trabajo". . 905. siempre y cuando acrediten solvencia financiera y garanticen los servicios necesarios para otorgar las prestaciones de asistencia médica.028 del 14 de noviembre de 1991. Los objetivos de esta ley son: a) reducir la siniestralidad laboral a través de la prevención delos riesgos derivados del trabajo.Ia teoría del riesgo creado para el caso de daños causados por el vicio o riesgo de las cosas "'''.. b) cuando fuere debido a fuerza mayor extraña al trabajo (art. 154. pleno. el artículo 17 de la ley autoriza a los obreros y empleados a optar entre la acción de indemnización especial que les confiere la misma.. es decir equivalente al daño causado. ambas acciones son excluyentes. 1179 bis.~o d. """ eNTrab.so de haberse optado por la a. CESACIÓN DELARESPONSABlLIDAD. y posteriormente lo fue esta última por la ley 24. La responsabilidad pa" tronal cesa si el nexo causal se interrumpe: a) cuando el accidente hubiere sido intencionalmente provocado por la víctima. La acción ordinaria del obrero accidentado se vería actualmente notoriamente favorecida por reforma de la ley 17. Sin embargo. Sin embargo. es decir los ocurridos al trabajador al ir y volver del trabajo. Esos términos son más amplios que los del texto originario ("con motivo y en ejercicio de la ocupación") y fueron modificados por la ley 12. t. pág.. es aplicable el arto 1113. Se ha aceptado un sistema tarifario o forfatario. C6d. Quienes no acrediten am593ttr BUST AMANTE A. J. OV. La enfermedad profesional se contrae después de un cierto período en el cual la víctima se halla vinculada a la causa determinante de la afección que daña la salud. La indemnización debe pagarse. 1177. "La responsabiliclad civil por el ri. OBJETIVOS. 7-VIl-1971).

9. acaecida durante el transporte en ferrocarril. es decir cuando el daño haya sido causado con dolo o intención de dañar (delito civil). de mercaderías o de personas. que es lo que sucede en el transporte gratuito o benévolo 594.ed" Ss. 9. 1185. dispone el artículo 184 del Código de Comercio: "En caso de muerte o lesión de un viajero. es decir la traslación de personas o de cosas de un lugar a otro. Carlos C. pág.. 1184. Bs. la empresa estará obligada al pleno resarcimiento de los daños y perjuicios. sea por ferrocarril o por cualquier otro medio de transporte terrestre o por pequeñas embarcaciones (art. patrones de embarcaciones y agentes de transportes terrestres. 1183. Estudio de las ObligaciCll1es. y por las de este Código. 1181. m MALAOARRIGA. RÉGIMEN LEGAL. 275. La responsabilidad civil por el daño que se causa a las cosas embarcadas o recibidas para transportar. 1180. El artículo 1624. FuNDAMENrO DEESTARESPONSABILIDAD.454 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE DE PERSONAS 455 bos extremos deberán asegurarse obligatoriamente en una Aseguradora de Riesgos del Trabajo (ART) de su libre elección. se rige por las disposiciones del Capítulo V del Tftulo IV del Libro 1 del Código de Comercio (arts. Vol 2. 1179 quater. 162 a 206).. EXENCiÓN DE RESPONSABILIDAD CIVIL. 1961. o puede ser un hecho ajeno a todo vínculo de naturaleza contractual. 206). . Es una responsabilidad indirecta de garantía que hemos tratado antes (supra. Sobre la naturaleza jurídica de este contrato la mayoría de la doctrina considera que se trata de una locación de obra. 315). nro. tanto por tierra como por agua. que es lo que ocurre frecuentemente. rcspecto a la responsabilidad de las cosas que se les entrega". no obstante cualquier pacto en contrario. por las leyes del Código de Comercio. Luis M. puede hacerse por tierra. aunque en algún caso la relación jurídica se aproxime más a la locación de servicios propiamente dicha "'. pát 1545. Las prestaciones de la nueva ley eximen a los empleadores de todaresponsabilidad ci vil frente a sus trabajadores y a los derechohabientes de éstos. sin que pueda exonerarse alegando y probando que no hubo culpa de su parte o de sus dependientes o subordinados. Si algún daño experimentara el pasajero durante el transporte. Tiene fundamento en el 59': 594 REZZÓNICO.• 1963. en virtud del cual debe trasladar o conducir a la persona transportada sara y salva al lugar convenido. As . nro. T. CONCEPTO. En la ejecución del transporte pueden producirse daños a las personas o a las cosas transportadas "'. As. oS Sobre tr8fliportc benévolo hemos traUdo mteríorrnente (supra. constituyendo un acto de comercio comprendido enel inciso 5° del amculo 8° del Código de Comercio. Si el transporte es realizado aisladamente por un no comerciante. a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedió por culpa de la víctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable". tanto de personas como de cosas [se rige). está contemplada en el artículo 1119 del Código Civil. El transporte. el contrato tiene carácter civil. por agua o por aire. clandemno (BREBBIA. La responsabilidad que contrae el transportador por el daño que sufran los pasajeros durante el transporte tiene su razón de ser en el deber de seguridad que el contrato '91 impone a aquél. 99). Tratado dt Doecfo Comercial. B) TRANSPORTE DE PERSONAS 1182. Esta responsabilidad es objeti va y existe independientemente de la culpa del empresario transportador.Accidenus de Automotores. Este contrato es de carácter comercial cuando se efectúa por una empresa de transporte. Tratándose del transporte comercial. por los empleados y dependientes de los capitanes de buques. Por ello no responde el transp«tad()r por el daño que sufra un pasajero 111. nro. segunda parte. y en tal caso el damnificado podrá reclamar la reparación de acuerdo a las normas del Código Civil. nro. con la sola excepción de la derivada del artículo 1072 del Código Civil. pág. responderá el porteador o empresario de transpone con la conespondiente indemnización. En relación a los daños que pueden sufrir los pasajeros con motivo del transporte. 8. puede revestir carácter contractual y ser a título oneroso. 133).. del Código Civil dispone: "El servicio de los empresarios o agentes de transportes.

pág.L. Civ. Sala "F'. por el daño sufrido por una pasajera al descender del vehículo. 1188.. pero la doctrina y la jurisprudencia están contestes en hacer extensivo el principio del articulo 184 del Código de Comercio" O". La responsabilidad del transportador por muerte sufrida por los pasajeros durante el transporte por-agua. t. etcétera" P9. 925.317-S. 24. deudor de seguridad y garante S98 CNFed. pág. l. t. impuesta por el legislador por razones de política en materia de transportes. 5-VIII-1969. 37. pág. como ser culpa de la víctima. 1~(jJ. t. 9·IX-1935. ha sido extendido a los demás medios de conducción.456 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE DE PERSONAS 457 riesgo creado por el transporte y pone a cargo de quien ejerce esa actividad el deber de seguridad que se traduce en la obligación de indemnizar los daños que resultan de la misma.VI· I 961. 7ÓO. de naturaleza objetiva.L. \03. LL. Vol. id. a la acción indemnizatoria deducida por el pasajero contra el dependiente que conduce un transporte" """". 133.v. ll-VI-1968. CIV. 5-IX-1938. 23-XII-1969. para inducir a las empresas a extremar las precauciones respecto de la buena calidad.A. L. t. pág. es regida por el artículo 184 del Código de Comercio" 000. lA. fallo nro. 994. Esta responsabilidad se aplica a toda clase de transporte terrestre y por agua cuando se trata de daños sufridos por las personas durante el mismo.. 295.A. l39. 14<).. 000 CNCiv. 23. verbigracia ta- \ del pasajero y de sus bienes. fallo nro. 1187. t. para quienes el resarcimiento resultaría ilusorio en la mayoña de los casos si tuvieran que probar la culpa del transportador" "'. LL. 801. en zonas urbanas. 11. pág. fallo nro. t.. transporte colectivo. o por caso fortuito o fuerza mayor.096. 9-XlI-1969. perfecto estado y funcionamiento del material. Con respecto al transportador marítimo.t..pág. 291. pá!} 509.JA. In.Cám. t.. pág. L. ni de sus dependientes o subordinados. Así se ha resuelto que "el artículo 184 del Código de Comercio. 382. :.L. . También se ha declarado que "la responsabilidad de la empresa de colectivos. fallo oro. no está legislada en el Libro III del Código de Comercio. 98_pág. 176. 329... t.p. ~L. fallo nro. l' Cap. pág..V. y Com. inciso l° del Código de Comercio reformado por la ley 22. CNFcd. COD nota del autor y "Daños y perjuicios en el xímetros. l. 755.. 27·IV·1936. 2 Cap.730-5. 1186. Civ.. 601 Cám. t. t. 24. I "Cap. Siendo el fundamento de esta responsabilidad el riesgo creado. Sala OV. Civ. 850. ~. pág. LL. 23.. en Responsabilidad Civil J Otros Estudios. Reiteradamente se ha declarado que: "La obligación resarcitoria que establece el artículo 184 del Código de Comercio. pág.C. Cap. 324. Cám. PRESCRIPCiÓN. 25·Xl-1969. l' Apel. .L.. 23-IY-19óO. Sólo se exonera si prueba que el nexo causal entre el daño y el riesgo del transporte fue interrumpido por una causa ajena al mismo. 1188 bis. Sala "C".bU L. SaIa Civ.A . 603 Cám. L.391-5.459-5. 11. 45. plg. o de un tercero por quien el transportador no deba responder. 140. o bajar en iguales circunstancias fuera del lugar destinado a ese fin o cuando viajaba sacando el brazo por la ventanilla"".146-S.026-S.. 27. LL. t.. y Com. y que "el transportista o conductor de remise responde frente al pasajero o viajero y al cargador en los términos del artículo 184 del Código de Comer- cio" 601.J. lOOó. O" CNFed. c. 24. 9-)([11959. t. pág. 530. Cám ClV. . 9-IX-1969.. Sala F. 6. 6-VI-1961. 6-I1I-1933. La Cámara Nacional en lo Civil en pleno declar6 el26 de octubre de 1993 como doctrina legal obligatoria que "no corresponde aplicar la prescripci6n anua~del artículo 855. 144. 139. la capacitación y buen desempeño de su personal y estricto cumplimiento de las leyes y reglamentos y.54. constituye una responsabilidad ex lege. Cám. CIV. los tribunales han declarado: "Al transportador marítimo. 19-1II·1968.. LL. LL. t. en amparo de las posibles víctimas. 16-VII-1968. 382.. Sala E. con las solas eximentes que el mismo determina. t. CAUSAS DE EXONERACiÓN. Cárn. ÁMBITO DE APLICACIÓN.. Cám. id. 51 . 1995. 773. 908. de nada vale que el transportador pretenda probar que no hubo culpa de su parte. pág. le incumbe probar la fuerza mayor que lo eximiría de responsabilidad. Prescripció!I"... pág. 103. 16-Ill-1934. Sala "E".. " . relativo al transporte ferroviario. cualesquiera sean los vehículos empleados. pág..A. en igual sentido: CNCiv. pág. t.. LL. 2' Cap. 138. con o sin culpa del transportador. 702.. 138.. L 139. . por otra parte. 41. fallo nro.: 29·II-1932. 134. 27·)([-1969. Pero en cambio se ha considerado que no hay culpa de la víctima si ésta se ha visto precisada a viajar en condiciones inadecuadas y riesgosas por las condiciones en que se prestan los servicios públicos de transporte colectivo "".. y Com. L 1994'A. 2" Cap. pág. t.. Mar del Plata. Sala "P. l.. pág. pág. LL. Sala Civ. id. Así se ba considerado que existe culpa de la víctima cuando ésta ha pretendido subir al vehículo en movimiento.. LL.

Las cláusulas de responsabilidad total o parcial por debajo del límite fij. Si el daño proviene del dolo del transportador o de sus dependientes el resarcimiento es integral. Sin embargo. 1197. También es responsable el transportador de los daños y per- 1195. 1193. Yen lo que respecta a los daños causados a pasajeros. TRANSPORTE AÉREO. cuando el hecho causante del daño se haya producido durante el transporte aéreo. El transportadores responsable de los daños y perjuicios causados por muerte o lesión corporal sufrida por un pasajero. PROHIBICIÓN DE DISPENSA. Capítulo l. pero no afectan el contrato. 1190. 1196. La equivalencia con el oro asegura la estabilidad de la indemnización en pesos.285). pérdida o avería de equipajes registrados y mercaderías. 1192. que consiste en el equivalente en pesos a mil argentinos oro según la cotización de éstos en el momento de ocurrir el hecho.458 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE AÉREO 459 1189. artículos 139 a 154. es nula. Es también una particularidad de este sistema de responsabilidad la limitación de la misma dentro de ciertos topes. El transporte aéreo se halla regido por el Código Aeronáutico (ley 17.ención de responsabilidad para el transportador. contra la depreciación monetaria.que pone fuera de la órbita de actuación del transportad(lf el on~n del ftfJUlC10. no pudiendo invocarse las normas limitativas. 60.5 Aun<¡1ue n<l se alude aJ caso fortuito o fuerza rnayorcorno causa de exoneración deresponsabtlidad. o una atenuación en caso de culpa concurrente"" . 1194. cuando el accidente que ocasion6 el daño se haya producido a bordo de la aeronave o durante las operaciones de embarco o desembarco. juicios sobrevenidos en casos de destrucci6n. El artículo 184 del Código de Comercio impone esta responsabilidad de modo que no puede dispensarse convencionalmente por un pacto en contrario. ello resulta naturalmente deIa inte~pci6n del. equipajes o mercaderías transportadas su regulación está particularmente contemplada en el Título VII.ado en la ley son nulas. La culpa de la víctima puede determinar igualmente una e. y en el equivalente de dos argentinos oro por kilogramo de peso bruto para el supuesto de mercaderías y equipajes. el transportador no será responsable si prueba que él y sus dependientes han tomado todas las medidas necesarias para evitar el daño o que les fue imposible tomarlas. 1191. la responsabilidad queda limitada hasta una suma equivalente a cuarenta argentinos oro en total. n~~o causaJ. conforme a lo que dispone el artículo 142. En lo que respecta a los objetos cuya guarda conserva el pasajero. Esta nonna establece un régimen diferente al que contiene el artículo 184 del Código de Comercio en relaci6n al transporte terrestre y marítimo. Toda cláusula que tienda a suprimir la responsabilidad del transportador con respecto al supuesto enunciado por el artículo 184. . salvo el caso de declaración jurada del valor. En el transporte aéreo la responsabilidad se funda en una presunción iuris tantum de culpa del transportador y sus subordinados que invierte el cargo de la prueba y pone a CaIgO del transportador la demostraci6n de que no exis!i6 culpa de aquéllos. para el supuesto de daños a las personas.

si con el daño se enriqueció el autor del hecho.711 en el sistema legal. 1200. Quedaba a salvo Con!. . sin perjuicio de la acción de in rem verso que podría tener la víctima por el beneficio que el acto hubiere reportado a aquél y en lamedidade ese beneficio. sólo se responderá con la indemnización correspondiente. que en su texto actual dice: "Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algún daño en su persona y bienes.CAPíTULO xvrn SECTOR DE APLICACIÓN DEL FACTOR ''EQUIDAD'' 1198. con fundamento suficiente en el enriquecimiento sin causa. La equidad es suficiente para imponer el deber de responder del daño causado por un sujeto inimputable en razón de carecer de voluntad.. 1199. l. op. Los jueces podrán también disponer un resarcimiento a favor de la víctima del daño. y en tanto. 606 HORVATH. Tal es lo que resulta de la reforma introducida al artículo 907. 4-g). cuando por un acto involuntario se causaba un daño a otro no había obligación de reparar por parte de su autor.. teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima". cit.. Confomne al sistema de responsabilidad subjetiva adoptado por el Codificador. desde que no puede considerarse culpable a quien no es capaz de voluntad y por lo tanto es inepto paIa determinar su conducta. Un nuevo factor de responsabilidad ha introducido la ley 17. pues prescinde de la culpa paIa atribuir responsabilidad. pág. en cuanto se hubiere enriquecido. Este factor de responsabilidaó es también de carácter objetivo . fundados en razones de equidad. CONCEPTO.

oc. El elemento daño debe conjugarse en este caso con un factor de respon~abilidad eventual. presentó una ponencia al 1 Congreso Nacional de Derecho Civil (Córdoba. Se trata. desde que su acto no ha podido ser voluntario por falta de discernimiento. pOrtuguts (an. Esta nueva nOrma consagra directamente la responsabilidad objetiva por riesgo con relación a los hechos dañosos ejecutados por personas sin suficiente discernimiento por hallarse bajo un estado de turbación mental. Adem~. que estará dado por el criterio judicial de apreclaclOn de la relaCIón entre el 'patrimonio del autor y la condición personal de la víctima. Cód. dafto. H. 58). El hecho será a partir de ese momento un acto ilícito potencIal con atribución de responsabilidad a su autor por razones de equidad. Suizo de 1. R_forma d_1 ("ñdigo Civil . Cód. (.nde de la apreciación del juez en solución de especie. 607 AOUIAR. . J 140). pues la situación considerada es precisamente aquélla en que al autor no se le puede imputar culpa alguna. mo. Más recientemente el Código francés fue modificado por la ley del3 de enero de 1968 redactándose el nuevo artículo 468-2.<> C6<I.711 ha consagrado una solución esperada y ahora aprobada o:JJ por la generalidad de la doctrina. 223. TI. Este factor objetivo de responsabilidad difiere fundamentalmente del riesgo. C6d. venezolano (. alemán (art. como hemos dicho. Con ser un factor objetivo no es tampoco el riesgo creado. 829). en cuanto a la extensión del resarcimiento. italiano (art. 1202. 91). de un factor de responsabilidad objetiva. la distribUCIón del perjuicio entre causante y damnificado en proporción a sus res~tivos (an 406). La solución así admitida por la ley no resultaba justa en aquellos casos en que el autor..462 RESPONSABILIDAD CIVIL \ FACTOR EQUIDAD 463 igualmente la acción contra el representante legal por su responsabilidad indirecta consagrada en otra parte del Código (art. 1201... que imponga objetivamente la solución de equidad.ruano (art. aunque inimputable a causa de su falta de discernimiento. p.. pues el pnmero dep. la eqUIdad puede condUCIr a una reparación parcial. 1209. 1927). y el segun~o esta Impuesto necesanamente por la ley en solución de género. precisamente por tratarse de una solución de equidad librada al arbitrio judicial. 2047. En nuestro país la ley 17. proponiendo en los casos de irresponsabilidad del autor material del patrimonios. 489).AMIIIA. Esta responsabIlIdad puede además ser limitada. soviético . pues la ley no impone necesariamente el deber de resarcir sino que faculta a los jueces para hacerlo con fundamento en razones de equidad. en tanto que el nesgo creado obliga al resarcimiento integral del daño. 2' ap. adecuado el caso y valorando las pautas que la ley señala: importancia del patnmonlO del autor del hecho y la situación personal de la víctima 1207. no está menos obligado a la reparación" (supra. 1117). RÉGIMEN LEGAL. tI.)..n J 187). Los jueces resolverán con un sentido de justicia particular. 1205. . 1204. Obligaciones (art.\. 1206. 1203. no obstante que ambos prescinden de la culpa. pág. Cód. tuviese un patrimonio valioso frente a su vlctima sin recursos sufIcientes para afrontar el daño producido "". Otras legislaciones habían ya adoptado soluciones en favor de las víctimas en tales supuestos "". que dispone: "El que causa un daño a otro hallándose bajo la influencia de una turbación mental. 1208.ód.. Cód.

nema damnumfacit. Sin embargo. 1. CONCEPTO. pág. Se invocaban varios textos: uno de Gayo: Nullus videtur dolo facere qui suo iure untur. la analiza611) JOSSERA~. 305. summa injuria. especialmente JOSSERAND 6JI y SALEILLES m estudiaron esa jurisprudencia. malitiis non esr indulgendum 610 1211. dice: "La odiosa máxima dura lex. 1212. 1905SAUlLUS. Se ha pretendido que en Roma no se admitía la reparación del daño causado en el ejercicio de un derecho. debe ceder el sirio a su antagónica swnmun jus. 6J1 JOSSERANO. qui suo iure utirur.1 I CAPITuLO XIX SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "ABUSO DEL DERECHO" 1210. en todo caso. París. México. Cajica. 9. estas fórmulas no podían ser interpretadas fuera del contexto del derecho romano. y el derecho pretorio en su admirable yannonioso destnvolvímiento. 1946. Así resulta de las máximas de aplicación general en el derecho TOmano: Malem enim nostro iure utitur non debemus. completamente falsa romo expresión del derecho romano de la ~poca del apogeo. se4 lex que no parece ser verdaderamente romana es. pág. 6" . 1905. de la Socie" d'ÉnuJes Legislarives. El Esp(ritu de los Derechos y su Relatividad. constituye la más brillante ilustración y como la marcha triunfal de la teona del abuso". En Roma no era legítimo ejercer abusivamente un derecho. un tercero de Ulpiano: Neminem /aedit. 801/. En el antiguo derecho francés los Parlamentos reprimían todo abuso malicioso. Aunque los redactores del Código Civil no consideraron la cuestión del abuso del derecho. '1)e ¡'abus des droits". De /'Abw des Droiu. por lo menos con el solo fin de dañar a otro. otro de Paulo: Nema damnum fecit. A principios del siglo xx algunos autores. nisi qui id fecit quod facere ius non habet. la jurisprudencia hizo aplicación del principio en numerosos casos. y ningún artículo contiene una norma al respecto.

La cuestión consiste entonces en saber cuál es el criterio que permitiría afirmar que un derecho ha sido ejercido con abuso y. 1213. debe admitirse también la existencia de un espíritu de los derechos. fJ l:. a) Criterio intencional (La intención de dañar y sus sucedáneos: dolo o fraude). ha constituido en ilícito su acto. • I ABUSO DEL DERECHO 467 mente a su derecho. a diestra ya siniestra. pudieran justificar todo fin. constituyendo así un valioso instrumento de control judicial sobre el ejercicio de los derechos subjetivos. usa mal de él. y del derecho de propiedad la extendieron a muchos otros casos. PLANIOL 613 ha atacado la teoría del abuso del derecho con un argumento puramente lógico: "El derecho cesa. 1215. Precisamente contra tal eventualidad se formó la teoría del abuso de los derechos. 871. no puede pretender la protección de la ley. y con más generalidad un espíritu del derecho.en su misma aplicación. JOSSERANI>. sino -siendo este ideal más sustancial. 1219. Más allá de una simple observación de tipo lógico formal. a los que consideró como "intereses jurídicamente protegidos". hasta odioso e inconcebible. por tanto. y según el lenguaje de los tribunales. no puede haber aquí uso abusi va de un derecho cualquiera. hacer reinar la justicia. 1218. p~gs.sp(ritu . "así como existe un espíritu de las leyes. La jurisprudencia francesa se ha inspirado precisamente en este criterio. dentro de los límites fijados formal~11 PLANIOL. Este criterio ha sido consagrado en muchas Dcasiones por los tribunales franceses. la forma típica. y hasta en la realidad viviente". como el de la doctrina en que se apoya. por consiguiente. aun intrÚlsecamente irreprochables. que es aquel establecido en la ley que reconoce la existencia misma de ese derechD. Desde entonces la jurisprudencia francesa ha hecho constante aplicación de la teoría. c) Criterio económico (Faltade interés legítimo). no habría Sin duda abuso del derecho. CRITERIOS DOCTRINARIOS. Los distintos criterios que orientan las diferentes soluciones pueden agruparse en cinco categorías: 1217. debiendo repararse el perjuicio ocasionado. Traité Élemenlairf' de Droit Civil. tradicionalmente. según las reglas del arte. existe una realidad que el derecho no puede ignorar pues. cuando el titul ar utiliza sus derechos fuera de todo interés o para la satisfacción deun interés ilegítimo. por la razón irrefutable de que un solo y mismo acto no puede ser a la vez. . n. n. para reconocer que el ejercicio de un derecho puede revestir un carácter abusivo independientemente del animus nocendi. nuestros derechos no pueden realizarse en contravención o despreciando su misión social. cm. aisladamente considerada y que así como la ley no puede aplicarse contra su espíritu. Se inspira en la famosa definición que Ihering formuló de los derechos subjetivos. Así. cuyo primer lineamiento y primera manifestación ha constituido: rnatitiis non est indulgendum. históricamente parece encontrarse en el origen mismo de la teoría. No basta que se haya ejercido de buena fe. Si c~ el ejercicio de ese derecho su titular excede el límite fijado.. b) Criterio técnico (Culpa en la ejecución). El derecho subjetivo tiene un límite formal. 1214. cuando éstos son legítimos por sí mismos. ~1. no solamente en los textos legales yen las fórmulas abstractas. pero sería intolerable que medios. es necesario que se realice correctamente. En tal caso estaría obligado a reparar el perjuicio que causó. abusa de su derecho y. La intención de dañar representa. se concibe que el fin pueda justificar los medios. ha dicho. entendido objetivamente. el alimento normal del abuso de los derechos.fraus omnia corrumpit. cuya ambición y razón de ser es asegurar el triunfo del espíritu de los derechos y. ('t'ro otra cuestión es si el titular. Posteriormente se renunció a limitada teoría del abuso en el dominio intencional. inherente a toda prerrogativa subjetiva. y en su conjunto. construyendo una teoría del abuso del derecho. pues no estaría justificado por el ejercicio mismo del derecho desde que su titular lo usó abusivamente.l 466 RESPONSABILIDAD CIVIL ron y sistematizaron. por consiguiente. 14-15. como un río no podría modificar el curso natural de sus aguas.. al menos. donde el abuso comienza. 10 ejerce abusando de la prerrogativa y causa un daño a otro. conforme y contrario al derecho". sencillamente porque no habría derecho. T. como lo señala JOSSERAND 61'. 1216. . la intención de dañar constituye la pieza maestra del sistema.

conductas o intereses que pueden haber movido a las personas en cada uno de los supuestos cuestionados. después de aludir al peligro de esta teoría. . Josserand ha acertado en el criterio objetivo que más adecuadamentepennitirá a los jueces ejercerel c ontrol de legitimidad en el ejercicio de los derechos subjetivos.. 2.. 1223. citando a Duguit. SAVATIER ' ''. la nota de Bibiloni al artículo 411 de su Anteproyecto parece agotar los argumentos contrarios a su adopción. que "en una sociedad organizada los pretendidos derechos subjetivos son derechos-función: no deben salir del plano de la función aquecorresponden.. d) Criterio funcional o finalista (Desvío del derecho en su función social). Sin duda que al situar en el plano finalista su concepción del abuso del derecho. '" RIPERT.. si esa dirección y uso es incompatible con el espiriru de la institución el acto es abusivo. pues de lo contrario su titular los desvía de su propio destino. Los criterios que anteceden tienen todos un punto de partida común: el sujeto titular del derecho. op. y por tanto será causa de responsabilidad". pág. . En este sentido. el abuso que ha hecho de él. en una posición también objetiva y coincidente con la que hemos expuesto. si bien puede destacarse el mérito de esta posición teleológica que persigue la adecuación del derecho a los fines de su institución. Refiriéndose a la teoría de la relatividad de los derechos y a los fmes sociales de su institución.DevoirM~ral pci. 1221. a su espíritu y fmalidad". tal vez parezca limitada y desaprovechada si hubiera de aludir solamente a la función social del derecho.. caracterizó el abuso del derecho con un criterio objetivo. el acto contrario al fin de su institución.124.468 RESPONSABIUDAD CIVIL ral). . que "ella tiende a destruir la idea del derecho subjetivo.s 1916 pág 23 619 Puede consultarse: LtAMSfAs. . cometiendo un abuso de derecho. •" PoRCHERor. considera que el abuso del derecho existe allí donde se lo ejercita contra la moral y las buenas costumbres. lejos de ser antisocial es indispensable para el mantemmiento de la civilización amenazada por el estatismo o el comunismo . se persigue un fin diferente al tomado en consideración por el legislador" . T. Así. De /'Ab. atendiendo a la intención de dañar. eljuez debe investigar más bien la dirección que imprimió el agente a su derecho. 1224. evitándose una imprecisa y vaga valoración de intenciones.. 1222. DIce este autor que "se abusa del derecho cuando. ABUSO DEL DERECHO 469 1220. ÁMBITO DE APUCACIÓN.e. La doctrina nacional se hallaba dividida sobre el punto. 1225.. nro. Desde que se quita a la teoría del abuso de los derechos su fundamento moral.De$Effft. TralalÚ> de Duecho Civil 'Parte 'Gen. Ya PORCHEROT '''. Conforme al enunciado del artículo 1071 que parecía proscribir la teoría del abuso del derecho. Agrega este autor. 1226. cuando la reforrnaintroducida por la ley 17." . 1lI. se podrá juzgar que una prerrogativa puesta en acción dentro de los límites formales establecidos en la ley constituye un ejercicio abusivo del derecho. a la impericia o negligencia con que ejerCe el derecho o a la carencia de interes legítimo. permanecIendo en sus límites. tesis Ojon. du Droit. el acto abusivo es. eran contrarios a su aplicación. desde comienzos de este siglo. Ú2Ré&k Moral dQM les Ob/igariMs Civiles Paris 1949 pág 182. e) Criterio ético (Ejercicio contrario a la buena fe y a la moSin embargo. cit. algunos autores. adoptando una posición francamente individualista.. así. . la concepción del derecho individual. ' . fl l'SAVATIER. dice que "ella tiende a colocar todas las acciones humanas bajo el control del