JORGE BUSTAMANTE ALSINA

JORGE BUSTAMANTE ALSINA
Doctor en Jurisprudencia de la Universidad de Buenos Aires . Profesor Extraordinario Consulto de la Facultad de Derecho de la Universidad de

TEO

ERAL

Buenos Aires.
Profesor Titular de Derecho Civil de la Universidad del Museo Social Argentino

LIDAD

(UMSA).
Miembro de Número de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de

Buenos Aires.
- Miembro de la Academia Interamericana de Derecho Internacional y Comparado. - Miembro de la Rama Argentina de la Intemational Law Association. - Miembro de la Rama Argentina de la Association Internationale de Droit des As·

swances.
Ex Decano de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de

Buenos Aires. - Ex Presidente del Tribunal de Etica Forense de la Capital Federal.
Conjuez de la Cámara Federal en lo Contencioso Administrativo de la Capital Federal. Socio Honorario y Presidente de la Comisión de Derecho Civil del Colegio de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires.

NOVENA EDICiÓN AMPLIADA Y ACTUALIZADA

ABlElEDO-PERROT
BUENOS AIRES

,"
PARTE mSTÓRICA

CAPtruw 1
LAS ETAPAS DEL PROCESO
l.-LA REACCIÓN HUMANA FRENTE AL DAÑO

1. Una visión histórica del fenómeno jurídico de la responsabilidad civil nos remonta al origen mismo del derecho, es decir, a las primeras manifestaciones de la actividad humana reguladas normativarnente. En las primitivas comunidades todo daño causado a la persona O bienes de otro despertaba en la víctima el instinto de la venganza. El hombre respondía a un instinto natural de devolver el mal por el mal que había sufrido. Era una reacción absolutamente espontánea. Así como el niño golpea la piedra contra la cual ha tropezado, el hombre primitivo bajo la impresión del dolor reaccionaba involuntariamente movido por un sentimiento de cólera contra la causa aun inocente de ese sufrimiento. "El dolor gobierna soberanamente el sentimiento jurídico del hombre primitivo. La injusticia es apreciada no según su causa, sino según su efecto; no según las circunstancias relativas a la persona del autor sino desde el ángulo de la víctima. La piedra lo ha golpeado, él siente el dolor y el dolor lo empuja a la venganza. Cuando la pasión es excitada no importa mucho que sea la intención o la negligencia o aun el azar que haya conducido la mano que ha causado el mal. La pasión impone la expiación aun del inocente" '.
1 IHERING. Rudolf von, Érudes Complémentaires de rEsprit de Droit Romain. De la Faute en Dro;, Privé, Pari" 1880, pág. 10. ,

2K

RESPONSABILIDAD CIVIL

LAS ETAPAS DEL PROCESO
IlI.-LA DIFERENCIACIÓN DE LAS SANCIONES

29

2. Bajo el imperio de la pasión son dos las notas que destacan la conducta de la víctima frente al autor del hecho lesivo en aquellos primiti vos tiempos. Por una parte, la pasión dominante hace perder de vista la culpabilidad. Por otra, interesa más el castigo del ofensor para satisfacer el espíritu vengativo de la víctima, que perseguirlo para obtener la reparación del daño sufrido por ella. Puede decirse que en esta época la cuestión de los daños y la necesidad de su resarcimiento se hallan al margen del derecho. El ataque a la persona y a los bienes no constituye en sí mismo el agravio sino que, a través del daño material, se quebranta el sentimiento de autoconservacíón y la propia estimación de la víctima comprometiéndose la solidaridad del grupo al que ésta pertenece. Es el imperio de la fuerza. A la violencia se opone la violencia. El mal se paga con el mal. Por el daño recibido se causa un daño semejante. Es la Ley del Talión: "ojo por ojo y diente por diente". Es éste el período de la venganza privada, la forma más imperfecta y más antigua de represión de la injusticia.
ll.- ORGANIZACIÓN JURÍDICA DE LA SANCIÓN

5. LA REPRESIÓN DEL DEUTOYLAREPARACIÓN DE LOS DAÑos.Finalmente el Estado no solamente va a fijar las composiciones sino que también va a intervenir en el castigo de los culpables. El Estado aparece ya interesado no solamente en la represión de las infracciones dirigidas contra él, sino también de aquellas dirigidas contra los particulares pero que no por ello representan menos una alteración de la tranquilidad pública. "Cuando el Estado es bastante fuerte suprime la composición corno ha suprimido la venganza; procede por sí mismo a la represión, erige los delitos privados en delitos públicos. Es lo que hacen los Estados modernos 2. Desde el día en que el Estado asume la función de aplicar las sanciones represivas castigando a los culpables, se produce una notable transformación del concepto de responsabilidad. Desde ese momento esta noción se desdobla: por un lado, la responsabilidad penal que persigue el castigo del delincuente y, por otro, la responsabilidad civil que tiende a resarcir a la víctima del daño sufrido.
H

j

j

3. DE LA VENGANZA A LA COMPOSICIÓN. En una época posterior la pasión humana se modera; la reflexión priva sobre el instinto salvaje y la víctima del daño que tiene el derecho de venganza también puede perdonar mediante la entrega por el ofensor de una suma de dinero libremente consentida. Es ya la época de la composición voluntaria, del rescate, de la pena privada. Las composiciones son entonces puramente voluntarias. El ofendido si quiere puede aún vengarse; no está constreñido a la pena. El ofensor puede ofrecer la entrega de dinero para rescatar el agravio inferido evitándose tener que soportar la venganza de la víctima en su propio cuerpo. Si ésta acepta deberán acordar el monto de la pena. 4. Cuando las organizaciones políticas se consolidan y la autoridad se afirma, se ve la necesidad de institucionalizar el sistema de las composiciones haciéndolas obligatorias para asegurar la tranquilidad pública. Este es el período de la composición legal y del delito privado. El Estado fija para cada delito una cierta suma de dinero que el ofendido debe nCl'[ltur y l'l ofensor está obligado a pagar.

6. En otros tiempos tan sólo la vÍCtima tenía la carga de sancionar con una pena al autor del daño; pena corporal, luego pecuniaria (composición), pero que constituía siempre la expresión de la venganza. En lo sucesivo el Estado es el que pena, y muy pronto, él es el único que pena. ¿Quiere decir esto que ha terminado el papel de la víctima? No, sino que se ha transformado; la víctima pide sólo una indemnización, ya no es cuestión de venganza sino de reparación '. Al Estado incumbe la responsabilidad penal; la acción represiva ya no corresponde a la víctima. El particular que ha sufrido un daño tiene desde entonces la acción de daños y peIjuicios, distinta de aquélla y que atañe sólo a la víctima por la respOnsabilidad civil del autor.

I

1 GIllARD, P. F., Droit Romain, Pans, 1918, pág. 403. ) MAZEAUD, H . y TuNC. A. , Tratado Teórico Práctico de la Responsabilidad Civil Delietualy Con/rae/ual, Bs. As., S"ed. 1%1. T. 1.1, pág. 37.

CAPITuLO

n

LA CUESTIÓN EN ROMA
l.-LA LEY DE LAS DOCE TABLAS

7. Las etapas del proceso que han sido brevemente expuestas se hallan bien demarcadas en Roma, donde se advierte la evolución desde la venganza privada, pasando por la pena privada de las composiciones, primero voluntaria y después obligatoria, hasta llegar en la época de Justiniano a la distinción entre las acciones puramente penales y las acciones reipersecutorias por daños y perjuicios. A los primitivos tiempos de la venganza privada sigue la época de la composición voluntaria, cuando el Estado trata de poner fm a aquélla reemplazándola por una suma de dinero que valía tanto como el rescate del daño padecido. La autoridad fue de esa manera tomando en consideración los hechos lesivos que más frecuentemente se producían, y así fue describiendo las primeras figuras de los delitos privados más comunes y fijando su reparación en montos variables. El casuismo tan característico no sólo de la legislación romana sino de la mente misma de sus jurisconsultos, se expresa aquí en la falta de un principio general de la responsabilidad. Sin embargo veremos luego los esfuerzos de estos últimos y de los pretores para extender los casos previstos en los textos legales a otros no previstos. Se proponían de esta manera satisfacer una imperiosa exigencia de los hechos cuando se causaban daños en condiciones que no respondían a las caracterizaciones tan particulares de la norma legal. 8. La Ley de las Doce Tablas dictada el año 305 de Roma nos muestra la transición de la composición voluntaria a la composición legal. Por ejemplo, en el robo flagrante (jurtum manifestum) la composición es aún

32

RESPONSABILIDAD CI VIL

LA CUESTIÓN EN ROMA

33

voluntaria y, en cambio, es legal para el robo no flagrante (furtum nee manifestum); en la injuria es legal para la injuria corporal y lesiones ordinarias, y es voluntaria en cambio para el caso de fractura de un miembro donde puede aún aplicarse la Ley del Talión. Se advierte que en los casos más graves donde la ofensa tiene características de excepción, la víctima puede todavía satisfacer su venganza si no hay arreglo en cuanto al monto de la composición. La víctima no está compelida por la ley a aceptar la composición que esta última fija. La suma (poena) que constituye la composición legal sigue siendo en la Ley de las Doce Tablas el precio de la venganza; es una pena privada. El derecho romano, tal como lo afirman MAZEAUD y TuNC " no llegará nunca a librarse completamente de esa idea; a hacer de la condena civil lo que es en la actualidad: una indemnización. 9. En la época de Justiniano se distingue lo que se llaman acciones reipersecutorias, acciones penales propiamente dichas y acciones mixtas (penales y reipersecutorias). Las reipersecutorias son acciones civiles por daños y petjuicios; las segundas son acciones penales que persiguen la aplicación de una pena privada, pero la distinción ha sido vacilante y nunca se han apartado de las acciones reipersecutorias ciertas reglas que son propias de la idea de pena; por ejemplo, los herederos del autor del daño no podían ser perseguidos sino por la víctima, salvo, durante el Imperio, en el caso de enriquecimiento por el delito cometido por el causante, con fundamento en el enriquecimiento sin causa'.

Para reprimir estos daños (damnum iniuria datum) se dictó un plebiscito propuesto por el tribuno Aquilius en fecha incierta pero que se hace remontar a la época de las disensiones entre patricios y plebeyos (287 A.C.). Esta es la Ley Aquilia que instituía contra el autor de ciertos daños una acción única que era, en la época formularia, del doble en caso de desconocimiento o negativa, y que debía ejercerse por el procedimiento de la manus iniectio en la época de las acciones de la ley. La acción establecida tenía por objeto el monto del perjuicio calculado sobre el más alto valor que la cosa destruida o deteriorada había tenido sea en el año, sea en el mes que había precedido al delito. 11. Desde el punto de vista de la clasificación de las acciones en penales, reipersecutorias y mixtas, Gayo y Justiniano dicen que ella es a la vez penal y reipersecutoria: el primero la considera así porque ella persigue la reparación del doble en caso de negativa injustificada, y Justiniano, a su vez, no solamente por esto sino porque ella permite obtener la diferencia entre el valor en el momento del delito y el más alto valor en un cierto período. Sin embargo, esta acción está regida por las reglas de la acción penal ' . En caso de pluralidad de autores ella se da acumulativamente contra todos; en caso de que el autor fuese alieni iuris se da como noxal; no se extingue por la capiris diminutio y sí por la muerte del deudor salvo el enriquecimiento sin causa de los herederos. 12. En cuanto a los hechos que sanciona, la Ley Aquilia constituye, al decir de G/RARO', una tentativa de generalización en relación al derecho anterior, pero ella está aún muy lejos de constituir una regla de conjunto que obligare a reparar todo daño causado injustamente a los bienes de otro. La Ley Aquilia procede por solución de especie encarando en tres capítulos principales los daños que requieren urgente represión: la muerte de esclavos o de animales que viven en tropel (animalia quae pecudum numero sunt); el daño causado a un acreedor principal por el acreedor accesorio (adstipulator) que ha hecho remisión de la deuda en petjuicio del primero, y, por último, la lesión de esclavos o animales y la destrucción o deterioro de cualquier otra cosa corporal.
, GIRARD. op. cit., pág. 422. 7 GrRARD, op,y loe. dls.

n.-LA LEY AQUILlA
lO. Dentro de los delitos privados que sancionaba la Ley de las Doce Tablas se hallaban junto a la injuria y al robo (furrum) algunos otros que no entraban en la noción de injuria porque eran delitos contra los bienes y ésta constituía un ataque a la persona; pero tampoco entraban en la noción defurtum porque no comportaban propósito alguno de lucro en sus autores. Tales eran aquellos actos que se traducían en daños a los bienes ajenos.

• MA7J Aun y T\INC, op. cit., pág. 39. , GIRARI), "p. cit. , pág. 406.

34

RESPONSABILIDAD CIVIL

LA CUESTIÓN EN

ROMA

35

13. Los hechos indicados precedentemente no constituían delitos sancionados por la Ley Aquilia si no presentaban los siguientes caracteres bien definidos ': 14. a) Que el daño consistiere en la destrucción o deterioro material de una cosa corporal (corpus Ioesum) y que él fuese causado corpore, es decir por el cuerpo: el contacto mismo del autor del delito. Así el que mata al esclavo de otro golpeándolo y no encerrándolo y dejándolo morir de hambre. 15. b) Era necesario que el daño hubiese sido causado sin derecho (in¡uria). Es decir, no solamente cuando el autor del daño ha actuado con dolo sino también cuando hubiese cometido la más leve culpa sin intención de dañar. Sin embargo, según MONIER " bastaba que el daño hubiese sido causado sin derecho; es decir que la persona perseguida no hubiese estado en el ejercicio legítimo de su derecho: la persona que mata al esclavo que lo había atacado no puede ser molestada pues la ley autoriza la legítima defensa. 16. Si la ley preveía únicamente los actos cumplidos sin derecho (iniuria) ella no exigía que el autor del daño hubiese cometido la menor falta (culpa). MONIER 10 sostiene que han sido los jurisconsultos romanos de la época clásica quienes han introducido la noción de culpa en la responsabilidad delictual, pero ellos no han distinguido muy claramente el carácter culpable del carácter ilícito de la infracción; en efecto, no pudiendo en presencia de los términos precisos de la ley, hacer de la culpa una condición distinta de la existencia del delito, ellos se vieron precisados a decir que la noción de iniuria implicaba que el autor del daño había cometido una culpa; poco importaba además que ésta fuese más o menos grave (in Iege Aquilia el levissima culpa venir) 11 . Coincidenternente con lo que antecede, FLlNlAUX 12 dice que fueron tan sólo los jurisconsultos de fines de la República, entre otros Quinto Muscio Escévola, los que por influencia de las ideas griegas dedujeron
' I'ETrr. Il .. Traité de Droit Romain , 4' ed., Pari" 1903, pág. 464. • MONJE', R., MfJJIUI!/ d. Droit Romain. Paris, t936, T . lI, pág. 69. 10 MONU:R, lJp. dt. 11 G AYO, /n.!titut"'·, IlI, 202 Y2 11. 12 J1l.1NIAtrX. Andr~, ('o urs dt' Droil Romain de lerne. AMée, Pans, 1929/1929.

la concepción que se hizo famosa de la culpa aquiliana: Impunitus es qui sine culpa el dolo malo casu quodam damnum commirit. 17. La palabra iniuria se convirtió en sinónimo de culpa. La existencia de una culpa en derecho clásico resulta de las circunstancias objetivas que rodean al daño, más bien que del estado de espíritu de su autor. No se estaba obligado por no haber culpa, por ejemplo, cuando se hubiese advertido del peligro mediante el aviso cave canem. El leñador que poda las ramas de un árbol e hiere a un pasante será o no culpable, segUn que se hallase trabajando en el bnrde de un camino o bien en pleno bosque. Se atribuye a la época de Justiniano el haber separado la noción subjetiva de culpa de las meras condiciones objetivas y hacer de ella un elemento distinto del elemento objetivo que consiste en la ejecución de un acto ilícito 1'.

·1

18. c) Por último, era necesario que el daño proveniese de un hecho del hombre. Por ejemplo, si un deudor está comprometido hacia su acreedor a un cierto grado de diligencia, es responsable de sus omisiones. La situación era diferente cuando las personas no se hallaban ligadas por un vínculo, pues segUn el derecho romano, aunque no en moral, nadie está obligado a actuar en interés de otro y las omisiones no pueden por lo tanto comprometer la responsabilidad. Para que hubiese delito es necesario un acto, un hecho por el cual se hubiese inmiscuido uno en la esfera del otro. Poco importaba además que el daño fuese causado por el hecho mismo o por una negligencia que ha seguido a un hecho no petjudicial: así la Ley Aquilia se aplicaba al médico que después de haberoperada a un esclavo enfermo lo ha dejado morir por falta de cuidados. En cambio no se sancionaba a la persona que viendo producirse un incendio no ha tratado de extinguirlo. 19. Los casos previstos por el texto legal fueron ampliados más tarde, tal vez en la época de Ulpiano 1'. y asíel pretor concedió acciones útiles al hombre libre víctima de un accidente, También acordaba el pretor estas acciones a quienes invocaban la opinión de los jurisconsultos durante la época clásica. Por ejemplo, aunque el daño no fuese causado cor13 ARANG10 RULZ, Vicente. Responsabilitá Contractuale, 2- ed., 1934, pág. 226. 14 MONIER, op . cit., pág. 71.

36

RESPONSABILIDAD CIVIL

LA CUESTIÓN EN ROMA

37

pore, como si una persona envía a un esclavo el veneno que éste ha de ingerir, aquélla debe ser penada conforme a la Ley Aquilia. Así también <.Icsde esa época la acción ha podido ejercerse incluso por quienes eran titulares de derechos reales distintos de la propiedad como estaba previsto por la ley y aunque no fuesen ciudadanos. Las acciones útiles se acordaron al poseedor de buena fe, al usufructuario y al acreedor prendario aunque fuesen peregrinos. 20. No obstante la ampliación pretoriana de los alcances de la Ley Aquilia, los romanos no formularon nunca una regla general de responsabi lidad y por eUo subsistían casos excepcionales en que ciertos hechos dañosos no daban derecho a ninguna acción, con tal sin embargo de que no hubiese habido una intención fraudulenta de parte del autor del daño: un simple acreedor no podía quejarse de la destrucción involuntaria de la cosa debida, pero en caso de daño voluntario podía intentar la acción de dolo.
III.- LOS DEUTOS PRIVADOS DEL "IUS ClVILE"

Adviértase la importancia de determinar las figuras delictuales previstas en la ley, pues uno de los caracteres de los delitos era precisamente que el hecho fuese prohibido por una disposición expresa de la ley (nulla poena sine lege) a condición, bien entendido, de considerar el derecho positivo en un sentido amplio, comprensivo del edicto de los magistrados. 23. LA INJURIA. El término iniuria significa de una manera general "acto cometido sin derecho" y, según las épocas, se ha comprendido en esta figura un número variable de ataques a la persona física, al honor y a la consideración y aun al libre ejercicio de los derechos o actividades de una persona. 24. ELROBO (furlum). Es el delito que consiste en el hecho de apoderarse de la cosa de otro o de utilizarla en el propio provecho. Tanto este delito como el anterior se hallaban previstos en las Doce Tablas y experimentaron una notable evolución, particularmente por las reformas pretorianas y también legislativas, cuyo análisis escapa al interés perseguido en esta obra. 25. EL DAÑO CAUSADO INJUSTAMENTE (OOmntlm iniuria OOlum. Ver supra nro. 12). 26. LA RAPIÑA. Este delito no se hallaba contemplado en la Ley de las Doce Tablas y aparece posteriormente dada la necesidad de reprimir ciertos hechos que no caían bajo la sanción de la legislación vigente. El damnum iniuria OOtum no era castigado, por lo menos, con bastante severidad, cuando se trataba de daños causados por un grupo de individuos u hombres armados. Por otra parte, el robo con violencia escapaba a las penas deljitrltlm manifestum como consecuencia de la imposibilidad de la víctima del robo de apoderarse del ladrón. En el año 76 A.e. el pretor Lucullus acordó en su edicto una nueva acción penal, reprimiendo los daños causados en banda o con armas. Luego se agrega a ese delito una cláusula destinada a reprimir el robo con violencia aunque hubiese sido cometido por una sola persona. 27. OTROS DEUTOS (delilos pretorianos). Existían también otros delitos sancionados por el pretor que completaban el ius civile y que los

21. La Ley de las Doce Tablas preveía numerosos delitos que eran originariamente castigados por una multa fija o la pena del doble. Algunos de Jos delitos previstos eran Jos siguientes: Mutilación de árboles. Hacer pacer ganados fuera del tiempo de las cosechas en terreno ajeno. Empleo de una viga robada en la construcción de una casa. Apropiación de bienes del pupilo por el tutor legítimo. Depositario infiel. Daños causados por los animales. En el derecho primitivo se autorizaba la venganza sobre el animal mismo. Después de las Doce Tablas se intentaba un procedimiento contra el dueño del animal, que tenía la facultad de abandono (noxal) si no quería pagar la multa. Enajenante que habiendo vendido la cosa de otro no ha impedido la evicción del verdadero propietario contra el adquirente. 22. Sin embargo, los principales delitos del ius civile eran: la injuria, el robo, rl <.laño causado injustamente y la rapiña.

LOS DELífOS y CUASIDELITOS COMO FUENTES DE OBLIGACIONES 33.Op. tales eran la violencia (metus) y el dolo (dolus). desapareció a favor de una concepción más humana de la relación obligatoria. vuelve el proceso contra él (litem suamfacit): quedaobligado a reparar el daño causado. Se ha considerado durante mucho tiempo que la fuente más antigua de las obligaciones era el delito.38 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 39 romanistas han dado en llamar "delitos pretorianos". quien podía darle muerte o venderlo en el extranjero. aun a título oneroso. pues su insolvencia no lo llevaría más a la muerte y ni siquiera a la pérdida de su libertad como acontecía anteriormente. puestos en posesión del patrimonio (missio in possessionem). Si los pasajeros de un buque o los que se hospedan en un hotel sufren pérdidas O daños en sus efectos ocasionados por la tripulación o los dependientes. vidmtur). El objeto ya no era el deudor sino su patrimonio. Cuando el juez dicta una sentencia inicua o tachada de ilegalidad. no constituían delitos. Reunidos ciertos requisitos se podía desde entonces atacar los actos de empobrecimiento del deudor. pues las reglas generales que se aplicaban en Roma a los delitos son también aplicables a los cuasidelitos.. V . 32. En los últimos siglos de la República el sistema de las Doce Tablas. cit. Además de los hechos ilícitos que hemos considerado precedentemente. Si han sido colocados o suspendidos objetos (De positis vel suspensis) en un edificio sobre un pasaje público y amenazan causar un daño por su caída. pág. no bastando el mero peIjuicio que solamente hacía viable la acción contra los adquirentes a título gratuito aun de buena fe. cuando hubiese complicidad del adquirente. Este peligro no era de temer para el deudor. pero ellos son también causa bastante para obligar al autor de la violencia o el dolo a resarcir el daño producido. IV.- 29. existían en Roma otros hechos que. Las acciones nacidas de los cuasidelitos eran numerosas y la sanción. Los acreedores fueron.. responden los patrones de buques y hoteleros. La acción es popular. sea por simple culpa o por dolo. En nuestros días estas cuestiones son tratadas como vicios de la voluntad capaces de detenninar la nulidad del acto jurídico celebrado en tales condiciones. La doctrina romanista se ha preguntado muchas veces el porqué de estas figuras de cuasidelitos que hacen nacer obligaciones separadas de las que se originan en los delitos. reprimidos por el pretor. Si objetos sólidos o materias líquidas son arrojadas (De effusis et deiectis) de un edificio a un lugar donde el público tiene el hábito de pasar y se causa un daño. Por último. en adelante. . el habitante de la casa es también responsable y obligado al pago de una multa. según el cual el deudor insolvente era entregado al acreedor. 468. originada en una acción pretoriana in factum. El pretor sancionaba a ciertas personas que habían cometido un acto culposo o doloso y quedaban éstas obligadas de la misma manera que si lnobligución hubiese nacido de un delito (quasi ex delito tener. Hasta ese momento el deudor podía realizar toda clase de actos aunque supiera que con ello se tomaba insolvente o agravaría su insolvencia perjudicando a sus acreedores. comportaba una condena a una multa variable según los casos. el autor puede caer bajo la aplicación de la Ley Aq uilia. El pretor concedió entonces contra el deudor en los casos mencionados una acción pauliana (del nombre de cierto pretor Paulus) castigando como delito elfmus creditorum. el cual después de cumplidas ciertas formalidades y al cabo de cierto tiempo era vendido en block al mejor postor (venditiD bonorum). 31. "PETIT.LOS CUASIDELífOS 30. 28. Es una cuestión difícil de resolver al decir de PETIT " Yademás sin interés. también fue considerado delito el fraude a los acreedores (fraus creditorium). Los cuasidelitos citados en las [nstitulas de Justiniano eran los siguientes: Si el juez hace suyo el proceso.

La idea de deuda en materia delictual sólo aparece en virtud del pacto por el cual la víctima renuncia a su derecho de venganza mediando la promesa de una suma de dinero. sino que ha impuesto también al delincuente el deber de pagar y a la víctima el derecho de exigir la composición legal. 13. . Esta tercera fuente que aludía a una categoría un tanto vaga. Robert! . como hemos visto. es decir el ladrón sorprendido en flagrante delito. 1774. como lo señala MONIER 1'. es imposible admitir que la noción moderna de obligación haya nacido en el hecho de haberse cometido un delito. l' POTHIER. Pari. 37. 34. 0/1. Instituciones. Según un texto del Digesto. El delito no ha sido más que el motivo por el cual una obligación se ha contraído. 38. Las Instituciones de Justiniano a su vez nos muestran una división cuatripartita de las fuentes de las obligaciones 17: "out enim ex contractu sunt quasi ex contractu aut ex maleficio sunt quasi ex maleficio ".2.) distinguen dos fuentes esenciales de obligaciones: omn. t t6. T. los jurisconsultos de fines de la época clásica habían ya advertido la existencia de obligaciones que sin nacer de hechos lícitos. comprendía las obligaciones que nacían de modos diversos (variae causarumfigurae). aparecía como un estado de conciencia jurídica mucho más desarrollado que el que supone la necesidad de acordar a la víctima de un delito el derecho a una reparación. o sea el acuerdo de voluntades destinado a crear obl igaciones entre las partes. Sin embargo. Debure. teniendo en cuenta la clasificación tradicional de Justiniano. 1. el mismo Gayo. Recién posteriormente se ha podido decir que el delito da nacimiento inmediatamente a la obligación de pagar una suma de dinero. nro. Es así como la Ley de las Doce Tablas admite aun que elfur manifestus. 36. No se crea ningún VÚlculo jurídico entre el ladrón y su víctima.' enim obliga tío vel ex contractu nascítur vel ex delicto . Traité des Obligations. que todas las obligaciones nacen de los contratos o de los delitos. si pone la mano sobre la persona del deudor. como también de obligaciones que sin nacer de hechos ilícitos no tenían su fuente en los contratos. 17 JUSTINtANO. Así existía en Roma el delito por culpa como en el damnum injuria datum y el cuasi delito por dolo como en el caso del juez que hace suyo el pleito. En esta forma de represión del delito no se advierte el mismo tipo de sujeción que la que presenta la situación del deudor frente a su acreedor. que en sus Institutas no conocía sino una clasificación bipartita de las obligaciones. 35 .. III. ttl MONII:M. La obligación de pagar la pena que libera al delincuente tiene su fuente no en el delito mismo sino en la convención subsiguiente. no fue el seguido ni en la clasificación bipartita de Gayo ni en las Instituciones de Justiniano para oponer frente a la obligación que nace de un delito aquella que nace de un cuasi delito. mientras que el acreedor de la obligación. Fue también POTHIER lB el primero que distinguió los delitos de los cuasi delitos según que existiese o no en el autor del acto intención dolosa. pá~ .. 138. . Es decir. La víctima del delito satisface su venganza sobre el autor del daño apropiándose de su persona física. criterio éste que. .40 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 41 El contrato. Desde que se ensayó en Roma una clasificación de las obligaciones por su fuente aparecen los delitos junto a los contratos. 39. Pothier.C. o sea que nacían sin acuerdo de voluntades.. sea atribuido a la víctima del robo. sin crear simultáneamente la facultad para el delincuente de librarse cumpliendo una prestación en provecho de la víctima. Así las Institutas de Gayo (alrededor del año 150 D. Sin embargo. agregó la equidad como quinta fuente de obligaciones. Esto ha ocurrido cuando la ley no solamente ha fijado la tasa de la composición pecuniaria. no nacían tampoco de delitos. dr. habría tenido enseguida la idea de crear una tercera categoría donde se ubicarían todas las obligaciones que tuvieran su origen en otra fuente que el contrato y el delito. aquél no tiene ningún deber que cumplir frente a esta última para liberarse de la sujeción a que queda sometido.. pues éste hace nacer primitivamente un derecho a la venganza privada o a la toma de posesión de la persona física del culpable. es sólo como un medio compulsivo para obtener la satisfacción de su crédito. Tal vez el primer intento de clasificación fue obra de los jurisconsultos clásicos. 8.. pág. o seo que constituye una fuente autónoma de obligaciones.

v loe. pág. A tal punto la imputación era puramente material u objetiva que aun los animales y las cosas inanimadas debían responder del daílo que ellas habían ocasionado. 44. 43. los animales por ejemplo. Los jurisconsul tos clásicos consideraron que ciertos contratos determinaban estrictamente la obligación del deudor (debe de custodia) cuando una de las partes confiaba a la otra una cosa cierta y esta última se obligaba a su restitución. di. porque no recaía la venganza sobre la persona misma del ofensor. 21 MAZEAUO y TUNC. La idea de culpa. inocente o culpable. op. dice IHERING "'. sea de obligar al propietario de tales cosas. 43. se encuentra en todas partes. . pág. o aun siquiera para graduar el alcance del deber de responder. Sin embargo. sin importar la reparación del perjuicio ni la culpa del ofensor. Más tarde. VI. primero. En esas leyes se castigaba el delito. por ejemplo el robo. Es así que se puede decir que no hay relación jurídica que no esté afectada paresIa idea.. cuasidelito es el hecho por el cual una persona sin malignidad pero por una imprudencia no excusable causa cualquier perjuicio a otro. Una mera relación de causalidad material era suficientemente indicativa del destino de la venganza. en una etapa más evolucionada. 16).. Se aplica entonces pura y simplemente el 20 IHERlNG. aun la más leve. es decir en la cual la presencia o la ausencia de culpa no comporte una diferencia de responsabilidad. El tono de esta última resultaba ya más moderado. Así se tratara de lesiones corporales o de la destrucción o deterioro de las cosas de otro. LA CUESTIÓN EN ROMA 43 POTHIER "lIama delito al hecho por el cual una persona por dolo o malignidad causa daño o cualquier perjuicio a otro. que es la base de la distinción entre la injusticia objetiva y la injusticia subjetiva. el autor del hecho. incapaces ambos de comprender el alcance de sus actos. Ni en la Ley de las Doce Tablas ni en la Ley Aquilia. op. la primera manifestación de la idea de culpa va a aparecer cuando el pretor no admita la acción nacida del delito contra el menor y el demente.FUNCI6N DE LA CULPA 40. Aunque parezca hoy chocante hablar de responsabilidad atribuida a los animales y a las cosas inanimadas. debía soportar la retribución exigida por la víctima.42 RESPONSABIllDAD Crvn. Concluye afirmando este autor que "la noción de culpa es la medida general de la responsabilidad en el derecho romano privado en la época de su desarrollo". tal 19 POTItTBR. El objeto de la venganza era el mismo sujeto de donde partió el daño. cit. De cualquier manera la culpa del autor era absolutamente indiferente. dt. como requisito para el ejercicio de las acciones nacidas de la Ley Aquilia. aunque fuese ejecutado por menores cuya falta de discernimiento excluye toda idea de culpa. ya sea en su cuerpo o bien en sus bienes. sal va en algún supuesto excepcional. el autor del daño quedará sometido a la composición forzosa. los jurisconsultos introdujeron el concepto de la culpa.. cit. y segundo porque la intervención del Estado fijaba el límite de la composición. 41. 42. En materia de responsabilidad contractual el derecho romano de la época clásica no ignoraba tampoco del todo la necesidad de la culpa.. significando con ello el ilustre jurisconsulto alemán que no se puede concebir en el derecho romano clásico una responsabilidad sin culpa. pero estuvo lejos de haberle concedido el lugar que se cree generalmente 21. 24. culpable o no. debía sufrir la pena del Talión. la culpa era un factor computable para determinar la responsabilidad del autor. como hemos visto (supra nro. sea de retener las cosas que causaron el daño cuando cayesen en sus manos. La evolución del fenómeno histórico considerado nos muestra cómo en las primeras épocas la venganza se ejercía ciegamente contra el autor material del daño. vez no resulta tan inapropiada la expresión referida a la situación de tales cosas frente al derecho de la víctima. Hay coincidencia en esta última afirmación con lo que hemos expuesto acerca de que la idea de culpa aparece recién en Roma en la época clásica de la evolución del derecho. 01'. a entregarlos para pagarse del daño causado. Recién a fmes de la República. pero esta forma de liquidar la pendencia no significaba aún reparar el perjuicio sino más bien satisfacer la venganza por el agravio sufrido. el que causó el daño.

.. 22-23.bujo "L. nro. Constituye una atenuación de la responsabilidad en favor de ciertas personas que administran un conjunto de bienes. solamente el caso fortuito puede liberar al deudor.R. pá~. . Si éste se ha conducido de mala fe o simplemente de modo negligente e imprudente y por ello se frustró la expectativa del acreedor. MAlNz. como sobre el acreedor prendario y aun sobre el mandatario en mandato oneroso. 50. al curador y al socio. bajo la denominación de "obligaciones. los juri~consultos del Bajo Imperio habían asimilado al dolo. LA CULPA LEVfsIMA. 47.i'. 45. o que atienden sus propios intereses a la vez que los ajenos. Se aplica al copropietario. al tutor. En la época de Justiniano era el derecho común en materia de contratos de buena fe. El deudor debe poner la diligencia de un muy buen padre de familia cuando el contrato le reporta ventajas solamente a él. sino simplemente en desplegar una conducta diligente y de buena fe para lograr cierto fin que dará satisfacción al acreedor. L.\ 2Jbis Los glosadores. Como la promesa del deudor no consiste ya en un resultado determinado. 1892. . En este caso la culpa es relevante 22. ' 49. 886. como el comodatario que está obligado a restituir al comodante la cosa que ha recibido en su solo interés 23bt. Posteriormente a la época clásica la teoría de la culpa se modifica sustancialmente y la responsabilidad de los deudores no se considera de la misma manera que en el siglo 1II. LA CULPA GRAVE (lata). entonces el deudor ha incurrido en culpa y debe responder del daño que le ha causado en virtud de ello. sea a a su manera habitual de actuar: establece así grados en la culpa y admite que según los casos el deudor será responsable de su culpa grave. El derecho bizantino en lugar de examinar simplemente la relación que une el daño a la actividad del deudor. afirma que la expresión culpa levísima s610 aparece una vez en las fuentes del derecho romano. dI. prueha de la culpa". Intérpretes del derecho romano han dado este nombre a la culpa apreciada de una manera concreta. Otra cosa sucede en los demás contratos.-LA CULPA LEVE EN ABSTRACTO. la culpa grave.44 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN ROMA 45 contrato: todo incumplimiento compromete la responsabilidad del deudor. Se responde de esta culpa cuando las dos partes tienen interés en el contrato. 287. Hay aquí una responsabilidad sin culpa. Se responde de la más leve culpa. 48. T.puestas por DEMOClUr: en su Traué d~s Obligations. 174). C. De nada vale en este caso apreciar su conducta pues su falta de culpa no mejora su condición. ' JI MONtI. se les exige el mismo cuidado que en la cuestión de su patrimonio. t. las leyes de Partidas y autores franceses antiguos hicieron una clasificación tripartita incluyendo la culpa levísima. en un fragmento de Ulpiano. de medio y obli~ocjoncs IJc resultado".L. de su culpa leve considerada de una manera abstracta o concreta. y la aplicación de la misma por la jurisprudencia francesa como 'oblilladonC's g:enerales de prudencia y diligencia y obligaciones determinadas" yr' nueslro tr. LA CULPA LEVE EN CONCRETO. 2. tanto se responde de los actos que sólo se distinguen del dolo por la falta 21 Sobre la cl~sificación y sistematización de las obligaciones ex. como se sanciona el hecho de no comprender lo que todo el mundo comprende o de no tomar las precauciones más elementales. pero ese pasaje carece de significaci6n técnica y no está empleado en oJXlsici6n a culpa lata o culpa leve. Barcelona. . o aun de su culpa levísima ". y pesa sobre el vendedor. Se responde siempre de la culpa grave aun cuando el deudor no obtiene del contrato ninguna ventaja: como el depositario y el mandatario. pág. ya no es suficiente el solo fracaso del resultado para considerar incumplida la obligación. entonces sí es necesario investigar y apreciar cómo ha sido la actuación del deudor. Cuando la naturaleza de la prestación no está determinada de modo tan preciso. basta con comprobar que este último no ha cumplido su obligación de restituir. págs. 99. de intención de dañar. 46. En una época anterior a Justiniano de la que no se habla en sus Instituciones ni en sus Constituciones. según la conducta habitual del deudor: es la culpa que éste no cometería en la administración de sus propios negocios. se aplica a un examen de la conducta del deudor comparándola sea a la de un buen administrador. (Curso de Derecho Romano. Los comentaristas de derecho romano designan así la culpa que no cometería un buen administrador: se compara de una manera abstracta la conducta del deudor a la de un buen padre de familia (diligens parer familias) y se le tiene por responsable del daño causado al acreedor cuando se estima que éste no ha actuado como lo habría hecho este buen administrador.

Sería ésta una obligación de resultado. Más aún. Tratándose de los delitos privados la acción reconocida a la víctima conservaba en muchos casos carácter penal. Es decir que el sistema que imperó durante mucho tiempo no fue otro que el de la composición legalmente obligatoria.. que declara que en los casos en que corresponda confiscación de bienes se comienza por reparar el daño. como consecuencia de lo expuesto. la teoría romana de la prestación de las culpas le impone el deber de cuidar la cosa como lo haría una persona común aplicando las más elementales atenciones. También se cita la Costumbre de Thegis. es decir que responde de su culpa grave. que en la época posclásica del derecho romano se habría desechado la idea de una responsabilidad sin culpa en materia contractual. René. Esa acción era lade reparación civil. Tampoco en las antiguas costumbres francesas se advierte lIn sistema distinto del establecido por el derecho romano. Sin embargo. De la Réparation Civile des Délits. según el cual no había un concepto de delito sino delitos diversos y su correspondiente tabla de rescate impuesta obligatoriamente al autor y a la víctima. xn. En el Mediodía la Costumbre de la Isla de Jourdain (condado de Toulouse) condena al homicida o al que haya golpeado. Luego. en Querey. citado por . págs. que Mazeaud y Tune. a una pena corporal o a una multa y además a restituere damnum. La teoría de la graduación de las culpas que particularizaba el sistema romano de la responsabilidad contractual en la época de Justiniano. CAP!1VLOill LA CUESTIÓN EN FRANCIA 1. 54. en este mismo caso del depositario. Habría que admitir.46 RESPONSABILIDAD CIVIL 51. pudiendo liberarse nada más que por caso fortuito o fuerza mayor. no se distinguió en Francia sino bastante tiempo después. la culpa no sería extraña a la responsabilidad del depositario sometido a una obligación de resultado. alrededor del siglo . no resulta compatible con el reconocimiento en el período clásico de ciertas obligaciones cuya prestación precisamente determinada excluía toda idea de culpa y cuyo solo incumplimiento imponía la responsabilidad del deudor. particularmente en aquellos hechos que por atacar a la persona y atentar contra el honor concitaban el espíritu de venganza. Por ejemplo. el delito civil del delito penal. según la concepción clásica. DEMOGUE 24 dice que en la segunda mitad del siglo XII fue cuando se puso en claro la separación de la reparación y de la pena.EL ANTIG UO DERECHO 52. 1" DEMOGU6. de 1266. No existía en las leyes bárbaras un principio general en materia de responsabilidad civil. 9-10. 53. el depositario obligado a restituir la cosa al depositante resultaría responsable por el solo hecho del incumplimiento.

Es así que DOMAT ". sea por haber contravenido algún deber o por haber faltado al mismo. n. op. Jean. Así lo dicen Domat y Pothier y el Código Ci vil francés no ha hecho más que recoger esa tradición 25. Eso sí. "DOMAT. V. y por otro dos categorías más de la culpa: la culpa leve y la culpa levísima.. o que el incumplimiento por sí mismo constituye una culpa. cir. TII. El antiguo derecho francés llegó a establecer como regla generalla reparación de todo daño causado por culpa. 54. . L. En cuanto a la responsabilidad contractual". V. la generalidad de los autores franceses inmediatamente anteriores a la Codificación napoleónica. Adviértase que si la cuJpa fue también en la época clásica del derecho romano un requisito para la responsabilidad aquiliana. IX y X. por un lado. Tíl. 55. POTHIER 29 refiriéndose a las obligaciones de dar dice que cuando el objeto de la obligación es un cuerpo cierto. Bs. op. 29 POTHIER. Para estos últimos casos parece declarar que la responsabilidad se encuentra comprometida fuera de toda culpa. 56. Sec. L JIl. 159. La culpa es. nro. estableció el siguiente principio: "Es una consecuencia natural de todas las especies de compromisos particulares y del compromiso general de no causar mal a nadie. tal corno se hacía aún en aquella época en relación a los diferentes contratos: in lege Aquilia et levissima culpa venit. JJJ. aunque ella obedece a conceptos totalmente diferentes. están obligados a reparar el mal que han hecho". parágs. Georges y BOULANGER. 9). cil. es innecesario apreciar la conducta del deudor. As. . Ello resulta así porT. Esta últIma acción tenía el mismo sentido y alcance que la acción reipersecutona en Roma hacia la época de Justiniano (supra. Pero en el fondo la noción de culpa se confunde con la de ilicitud. un elemento indispensable de la responsabilidad por atnbUlr al acto la nota de ilicitud que da nacimiento al deber de resarcir. o sea que lo ilícito es culpable y lo culpable es ilícito. que inspiró a los redactores del Código Napolean los artículos 1382 y 1383. el principio general según el cual quien ha causado un daño por violar el deber general de conducirse diligentemente para no dañar a otros es responsable del perjuicio ocasionado. ~f DOMAT. La segunda no tenía ya carácter penal sino resarcitorio de los daños ocasionados a los bienes. Así consideraron que en algunos contratos el deudor se ha obligado precisamente a un resuJtado: en tal supuesto basta con la prueba de la existencia de la obligación. nro.. Tratada de Derecho CIvil. se diferenciaban los delitos intencionales de los no intencionales. nro. Es también importante destacar que en materia de responsabilidad por acto ilícito no se distinguían los diversos grados de la culpa. cit. Les Laix Civiles dans leur Ordre Naturel." fg~fsT. Sin embargo. Queda así expresado en la más autorizada doctrina que precedió e lflsplró el Código Civil francés. por el contrario. pág.48 RESPONSABJLIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 49 JUICIOS . esa culpa no inducía la ilicitud sino que. 16). nro.. 57. 142.. Jean. corno lo hemos señalado (supra. 29). entonces hay que examinar cómo se ha comportado. 58.ese momento. el deudor está obligado a 27 MAZEAUD Y TuNe. en materia de responsabilidad extracontractual a partir de . Es decir que por haber violado la norma genérica que impone ese deber de conducta o sea por haber actuado culposamente se ha cometido un acto ilícito que da nacimiento al deber de reparar el daño. 59. pág. Héricourt. la noción de iniuria (acto contrano al derecho) implicaba la culpa de su autor (supra. sedistinguía netamente de la acción por indemnización de daños y perLa pnmera era de carácter penal y correspondía al precio de la sangre persiguiendo el castigo del ofensor. que no cumplir el deber de comportarse con diligencia es a la vez culpa (falta de diligencia) e ilicitud (violación de un deber legal). . que aquellos que ocasIonen algún daño. 1965. y por otra parte aquéllos en los cuales el incumplimiento lleva consigo la responsabilidad. al igual que en la época posclásica del derecho romano. 1777. en otros contratos el deudor sólo se obliga a cumplir sin negligencia ni imprudencia. denominándose a estos últimos cuasidelitos por seguir la tradición romana de clasificar los ilícitos. distinguían tres casos de culpa: la culpa dolosa (dolo) y la culpa lata (grave) que se asimilan. también llegaron los autores del antiguo derecho francés a parecidos resultados que aquellos logrados por los jurisconsultos romanos del período clásico. ap. DOMAT 28 resume bien esta teoría y así considera por una parte los casos en que es necesaria una apreciación de la conducta del deudor.

sino todo el cuidado posible y es por lo tanto responsable de la culpa levísima. Los redactores del Código Civil francés siguieron el cauce del antiguo derecho. Así dice Pothier que cuando el contrato concierne a la sola utilidad de aquél a quien la cosa debe ser dada orestituida. El artículo 1147 dispone: "El deudor es condenado. tal el préstamo de uso. f) La obligación de responder es una sanción resarcitoria y no represiva que consiste en reparar el daño causado. aunque no haya ninguna mala fe de su parte". si el contrato no es hecho más que para la sola utilidad del deudor.50 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 51 prestar un cuidado conveniente para la conservación de la cosa hasta el momento del pago. Por último. b) El incumplimiento de la obligación importa la presunción de culpa del deudor. es decir la "culpa intencional" (dolo del delito civil). d) No existe graduación de la culpa en relación al mayor o menor provecho que el contrato reporta al deudor. En materia de responsabilidad contractual el Código francés sienta los siguientes principios: a) El deudor debe responder de los daños y perjuicios que ocasiona al acreedor el incumplimiento de la obligación. La teoría romana de la prestación de la culpa tal como aparece expuesta en la época de JuslÍniano ha sido recibida por POTIlIER pero. 62. 1I. 1147 Y 1148.. ya sea en razón del retraso en el cumplimiento. Estos principios resultan enunciados en el texto de los artículos 1382 y 1383 del Código Civil. La palabra "hecho" en este artículo. ella convierte en ilícito el acto ejecutado en tales condiciones.. También fue principio incontrovertido que todo daño debe ser reparado por aquél por cuya culpa fue ocasionado. ya tenga por objeto su común utilidad. éste se halla obligado a poner en la conservación de la cosa no solamente un cuidado ordinario. sino también por su negligencia o por su imprudencia". El artículo 1383 a su vez dispone: "Cada cual es responsable del daño que haya causado no sólo por su hecho. en el primer párrafo dispone: "La obligación de velar por la conservación de la cosa ya sea que la convención no tenga por objeto más que la utilidad de una de las partes. Estos principios resultan enunciados en los artículos 1137. el deudor no está ohligado sino a poner huena fe en la conservación de la cosa y no responde sino de la culpa grave equivalente al dolo: tal el caso del depósito. El primero dispone: "Todo hecho del hombre que causa a otro un daño. Por ejemplo. El artículo 1137. designa el "hecho ilícito". en la compraventa la obligación del vendedor de entregar la cosa. c) La culpa tanto puede ser intencional como por simple negligencia o imprudencia. b) La imputabilidad del daño al autor del hecho no tiene otro fundamento que la culpa.EL CÓDIGO NAPOLEÓN d) Siendo la culpa la violación del deber genérico de no dañar a otro.". somete a quien tiene la carga de ella a prestar todos los cuidados de un buen padre de familia . como veremos. al pago de daños y perjuicios. obliga a repararlo a aquél por culpa del cual ha sucedido". no hay responsabilidad sin culpa. Fue así que quedó definitivamente establecida la distinción entre pena (sanción represiva) y reparación civil del daño (sanción resarcitoria). ya sea en razón del incumplimiento de la obligación. Si el contrato concierne a la utilidad común de los contratantes el deudor está obligado a prestar a la conservación de la cosa el cuidado ordinario que las personas prudentes ponen en sus negocios y es responsable por Jo tanto de la culpa leve. si ha lugar. El artículo 1148 establece: "No ha lugar a daños y peljuicios cuando a consecuencia de una fuerza mayor o de un 60. El cuidado que debe aportar a la conservación es diferente según la diversa naturaleza de los contratos.. 61. c) La culpa se juzga en abstracto. cuantas veces no justifique que el incumplimiento proviene de una causa ajena que no puede serIe imputada. Conforme a lo que acabamos de expresar el Código Napoleón iba a echar las bases del moderno sistema de responsabilidad extracontractual estableciendo los siguientes principios fundamentales: a) Obligación general de responder por el daño causado a otro. siguiendo e1lenguaje de Domat. e) Sin daño no hay responsabilidad civil. . no fue adoptada después por el Código francés.

La tesis de Laurent era que este texto no anunciaba las responsabilidades aludidas.Í.1.QC i ~1 L :t p.1I t" d.1 (la . 11. 13X)). la ruina de edificio.I. map:istrado!l.It.:1 1: ti 1 ' 32 En la exposición de este tema seguimos a MAZEAUD y TuNC. ocoITicndu a casi todas l'l~ vír.NT \1I0l'rL'l1dio lI ll. . en la historia de la responsabilidad civil.\ 1111111d ..t rc..rtÍculo 1384.. 1-11. JlIII "II'llljllll ¡"'L'ho.·~(·lll. I t IIt'l lilllh' JI\'I . o sea "las cosas que se tiene bajo la guarda".lIl1cl1h' dl ·1.tjll 1. 1A f)(}(TH/N.lhilldad 1)\ l' . in(lla1l1hiL~n de aquel qllL' 1.dl.· Lt .tl'i6n a otro~ ca~os. pág.. \ 1\ 11111.!dl . 3i (."..l' Itll d ('l'.1:-.111 d 11 ti I . Se pretendió que esta sentencia admitía la tesis de la responsabilidad objeti va. L·l1t<llH.. A ese resultado se llega por diversas tendencias que se manifestaron a fines del siglo pasado ". ' 1 111 . MAZEAUD y TuNC.1 . dicen MAZEAUD y TuNe JI.IS/A ('{() N '" bajo lo guarda". Sín cmbargu.t'lllt 11" ha hl'cholu que k' t... sin embargo. Ill lt'V(.¡ uivt!r~as....1I 111>1111111 1111 11 ' ¡j.1 ~ I\'UI 11 1<111. op..:L'lllll .lIasta entonces schabíaJidm (I"~' 1"" 1I d.1 I \X 1. fenómenos que. Nació así la teoría del riesgo. Ol:asi()naJo~ . . · t l tallte Cilla cu lpa se aplicaba pacíficamente. Entre los partidarios de la teoría del riesgo algunos se niegan a reconocer la necesidad de la culpa para fundar la responsabilidad. obliga al autor a la reparación. "( If\SAIHI IIJ \1) ('1\ 11 LA ClJllS11ÓN P.J.HI di 1/11 I 111' d. La jurisprudencia actual ha vuelto.: ('11 l'r. lo que excluía el caso fortuito y la fuerza mayor.¡. se va a discutir un principio que.1 .IW"II' ·.1. \ .·!J/(!/(illl. . cit . 1 .·~taha pi Cllllhulp" I q tl /. abilídad :-'lIbjL")\'~1 VIlO llllld. I. 1111' . T.l y~llmrl'dido din 1\ !t. 1" dd'Glr 11Is instrumeIltus Icgalc~ que habían lk rq!ld.Iilllel p:írral'u: "S~ L'S re~ponsabk!lo sO!. I ..'\igt::T1una va Joraci6n de las condu('la~ d.1 111l' .1' I 11 . que causa un daño. sino otras cosas: aquellas cosas inanimadas con excepción del edificio en ruina.]" 1 11]111 a un CI"'l... mi. La I!:oría de Ii. porque se había constatado que ella ocurrió por un vicio de construcción. sino que establecía un principio de responsabilidad por el daño causado por las cosas inanimadas.>:ln'olln de la gran industria y del I1l.. 1 1 t l~pnllkm: i<l a buscar el medio de cJispen~aJ a la. 1111".I ' ("fÚNf)/·. que constituye por ello una tesis puramente negativa. 67.1 IIIIII~ qq" . allku(\OI \l' laha ooll11<1do. . qIIL' ~elkherc~J1nlltkr()dl ' 1..1. declaran que todo hecho culposo O no. como por ejemplu. T. en forma crccien!!: y dc'. . Es la teoría del riesgo integral.\ /-:\'(If.111. d.poll".1 1al! dL' apl k.. 111 (}!\i !L' h. 66..HI.lI1illl~IlL·'" (arl. había ganado terreno en Francia la escuela positivista italiana del derecho penal para fundar en el ámbito civil la existencia de una responsabilidad sin culpa. produjeron una in4uictalllt. que tiene una disposición especial en el artículo 1386. r 111111\ 1" IJI 01 ti uaba tamhién plena satisf..' jlll ' lll "P.. ación PUt'''> aparte uc cubrir amp li~IJlH '111(' l'l . una fecha memorable. l-I.\11 '" .. ' U.ld .t~ 1'1 .1<1 . !.IIH t. Entretanto. 86. que propugna la responsabilidad civil independiente de toda idea de culpa.lI ''''{\/'IIIIO/ y lA I n.) y oc tratar de la rc~p\m.\ln" . Pero estas cosas no son los animales del artículo 1385. . . par" lJlll' IHld!! 11 . cit. I I l 10 Lid ~iglo anlcrior. hahían anunciauo('stas dispo"'IL 1\1111" . 1" )] l' . La Corte de Casación acogió el argumento en un fallo dictado el 16 de junio de 1896. hasta entonces.N FRANCIA 53 ~': \sn lortlllto. 13X4.l"'l'1I1... .Hln a <llliL'1l ~l' k pllt:U(: achacar una actitud qllL' jlilld iJlljllnll 1111 11 rt: PI I1\:h.lbilld. op.1as nucva!\condici(mL'~ lI~' \ Id" ~I\ 1' " 1IIIII .Hlh lit.!o tllos ojO$ y al espíritu ue l()~jurj ... al sistema del fallo de 1896. lo que fue inmediatamente rectificado por un nuevo fallo de la Corte de Casación dictado el 30 de marzo de 1897.. 11. ti hd¡ ) di IIn 1 .I·.LAI~1I11osfa\losap licaronelartícul l)lJXh .. d nlro (:u t..1t 11111 j" . 1' " /lolahk\ y PI tlfllndo~ cambios en el medio !-. parecía intangible: la necesidad de una culpa para exigir la responsabilidad civil de aquel que por su actividad haya causado un daño".111 .11 11 na lk lu .j. no r!l.1 II .. IIH .t 11. d L'''' 1.1.'j.. "Su aparición señala.. porque con ella por primera vez. 1'.lhh 1 1 1 (l4 .1t h .1 dc. 1 111111'.. 68.' '1 11 1.ti 11 I h.¡ 1.spun . u aplic.1\ '1 1 11 El :-:islema elaborado durante siglo .I\. que solamente podía aducirse contra la presunción legal. Se decidió allí que el propietario de un remolcador era responsable de la muerte de un mecánico causada por la explosión de la caldera..l:n Bélgica el ci\·ilistaLAL'RF.IIIIJI'·HH I. 2 n párr. '·//I/'//J/I...l mlly preciso.·'..q. . ntlp. .digo antc~ tk cnumcmr los casos ue rc:-.¡~! .:ll1ll.i..1 1! I lith L'I ~.' . '1 ti h 1 .HJIIIIII"'111111 "dl l " 1 1. 11 hit' ti 111.

74. La mayoría de aquellos que rechazan la culpa comprenden. DH.. 75. 1014. Es equitativo que las consecuencias danosas de un acto recrugan sobre el que lo ha realizado y no sobre quien tuvo un papel puramente pasivo. 71 Por úl~im". Así restringido el concepto sólo abarca la responsabilidad por el hecho de las cosas y ciertos casos de responsabilidad por hecho ajeno. que no se puede admitir que todo hecho dañoso obligue a su autor a repararlo. No interesa en presencia de un dano.le socialisme "trridi ue" Revue ti f """111" IIIIIIIIIIU' . 71.. pág.". 38 RIPERT. porque dependía del primero y no del .)-rd. Otros tienden a la eliminación de la culpa por la socialización dd dcr~cho. Tan sólo son responsables sin haber cometido ninguna culpa aquellos que obtienen provecho de una explotación. suprimir la persona es suprimir la culpa ]J. 636. 31 JOSERRAND. L'!{tat. Aix.. desde el instante en que su actividad es anormal. 1903. es la teoría denominada del riesgo provecho.... y bajo la influencia de la escuela histórica de Saallfl1Jo que el derecho no es sino un producto del medio social "'''k'udoll SllS t".SALEfi. queJel 111111 . Existe una i~justicia nac¡Ja del azar que el derecho debe hacer desaparecer. 69.I. escrito enseguida de la Revolución. 1. op. crón." \ 1111 '4: 111 \ 1'" 1.XII. para una sociedad de fisonomía individualista.ág. lIou 1/. 210 . ec r"'\1 H \NU I HII". pág.. si no ha obrado según las condiciones normales de su época y de su ambiente". \Wt"II.." '11 "'IIHI . I I \. cd .('lIp. 10 16. . 1" tesIS del nesgo. Emmanuel. C'5ln referencia a los accidentes del trabajo y la situación social quC' se habla creado porla falta de una legislación adecuada que contemplara la afllgente sItuacIón de las víctimas que quedaban sin indemnización por no poder probar la culpa patronal..·". {). pág.\'."/14/".'1{' l'\lOlutlOll du ~oclahsme. y . SI el causante del daño incurrió en culpa.. cit.. Pero esta noción se limita a considerar "provecho" solamente el beneficio de la "especulación económica"". " ".. . h \111.. les Agents.\ \1I\'ljI 1:<O4l1l0/l dl' 1:'/ rc~ponsabilité el des risque::. AI'(. A la parte negativa de la teoría corresponde agregar la consideración de aquellas tendencias que han tratado de darle una fundamentación positiva.. no puede bastar equitativamente para resolver los conflictos que se suscitan en nuestros días entre los individuos y las colectividades poderosas que han asumido los servicios públicos: en presencia de la colectivización y del monopolio de las empresas de transporte... hallar un culpable.' Métolllor I'II'Jses f. es preciso mat. por ello se ha dicho: "El artículo 1382 \' 11''')''.\ tI'/ltI.54 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN FRANCIA 55 . 558 y "Ven l'objectivation de la respo~bilitédu fait des ehoses". " 'gundo que el daño no se realizara". P .". 11J03. I'JO !. 111 .. Pero si no ha cometido culpa alguna la docIr.0I1 ("I'U.:!oo. ~"I"'" I f"". 39 JOSSERAND. cit. 65. tesis. 96. nro.. es justo que cargue Con su reparación. El hombre no cuenta como individuo: sólo existe la sociedad y el ~creeho no debe ocuparse sino de ella. d. M' " I """'J' . p. Advierten que entre los hechos dañosos hay algunos que son fuente de provecho para sus autores y por ello deben soportar el perjuicio que ocasionan (ubi emolumenrum ibi onus). Partiendo de la premisa según la cual el propietario de un fundo es responsable del daño que cause a sus vecinos sin que haya que averiguar si ha incurrido en culpa o no. . I>UlilJlI. Un patrimOIllO no .' 1.. LI:VY. t938. 'fll(. Hay quien~s en nombre de la moral y la equidad han adoptado del Código Civil. I (l1tI~1l1/111i".."~. cláSIca deja a la víctima todo el peso del daño. 11111\14 tlll" . V 'I).I}' i4~./'JrIll.."""U. Esta tesis ha sido defendida por Ripert. pero deja fuera de su alcance la responsabilidad por el hecho propio. siendo solamente el primero que compromete la responsabilidad de su autor. Así se ha buscado distinguir el acto anormal del acto normal.. lA'. la antigua noción de culpa se torna anticuada y debe hacerle sitio a la del riesgo creado ..1111'//111.formaciones.conomi . sin embargo. r.. quien la descubrió al estudiar un capítulo particular de la responsabilidad: el de la responsabilidad entre vecinos". 72.\ IltIfI\/IfJrl.. les G~u~emements.-l'Cf.."curre en culpa. 70.. !. El azar no debe lu~clonarcomo repartJdorde daños.. interesa solamente saber si socialmente dehe ser reparado ".1 IJ 11 I J\ I I)'W'" 1. nro. . Algunos juristas ven en los conflictos del derecho solamente palrlmonlOS en presencia y quieren eliminar la persona. noté! 1). ' .. "L'exercde du droit 'eoll .".l.. De l'Exercise du Droil de Propriété dans ses Rapports avec lts Propriétes Voisines.LES Ra mond fu.orie Cénérale sur le Fondement de la Responsabilité t '" ~j IC'''I''.'76. ol'. se afirmó la necesidad de errar "lIn nuevo derecho" 36. nro. afirma este autor que "el acto comprendido en los límites legales compromete no obstante la responsabilidad de su autor. . I'lfIh.'nal "ar el derecho y arrojar por la borda su lado psicológico.

oír Cl\'iI. sino contrariamente a lajusticia.'rvarsc a un valor humano más bien que a una NIII . 111. suti~lIn·lml. ni siquiera el prinl.184 según el cual cuando una cosa incendiada causa dllllll A IlllIt M' d. considera que la teoría del riesgo debe aplicarse cuando el duno ~ causa empleando un "organismo peligroso". aunque limitada a un resarcimiento parcial.l1. se han mnnir. el pOd~llko IUI idealismo. causa del daño.lldllllllllld..Rev. PLANIOL 42 atacó rudamente el sistema expr. GAuDEMET. pág. pág...1111 Ovtt... siempre con vida". la jurisprudencia de los tribunales france ses se 1'11 l"IlIIsiderar a la culpa como el solo fundamento de la '-¡1III'-llltlhdud.. .. ".a ley del7 de noviembre de 1922. T. 1939. Jw. 1.1I11 dicho ": "La teoría de la culpa es lógica para el espíritu.." autores. eriJ.rl. 1'1Hdr . MAZEAUD y TUNe~' señalan que la concepción mUI~rillh... T. d"I·1I d riesgo se justifica perfectamente en el dere. nro.-lIn.lo. y frente a las fuerzas oscuras del materialismo.. Algunos otros autores que han aceptado la teoría del riesgo tI" minaron por exponer tesis mixtas.m<lo M' d. . clln 111 alma y con su voluntad: al contrario. a menos que el accidente se tIItItlC'1 1I1I1I1I dd" .III1VIlIIlIlIl' .IIIII' d"pl'lI. en virtud de la cual el obrero accidentado .. Des Caracteristiques de Natre Temps sur I'ldét de RejpOllJablUJ~ pág. lo que no quiere decircontrariall~1\ te al derecho. pero cuando se ha empIca dn un objeto peligroso y se ha incurrido en culpa.lrllIO. 111111111. La responsabilidad dvll no es sino la determinación y la sanción de la responsabilidad morol . n. " UI MIKI\J1. fue per1111'1/01 d..' parlida de un nuevo desenvolvimiento jurispru11r". por sí sola afirma en una sociedad la necesidud d~ 1111 lit· den moral... el 1'11)\... /'/"" " (1I·IJ. VIllO a consagrar legislativamente por una vía indirecta la tfiI 11 "" '11... . .s Civiles.. l.11111" relaciones entre patrimonios.. Ugisl..1111"1110 1. 1037. op...[¡Iba afectada por un vicio propio.. 1111 1 ' 111 '" ludo. T.l tlt's Obligations.• T. ('". 1928. Droir Civil. 'Études sur la responsabilitéci vile".· . 179. para la equidad. Paris. (i. 4' ea.. pág.1"/)"'1'. u.I-H.: ('ARnoNNIER. 1I<'1110S mencionado antes (supra. primeros momentos de su aparición. TraladlJ . tIlIlYOI·1 I'ulllo d. (·.56 RESPONSAülLIDAD CIVIL 1A ('UESTION EN FRANCIA 57 76.'s.I"oo "11r IÚO. • [{"'I k r.' probar la culpa de aquel a quien se le atribuye la resI"t"oAltlluIrul.".. no puede eliminar a la personll.. El derecho no puede pretender rt'lIir . "" !tI Responsabilil¿ Civile en Droit Fral'lfais.. se destruiría toda justicia.·ia . 1959.. El automóvil estaba entonIIII" Ad. 66) el fallo de 111'11"111101 ( 'Ivll dI' la Corte de Casación del 16 de junio de 1896. cuando se trataba de daños causados con • \IIdlllll~"I:". 1""11 que experimentara sin embargo una sensible evo1uÑI1I1t'lIluvol dI' las víctima.~II FRYPtt' COnlem~raine .. Tmílf d('s Obligations. Jq SI hll'lIl.'II'·I"'"0 doctrinario la teoría del riesgo fue expuesta . que al lito •• 1111111 11111 \11111'11 ido autónomo al artículo 1384 del Código Civil. . Casi la totalidad de la doctrina fruncc.. UI" . 1965.ulllllllr que no había acción de la cosa. ... """. Sirey. IV . Paris.. T.1<.• 1949. Si no ha incurrido en culpa debe reparar sólo In J.! Í<'ulo 1384..". lul"d 11. MAZI.. párrafo primero.11111 dI' 1H9H. As{UllMO mm . cir.·.111'1111'111101 dl'. lis."0".. manteniendo un lugar reservado a la culpa pentro del cuadro general de la responsabilidad civil... T. I1I ('u..también podía decirse de éste que carecía de fuerza 0"'11 \r Ulr r ll 1 :tlIín de que emanaba de una circunstancial interpretación IIP 11I111I1 ~IIIlIIII·II. 111 l" 'rllllllkp.'11 'lul' lIudie se encontraba al volante. pllS."ln . no M porque ha creado el riesgo que debe reparación el autor del dano. 293. RIPERT YBOULANGER. nro.'h. 1''' dlh'I. es plenamente rcspon sable el autor del daño.1111111\1 ". sino la idea sobre la que ella reposa. 11r11" 'IIII' 1" SAV A"l'llil{.I. A lno porque lo ha causado injustamente.. li.. 111 N. <4 J PI ANIOI • Marccl.'ndientemente de este alcance limitado que se daba nI "Iko" IIhlllllll'lI!o".. ./. 11' 1'1 momento en que se dictó la Ley de Accidentes de 1111". Pari" 1957.. ~I RiCO! . La teoría del riesgo ha sido severamente crili~udu pur dlvt'J.-I".. 77.. ado de probar la culpa para obtener la repara111r1. Por su parte. . 310.1<-1'" 1I'. nro. por su parte 46 reconoce que si una res1 . Il. 569. As ... 78. 1001. 11 . lo de la máquina o que se hubiera producido en un mon... !aúlI contra la teoría objetiva. 11' pueúe alribuirel rol único.. no está hecho sino pam . párrafo primero..tAIIII derecho es inexacta de raíz. y ''''''Iklllll r. Regle Morale dans les Obligarion.tuha hajo la acción del hombre... nro. nnúlI que si se suprime la apreciación de las culpas en las relaciones hUIIIAn.AUD y TuNC. se co""'''' 1111111 ... al agregar un pá1101 11111. 5. 22A . R¡PERT 4J refiriéndose a la teoría del ricsllo cb~ que la fórmula no es inexacta. COLlN ~ CAPrrANT et JULLIOT DE LA MORAN IlIf MI'.ubrió el artículo 1384..I·1III exclusión de los ya nombrados paladines de la tesis (Saleillcs y Jo" rand) y apartando también a Demogue y Savatier. ¡1II~ . sino en dos casos: Itllltldll 11110"1 ".1 \lo' ...

58

RESPONSABILIDAD CIVIL

I,A CllliSTlríN EN FRANCIA

'i<)

fuerza de la presunción que la jurisprudencia había hallado dentro de aquella disposición, 82, Consolidada así la vigencia de la presunción del artículo 1384 del Código Civil, los tribunales trataron de ensanchar el campo de su aplicación, Fue así que se condenó la distinción entre el hecho del hombre y la acción autónoma de la cosa, en la sentencia dictada por la Cámara Civil el2l de febrero de 1927 en el caso promovido por la viuda Jand' heur contra Galeries Belfortaises, El caso fue originado al haber sido atropeUada y lesionada gravemente la menor Lise Jand'heur por un camión perteneciente a la empresa demandada, La acción se fundó en el artículo 1384, párrafo primero, sin ofrecer la prueba del vicio del automóvil, y subsidiariamente en el artículo 1382, para el caso de que se juzgara inaplicable aquéL El Tribunal de Belfort, considerando que la cosa que había causado el daño era peligrosa, declaró que debía aplicarse el artículo 1384, párrafo primero, aun cuando no se demostrase vicio de la cosa, La Corte de Besan~on modificó el fallo: estimó que al no probarse el vicio de la cosa era inaplicable el artículo 1384, párrafo primero, Admitió sin embargo la demanda con fundamento en el artículo 1382 y autorizó la prueba de la culpa del conductor. 83, Llegado el caso a la Corte de Casación, ésta, por la Cámara Civil y con el voto de Ambroise Colin, casó el2l de febrero de 1927 el fallo de la Corte de Besan~on, En 10 sustancial, el fundamento del fallo fue: "Considerando que la ley por aplicación de la presunción que ella contiene (art, l384, párr, 1°, Cód, Civ,) no distingue según que la cosa que ha causado el daño sea O no accionada por la mano del hombre; que es suficiente que se trate de una cosa sometida a la necesidad de una guarda en razón de los peligros que ella pueda hacer correr a otro",", 84, La Cámara Civil al casar el fallo envió el proceso a la Corte de Ap"lacion<,s de I.yon, cuyo criterio, se sabía, era contrario al que sirvió ue fUlluWllentn u In Cámara; quedaba así abierto el pronunciamiento de lna ('411111rna Rt'UllidIlS, l.a Corte de Lyon, como estaba previsto, resolvió NI IlIunl ~nlitln tIlle la ('orte de Bensan~on, El argumento más saliente tII' IlIlC'nlC'nda fue el Milluicmle: "Considerando", que el hecho del autom6vIl cllndllcld" lit' cnnfund~ necesariamente con el del hombre, mientrM 'I"r /11 <:ClIIIIIII'III, rl hrdlO rrnrio de la cosa, estableciendo una rela-

l'ion de causalidad entre ella y el alcance de su accionar, es en el fondo,

,,1 hecho dañoso de ésta considerado aisladamente, y así el daño de la actividad humana, se diferencia del daño objetivo",", 85, Largamente esperado, el fallo de las Cámaras Reunidas se produjo el 13 de febrero de 1930, Entre sus considerandos la Corte expresó: "Considerando." que la presunción de responsabilidad establecida par el artículo 1384, párrafo primero del Código Civil, en contra de quien tiene bajo su guarda la cosa inanimada que ha causado el daño a otro, no puede ser destruida más que por la prueba de un caso fortuito o de fuerza mayor o de una causa extraña que no le sea imputable; que no es suficiente probar que no se ha cometido ninguna culpa o que la causa del daño es desconocida ... ; Considerando: que la ley por aplicación de la presunción que contiene no distingue según que la cosa que ha causado el daño Sl'a o no accionada por la mano del hombre; que no es necesario que ella t~n­ ga un vicio inherente a su naturaleza y susceptible de causar el daño, ~I artículo 1384 une la responsabilidad a la guarda de la cosa y no a la cc"a misma .,,", Al casarse el fallo, lacausa pasó a la Corte de Dijon, que dehio inclinarse ante la decisión de las Cámaras Reunidas, 86, Quedaba aún por definir el concepto de guardián de la cosa, cuya responsabilidad quedaba comprendida en los términos de la sentencia del 13 defebrero de 1930, Para algunos el guardián es quien aprovecha económicamente de la cosa, Criterio éste del provecho económi, ca, seguido por los partidarios del riesgo, Para otros, es guardián quien tiene la dirección material de la cosa, o la persona a quien se le ncuerda un derecho de dirección sobre la misma, o, finalmente, quien tiene In dirección intelectual, o sea el poder de dar órdenes en relación a la cosa, el gobierno de la misma. La cuestión fue resuelta por las Cámaras R,'uni das de la Corte de Casación el 2 de diciembre de 194 1: "es ~uard¡'ín quien tiene el uso, la dirección y el control de la cosa" (criterio ,i<' la tli rección intelectual), 87, Al suprimir la distinción entre acción de la CO~" y hrrhn dC'1 hombre, el recordado fallo del 13 de febrero de 19)0 hn condC'nnclnln existencia del "hecho autónomo de la cosa", pues la preslll1dón d~rlvalll' la guarda (hecho del hombre) y no de la cosa mi\,ml (11\'<,11" dI' l. \ 1",11 al decir de la sentencia, Pero si siempre huhiere llt'dw eld hlllllhlC' Y111111

60

RESPONSABILIDAD CIVIL
j. l,

11\1 1'1'\ I H):-": L:-"I'RAN( 'JA

(Ji

ca hec~o de la cosa inanimada, el artículo 1384, párrafo primero, no se aplican a Jamás: la víctima tendría que invocar el artículo 1382. A la inversa, considerar que hay hecho de la cosa siempre que interviene una cosa en la causación del daño, sería convertir en letra muerta el artículo 1382, pues siempre se aplicaría el artículo 1384, párrafo primero. Por ejemplo, un golpe dado con un bastón es un hecho personal (art. 1382) y no un hecho del bastón (art. 1384, párr. 1°); exagerando la participación de las cosas en el daño podría decirse que solamente se aplicaría el artículo 1382 si hubiese una colisión entre dos hombres que practicaran el nudismo integral 41. Es por ello que, como dicen MAzEAUD y TUNC ", es necesaria una separación entre los supuestos comprendidos por el artículo 1382 y los so~tidos al artículo,~384, pm:afo primero, entre el "hecho personal" y la aCCión de la cosa . Parecena que con ello se contradice la solución del fallo de 1930 en cuanto suprimió toda distinción, pero debe advertirse que en aquél se contempló particuJarmente el supuesto de los daños ocasionados con los automóviles, que eran por otra parte los más frecuentes. Es decir que en materia de accidentes causados con los automóviles se aplica siempre el artículo 1384, párrafo primero, pero cuando se trata de.~tras cosas queescapan a aquel concepto, la distinción que se pretendio ehmmar subSiste, so pena de vaciar el contenido del artículo 1382. 88. La Corte de Casación en el fallo de 1930 al no mencionar como lo hacía la sentencia de 1927, la necesidad de la guarda de la cosa en razón de los" 'peligros' que ella puede hacer correr a otros ... ", tácitamente condenaba esta distinción, y ello fue así, sin duda, porque se quiso apartar toda idea de riesgo y .mantener la culpa como fundamento de la responsabilidad. Por ello dijo que el artículo 1384 une la responsabilidad a la guarda y no a la cosa misma. 89. Ladoctrina se ha esforzado en hallar un criterio para mantener distinCión, y no se ha querido que fuese el de la "peligrosidad", precisamente panl no aludir a la cosa misma, lo que importaría reconocer ~nD responsllbilidod objetiva. Colocándose entonces en el punto de parudu del h~chll del hombre, se afirma que "todas las cosas son susceptiaqu~IlD
.. MA7"'AtlU y TlINC', "11 V loc. di.

,¡ 11 ... ,.
t • 111

11
,.

(}lit

'I1n ',1 .ll'hqllC l'I;lIlll 1110 1 ~¡";4.p;íITdlopIl11l("r(l.plH· ... h",b!\ pl.hlt". di ' t"l :lp:l1 :.1 C0I 111 01 d1.'¡ humhn'. II !"t":I qUl' l'll lo • lul. dI I IIlIll'lI1I Ilfla.lcclllfldc l;Jco~;¡ inanimada", Ri."~WIIIl'1t
t

11 ' t ,

, ., tll l ti 1I Il tl
• 11 I

I!C',
I

11,'111 1.1 qU t '

la ('o...,a habrJ ohl'dl'rulo l' ... lnl' t.lllll'II t( '

11IIh.dll.\ \'Ido "1110 llll instrull1ellto ohedie1lte':lI "'11;-' 110 ti'" I tll'OII ' • .Iplll .11,1 el ,11 (Irulo 1 ~H2: habrá 'hL'cho per,o llal' V 110 11, 11',,1, ll "',,1 Nllh"y .ll'l.:HlIl dl.'la("o~:..I ' má~qul'cllandot"~(;¡t·.,

q IId!,ltI qttl

11,1111111111<'11\.\11'11.11 ,kllullllhn· .. ·I'i. 1,11 1111' 11111 ,1111''!' It' \ l'uhnh.t·:-' "ClILlTldo la cosa c!-.capa al dtHl1I ~,lt II!II 1 111 111111 11111111(' h,I\,llII(J!ldL'li\l'll~ay\l'rig<,:p()lcI¡lItll'\lI'l I I " I 11 I 111' 1 '1 11111' 111 1'('11 I ,d n(1 p()(kr prllbar:-.L' (onl fa la pl'(>:-'III1(, inll Ir ,11,1 ,lit d, 111111 1 \ '.1 ,.I¡] allll'IIIl' , t'l1 L·illlll'm.l, la 1alta dl' rt'lilclún l':lII,,1I

011"

I

1

I l' 1111111 d. , 1I tUI l Id 111.1\ UI
I ."

u

ItC l h\)

a Il'II0 dt'] que no rl'~polldt'

l'\ )'11;11

,j, "It

1",¡¡·,d11111I.t,1 (" , 1t.IIIL' illIll·J1ll' ohll'liva ,
"1

!JII

I I ti
I ¡In

l."

11111.1 '.11 \'l"

llil .'q·tlldu

l'lI .. lgull()\

¡¡\~)t't.

hl\ 111\ ;1 II!

11
1"

ji

."lIt 1111.11.11

,l. ' pite" di' 1,\',1'1111'111 1:1 de 1Xt)(,. ~l' (licIo IIIIIW<lI .II,IIII\'II 1.1, nllllh,.I!' 11,\h'110(' ldl' Ht"ndde 1~')Sy,pl)'th·'HIII11t'IIt¡·, l. l. l l jl.l • • "1111'1111. 1'1 1(1 qlll'''h'"P'1I0l'\sistl'lllai¡la..,e;'IlIlIl.ld\l' 1'\' dl l l ' Id.!,. " '\11 1.1 'C · ,.]IiIl¡ ' •. tlIIJldadd(' IIp<lohjetlvo,dl,pl'n''':lIulll 1, I 0111\ .1, 1-'11,1',11 l., ¡ 1111'" ¡jl'\ ('lIlplL'.It1lH, pelo. pUl ello 1111 .... 11111. \11 ., I 1"'" H ¡.. \1' 1 Ih.1 11111111111.1 oll'.ull' d," dalto (a !(JI!wl), 1, 1" .1, "
11 1I1
!!

'I!

,1111"

ni.

,t, 11'., 1111 d e la Il'spon:-.ahdit.hul Y.l·tI Olltl',I .. \ 1'\1 1 I ~t'lIlld tt dt' la ft.'!-.IHJrt:ooahlild.ld "hICII \.\

11111'1'

11
1" 1
ti

e
I 11,

1..1t "d
.11 I

~
I
,

,h
1\
1

J

ld",lI'\II 'll1 hll 'dL' 11)!2lljlll'arll'f.;!llIlp.llr<l
) 1'.\ 1, 1 \ 1I!11 ¡' I11"

;UllIl'll;¡

¡Uli:-'llIll(.h'llllit qllL'

I

l.

1 11 I l' 111 t)

"
1t

H
• H I

1,

11 11I11.11 • .t ,

I i~; I " q tll' 111,\ I p r:-. 1I11H) por l'll () l'I \{' 11.l\llk 1.1\ \Wlllllil\tkl dallt)l',Il,,,,,JupPI
uld'!'jll'¡Úl1lk
pwh:1I

udll,l
1I ,\

I 11111'111111 IIdll 1.1

\~I

('11111: 1

tk

" .

IIJ IIIJ'"

l..

\t '

'j1t1 111 illtIlHI,ul.

1,1, ,,1 11
11 1 ".

\. I . t

Illdlh · lq \/ IIII ~ ltl h. ;lIl(lnd;lIli"lIltll \~· 1 11t
1 " . 11. ,1 I

I

'11'1'

1I1 . 11I11I·ll'tl'I;¡~'IÚlldl'lllll"lIlI 1'1 11

1I

1,1,

,,1
I
I "

111111" '1 " '
,I H'11I1'

¡' 1 II1.h··.II'I'

1\1)..,.ll1rc-,p,H,..,.lhlc·,tk It"d 111." ,

,1
I
f

ti.". ¡
ni
!

,1111.11" , '11 1t ' ',1' 11Itlcht' 1 :1 ~ llfp:\ dc ,tqul'1lp·.

1.\110 I1 1I "1,, 1,1, 11 !l111.1 C\ I.lhln' u!t1I,1 I'l,.,PtllI';lhtlld.I.I
\1

JlI

1 ,1,1111,1 Ildl'ln;p;lllh'It).11Idlll

l'

., I(tl'llll r, rilado pnr Mn,.nud y Tune, "p. nI.. T. 2-1. pág. 247 .
I '

"

62

RESPONSABILIDAD CIVIL

LA CUESTIÓN EN FRANCIA

63

los accidentes causados por las aeronaves en la superficie; ley del 8 de julio de 1941 con respecto a los daños causados por los telesféricos. En ambos casos los explotadores están obligados a reparar los daños que causen a menos que prueben una culpa de la víctima. Igual alcance tiene la responsabilidad en los casos de daños producidos por los reactores nucleares, de acuerdo a lo que resulta de los términos de la Convención de la O.E.C.E. del 29 de julio de 1960 y laConvención de Bruselas del 25 de mayo de 1962 sobre responsabilidad de los explotadores de navíos nucleares. 91. Sin embargo los pasos más firmes que se han dado en Francia, a nuestro modo de ver, en la aplicación de la teoría objetiva, o sea eliminando la culpa como factor de responsabilidad, se hallan en la sanción de la ley del3 de enero de 1968, que introduce un nuevo texto en el artículo 489 del Código Civil; y en la sanción de la ley del 4 dejunio de 1970que agrega al Código Penal el artículo 314, estableciendo la responsabilidad civil de carácter colectivo en los casos de daños allí previstos, además de las penalidades correccionales. El artículo 489-2 del Código Civil estatuye ahora: "El que cause un daño a otro hallándose bajo la influencia de una turbación mental, no está menos obligado a la reparación". Anteriormente la irresponsabilidad del alienado estaba admitida, salvo que ese estado fuese consecuencia de una culpa de su parte, o que la demencia no hubiese sido total so. Obsérvese que la solución de la ley de 1968 no da una indemnización de equidad, pues se dice allí que el alienado no está menos obligado a la reparación; es decir que se debe un resarcimiento integral, y no que éste puede o no existir, y que puede ser atenuado como corresponde cuando la equidad constituye el fundamento so o,. En cuanto a la ley del 4 dejunio de 1970 ", véase infra, nros. 17471756, donde se trata extensamente la cuestión.
\O Rouen. 10-V -1955, D. 1955,515; Trib. Civ. Seine, 22-11-1955; Gaz. Pal., 1955. Tahl. 1. Resp. Civ., nro. 49. Caso Trichard: C. Cass., 18-XlI·1964, D. 1965, 191. "" tII_ ~~brc I~ !ntluencia ,de la refonna del arto 489·2 en el sistema general de la ~!lpnnMlhll1dad CIVil en FranCia. puede consullarse: VrNEY, G., "Réflexions sur l'artide .189 l..Ju Codo Civil", Revue Trimeslrielle de Droít Civil. nro. 2, 1970. págs. 252· 267. y (icIMAA N()(lMAN. K .. "I ..a réparation du préjudice causé par les malades menfaux". ","lu nu.nul n-vÍ\la. nro. 1, 1971, págs. 29·60. , J UUS I AMAN n~ AUiJNA. Jorge ~I., "La responsabiüdad colectiva en el resarcimien· In .1< da"',,". 1 1•• 1. 14Z, p6~. Q16.

92. Culminando este proceso ha podido así decirse" que "la evolución moderna nos lleva a casos de indemnización que no tienen nada de común con la fuente en cuestión: delito ocuasidelito; se trate de la responsabilidad del principal, del guardián de animales o cosas inanimadas, del propietario de edificios, del explotador de aeronaves o telesféricos, del patrón en el accidente del trabajo; en todos estos casos, hay una responsabilidad sin culpa, una indemnización no delictual, que no tiene por fuente el delito ni el cuasidelito". "Solamente la responsabilidad consagrada en los artículos 1382 y 1383 (salvo indemnización del daño moral) permanece fiel al principio de nuestra institución", refuiéndose a la culpa 93. En el terreno de la responsabilidad contractual también ha repercutido la interpretación del artículo 1384, párrafo primero, aunque no sea aplicable a aquella responsabilidad. La jurisprudencia ha hallado, en el contrato, una responsabilidad por el hecho de las cosas, en todos aquellos casos en que la intervención de una cosa causa la inejecución de una obligación puesta tácitamente a cargo de una de las partes; se trata de la inejecución de la obligación contractual de seguridad. Tal vez no sea la misma" sino de lejos el resultado de la teoría del riesgo, pero al menos se inspira en el mismo deseo de socorrer a las víctimas. Esa obligación de seguridad consiste en el deber de restituir al otro contratante, o sus hienes, sanos y salvos a la expiración del contrato. Luego de una sentencia de la Cámara Civil de la Corte de Casación dictada el 21 de noviembre de 1911 "que afirmó que el transportista de p..'rsonas estaba obligado en virtud del contrato de transporte a conducir al trnnsportado sano y salvo a destino, la obligación de seguridad se ha "hi~rto camino. Esa responsabilidad ha ensanchado el ámbito de la responsubilidad contractual a expensas de la responsabilidad delictual.

"GOMAA NOOMAN, M. K.. Théorie des So"rees de /'Obligarion, París, 1968, pág.
152.
"MA~MUD y TUNC, op. cit., TI-l. pág. 104. "D. 1913, 1.249 Y nola de Sarrut, citado por Mazeaud y Tune.

LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO

69

de la norma del artículo 184 del Código de Comercio a todo contrato de transporte y aun al que se realiza en automóviles taxímetros (infra, nro. 1186). 108. La reforma introducida al Código Civil por la ley 17.711 incorporó ya al sistema de la responsabilidad civil, la llamada responsabilidad objetiva por riesgo creado en los daños causados por el riesgo o vicio de las cosas (art. 1113 en su agregado). 109. También aparece aceptado por la legislación vigente en la actual redacción del artículo 907, donde se consagra la responsabilidad objetiva por los daños que causan las personas que carecen de discernimiento, con fundamento süficiente en la solución de equidad que el juez debe dar en la especie. 110. Hoy se dice también que la responsabilidad del principal se fundaen una obligación de garantía de carácter objetivo por ser ella inexcusable y asimismo se dice que se funda en la teoría del riesgo creado la responsabilidad por los daños que causan los animales (infra, nro. 942).

..

PARTE SISTEMÁTICA

CAP!TIJLO V

CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD CIVIL
1.- EL DEBER DE RESPONDER

111. Responder significa dar cada uno cuenta de sus actos. La conducta de los individuos se traduce en actos unilaterales o bilaterales que a su vez producen una modificación del mundo exterior. La alteración unilateral de las circunstancias que forman el entorno de los demás, puede ser favorable al interés individual o colectivo de éstos, o bien puede ser contrario. 1 12. Cuando la alteración favorece las ansias ajenas y proporciona satisfacciones a los demás, o bien se traduce en ventajas para otro, el autor de aquélla puede aspirar a una recompensa o retribución benéfica de quien recibe la utilidad. A veces la moral impone el deber de gratitud hacia quien así ha precedido. Otras veces el derecho somete al beneficiario de la conducta a una obligación específica dentro de las condiciones que configuran el presupuesto de la norma juridica atributiva del derecho subjetivo. Tal es el caso del que ejecuta un negocio en interés ajeno ocasionando un enriquecimiento no justificado del patrimonio de éste. Quien recibe el provecho queda sometido a una obligación legal respecto del que ejecutó el acto.

72

RESPONSABILIDAD CIVIL

EL DEBER DE RESPONDER

73

113. Cuando la alteración ocasionada por acto unilateral constituye la violación de un deber moral o jurídico". y menoscabándose el interés ajeno se invade la órbita de actuación de otro. se produce en el sujetopasivo del acto una reacción desfavorable que se traduce en una insatisfacción. El autor de la alteración no puede aspirar en este caso a una recompensa: al contrario. se halla frente a la víctima en actitud de dar respuesta a la perentoriaexigencia de ésta. La moral y el derecho señalan cuál es la respuesta que puede pretender el ofendido. Esta respuesta fijada por la norma moral y por la norma jurídica. a veces. constituye la sanción adecuada a ese proceder. El autor debe responder entonces de su acto lesivo cumpliendo la sanción que le viene impuesta consecuentemente ".

,

114. Adviértase que aludimos a la alteración de las circunstancias por acto unilateral y hemos señalado ya antes que eUo puede ocurrirtambién por acto bilateral; es decir. por una conducta común concurrente a ese resultado. Por ejemplo. las convenciones celebradas por las partes pueden modificar también las circunstancias recíprocas. Sin embargo. el contrato pone desde su celebración misma (ab-initio) a los dos sujetos contra" DEL VECClUO. G.• Filosofia del DerecJw. Barcetona. 1953. pág. 349. expresa que los proyectos morales son subjetivos o unilaterales y los preceptos jurídicos son esencialmente objetivos o bilaterales. Conf.: ROUBIER, Paul, Théonoe G¿nérale du Droit, Paris, 1946: "La verdad es, desde luego, que no hay oposición de principio entre el derecho y la moral. Habrfa oposición si el derecho ordenase hacer cosas que la moral prohEbe; pero ello no ocurre jamás, porque la moral y la reglajuridica son ambas reglas de conducta edificadas en función del bien: la sola diferencia es que en la moral la regla es establecida en función del bien del sujeto, mientras que, en el derecho, la regla está establecida en función del bien común". DELlYANNIS, La Norion d'Ac/e lllici/e Consi~ d~rlt en 5Q Qualit¿ d'Élemem de la FaUle Delictuelle, Paris, 1952, págs. 23-24, nro. 21. $6 Consideramos que no debe confundirse deber jurfdico con responsabilidad: en el primer caso (deber) el sujeto está constreñido a ajustar su conducta a la específica regulación normati va que le impone una sanción para el caso de violarla; en el segundo caso (responsabilidad) el sujeto está sometido a la sanción prevista por haber violado el c.Jeher impuesto en la norma. Nos parece por ello acertado el planteo de responsabilidad que hace. LóPEZ Ol,ACIREGUI en "Notas sobre el sistema de responsabilidad del Código Civil. Balance de un siglo·' (Rev. Jur. de Bs. As.• t. 1964-IV. pág. 61). expresando que lal plumeo se compone con tres presupuestos: a) un acto de un individuo; b) un deber; e) una infracción; y agrega "cuando su acto no se ajusta a su deber el individuo incurre t"" n"' rKm labilitlac.J". Adcmá~, d~ntro del concepto amflio quedamos de responsabilidad ~ romptt'ndt rualt¡uief violación de una norma lega que detenrune una sanción civil, pelO rn .rnudo t'ltriclo "se refiere a actos que por haber causado daño patrimonial ilfltrrmlnl n ullIlndcomnl/.ft(.'ión" (LÓPF..z OLACIREGUI. op. y loe. cit.).

tantes frente a frente. unidos por un vínculo que eUos mismos han creado con su voluntad acorde. Las partes regulan de ese modo a través de las estipulaciones de la convención todos los efectos del acto celebrado. de tal manera que los beneficios y las cargas han sido perfectamente atribuidos por la libre determinación de aquéllos. Desde ese momento cada una de las partes espera que la otra corresponda a la confianza comprometida. No se trata entonces de dar respuesta a la exigencia de satisfacción de uno nacida del acto lesivo que comporta el incumplimiento del otro, sino del deber de cumplir de buena fe lo convenido, dando satisfacción a la confiada expectativa de cada parte. En este caso es cuestión de cumplimiento; en aquél. de responsabilidad por inejecución. colocándose recién entonces el incumplíente en la situación de dar respuesta por su acto unilateral de carácter lesivo.

115. La distinción que hacemos corresponde al análisis de la estructura de la obligación que ha conducido a fmes del siglo pasado a la doctrina alemana. en particular por los trabajos de BRlNZ y BEKKER. a señalar la existencia en el vínculo obligatorio de una idea de deber (shulá) y una relación de responsabilidad (haftung) ". 116. De lo dicho resulta que la responsabilidad civil comporta siempre un deber de dar cuenta a otro del daño que se le ha causado. A veces el acto unilateral lesivo recae sobre quien no tenía con el autor vínculo alguno anterior; otras veces el comportamiento dañoso se produce frente a un sujeto con quien el autor de aquél tenfa un vínculo jurídico anterior que le imponía el cumplimiento de una específica conducta. Es decir que a veces el acto lesivo constituye la fuente de una obligación nueva. y otras veces el acto lesivo aparece como consecuencia de una obligación anterior. De allí que la doctrina clásica del derecho francés haya visto una dualidad de culpas y una pluralidad de regímenes de responsabilidad adecuado a cada una de ellas.
57 El tema ha sido exhaustivamente estudiado a través del desenvolvimiento histórico del concepto de obligación desde el derecho romano antiguo hasta el derecho moderno. Ver KONDER COMPARATO. Fabio. Essais d 'AMaJyse Dualiste de l'Obligation. en Droir Privé. Pari,. 1964. pág. 111; G¡ORGlANNI. LA Obligación. Barcelona. 1953. pág. 153.

74

RESPONSABILIDAD CIVIL
ll.- LA IUCITUD

LAll1CITUD

75

117. Alubicar la cuestión en el plano de la responsabilidad civil nos ponemos de inmediato frente al problema de la ilicitud de la conducta y de la sanción que es su consecuencia.
118. CONCEPTO. Por definición lo ilícito es 10 contrario a la ley. El co~cepto presupone entonces la existencia de una ley, o sea de una no~a que Imponga compulslvamente una determinada conducta. La compulsión se manifiesta en la sanción prevista para el caso de violación. Ilicitud .en sentido genérico o conducta antijurídica, es cualquier obrar contrano al ordenalTIIento conSiderado en su totalidad y no en relación a sectores normativos parcializados. Así por ejemplo si es una reg.la de derecho la que establece que nadie debe causar daño a otro, está Sin embargo Justificado el daño que se cause en legítima defensa o en estado de necesidad. . 119. SANCIÓN. Cuando la conducta no se ajusta a la previsión normauva " se Impone una sanción que consiste fundamentalmente en un deber de obrar en el sentido querido por aquélla y no respetado por el infractor: es deCir, en el deber de reponer las cosas al estado anterior al acto Ilklto. Ésta es la sanción resarcitoria que obliga a la reparación restableciendo la situación anter!~r (statuquo ante) ~n cuanto fuere posible desmantelándose la obra ¡jlclta mediante el anlquilaroiento de sus efectos pasados, presentes y futuros.

obra ilícita, disponiendo la restitución a su dueño del objeto del robo, mandando destruir los documentos falsificados o la liberación de la víctima de la privación ilegal de libertad, etcétera.

121. Adviértase asimismo que la sanción resarcitoria no es la única, con ser la principal, en el derecho civil. Así la sanción es resarcitoria en el caso de nulidad del acto jurídico" y lo es también en caso de actos ilícitos que ocasionan daños patrimoniales.
'9 ARAuz CASTEX, Manuel, Derecho Civil. Parte General, Bs. As., 1965, T. n, págs. 382-384, clasifica las sanciones en derecho civil, en resarcitorias y represivas. ('uando la sanción es igual o equivalente al deber jurídico incumplido se llama sanción resarcitoria, y consiste en imponer por vía de sanción la misma conducta que era debida por vía de prestación voluntaria. Cuando, en cambio, la sanción consiste en un hecho diferente de la conducta debida, se llama sanción represiva. La nulidad, para este autor, e-s una sanción resarcitoria en cuanto priva de aCCiÓn] obliga a la restitución de 10 e-nlregado. LLAMBlAs, Jorge J., Tratado de Derecho Civ·. Parte General, Ss. As., 1961, T. 11. pág. 575, reproduce esta clasificación de Arauz Castex. Por nuestra parte, hemos t'cmsiderado que la nulidad es una sanción típicamente resarcitoria, o sea una especie lfd resarcimiento (BuSTAMANTE ALsINA. LA Sanción Resarcitoria, Abeledo-Perrot, Monograflas Jurídicas. nro. 103, Bs. As .• 1966, pág. 14). El efecto de la nulidad está \C't'mlado en el an. 1050 del Cód. Ci v., que dispone en términos generales que "la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o estado en que se hallaban II00es del acto anulado". Tambi~n hemos dicho allí que e acto jurídico nulo o anulable C'\ un acto ilfcito y la nulidad una sanción, y no compartimos la opinión (LúPEZ ()I AClREGUI, "De la nulidad de los actos jurídicos", Lecciones y Ensayos, año 1960, nro. 1") que: ve en la noción de nulidad W1 simple acto ineficaz que no llega a ser un acto jurídico carece por 10 tanto de la tutela del derecho. Pensamos que tal acto no es indiferente al y ur, C'n juñdico contra el cual parece no atentar, sino que, al contrario, es un verdadero acto Ilft'lIn porque tiene la existencia que le comunica la conjunci6n de los elementos vitales del ",,'h) y aunque lleve en sí mismo el gennen de su descalificación, fluyen de él los efectos 11111 nmlC'·s en contradicci6n con el orden juridico que reserva esos efectos, para los actos que \C" L'(mfunnan a sus prescripciones. La nulidad surge entonces como una sanci6n. o sea como la lhrulmiclt de la nonna violada que descar§3 sobre el acto su fuerza para restablecer las \HIIIIUIIII,,'unrorme a derecho. TambiénORGAZ. 'El 3C1O ilicito", LL , t 140, pág. 1099, en nota mu K, lik.e que alf.!nos autores han pretendido establecer sin embargo una tercera categoria, l. <1..1"¡ICIO Ilegal .; en ella enlraÓan los ne¡¡ocios jutfdicos nulos o anulables. A diferencia dr In llu(' ocurre en el acto iliciro arguyen: 'el autor del acto ilegal no va oontra el derecbo. ,11tu 'lUt' va fX>r un camino donde no encuentra la prolección del derecho; no se resuelve eClIl(11t utlU interés jurídicamente protegido, sino que omite realizar las oondiciones indis1"'1I..hl.., p.... conseguir la tutela jurídica de un inJerés propio: PerRQCEU.l, 8., L 'Antigiu· ,,,llt 11(1 Waúova, 1947, nro. 6 y autores citados)". En contra, dice Orgaz, ha de señalarse que Ir,. "" (n~ nulos o anulables 00 son, evidentemente, confonnes a derecho, y que si se respeta "1 UUC'11U ('~ncial de la distinción, no cabe duda de que son ilícitos: esto no se evita U.ttU\ndulns ilce;ales. ni señalando posibles diferencias accesorias, en cuanto a sus efectos. "111 ntltl\ tlelos Ilfcitos.la misma denominaci6n de "ilegales" denuncia ya la base precaria I ItllJllIIIllI1l..'i6n. pues los actos "iJfcitos" son también, desde luego, "ilegales". La distinción. . "r"ulu nu ha lenido sino mínima aceptación. Termina señalando ORGAZ que nuestro ('nd "11 ('Ivil illude expresamente a la ilicitud de los actos nulos o anulables (art. 1056).

¡r,a!

'Ille

120. Como lajusticia no se satisface solamente con volver las cosas al estado anterior, también impone a veces una sanción ejemplar para que esos hechos ~o se repitan, haCiendo sufrir al autor un mal por el mal que ha c~usado. Esta es la sanci?n represiva propia del derecho penal, lo que no slgmfica que sea exclUSiva de los delitos criminales como tampoco que la sanción resarcitoria sea ajena a estos últimos. Obsérvese que el Juez penal debe ordenar en primer lugar el desmantelamiento de la
"La pre VISl ··6 n nonnatlva . a que nos referimos tanto es aquella contenida en la le como aquella otra expresada en la ~láusula de un contrato, pues que al fin de cuenJ~ lu flirtc'¡' pueden r~glar Sus actos lIbremente si~mpre que no atenten contra la ley, la mara o as buenu <: ostumbres (art. 953, Cód. CIV.). y esas convenciones hechas en los (~~.t(~~~(t~jn(~~r)IID" partes una regIa a la que deben someterse como a la ley misma

76

RESPONSABILIDAD CIVIL

En cambio la sanción es represiva cuando consiste en la suspensión o pérdida de la patria potestad impuesta al padre que no cumple los deberes puestos a su cargo por las leyes que organizan el régimen de la familia, y asimismo la pérdida de derechos impuesta al cónyuge culpable del divorcio por no cumplir los deberes de asistencia, fidelidad y cohabitación que nacen del matrimonio.
122. Si bien lo expuesto resulta del panorama actual del derecho, que distingue netamente el ámbito del derecho civil del ámbito del derecho penal, no eran tan diferenciadas las sanciones, como hemos visto (supra , nro. 9) en el primitivo derecho romano y aun en los antiguos derechos germánico y francés. 123 . La idea de pena sustituida por la de reparación del daño causado es el resumen de los progresos realizados a través de' muchos años. La pena es la expresión del sentimiento jurídico excitado que tiene por insuficiente la reparación de la injusticia. Como dice IHERlNG "', "la pena tiene por fin devolver el mal por el mal y responde a la idea de venganza más bien que a realizar la idea del derecho; la pena es por lo tanto una forma imperfecta, patológica, de la lucha contra la injusticia en derecho civil". Continúa el sabio jurista alemán expresando que si era perfectamente legítima en épocas en que se justificaba aún la pasión puesta al servicio del derecho, ella pierde ese carácter de legitimidad a medida que la pasión es excluida en la persecución del derecho. Esta exclusión se completa cuando la pena se transformaen reparación del daño. Es recién entonces que lajusticia civil rechaza definitivamente lo que la pena le comunicaba de accidental y arbitrario, y se eleva hasta no ser más que la simple negación de la injusticia subjetiva o, más exactamente, de sus consecuencias dañosas. 124 . Señala muy bien IHERING los caracteres que definen la pena privada y la diferencia de la reparación del daño. La primera es esencialmente positiva, pues en lugar de llevar su límite en sí misma, son las circunstancias históricas variables las que condicionan o el desarrollo más 1) m~nos grande del sentimiento jurídico o las variaciones en la estimad6n U~ los bienes dañados, etcétera. La reparación del daño, en cambio,
*' lm'MINII, 01', dI.. pág. 69,

CAP!TULON

LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO
I.- SÍNTESIS DE SU EVOLUCIÓN

94. Cuando Vélez Sarsfield redactó nuestro Código Civil campeahu .in disputa la culpa como único fundamento de la responsabilidad ci-

vil.

I!I eje. sobre el cual gira nuestro sistema de responsabilidad extra.'onlructual se halla en el artículo 1109, que tiene su fuente en el artículo 1 IK.l del Código francés. Sólo la culpa justifica la responsabilidad. Todo "1 '1ue viola el deber genérico de no dañar implícito en la norma del arIIL'\llo 1109 es culpable, comete un acto ilícito y debe responder por el duno que ocasiona. Cuando el daño se ha producido por el hecho propio debe probarse In L'ull'adel autor; si la víctima no aporta la prueba de la culpa que imputa ni (h'mandado éste no ha de responder del daño que aquélla hubiere surrido. Otra es la solución legal cuando el daño proviene de otras personas JI"r lus cuules debe responderse, o cuando ha sido causado por las cosas Il1tUlimudas o por los animales. Siguiendo nuestro Codificador al Código Ir um·,ls, que le ha servido de fuente principal en esta materia, mejora noll1hl"ll1l'nle la condición de la víctima mediante el juego de las presun' Illnrs I~gales de culpa, que invierten la carga de la prueba en algunos ca" " ,\ imponen, en otros, una responsabilidad que no puede excusarse.
I) ~ .l'cro como el sistema del Código radica en la culpa, no se puede hnl,lur hino de una culpa in eligendo O in vigilando cuando se trate de la IA llUll\lIbi lidud del principal por el hecho de los dependientes, y esa culI r Jlrrsumidn ¡"ris el de iure, o sea que no se puede probar en contra

66

RESPONSABILIDAD CIVIL LA CUESTIÓN EN EL DERECHO ARGENTINO

67

de la presunción, como por ejemplo que el principal no incumó en culpa alguna en la elección o en la vigilancia de su subordinado. (Sobre el valor de estas presunciones, véase infra, nro. 939). 96. En otros casos la culpa en el ejercicio de la autoridad que se lÍene sobre otros es presumida iuris tantum, como en las hipótesis contempladas en los artículos 1114 al l 17. Los padres, tutores, curadores, maestros artesanos y directores de colegios pueden probar que no pudieron impedir el daño. 97. Finalmente hay culpa también en el sentido del Código Civil cuando la cosa inanimada que una persona tiene bajo su guarda o de la que se sirve ocasiona un daño a un tercero (art. 1113), aunque no le sea dable probar al guardián que no incurrió en culpa alguna. Hay también culpa presumida del dueño de la cosa inanimada (art. 1133), que invierte la carga de la prueba permitiéndole a aquél liberarse probando que de su parte no hubo culpa.

,,"to de introducir a través de los textos vigentes atisbos de responsabiIId",1 objetiva, fueron muchos los que se alzaron para mantener mcólu1111' ,'1 principio de la culpa. 10 1. La jurisprudencia, a su vez, no dio cabida a la teoría objetiva ti" I • il"go y siguiendo las aguas de la jurisprudencia francesa hiZO preva I,',,"r siempre la teoría tradicional. Parlicularmente en los casos. de ac,·.tI,'ml's de automóviles fue, por la frecuencia crec.ente de los mIsmos, tlolI,k' tuvo ocasión de pronunciarse conciliando los textos con las eXI1',"II"laS de una justicia que imponía perentoriamente la necesIdad de so'Olll'r a las víctimas cada vez más numerosas. 102. Si bien los tribunales nacionales no recibieron la influencia de l•• 1"' isprudencia fijada por la Corte de Casación francesa en el cas,o "'llIlld'¡'cur c/Galerías Belfortaises" (supra, nro. 85) en cuanto supnmla r ,tll toda distinción entre daño causado con la cosa y por la cosa, ese fallo \11 \" '0, sin embargo, para afirmar también en nuestro medIO el pnnClpIO ti" qlll' la responsabilidad deriva de la~ulpa en la guarda y no de!a cosa IIU'lIla, tal como enfáticamente se dIJO en aquel fallo de las Camaras
1~ I'llIlIdas.

. 98. Las mismas presunciones de culpa en la guarda sienta el Código cuando se trata de animales qlle ocasionan daños a otros, así sean domésticos o feroces los animales agresores (art. 1124), aunque solamente puedan liberarse el guardián o el dueño probando la culpa de la víctima, de un tercero por el cual no responden, o el caso fortuito o fuerza mayor, salvo, excepcionalmente, la prueba de que el animal doméstico se soltó o escapó sin culpa de aquéllos.
99. Los tribunales del país tuvieron ocasión de resolver numerosos casos que se iban presentando a tenor de las nuevas circunstancias, notoriamente influidas por el creciente desarrollo de la técnica y la progresi va concentración de masas en los centros urbanos con la consiguiente intensificación de las actividades. 100. La doctrina tradicional no se hizo eco de la corriente positivista, que veía en la teoría del riesgo creado la solución integral de los nuevos problemas que se suscitaban por la necesidad de acordar indemnizaciones u Ins víctimas cuando el sistema clásico de la culpa parecía ya lIlSUfiCll' ntl'. Durante mucho tiempo nuestros autores siguieron viendo l'O In l'ulpD In única justificación de la responsabilidad civil, y si alguno

10.1. Salvo algunos casos aislados (infra, nro. 1013), inspirados por r l voto <id Dr. Salvat, los tribunales nacionales deCIdieron sIempre que 11IlIlld" l'l daño era causado por el automóviIconducido, ~a responsablIldud 1'l11l'r!(fa del hecho propio y quedaba regida por el articulo 1109 del ('udlgo Civil, Y si el daño era causado por un vicio de la cosa, como ser IUlOtU.lI d~ la barra de dirección, falla de frenos, estalltdo de neumátICOS, rlll'll'ru, ~I caso quedaba regido por el artículo 1113: última parte. y por " lllIltl'ulo 1133, con fundamento en la culpa presumida del guardián en pi ]lllln~ r ''uso y del dueño en el segundo. I(~1. El prudente criterio de nuestros jueces conformó, sin embar110, UIlU jurispnldencia funcional que, con el d~bl.do apoyo e~ las normas II'Imlr h, Iud lit6 grandemente la acción d~ la vlclima favoreCIendo la neI ," ulud (Il' indemni71lrla sin alterar el pnnclplO de la culpa. I'm d juego de numerosas presunciones hominis en algunos c~sos y ti ntln. por aplicación particular de presunCIOnes legales contemdas "u 1 11 I ... y dl'l Tránsito 13.893 se había "afinado" a tal punto el concepto

68

RESPONSABILIDAD CIVIL '

LA ILICITUD

77

s~puesto en que la culpa del corfctucto~ ~es~to Ser la regla. Casi no había
blese lesionado a un peatón 11' o ese presumIda cuando se hudescargo no la prueba de su f~l~e dee;~ al punto de exigir a aquél en su u daño, sino la prueba concreta de la cUl ~~ qlue ~eJa inCIerta la causa del el cual aquél no responde o d 1 e a VlctJma, de un tercero por e caso ,0rtUlto o de fuerza mayor.

de culpa que la inversión de la rueb

l

105. Finalmente portratars d 1h h ban a funcionar inmediatamente ~ e .ec. o.propio del conductor, entradirecta del principal favore'd os prmclplOS de la responsabilidad inlación de depende~cia co CI a por una concepci?n muy fluida de la reelástica interpretación del ej:i~~~ae ~u~onz~clOn para actuar, y una cla o razonable relación entre ésta y el ~ ~ncI(~ ,com? mera mcumbenano. ease mfra, nro. 1018). 106. En el ordenamiento ju 'd' . sin embargo, iba a tener acceso I~ t~~O, argentmo anteriormente a 1968, na obJellva del nesgo profesional a través de la Ley de A 'd CCI entes del TrabajO 9688 y . . ' en matena de responsab¡(idad extracontractualla t 'd 1 . digo Aeronáutico (ley 14 307 d eona e nesgo creado a través del CÓvigente) para los casos de dañ~s ~~~~a;:a por la ley 17.285 actualmente ronave en vuelo o por cosas o pers a oS,~n la SUperfIcIe, sea por la aepor el ruido anonnal de aquélla (;~~5~~ as o arrojadas de la misma o bTd d .. 106 bis. En materia de resp ley 17.048 del 2 de diciembre deo~~~61 ~ :0 c-,vll gor daños n,ucleares, la D _ P bó la ConvenclOn de Viena sobre Responsabilidad C'l R ' . IVI por anos Nucleares 1963" fi d epubllca Argentina en Viena el 10 d b ' nna a parla nro. I de dicha Convención ex e octu re de 1966. El artículo IV, dar por daños nucleares será ::~~av,!u~la responsa~ilidad del explotaque SI el explotador prueba q ue 1; er' contmu~~lOn (n,:,. 2) dIspone los produjo o contribuyó a 11 p sana que sufno los danos nucleares omisión dolosa, el tribunal c~mosefec;::eg]¡g;,n~la ?rave o por acción u legislación, exonerar total o Pal podra, SI asIlo dIspone su propia dL' IIbonar una incJernnizació~arcI I me;t~ al explotador de su obligación HM,' principio armoniza hoy c~~rl os ,anos sufndos por dicha persona. a re,onna de la ley 17.711. 10'1. TUlllhiL'n significó un avance de la ' '. IInd6n dr 1~I1IIlIlI(n () M'guricJacJ la r '6 t~o~la obJellva como obli, ap Icacl n Junsprudenclal extensiva

considerada como simple negación de la injusticia, encuentra en esta úllima solamente su fundamento y su medida; aquí está al menos su límite l'xtremo, ella puede quedar de este lado pero no puede pasar de allí. Todo lo que hay de personal, tennina expresando lHERlNG, todo lo que podría recordar la idea de pena, está excluido en la reparación del daño. Ella no tiene otro objetivo que el interés del patrimonio. Es recién cuando ha llegado a este grado de desarrollo que la idea de reparación del daño se ha convertido en una verdad histórica. 125. LA SANCIÓN RESARCITORlA. Como hemos dicho (supra, mo. 119), la sanción resarcÍloria tiende a restablecer las cosas al estado anteI ior (statu quo ante) en cuanto fuere posible, desmantelando la obra ilí"ita mediante el aniquilamiento de sus efectos pasados, presentes y futuros.

126. La ley se preocupa de reparar los efectos del acto ilícito ya su,""tlitlo, sean los daños presentes o futuros. El art1culo 1067 del Código dlrL': "No habrá acto ilícito punible para los efectos de este Código, si no Iruhicse daño causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que 11 sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia". No auto11/.'1 la ley, sin embargo, a reclamar ninguna garantía (cautio damni inr¡'c'Ti) para asegurar la indemnización por el daño eventual que se pueda m,,'usionar 61, La refonna de la ley 17.711 al artículo 2499 del Código Civil" farullu ahora a pedir judicialmente medidas preventivas de seguridad para l'VJ\ur el hecho dañoso allí previsto. Esta acción, llamada en el antiguo
fI1 El arto 1132 del Código dispone: "El propietario de una heredad contigua a un t"lllf,du que amenace ruina, no puede pedir al dueño de éste garantía alguna por el )(IIIUldu eventual que r.'drá causarle su ruina. Tampoco podrá exigirle que repare o IIIMtl "rmoler el edificio' . El Codificador, explicando las razones por las que no autoriza A I,rchr C"tlU ~urantfa. dice enla nota al art. 1132 que "La caución damni infecti del Derecho "011111110 (1. 6. Dig., 'De damni infecli'), cuyo fin era procurar al vecino una caución IMun ",\UITiU c:l perjuicio que podría causarle la caída de un edificio, no tiene objeto desde 'lul' \C' C' ('onecde acción por las pérdidas e intereses del perjuicio, cuando lo sufriese. I ,. ",111I1"'16n de: una acción preventiva en esta materia da lugar a pleitos de una resolución OlA' CI ruC'n()~ arbitraria. Los intereses de los vecinos inmediatos a un edificio que .rurnn,'C' ruina, están garantizados por la vigilancia de la Policía, y por el poder nrrllhnrnte' C"oncedido a las municIpalidades de ordenar la reparación o demolición 1m rdtlll'ins que amenacen ruina". " 1.11 Iry 17.711 agreltÓ al arto 2499, Cód. Civ., un párrafo donde establece que • JIU .. " trina que' de un edificio o de otra cosa derive un daño a sus bienes, puede • nUne Inr r"C' hC'('ho JI juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares".

¡

78

RESPONSABILIDAD C/VrL

LA INDEMNIZACIÓN

79

derecho ':de daño temido", no es otra cosa que el interdicto de obra vieja u obra rumosa legIslado en la Ley Española de Enjuiciamiento Civil de 1855, y en la Ley 50 de Procedimiento Federal, y que desapareció de nuestro Código de Procedimientos ,'127. Cuando el acto ha producido ya el peIjuicio,la sanción resarcitoria consiste particularmente en restablecer el patrimonio al estado en que se hallaba antes de aquél. Así: a) Si el daño se ha causado por un acto ilícito, debe reponerse el patrimonio al mismo estado en que se hallaba antes de haberse ejecutado aquél. b) Si el perjuicio ha sido producido por el incumplimiento de un contrato, el patrimonio debe colocarse en los mismos términos en que s~ .hubiere hallado si el contrato se hubiese cumplido restableclendose el eqUlhbno que el crédito representaba en el patnmomo del acreedor. Es lo que Ihering llama interés de cumplimiento (infra, nro. 158). c) Si el daño resulta de la frustración de un contrato porno haberse conclUIdo, o por no haberse concluido válidamente, el patrimoOla debe ser colocado elllos mismos términos en que se hubiere hallado si la negociación no hubiera sido emprendida, o el Contrato no se hubiere realizado. Es lo que lhering llama interés de confianza (infra, nro. 158). 128. La sanción resarcitoria tiende a suprimir el daño y, actuando como contradaño, obliga al autor a reponer en el patrimonio del damnificado los elementos que sufrieron menoscabo. El patrimonio se repone haciendo restitución de los bienes de los que fue despojado el titular, si existieren, y reponiendo las cosas dañadas al estado anterior, si fuere posible. 129. LA REPARACrÓN EN ESPECIE. Este último es el sistema de la reparación en especie o in natura, adoptado por el Código alemán (art. 249), y que ahora se ha incorporado a nuestro sistema jurídico para los
111 I~ ('Ó(h~n [)ml'C'sal vi~ente para los tri.buna1e~ nacionales sancionado por la ley l' 4\4. r1'rurnmdu rOl lu ley 22.434. no leJPsla el mterdicto de obra vieja pero por

actos ilícitos, por la reforma introducida al articulo 1083 del Código Civil parla ley 17.711, cuyo nuevo texto dispone: "El resarcimiento de daños consistirá en la reposición de las cosas a su estado anterior, excepto si fuere imposible, en cuyo caso la indemnización se fijará en dinero. También podrá el damnificado optar por la indemnización en dinero". Conforme con el texto transcripto, este sistema constituiría el modo normal de reparar el daño, salvo cuando fuere imposible por la índole del mismo, o si el damnificado optare por la indemnización. 130. Es éste, sin duda, el sistema más perfecto de resarcimiento. pero en la práctica pone a cargo del deudor una obligación de hacer sobre cuyo preciso cumplimiento puede suscitarse entre las partes una serie de cuestiones, que tornan complicada e insatisfactoria esa solución. Por ejemplo, en el caso de daños ocasionados a un automóvil, el autor debería tomar a su cargo el trabajo de reparar y reacondicionarel motor, arreglar la carrocería, etcéte"'ra, trabajos éstos que deben ser aceptados por el damnificado, pues, en caso contrario, se reabre una nueva discusión sobre el exacto cumplimiento de aquella obligación.
1lI.- LA /NDEMNlZAC/6N

131. CONCEPTO. La indemnización consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al daño sufrido por el damnificado en su pa-

trimonio 64y6S.
132. NATURALEZA JURIDlCA. Constituye una obligación de dar una suma de dinero y, por consiguiente, se halla sujeta al régimen de estas últimas en cuanto a la naturaleza de la prestación habida cuenta de la fuente que le da origen, sea el acto ilícito. sea el incumplimiento contrac¡'rM. T. LXXXVIII. 1968. pág. 128: "Los daños e intereses constituyen una indemniI,udón que no tiene otro fin que la reparación del daño sufrido por la víctima. Todos los uOlores están de acuerdo para decir que los daños e intereses deben ser iguaJes al rx-rjuicio sufrido, ni más ni menos. En fin. el resultado perseguido no es 0([0 que el rC',tublecimicmo del equilibrio roto por el hecho dai\oso. El fin perseguido es e:ll;:clusivunu'nte económico: consiste en poner los elementos pasivos y activos del patrimonio tlt" lu vfctima en el mismo estado en que se encontraban antes del hecho". ,,\ Sobre los distintos sistemas de reparaci6n del daño y además aspectos del ffl""ucimicnto puede consultarse nuestra monografía La Sanción Re:rarcitoria.. Abeledn I'c'rrot, nro. 103, 1966.
M GOMAA NOOMAN, M. K., "Théorie des sowces de l'obligation", Bibl. de Droit

.ptif.'t«"cln 1"II(\jll\'lI útl Pfuc'·(.·dimic".to prevIsto para el interdicto de obra nu~va. puede
Iquc'lI. uamll,u\c- fXu vlu deol prn('e,hmlcnto sumarísimo.

HO

RESPONSABILIDAD CIVIL

LA INDEMNIZACIÓN

81

¡
r

1

lua!. A este respecto debe señalarse que no constituye una deuda pura de dinero, u obligación de suma o dineraria, sino una deuda de las llamadas de valor no sujeta al principio nominalista y, por lo tanto, reajustable al tiempo del pago en consideración a la depreciación monetaria (infra, nro. 5(0)". 133. El resarcimiento por equivalente o indemnización constituye el sistema tradicional del derecho romano, seguido por el derecho francés y adoptado por nuestro Codificador tanto para los actos ilícitos, como para el incumplimiento de los contratos. El artículo 1083 decía antes de la reforma: " Toda reparación del daño, sea material o moral, causado por un delito, debe resolverse en una indemnización pecuniaria que fijará el juez, salvo el caso en que hubiere lugar a la restitución del objeto que hubiese hecho la materia del delito". Modificado ahora el artículo 1083 citado, queda el sistema de la indemnización impuesto necesariamente para la inejecución de los contratos (art. 505, inc. 3") y subsidiaria y opcionalmente para los actos ilícitos. 134. El sistema de la indemnización en dinero ofrece ventajas indudables sobre el de la reposición en especie y podemos imaginar que la reforma en esta materia será letra muerta. El pago de una suma de dinero por el equivalente del daño causado, siendo la reparación integral, satisface al acreedor y termina defmitivamente la cuestión que le dio origen. 135. CARACTERES. La indemnización constituye una obligación autónoma cuando se trata de reparar los daños y perjuicios originados por la ejecución de un acto ilícito, y tiene en éste su fuente directa.
" CARBONNlER, op. cil. , T. n, pág. 682: "Se puede observar en el juego de l. responsabilidad civil una serie de obligaciones. que salen las unas de las otras por metamorfosis. La
obli~aci6n

136. En cambio cuando los daños y perjuicios se producen con motivo de la inejecuci6n de un contrato, la indemnización, como obligación resarcitoria o reparadora, tiene carácter subsidiario y reconoce en la violaci6n del contrato su fuente directa, y su fuente indirecta en el contrato mismo. 137. Puede decirse entonces de la indemnización como obligación nacida del incumplimiento contractual, que es: a) subsidiaria y b) accesoria. a) Subsidiaria: El artículo 50S, inciso 3°, señala cuáles son los efectos anormales, accidentales o subsidiarios de las obligaciones, y dice allí que: "Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: 1° Darle derecho para emplear los medios legales ... 3° Para obtener del deudor las inderrmizaciones correspondientes" . El acreedor debe exigir del deudor el cumplimiento directo o especifico, ya sea por el mismo deudor o por un tercero si ello es posible; recién cuando el acreedor no puede obtener la prestación podrá reclamar la indemnización de los daños y peIjuicios. Ocurrirá tal cosa en las obligaciones de dar cuando haya desaparecido el objeto de la obligación, sea 'lue este objeto haya perecido por culpa del deudor o bien que la prestación prometida no tuviera utilidad si no se realiza en determinado tiempo 61. En consecuencia el acreedor no tiene una opción a su favor para "lq~ir la solución del pago o de los daños e intereses. La ejecución indin..~ tu está prescripta en la norma legal en el último término, y ello armoni7.1l perfectamente con el derecho que tiene el deudor de efectuar el pago de lo debido (art. 725, Cód. Civ.) y de compeler al acreedor a recibirlo por 10 vía de la consignación (art. 757, inc. ¡O). Los jueces no pueden imponer al acreedor que reciba el pago de los danos y peIjuicios a cambio de la prestación, mientras el cumplimiento especflico sea posible ". Finalmente tampoco puede el deudor optar por el pago de la indemnización, pues convertiría a la obligación en facultativa (art. 643, Cód. Civ.) y ello sólo puede ocurrir si se hubiere pactado asfpor oponerse a tal solución los artículos 631, 658 Y740 del Código Civil"'.
67

1 1

"

¡oída! es aquella que no se ha cumplido (si se define la

"."ulpa como la violaCIón de una obligación preexistente). De su violación nace la

uhhRUc.: ión de reparar que la encerraba virtualmente, lista para surgir en caso de trnnsgresión . La obligaclón de reparar es una obligación de hacer: se trata de vol ver in~lnn~, de colocar en el estado anterior, resultado que podrá lograrse de distintas rnlUlC."I Ua, rn especie o en dinero; en capital o renta, Tal como ella nace del hecho j1trmlltlrcC' hll.,la la sentencia; no tiene expresión monetaria; es una deuda de valor. La N"nttTJrll1. 1 .. unN rmmará en una obligación de daños e intereses que es una obligación tlf luma dt tlUlC'W, Altf el derecho de la víctima a la reparación es anterior a la sentencia, u la'" dftdr 1. rC'ulllUC'ión del daño , pero su crédito indemnizatorio preciso recién 1lpt.tC'\'t C'n J I r",'hI Ur lu ACntrnda que lo consagra ,

Busso, Eduardo B., C6digo CivilAnolado, T. lu, pág. 217, nro. 86.

61 COLMO, Alfredo, De las Obligaciones en General, pág. 40, nro. 50. .. LLAM8!AS, op. dI" T . 1, pág. lll, nro. 96-c.

T. Jltrhn. 195. "1""'''111 t.. T. Tm'Cl«a dr /as Obligaciones. Civ. el derecho a obtener la debida indemnización reconocida a quien sufre un daño por el hecho de otro. 138. según el criterio acertado del articulo 523 del Código Civil. y además disminuida su importancia hasta depender en absoluto de la voluntad de los interesados. y semejante condición sólo tiene lugar en las hipótesis de retardo en el cumplimiento" 70. nro. Remisión. T. 213. y así "cuando después de satisfecha la indemnización se establece la inexistencia o invalidez de la obligación incumplida cuadra repetir el pago de la indemnización como pago sin causa" ". nro. parece razonable atribuirle. 1. Criticando este fundamento dice LAFAILLE n que aparecería de este modo limitado el problema al orden convencional. Es decir que al fijar el valor del daño se está determinando el quantum de la indemnización. su valuación se determina por la valuación del IV /luno. halla suficiente fundamento en el principio de justicia que impone la necesidad de restablecer el estado anterior a la lesión causada injustamente. carácter accesorio. 19. como lo hace la mayoría de la doctrina. 11 I J AMOI"". op. En cuanto al fundamento de la indemnización. VALUACIÓN. Siendo la indemnización el resarci- mknl" de 1daño causado.). .pág. . una es principal y la otra accesoria. que expresa: "De dos obligaciones.1 Hl RESPONSABILIDAD CIVIL LA INDEMNIZACIÓN 83 b) Accesoria: Podría decirse que la indemnización no tiene carácter accesorio pues "no puede pensarse en una obligación accesoria sino con la condición de que en un momento dado se verifique su coexistencia con la obligación principal correlativa. 374). r!lg. nro. 433. en cualquier caso. 01' dI. FuNDAMENTO. nota 1. pero conceptualmente no podría negarse la dependencia que caracteriza a las obligaciones accesorias. perjuicio. \ I 139. (Véase nota al arto520. ni. y se ha considerado así que tal fundamento estaría dado por un pacto tácito entre acreedor y deudor. En realidad. Por ello tratamos el tema al anahzar lo relativo al daño como elemento de la responsabilidad civil (infra. 1lI. 54. La exigencia de la coexistencia de obligaciones es meramente temporal. Sin embargo. cuando la una es la razón de la existencia de la otra". la doctrina en general se ha referido al supuesto de los daños derivados del incumplimiento contractual. pág. pues ella depende en su existencia de que hubiere existido a su vez la obligación incumplida. Cód.

en cambio. lOO. Traité Élementaire. nros. La culpa contractual supone una obligación concreta. Definida la culpa como la violación de una obligación preexistente ". 95. . delictual o aquiliana. DUALIDAD y UNIDAD DE LA CULPA. la culpa extracontractual es fuente de una obligación nueva. De allí que la culpa contractual es simplemente un efecto de la obligación y. XXXI. sea ésta una obligación convencional.. Madrid. pues aun cuando se trate de la llamada culpa contractual la obligación resarcitoria que de ella nace no se confunde con la obligación primitiva del contrato. pág. De la Responsabilité el de la Garantie.RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL YEXIRACONTRACTUAL 140. SAlNCfFl. CHIRONI.. sea una obligación legal cuyo objeto es ordinariamente una abstención.. 7. 3. 300. pág. preexistente. Así "la obligación nacida de la culpa tiene por objeto la reparación del daño causado. 1. La doctrina clásica 7J ha distinguido la culpa contractual de la culpa extracontractual. IV. En ambos casos la culpa es la causa o fuente de la obligación de indemnizar al daño causado. se impone el concepto de unidad de la culpa civil. pág. DEMOLOMBE. nros. Huc. Esta obl igación es en7J AUBRY el RAU. 74 PLANIOL. 379.CAP!TIJLO VI SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD 1. nro.. Mareel. T. pág. 141. T. 1904.ETIE. 11. que Llcdica un tomo a la culpa contractual y otro a la culpa extracontractual. T. COLlN et CAPITANT. T . nota 25. VII. BAUDRV LACANTlN~RlEel BARDE. T. n. nro. 472 y . La Culpa en el Derecoo Civil Moderno. T. 355-356. la culpa extracontractual es independiente de una obligación preexistente y consiste en la violación no de una obligación concreta sino de un deber genérico de no dañar. formada por la convención de las partes y que resulta violada por una de ellas.Igs.

reformado por la ley 17. en la culpa contractual la diligencia debida se relaciona con un deber concreto y específico asumido convencionalmente o de otro modo. 142.~. por lo tanto.. los intereses correspondientes a indemnizaciones debidas por delitos y cuasidelitos se deben desde el día en que se produce cada peJjuicio objeto de la reparación 8. t. pág.r\J'M:lI1. los mismos. no tIene el mIsmo objeto. op. según que esa culpa sea conSIderada en la inejecución de los contratos o en la comisión de hechos cit:. nro. 540.711). En la responsabilidad aquiliana el daño resarcible es mayor: se deben no solamente los que sean consecuencia inmediata sino también aquellos que sean consecuencia mediata del acto ejecutado y que el autor previó o pudo prever empleando la debida atención y conocimiento de la cosa (arts. La interpelación del deudor es necesaria para constituirlo en mora cuando no hubiere plazo expresamente convenido "pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación" (art. T. un hecho. St' I. DIFERENCIAS ENTRE AMBOS REGfMENES a) Prueba de la culpa Se afirma que la culpa se presume en el incumplimento contractual y.A. Ss. la obligación nacida de la culpa tiene siempre por objeto la reparación del daño. PACCHIONI 77 considera que existe una diferencia entre la culpa contractual y extracontractual. 189 y sigs. adonde remitimos).). 824. pág.. 667. Sin embargo. La diferencia rnVIt'I1C de ~~e la obhgacJ6n de la reparacl6n nace del incumplimiento del contrato en 11 . en pleno: autos "G6mez. b) Extensión del resarcimiento En el incumplimiento contractual culposo el deudor debe solamente responder por aquellos daños que sean consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación (arl. La obligación primitiva podrá tener un objeto cualquiera: una dación. Vol.Y. 458) dicen: "Ya sea la responsabilidad l'(lnt~IlClllal () lIclictuo~a. 1959-1.lI1ni.. La conclusión a que llega este autor 18 parece ser la más aceptable pues SI bIen la culpa consiste siempre en la violación de un deber de cond~cta. la violación de éste constituye la fuente de la nueva obligación dl'lndcmmr. Cód. 1967. La diferencia resulta de la diversa naturaleza de las obligaciones. t. En materia de culpa aquiliana. 76 R!PERT et BÓULANGER. IJiriUo Civi/e Italiano. de la lesión causada a la otra parte por la inejecución del objeto debido" y lO. T. Pero 11... Concordante mente con lo expuesto se puede afirmar que "la culpa es una noción unív~a que el derecho trata diversamente a través de dos diferentes regímenes de responsabilidad. rur ulm parte..6n de reparar el daño causado. Demostrado el título de su crédito por parte del acreedor. ilícitos. consideran que de/Incumplimiento contractual nace Una obligaCIón nueva dlstInta de la establecida en el contrato.. 144. corresponde a la víctima probar la culpa del autor del daño. pág. En cuanto a la responsabilidad extracontractual culposa. se define la falta delictuosa como violación de una H~~ u'm prC'C"I\It"nlr.AS. 80 CNCiv. 509. en ésta la diligencia debida se refiere a la actitud que toda persona debe asumir ante los demás con independencia de toda relación obligatoria especial formada ~tes. e~traña la obligaci. 79 LLAMBf. Esteban c/Empresa Nacional de Transportes". 1. 520. cit. . esta diligencia específica no es excluyente de la genénca ni la absorbe. siempre y en todos los casos. el acreedor no debe probar la culpa del deudor.ksvanece la diferencia entre las dos fuentes de responsabi7' PANIOL. cit. 93. Cód.t' "umUucrll lluC' el incumplimiento del contrato puede ser denunciado cuando el üt'utkn nu hu lIC'nflllo una de las obligaciones legales implicadas en la naturaleza del "unlrftlu. 177. l. "PAn IIIONI. Civ. 903 y 904... que los efectos no son. incumbe al deudor la prueba del cumplimiento o la circunstancia impediente o extintiva de la obligación.1 !l. pág. "/' v 1(1(' nI. Sin embargo.ar. Hay una sola culpa y un doble régimen de responsabilidad culposa" 79. Más adelante (op. s~guiendo ~l concepto unitario de In c~lpa. 2. Civ. 143. parte 2-. págs. ordinariamente pecuniaria. v loe. sea éste ge~éric? o específico. Cód. por el contrano. es sencillamente concurrente. VI. Civ. (Ju}v.~hilldud contractual y de la falta cometida en la reslxmsabilidaddelictual. T. Jorge 1.0.86 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL 87 teramente distinta de la obligación que ha sido violada por la culpa. una abstención. por lo tanto. Esta cuestión la tratamos con mayor extensión más adelante (infra.). V. LL. con lo que se coloca en una posicIón umtarla. Tratado de Derecho Civil. c) Constitución en mora r. quC? d~finen como la InfraCCIón a uC!a o~bgac16n p~e~lstente. Obligaciones. pág. op. 11 PAn IIIONI. la mora se produce de pleno derecho. adrmte. As. y JI.

71l). nro.ult. e) Discernimiento no tendrá derecho a otra indemnización. 921. Es lo que resulta de la reforma introducida en esta materia por la ley 17.u en virtud de una cláusula limitativa de responsabilidad n '1111" . Cód. 1078. todos los efectos propios del sistema de responsabilidad aquiliana. g) Atenuación de la responsabilUJad Los jueces.-l1n r. 725) que integran un sistema donde la culpa cede su lugar a un número considerable de excepciones que escapan al principio de responsabilidad subjetiva. Es así que se habla de "acumulación" de las responsabilidades contractual y delictual. Civ. donde a las dificultades que el problema suscita en sí mismo se ha agregado la confusión que produce la equívoca denominación que se ha dado al problema. Pero. de acuerdo con la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso (art... y el factor objetivo "deber de seguridad" en el contrato de transporte (art.). que ha creado una problemática en tomo de los alcances de la misma (infra. Civ.. 1069. 145.). equidad. 4037. la obligación de resarcir el daño causado por los actos ilícitos "comprende" además de la indemnización de pérdidas e intereses. cuando las partes se hallan unidas por un vínculo contractual. utenuándola si fuere equitativo (art.). Cód. nro. La responsabilidad extracontractual exige que el menor tenga discernimiento para los actos ilícitos. Se declaran partidarios de la acumulación los que admiten que la responsabilidad delictual puede aplicarse entre contratantes. Delimitados ambos campos de la responsabilidad contractual y extracontractual parece sencillo asignarle al primero todas las consecuencias del sistema de responsabilidad que corresponden al mismo. aunque pruebe que la pena no es indemnización suficiente" (art. RESPONSABILIDAD CON1RACTUAL y EXTRACON1RACTUAL 89 d) Prescripción La prescripción de la acción por daños y perjuicios derivados del incumplimiento contractual no tiene plazo especial y se rige entonces por el artículo 4023 del Código Civil..). y adversarios de la acumulación los que niegan a los contratantes la ¡Josibilidad de invocar los artículos 1382 y siguientes del Código francés. reformado por ley 17. y en cuanto al segundo.88 RESPONSABILIDAD CIVIL . ¿pueden las partes invocar el sistema de responsabilidad que deriva de la culpa aquiliana? 146. h) Factores de responsabilidad diferentes de la culpa Los menores comprometen su responsabilidad contractual recién desde los 14 años en todos aquellos casos en que la ley les reconoce ex· cepcionalmente capacidad para contratar.k una clúusula penal en virtud de la cual "el acreedor . 655.). la reparación del agravio moral causado a la víctima (art.) (infra.· . 184. Cód.. 575). Com. En el caso de responsabilidad contractual el juez "podrá condenar" al responsable a la reparación del agravio moral que hubiere causado. f) Daño moral En la responsabilidad contractual el factor de responsabilidad es esencialmente subjetivo y consiste en la imputabilidad con culpa del deudor en la inejecución del contrato. pero existen numerosos casos de responsabilidad que tienen otro fundamento distinto. o sea desde los 10 años de edad (art.. al fijar las indemnizaciones por daños ocasionados por un cuasidelito.71l. En la responsabilidad por incumplimiento contractual no rige . constituyendo factores diversos de atribución de responsabilidad (riesgo. 522. Cód. Civ. "podrán" considerar la situación patrimonial del deudor. Civ. Cód. La acción que corresponde por responsabilidad civil extracontractual prescribe en el plazo de dos años (art. OPCIÓN EN1RE AMBOS SISTEMAS. En cambio.. etc. pues es desde esa edad que la ley los considera con discernimiento para los actos lícitos.711). Civ. Cód. La cuestión ha dado lugar a arduas discusiones en la doctrina extranjera.'stu III~nuacilÍn de responsabilidad. Civ. particularmente en Francia. aunque pueda limitarse convencionoItllrllt'· yD . Cód. que establece el plazo de diez años. garantía. Excepcionalmente aparecen el factor objetivo del riesgo profesional en el contrato de trabajo (ley 9688). En la responsabilidad extracontractual el factor de responsabilidad es también esencialmente subjetivo y reside en la culpa del autor del hecho.·.. agregado por la ley 17 .

Re. aunque tenga interés en hacerlo.o propIO del delito civil (art. toda posibilidad de hacerlo. S4 AUERINI .). Los adversarios de esta tesis niegan. Tal corno SI un mandatano no entregare al mandante lo recibido en virtud del mandato. . 12-1-1954.1954-1-338. el simple incumplimiento consciente de la obhgacl6n ~udlendo hacerl? Faltaría en tal caso la intenci6n de dañar que caractenza el dol.. causándole perjuicio por ello aunque no tuviera intención de prodUCIr el daBa bastando la intención de tener la cosa como suya (art. No está permitido a un contratante que ha sido perjudicado por el incumplimiento del otro invocar ---es decir. según la expresión del artículo 521. si no degeneran en dehtos del derecho qu~ contIene los criminal".1924-1-105. mc. se refiere a las obhgaclOnes que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos"..). 2 . 1954-lJ-8040... Algunas otras sentencias no se muestran tan firmes cuando la inejecución del contrato resulta de una infracción penal" . la. 149. . 251 y sigs. no estan comprendIdos en los artículos de este útulo. 1. Es decir que nuestro C6digo admite la compati~ili~ad de ambos sistemas decidiéndose por una opción limitada o restrmglda en los términos que fija el artículo mencionado. puede no constItuIr un dehto del derecho civil. El hecho puede constituir delito o cuasldehto c~vtl. op. págs.sponsabilité Aquilienne ~t Contrats. en cambio. .ambas responsabilidades. Sin embargo. Cód. por su parte. todos están de acuerdo en reconocer que no es cuestión de permitir acumular las dos responsabilidades ". En Francia no existe una norma expresa que resuelva la cuestión. Esa compatibilidad puede ejercerse por vía de opción O por vía de cúmulo. invocar las reglas de la responsabilidad delictual. acumular. 173. los sistemas lo que más convenga a su interés.. y la bibliogratTa allf citada y en partIcular la obra de VAN RYN. lur . La opci6n implica la posibilidad del acreedor de elegir ya sea la vía contractual. 150. Con respecto a nuestro sistema señala ALTERlNI 84 que buena parte de la doctrina admite el ingreso de la responsabilidad contractual en el campo aquiliano.:'-l. habiéndose admitido la acumulación en tal caso. Cód. cit. 0. 148.opción nace para el acreedor. obtendría así un doble resarcimiento. Atilio Arúbal. permite al acreedor accionar reclamando de cada uno de 81 MAZEAUD YTuNc. Aix . Por ejemplo. Código Civil (reformado por la ~ey 17. Pen. n:: 152. si entendemos por incumplimiento "malicioso". y segun ello. Scm. Abeledo·Perrot. Paris 1933. L(mites de la Reparación Civil. quien podrá fundar su acción resarcltona en el sIstema contractual o en el extracontractual si así le convmlera.. estableciendo que la víctima no puede. Tal como si por error un farmaceutIco vende al chente en lugar del medicamento pedido un veneno que éste ingiere y muere a causa de eJlo (art.constltUlrá enlo CIVIl un cuasidelito. 151. 1970. si bien no autoriza la acumulación de dos indemnizaciones de distinto origen. Conforme a dicha norma cuando el incumplimiento contractual configura un delito del derecho criminal. tal vez la mayor extensión del resarcImIento puede mchnar su opción por la culpa aquiliana. T. Esta posturn no tiene adhesión de la doctrina.?isiones en ~l cumplimiento de las obligaciones convencIonales. Cárn. Cass. Conviene señalar desde ya que el Título artículos aludidos en el artículo 1107.). 84. se admite por los partidarios de la acumulación que pueda elegir entre una u otra responsabilidad. Responsabilidod Civil. El cúmulo. Civ.90 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL 91 147. Jean. Si el incumplimiento contractual fuere doloso y a la vez configurase un delito del derecho criminal. sin que se destaque unidad de criterio en los autores acerca de cuándo y en qué manera cabe esa posibilidad. Cód. La jurisprudencia se ha mostrado más bien contraria al principio de la llamada acumulación. . La Corte de Casación ha sentado el principio de la no acumulación. Pen . 1072. El incumphmlento contrac!?w culposo si configura delito del derecho cnrrun. Civ. estudia el tema con abundantes referencias doctrinaria. sino la de la opción entre las dos responsabilidades. cuando se hallan reunidas las condiciones que dan a la responsabilidad una naturaleza contractual" . S... Nuestro Código Civil contempla expresamente el problema disponiendo en el artículo 1107 que "Los hechos o las o. y así el acreedor que ha sido damnificado por el incumplimiento del deudor sólo podrá atenerse a la responsabilidad contractual. La cuestión debatida no es entonces la de la acumulación. ' " C. . " C. la prescripción más larga de la acción puede inducirlo a fu~darla en el ~ont~to incumplido. corno se ha dicho ya. En cambio.711). ya sea la vía aqniliana. 11-1-1922. se aplicarán las normas de uno u otro ilícito.

constituye por eIJo mismo una figura delictual del derecho civil cuyo régimen puede aplicarse con independencia de que constituya o no al mismo tiempo delito criminal. As. Jorge. nota 140. que. pornuestra parte.. Reforma del Código Civil. y por el otro. compartimos la opinión de quienes sostienen que el incumplimiento contractual con intención de causar daño al acreedor. de las voluntades privadas a la voluntad pública. que por ello mismo son a la vez delitos civiles. por oposición al dolo obligacional (contractual o "malicia").l'6¡1 77). la garantía tiene por fin asegurar el respeto de los contratos. la voluntad pública o el acuerdo de las voluntades privadas. la responsabilidad delictual y cua- II'Nonllllll. Nos parece exagerado deslindar ambas responsabilidades ubicándolas en sectores totalmente opuestos desde el punto de vista de la normativa que los rige. "El vínculo de derecho que constriñe a una persona frente a otra a dar. donde la responsabilidad contractual está reglamentada rntrc los contratos (arts. 138. fuese al mismo tiempo delito del derecho criminal.92 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO IT. Os. Otra cuestión distinta se suscita cuando el dolo en que incurre el deudor al incumplir la obligación se caracteriza por la intención de causar daño al acreedor. "La responsabilidad. que el artículo 1 J07. Consideramos. 154 bis. Toda cuestión de responsabilidad es de orden público y no puede ser resuelta sino conforme a las leyes. 1146 a 1155). uunqucdisienlen en la conceptuación del incumplimiento malicioso' l1uC'flPIll'U ("ate' Llltimo uutor se. expresadas una por la ley y la otra por los contratos". Ley 17. pero no restringe dentro de sus términos a aquellas inejec~clOnes caracterizadas por la intención de causar daño. obra de la voluntad pública. para que se aplique la responsabilidad delictual" . Para SAlNcrnLE1TE bay de la garantía a la responsabilidad la diferencia de /'obligation a l'engagement. Jurisprudencia (.711. 154. 111. a hacer o no hacer alguna cosa. como la que opone el artículo 1 J07 para los cuasidelitos. El punto de partida de su tesis se halla en la afirmación de una oposición radical entre el contrato y la ley. consistente en la deliberada inejecución de la prestación debida. T 1. Por elJo.. se refiere s6lo a los hechos ilicitos que no son delitos.UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO 93 153. o sea el llamado dolo delictual.AMULAS. o sea a los que se ejecutan con culpa y sin intención delictual. 196'. presentados corno las dos únicas fuentes de las obligaciones. del contrato a la ley de orden público. sino un verdadero delito civil. Código Civil. precisamente. para los casos de incumplimiento culposo o doloso (bien entendido que hablamos del dolo obHgacional).I.. Es decir que no sería necesario que el incumplimiento contractual producido por un acto del deudor con el deliberado propósito de causar daño al acreedor. obra de las voluntades privadas. Sostiene el autor la tesis dualista al extremo de reservar la expresión responsabilidad para aquella que tiene carácter delictual y a la que emerge del contrato la llama garantía.'o. Esta dualidad de fuentes no puede. 1969. Obligaciones . TESIS DE LA DUALIDAD: En 1884 aparece la obra de Charles SAINC1ELETTE titulada De la Responsabilité et de la Garantie. Para ubicar metodológicamente el tema de la unidad de la responsabilidad civil. y a su evolución hasta nuestros días. En este ca. En tal caso: JIIl~n ello l'oincide con BORDA (Tratado de Derecho Civi/Argentino. que ubica el hecho dañoso en el régimen más severo de los delitos. J. Adviértase que los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales a que se refiere aquel artículo son del tipo de los que están comprendidos en los demás artículos de ese Título IX.lllth' Urul (klhle' rt"fllrx)fl~llhthdnd: la que surge del mcumpltmlento doloso y La que tmlJ\Q ¡Jr) hrrhu IIf('Un. Es verdad que ha sido tradicional el estudio de los dos órdenes de responsabilidades y ello ha sido incitado por el plan mismo del Código Civil francés. Por un lado. pág. según SAINCIELETTE. dice el autor. Toda cuestión de garantía no es más que de intereses privados y puede ser resuelta a gusto de las personas a quienes concieme". Considera el autor nombrado que no hay objeción legal para que el acreedor invista simplemente el carácter del damnificado por un delito. es muy ilustrativa una referencia al origen de la cueslion a fmes del siglo XIX. la ley imperativa en un orden regulador de orden público en todo cuanto concierne al daño causado fuera de los contratos. emana necesariamente de una u otra de estas dos fuerzas: la sociedad o los individuos.I. según LLAMBIAS" el acto queda mudado de especie. ya no será ese tipo especial de ilicitud con un régimen propio. pues no hay para estos hecbos ilícitos una barrera. el contrato como expresión de la voluntad privada en el ámbito de las leyes supletorias. tiene por función asegurar el respeto de las leyes. exige la doble configuración civil y penal. dejar de implicar dos regímenes radicalmente distintos. r~uiere que exista inte~ción de ~a':lsar daño.

SIOO una obligación nueva nacida de la ley. referente a la extensi6n del resarcimiento.ll. es solamente un efecto de la obligación contractual. no considerándolo. M" Trailé Élementaire. . y sobre las obligaciones en relaclon a su objeto). siempre hay la violación de una obligación preexistente. la Responsabilité ou Nature Delictuelle A. 1362 a 1386). y que esa diferencia desaparece casi en la práctica a causa del poder soberano que tienen los jueces de los hechos para apreciar el monto de los daños.. partiendo del concepto unitario de la culpa. que defme como violación de una obligación preexistente. "'. crítica ésta que también cabe formular a la tesis dualista. IJ./1f'lUtrlll¡ltl¡JOUf ~'lOlari()fI de. se ocupa de los actos ilícitos. Posteriormente PLANIOL . 48~ y "¡¡S..1"1. no es la responsabilidad contractual que hace nacer la obligación. 1892. 6qu. ':Oe la responsabilité délictuelle et contractuelle". otro autor "'''''' combate a fondo la tesis dualista en su fundamento. Poco después. Reim~. En ambos casos laculpa es la causa o fuente de la obligación de indemnizar el daño causado. la obligación resarcitoria que de ella nace no se confunde con la primitiva derivada del contrato. porque hace girar todo el problema en tomo de la culpa. 16 "'. como ya tendremos oportunidad de señalarlo más adelante.. TESIS DE LA UNIDAD: La tesis dualista seguida hasta fmes del siglo XIX por la mayoría de la doctnna francesa fue refutada a partir del trabajo publicado en 1886 por A. ""''''''. La situación. en 1892. n". tan importante como lo habían sostenido los autores de aquella doctrina ya clásica sobre la dualidad fundamental del sistema de la responsabilidad civil.. págs. En segundo lugar. A. pues "un cuando se trate de la llamada culpa contractual. l. y que la obligaci6n de pagar daños y p~rJulclOS no es por lo tanto la obligación primitiva nacida del contruto. que será la conneta y precisa defmida por el contrato O la genérica de obrar con diligencia y prudencia que contempla y sanciona la ley. sin embargo. 298-299 . Secci~n 1.rr (jlthNtJMUIJIIN. L. Consideramos criticable esta soluci6n monista del problema. .:ularmente arts.. según estos autores. y es por la inejecución de esta obligaci6n que el acreedor reclama reparación al deudor. es absolutamente diferente en caso de responsabilidad deIIctual o cuaslde}¡ctual. En el Libro ll. parti. es. F. por lo tanto. En nuestm Có<hgo CI v~l se observa también una metodología análoga pues en el Libro ll. págs n6 . En ambos casos. n? llenen una esencia diferente. y que la responsa116quinquies PLAN10L.lJe "Uniré de TESIS INTERMEDIAS: Hacia 1930 varios autores ensayaron una síntesis en las tesis opuestas. de donde resulta que los efectos de aquélla deben regirse por los principios de ésta.'. el delito o el cuaslddlto que hace nacer la obligación. actualmente se admite que la responsabilidad contractual no es simplemente un efecto del contrato. dice el autor. Se pronuncian en favor del principio dualista de la responsabilidad.. Por lo tanto. Revue 11IlI6. se trata de las obligaciones que nacen de los contratos y también las reglas sobre los daños e intereses en las obligaciones (Libro n. p4j11. el autor sostJene que la ley y el contrato. En cuanto al régimen en uno y otro caso. ( rltI't'''' . el1. Secclon III.. Títulos VIl! y IX. Este plan parecía a la mayoría de los autores perfectamente fundado en la 16glca.. 293-300. Los autores fueron llevados así a estudiar la responsabilidad delictual como una de las fuentes de las obligaciones y la responsabilidad contractual como un efecto de las obligaciones contractuales . En efecto. Porlo tanto.. MA1MUJ).. . Patis .. expone también una concepción unitaria en punto a la responsabilidad ci vil. LEFEVBRE ".. Se insiste en el hecho de que la 0?hgacl6n iniCial naCIda del contrato. ya sea que ella se origine en el incumplimiento de un contrato o en la violación genérica legal de no dañar. T. Secci6n JI.~ Obligations Contrac~lles (tesis). Cuando se trata de la responsabilidad contractual el resPo~s~ble y la víctima estaban ligados por un contrato. En primer lugar.1objeto por culpa del deudor. se extingue por la pérdida o imposlhllldad de.l. la fuenlIIu te de esta obligación legal no puede ser más que el articulo 1382 del Código Civil. .Hl r VIiRh.94 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARClTORIO 95 sidelict~al esobjetode un capítulo especial (arts. Jenn. Aquí no existía vínculo alguno entre el autor del daño y la víctima antes de haber sido causado. F. 877-891. porque identifica o subsume la cuestión de la responsabilidad contractual en la responsabilidad de fuente delictual. 519 a 522. dejando de lado las normas del Código Civil que expresamente atribuyen consecuencias distintas al deber de reparar cuando el daño es el resultado de una infracción contractual. 1956" T 1I .e~onJ de Droit Civil . ella no es fuente de obligación. dualista y monista. considera PLANIOL que hay en las dos situaciones una sola diferencia. la responsabilidad delictual o cuasldehctual es fuente de obligación. nros. una obligación eXlstla entre ellos. y por lo tanto las obligaciones que de ellos ~ace~.

16decies LLAMBÍAs. responsabilidad contractual y responsabilidad delictual son consideradas como referidas a la vez a la teoría de las fuentes y a la de los efectos de las obligaciones. 161U\f1 Los MAZEAUD .1. As.. como perteneciente a la tesis intermedia.. Este autor encuentra que el concepto de culpa es siempre el mismo como error de conducta reprochable exento de ~all­ cia.. Las tesis intermerlias. H.. 86 noYItl. como otra responsabilidad son.. sino que "en lugar de dividir esta obra en dos libros. (~1II'11N. TESIS DE LA UNICIDAD: Más modernamente.96 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARCITORIO 97 bilidad delictual no es la única fuente autónoma de la obligación de reparar los daños.. dicen que "los autores que han separado la responsabilidad contractual de la responsabilidad delictual han desconocido así la unidad de la responsabilidad civil. 1961. 1964. Obligaciones.1 ¡¡. la de reparar el daño causado. 1986.. y el otro a la responsabilidad contractual. Admite por ello que existe un doble régimen de responsabilidad CIVil Y adopta la metodología que consiste en escindir la responsabilidad contractual como el efecto anormal de la obligación porun lado. 299. nro. queremos juntar estos dos esturlios". T. En ambos casos. como tampoco depende la responsabilidad delictual de la exclusiva cuestión de las fuentes de las obligaciones. J. Revisra Jurldica de Buenos Aires.IV. La culpa es un factor de imputabilidad que determina en algunos sectores de la responsabilidad el deber de reparar el daño.. y L. 1967. que no quiere ver en la responsabilidad contractual sino un aspecto de la cuestión de las fuent~~ U~ lu~ ob! igaciones. no solamente porque escinden el sistema cuya organicidad se halla fuertemente estructurada en los elementos comunes a los cuales aludiremos más tarde. el Código ha elaborado una teona general del responder"... Por mucho que 86 ""'" MA2EAUD. aunque adopta un eclecticismo singular. Tratado de Derecho Civil. aun en el estado actual de los textos la semejanza es tan grande que las dos responsabilidades deben ser estudiadas concurrentemente". \. Génevieve. se caracteriza por la búsqueda de un equilibrio entre las tesis extremas desarrolladas antes.. dice VI· NEY . Afirma este autor que "hay una sola culpa y un doble régimen de responsabilidad 'culposa· . As. nosotros adherimos a la tesis de la unicidad del fenómeno resarcitorio que conduce a través del elemento del daño a la concepción unitaria de la responsabilidad civil. Entre nuestros autores señalamos a LLAMBfAS SO".. y luego agrega: "Se expone en tal forma una teoría integral del responder que pone de man¡f1esto la umdad conceptual de la materia". 113 y 'p. con el mismo título. . 175. R. Por consiguiente. Reconociendo la existencia y lo bien fundado de la distinción. Tracado Te6rico y Práctico de la H. YINhY. se considera hoy que una obligación. consagrando el uno a la responsabilidad delictual y cuasidelictual. de allí que deban pensar que cabe agrupar.. todos los problemas planteados en una y otra esfera Criticando las tesis dualistas.. L. T. Lefons de Droil Civil.. Comenzamos por formular una seria crítica a las tesis anteriores que hemos examinado... por lo que acabamos de ver. T. dicen aquellos autores que el estudio de la responsabilidad contractual no depende del exclusivo problema del efecto de la obligación. pág. estos autores consideran que las dos ramas de la responsabilidad no deben ser sistemáticamente opuestas. pues. La dualidad no traduce. pág. Trailé de Droit Civil. [. LóPEZ OLACIREGUI """""'.. Bs. pág. 376. MA71!AUD. Agregan esos autores que existen diferencias entre esos dos órdenes de la responsabilidad.. . 196. Es destacable la consideración que respecto a esta cuestión hacen MAzEAUD y TUNC . en defmiti. n. Bs.. Tanto una.."poIIIQ/JllldaJ ("j".. pero que la ley somete esa misma conducta a un trataml~nto dls!l~to. y en general en los países de Europa continental de trarlición jurídica romana.. 1.. En nuestro país. 1'11. Y TuNC. Por ello se considera errónea la tesis clásica. Vol. "Notas sobre el sistema de responsabilidad del C6di~o Civil".liclual y COlllracrual.. apunta la siguiente observación: "Sin peIjuicio de distinguir los dos tipos aludidos en el número anterior (responsabilidad por incumplimiento de obligaciones y re~­ ponsabilidad por actos ilícitos). saus la diréction de Jacques .. pero que esas diferencias no son fundamentales.' va.. págs. una fuente de obli-: gación. dentro de un plan único. ha sido violada y que ello da lugar a una obligación nueva. el l. 1. ~.""."".. sino también porque el eje de ambas tesis reside en la culpa. son. pág. [·IV. no atañen a los principios rectores. T . 73. André.. al abordar el estudio de las normas singulares que conforman el sistema. las que han prevalecido en la doctrina francesa. y por el otro la responsabilidad delictual como efecto del acto ilícito. LóPEZ OLACIREGUI. J.. sea en su origen contractual o legal. pues ellas desempeñan roles complementarios y presentan numerosos puntos comunes. M. cuando afinnan que no seguirán la tesis dualista.. una diferencia de naturaleza entre las dos instituciones.. Este movimiento doctrinal.

1. . relación de causalidad ~ntre el hecho antijuódico y su consecuencia dañosa y un factor atributIVO de responsablltdad que le sirve de justificación ético-juódica.l. 1966... Como lo señala Jl6quatuordtdes BUST AMANTE A 1973-1992.. habida cuenta de la introducción de factores objetivos de atribución del daño que generan la obligación de repararlo con prescindencia de la existencia de culpa en la ejecuc. 1. J"Teorfa General de la Responsabilidad Civil. en orden a los elementos comunes que le son propios. Esta exigencia de justlcJa es el punto de partIda de la re~ponsabilidad civil. pág. en la vigilancia del hecho ajeno o en la guarda de la cosa que causa el perJUIcio.. Todo esquema de responsabilidad civil se integra con los siguientes elementos esenciales: antljundlcldad... llllRRAS1'Il. admitiendo "la igualdad de principios fundamentales de la infracción contractual y de los actos ilícitos" ./l Danno. pág.riterio unitario que. LSINA. de ahí que "puede hablarse de un 'derecho de daños' o de una responsabilidad por daños al referirse a ella". Mlldri<l. Por nuestra parte ..uientes recomendaciones: . afirmaba la doctrina clásica). exponiendo los presupuestos de la responsabilidad civil "cualquiera sea el comportamiento juódico que la desencadena". . en collection Études Juridi- ques ompara~ves. entre las llamadas responsablltdad contractual y responsabilidad delictual. más allá de los ámbitos contractual o extracontractual en los cuales tiene origen. . 5..w. Para un enfoque científico de la materia debe partIrse de la uOlcidnd del fenómeno resarcitorio. en la cual se inserta como una de sus fuentes principales. se expidió con un despacho unánime que luego fue aprobado por la Asamblea.. son los mismos del deber resarc!tono que IOc. Vol. ':U.. destacan la trascendencia del daño como elemento común Y tipificante del fenómeno resarcitorio. 45. En el derecho español contemporáneo la teoóa de la responsabilidad civil es expuesta por SANTOS BRlZ "'oo""". ed.IH SANlOS BRt1...ión del acto. En las V Jomadas de Derecho Civil realizadas en Rosario en el año 1971. En efecto.. "cqwnquie~ TuN~. ' desd~ un principio hemos expuesto la teona general de la responsabilidad Civil con un criterio unitario. daño. """. de. ya sea subjeuvo u objettvo...98 RESPONSABILIDAD CIVIL UNICIDAD DEL FENÓMENO RESARC1TORIO 99 haya sido importante la culpa en el régimen de la responsabilidad civil durante el siglo anterior y en los primeros años del presente (pos de respOllsabilité sallsfaute.. Lo ~Ievante de ambas situaciones jurídicas es la ~CCI:. Madrid. el daño es el presupuesto central de la responsablhdad civil.. En la doctrina modema los autores exponen el sistema de responsabilidad con un c.". Jaime. pág..bases sobre las que . formulando las si¡¡.. na deben olvidarse por ello de las normas comunes".se enge el Sistema sean las mismas cualquiera sea el amblto en que se angina. p. 1981.sostiene igualmente el criterio de la unidad conceptual a través del daño. 2... 329. pero seóa inexacto afirmar que no hay responsabilidad sin culpa... Adriano. Derecho de Daños.I. 1970.. MOSSET ITVRRASPE . Hoy puede decirse pas de responsabilité sans dommage. ya no lo es tanto hoy día. 16~'" RtSpolUabilidad por Daños. y con relativa autonooúa cienúfica dentro de la teoría de las obligaciones. André.~dad de reparar el dano que sufre el damnificado. . y ello explica que las. "1.""""."Debe unificarse la responsabilidad civil en los ámbitos comprendIdos en el sistema: incumplimiento de obligaciones y actos ilícitos". T. teniendo en cuenta que los elementos o presupuestos del deber de indemnizar el daño que se le ocasiona al acreedor por el incumplimiento de la obligación Impuesta al deudor en un contrato... En algunas legislaciones más recientes es una satisfacción constatar que ciertos sistemas juódicos modernos han realizado de forma bastante c~~pleja esa función deseable 86". trata la materia del daño desde el punto de vista de su unidad conceptual y expresa que "si la disciplina de la responsabilidad extracontractual se diferencia parcialmente de la responsabilidad contractual... DE CUPIS ."it.. . En nuestro país. la Comisión Nro.. Mos.. La Responsabilitl Civile.tI Ov. Milano. alh tambIén que las reglas legales aplicables son fundamentalmente Iguales. que integramos. Pans. nrn 114 y genéri~o que contemple todas las situaciones en las cuales existe una atnbuclOn del daño por el ordenamiento jurídico que impone el deber de resarctrlo. 11 a .umbe al autor de un acto ilícito por el daño causado a la vlctlma.. 1971. que requiere un tratamiento sistemático 1tI1I11IJtr\~n (J¡: ('U PIS.. 1963 Y LA Responsa· Mul... TENDENCIAS LEGISLATIVAS A LA UNIFICACIÓN: La concepción umtarla de la responsabilidad civil prevalece actualmente en la doctrina como un sIstema orgánico con autonooúa conceptual.

llevado por el progreso científico y tecnológico. ha ido cediendo lugar a una responsabilidad objetiva sin fundamento en la conducta reprochable.NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 154 ter. elevan el nivel de vida. Es cierto que el fenómeno resarcitorio se analiza actualmente en su unidad. III. Responsabilidad como categoría del pensamiento ético concierne al deber de responder. Es también por ello que la responsabilidad individual tiende asimismo a convertirse en una responsabil idad social. que vuelve las cosas al estado anterior reponiendo en el patrimonio de la víctima el valor de los bienes dañados. pero atribuyendo responsabilidad por el riesgo del obrar o por el peligro de ciertas cosas que. "La unidad del sistema resarcitorio"). El legislador francés ha unificado el régimen de ambas responsabilidades en el dominio de los transportes por aire y por mar. tienden a mejorar el estado sanitario de la población y prolongar la duración normal de la vida. promueven los consumos.presión no comporta necesariamente un reproche de conducta que conlleva moral y jurídicamente a la aplicación de una sanción represiva y a la vez ejemplar. unifica a su vez los sistemas de responsabilidad civil contractual y extracontractual (ver Apéndice VII. y por ello es un destino incierto el que se ofrece al individuo día a día. el legislador en numerosos países ha adoptado disposiciones reduciendo al mínimo la importancia de la tradicional distinción. 42. sino en la víctima para repararle el daño que injustamente ha sufrido. Si bien la preocupación del jurista se orienta hoya la reparación del daño mediante la sanción resarcitoria. con la participación colectiva. Esta última ex. Hoy cada p~rsona se halla cotidianamente expuesta al riesgo de dañosidad y al riesgo de vulnerabilidad.) rechazan la distinción entre ambas responsabilidades. ley 66.420).032) y vetado por el Poder Ejecutivo (decreto 2719/91). navegación marítima y aérea. etc. accidentes de la circulación. Es por eso que la responsabilidad civil desde una óptica moderna no pone el acento sobre el autor para castigarlo por haber incurrido en culpa. también aumentan los riesgos de daños y exponen al hombre a un destino incierto que lo enfrenta día a día con una realidad inesperada y fatal. 24) y la Convención Internacional de Bruselas de 1961. las someten a los mismos principios. esto es. sustituti va de la que hasta hoy se denomina teoría general de la responsabilidad civil. En el ámbito del derecho. Esta refonna elimina el riesgo de ver rechazada la demanda por la sola razón de una errónea calificación de la responsabilidad. o cualquiera fuese el fundamento de su acción (art. La mayoría de las leyes suizas en materia de responsabilidad (servicios de interés público. La unidad del fenómeno resarcitorio muestra en el sistema de la responsabilidad civil el elemento relevante del daño ajeno y la imperiosa necesidad de repararlo para dar satisfacción al principio de justicia. la responsabilidad civil significa la instrumentación de un sistema jurídico que permita la determinación de un . La responsabilidad subjetiva.. cada vez con más frecuencia. El desarrollo de la ciencia y de la técnica. poniéndolo en situación de causar daño o el de sufrirlo como víctima.100 TUNC RESPONSABILIDAD CIVIL NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 101 en el trabajo citado en la nota precedente. instrumentándose los medios para que. contemplándose todas las situaciones en que el ordenamiento jurídico atribuye un daño e impone el deber de resarcir. el hombre emplea en su actividad. sobre unificación de ciertas reglas en el transporte de pasajeros por mar. Siguiendo la corriente moderna a que nos hemos referido. el Proyecto de Ley de Unificación Legislativa y Civil y Comercial que ha sido sancionado por el Congreso de la Nación en diciembre de 1991 (ley 24. ello no significa que aquel designio sea el punto de partida de la formulación de una teoría general de la reparación. a la par que aumentan el confort. según el cual nadie puede perjudicar a otro sin causa que lo justifique . pero ello está mostrando que la noción de reparación está ideológicamente ubicada después de aquella que encierra el concepto de responsabilidad. se reparen los daños que las condiciones de la vida moderna hacen más frecuentes e inevitables. Las nuevas fronteras que se abran a la responsabilidad en el presente y en el futuro alejan cada vez más este sistema de aquella estructura simple y rudimentaria del acto ilícito que desde la época romana hasta principios de este siglo confonnó la llamada responsabilidad aquiliana. Es así que el Parlamento británico ha logrado con más o menos éxito eliminar algunas de las diferencias existentes. dinamizan las comunicaciones. el deber de dar cada uno cuenta de sus actos. fundada en la culpa del responsable. así como las condiciones de la vida moderna. A nivel internacional la Convención de Varsovia de 1929 (art. quienquiera que sea el demandante (la propia víctima o un sucesor). ferrocarriles y otros medios de transporte. utilización pacífica de la energía nuc1ear.

operación ésta desechada a causa de la existencia de aquella negociación supuestamente válida. cuestión en el ámbito de la responsabilidad extracontractual. o por muerte o incapacidad de alguno de los precontratantes antes de la perfección del acuerdo contractual ". etc. Los primeros estudios sobre esta materia los realizó IHE. Sistemáticamente. en Oeuvres Choisies. en la formación del esquema jurídico del fenómeno resarcitorio. IR91.RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL 155.sponsabilidad Contractual. El interés negativo comprendería el daño emergente consistente en los peIjuicios que no hubiere sufrido empobreciendo su patrimonio. 20. que es el objeto de la obligación cuyo cumplimiento dará satisfacción al interés legítimo de la víctima. 1957. ued. 158. el contrato se anula. M. tidad superior a la deseada. y que el daño se produjo como consecuencia de la acción de una de las partes mientras se contraía la relación contractual (in contrahendo). 1. 156. Distintas doctrinas pretenden explicar el fundamento de la responsabilidad civil durante el período de formación del consentimiento. Ese deber de diligencia nace con la oferta. debiendo restablecerse su patrimonio a los mismos términos en que se hallaría si el contrato se hubiese cumplido. FUNDAMENTO. I1 hU'ruNU. pues no llenaba los requisitos que la Ley Aquilia ponía como condición para su ejercicio. Algunas tienen una base contractualista. N. En el supuesto de incumplimiento de un contrato válido. el acreedor tiene derecho a la indemnización del "interés positivo" o "de incumplimiento" que comprende todo el daño ocasionado por la inejecución. DOCTRINAS CONTRACTUALISTAS: A) CULPA "IN CONTRA.. sea éste causado por culpa de aquél o por cualquier otro factor de atribución objetiva del daño que con fundamento en la equidad. IC'. ronve-nUon. fletes. pues en un orden 16gico si no hay un responsable sindicado no habrá resarcimiento para dar satisfacción a la legítima expectativa de la víctima. RINCl ". En la extensión del resarcimiento que corresponde a este caso. y que no hubiera sufrido de otro modo.ulC'" ••rC'. Se trata de saber quién soporta los gastos producidos con motivo de la ejecución del contrato: envío de la mercadería (embalaje. Se plantea este autor el caso de una compraventa en la que el comprudor incurrn en error esencial al formular la oferta poniendo una can"lIRr BillA. RuhC'rlo 11 . sino también en el transcurso de las relaciones anteriores al mismo. con los gastos realizados. R.102 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL 103 responsable. Kudulf VOIl. IMIIO. En el derecho romano esta última acción estaba descartada. debiendo restablecerse el patrimonio a los mismos términos en que se hallaría de no haberse realizado las tratativas que condujeron al negocio nulo. la deterlIÚnación del responsable como deudor del resarcimiento está antes que la noción de reparación. Otra cuestión que ha preocupado a los juristas es aquella que suscita el daño producido a uno de los contratantes o negociadores de un contrato: a) cuando el contrato se anula por culpa de alguna de las partes.. París. En el supuesto de culpa in contrahendo debe resarcirse el "interés negativo" o "de confianza". Resulta entonces más relevante la categoría jurídica de la responsabilidad que aquella que enuncia la reparación. lHiNDO". Probado el error. por ello las tentativas anteriores no originan responsabilidad alguna. La culpa in contrahendo consiste en la violación de la obligación de diligencia que las partes deben observar no sólo en el cumplimiento del contrato. . T. la seguridad.). El vendedor damnificado no podría demandar con fundamento en el contrato nulo. nullca ou lC'st~es imparfaites". Tal vez podría hacerlo fundándose en un tipo de responsabilidad extracontractual. Ihering expone su teoría del "interés negativo". "De lafaute in c0111rahendo ou des dornmages-interéts ¡Jan. consistente en el daño sufrido por haber confiado en la validez del negocio. Ihering señala que la culpa se cometió en el período previo de la formación del contrato. La responsabilidad es de naturaleza contractual aunque nace en el período previo a la formación del contrato: se ha violado el deber de diligencia que tanto debe observarse en la ejecución del contrato como en el período previo a su formación. Rosario. y el lucro cesante consistente en la ganancia frustrada por no haber realizado el negocio jurídico válido y útil con un tercero. b) cuando no se llega a la perfección del convenio por haberse retirado de las tratativas alguno de los negociadores y el otro ha sufrido un perjuicio con motivo de la ruptura. 157. o sea de quien tiene el deber de dar respuesta al reclamo de la víctima inocente de un daño injusto. y otros sitúan h. la solidaridad y la justicia le imponga el deber de reparar. pág.

nro. sino en la violación del acuerdo concluido expresa o tácitamente entre las partes para entablar negociaciones. 7'Inttl l/Im"""'rt .C. Las teorías extracontractualistas. las hipótesis dadas no escapan al principio contenido en el articulo 1109 del Código Civil. "Obligaciones". Así para WINSCHEID ".. Napoléon. en Stuúi GiuriJici in Onore de Carlo FaMa. 343 . Aunque las partes conservan en todo momento el derecho de separarse de las tratativas cualquiera fuese el grado de adelanto en que ellas se encontrasen. la ruptura no debe ser intempestiva. nro. O.\1 FAOI'U A. Torino. 91 AUBRY et RAU. Responsabilicé Civile. . y la segunda comienza con la emisión de la oferta y termina con la conclusión del contrato O la cesión definitiva de las negociaciones. Gubriclle. que. 59. R. pero. T. 271. C". Responsabilit Civile. pág.lle. La primera comprende las tratativas realizadas por las partes antes de que se emita la oferta. T. 1. no en la culpa. Cours de Droit Civil Fran9ais. Bs. A5. DEMOLOMBE Y PLANIOL "'. págs. 397. ya sea frustrando la celebración normal del mismo o motivando la concertación de un negocio jurídico claudicante por causa de nulidad.D. o sea a los gastos realmente realizados durante las tratativas. trad de Fadda y Bensa. es decir. 5& ed. Puede no haber culpa o dolo. 691 a . Esa primera etapa anterior a la oferta. para otros esa responsabilidad tiene su fuente en la voluntad unilateral y también en el abuso del derecho. 1925.!.. "Contratos". 11. Pans.. ni las anteriores a la oferta. T. 115. nros. SAVATIER. pero no comprende el lucro cesante. 163.T. T. llI. donde rechaza la tesis de lhering y expone su propia concepción. 161. 160. /11 Rrtp'>IIsabiliri Précontractu. COLMO. MAllAUO. 92. El solo hecho de entrar en negociaciones con vistas a la formación de un contrato. debe resarcir el daño causado a la otra parte. l' 162. T. por considerar que el apartamiento de las negociaciones configura un hecho culposo que no escapa a la citada norma general. 983. ni la que sigue a ésta. Deberán considerarse en la especie.rl. Bernardo. es subdividida por éste en dos momentos diferentes: el de las negociaciones preliminares y el que tiene por objeto concretar la oferta definitiva. La extensión del resarcimiento se limita al daño emergente. 105.11 I. pág. 164. Pans. interrumpir el curso normal de las negociaciones impidiendo su culminación en el contrato o el desacuerdo total. ('"d. Ninguna de estas etapas. sin justificación suficiente./. 1. En nuestro Código Civil no existe norma alguna que contemple la responsabilidad en los casos que acabamos de analizar. Divide el perfodo previo a la formalización del contrato en dos etapas. 5' ed. Código CivilAnotacú>. basta una separación arbitraria. obviamente. . 1897. 1931. Ss. En la doctrina argentina son de la misma opinión Busso. DOCTRINAS EXTRACONTRAcruALlSTAS. 1939. H. Otras teorías han sido expuestas fuera del marco de las señaladas. nro. "Oc losJ>erlodos preconlractuales y de su verdadera y exacta r. ninguna de las partes puede.~ 1. La responsabilidad es de tipo aquiliano y encuentra suficiente fundamento en el articulo 1382 del Código francés". nro.ANnJI. LAFAULE. l~. En la doctrina francesa adhieren a la tesis contractualista SA· LElLLES. a nuestro juicio. T. As .. IV. que no era tenida en cuenta por el jurista alemán. y en la cual según Fagella también se puede incurrir en responsabilidad. n. 92 Busso. De las Obligaciones en General . Diritto delle Pandette.rs . arto 519.If 104 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD PRECONTRAcruAL 105 159. El fundamento de esta responsabilidad se halla. J)~M()WMDI·. nro. Paris. 1.IIl.• 1961 .. Contralos.unllruf. por el que todo aquel negociador que incurre en culpa en las tratativas de un contrato. Pan.. XXIV. B) RESPONSABILIDAD PRECONTRAcruAL. 1. ¡. 9J W1NSCHElD. quienes encuentran el fundamento de la responsabilidad en el articulo 1109. 116 a 121. ubican la responsaabilidad fuera del contrato. T.'a". 188.. T. pág. 1925. a fin de establecer las recíprocas expectativas y el grado de confianza que se hadespertado en la conclusión del contrato. El tema fue replanteado posteriormente cuando el jurista italiano Gabrielle Fagella publicó un nuevo trabajo sobre la responsabilidad precontractual so. pues de todo ello dependerá la existencia de culpa en la conducta del que motivó la interrupción de la gestión o la nulidad del acto. 1907. sin responsabilidad. se diferencian entre sí en punto a la responsabilidad. el retiro de la oferta constitu ye un caso de responsabilidad legal. \10 SAl 1.'cldn t'icnlfn<. nro. los actos cumplidos en las tratativas independientemente de que existiese o no oferta. COLMO y LAFAILLE ". T.Ir Orolt Civil. 1908. se halla bajo el amparo del derecho y es susceptible de producir consecuencias jurídicas. tienen a su vez diferentes fundamentos.¡ L.

el resarcimiento alcanzaría a aquellos daños que sean consecuencias inmediatas y mediatas de la conducta culposa del responsable. 168. Tales son aquellas disposiciones que regulan el ius revocandi en materia de ofertas contractuales. también deberá ser motivo del resarcimiento en la medida en que constituya un daño cierto. no son sfriero sensu actos ilícitos. a menos que degeneren en delitos del derecho criminal. de acuerdo a lo ruspuesto en el artículo 1150 del Código Civil. pág. cuyas consecuencias deben ser reparadas". Sección 1'. culpables. sea que el daño resulte la consecuencia de un acto ilícito. causa daño a otro y es imputable al autor o atribuido al mismo en virtud de un factor legal de responsabilidad civil. la renuncia del derecho de revocarla.) ". sea la retractación del proponente.Id C'lv " ORGAZ. sea su muerte o incapacidad sobreviniente (art. los efectos de los actos ilícitos. de conformidad con los artículos 901 a 904. aunque sean sustancialmente contrarios a derecho.. y no se rigen en consecuencia por las normas establecidas en los Títulos vnr y siguientes del Libro Segundo. . 1M HJ l u[t\lC'. sino por las especiales del Libro Segundo. Bs. Sin embargo. Alfredo. conservando una terminología tradicional que nuestro Código ha adoptado. con el criterio con que se juzga la périlida de una chanceo I CAPfTULOvn ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 1. 30. del Córugo. En cualquiera de los dos supuestos enunciados el autor del daño ha incurrido en una conducta antijurídica. que consiste en la privación de la ganancia que pudo haberse obtenido de no realizarse las negociaciones frustradas o el contrato anulado. Excluimos de estos principios aquellas soluciones previstas expresamente en la ley y que se rigen por lo dispuesto en cada caso. El Daño Resarcible. tn oC" nuluJud del contrato se ha1la expresamente contemplado en el arto (' . El problema de la reparación del daño causado a otro constituye una cuestión de responsabilidad civil. Civ. Ello permite considerar que en estos casos son aplicables las normas que rigen la responsabilidad extracontractual en cuanto a la extensión del resarcimiento. nro. Con un criterio análogo dice ORGAZ" que los actos de incumplimiento de las obligaciones provenientes de los contratos. Estos dos ámbitos tienen un I ~ I IO~6 . el deber de indemnizar que nace del solo hecho de haber ignorado el aceptante. 1156. El artículo 1056 del Código Civil dispone: "Los actos anulados. Sección 2'. . reservarnos la denominación de acto ilícito para aquel que. fuera de toda relación convencional. Cód. 165. 3. En virtud de ello. ya sea en absoluto (renuncia a la facultad de retirarla). Por otra parte. Por una parte. ya sea temporalmente (obligación de permanecer en ella hasta una época determinada).DOBLE ÁMBrro DE LA RESPONSABILIDAD 166. aunque no produzcan los efectos de actos jurídicos. y hayan ocasionado un daño al acreedor. En cuanto allucro cesante. 167. 1960. sea que el daño se hubiese originado en el incumplimiento de un contrato. producen sin embargo. En este sentido habrá que determinar en cada caso la mayor o menor probabilidad de ganancia.) 106 RESPONSABILIDAD CIVIL . o de los hechos en general. Título nr. As. Existen entonces dos ámbitos de responsabilidad civil: el del incumplimiento contractual (responsabilidad contractual) y el del acto ilícito (responsabilidad extracontractual).

"" SANTOS BRIZ. y esta circunstancia deterllÚna discrepancIas doctrUlarlas en el derecho comparado. págs. nro. Madrid. El acto ilícito consiste en una infracción a la ley que causa daño a otro y que obliga a la reparación a quien resulte responsable en virtud de imputación o atribución legal del perjuiCIO. puede llegarse a un concepto aceptable de antijuridicidad . Ahora vamos a tratar lo relativo a los elementos comunes que integran la responsabilidad civil. 21-23. quien ordena los códigos en dos grupos.108 RESPONSABILIDAD CIVIL . 173. Los textos de los diversos códigos no son siempre. Son elementos comunes a ambos regímenes de responsabilidad: l° Antijuridicidad.INTRODUCCI6N. 2° Daño. CONCEPTO DE ACJ'O ILfCITo. "El acto illeilo' • LL. al menos lIteralmente. pág. análogos. \69. LU1S M" Responsabrtuiad Conceptos Generales. "ORGAZ. que el concepto de ilicitud suele originar dudas y aun divergencias favorecidas por un lenguaje confuso sobre textos legales diferentes. que son ley para los contratantes. sino las hipótesis de infracción del deber impuesto por la voluntad de las partes en el contrato. Conf. Hemos dicho antes que lo ilícito es lo contrario a la ley. 1970. t. 140. . 24. 172. Bs.• 1967. Jaime.. ~44) las diferencias existentes entre ambos sistemas en cuanto a su respectivo régimen legal.. .ELEMENTOS COMUNES CAPfTULO VIll ANTUURIDICIDAD 17I.. 3° Relación de causalidad entre el daño y el hecho. Il. Alfredo.. Dice ORGAZ .. j distinto régimen normativo y configuran por lo tanto dos distintos sistemas de responsabilidad civil. al decir de este autor..199. . con Especial Rtft- "ncia al Derecho Civil. 4° Factores de imputabilidad o atribución legal de responsabilidad..LA ANT/JURlDICIDAD EN EL ACTO ILíCITO 170. refiriéndonos por separado a cada uno de ellos y puntualizando las diferencias que existieren según la distinta naturaleza de cada uno de los sistemas. 1. pág. Hemos señalado antes (supra.: HOI']1 BOGGERO. La Res~nsabilidad Civil. incluyendo los pactos contractuales. As . El concepto de antijuridicidad es sinónimo de ilicitud. aunque puede entendérselo con una mayor comprensión por abarcar no solamente los casos de violación directa de la ley. Expresa SANTOS BRIZ que si la palabra ley se toma en sentido lato.

íl)'a SIdo la voluntad de los agentes.. Lo que no habrá.'1 que ejecuta un hecho. w '\IJ nplic~ci6n del art. Esta regla 'nrllrll IIItegra la específica de no hacer lo que está expresamente prohiIIIIIt". italiano (art. donde no existía un principio ge'U'I al de responsablltdad y donde los delitos eran expresamente d~"'1I1"nados en la ley o en el edicto del pretor. y así lo señala el propio ORGAZ". edicto de policía u ordenanza municipal (art.HlwnlC la aCtltud.ks. peruano (art.~Io roro la contrariedad del acto a las normas del derecho. El CÓdll'" Napoleón no tiene una norma análoga. a su juicio. de manera ilícita.Ir h.n la letra de dicho artículo se encierra una regla genérica de conducta 'I"~ ""pone tácitamente el deber de actuar de tal manera que no se cause ""no" IlIS demás. diligenk·\. éste debe ser causado de forma antijurídica. y en ninguno de ellos menciona el carácter de ilícito.IJ("lIn Por ejemplo: SI una penana sale apresuradamente de su casa y empuja a un """\('llIlh' ~IIIC' cae sob~e la vereda y se lesiona.llllliI cspecfryca O". 11 IN' h. como habría correspondido. respectivamente. "-'nI! . hah. 5. cit. ~i~ .Más a~Jante expresa que la ihcitud de un acto es indef't"ucJl('1ntt dr lu". nro. salvo en el caso del artículo 1109 Cinfra...I\l lncumdo en culpa. 822 del Esbofo). Nos parece que las referencias contenidas allí a la antijuridicidad o ilicitud de la conducta o del daño. op. pdg.1 '1I1poner la obligación de indemnizar el daño que se causa cuando ~' "I""lIla un h~cho por culpa o negligencia. mI OIUJAZ.. asr el acto ". 1136) y brasileño (art.. según el artículo 1351 del Código de 1865 (derogado). Una disposición semejante se encuentra en los códigos español (art.rn" a otro. nro.'uál h. que por su culpa o negligencia ocasiona 1111 d.a ú('r~cho es siempre y por esto un acto i1fcito.recho romano. aunque haya sido practicado pClI mI SUJC.109 que. I . I . al igual que su fuente. y loe. Ellos contienen estas expresiones: "de forma antijurídica" "de una manera iIícita'\ "un daño injusto". bien entendido que el concepto de ley está to111. 2043). prudentes. es decir que debemos ser previsores.'l'f lo que está ordenado en la ley (art. 823). o que el daño debe ser injusto. está obligado a la reparación del petjuicio . QII Mf.111"'\. quien agrega que aun MEsSlNEO" define el acto ilícito con los únicos elementos de la culpa y el daño. si no hubiere una disI'''''''"in de la ley que la hubiese impuesto". con pre$cin~ tlrlU '1 cJ('I I. En nuestro ordenamiento civil no puede negarse que la ilicitud constituye un elemento del acto ilícito independiente de la culpa. 1382 a 1386).!a alguna . en cada uno de los citados artículos. dice que la ilicitud en su cabal sentido es objetiva 'IUk It"fllndu . Por nuestra parte. es inexcusable su fa 'llIllIIIIhlhllldud ror haber mcurndo en culpa al empujar a la víctima.110 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILÍCITO III En un grupo estará el Código francés. que dedica solamente cinco artículos a la materia de la responsabilidad extracontractual (arts. 'lila ley general.. 1947. 1066). Sin duda Freitas se ha ins1''' .O. si no fuere expresamente prohibido por las leyes ""I"Hlrras."101.. 169.. igual al francés. y a ningún acto ilícito \l' 1..ssINF. 176. MIlano. cit.. 1910). aparece el elemento ilicitud diferenciado del elemento culpa." clrcuns~anclas relativas a los sujetos que realizan la acci6n. Aunque no exista ley alguna que regule '~P't IIh .. Yol. y aun9ue esta voluntad no haya '\ltUtkl ("11 mC'dl<. "" sentido amplio y no en el estricto de ley por su forma. o sea culposa o dolosamente. Franccsco. el artículo 1383 del Código h . 159). 1074) "". En estos últimos artículos. 97 OROAZ.1. 41). El citado artículo dispone: l"dtl. La doctrina francesa unánimemente no menciona la ilicitud como un elemento diferenciado de la culpa. Suizo de las Obligaciones (art. agregn. 174.!llu a su vez en el ~.... causado en iguales condiciones de imputabilidad.a norma exige una expresa prohibición legal siguiendo el princil}f" /I"I/a poena sine lege. 1109. ManuaJt de Diriuo Civile e Comudale. 'Icnta un pnnclplO general de responsabilidad por el hecho pro1If' 1 .'lu Sin voluntad o que ha obrado sin culpabilidad.• puede haber ilicitud por el solo hecho . 11"1 carácter de ilícito. y loe. pues el artículo 1066 del Código Civil así lo declara expresamente: "Ningún acto voluntario ten- d. El artículo 1066 de nuestro Código particulariza el alcance del 11111. no señalan la existencia de un elemento distinto de la culpa. En otro grupo se incluirán los códigos alemán (art. . portugués (art. 175. no creemos que pueda inferirse de dichos textos esta conclusión. 177. según el citado autor.a fuente del anículo ha sido Freitas (art.. "obrando ilícitamente". I '. de aquella persona causante del daiío. prohi~lci6n legaJ de ejecutar un detenrunado acto que ~casiona un . o sea que la IhClttld se confunde con la culpa aunque no 'hl. 1902). es decir. 3. sino que caracterizan precisamente el daño que debe ser resarcido y definen consiguientemente el acto ilícito.' pllurá aplicar pena o sanción de este Código. Lo que señalan aquellos preceptos es que para que el acto se considere ilícito y obligue a la reparación del petjuicio. Cód. "viola ilícitamente". 857). etcétera."trnrlo . mUnicIpales o reglamentos de policía.. 843) Ymexicano (art. pues de otro modo respondemos de nuestros actos ".tI)(.

a la ilicitud terios. la ley impone el deber de no dejar sin resarcimiento el daño que se ocasiona 102. " con179 Actos iUcitos propiamente dle os Y ac o . e ó Creemos que ambos cnconstituye un elemenfto difer~~e y . a1t~~~~~~~ factores extrínsecos al acto mismo. 1 fu nte de la obligación e resarcrr e . Una distinción debemos hacer aun. dice que tal imputación no se fundará en un materialista "haber provocado el daño". ClUlUermo. agr~amo: la I~CI~: . nll [JoMnA. 68. pero que conducen a la misma conclusión: la vinculación de un responsable con las consecuencias dañosas de ese hecho. y c~usa daño ~otro. 180. un hecho ilícito. Su ilicitud es potencial 1. deftend~ .EI artículo 1066.~~ es dem¿~trar la ilicitud en la ejecución del hecho por acClOn u o misma. sea en el orden CIvil para l~ \nde~Tdad de escindir entre los elementos Que . podría comportar una forma de ilicitud. pues samente robar la culpa citud genérica que conSISte en dan~ a otro~~. trario a la ley. . Considera impropia esa terminología y piensa que la denominación de hechos ilícitos deberla reservarse para los hechos propios del responsable. restituir. También ALTERINI.la 'licltud h ~ civá Argentino. . a poSI I ~b' eti va t'onfilluran In rcspo~!ab. así también el que por desplegar su Libertad daña a otro. cit. continúa. Por ejemplo: a) Prohibición expresa (específica) contenida en la Ley de Tránsito u ordenanza municipal que prohíbe atravesar las bocacalles con la luz roja del semáforo: el conductor que lo hace incurre en culpa si ello es ocasión de un daño que se causa a un peatón que cruza a pág.. 1(1) En ambos casos la ley impone el mismo deber de reparar el daño causado. . Así como quien se enriquece a expensas de 00'0 debe. se causaron.oentes s m s' rocedentes del derecho romano a " ori' nada en los artícuespecífica que prescnben las norma P través de Freitas. jeto inimputable en las ClTcunst~~~ 'Ií'to en el sentido de que tales ac. sino también a los daños ocasionados por sus dependientes o por las cosas de que se sirve.• pAlI. II. Actos de vio/aci6n positivos y negativos. entre actos ilícitos propiamente dichos y actos 177 bis. 'ando nos referimos a los 178." d ti. I-IV. nro. :u 181. La idea que se utiliza. Tratado de oerec o . cuando no ha habido culpa de ninguno de los dos y el análisis de las circunstancias da motivo para imputárselo. A cripción leg~1 es en SI ~~=~~~~ i¡¡cituden la culpa. . Obligaciones. fácticas que lo hacen responsable. Todacon?uctaque~ . cu ilícitos poactos ilícitos. la cul~a debe p~obarse. 937).hdad Clvll.con tnfa". T. sino porque al conjugarse con otros en estOS casos.!~ ~~Ia ~~~~~~i~~ de la norma! tolerancia entre vecinos. 1 daño es el resultado del actuar ue ésta debe garantía. José M. cabrá afirmar que toda resistencia a la indemnización podría comportar una marufestaci6n de egoísmo antisocial que el derecho debe reprimir. pero lo novedoso de la soluci6n resulta del hecho de que no se trataría de una ilicitud anterior por violaci6n del deber social de reparar daños que sin culpa. El acto de violación es positivo cuando la ley prohíbe su ejecución. 10'2 LóPEZ OLACIREGU1. t. 211. La ley se viola por actos positivos o de comisión (culpa por acción) o por actos negativos o de omisión (culpa por abstención).su~e~~~Z. ya¡. expresa que en el Código. constituyendo así su v~z eldarticbUIO 11~ donde la ilicitud al identificarse con la culpa no la !lICltU su ~etlva. I daño Pero no son cualquiera de esos hechos es tam leOl cid' . tu pena. por la violación de una especifica norma g identificarse con la iliel segundo caso. es punlblh~a~ para el ~gente. propiamente hablando. pero cuando la responsabilidad surge de los daños ocasionados por un tercero o una cosa no hay... o sea que los efecros son los mismos en el acto ilícito propiamente dicho que en el potencial~ mente iUcüo.ea~~r':us der!hos. pero con propia acci6n. es por ello que conservamos la terminología tradicional llamándolos genéricamente "actos ilícitos". se llaman actos o hechos ilfeitos no solamente a los actos u omisiones personales del responsable que intencional o culposamente ha ocasionado un daño a terceros. pág. ~~~~~~~~~~:e. allnque no la hubiera habido en su conducta anterior al enriquecimiento mismo (Traité Elémentaire. Revista Juridica de Buenos Aires. es similar a aquella que PLANIOL desarrollaba al ubicar el enriquecimiento sin causa entre los actos ilícitos. Más aún. prefigura una il~ci~d ~~~~~~~:~~~~=ealapres­ de la culpa. ongmados en .. es decir. Finalmente expresa: "Por esta forma la teoría de la responsabilidad se reencuentra en las ideas de infracción al deber y de ilicitud que son su fundamento conforme al criterio clásico. sino en el razonable motivo de considerarse justo que 10 indemnice. aS!ega.~ ~:de ndientemente de la culpa. tenciales.. ' h t s ilícitos potencia/es.r~u:violen la ley 10'.~~~~ cas~ probada la ilicitud le a! la culpa se presume. No se tratarla de una ilicitud en la conducta que precedió al daño sino en aquella que implica la resistencia a indemnizarlo.. explicando la necesidad de imputar el daño al autor inculpable más bien que a la víctima también inculpable. T. por razones que suelen diferir según los casos. que ha seguido la doctrina clásica. o porque el uso ~~~ ~~I~ ~~~:r:e. debe reparar. Balance de un siglo". sino más bien un hecho neutro (ni licito ni ilIcito) al cual la ley le imputa la obligación de indemnizar.¡e. o . sosteniendo que hay ilicitud en el agente que se niega a restituir lo que por azar lleg6 a su patrimonio. En los 1382 Y1383 del C Igo r~ces. 65.:.LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILicITO 113 112 RESPONSABILIDAD CIVIL el artículo 1074. armónicos si. Este deber es el precio legal de aquella facultad". ura porque el hecho en SI mismo es Hay actos cuya llicltu se con g ue el a ente actúe con culpa. o del En cambio hay otros actos en que e de una persona dependiente de otr: ~~ra~~qación involuntaria de un suempleo de una cosa con nesgo. 'zací6n de los daños. Ilicitud objetiva Y subjetiva. sea en el orden penal para la aplicación de "1'. lI. 1964. "Notas sobre el sistema de responsabilidad de] Código Civil.

183-b. 18) era necesario un acto positivo. es decir la llamada comisión por omisión. 512. la l.114 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTlJURIDICIDAD EN EL ACTO ILÍCITO 115 favor de la luz verde. pues ella se caracteriza por omitir la conducta debida (ar!. esa omisión le obliga a responder segun las circunstancias. pág. si donde no hay semáforos un conductor cruza la bocacalle a gran velocidad y sin observar que otro vehículo se encuentra ya en el cruce. pág. 1109. Cód. 183 ... Esta cuestión relativa al acto de omisión y el deber de cumplirlo es motivo de seria controversia en la doctrina nacional. es decir. en el artículo 1109. . no haciendo lo que según las circunstancias se debe hacer o haciendo lo que según las circunstancias se debe omitir. c) Que el artículo 11 09 carece de autonouúa y no puede entenderse sino en [unción de los artículos 1066 y 1074. b) Prohibición genérica (tácita) contenida en la regIa según la cual se debe actuar con diligencia y prudencia para no dañar (art. 512. No nos parece aceptable este argumento que se atiene a una significación estrictamente gramatical al atribuir a la palabra hecho el sentido de un acto positivo solamente. b) Que el artículo 1109 no puede seria ley a que se refieren los artículos 1066 y 1074. op. Lo relevante de esa norma es la culpa en la ejecución del hecho y la culpa tanto puede consistir en una acción como en una omisión. Hemos visto que para que hubiese delito conforme a la Ley Aquilia (supra.'" BORDA. Otra parte de la doctrina 106 considera que la responsabilidad exi>te solamente cuando la ley hubiese impuesto el de1/)4 ber de cumplir el hecho omitido. nro. Civ.. Son situaciones en que puede hallarse una persona como consecuencia de un acto suyo que crea un riesgo y que sólo puede evitarse la producción del daño mediante la ejecución de otro acto que se omite. Civ. así fuera cometida en el curso de una acción. será responsable solamente cuando una disposición de la ley impusiere la obligación de cumplir el hecho omitido". op. Civ. La Culpa. 11. Por ejemplo: el médico que en una operación ha cortado una arteria y al no ligarla deja que el paciente se desangre y muera. . Si por omisión de esta obligación sufre daño un peatón existe culpa del contratista que omitió cumplir el hecho ordenado por la ley. aunque la ley no imponga expresamente el deber de actuar. No se castigaba la omisión. El acto de violación es negativo cuando la ley ordena su ejecución. y finalmente el Código Napoleón consagró el principio general de la responsabilidad civil contenido en los artículos 1382 y 1383. se referiría a un acto de comisión. 182. 104. Consideramos que esta norma es congruente con la del artículo 1066 del Código y corresponde exactamente a su antecedente romano. en tanto que el artículo 1074 trata de actos de omisión 107. que determinan un ORGAZ. aunque en nuestro Código existan esas normas que no contiene el Código francés. T. Nuestro artículo 1109 subsume en un amplio contenido los alcances de los artículos 1066 Y 1074. b) Orden genérica (tácita) de cumplir el acto omitido contenida en la regla general de conducta que impone el deber de actuar con prudencia y diligencia para no dañar a los demás: si alguna persona viendo el peligro que acecha a un transeúnte por la caída de materiales de un edificio no le fonnula sin riesgo para él alguna advertencia y aquél sufre un daño.. cit. ".). en nota 8. pág.). El antecedente romano fue superado cuando el principio nulla poena sine lege fue dejado de lado por el antiguo derecho francés en la doctrina de sus más ilustrados autores. porque aquél dice: "todo el que ejecuta un hecho . Quedan comprendidos en los actos positivos o de comisión las omisiones en que se incurre a veces en la acción.. tanto vale como "acción" que como "omisión" . lo embiste y le ocasiona daños. cód.". y no "todo el que omite un hecho . nro. Quien omite por negligencia o por culpa una conducta que guarde conformidad con la naturaleza de las cosas y de las circunstancias (art. Ver: ínfra. 217. Autores como BORDA 1'" consideran que las omisiones en la acción (comisión poromisión) comportan responsabilidad. "Hecho". Por ejemplo: a) Orden expresa (específica) de cumplir el acto contenido en una ordenanza municipal que impone la obligación de contratar carteles anunciadores de las obras que ejecutan los contratistas en la vía pública. Cód. 10' ORGAZ. y apoyan su afirmación en los siguientes puntos: a) Que el artículo 1074 ha previsto expresamente que "toda persona que por cualquier omisión hubiese ocasionado un perjuicio a otro. cit.) viaJa lo dispuesto en el artículo 1109 y por ende es responsable lO'. y corresponde a una etapa más evolucionada del derecho que no tenemos por qué despreciar..

el cual impone al deudor la obligación que resulta violada por éste y que al causar un daño al acreedor obliga a aquél a repararlo. As. las lesiones o la destrucción de cosas ajenas ''''. Por lo dicho anteriormente (supra. El más mioimo sentido de solidaridad humana y de amor al prójimo constituyen un deber ioexcusable en las circunstancias apuntadas. Lo expuesto no empece la responsabilidad extracontractual de la parte culpable de la frustración del contrato (art. ¿puede decirse que no es causa idónea para la producción de un daño la pasividad de un individuo que ve avanzar un tren en un paso a nivel y no hace señas al conductor de un automóvil que se lanza al cruce inadvertidamente? Creemos que no. La ley impone a veces expresamente el deber de actuar en una precisa emergencia. ". Civ. desde luego. La norma encierra un priocipio de alto valor moral y social. considera que en el abuso del derecho (art. hay. cuyo régimen está fijado en la ley (arts. marcando con ello una favorable evolución en las relaciones humanas y una tendencia a la espiritualización del derecho. es decir una acción necesaria que por no suceder. como se ha dicho. . requiere la dinámica de una acción o de un movimiento.). y solamente con su hecho.. cit.. que una actitud puramente pasiva de una persona como la inerte presencia de una cosa inanimada. haciendo emanar la ilicitud solamente de aquellos dos artículos y no de la mera culpa a que se refiere este último.). 105. Resporuabilidad por Daños. II. pág. cód. no constituyen generalmente una condición adecuada para la producción de un daño que. por constituir una modificación del mundo exterior. 1050 y sigs. 30. evitar un daño? Sin duda que el deber genérico de prudencia y diligencia que impone el artículo 1109 tanto vale para actuar cuando es preciso como para abstenerse cuando es necesario 109 bis. una condición negativa que por serlo. nacerán como efecto de la nulidad obligaciones restitutorias entre las partes. 1971. . sin embargo.'" ORGAZ. ¿Qué duda hay de que el aviso pudo evitar el daño? Luego. Cód. Si las partes hubiesen ejecutado el contrato que después resulta iovalidado por una sentencia de nu lidad. el priocipio que consagra el Código francés en esta materia. Así ante una situación de peligro que es absolutamente ioimputable a un sujeto.116 RESPONSABILIDAD CIVIL LA ANTIJURIDICIDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACJ1JAL 117 Pero. nro.la falta de aviso fue una de las condiciones adecuadas para que el daño se produjese. 184. ¿Puede negarse que la ley imponga tácitamente el deber de actuar cuando. d) Que en los actos de pura omisión no hay relación causal entre la abstención y el daño.. cit. op. el individuo debe orientar sus actos de modo de respetar a sus semejantes y está librado a su sola conciencia determinar la conducta que para ello debe observar.. deterrnioa que el choque se produzca. honesto y respetuoso de sus semejantes debió hacerlo. Civ. 177) pensamos que el principio general de responsabilidad por culpa contenido en el artículo 1109 domina todo el sistema del Código en esta materia y constituye un positivo avance sobre el casuismo característico del derecho romano (nulla poena sine lege). NECESIDAD DE UN CONTRATO VÁLIDO. S i bien el accidente lo habrían ocasionado ambas máquioas accionadas hasta el punto mismo en que ambas se encontraron. si éste se cruza de brazos esta actitud no es normalmente y en abstracto una condición idónea o adecuada para producir la muerte. sin riesgo para una persona. 1056. 1071. Esto significa hacer prevalecer los citados artículos 1066 y 1074 sobre el artículo 1109 en cuanto al carácter ilícito del acto. Pensamos. Si ha cometido un error de conducta será juzgado y sancionado por no haber obrado como un hombre prudente. ese artículo debería entenderse como si dijera: "Todo el que ilícitamente ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia . 109 bis MOSSET ITURRASPE.. Jorge.-LA ANTlJURIDIClDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL por su parte la exigencia de la ilicitud del acto. Es éste por lo demás. Cód. 108 ORGAZ. La responsabilidad contractual supone obviamente la existencia de un contrato. Bs. Si así no fuera no habría obligación alguna que tuviese su fuente'eñ e"l mismo.) se encuentra el gran venero de "omIsiones antijurúJicas". pág. ésta puede con su hecho. pág. Según ORGAZ 'os. 111. No es necesario que la ley guíe todos sus pasos diciéndole lo que en cada caso debe hacer y lo que no debe hacer. El contrato debe ser válido. Civ. op..

lugar y tiempo de la ejecución de la prestación. que haya causado un daño. La culpa en el incumplimiento contractual se manifiesta por el daño causado al acreedor con negligencia o imprudencia en la observancia del específico deber jurídico establecido convencionalmente. que jurídicamente se denomina mora.1\8 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 119 185. Cuando el incumplimiento de la obligación se hace imposible en el futuro existe un incumplimiento absoluto. I. no puede hablarse de mora o de cons~tucl6n en mo~a" No eXiste mora sencillamente porque la obligación no está ya pendIente de cumplmuento: el acreedor c¡. Ese daño y esta conducta constituyen en sí mismos y por su conjunción. puede aún hacerlo. la culpa consistirá en una valoración de tipo subjetivo referida a la conducta del deudor en relación precisamente a la que debió cumplir según la naturaleza de esa obligación convencional. No se advierte aquí qu~ cuando la ineje~uci6n es total. o los daños e intereses compensatonos. que es la culpa o dolo.. dará a aquél el derecho de exigir el pago de los daños e intereses compensalonos. y no ya al genérico e indeterminado deber legal de actuar de tal manera de no causar daño a otro. porque la violación de este particulardeber jurídico tiene en el contrato y en la ley su regulación propia. 187. 84). cuando ha habido mora en la ejecución. y tiene también relevanCIa lo relaovo a la imposibilidad de cumplimiento. lo relativo al tiempo en que la prestación debe cumplirse. El incumplimiento contractual tipifica la conducta del deudor en relación a cada contrato considerado. pues SI bien aquélla va a mostrar objetivamente el contenido obligacional del acto. ya que si bien el deudor no ejecuta la prestación en tiempo oportuno. . La mora constituye un incumplimiento relativo. cuando además concurren otros requisitos que vamos a ver más adelante. porque ello motiva la disol~ción de la obligación. de nada sirve el análisis de este elemento propio de la responsabilidad con110 Debe distinguirse bien la diferencia que existe entre la. aunque no inseparable de la Ollsma. Cuando el deudor no cumple la obligación en el tiempo debido existe un incumplimiento relativo. A) CONCEPTO. ~om~ segu~da condiCIón eXIge que la inejecución o retardo en el cumpbrnJento de la obligaCIón sea tmputable al deudor y. ~mo SALVAT (op. el ilícito extracontractual cuando no se viola una específica norma legal. que agrava su responsabilidad si le es imputable liO. ci~. 188. Es así que el incumplimiento contractual está regulado normallvamente en cuanto al modo. De allí que sea imprescindible considerar la estructura del contrato como un ele: mento distinto de la culpa. nro. que jurídicamente se llama inejecución total. La mora aparece así como un retardo jurídicamente calificado. MORA 191 . que da origen a la responsabilidad del deudor por los daños moratorios. SI ademas ha habido culpa del deudor. 186. y ello con independencia de la imputabi lidad del deudor que supone la concurrencia de otro elemento. absoluta o definitiva porque la prestación n~ eS. § l.s e mtereses. a la naturaleza de la obligación impuesta convencionalmente. Cuando la obligación no es susceptible ya de ser cumplida. La culpa en el acto ilícito se patentiza en el daño causado a otro con negligencia o imprudencia.:tá frente a un incumplimiento del deudor que. porque ello da origen a un capítulo de los daños e intereses. cesa la mora y el deudor cae en un incumplimiento total o absoluto. T.-INCUMPLIMIENTO RELATIVO. Ello es así porque la culpa tiene que ser referida. 189. 192. mora como incumplimiento relativo y la ¡nejecución total o absoluta de la obligaCión. para no caer en la confusión de conceptos que originan autores que. 190. La necesidad de que exista un contrato señala la presencia de un elemento más estricto en esta responsabilidad que en la responsabilidad extracontractual.susceptlble de ser cu~phda en udelante. El artículo 508 del Código Civil establece: "El deudores igualmente responsable por los daños e intereses que su morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de la obligación". pág'. si le es il!1putable. finalmente. en cada caso. Tiene particular relevancia en la consideración del incumplimiento contractual. Sin embargo. Advertimos sobre este punto porque el retardo en la ejecución es el elemento objetivo de la responsabilidad cuando del incumplimiento relativo se trata. exigen que el deudor haya sido con~tjtuldo en mora como pnme~ <:<>ndlc~6n para que el acreedor pueda reclamar d~.192. absoluta y definitiva. Se entiende por mora del deudor el retardo en el cumplimiento de la obligación. Desde el momento en que nos referimos a la mora estamos aludiendo a un caso de responsabilidad del deudor y no meramente al incumplimiento material de la obligación.

ha podido afirmar en la nota al artículo 509 que "por las Leyes de Partida y por las del Código romano. b) Imputabilidad del incumplimiento al deudor por su culpa o por su dolo. 197. pero aún puede esperarse que ejecute la prestaci6n: no se ha realizado. nro. nros. No existe tampoco responsabilidad: el retardo por sí mismo carece de significación 111. PhTrr. no hay acuerdo entre los romanistas 113. y. Es decir que en la generalidad de los casos. Paris. J924. la mora se operaba por la sola fuerza de las cosas (ex re). consideran el punto como dudoso.). o sea. El retardo en el cumpli miento de la prestación que constituye el objeto de la obligación es jurídicamente relevante cuando integrado en los demás elementos configura la situación de mora del deudor. y en el caso en que el retardo en la ejecución equivaliese a una inejecución completa.. 2. 193. B) ELEMENTOS. VAN WETIbR. 120-b) al final. sino que ella era ex persona. Manuel clémentaire de Droir Romaill. El deudor cae en incumplimiento. ni. T. Véase LLAMBlAS. 470. y que. total y definitivo. el simple vencimiento 112 MAYNZ. el simple retardo produce un efecto negati vo cuando el acreedor que interpela se encuentra en aquella situación de incumplimiento material de su obligación recíproca por aplicación del art. nro. 136. c) Daño sufrido por el acreedor. Cours de Droir Romain. por consiguiente. El elemento mencionado en primer término (retardo) y al que hemos aludido como quinto elemento (constitución en mora) son propios del incumplimiento relativo. a falta de estipulación. en cambio. EL SISTEMA DEL CÓDIGO (mora ex persona). T. 31 ed. 1. Civ. 196. 11) GlRARD. 194. 566 y sigs. 1. 11. d) Relaci6n de causalidad entre el incumplimiento y el daño ocasionado. 90-91.120 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 121 tractual. si se trataba de una obligación de restituir proveniente de un robo. párr. pero su realización es posible. La constitución en mora del deudor puede producirse sea por una interpelación que el acreedor le hace para que pague (mora ex persona). c) y d) son los mismos que hemos mencionado antes como elementos comunes de la responsabilidad civil. sin embargo. nro. a) EL RE! ARDO. . 11 1 Por excepcí6n. 475. cuando la obligación tenía plazo determinado el solo vencimiento de éste constituía en mora al deudor produciendo los mismos efectos de la interpelación (los glosadores expresaban este efecto en la regla dies interpe/Io! pro homine). lo convierte en responsable del daño ocasionado al acreedor. Civ. Sobre esta cuestión. Doneau y la mayoría de los autores de esa época. El Codificador se inspiró en la doctrina de los romanistas de los siglos XVI y XVII Y siguiendo la opinión defendida por Cujas. rigen las disposiciones legales pertinentes (arts. Cód. IIl}. Pandectes. 198. 179-180 y 264. sólo excepcionalmente. o sea el incumplimiento material en relación al tiempo en que la obligación debió cumplirse. La mora se producía excepcionalmente sin interpelación (ex re). sea que ella se produzca por el mero transcurso del tiempo (mora ex re). Cód. De un texto de Marciano en el Digesto se induce que en Roma no había mora ex re. si prescindimos de considerar a la vez los otros elementos sin cuya concurrencia aquél es totalmente inoperante en el ámbito de la responsabilidad civil. op. 195. T. 618. cit.. 1903. Paris. cuando el deudor se ausentaba sin dejar representante por negl igencia o mala fe. si se hubiese convenido o estipulado. págs. nro. Los elementos que hemos identificado bajo las letras b). Traité Élémentaire de Droil Romain. b) LA CONSTITUCIÓN EN MORA. era necesario el requerimiento del deudor. habida cuenta de que la gran mayoría de las obligaciones estipulaban plazos de vencimiento. se requiere la constitución en mora. pág. 301.págs. es decir que el deudor no estaba en mora sino después de la interpelación por el acreedor. Según algunos romanistas 112 la interpelación por el acreedor sólo era necesaria para producir la mora del deudor cuando la obligación no tenía término de vencimiento. La mora del deudor supone los siguientes elementos: a) El retardo. 684. . 510. 620 y 625. Cuando el incumplimiento es absoluto. El tiempo en que la obligación debe cumplirse es cuestión regulada por el contrato. A estos cuatro elementos debemos añadir un quinto elemento que es propio del incumplimiento relativo: laconstituci6n en mora del deudor. no hay retardo. El incumplimiento material del deudor debe ser jurídicamente calificado por la constitución en mora para que aquél responda de los perjuicios que pudieren habérsele causado al acreedor. pág. El deudor retarda el cumplimiento de su obligación cuando su conducta no se ajusta al comportamiento debido en relación al tiempo en que aquélla debi6 ejecutarse..

o por razones atinentes a la situación de mora en sí misma. conforme a la regla general (mora ex persona).. ~a derogación del principio tiene fundamento en el pnnclplo de autonomla de la voluntad que ampara el artículo 1197 del Código Civil. Este ~istema es también seguido por los códigos español (an. en tal caso hay un plazo indeterminado que el juez debe fijar (ans.... por lo tanto. Cód. 3°) Todas las veces que el retardo en la ejecución equivale a una inejecución completa". como lo es el plazo expreso. por lo tanto. Estos supuestos excepcionales producían el efecto de la constitución en mora por la sola fuerza de las cosas (mora ex re). 1254). El plazo indeterminado supone la existencia de una voluntad común de acreedor y deudor de no exigir el pago inmediatamente a la constitución de la obligación. considerando más equitati va el sistema de la mora ex persona. necesaria". 114 Nosotros hemos enseñado siempre desde la cátedra que éste era un caso de excepción impropia. un plazo determinado. cuando alude a los casos en que el deudor se encuentra constituido en mora. Civ. sino porque el retardo en laejecuci6n equivale a una inejecución completa.. como en el caso previsto en la supuesta excepción considerada ("la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación.. El plazo tácito que resulta inducido de la naturaleza y circunstancias de la obligación puede a su vez ser esencial o no. Cuando el plazo tácito no es esencial puede aún interesar al deudor el cumplimiento de la prestación y. El inciso 2° del citado artículo 509 establecía la segunda excepción en estos términos: "Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligación resulte que la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación. 2) EXISTENCIA DE UN PLAZO ESENCIAL. en la duda. 202. o sea que no constituía una verdadera excepción al régimen del requerimiento al deudor.. Será una cuestión de interpretación de la voluntad tácitamente manifestada por las partes. 200. y ésta no era. uruguayo (art. mediante el requerimiento por parte del acreedor. según que conforme a la intención común sea indispensable o no que en ese preciso momento y no en otro se ejecute la obligación. Puede haber entonces mora si además del retardo se constituye en mora al deudor.. Los casos de mora ex re tenían su origen en la convención de las partes o cuando la ley misma constituye al deudor en mora de pleno derecho y sin interpelación. el requerimiento estaba de más. Si el plazo es esencial. el pacto debía ser expreso. la cuesUón debía resolverse a favor del deudor. adoptó el criterio seguido por el Código francés en el artículo 1139. El plazo tácito es. sin necesidad de interpelación: . El Código establecía en el artículo 509. Finalmente existían algunos casos asimilados por razón de las circunstancias en que nace la obligación. la obligación es todavía susceptible de cumplimiento. que cita en la nota '''. 1) MORA CONVENCIONAL. pero las partes no han establecido cuándo se producirá el vencimiento. como también puede serlo el plazo expreso. El inciso 1° del artfculo 509 disponía la siguiente excepción: "Cuando se haya estipulado que el mero vencimiento del plazo la produzca".122 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 123 de la obligación a plazo equivalía a una interpelaci6n. no existirá mora sino inejecución completa. fue un motivo determinante por parte del acreedor". 201. fue un motivo determinante por parte del acreedor"). total y definitiva. . Existían casos en que no era necesario que el acreedor interpelase al deudor para que la mora de éste se produjese.). holandés (an. Sin embargo. Es en virtud de ello que V élez Sarsfield. 1336) y peruano (art. pues de otro modo. antes de la reforma de 1968.. sin duda. 1100). no porque hubiese un pacto tácito de mora automática. pero la naturaleza y circunstancias de la obligación permitirán demostrar que un cumplimiento tardío no satisface el interés del acreedor y por consiguiente. En este caso las partes convienen que la mora se produzca en forma automática al vencimiento del plazo. siendo inoperante la ejecución ulterior. el siguiente principio de carácter general: "Para que el deudor incurra en mora. debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor . El principio señalado no era de carácter absoluto. Es éste precisamente el caso que menciona el Codificador en la nota al artículo 509. 618 y 751. 203. 199. 1274).

pues aunque no se haga presente la orquesta el primer día. no hay mora y. T. Existen numerosos casos en que la mora se produce ex re por disposición de la ley. Igual solución en la gestión de negocios (arlo 2298. 704.). l. debe los intereses desde el día en que los usó y además los peIjuicios que por ese hecho hubiese sufrido la sociedad. mora ex pUs(m(l . En este caso el plazo es esencial. 2·) Cuando la obligación resulta de una posesión de mala fe o de un delito". y por el artículo 1950.. I5·1II. el artículo 172 l dispone que el socio que no aportase a la sociedad la suma de dinero que hubiere prometido. 3) MORA LEGAL. La mora del autor de un acto ilicito está expresamente prevista en el Código para el supuesto de delito en el artículo 1093 con referencia a la usurpación de dinero: "Si el delito fuere de usurpación de dinero.). no es necesario constituirla. sobre restitución de bienes dotales. nro. . . 1. Civ. U8 en pleno. Cód.. 85 1. debe los intereses de ella. por consiguiente.. también se admitió la mora automática en los cuasidelitos desde la fecha en que se produce cada peIjuicio objeto de la reparación JJ1. Desde el momento del incumplimiento se deberán de pleno derecho los daños e intereses compensatorios. 1943-1. 111 CNCiv. Enrique V. El plazo tácitamente establecido no es esencial. Por ejemplo: el artículo 1242. y. J. Cap. en pleno. Esta responsabilidad le Incumbe de pleno derecho y sin interpelación alguna. Según la fuente de la obligación el deudor se hallará en mora todas las veces que su deuda se origine en un acto ilícito o su condición de poseedor se halla agravada por la mala fe. estando en poder del dueño no lo hubiese éste evitado. pero incurre en el err~r. . La mora del poseedor de mala fe está contemplada en el artículo 2435 del Código Civil. LL.en el supuesto del poseedor vicioso (art. sin que sea preciso interpelación judicial.. la inejecución es completa. La contratación de una orquesta para determinada ceremonia a realizarse en día fijo constituye un plazo tácito esencial. tal como ocurre en todos los casos en que el deudores constituido en mora (arts. 16-XlI-1958. 4) CASOS ASIMILADOS. agravada. 208. el artículo 1322. "Iribaren c/Sáenz Briones". pero no igual. Cap.L. Se contrata una orquesta para amenizar una exposición que se inaugurará ~n un día determinado y funcionará durante un período. págs. 513 y 889. en SALvAr (op. Un fallo plenario de las Cámaras Civiles de la Capital estableció el principio general de la mora en los delitos desde la fecha de comisión del mismo !l6.A. 205. No es necesaria la interpelación para constituir en mora al deudor. desde el día en que lo hizo. Civ. Cód. 667.. a nuestro m~o de ver. 29. que pagará la destrucción o deterioro de la cosa. También se produce la mora sin interpelación cuando el deudor reconoce expresamente que se encuentra en mora. no siendo suficiente el simple reconOCllTuento de que la deuda existe. 540. "Gómez.J. el delincuente pagará los intereses de plaza desde el día del delito". L.I963.. la obligación puede aún cumplirse ejecutando música los días subsiguientes.ene por producJda por el simple vencimiento. posteriormente. 209. 2436. 207.A. 210. En los ejemplos que dan generalmente los autores. 93. . Cód. aunque. señala 116 CNCiv.).113. que dentro del sistema del Código Civil era de aplicación en este caso la regla general de la GALU. desde el día en que debió hacerlo. sobre promesa de dote. lOO-a). Cil. Nosotros creemos. Es necesario que el deud~r se dé por constituido en mora. 1. pág. Veamos un ejemplo parecido..... IU la distinción entre plazo esencial y no esencial. el socio que usó los fondos sociales en provecho propio. el mandante debe intereses por las sumas que el mandatario aplicó para el cumplimiento del mandato desde el día en que se hizo el anticipo. pág. después de ese día el acreedor no tiene mterés en la ejecución. 112. de considerar que cuando el plazo no es esencial la mora se tl. conforme a lo estableCIdo en el texto. en cuanto a su obligación de restituir carga el nesgo de pérdida o deterioro de la cosa por caso fortuito. pág. 206. En este caso era necesaria la constitución en mora por el consiguiente requerimiento al deudor y se deberían desde entonces los daños e intereses morntorios 115.124 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 125 204. debe distinguirse el plazo tácito esencial del que no lo es. El Codificador alude a estas situaciones de excepción en la citada nota al artÍéulo 509. Esteban c!Empresa Nacional de Transportes" Véase la nota al arto 509. el artículo 1913 dispone que el mandatario debe intereses de las cantidades que aplicó a uso propio. 1. Civ. el artículo 1722. 1. pág. cuando ella se hubiese hecho imposible por una circunstancia imputable al mismo lIS. 1959-1.

en el segundo caso no se sabe el día en que ocurrirá el hecho fatal o necesario que pone fin al plazo. ya sea por las partes mismas si se pusieran de acuerdo. Tolerar que al vencimiento del término el deudor permanezca indiferente a su obligación hasta que el acreedor lo conmueva con un requerimiento.). que cuando éste desea hacer valer sus derechos. 1608) y Venezuela (an. y parecería justo entonces. a fin de que el último no resulte sorprendido y sepa a qué atenerse. ha sido para diferir el cumplimiento hasta ese momento. 29. Cód . Colombia (art. 284). la mora se produce por su solo vencimiento. fomentar la mala fe del deudor que especulará con la eventual sensibilidad de un acreedor contemplativo. supeditar eJ IUU':lmlento ~e la obhgaclón a un nuevo recaudo puramente formal. CRíTICA . a menos que el acreedor opte por acumular la~ acciones de fijación de plazo y de cumplimiento. el cual es un plazo determinado aunque no se sepa el momento en que se producirá su término. Portugal (art. 1629). Italia (art. Si se fijó un plazo expresamente. relaCiones entre las panes. "Si no hubiere plazo. el deudor debe probar que no le es imputable". ni antes ni después del vencimiento del término: el acreedor espera recibir la prestación y el deudor sabe que debe estar preparado para ejecutarla el día preciso de cumplirse el plazo. como lo hace el artículo citado. t. Civ.D. el deudor debe cumplir la prestación a que se obligó. 211 bis. Mé. el último día en que se opera el vencimiento a las 24 horas de aquella fecha.s francamente mconveruente.il (art. Estudio de la Reforma . E.. el acreedor deberá interpelar al deudor para constituirlo en mora. 1219). el juez. Plazo indeterminado es aquel que difiere la exigibilidad sin término. "Si el plazo no estuviere expresamente convenido.mento debe hacer efectiva su obligación el deudor. El plazo es el tiempo que transcurre desde su iniciación hasta su finalización. Mora". Plazo y término. pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación. 2104). Plazo determinado es el que tiene prefijado un término. No compartimos esta opinión. El término es el día preciso en que concluye el plazo. en caso contrario (art. en cuyo caso el deudor quedará constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligación. págs. 509. 212. . Si el plazo es indeterminado se impone la necesidad de fijar su término.. Una autorizada doctrina 120 ha formulado" una severa crítica a la reforma que comentamos. Consideramos que el sistema adoptado por la reforma es adecuado a la modema dinámica de las relaciones jurídicas y es coherente desde el punto de vista normativo "'. 98 a ] 17. El nuevo artículo 509 establece lo siguiente: "En las obligaciones a plazo. 11 9 El principio de la mora automática por el vencimiento del término ha sido . pues todo está dicho y estipulado. lo haga saber categóricamente exigiendo el pago al deudor. Se agrega que de ordinario las relaciones entre acreedor y deudor se mantienen en un terreno amistoso que relega a un segundo plano los derechos estrictos del acreedor. es conforme a la buena fe que cumpla su promesa. La ley 17. Suiza (art. Gujllerm~. El plazo determinado puede ser cierto o incierto. ml'ntc ta!. Ponderando el sistema de Código Civil se ha dicho que tiene un fundamento ampliamente justificado que reside en la conveniencia de esclarecer la conciencia de las partes para que entre ellas reine la buena fe y ninguna pueda abusar de situaciones equívocas. 805). 213. ~~ I B<?RDA . 75] . C) EL SISTEMA LEGAL DESPUÉS DE LA REFORMA (ley 17. Por consiguiente nada hay que esclarecer cuando llega el vencimiento de la obligación. El deudor conoce exactamente el momento en que .rt. 102). pág. . esto es. REFUTACIÓN. En el primer caso se conoce el día en que se produce el término. ~.71 J). o por el juez. "La reforma del Código Civil.k<l (.. 120 LLAMBfAS.ce: El slstema que reqUlc~e que el ~creedor in~erpele al deudor cuando la obligación tiene plazo e. Muy al contrario. Es impropio identificar obligación sin plazo con obligación de plazo indeterminado. crear la incertidumbre sobre el momento de la ejecución.71 J ha introducido una reforma fundamental al sistema del Código que venimos de analizar. "Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora.ldoptado por los modernos códigos de Alemania (art. lo fijará en procedimiento sumario. También es erróneo confundir plazo indetermi- nado con plazo incierto. compJica inútil. Al fijarse la fecha del pago se ha indicado "'(m t09<l ~andad en qu~ m0. cuando no con las dificultades o embarazos que éste pueda tener para formular el requerimiento de pago con las formalidades de lt!y 121. consideramos que cuando el deudor se ha obligado a cumplir una preslación en un cierto tiempo. a pedido de parte. 960). 8". es privar al vínculo de su virtual eficacia.126 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 127 211.

las numerosas excepciones a la mara ex persona en aquellas legislaciones reducen a muy poca cosa el principio general en cuanto al ámbito de su aplicación. la conciencia de que las deudas deben pagarse cuando llega el momento. op. Es decir que siempre que la excepción no estuviese especialmente prevista (mora ex re). 797.. complicados y onerosos. Bien dice MOlSSET DE ESPANÉS '26: "En realidad nos parece que. Es injusto que esa tolerancia y buena voluntad lo Si estudiamos a fondo las normas de esos cuerpos legales. si la prestación debe ser cumplida en el domicilio del acreedor. por ejemplo. cumplido el plazo. para poder a su vez atender con igual regularidad los deberes que él ha contraído en el giro de su actividad. pero resultare tácitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligación. privándolo de percibir intereses o de beneficiarse con cualesquiera de las restantes consecuencias de la mora". no resulta simpático un requerimiento formal. pág. a) INTERPELACIÓN CONVENCIONAL. .711 se ha seguido una técnica inversa a la de aquellos códigos para consagrar en definitiva el mismo principio. La segunda parte del nuevo artículo 509 expresa: "Si el plazo no estuviere expresamente convenido. Constituyen excepción a la mora ex re los casos siguientes: 217. amparadas en el artículo 1197 del Código Civil. Además. En efecto. Pensamos que en la reforma de la ley 17. y ello significa sentar un principio general según el cual la mora es automática (ex re) y cubre todos los casos no exceptuados absorbiendo en el mismo las hipótesis específicas de mora legal. y va a sanear las relaciones jurídicas de la perniciosa costumbre de dejar las cosas para mañana. que impone la necesidad de que las relaciones jurídicas de orden patrimonial tengan un rápido trámite. y el vencimiento del término. "La mora y la refonna del artículo 509 del Código Civil 126 urgentino". 104. EXCEPCIONES: MORA "EX PERSONA". pág. 218. La mora automática va a imponer por la fuerza del sistema. 216. Este texto es diferente al del inciso 2° del antiguo artículo 509. 123 LLAMBÍAS. aduciéndose que bajo el ángulo de la técnica científica el nuevo artículo 509 es harto imperfecto 123. Entre esas excepciones se menciona la deuda originada en acto ilícito. b) EXISTENCIA DE UN PLAZO TÁCITO. En éste se aludía a un plazo esencial que resultaba tácitamente de la naturaMOISSET DE EsPANÉS.. y esto también podría considerarse· como un defecto de técnica". Se dice que el precepto no enuncia un principio general en materia de constitución en mora. recibiendo el acreedor puntualmente los bienes y servicios prometidos. 125 El arto 1219 del Código italiano. 1968-V. t. en la práctica la regla se ha invertido. Esta crítica nos parece también infundada. PRINCIPIO: MORA ·'EX RE". A continuación menciona las excepciones en que no es necesaria la constitución en mora. el acreedor deberá interpelar al deudor para constituirlo en mora". que la mayor parte de los profanos ignoran. cit. lA. También se ha criticado la coherencia del sistema. op. perjudicándose indebidamente en sus intereses. el principio general según el cual para que el deudor incurra en mora debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor. La técnica de los modernos códigos parece consagrar como regla general la necesidad de la interpelación. que debilita la confianza recíproca y estimula la desidia y la mala fe 112. resulta inútil y superflua la exigencia delainterpelaci6n. sino que señala cómo se produce la mora en los distintos casos allí contemplados: es el casuismo en acción ''''. perjudiquen. sin procedintientos superfluos. Plazo expresamente convenido. 216 bis. la declaración del deudor de que no cumplirá la obligación. aunque sea una obligación a plazo expresamente convenido. 214. que para quedar constituido en mora el deudor debe ser interpelado. como hemos visto. en las relaciones surgidas del trato corriente entre deudor y acreedor. aunque esos códigos·establecen como principio la necesidad de la interpelación. llegaremos a la conclusión de que las excepciones son tan numerosas e importantes que la verdadera regla la constituye la mora automática. se aplicaría el sistema de la constitución en mora mediante requerimiento al deudor (mora ex persona). Las partes pueden convenir. el deudor suele encontrar excusas para su demora que el acreedor tolera para no llevar las cosas al extremo de una reclamación legal. 215. debe cumplir~ por consiguiente. que establece que "en las obligaciones a plazo. enumerando luego taxativamente las excepciones "'. la mora se produce por su solo vencimiento". 122 El Código Civil estableció en el arto 509. 124 LLAMBtAS. Parece mejor técnica la de la reforma nuestra. y loco cit.128 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 129 El sistema del Código conspira contra la dinámica de las relaciones modemas. o sea el de la mora automática. dispone que "el deudor es constituido en mora mediante intimación o requerimiento hecho por escrito".

Salo "A". Com.. la mora automática está prevista en las obligaciones a plazo. Pero quien tenga la potestad de exigir el cumplimiento debe manifestar su voluntad mediante una exigencia previa a la ejecución de la obligación. cit. pág. como hemos dicho. contrariamente a lo que dice LLAMBÍAS 130.L. o podrá cuestionar judicialmente el vencimiento del término. op. Civ. ]28 LLAMOfAS. pero no será sorprendido por una mora automática.). !27 BORDA.. esos supuestos de obligaciones puras y simples no están comprendidos en los casos de mora ex re . Cód. Civ .A. 220.). 109. en que el cumplimiento de la obligación está deferido a la potestad de una de las partes o de ambas: el comprador.). 2225. cuando quisiera el comodante "si no se pactó la duración del comodato ni el uso de la cosa. 213. solución que no ha variado con respecto a la del Código. atendiendo a la naturaleza de la obligación y de- más circunstancias. . Ahora. el comodante. pues éste resulta de la naturaleza y circunstancias de la obligación. la obligación del comodatario de restituir la cosa recibida en préstamo. 620. Civ. no están al margen del artículo 509 del Código Civil. párr. b).. La redacción está mejorada. 609 y 740. no puede hablarse de mora. cit. Es decir que el deudor debe ser puesto en mora (mora ex persona). T del anterior arto 509 se refeña a plazo tácito. l. en cuyo caso el deudor quedará cons- artículo anterior 121. como hemos expresado anteriormente. conforme al principio de buena fe que preside la ejecución de los contratos (art. El deudor cumplirá o no. 2285. el sistema legal está claramente establecido en el siguiente párrafo del artículo 509: "Si no hubiere plazo. 107. Todos estos casos. Requiere interpretar la voluntad de las partes en la fijación del plazo. Por ejemplo: las obligaciones pagaderas a la vista (arts. Se justifica la interpelación en este caso. ap. Si el plazo es esencial o fundamental para satisfacer el interés del acreedor. c) OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES. lo que estaba tácito en el inciso en cuesti6n era el carácter esencial del plazo. y éste no resulta determinado por la costumbre del pueblo" (art. 618. Luego. mediante un requerimiento en un término razonable. 1964-11.. existen obligaciones puras y simples que están exentas de toda modalidad. pero que no ha estado en la intención de las partes integrar la estipulación con una decisión judicial sobre el momento de cum· plimiento. como la generalidad de la doctrina. En efecto. La redacción actual no alude a un plazo esencial sino solamente a un plazo tácito. Estos casos son de obligaciones sin plazo. 129 CNCiv. Civ. pues de este modo no hay dudas de que no comprende el plazo esencial.p. lo fijará en procedimiento sumario. En los casos de plazo indeterminado (arts. ElJo OCWTe porque este autor. ])0 LLAMOrAS.). No son sin duda las obligaciones de plazo indeterminado contempladas en los artículos 618 y 751 del Código Civil. 1409. 452. permitiendo inducir de ellas que el cumplimiento en término fue el motivo determinante para el acreedor. la excepción impone la necesidad del requerimiento al deudor cuando el plazo es tácito. 219. Cód. Cód. completo. Cód. . 112. sino de incumplimiento total. el juez a pedido de parte. pág.130 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 131 leza y circunstancias de la obligación. d) EXISTENCIA DE UN PLAZO INDETERMINADO. Por ello es razonable que el acreedor requiera al deudor para que éste sepa que aquél entiende que el plazo se ha cumplido. 1J98). conforme a la interpretación que nosotros hemos dado al Frente a estas obligaciones están aquellas que no se ejecutan instantáneamente. Cód. dado que el plazo tácito es generalmente impreciso. op. t. la obligación del vendedor de entregar la cosa vendida "si no hubiese sido convenido el día en que el comprador lo exija" (art. absoluto. L. 751 Y 752.. t. cit. ha considerado que el inc.). el depositante o depositario. la obligación de restituir o recibir la cosa depositada "5i fue por tiempo indeterminado. Nada se dice allí de que el término fuese motivo determinante para el acreedor. 221. a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijación de plazo y de cumplimiento. Para nosotros. y su régimen está dado precisamente en las normas legales respectivas. considera que la reforma adopta un sistema distinto al del Código en el caso de obligaciones sujetas a plazo tácito. pág. pág. Como bien señala LLAMBIAS 12R. liT. pues en éstas las partes han querido diferir el cumplimiento para un tiempo ulterior a determinarse también más adelante. cuando cualquiera de las partes lo quisiera" (art. y son exigibles desde su misma constitución "en la oportunidad más próxima que su índole consienta" 12'..

20-X-1978. será necesario interpelar al deudor que no cumplió su obligación en el término fijado... "Una saludable reacción". fallo nro. A.. como en el caso del artículo 219. y en lugar de presumirse el incumplimiento del acreedor se presume ea quod plerunque jir. No hay razÓn para excluir de la mora ex re a las obligaciones de plazo incierto. con nota de BORDA.. CNCom.r y 131 quinqulu. ·c) PLAZO EXPRESO EN OBLIGACIONES RECíPROCAS CON PACTO COMISORIO TÁCITO.419. La ley no ha hecho distinción alguna y no existe razón para hacerla. Esta interpretación armoniza con una moderna concepción dinámi- ca del patrimonio i31quale. En el caso de no haberse convenido el pacto comisario expresamente. 222. 205. 224. L. pero no cuando el plazo es incierto. En todos los casos en que el pago sólo puede hacerse mediante una actividad del acreedor la prueba se invierte. Si lo es en el domicilio del acreedor. L. la buena fe que debe prevalecer en las relaciones recíprocas impondrá como solución necesaria que el deudor no caerá en mora.L. La interpelación es un hecho voluntario lícito por medio del cual el acreedor requiere de pago al deudor i32. 238. 221 bis. 13 1 CAZEAUX.• 30-Ylll-1978. Aun es más clara la solución de la ley. 31. "La mora del deudor y la concepción dínámica del patrimonio". Si la realización del hecho incierto resulta ignorada por el deudor. con nota de BORDA. A. 131 quinquie5 En el mismo sentido: CNCív . Tampoco cabe hacer distinción alguna según el lugar en que la obligación debe cumplirse.. G. 76.L. 4536. D) LA INTERPELACIÓN.'. Pedro N. no existen otras. 1 31 bis LL .D . el deudor debe probar que no le es imputable". 223.095. t. 131 qllater BUSTAMANTE ALSINA. 232). ello no suscita cuestión alguna. o sea que el acreedor nonnalmente interesado en recibir la prestación cumplió con su parte. La regla legal resulta claramente expresada en la primera parte del artículo 509 reformado. J. L. inciso 3° del Código Civil italiano. t.L.. la mora se produce ex re. será necesaria la interpelación. 161. fallo nro. Si el plazo incierto resulta tácitamente de la naturaleza y circunstancia de la obligación. pág. Luego. PLAZO INCIERTO. con nota del autor "Los jueces y G. t 1977-D. lo que ordinariamente sucede. 24-VlIl-1982. las leyes justas".. 2-VIII-1982. nro. nro. Revista del Colegio de Ahogados de La Plata. "Hacia un plenario en materia de mora". en pleno. La jurisprudencia de los tribunales de la Capital Federal parece orientarse en el sentido indicado en el texto. en cuyo caso queda el deudor exento de responsabilidad por no haber incurrido en mora. por el solo acaecimiento del hecho fatal que lo constituye. mientras el acreedor no le hubiese notificado el hecho o no lo hubiere conocido por otro medio. pág. Así lo ha resuelto la Sala "A" de la Cámara Nacional en lo Comercial en fallo del 12 de junio de 1978 I31bl'. El plazo incierto es un plazo determinado como lo es el plazo cierto. 841. t. Algunos autores han considerado que este sistema sólo debe aplicarse en el caso de plazo cierto. 1l1. 21. E. la mora se produce ex re. en pleno: 21-111-1980. la solución no tiene por qué ser distinta. es decir. Si el plazo incierto está expresamente establecido queda regido por la primera parte del artículo 509. Cuando la mora no se produce ex re es necesaria la interpelación del deudor para la constitución en mora (ex persona). 123. pero éste podrá demostrar que el acreedor no concurrió a recibir el pago. Fuera de las excepciones apuntadas.. Ninguna disposición legal acuerda una solución diferente. nro. cuando expresa al final del artículo 509: "para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora. X. 76.132 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 133 tituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligación". Si lo es en el del deudor. 1978-C. debiendo distinguirse el caso en que exista plazo expreso del supuesto en que el plazo sea tácito (infra.. como si se estipulare el pago de una obligación cuando ocurra la muerte de una persona 131. que en términos categóricos revierte el sistema anterior de la mora ex persona por el sistema de la mora ex re. que presume siempre la culpa del deudor. acordándole un plazo no inferior a quince días para que cumpla.. fallo nro.L. Igual doctrina aplicó la Sala "C" de la Cámara Nacional en lo Civil en fallo del 15 de agosto de 1978 131 . pág. 1980-B. L. El sistema de la refonna resulta ser el siguiente: el deudor quedará en mora por el solo vencimiento del plazo expresamente convenido. "La refonna en el derecho de las obligaciones". Pero esto no es una interpelación. no cabe incluirlo en la excepción referida al plazo indetenninado. 132 Al definir la interpelación como un hecho voluntario lícito señalamos que en . pág.059. nro.

Cód. basta que se halle en retardo de cumplimiento. Civ. deudor. produce efectos independientemente de la voluntad del deudor. pues la exigencia de pago que constituye la interpelación debe ser terminante y precisa. El acreedor persigue un fin (>uramente material : obtener la efectividad del pago. etcétera. En todos los casos en que la obligación no pueda ser cumplida sin un acto de cooperación del acreedor. pues éste goza de la facultad de ejecutar el hecho del requerimiento para producir los efectos propios de la mora. quien debe tener conocimiento de la misma para que la mora se produzca. Depende de la sola voluntad del acreedor y. El requerimiento de pago debe cumplir ciertas condiciones para producir el efecto de colocar en mora al deudor. o fuese entablada ante juez incompetente. en cambio. o se hubiese producido la perención de la instancia que opera la caducidad del proceso pero no puede aniquilar el efecto sustancial del requerimiento moratorio. No es un acto juridico porque no tiene por fin inmeruato producir una consecuencia jurfdica. 510) o le exija el cumplimiento de la obligación (arl. por carta. No es necesario que el interpelante esté en mora para privar de eficacia al requerimiento. La interpelación extrajudicial puede hacerse por cualquier medio: verbalmente. y para ello es necesario que la voluntad se manifieste por medios directos de exteriorización. impide que uno de los sujetos invoque la mora del otro (art. 917. por escritura pública. el artículo 510 dispone a su vez: "En las obligaciones recíprocas. 227. y no que resulte inducida de hechos o circunstancias que permitan conocer indirectamente esa voluntad. b) Ofrecimiento de cooperación. éste debe ofrecerla en términos precisos y crrcunstanciadamente para que el deudor no encuentre trabas en el acto de cumplimiento. Sin embargo. 944. si por su parte no ha cumplido o no ofrece cumplir su respectiva obligación. 226. o destinada para ser iniciada nuevamente. 899. c) Ausencia de incumplimiento por el interpelan/e. Si el acreedor al interpelarlo no le da oportunidad para ejecutar la obligación. Es decir que cuando el acreedor es deudor a su vez de su deudor por obligaciones que se originan en una misma fuente. el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligación que le es respectiva". Cód. el requerimiento no es tal. Civ. es aconsejable la utilización de un medio que facilite la prueba. sino un hecho íurídíco (art. 1201). un recordatorio de la obligación u otras fórmulas que no impliquen una inmediata exigencia de pago. Todo acto de procedimiento judicial que comporte la voluntad del acreedor de exigir el pago de la obligación es suficiente para constituir en mora al deudor. La declaración de voluntad del acreedor está destinada al deudor. La ley adscribe al hecho un efecto Jurídico: la mOTa del notificada al deudor y aunque fuese nula por vicios de forma. La declaración de voluntad puede en este caso hacerse bajo cualquier forma expresa o positiva: verbalmente. sumario o ejecutivo. Carecería de eficacia. Conforme a lo dicho el requerimiento puede hacerse judicial o extrajudicialmente. e) No esforma/. c) Es unilateral. una declaración de voluntad tácita (ar\. La interpelación como hecho jurídico reúne los siguientes caracteres: a) Es un derecho potestativo del acreedor.). siempre que sea cuanto a su naturaleza jurídica no es un acto jurídico (art. cód. con conexidad de vínculos. d) Es recep/icia.). Cív.). 918. sino simplemente una fórmula para patentizar la mora que el interpelado no puede evitar. Un mero aviso de vencimiento. por escrito o por signos inequívocos (art.). El requerimiento debe ser realizado en condiciones tales que el deudor razonablemente pueda cumplir la prestación que se le exige. . b) Es un hecho voluntario que consiste en una exigencia categórica de pago. Tales son: a) Cumplimiento posible.134 RESPONSABILIDAD C(Vll MORA 135 225. Civ. por lo tanto. así puede hacerse por lademandajudicial cualquiera sea la clase de proceso: ordinario. que no puede impedir la mora sino cumpliendo la prestación debida. En armonía con lo dispuesto en el artículo 1201 del Código Civil. Cód. por telegrama. no constituyen la interpelación necesaria para colocar en mora al deudor.

TI. Así el deudor moroso no puede invocar como acreedor la mora de su deudor (art. 1203. Cód. ni demandar el cumplimiento de la obligación recíproca que compete a su deudor en un contrato bilateral (art.711 al artículo 1204. 2") Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallán- . El riesgo lo soporta normalmente el dueño. Si el deudor termina por cumplir la obligación voluntariamente o la ejecución le es impuesta forzadamente. se consideraba que para hacer valer la resolución era requisito previo la constitución en mora 134. Así por ejemplo: 10) Si A dueño de la cosa le debe entregar aB portransferencia de dominio. 148. 'r. 889. infine. E) EFECfOS DE LA MORA. Cód. Civ. IV. Otro efecto de la mora es la traslación de los riesgos que estaban a cargo del acreedor y que en adelante deben ser soportados por el deudor. sea el deudor. Antes de la reforma de la ley 17. Cód. Ese riesgo lo soporta normalmente el acreedor. nro. 1203. 889. 1198. Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallándose en mora el deudor: B pierde la cosa como dueño pero no soporta el riesgo como tal ni como acreedor. El riesgo del contrato es la eventual idad de que se pierda la utilidad o beneficio que la obligación debe reportar al acreedor por imposibilidad de cumplimiento no imputable al deudor.). Cód. El riesgo de la cosa es la eventualidad de que la cosa misma que constituye el objeto de la prestación se pierda sin culpa del deudor. La responsabilidad del deudor consiste en la obligación de indemnizar los daños e intereses moratorios.136 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 137 228 . y la cosa se pierde sin culpa del deudor: A pierde la cosa como dueño. aquél sólo deberá los daños o intereses ocasionados por la mora. La obligación queda disuelta (art. ni puede hacer funcionar en su favor el pacto comisorio expreso o efectuar el requerimiento previo en caso de pacto comisorio implícito (art. 54-80. existen otros efectos negativos que el deudor moroso no puede invocar en su carácter de acreedor recíproco de una obligación conexa. P~R. A como deudor carga con los riesgos que soportaba el acreedor B . tlI' f'II.).).). 888. 230. ap. B carga con el riesgo como acreedor y pierde lu utilidad o ganancia. A como deudor queda liberado. Civ . La obligación se convierte en la de pagar daños e intereses (art. Además de la responsabilidad del deudor por los daños e intereses moratorios y por los daños e intereses compensatorios en todos los casos en que por efecto de la traslación de los riesgos el deudor moroso debe cargar con los mismos. sea el acreedor.3 0 ) 40 ) dose en mora el deudor: A pierde la cosa como dueño y carga con el riesgo que soportaba el acreedor B. 229.).iv. que comprenden todo el daño sufrido por el acreedor (resarcimiento integral) y que en tal carácter absorben a los moratorias y se deben en lugar de la prestación prometida (carácter subsidiario).). C'ód . cit. en razón del incumplimiento de aquél (art. 232. 510. 23 J . Civ. nros . 1201. y la cosa se pierde sin culpa de aquél: B pierde la cosa como dueño y soporta el riesgo como acreedor. pág. Civ. surge de ese estado la responsabilidad del deudor por el daño que resultare al acreedor como consecuencia del retardo en la ejecución de la prestación debida. No existe uniformidad acerca del criterio de diferenciación entre ambos conceptos.. Cód. La obligación queda disuelta (art. La mora del deudor atribuye a la otra parte la facultad de resolver el contrato. que se acumularán al cumplimiento. Civ.) .). Si la obligación se toma de imposible cumplimiento no se deberán ya desde ese momento daños e intereses moratorias sino solamente los compensatorios. ni invocar la imprevisión (art.). Cód. 90. (. 888. La mora confIgura un incumplimiento relativo de la obligación imputable al deudor por su culpa o dolo. Civ. Sin embargo. Civ. '34 LLAMBlAS. pero no el único. La obligación se convierte en lade pagar daños e intereses (art. después de aquella reforma la cuestión admite una distinción. Civ. La doctrina señala una distinción entre el riesgo de la cosa y el riesgo del contrato "'. Cód. Por consiguiente. 132 e). Es éste el principal efecto de la mora. . Si A deudor de la cosa le debe restituir a su dueño B. Cód. "'II\I~~II.

rftv. porque la prestación no podrá cumplirse en el futuro. págs. su voluntad de resolver (ar!. 509) y seguidamente requerir en el plazo de gracia el cumplimiento de la obligación (art. Civ. 1204. Siendo el pago indi visible. pero que no implica . En el primer caso el deudor deja de estar en mora sin que ello importe relevarlo de la responsabilidad que le incumbe por los daños y perjuicios ocasionados al acreedor mientras se hallaba en mora. op. Cód. que cesará desde ese momento por acto voluntario del acreedor. ese estado supone necesariamente la subsistencia de la prestación. 236. 3986. 234. cesará la mora pero cesará también el derecho a reclamar los daños e intereses moratorias producidos hasta el día del pago. 1.. T. Cód. Otro efecto particular de la mora es la suspensión del curso de la prescripción. 1lI1. aun sin culpa. 509. 237. Siendo la mora un estado de retardo imputable en que se encuentra el deudor. . Debe distinguirse la cesación del estado de mora. I'~ (lAIII. el acreedor tendrá opción para demandar la ejecución o la resolución judicial. CNPaz Len. y nace la facultad de resolver el contrato.: [1"OllA. Cód. Esta renuncia alcanzará solamente al estado de mora. Civ. pone fin al estado de mora por la misma razón que hemos señalado precedentemente. 1I ofreciendo pagarlos una vez liquidados si no lo fueren (arts. 742 Y ILrg. cumplido el plazo. En el último caso la imposibilidad. op. t.. l' parte). Existirá entonces una inejecución absoluta. Al término de este último plazo sin que la prestación hubiese sido cumplida. Esta suspensión sólo tendrá efecto durante un año o el menor término que pudiere corresponder a la prescripción de la acción. todo 10 cual creemos puede hacerse al mismo tiempo. sea por haberse extinguido por su cumplimiento o bien por haberse hecho imposible con culpa del deudor o por un hecho que no le sea imputable. en pleno.71 I Y 17. pero su falta de culpa no lo libera de los daños e intereses compensatorios por efecto precisamente del estado de mora en que se encontraba y habida cuenta de los efectos de ésta que antes hemos analizado. La situación de mora en que el deudor se puede hallar no lo priva de su derecho de pagar (ius so/vendO en cualquier momento.L.. C'1l SAl VA'I.) y que opera ese resultado por inducción de la voluntad tácitamente expresada por el acreedor a falta de una reserva expresa en contrario (art. 495. T. 525. Si el acreedor recibe el pago de la prestación sin reserva alguna. incluyendo el monto de los daños e intereses moratorias si fuesen líquidllS. quedarán resueltas ipso iure las obligaciones emergentes del contrato. Civ. pero el acreedor no está facultado para resolver sin previamente requerir el cumplimiento en un plazo no menor de quince días.138 RESPONSABILIDAD CIVIL MORA 139 Si las partes han pactado expresamente que la resolución se produzca en caso de que alguna de las obligaciones no sea cumplida con las modalidades convenidas. Civ. Si el pacto comisario no estuviere expresamente convenido. la mora se produce por el solo vencimiento. Cód. pues en tal caso hay que interpelar para constituir en mora (ar!. pero únicamente cuando el deudor es interpelado en forma auténtica (art.) en cuanto a responsabilidad y riesgos. pág. Civ. En el segundo caso el acreedor abdica el derecho que tiene a reclamar los daños e intereses moratorias.. L. en forma fehaciente. En el segundo caso la imposibilidad culpable hace cesar la mora.). La cuestión es diferente si hubiere solamente plazo tácito. En consecuencia la mora cesará cuando la prestación ya no exista. bajo apercibimiento de resolución.. arto 743. \110. Es decir que. F) CESACIÓN DE LA MORA. total y definitiva que abre laresponsabilidad del deudor por los daños e intereses compensatorios que absorben en su integridad los que hasta ese momento la mora hubiese causado al acreedor. 1204. El vencimiento del plazo expreso produce las consecuencias propias de la mora (art. En el primer caso el pago pone fin a la mora. 1204). n. 235 . También puede cesar la mora por renuncia del acreedor que concede a su deudor un nuevo plazo para el cumplimiento de la prestación. Si en el requerimiento no se hubiese incluido apercibimiento.'mili. 740. de la renuncia a los efectos de la mora. completa. Cód. 380-381.) 135. Es un efecto de la relación de subordinación en que se halla la obligación accesoria respecto de la principal (art.940). se entiende implícita la facultad de resolver las obligaciones emergentes del contrato en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso (art. 918.. 233. cit. el deudor deberá ofrecer el pago íntegro de lo debido. cit.3' parte). texto de las leyes 17. la resolución se producirá de pleno derecho y surtirá efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora.

G) MORA DEL ACREEDOR . o si éste se hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o de fuerza mayor. La responsabilidad del deudor existirá solamente si la inejecución tata! es imputable a! deudor por su culpa o dolo. 242. cesa también el curso de éstos en igua! caso. . esos riesgos se trasladan a! acreedor. como por ejemplo los gastos de la oferta y ulterior depósito y guarda de la cosa. Si el deudor está en mora y ejercitando su derecho de pagar ofrece el pago íntegro de lo debido más los intereses moratorias. donde el Codificador cita a Maynz. Civ.). 873 y 918. hace imposible o impide la ejecución de la obligación. salvo las hipótesis particulares de los artículos 1630 y 2015. por ejemplo. 757. rehusando aceptar la prestación debida en lugar y tiempo oportuno. 3°) Cuando la obligación se extingue por cualquier causa. el acreedor solamente incurrirá en mora cuando sea interpelado por aquél para que reciba el pago o preste la cooperación necesaria. 241 . . § 2. sea en virtud de una cláusula que lo cargue con los pe_ ligros que por ellos vengan. Considerando que la iniciativa del pago debe tomarla el deudor obligado al cumplimiento de la prestación. cód. para evitar que su voluntad se interprete en el sentido de la renuncia (arts. pues aunque la ley nada diga a! respecto no puede haber responsabilidad si el retardo en recibir la prestación es ajeno al acreedor.). 889. en la misma medida en que éste debe realizar una conducta tendiente a que el deudor cumpla a su vez la obligación. 1° Y 3"). cesa el curso de dichos intereses desde que el acreedor es puesto en mora. Por excepción no será necesaria la interpelación en los casos siguientes: 1°) Cuando el acreedor hubiese manifestado con anterioridad su voluntad de no recibir el pago. Los efectos de la mora del acreedor se inducen analógicamente de los efectos de la mora del deudor. expresa : "El acreedor se encuentra en mora toda vez que por un hecho o una omisión culpable.140 RESPONSABILIDAD CIVIL INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 141 necesariamente renuncia a los efectos hasta ese momento producidos. 4") Cuando la obligación se extingue por efecto del pago por consignación que tiene el derecho de efectuar el deudor en todos los casos en que el acreedor resista el cumplimiento de la obligación o por su culpa no pudiere efectuarse (art. La nota al artículo 509 del Código Civil. Sin embargo. 3°) Se suspende el curso de los intereses que estaban a cargo del deudor. Cesa la mora del acreedor en los casos siguientes: 1°) Si el acreedor acepta la prestación después de estar en mora. 238. 2°) El deudor se libera de los riesgos de la cosa debida que estaban a su cargo como dueño de la misma antes de la tradición. sin perjuicio de los efectos de la mora del acreedor antes de la extinción. En el Código Civil no se legisla sobre la mora del acreedor. 240. 2°) Por renuncia expresa o tácita del deudor. Civ. o la liquidación de un crédito no líquido". puede incurrir en mora al omitir aquellos actos e impedir así la ejecución de la prestación debida. Si el deudor no está en mora y debe intereses compensatorios convenidos durante el plazo de la obligación. no encontrándose en el lugar convenido para la ejecución o rehusando concurrir a los actos indispensables para la ejecución. Cód. La mora del acreedor debe serie imputable por culpa o por dolo. incs. A) PRESTACIÓN IMPOSIBLE. 2") Cuando el requerimiento se hiciese imposible por culpa del acreedor. Existe inejecución tota! de la obligación con carácter de absoluta y definitiva en los siguientes casos: 244.INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 243 . En este caso el acreedor deberá hacer expresamente la reserva del caso. 239. Esos efectos son: 10) Responsabilidad del acreedor por los daños que cause al deudor la no recepción de la prestación. o Sea por haberse constituido en mora (art. como la medida o el peso de los objetos que se deben entregar.

T. Si de otramanera lo hiciera. 277·279.. o de entregar cosas fungibles o no fungibles determinadas sólo por el género. Además. 246. 13e). o legalmente imposible si el impedimento es de orden legal. nro. 84.. pág.). 144. 890. T. Sin embargo. 888. 1. nro. As( el arto 630. cit.142 RESPONSABILIDAD CIVIL INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO 143 Si la inejecución no se produce en las condiciones mencionadas la obligación se extingue sin responsabilidad para el deudor (art. op. En todos los casos en que el acreedor puede obtener el cumplimiento específico de la obligación porun tercero. op. 1071. op.. Civ. . [l. nro. como por ejemplo si éste enajena a otro el inmueble que tenía prometido en venta y le hace tradición (arts. pues el interés del acreedor no puede considerarse insatisfecho por un defecto menor fácilmente subsanable. de ese modo --o sea negando el derecho a tener lJ7 Busso.op. 504. op.). la prestación nadie más que el acreedor será quien decida si le intere53 o no que un tercero la cumpla aunque la prestación objeti varnente resulta ser la mism~. cit. Cód. Lo mismo se considera imposible la ejecución si la cosa cierta que era objeto de la prestación ha salido del patrimonio del deudor. 747 y 750. Civ . 3265 Y 3269. op.. Ello importa acordar al acreedor una opCIón lflcompatlble con el derecho que a dste le reconoce el arto 505. T. existe inejecución total que debe resolverse en el pago de los daños e intereses compensatorios "'. GALL(. nro. Por asimilación también se considera que existe inejecución total aunque exista un cumplimiento irregular o defectuoso que el acreedor no está en el deber de aceptar. 955. 96..). T. Cód. hallando éste suficiente satisfacción con el resarcimiento del daño que resulte por la necesidad de corregir aquellos defectos 138. O podrá destruirse lo que fuese mal hecho". pág. cil. 1. si el deudor debía cumplir. Cód. 354-355. Cód. cit. y del modo en que fue la intención de las partes que el hecho se ejecutara. o a prestar algún servicio. cit. Lo mismo se considerará imposible el hecho o la abstención si el deudor se resistiere a cumplir la obligación y fuere necesario ejercer violencia física contra su persona para lograr la ejecución (art. Civ. Cód. Cód.r la inejecución de la ol11igación. LLAMBÍAS. págs.l. En efecto. nro. pág. y el que no ha sufrido menoscabo a causa de la variante aludida ''"'. 740. op. dice que el acreedor podrá ser autorizado a ejecutarlo. o que haya desaparecido de un modo que no se sepa de su existencia (art. COLMO. Civ .). 577. cit.). el derecho del acreedor a rechazar la mala ejecución no constituye una facultad absoluta que puede ser ejercida al solo arbitrio de aquél. podrá aquél considerar la obligación de ejecución imposible y reclamar los daños e intereses compensatorios. HI. El pago debe hacerse con observancia de lo estipulado en cuanto a modo. 139 BORDA.. pág. lOO. 892. Civ. Es decir que cuando el deudor ejecuta malla prestación por no ajustarse a las circunstancias que debía tener en cuenta por haber sido convenidas o realiza una ejecución incompleta. La prestación resulta imposible: 1°) Si la obligación es de dar cosa cierta y ésta óe pierde (art.). Así el acreedor podrá negarse a pagar el daño proporcional a esas deficiencias o hacer ejecutar las reparaciones por un tercero a cuenta del deudor y demandar a éste por daños y perjuicios "'En cambio carece de todo derecho a indemnización el acreedor que ha consentido sin salvedad alguna la variante en la ejecución. La ejecución de la prestación porun tercero en los casos en que ello fuere posible. en SALVAT. nro. tiempo y lugar (arts. Si se tratara de pequeñas imperfecciones juzgadas con un criterio adecuado de razonabilidad habría que rechazar la oposición del acreedor a dar por ejecutada la prestación. u obligaciones de dar sumas de dinero... constituye una facultad del acreedor ')6. op.. El artículo 625 del Código Civil fija estos principios en cuanto a las obligaciones de hacer.T. 354. 629. por cuenta del deudor. o solicitar los perjuicios ~ int~rescs po. como si se tratara de un hecho fungible o subrogable. 2°) Si la obligación es de hacer o de no hacer y se hace físicamente imposible como si el deudor tuviese un impedimento físico que lo inhabilite. 88. cit. m LAFALLLE. disponiendo: "El obligado a hacer. 1. 245. La actitud del acreedor que pretende la destrucción de lo mal ejecutado cuando el defecto es de poca importancia constituye un ejercicio abusivo de su derecho (art. por sí o por un tercero. Cód. "" LLAMnlAs. págs. 240. r. nro. inc. y sólo se entenderá pérdida en el caso que se haya destruido completamente o que se haya puesto fuera del comercio. 243. Cód. Civ. B) CUMPLIMIENTO IRREGULAR O DEFECTIJOSO. 597. Civ . T. se tendrá por no hecho. debe ejecutar el hecho en un tiempo propio. 76 bis.) . nro. 136 LLAMBÍAS. T. cit. pág. pág. 247. l. SI a. Civ.

2° del arto 509. 1 " 14) MANN. pág. aunque el principio fue expuesto por los jurisconsultos en casos particulares 146. ruO. C) CUMPLIMIENTO TARDfo. cir. Los autores al fundar esta opinión señalan que la constitución en mora tiene por objeto comprobar el retardo del deudor y tal comprobación no tiene fmalidad en las deudas de abstención. en Cuestiones de Derecho Ctvll. Por consecuencia. Cód. 253. no ha habido propiamente retardo sino incumplimiento 1". 250. Esta facultad del acreedor para realizar la prestación tardía. el deudor no será responsable de los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligación en tal caso (art. op. a) Orígenes y desenvolvimiento de la teoría. En este caso no puede hablarse de mora pues la prestación.. art. extinguiéndose el vínculo (arts. 178. Cód. Civ. lIT.. no interrumpe el nexo causal y no determina la extinción de la obligación. op. suizo. 165 b) . 513 . arto 107. Cód. 724 y 888. También existe inejecuci6n total cuando el cumplirrúento tardío de la obligación careciera de interés para el acreedor. . o sea cuando la designación del tiempo en que la obligación debía cumplirse fue un motivo deterITÚnante por parte del acreedor (antenor redacción del inc. La teoría de la imprevisión incorporada al ordenamiento jurídico por la reforma del artículo 1198 del Código Civil (ley 17. 286. Aunque. SecoDoctr. como veremos. "El cambio de circunstancias y el contrato" lA . nro. . se evita el sacrificio de los valores econórrúcos en juego .). Andr~. 22. 267.). 249. . nro. n.). "La cláusula rebus sic stantihus". no lo es en relación al interés del acreedor que constItuye un factor decisivo en la constitución de la obligación. 254. 146 BRUZIN. T. Cód. As . arts. pág. Cód. 87 .. S. 147 FORNIELES.711) atnbuye al deudor una facultad para demandar la extinción de la obligación y su consiguiente liberación sin responsabilidad.. no es necesaria la interpelación para que el deudor incurra en incumplimiento. Bosch. Veremos que elcaso fortuito o fuerza mayor interrumpe el nexo causal y ubica la causa del daño fuera de la órbita de actuación del deudor (in/ra. no ha sido expresamente reconocida en nuestra legislación. Bs.. ap. T. Civ. nro. Civ. Burdeos. 633 Y 634.. alemán. op. pág.144 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN § 3. No despertó la atención de los glosadores y recién los pos glosadores analizaron la cláusula corriente en las convenciones de los concilios: contraclus qui habenllraclum succesi· vum vel dependentiam de futuro. y doctnna extranjera 1 citada. Civ. 705). oág. pues si el deudor hizo aquello que le estaba vedado. A) CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR. 378. y loe. 1. Vol. Busso. REMISIÓN. La teoría fue introducida por el derecho canónico en relación al concepto de usura que comprendía toda ventaja injusta incluida aun en contratos libremente celebrados 147. pero es aceptada por la doctrma 14'. T. 24. 3. en Tratado de Derecho Civil. 248. 1954. allI"Busso. completamente inútil a causa del retardo.fNIMPUTABIUDAD DE LA INEJECUC1ÓN 145 por no ejecutada la obligación e impidiendo destruir lo hecho en tal caso-. Eventualmente se puede llegar a ese resultado si el acreedor no ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato. rebus sic stantibus intelliguntur ("los 141 LLAMB1AS. 2".!. 251. D) OBLIGACIÓN DE NO HACER.. 250. 1959·IV. Cód. aunque susceptible de cumplirse en cuanto al deudor. no sólo para el deudor sino también para el acreedor (art.cuya conservación interesa a la sociedad 1'1. Esta situación se presenta en todos los casos de plazo esencial. 1944. ese hecho que no hace Imposible la prestación. Essais sur la Notion d'lmprevision el sur son ROle en Matiere . 12. B) IMPREVISIÓN. dI.. pág. IV. . t. En otras legislaciones 1" se confiere al acreedor el derecho a rechazar la prestación debida y a pedir indemnización por incumphrrúento. dI. en SALVAT. "Derecho de obligaciones". M ASNATTA. ' 145 GALU. pág. . 1922. En el derecho romano era desconocida la teoría 1".T. 895.). ver ENNECCERUS-LEH- Conrracruelle. pág. los caracteres del hecho constitutivo de la imprevisibilidad son los mismos del caso fortuito o fuerza mayor. cuando por consecuencia de la mora la prestación carece ya de todo interés para él. en principio y contrariamente a lo que ocurre en las de hacer. En las obligaciones de no hacer. H. Civ. 252.

Sin embargo. con olvido de la raíz que. 1930. tomará por todo el árbol únicamente lo que está sobre la superficie. 1) Presuposición. Giorgio. 188). 01' dt" V(II. nro. Con parecidos fundamentos expone OERTMANN 153 su teoría de la base del negocio jurídico. En Italia esta teoría es seguida por GIORGl 154.. 166. Se han expuesto numerosas teorías para dar fundamento a la doctrina de la imprevisión 15"259. la confianza recíproca. 216.~ ESIl4dios de Derecho Civil. pág. la palabra empeñada. VI. C6rdoba. . 257. 262. As. No tuvo influencia en Francia y los autores del siglo XIX y los tribunales la rechazaron. aunque oculta. bién aquello que presuponen y forma el sustrato del mismo. Paul. 258. 260. puede resultar culpable de una verdadera injusticia frente a su deudor.4) Abuso del derecho. el principio de la autononúa de la voluntad y el consiguiente respeto a la palabra empeñada. El aforismo pacta sun servanda se opuso a la cláusula rebus sic stantibus.1 WINsnllllh. Bs. 632-633. Bs. 1933.. y desdeñe el fondo común de los presupuestos o creencias. La teoría se extendió después por Alemania e Italia durante el siglo XVIll. IV. 154 GIORGI. Paris. l"ompuMndolo en fa disidencia A. pág. b) FUNDAMENTOS JURfmcos. que son el alma del comercio".'lonul de Derecho Civil (Córdoba. que constituye la condición implícita del acto jurídico que resultaría sustancialmente modificado al cambiar las bases sobre las que se contrató y ello autoriza a suprimir los efectos jurídicos del negocio. Teoría de las Obligaciones. Labor. 1958. 1.'o Nacional de Derecho Civil. desde fmes de ese siglo prevaleció a favor de las teorías liberales de la época. Guaglianone. La legislación de emergencia dictada en Francia con motivo de la Primera Guerra Mundial contempla la aplicación de la teoría para corregir el desajuste de los contratos producido por las nuevas circunstancias 1". sino tam148 DEMOGUE. RIPERT 155 considera que la teoría de la imprevisión reposa sobre una idea moral según la cual el acreedor comete una suprema injusticia usando de su derecho con extremo rigor. nros. Madrid. El acreedor que trata de obtener de su contrato todas las ventajas que comporta. El que se atenga sólo a lo dicho en el contrato. Traill. sino también lo que está sobreentendido esen~aJmente en ese querer explicito. aun sobre los principios de la buena fe. Introduccwn al Derecho Civil. expresa que "los contratos son. se los pacta como definilivos y se presume su irrevocabilidad. nros. 3. nro.Parte. porque por encima del interés de los l'ontruluntes está In seguridad del tráfico. 86. quien expresa que "razones de equidad y de justicia distributiva exigen que la ley obligue al magistrado a restablecer el equilibrio legal. Marco A. sustenta y sostiene al tronco y a las ramas". lB OERTMANN. expresa o tácitamente. Abusa de su derecho si encuentra en el ejercicio de su acreencia Un enriquecimiento que es injusto.."ck (JII Congte. Alfredo. 261. pág. el etlfmulo de una ventaja futura. 256. m RIPERT.. lo que se halla por debajO de éste. no de modo ocaSIOnal -y que puede variar de un sujeto a otro. 255. págs. 2) Base del negocio. 3) Equilibrio de las prestaciones. 152-153. págs. A. T. 97 a 100. C. En ellIl Congreso NM. Según señala WINSCHEID 151. por antonomasia. anaJiza en este trabajo la teorfa RlsOLÍA. WnlOnjD P. en Nuevo. 152 ORGAZ. As. 394. El Código polaco ha incorporado la teoría en el artículo 269 y también el Código italiano de 1942 en el artículo 1467. (Soheran{a V Crisis del Contrato en Nuestra Legislación Civil. 1%1) este aUlor reiteró su criterio adverso a la tecnrll.146 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN 147 contratos de tracto sucesivo o dependientes de lo futuro se entienden obligatorios mientras las cosas así sigan siendo").• T. T. a" La Régle Morale dans les OblígaJíoru Civiles. "El contrato y la doctrina de la imprevisión". I~En franca oposición a la teoría de la imprevisión. sino sustan· cialmente en todos los contratos realizados en análoga situaci6n. 11. 55. Existe así una base impensada que constituye el clima en que se forma la convención y que al faltar se desintegra la voluntad contractual y deja a la obligación sin el presupuesto que la justificaba y le servía de causa 1". puesto que es para él el resultado del azar y para el deudor una fuente de ruina. suprimiendo toda desigualdad entre las partes y buscando aquella utilidad común que dio origen a la celebración y ejecución del contrato". 1. como los motivos-. 1949. 1954. 149 Ley Faillo! del 21-1-1918. Abelenda y R. un acto de previsión. 616 Y 77Rl 1. tuvo vigencia en el derecho administrativo y fue aplicada en las decisiones del Consejo de Estado durante la segunda mitad del siglo XIX 148. pág. 1962. de Winscheid y la de Oertmann y termina expresando que "el contrato no es únicamente lo que las partes han puesta en él con reflexión. No obstante. nro. debe considerarse no solamente todo lo que las partes ponen en el contrato. y la teoría quedó desplazada. H. 30.

Doctrina General del Contrato. En los cantralu5 de ejecución continuada la resolución no alcanzará a los efectos ya cumphdos. 245. T. 268. La doctrina tiene aplicación solamente en los contratos a que se refiere expresamente la citada norma legal. 251).711). Abeledo-Perrot. si la prestación a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa. debe provocar la excesiva onerosidad de la prestación debida 158. infine). 136. Desde luego que la cuestIón se plantea solamente e':llas obligaciones de dinero en que rige el principio nominalista y !. por el otro. t. 267. por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles. 1 138). Tratado de las Obligaciones. Ver 1"". ONEROSOS Y CONMUTATlVOS. pero. 2) Ámbito de aplicación. COSSIO. que define el contrato aleatorio que constituye su término opuesto. cuando sobreviene un evento imprevisto y extraordinario". Hn cste caso no constituye un hecho que reúna los caracteres requeridos para ~er invocudo para IOfrar una revisi6n de la prestación contractual so pretexto de exceSIva onL"roliuad. Debe quedar sujeta al arbitrio judicial la determinación de la excesiva onerosidad 159. pág. Dalmiro A. 264. 160 PARDO. párr.~gW~ la depreciación o envilecimiento de hecho de la moneda.lieron entender. Así el criterio de aplicación tendrá que ser restrictivo para los casos' en que el contrato pierda el verdadero carácter bilateral 1'''. J. nro. 156 VON THUR. Civ. LL. Es contrario a la buena fe que debe presidir la formación. La Teor(a de la Imprevisión. Así será conmutativo el contrato que desde su formación determina ciertamente cuáles son las ventajas y las pérdidas para cada una de las partes. La otra parte podrá Impedir la resolucIón ofreCIendo mejorar equitativamente los efectos del contrato". 11. pág. interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o puc.2 parte. ALSINA ATIENZA. C6d. 265. etcétera. Civ. y la desvalonzacIón o devaluación dispuesta por la autoridad pública. la parte perjudicada podrá demandar la resolución del contrato. En los contratos bilaterales conmutatlvos y en los unilaterales onerosos y conmutati vos de ejecución diferida o continuada. Son contratos bilaterales o sinalagmáticos aquellos en que las partes se obligan recíprocamente la una hacia la otra (art. Los Efectos ]urldicos de la Buena Fe. excepto en lo que se refiere a la virtualidad de la incidencia del mismo sobre el vínculo: no ha de imposibilitar en forma absoluta el cumplimiento de la obligación.148 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPREVISIÓN 149 263. la deprc:ciación es efecto de un proceso inflacionario que responde a leyes econ6nncas per(cctumente previsibles y que se manifiesta en forma progresiva aunque a veces aguda. Son unilaterales los contratos en que una sola de las partes se obliga hacia la otra sin que ésta le quede obligada (art. siendo la regla el cumplimiento contractual y la revisión la excepción. si la medida de gobierno no responde a leyes económltu y conltituye una disposici6n excepcional con fines de política económica general. 1961. El mismo principio se aplicará a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio del contrato.etas a reajuste por la depreciación de la moneda.1139). lIt pág. Son onerosos o a título oneroso los contratos cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino por una prestación que a ella le ha hecho o que se obliga a hacerle (art. con el nuevo arto 954. No procederá la resolución. 1) Caracteres del hecho.. debemos estudiar el régimen vigente 1". Son bilaterales y conmutativos: la compraventa. 1934. la locación. en cambio. . A.: "Incorporación de la teoría de la imprevisión al Código Civil". Admitida la teoría de la imprevisión en el artículo 1198 del Código Civil (nuevo texto adoptado parla ley 17. CONTRATOS BILATERALES CONMUTATlVOS. págs. CONTRATOS UNILATERALES. 1284-1285. la sociedad. Ss. ¡S8 Se ha cuestionado si la depreciación o la devaluación monetaria puede constituir un hecho invocable para obtener la revisión de las prestaciones contractuales por aplicación de la imprevisión. 1935. Cód. IV -B: en la nota 3D. c) RÉGIMEN LEGAL. Son unilaterales onerosos : el depósito y el mandato remunerados así como el mutuo con intereses. El Código no define el contrato conmutativo pero resulta a contrario del artículo 2051.5) Buenafe. El hecho debe reunir los caracteres del caso fortuito o fuerza mayor a que nos hemos referido antes (supra.!O en las de v~l~r sUJ. si ~l perJudicado hub~ese obra~o con culpa o estuviese en mora.. 1S7 El arto 1198 dice: "Los contratos deben celebrarse. por un lado. T. En el primer cas~. Carlos. 46. 375. En esta matena hay que dIStJ. As. pUM InvoCGnC' por l'C'unir los caracteres seBalados semejantes al caso fortuito. pues en este caso se asegura el carácter sinalagmático ah initio y en el otro. Bn e segundo caso. obrando con cuidado y previsión. expresa: "Debemos conectar el arto 1198. Andreas.. Los contratos bilaterales son por su propia esencia onerosos. pág. 269. mil 2M I hiR 159 MESSINEO. independiente de toda prestación por su parte (art. la permuta. 1139. 266. Francesco. infine). Madrid. 1138. 1952. tienen este último carácter los contratos que aseguran a una de las partes alguna ventaja. los unilaterales pueden ser onerosos o gratuitos. 142.. interpretación y ejecución de los contratos que se pretenda imponer a una parte el cumplimiento de su obligación cuando han cambiado sustancialmente las condiciones en que aquél se originó 15'. La prudencia de los jueces sabrá darle justa aplicación..

150

RESPONSABJLIDAD CIVIL

IMPREVISIÓN

151

270. Los contratos gratuitos han sido excluidos de la previsión normativa. Cuando se discutió este tema en el lIT Congreso Naciona! de Derecho Civil, Salas objetó este criterio por entender que no había razón para tratar más desfavorablemente a! deudor de una prestación a título gratuito que a! deudor por un contrato oneroso '6i. Sosteniendo la objeción de Salas expresa LLAMBfAS 162 que "no se justifica que al deudor gratuito se lo trate peor que a! deudor oneroso: he ahí un deudor de una renta vitalicia onerosa (art. 2070) Yotro donante de una pensión vitalicia gratuita (art. 1810, inc. 5°). Si, imprevisiblemente y por la deflación sobrevenida, la deuda se toma excesivamente gravosa, el primer deudor puede ampararse en la teoña de la imprevisión; el segundo no, pese a que actuó desinteresadamente y no consintió en asumir un sacrificio tan pesado, como el que le ha resultado" '''. 271. CONTRATOS ALEATORIOS EXCEPCIONALMENTE COMPRENDI· DOS. El principio no se aplica a los contratos aleatorios, salvo cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio del contrato. La solución es justa pero no resulta fácil determinar cuándo la excesiva onerosidad resulte de causas ajenas al alea normal del contrato y cuándo se está en presencia de una deuda muy gravosa, habida cuenta de la incierta paridad de las prestaciones en función del alea prevista. Son contratos aleatorios: la renta vitalicia, el contrato de juego, el de apuesta, el de suerte, etcétera. 272. CONTRATOS DE EjECUCIÓN DIFERIDA O CONTINUADA. La imprevisión está siempre referida a un acontecimiento futuro en relación al momento de formación del contrato. Los contratos de ejecución instantánea, cuya virtualidad se agota inmediatamente por el cumplimiento y la consecuente extinción del vínculo, no son afectados por la modificación de las circunstancias que pueden producirse en un tiempo ulterior. Solamente en los contratos de ejecución diferida (obligación a plazo) o de ejecución continuada (obligaciones de tracto sucesivo), se puede pre'" III Congreso Nacional de Derecho Civil, Córdoba, 1962, T. n, pág. 593. 162 LLAMBIAS, Reforma... , pág. 312. 161 Hubiera sido más simple mencionar en el art. 1198 a los contratos onerosos y conmutativos, pues asr quedan comprendidos los bilaterales, que son esencialmente

sentar el caso en que las prestaciones se tomen excesivamente onerosas por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles. 273. Son contratos de ejecución continuada aquellos que necesariamente perduran en el tiempo, sujetando al deudor a un cumplimiento que no se agota en el momento inicial sino que se prolonga por un período durante el cual se reiteran las prestaciones "'. Por ejemplo: el precio de la locación de cosas y los intereses del capital. 274. Los contratos de ejecución diferida son aquellos en los cuales la exigibilidad de las obligaciones está sujeta a plazo suspensivo "'. Por ejemplo: en una compraventa puede estipularse el pago del precio en un plazo determinado, al vencimiento del cual la obligación será exigible. Puede también estipularse que el precio se pague en cuotas con vencimientos periódicos; en este caso el contrato no será de tracto sucesivo, porque no existen obligaciones independientes que nacen en el transcurso del tiempo, sino una sola obligación fraccionada a los efectos del pago con sucesivos plazos de vencimiento que postergan la exigibilidad de cada cuota. 275. No están comprendidos en los contratos de ejecución diferida, aquellos que están sujetos a condición suspensiva. Esta modalidad del acto influye en el vínculo de manera esencial, afectando la existencia misma del derecho del acreedor, y no solamente su ejercicio, como sucede con el plazo que posterga la exigibilidad del derecho "'.
. 164 Son los llam~dos ~~rechosj1uyentes (RAYCES, Alejandro, "Reducción legal de Intereses} arrendamientos ,l.A, 1. 42, See. Doctr., pág. 19) , que son poderes subjetivos

que rri!U1eren ser fecundados por la acción, d~l tiempo.

onerosos, y los unilaterales onerosos.

No se contempla aqUl el plazo ex.t1ntlvQ, porque éste afecta a la fuente misma de donde nacen las obli~aciones sucesivas (el co~tr~to). poruendo u~ límite en el tiempo al acto generador. Por ejemplo: el plazo de venCimIento de la locaCión o en el contrato de renta vitalicia. la l'Il:uene. del beneficiario. Estas obligaciones nacen y se extinguen dentro del plazo de vlgenCla del contrato: son de tracto sucesivo Y. como tales, les comprende la teoría de la imprevisión. 166 LLA~B1As, Reform~ ... , pág .. 316; T!~tado ... , T. 1, pág. 250, nro. 223, considera q~e 1 .3 extens~ón ,de la leona de la ImpreVISión a los contratos a plazo o de ejecución dlfenda c~nstJlullvos de~éditos no fluyenfes es jnco~s(il~cionaJ por infringir la garantía de la prople~d ~stableclda en el art. 17 de la ConstJtuclón Nacional. Expresa que "el dcrec~o .cred.itono no fl\;1yente aunque sujeto a un plazo, 10 que hace que por ahora no sea eXIgIble, es una pr~ple~ad .del acreedor que está garantizada en su intangibilidad por el arto 17, Consl. ~ac, . Sl~endo ~ ~ORDA. afirma PARDO en el trabajo citado en la nOla 160, que aplicando la ImpreViSIón se aseguran las garantías constitucionales;

152

RESPONSABILIDAD CIVIL

IMPREVISIÓN

153

276.3) Requisitos de aplicabilidad. Para que el deudor que se halle obligado a cumplir una prestación estipulada en un contrato de los que hemos analizado y que resulte excesivamente onerosa por hechos constitutivos de la imprevisibilidad, pueda pedir la rescisión y su liberación sin responsabilidad, es necesario que no hubiese obrado con culpa o incurrido en mora (art. 1198, infine). Las dos situaciones contempladas son las mismas que se mencionan en el artículo 513 para impedir los efectos liberatorios del caso fortuito. 277.4) Pacto de garantía. En cuanto a la posibilidad de que el deudor tome a su cargo la excesiva onerosidad mediante un pacto de garantía, puede decirse que no existe ningún impedimento y que la situación es análoga a la prevista en el artículo 513 para el caso fortuito. En tal caso la cláusula será válida e importará una renuncia del deudor a invocar la teoría de la imprevisión. Puede tener carácter general o referirse en particular a ciertos hechos que agraven o hagan más onerosa la prestación. En este último caso no se aplicaría la teoría precisamente porque el hecho ha sido previsto.
278. 5) Efectos. S i la parte peljudicada ejerce el derecho de demandar la rescisión 167 del contrato, puede impedirse ese resultado si la otra parte ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato. 279. RESCISIÓN. La obligación quedará extinguida sin responsabilidad para el deudor, obrando la imprevisión como causa de inimputabiIidad. En los contratos a plazo la obligación se extingue antes del advenimiento del término que postergó la exigibilidad. Si el contrato es de tracto sucesivo se extinguen las obligaciones de futuro, pero no son alcanzados los efectos ya cumplidos.

La rescisión solamente puede ser demandada por la parte peljudicada y no por la que resulte beneficiada. Tampoco puede declararse de oficio por el juez, porque está establecida en el solo interés de la parte peljudicada.
280. REVISIÓN. La parte beneficiada puede impedir la rescisión, ofreciendo mejorar los efectos del contrato . La revisión es, entonces, una facultad de la parte beneficiada y no una opción de la parte peljudicada. Si las partes no se ponen de acuerdo en el ajuste de las prestaciones respectivas deberá hacerlo el juez con un criterio de equidad, aumentando el valor de la contraprestación y no disminuyendo la prestación más onerosa, pues se violaría el principio de integridad del pago en perjuicio del acreedor. Así, si debían entregarse cuatro objetos por cien mil pesos, podrá aumentarse el precio pero no disminuirse la cantidad de objetos. Contrariamente a lo expuesto, alguna parte de la doctrina sostiene que la excesiva onerosidad sobreviniente acuerda al peljudicado tanto la posibilidad de obtener la resolución del contrato como la de lograr su modificación mediante el ejercicio de la acción de revisión o reajuste. Se argumenta que quien puede pedir lo más (la resolución) puede pedir lo menos (el reajuste), o sea que el remedio mayor encierra necesariamente el remedio menor, y además que es conforme con la solución analógica del artículo 954. Este criterio corresponde mejor, se dice, a una política de conservación de la realidad contractual 167'•• Sin embargo, nos parece que debe respetarse el texto legal en su letra, pues revisar un contrato es más grave que resolverlo, desde que comporta su modificación, y ello requiere la voluntad coincidente de las partes 167 ,"o La jurisprudencia ha ido más lejos aún, apartándose del artículo 1198, pues ha dispuesto la revisión sin mediar pedido de partes y aun contra la voluntad expresada por el perjudicado que demandó la resolución (véase infra, nro. 281 bis).

C'Xrrcsílnuo una 0rinión que compartimos. agrega que el cambio de la base del negocio jurfJko disloca e contrato y convierte su cumplimiento en una iniquidad que nuestra ('nrtl1 Fundamental no puede proteger. !4\1 IAl lC"y menciona la palabra "resolución", pero ella es impropia para expresar el vt'ulaUrrn ('fC'Clo que produce en el vínculo la imprevisión. La resoluci6n es una causa extlntlvR ÚC' lu [("lodón jurídica que aunque sobreviniente a su constitución la extingue rC'lwarIlVllmt"nlC' (,.. tune); en cambio la rescisión opera siempre sus efectos para el rUIUfU (,.. mml') ()h\~rvcsc que en los contratos de ejecución continuada los efectos Inndu( Ido. no !tun IIkanrJIdos por la extinción.

161 bis MORELLO, A. M., Ineficacia y Frustración del Contrato, 1975, pág. 267; MOSSET ITURRASPE, J., Teor{a General del ContraJo, pág. 395; CASLELLO, 1. l, "Re~ ajuste de saldos ... Teoría de la imprevisión", L.L., t. 1978-B, pág. 1012. 167ler ROCA SASTRE Y Pula BRUTAU, "El problema de la alteración de las circunstancias", en Estudios de Derecho Privado, Madrid, 1948, Vol. l, págs. 236~237, con cita de LENEL, en Revista de Derecho Privado, Madrid, 1923, pág. 193.

154

RESPONSABILIDAD CIVIL

IMPREVISIÓN

155

281. En cuanto a las pautas que deben tenerse en cuenta para resolver con equidad el reajuste de la contraprestación, es necesario tomar en cuenta: a) Si el beneficiado ofrece mejorar hasta un cierto límite, el juez no puede exceder del mismo. La facultad de impedir la rescisión pertenece a la parte beneficiada, y ella puede establecer hasta dónde llega su interés. Si puede dejar que la rescISIón se produzca, nada impide que se llegue a ella si se pretende i~po­ nerle un sacrificio mayor que aquel que consulta su mteres. b) El juez no tiene que ajustar necesariamente las prestaciones recíprocas a un nivel que restablezca el equilibrio original. La solución de equidad está dada desde que se suprime la excesiva onerosidad y se deja la prestación en un punto en el cual normalmente hubiese sido inadmisible la aplicación de la teoría de la imprevisión, no obstante la agravación moderada de la prestación del deudor. 281 bis. IMPREVISIÓN y DEPRECIAOÓN MONETARIA. En presencia del proceso inflacionario que ha producido hondas perturbaciones en el régimen de los contratos bilaterales por la pérdida del poder adqulSltlvO de la moneda correspondiente a la prestación dineraria, resulta necesarIO referirse en particular a la aplicación de la teoría de la imprevisión a los di versos supuestos que aquella realidad plantea. La cuesttón se ha SUSCItado especialmente en las compraventas de inmuebles en todos los casos en que la ejecución del contrato ha sido diferida, sea por la ex.i.stencia de un plazo o sea que el cumplimiento ha sido postergado por CITcunstancias de hecho. El desequilibrio de las prestaciones recíprocas que altera la ecuación económica originaria se ha producido y continúa produciéndose en el lapso que media entre la formación del contrato y su ejecución, por hechos que afectan a la prestación dineraria, dis~nuyendo s.u poder de compra. Cabe distinguir entonces: a) DepreclaclOn o envllec!miento de hecho de la moneda como consecuencIa de un proceso economicn de sostenida y creciente inflación. No es imprevisible el acontecimiento. h) Devaluación de la moneda como consecuencia de medidas de lI11hit'rno que ulteran súbitamente el proceso econór.nico.. . ., En t'str úllimo supuesto serla aplicable la teona de la ImprevlSlOn pOI 11Is ,'urucl~r(sticus del hecho extraordinario, imprevisible e inevitablL', Tul ruc In,!u., \x'urrió enjunio de 1975, en que el paquete de medIdas

económicas propuestas por el entonces ministro Rodrigo elevó de un día al otro el precio de los bienes y servicios en más de un 200 por ciento, constituyendo una verdadera devaluación de la moneda corriente en un porcentaje equivalente. Hasta que se conocieron aquellas medidas económicas el artículo 1198 carecía de aplicación en la jurisprudencia. Los tribunales rechazaban su aplicación fundándose en que "las partes pueden y deben prever las repercusiones que sobre sus obligaciones tendrá la inflación y por consiguiente, aunque el cumplimiento devenga excesivamente oneroso, no se puede invocar la imprevisión para desligarse

de 1as obligaciones

167qUjl.~r.

281 ter. A partir de 1977 el criterio jurisprudencial ha variado radicalmente. Los fallos coinciden en afirmar que el llamado "Rodrigazo" ha sido un acontecimiento imprevisible que ha alterado en forma súbita y extraordinariamente el proceso inflacionario. La Cámara Nacional en lo Civil de la Capital Federal ha aplicado diversamente la teoría de la imprevisión y en algunos casos ha echado mano del abuso del derecho para encontrar soluciones de equidad cuando aquella teoría parecía inadecuada. Los fallos puede agruparse de la siguiente forma, teniendo en cuenta el alcance de las decisiones respectivas: a) Aplicación ortodoxa del artículo 1198: 1) Se decretó la resolución de la venta pedida por la aclora sin que la demandada optase por la revisión (Sala "B", 17-V-I 977, L.L., l. 1977-C, pág. 553). 2) Se dispuso la revisión pedida por la accionada ante la demanda de resolución (Sala "C", 9-V - 1977, L.L., t. 1977 -C, pág. 539; Sala "F", 6-IV-1978, L.L., 23-VI-1978). b) Aplicación anómala del artículo 1198: 1) Se dispuso la revisión no pedida por las partes a pesar de haber ¡"\'ocado la demandada la resolución. Se dio como fundamel"" ~ue en todos los supuestos en que unade las partes pretendeeJ r , ·uplimiento literal del contrato y la otra persigue su resolución 'eben considerarse, en principio, sometidas a la potestad jur. "iccional todas las hipótesis que, como en el caso del reajuste l'.'III.atiVO del precio, pueden considerarse intermedias (Sala" A,- ,- Vil 11978, L.L., 6-X-1978, fallo nro. 76.347) 161",,,,,,,. 2) Se \·,denó
16' , ...", CNCiv., Sala "B", 1-VlII-1970. l.A.,t. 6-70, pág. 885; Sala "P', 30-Xl-l 971, l.A., 1. 15-72. pág. 170; Sala "D", 20-VIIl-1975, L.L. 1. 1976-D, pág. 197. __ _ Ll'i7quinqlliu En este fallo el tribunal ha extralimitado sus poderes violando el pnnclplO

156

RESPONSABILIDAD CIVil

IMPREVISIÓN

157

la revisión del contrato mediante el reajuste del precio ante la demanda de cumplimiento sin que la demandada invocase la imprevisión. Aquí se aplicó el abuso del derecho. Se expresó en los fundamentos que los jueces no pueden dejar de computar el fenómeno económico de la depreciación monetaria, ejercitando su función integradora del orden jurídico resumiendo el espíritu del derecho vigente. También se dijo que si lo abusivo no radica en obtener la escrituración sino en lograrla mediante el pago de un precio irrisorio, el artículo 1071 debe funcionar no para sustentar la resolución del contrato sino para expurgar la antifuncionalidad con que el envilecimiento de la moneda ha teñido el derecho que se ejercita (Sala "E", 8-VllI-1977, L.L., t.1977-0, pág. 462; Sala "A", 20-X-1977, L.L., 23-VI-1978). 281 quater. Las soluciones anómalas de la jurisprudencia señaladas precedentemente en b-I) son criticables, pues la imprevisión es una subespecie del abuso del derecho específicamente regulada en la ley, de tal manera que no corresponde su aplicación sino en los casos, en las condiciones y mediante el ejercicio de los respectivos derechos que excepcionalmente acuerda a las partes dicha norma legal. Además dichas decisiones no observan el principio de congruencia al que nos hemos referido en la nota 167 quinquies. En cambio, nos parecen bien fundados los fallos citados en b-2) pues ha habido en esos casos acción de incumplimiento sin que las partes encuadrasen el caso en la imprevisión. Los jueces pueden aplicar aun de oficio el principio que veda el ejercicio abusivo de los derechos (art. 1071, Cód. Civ.), pues siendo éste un "standard jurídico" o idea fuerza que mueve a la moralización de las relaciones jurídicas, domina toda la dogmática legislativa y no debe detenerse ante el principio nominalista que rige en las obligaciones de dinero conforme al artículo 619 del Código Civil. 281 quinquies. La estipulación de las prestaciones en ¡noneda dólar () en pesos sujeta a valor dólar, han motivado diversas cuestiones a partir tI,- 111 devaluación de dicha moneda dispuesta por resolución del Banco
dr ,'.nMIU.lldu (un. 163, inc. 6', Cód. Proc.), pues ha resuelto más allá de lo pedido por l• • I1Irtrli, tilo lmn¡¡ ólrhitraria la sentencia, pues la circunstancia de acordar derechos
M

Central de la República Argentina el2 de febrero de 1981 y las subsiguientes durante dicho año y en el curso de 1982. En particular la excesiva onerosidad de la prestación dineraria originó un debate sobre la aplicación de la teoría de la imprevisión y también acerca de la facultad de revisión judicial de dichas cláusulas. por considerarse usurario el lucro resultante a favor del acreedor "'''00,

NI."

flNllLk.. nI ""lmtIlJ", en el

. 16~ ~~, BUSTAMANTE ALSIN,~' J:. "La .d~valuaci6n del peso y la teoría de la lmpre~s16n • E.D., t. 95, pág. 757; Lalmprevlsl6n frente a los sistemas convencionales d~ reaJuste del valor d~ l~ ,deudas d.í~erarias", L.L, t 1981-D, pág. 858; "El proceso

pleito vulnera las garanúas de los 8ns. 17 y 18, Const.

extranjera", E.D., t. 99, 15-Vll-1982.

eJecutlvo Yla facultad JUdicIal de reVlSlón de la cláusula de reajuste pactada en moneda

CAPfTULOIX

DAÑO
282. CONCEPTO. Nadie está autorizado a desbordar su órbita de facultades e invadir la ajena. Si ello ocurre Se configura el daño en sentido lato, pero cuando la lesión recae en los bienes que constituyen el patrimonio de una persona, la significación del daño se contrae y se concreta en el sentido estricto de daño patrimonial . Si se causa un daño no justificado a un tercero menoscabando su patrimonio, es conforme al señalado principio de justicia que el autor responda mediante el debido resarcimiento que ha de restablecer el patrimonio a su estado anterior. Este deber de resarcir es lo que actualmente se llama responsabilidad civil. 283. Esta denominación, sin embargo, se ha incorporado bastante recientemente al lenguaje juridico. No se halla en Domat, pero sí excepcionalmente en Pothier. La expresión parece haberse tomado de Inglaterra por los filósofos del siglo XVJIl. "Se halla en Necker y el abate Feraud dice en su Dictionnaire Critique (1789) que es una palabra de Necker"
16fl.

284. Si en derecho civil hablamos de responsabilidad civil, circunscribimos esta noción al deber que tienen los hombres de dar cuenta de sus actos cuando ellos se traducen en un daño material, o sea susceptible de valor económico; bien entendido que la noción de responsabilidad abarca un sector más amplio en el ámbito de la moral y del derecho.

168 CAPITANT, Cours de Droic Civil Approfondí. Paris, 1926-1927, Maze.ud y Tune, pág. J.

citado por

160

RESPONSABILIDAD CIVIL

DAÑO JUSTIFICADO

161

Con este enfoque no hay responsabilidad civil si no hay daño causado, es decir que no se puede imponer la sanción resarcitoria donde no hay daño que reparar. El daño es entonces un elemento del acto ilícito sin el cual no existe la responsabilidad civil 169. 285. El artículo 1067 del Código Civil dice: "No habrá acto ilícito punible para los efectos de este Código, si no hubiese daño causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia" . Sin embargo puede haber daño causado sin deber de responder. Desde ya que si el daño se lo ha causado la propia víctima no se puede hablar de responsabilidad: sólo nos referimos al daño ajeno.
1.- DAÑO JUSTIFICADO

valo lúcido, y cualquiera que ejecuta el acto accidentalmente privado de razón (art. 921, Cód. Civ.), siempre que no haya llegado voluntariamente al estado de inconciencia, como en el caso de ebriedad (art. 1070, Cód. Civ.) (infm, nro. 767). 288 . INCULPABILIDAD. Cuando el autor actúa con voluntad viciada por el errOr o la violencia que excluyen radicalmente toda culpa (infra, nro. 751). 289. INCAUSALIDAD. Se interrumpe el nexo causal cuando sobreviene en la relación de causalidad un hecho ajeno a la órbita de actuación del presunto autor, corno un caso fortuito o fuerza mayor, un hecho de un tercero por el cual aquél no debe responder, o resulta de la exclusiva culpa de la propia víctima (infra, nro. 678). 290. JUSTIACACIÓN DEL HECHO. Cuando el daño es causado por un hecho justificado por la ley 110 o por el consentimiento de la víctima.
A) POR LA LEY

286. Hay hipótesis de daños a terceros que no engendran responsabilidad civil cuando el daño está legalmente justificado. Por ejemplo, está justificado el daño en el sentido de que no debe repararse, en los casos siguientes: 287. INIMPUTABIUDAD. Cuando causa el daño un sujeto inimputable por carecer de discernimiento, salvo la solución de equidad contenida en el artículo 907 del Código Civil, reformado porla ley 17.711. Son inimputables el menor de diez años, el demente que no actúa en un in ter169

291. a) ESTADO DE NECESIDAD. La cuestión se plantea cuando una persona para salvarse a sí misma o a otro, o sus propios bienes o los ajenos, daña a un tercero . Para algunos autores quien ·así procede comete un acto ilícito y debe reparar el daño causado 171. 292. Para otros, que son mayoría, la acción necesaria no tiene por móvil inferir agravio, ni éste se realiza por culpa o imprudencia, sino en razón de una causa extraña a su autor, cerrándole todo camino para salvar su persona o bienes o los de un tercero; por ello, no puede ser consi-

Se ha dicho que el daño no es un elemento esencial del acto ilícito: s610 sería

una concüción de la acción por dallos y perjuicios. ACUÑA ANzoRENA , Arturo (en SAlVAT, TraJadode Derecho Civil Argentino. Fuentes de las Obligaciones. T. IV. pág. 74. nota 22); ORGA2, Alfredo (El Daño Resarcible, 2' ed., 1960, pág. 18), expresa: "lo

que el Código quiere significar en el citado artículo 1067, es algo más reducido, esto es que no habrá acto ilícito punible para los efectos de la responsabilidad civil del a$ente. sin dnf'io causado. Esto importa hacer del daño un elemento, no 5610 del acto ilíCito en símismo, ni siquiera de la punibilidaden general, sino sólo de esta punibilidadespecífica que tiene en vista particularmente el Código: la responsabilidad civil. Fuera de esta relación de responsabilidad, hay también acto ilícito purtibJe en muchas otras situaciones en que no hay dllf'to causado y en que la sanci6n de la ley asume formas variadas: por ('j~mpln . ella {>uede conslstir simplemente en la privación de los efectos legales que el D\,'to, tJc ler I(CllO, hahría normalmente producido,como ocurre con la sanción de nulidad ~'(m 1t'Ip"lu a lu! aclos o negocios jurídicos jlicitas (arts. 1039 y sigs.); puede importar, otrll \1 ,"\,'('" la autorizoción al afectado para restablecer {!Or sí mismo la situación 1l"I"rIOl. ,,~ omu ne.'urre' en el caso legislado en el art. 2517: SI alguien pone una cosa en un prrdln I\.ftnu. ~¡n "',,,"scntimlento del duei'1o del predio, la ley faculta a éste para rrlnoYe'lhl. IIln lutvln lI\' i ~(l, etcétera",

170 También pl:led~ con~iderarse daño justificado aquel que la misma ley autoriza a causar a otro. La Jusuficac16n está en el hecho de causarlo, pero ello no quiere decir que pueda dejar de repararse. Tal por ejemplo, los casos previstos en el ano2553, Cód. Civ., que autoriza la búsqueda de tesoro en predio ajeno, garantizando la indemnización de t<?d0 daño al propi,etario .. y el.art. 3068, C6d. Civ" que autoriza la imposición de la sefV1dumbre de tránslto, sausfaclendo el valor del terreno necesario para ella, y resar· dendo todo perjuicio, . 17: CHIRONI, G. Po, citado por ACUÑA ANZORENA en SALVAT, Derecho Civil Argenlino, Hechos Jl(ciros, 1958, T. IV, pág. 63.

162

RESPONSABILIDAD CIVIL

DAÑO JUSTIFICADO

163

derado un acto ilícito sino el ejercicio de una facultad legítima sometida a ciertas condiciones necesarias m. 293. Esas condiciones son las siguientes, segun la doctrina predominante "': que se haya llegado al estado de necesidad sin culpa del autor del hecho; que el riesgo no se pueda evitar de otra manera que ocasionando daño al tercero; el peligro debe ser inminente y actual, no bastando la eventualidad de un daño; el daño causado deber ser menor cualitativa y cuantitativamente que el que se pretende impedir. 294. Reunidas estas condiciones queda legitimado el daño causado en estado de necesidad. Ahora bien, la circunstancia señalada no debe ser motivo suficiente para que quien causó el daño ajeno para impedir el propio, no deba contribuir en alguna medida a soportarlo: sería contrario a la equidad y al siempre buen sentido que aquél salve todo lo suyo a expensas de la víctima de su acto necesitado. Distinto sería si pudiese determinarse quién creó el estado de necesidad por su culpa, o si el bien salvado perteneciese a un tercero. En el primer caso toda la responsabilidad incumbe al culpable; en el segundo, quien se benefició con el acto debe contribuir en la medida de su enriquecimiento 174. 295. b) LEGITIMA DEFENSA. Nuestro Código no contiene ninguna norma que justifique el daño causado en legítima defensa "'. Sin embargo, ella está expresamente autorizada por la ley como medio de defensa privada de la posesión (art. 2470, Cód. Civ.) y constituye además suficiente justificación por aplicación de la norma contenida en el artículo 34, inciso 6° del Código Penal. Esta noción, aunque es vecina al estado de necesidad, difiere de éste en que el que se defiende causa daño a quien lo ataca, y en cambio el que actúa en estado de necesidad produce un perju icio a una persona ajena al hecho.

296. Las condiciones que debe reunir la legítima defensa para ser tal, son las siguientes: agresión ilegítima, o sea injusta, es decir, aunque provenga de quien carece de voluntad, y recaiga sobre la persona o los bienes materiales o morales de quien se defiende; el ataque debe ser presente, o sea comenzado y no terminado; debe haber necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresión, es decir proporCIOnado a la gravedad de ésta; finalmente, no debe haber provocación por parte de quien se defiende no. 297. cl AUTOAYUDA. Esta figura tiene un parentesco próximo con el estado de necesidad y la legítima defensa; tiene con ellas en común la fuerza de la circunstancia externa que autoriza a actuar aunque con ello se dañe a otro. Es la expresión jurídicamente controlada de hacerse justICIa por mano propIa In En principio está prohibido hacerse justicia por sí mismo; constituye una reglaelemental de laconvivencia para impedir que reinen el caos y la violencia. En ciertas circunstancias la autoayuda no es sino el ejercicio del derecho de proteger una pretensión legítima que puede verse frustrada irreparablemente o dificultada manifiestamente su efectividad, por la imposibilidad de requerir y esperar el auxilio o la intervención del Estado 178. 298. Si bien el Código Civil no contiene ninguna nOrma expresa, como tampoco en relación al estado de necesidad y la legítima defensa, que establezca esta causa de justificación, constituye sin duda aplicación del principio lo dispuesto en el artículo 2517 del Código Civil, en cuanto faculta al propietario de un predio para remover sin previo aviso las cosasque se hubieren puesto en el mismo, sin su consentimiento, y más claramente aún la última parte del artículo 2470 del Código Civil que, artIculando la defensa extrajudicial de la posesión faculta al desposeído para recobrar la posesión de propia autoridad sin intervalo de tiempo (in confinenti), con tal que no exceda los límites de la propia defensa, y, bien
.176. BORDA, oP'. cit.. págs. 233-234. señala que sobre estas condiciones existe unalllmuiad en doctnna; MAZEAUD, H , y L., Lefons de DroÍl Ctvil, Paris. 1956, T. JI. pág. 378, agregan que bastan esas condiciones. no siendo necesaria la demostración de que el7~taque era imprevisible e irresistible, es decir. que constituía fuerza mayor.
' ., Ludwig y NlPPERDEY, Hans e, Tratado de Derecho Civil. Barcetona, t950, Vol. 2. pág. 546.
l7!i ENNECCERUS,

172 ACUÑA ANZORENA. op. cit., pág. 65 . l7J BORDA, op. cir., pág. 231 ; DE GÁSPERI, Luis y MORELLO, Augusto M.. Tratado de Derecho Civil, Respon.s~ilidaf Extracontractual., 1964, T. IV, pág. 3 ~ 5; COLOMBO. Leonardo A.. Culpa Aqwltana, 2 ed., nro. 75; ACUNA ANZORENA, op. en., pág. 65. 174 JULLlOT DE LA MORANDI~RE. o{'. cil.. T. pág. 642, con referencia a la

jurhprudencia francesa en el mismo sentido. m El (,ódi~(t (,ivil italiano de 1942. dispone en el arto 2044: "No es responsable quien ocasiona el d;.¡f'lo eu Ic~rtim;.¡ defensa de sf mismo o de otro".

n,

pág. 272, nro. 45.

PEIRANO FAClO,

Jorge, Responsabilidad ExtraconttacruaI Montevideo 1954

asume el riesgo de sufrir un daño. nros.711: "El ejercicio regular de un derecho propio O el cumplimiento de una obligación lega! no puede constiluir como ilícito ningún acto. 1) Actos de abnegación o altruismo . Se habla en genera! de aceptación de riesgos. 305. Si. 300. Si el titular de un derecho lo ejerce regularmente dentro de las pautas que seña!a la ley y sin contrariar los fines y límites señalados en la norma citada. di. Las condiciones que legitiman esta conducta son las siguientes 11': que se procure proteger una pretensión o derecho reconocido por la ley. a) CONSENTIMIENTO EXPRESO: Cláusulas de irresponsabilidad. se comete un acto abusivo ejerciéndose antifuncionalmente el derecho y. (JI'. el derecho se ejerce dentro de sus límites formales pero contrariando los fmes que justifican su reconocimiento o excediendo los límites impuestos por la buena fe. que no haya tiempo para acudir a las autoridades públicas. por ello. pág. . Se considerará ta! a! que contraríe los fines que aquélla Iuvo en mira al reconocerlos o a! que exceda los límites impuestos por la buena fe. Ello tendría el valor de una convención sobreentendida con otra persona. acepta dehberadamente el sacrificar espontáneamente su vida ' para prestar auxilio a otro lOO. DIspensa del dolo y de la culpa. por la cua! aquélla renuncIa por antiCipado a reclamar eventualmente una indemnización . la mora! y las buenas coslumbres. Se encuentra así legitimado el daño que se causa a! ejercitar por mano propia la justicia privada. con pleno conOCImIento. Remisión: infra. Re vue Trime. como lo dice el artículo un poco antes refiriéndose a ésta. I IV 1i00UlA. o por exceso de aquella normal tolerancia. el daño que se causa es ilícito y su autor debe responder del mismo. 306. 1110 RIOU. aludiendo al consentimiento tácito que la víctima parece prestar en todos aquellos casos en que. El daño está justifIcado y no hay responsabilidad para quien lo causó. 303. 301. nros. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. aunque de ello resulta perJUICIO a otro. B) POR EL CONSENTIMIENTO DEL DAMNIFICADO 304. que exista peligro de que sin la autoayuda ese derecho se frustre irreparablemente o se dificulte de manera manifiesta su efectividad. 1231 y 1233).slrieUe de Droit Civil . de donde resulta que la actividad que no exceda la normal t?lerancia que debe admitirse entre vecinos. después de la reforma introducida por la ley 17. 1957. por el contrario. constituye el ejercicio legítmlo del derecho de rea!izarlaen un inmueble. en los casos en que los auxilios de la justicia llegarían demasiado tarde. en ausencia de toda obligación Jundlca. d) EJERCICIO DE UN DERECHO. ya sea por abuso de los rrusmos. Tampoco se responde del daño que se causa a otro en las relaciones de vecindad cuando aquél resulte de acti vidades en inmuebles vecinos que no excedan la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar. Expresa el artículo 1071 del Código Civil. acorde con la opinión más autorizada de nuestros tratadistas..711) establece este principio. b) CONSENTIMIENTO TÁCITO: Aceptación de riesgos. constituyen hechos o actos ilícitos de los cuales debe responderse cuando se causa daño a terceros (infra. "L'acte de devouément". Los excesos en el ejercicio de los derechos. la moral y las buenas costumbres". 779 y 816. • Es el que ejecuta una persona que. 302. Michel. y a causa de ello causa a otro un perjuicio. 234. El artículo 2618 (reformado por la ley 17. consagrando así en la letra de la ley una orientación bien marcada de la jurisprudencia de nuestros tribunales. 223. no existe deber a!guno de repararlo. La reforma ha recogido expresamente el principio que prohíbe el ejercicio abusivo de los derechos.164 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO JUSTIACADO 165 entendido. páp:. 299. Analizaremos los casos más corrientes para establecer si en todos ellos quien se expone y asume voluntariamente el peligro debe soportar O no el daño sufrido.

aparentemente. intervención voluntaria del salvador. El acto de abnegación es. de aquellos otros extraordinarios. cuya traducción normativa está contenida en el artículo 1111 del Código Civil.fla d. 1. nro. y conforme a ellas. ni del causante del daño que desarroUó una actividad normal dentro del riesgo propio de la misma.:J·fCl·SAS. 309.". por lo tanto. se podrá decir que la víctima aceptó tales riesgos y. espontáneo. 311. En cuanto a la reparación del pequicio. 1. o interviene en un match de box. 108. El acto aparece caracterizado por las circunstancias siguientes: necedidad en que otro se encuentra de ser auxiliado. m re "Oliva de Palomeque c!Rolandi. generalmente admitido que quien se expone voluntariamente a un peligro para alejar a otra persona de un riesgo considerable e inminente no incurre en culpa '''.'vcntualmente sufra. 314. y trae un ~o ~nteresante de la junsp~udencia a. Más aún. o no. y resulta lesionada como consecuencia de esa participación. pero. 313. del 15-X-1957. En el primer caso. I~\~. y concordancia entre el resultado tenido en vista y los medios de que se disponía. inexistencia de obligación legal de auxiliar. Re\'¡. LL. t. ¿tiene derecho a reclamar indemnización habiendo voluntariamente intervenido y asumido de ese modo los riesgos propios de esas actividades? ¿puede entenderse que ha consentido tácitamente en dispensar toda culpa ajena? La respuesta se puede dar distinguiendo entre los riesgos que son propios de la actividad que la víctima comparte. porque la obligación de prestar el auxilio necesario a toda persona herida o inválida o amenazada de un peligro cualquiera se impone cuando ello pudiese hacerse "sin riesgo personal" para el salvador. y que no se producen normalmente en la actividad de que se trata. aunque fuese temerario. sin embargo. riesgo grave para su vida e integridad. no impone responsabilidad alguna". pág. "El acto de abnegación y la reparación de los daños "ulruh)l¡lUl' . que dispone: "El hecho que no causa daño a la persona que lo sufre. el daño que sufre el salvador es la consecuencia de su propio hecho. Dadas las condiciones en que el acto de arrojo generalmente se produce. 310. la apreciación de la actuación del salvador es algo que debe quedar al criterio del juez por la infinita variedad de casos y matices que puedan presentarse. Como bien lo señala TRIGO REPRESAS 182. Es. el acto de abnegación no importará culpa para su autor. cabe hacer una distinción según que exista un responsable de la situación de peligro. Cód.). 2. o en un partido de fútbol o de rugby. si una persona acepta acompañar a un corredor de automóviles en el curso de una competencia. pdp' 101916Q.166 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO JUSTIFICADO 167 307. El acto para no ser reputado culpable debe cumplir determinadas condiciones que lo califican: aSÍ. podrá decirse que no hay culpa alguna de la víctima que participa en una competencia más riesgosa. 3-XII-1958. Otra solución cabe si el riesgo ha sido extraordinario porque el autor del daño excedió los lfmites de lo que constituye la ley del juego. op. 2) Participación en una competencia riesgosa Por ejemplo. por 10 cual. sino por una falta imputable a ella. 308. ninguna responsabilidad existe a cargo de otro: aquélla soportará todo el daño. En 182 TRIGO . Pen. Siendo así. Este autor trata externamente esta materia 1_1TIUOO RI. en nuestro derecho. En el primer caso. siempre y cuando hubiese cierta proporción entre el valor del bien amenazado y el arriesgado en su salvación. puede servir de instrumento de interpretación la norma del articulo 512 del Código Civil. pero normal y regularmente dispuesta y controlada. no se encuentre en situación de no poder pedir reparación por el daño que . no puede llegarse al extremo de exigir en el salvadoruna previa evaluación de las circunstancias. la acción de la víctima deberá dirigirse contra éste. 156.rgentina resuelto por la Suprema Corte de la PrOV1nCI3 de Buenos Alfes. por lo tanto.REPRESAS. una reflexiva deci~ión para que a la par que logre éxito en su abnegado propósito. año 1. La omisión del auxilio no expone al delito de abandono de personas (art. carecería de acción indemnizatoria conforme a la regla volenti nonfit iniuria. Alhcno. .. 312. en el segundo. el salvador puede hacerse indemnizar por la persona socorrida. cit.l Colegio de Abogados de La Plata. u tlUHlr".

1736. 177..<ponsabilité Civil. u. 316. Cód. 123 y sigs. 318. 1111. El daño como elemento del acto ilícito.. por lo tanto. Apel. 778: Cám. l' La PlaU!. Responsabilitá Civiie Atrinenli a la Circolazione dei Veicoli. aquellos casos en que el conductor. l. Civ. pág. es decir. CM Civ. 101 . 1113. sino que deberá ser probada (art. A) DAÑO PA TRIMONIAL 320. As.A. no tiene la intención de obligarse de ninguna forma con él. Bs. CONCEPTO. 231.. pág. En efecto. 1946-1V. cuya culpa no se presumirá por aplicación del artículo 184 del Código de Comercio. el daño que eventualmente pueda sufrir es consecuencia exclusiva de su propia culpa (art.. 114 . El artículo 1068 del Código Civil define así el daño patrimonial: "Habrá daño siempre que se causare a otro algún peIjuicio suscep'''CNCiv. el caso de quien sube clandestinamente a un vehículo y mientras es transportado sufre un daño. LL . tendrá que colocarse en el terreno de la responsabilidad extracontractual para obtener la reparación del daño. por acto de mera cortesía o con la intención de hacer un favor. 317.711). t. cód. nro. nros. "En el transporte benévolo no se puede invocar como factor de responsabilidad el vicio o riesgo de la cosa". 152. Cám.. pág. Sala "A". mismo tribunal. 904. reformado por la ley 17. I1. en relación a la responsabilidad civil de que estamos tratando. 1. LL . S'V'TIE'. 255 y gigs. lA.168 RESPONSABILlDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 169 tal caso. Así lo tiene resuelto una reiterada jurisprudencia de nuestros tribunales"'.) sin que pueda invocarse por la víctima el riesgo o vicio de la cosa (art. págs. alterar o suspender el viaje. al invitar o aceptar el pedido del pasajero. PERETT1-GRIVA. Esta interpretación favorece la situación del conductor benévolo. y así aquél puede libremente invitarlo a descender. D. Apel. el beneficiario del transporte debe ser una persona que no esté unida al transportador por una relación jurídica que determine de una manera más o menos directa la necesidad de realizar el viaje. bis BUSTAMANTE ALSINA. T. Sala 1. probada la culpa del autor.l 1961-1. pág. En cambio deberá responder si intencionalmente o con reiterada torpeza aplica golpes bajos prohibidos y determina una grave lesión interna a su rival. No se comprende en el supuesto analizado. 32.. Accidenles de Automotores. Ill. En cuanto a la naturaleza jurídica de la responsabilidad nacida de esta clase de transporte.DAÑO RESARCIBLE 319.. sino que era desplazado dentro de éste por la acción del conductor """. la aceptación a compartir el viaje por el conductor debe ser hecha como acto de cortesía o por hacer un favor al extraño. 1. Si el viajero transportado en las condiciones que estamos considerando. No hay responsabilidad para el boxeador que lesiona a su contrincante con un golpe rudo y efectivo. Sin embargo esta posición contractualista ha sido criticada con serio fundamento. Sala "D". l.. sin que el viajero se encuentre obligado a efectuar retribución alguna por el transporte '''.3) Caso del transporte benévolo Se comprende dentro de concepto de transporte benévolo. t. se sostuvo durante un tiempo en la doctrina extranjera '84 el carácter contractual de la misma. y finalmente el viajero no debe estar obligado a retribuir el transporte. t. Señala BREBBIA que para que exista el transporte benévolo son necesarias las siguientes condiciones: una manifestación de voluntad del conductor en el sentido de admitir en el vehículo a un tercero. Vol.. Roberto H. en Responsabilidad Civil yorros Esrudios. la víctima tendrá derecho a ser indemnizada.. Rosario. 1961. el conductor. pág. pero lícito dentro de la reglamentación respectiva. al honor O a las afecciones legítimas (daño moral). El viajero clandestino no ha contado con el consentimiento del conductor para subir al vehículo y. y tomar todas las disposiciones sin hallarse limitado en ninguna forma por la presencia de su acompañante. 1109. pág. ya que aquél no se hallaba fuera del vehículo. sufre un perjuicio originado en un accidente.J. gracioso o de complacencia. 13-VIl-I962. Re. significa el menoscabo que se experimenta en el patrimonio por el detrimento de los valores económicos que lo componen (daño patrimonial) y también la lesión a los sentimientos. Civ.). tU BREBBtA. dueño o guardián del vehículo invita o consiente en llevar a otra persona. 315.

es decir la ganancia de que fue privado el damnificado. 11. 301.wción correspondiente. E"u~ elt"". El lucro cesante consiste en la frustración de una ganancia o de la utilidad que haya dejado de percibir sea la vfctima del acto ilfcito. por lo tanto.170 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 171 tibie de apreciación pecuniaria. 324. cit. y el lucro cesante. personal del reclamante. o sea el peIjuicio efectivamente sufrido.. op. 277. En uno U otro caso se impide el enriquecimiento legítimo del patrimonio. subsistente. Puede también ser futuro y determinable. b) Subsistente 323. Ese daño furnro es indemnizable si es cierto y su monto susceptible de ser determinado o apreciado judicialmente l8'. ORGAZ. segun el caso. Traité de Droit Civil. La existencia del daño. o el acreedor de la obligación por la falta del oportuno cumplimiento. Si el responsable ha indemnizado todo el daño éste habría desaparecido y la obligación habría quedado extinguida por pago o por otro medio extintivo equivalente. a) Daño cierto 328. pág. en su caso. o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos O facultades". El daño no debe haber desaparecid~ en el momento en que debe ser resarcido. si así fuera.. y la certidumbre consiste en tal caso en la necesidad de la consecuencia ulterior del acto ilícito o en la prolongación inevitable del daño actual. 321. 1. debe ser cierta. No se tiene en cuenta para el resarcimiento el daño eventual. se imponen algunas previas distinciones. el deudor. Estos conceptos están dados en el artículo 1069 del Código Civil. Como si la lesión en una pierna hiciese necesaria la amputación de la misma y la posterior colocación ·de una prótesis. T. 326. Este daño debe ser: cierto. para establecer si corresponde o no que el autor del acto ilícito deba asumir la reparación. Puede ser un daño futuro: es decir no realizado aun al momento del hecho o aun al momento de la sentencia. y.REQUISITOS DEL DAÑO RESARCIBLE hipotético o eventual. CAPrTANT et JULUOT DE LA MORANDl~R. sea por la ejecución del acto ilícito o por la inejecución de la obligación a debido tiempo. El daño patrimonial está integrado por dos elementos: el daño emergente. Con ello estamos diciendo que no basta un daño cualquiera para que el autor del acto ilícito o. nro. Daño Resarcible.E . pág. op. 353). hipotético o meramente conjernral cuya existencia no sea. El daño emergente comporta un empobrecimiento del patrimonio en sus valores acrnales.. pág. susceptible de ser indemnizada (in/ra. la mera posibilidad de que ocurra un peIjuicio no autoriza a reclamar resarcimiento. " sea debe ser constatada para poder condenarse al pago de la indemni. La jurisprudencia moderna considera que la pérdida de una chance es un daño acrnal y cierto. MAzEAUDet 1\JNC. § 1. y afectar un interés legítimo del damnificado. 607. LLAMBÍAS. se vea constreñido a resarcir. ¡·I.. !87 COLlN. 329. por ello mismo. CIt. y en el artículo 519 de ese Código se reproduce la misma idea. . 322. en su caso. como se dice en el encabezamiento del Título III de la Sección l' del Libro II. aludiéndose allí a los "daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". La noción de daño cierto se opone a la de daño 1. como si el acto tuviese por consecuencia la destrucción o deterioro de una cosa. El daño patrimonial en función de los demás elementos del acto ilícito "' debe también reunir ciertos requisitos para que sea indemnizable. T. 325. El daño cierto puede ser actual y determinado en su monto. 327.l responsabilidad del autor o del deudor. o directamente en las cosas de su dominio o posesión. con referencia a los actos i!fcitos.C'ntu~ flcnerales son los que configuran el acto ilícito o la inejecución tmpulnhll:" y "undkiulli11l h. cierta. 95. El perjuicio no deja de ser cierto por no ser actual ni ser líquido. pág.. T. ya sea actual o futuro.

pues no le es dado invocar los efectos de un contrato en el que no fue parte (art. costeando la reposición o reparación de la cosa destruida o deteriorada. Cód. Por ejemplo. En el patrimonio vuelve a existir la cosa en su integridad y por su valor. p6H 1°.) Qt'l"IOna una compañía aseguradora en razón de lo dispuesto en el arto HO. y su causa.361). corre~ponde considerar la posible depreciación de la ""'''''. El daño debe ser propio de quien reclama la indemnización.. es daño directo el que sufre la víctima de lesiones que debe realizar gastos para atender su curación. 793. (('N( ' IV. debe resarcirse por el responsable de un acto ilícito.). que es a la vez víctima del hecho. pero aquél ha disminuido exactamente en la medida del desembolso efectuado para ello. sin que cuadre repetición alguna por parte de aquél como en el supuesto del seguro de daños. El daño puede haber sido reparado por Un tercero. . 336. no puede decirse que el daño causado por un tercero sobre esos bienes desaparece cuando el asegurador paga al asegurado. El daño personal puede ser directo o indirecto. inc. El daño queda subsistente a los fines del resarcimiento porel autor del acto ilícito porque la indemnización recibida por el asegurado tiene su fuente en el contrato de seguro. 1O-X-1978. En este último caso la suma que se paga por muerte o invalidez no está en relación con el daño sufrido sino con el monto de las primas contratadas. El daño personal.k. sino respecto de toda persona. 333. ú(I1It:~ 1 11b11('uDnd. o sea el seguro de vida o el de acci[X'rsonale. en las primas pagadas por aquél. LL. c) Personal 335. Cód. . ya sea directo o indirecto. el daño subsiste en el patrimonio de aquélla y debe ser indemnizado. 334. Cód. el perjuicio que era la causa de aquel pago ha desaparecido (art. tal subrogación no se produce en el caso de que el ase- gu rador pague la suma estipulada con motivo del siniestro producido por el hecho de un tercero responsable. En tal caso se producen los efectos de la subrogación. es daño indirecto el que sufre cualquier persona que realiza gastos para atender la curación de otro que ha sido-víctima de un accidente . En el seguro de personas.). no sólo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente. 727 y 768. quien debe pagar al tercero (acreedor subrogado) la misma suma que éste desembolsó para desinteresar a aquél (arts. En ese caso el beneficiario del seguro puede acumular a las sumas percibidas del asegurador las que debe el responsable en concepto de indemnización. Lo común es que el asegurador reclame del responsable el recupero de las sumas pagadas al asegurado.. 3D . . en tanto que en el seguro de personas ello no ocurre porque no se persigue con él una indemnización sino que constituye un contrato de previsión.. Si la propia víctima ha transformado el daño en su entidad.172 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO RESARCIBLE 173 330.). que al extinguir la obligación en relación al acreedor (damnificado) que obtiene satisfacción. Civ. Si el damnificado ha contratado un seguro contra daños cubriendo bienes de su patrimonio. El responsable no puede alegar la extinción de su obligación. y es indirecto cuando el acto ataca los bienes o la persona de la víctima y se refleja en el patrimonIO de otro que resulta damnificado. Es directo el que se produce cuando el acto lesivo recae sobre la persona o bienes del damnificado. Civ. que por él hubiese sufrido.In lcoy 17. 337. si por haber indemnizado el daño el autor del hecho. la indemnización estipulada. . 331. Así lo establece el artículo 1079 del Código Civil: "La obligación de reparar el daño causado por un delito existe. invocando la subrogación que le acuerda el artículo 80 de la Ley de Seguros 17 . deja subsistente el vínculo con respecto al deudor (responsable). 22·IX-1978. fallo 76. Civ. aunque derive éste del mismo acto ilicito que perjudicó a aquél. aunque sea de una manera indirecta". . el pago del asegurador queda sin causa al desaparecer el daño. percibida la indemnización de manos del responsable. 332. Nadie puede pretender ser indemnizado de un daño sufrido por otro. víctima del hecho. 1199. En cambio el asegurador podrá reclamar la restitución de lo pagado.418 Y que constituye una cláusula de estilo en las pólizas de seguro 1871n." ~Irno. La razón radica en que en este último.418. en cambio.

Civ. 1983. 1961. particularmente referido a la acción de la concubina que pretenda un resarcimiento por el homicidio de su compañero. y dIce '1 m. pág. 1. d) Interés legítimo ción violatoria de una norma de interés público".ión n un derecho subjetivo o a un bien jurídicamente protegIdo. L 1971. no los primeros. creemos después de una mayor reflexión sobre el tema. además. .' piensa que el daño resarcible es el daño cierto. puede admitirse como solución de equidad en el caso de concubinato. La Cámara Nacional Civil en pleno (4-IV -1995) estableció que "se encuentran legitimados los concubinos para reclamar la indemnización del daño patrimonial causado por la muerte de uno de ello como consecuencia de un hecho ilícito. I 995-C. Cód. Y. se pueden considerar distintas clases de daños. Dice ORGAZ 18'« que hay que distinguir entre quienes sufren un perjuicio meramente de hecho y quienes experimentan un perjuicio jurídico. § 2. 339 bis .Fl J>atío Resarcible. 187 seXIe.~ ZANNONI.-. l. el daño personal indirecto no debe indemnizarse en el caso de incumplimiento de un contrato.In I. no es ilícito ni inmoral. Ese interés debe ser tutelado por la ley.fpOnSllbilidad por Daños.). Sin perjuicio del criterio que venimos sosteniendo. T. en la doctrina nacional MOSSET ITURRASPE 181 q".l74 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 175 338.itín " un interés personal y directo "que no surge de una situaIR"'l 340. debe ser un interés "jurídico".. como lo ha establecido la jurisprudencia de los tribunales de Francia 1~7 xexies. un contrabandista no puede reclamar daños y perjuicios a su cómplice que se niega a reconocerle su participación en las utilidades del negocio ilícito. solamente estos últimos tendrían acción. que la cuestión no puede resolverse con absoluto rigor y que no es contrario a la ley admitir excepcionalmente una indemnización cuando se afecta un interés que. Sin embargo. Si como consecuencia de la falta de entrega de una mercadería en el tiempo estipulado el comprador no puede a su vez entregarla a otro a quien se la vendió. 339 ter. cuando asuma la condición de daño cierto implica el perjuicio a que se refiere un precepto de tanta latitud como la constituye el artículo 1068 del Código Civil. de no contemplarse en un caso concreto. OIWA/. Aunque su interés no sea ilicito. El Daño en la Responsabilidad Civil. La cuestión es motivo de controversia en la doctrina nacional. 2& ed" 1987. Ja7quinqll. 24. conduciría a un resultado inicuo o groseramente injusto. Dalloz. pág. 1 J07.. que los jueces no deben desproteger a la concubina que sufre la interrupción de la convivencia por muerte del compañero que la sostenía. el perJuIcIo jurídico es el que resulta de la lesión de un derecho o de un bien personal protegido por la ley. si las circunstancias de hecho que rodean y califican un cierto comportamiento social justifican una solución de equidad que. aunque no se halle jurídicamente protegido. pág.ntASPI·. no basta un interés "de hecho". Desde ya que la lesión de un interés contrario a la ley o ilegítimo no merece protección. 642). Según que los daños se originen en la inejecución de un contrato o en un acto ilícito. salvo que la mejecución configure a la vez un delito del derecho criminal (art. MIl'isJ I Illll. 10.DIFERENTES ClASES DE DAÑOS 339.. pág 146. en tanto no medie impedimento de ligamen" (LL.it. pues en tal caso podrían ser aplicables los principios de la responsabilidad extracontractual. no tiene fundamento en norma legal alguna".~ CHARTlER.. t. del poder de actuar para exigir su satisfacción o goce. A su vez ZANNONI 1874uinq~ies afirma que "exigir que el interés sustanciallesionado gozase. A . tampoco puede reclamar daños y perjuicios el beneficiario de periódicas limosnas. cuando esa unión tenía carácter estable y no adulterina por parte de ella. Re."'1". La lesión de un interés cualquiera no es suficiente para legitimar el daño resarcible. El deudor sólo debe resarcir los daños que experimenta el acreedor y no los que indirectamente puedan sufrir otras personas ajenas al vínculo contractual. La Réparation du Préjudice dans la Responsabilité Civile. solamente aquel adquirente y no este último puede invocar un daño personal contra el vendedor incumpliente. Es por ello que pensamos que aunque se reconozca el requisito de que el daño afecte a un interés legítimo.. E.1. pág. 37. Por ejemplo. no siendo admisible la exigencia de un nuevo requisito: que el daño sea consecuencIa de una le. al autor del homIcIdIO de quien se las daba. En cambio.

·u. directamente en el patrimonio de la víctima. como naturales y ordinarias. La falta de entrega por el vendedor de una heladera. !l. 162. Daño extrÚlseco es el que eventualmente sufre el acreedor en otros bienes distintos del objeto de la prestación. 347. pero si el compradores un comerciante que vende refrescos. Por una parte. DAÑO DIRECTO Y DAÑO INDIRECTO. Si el incumplimiento del contrato es definitivo. c) Daños en ambas responsabilidades Si el incumplimiento es relativo y se opera un retardo en la ejecución. Según lacausa que determina el daño. es decir. . las segundas son las que resultan de la conexión de un hecho con un acontecimiento distinto. Existen dos distintas acepciones en relación a esta clasificación. no así el daño propio. 342. Daño intrínseco es el que se produce en relación al objeto mismo de la prestación. Daño propio es el que sufre una persona determinada por circunstancias que le son particulares. o indirectamente se refleja en el mismo "por el mal hecho a su persona. se considera el daño como directo o indirecto. ha tenido vigencia en nuestro Código Civil a través del artículo 521 (ahora modificado por la ley 17. T. que sólo debe incluirse en el resarcimiento si fuera conocido del deudor al contraerse la obligación. b) Daños en la responsabilidad extracontractual 341. Según el ámbito de la responsabilidad que se considere. 2) DAÑO INTRfNSECO y DAÑO EXTRÍNSECO. 343. tal como lo expresa el artículo 1068 del Código Civil. sobre las demás cosas del patrimonio del acreedor. El concepto no ha variado: las consecuencias inmediatas cuando se trata de una obligación de dar recaen en la cosa que es objeto de la prestación: las mediatas. Por otra parte. o a sus derechos o facultades". aquella a que nos hemos referido al tratar del daño personal (supra . el daño es compensatorio por involucrar todo el menoscabo patrimonial que se produce. pág. La indemnización en este caso se acumula al objeto de la prestación y constituye un accesorio de la obligación primitiva. En tal caso la indemnización entrará en sustitución de la prestación originaria. Se identifica el concepto con el de consecuencias inmediatas y mediatas definidas en el artículo 901 del Código Civil. Las primeras son las que resultan según el curso natural y ordinario de las cosas. I II I~)IIIII·M. 336). 348.176 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 177 algunos propios de uno y otro tipo de responsabilidad y otros comunes a ambas. 1) DAÑO INMEDIATO Y MEDIATO. habrá que ubicarse en el incumplimiento contractual o en el acto ilícito para considerar cuáles son aquellas consecuencias que derivan de uno u otro hecho.. "1' . Esta clasificación aludida por POTHIER 18. a) Daños en la responsabilidad contractual El daño común siempre es objeto de reparación. Tal la hipótesis prevista en el artículo 1079 del Código Civil. El daño común es el que habría experimentado cualquier persona con motivo del incumplimiento de la obligación.3) DAÑO COMÚN YDAÑO PROPIO. 1) DAÑo COMPENSATORIO y MORATORIO. Se trata del daño en relación a los sujetos legitimados para reclamar indemnización: es directo si lo reclama la víctima del hecho. O bien para poner en conexión con aquellos hechos otro acontecimiento distinto que concurra a la producción de la consecuencia mediata. 346. configura como daño común la diferencia de su valor de reposición si éste hubiera Gumentllúo. nro.711). el daño es moratoria y comprende el peljuicio que cause al acreedor la demora en cumplir su obligación. 345. es indirecto si lo reclama otra persona distinta de la víctima que ha sufrido perjuicio en un interés propio y legítimo. /oC configura un daño propio por la imposibilidad de realizar su negocio. éste puede ser compensatorio o moratoria. 344. según que la lesión recaiga en las "cosas de su dominio o posesión".

L. es una consecuencia mediata previsible y por lo tanto resarcible solamente en ese caso conforme con lo dispuesto en el artículo 521 del Código Civil 192 • b • 190 C. IV. 352. t. 275-280.178 RESPONSABILIDAD CIVIL CLASES DE DAÑOS 179 La extensión de la responsabilidad del deudor. una circunstancia cierta: la "oportunidad" de obtener la ganancia o de evitarse el perjuicio. pág.L. El análisis se hace en este caso en abstracto.. cit. op.'ra. DE LA MORANDI~RE . 1954·627. y 9-VlJ-1954. por lo tanto. En la doctrina nacional la opinión es también favorable 1'1. 191 ORGAZ. Pal. Sala "F". o a causa de la inejecución de la obl igación por el deudor. J. 107.L .. J-I. t. Si bien lo que daría al daño el carácter de eventual sería la probabilidad de obtener la ganancia o de evitar el perjuicio. cit. L. Daños previstos son los que el deudor o el autor del acto ha considerado posibles al contraer la obligación o ejecutar el acto. 356. se ven privados de obtener una ganancia probable o de evitarse un perju icio conjurable. 267.. FUTURO Y EVENTUAL.3) DAÑO ACTUAL. D. 351. 350. La pérdida de una chanee en el incumplimiento contractual malicioso o doloso. considerando una persona de previsibilidad media que actúe con la debida atención y conocimiento de la cosa (art. op. cit . sea el acreedor o la víctima. 78... hay. nota 20. el valor de la frustración estará dado por el grado de probabilidad. 171. la pérdida de una chanee ¿es un daño cierto o debe considerarse eventual y. op. no y consiente por eUo una sentencia adversa a su cliente.). Y la jurisprudencia nacional se ha inclinado a adoútir el resarcioúento en varios casos en que se planteó la cuestión acerca de la pérdida de una chance o probabilidad de una ganancia i92. ACUÑA ANZORENA.. 107. pág. nro. e imprevisible el que no ha podido preverse... Gaz. BUSTAMANTE ALSINA. T. Cass. 904. 608. se mide en relación a estas distintas consecuencias que se imputan o no. En Francia los autores modernos están a favor del resarcimiento 18' y la jurisprudencia considera hoy que la pérdida de una chanee es un daño actual y cierto 190. cit. y esa oportunidad cierta se ha perdido por el hecho de un tercero. Civ. 98. L. Se analiza la actuación concreta del sujeto. o si el rllblllJo es muerto por alguien cuando se hallaba ya inscripto para interwnir"n \11111 cllrn. Daños imprevistos son los que no han sido considerados en los casos expuestos. Civ. 616. T. Esta clasificación se conjuga con la de daños inmediatos. pág. en SALVAT. ¿corresponde alguna indemnización a cargo del responsable? En otras palabras. pág. Si la probabilidad hubiese tenido bastante fundamento.. Sala "D". mediatos y causales. La indemnización deberá ser de la chance misma. . no susceptible de resarcimiento? Por ejemplo: si el deudor envía al acreedor lardíamente un caballo ue: currcr~ y pierde por ello la oportunidad de disputar un premio. pág. 353. L.. 324). Daño previsible es el que ha podido preverse en iguales circunstancias. o del autor del acto ilícito en su caso. por lo que aquélla deberá ser apreciadajudicialmente según el mayor o menor grado de posibilidad de convertirse en cierta. cit. Los daños inmediatos son de previsibilidad presumida por la ley dada la forma en que suceden. COLIN. CAPITANT et JULLlOT . pág. la pérdida de ella debe indemnizarse. t. t. y no de la ganancia. 1948·J·I08.L.4) PÉRDIDA DE UNA "CHANCE". 84. por otra parte. Cám. L. 1 " MAZEAUD et TUNC. Cód. los mediatos son de previsibilidad posible. () si un abogado o procurador deja vencer un térmi- 354. op. 1993-D. págs...2) DAÑO PREVISTO E IMPREVISTO: PREVISIBLE O NO. 1. Cuando como consecuencia del incumplimiento de un contrato o de la cooúsión de un acto ilícito. pág. El daño actual y el daño futuro llenan el requisito de ser "ciertos" para atribuir al daño la calidad de indemnizable (ver supra. 1"'. op. lO' CNCiv. 355. La cuestión ha sido debatida en doctrina. Sala "A". pág. 356 bis. ¿se debe indemnizar en estos casos? 349. 207.. los causales son imposibles de prever. 23·XlJ·1947. T. 96: lLAMe!AS.

.434 (Código Procesal Civil y Comercial de la Nación).PRUEBA DEL DAÑO 361. 360. las condiciones de la víctima no favorecen la curación y el proceso de la lesión lleva a la amputación total del miembro. 158).180 RESPONSABILIDAD CIVIL DETERMINACIÓN DEL DAÑO § 4. es decir sobre la suma de dinero que forma la indemnización correspondiente. 99. no corresponde el rechazo de la acción sino que quedará al prudente criterio judicial la fijación del mismo.. Pero si con motivo de la incapacidad definitiva de la víctima. pueda abrir un capítulo de resarcimiento por la invocación de un pretendido daño material. pág. 358. 282. En consecuencia. o sea las que experimenta el proceso normal de los elementos constitutivos del daño. pág. según lo que dispone el artículo 166 de la ley 17. nro.. La pérdida de la chance matrimonial ha sido algunas veces motivo de aceptación como circunstancia susceptible de resarcimiento en cuanto daño material o patrimonial "3 . por el contrario. Finalmente la clasificación del daño en patrimonial y daño moral. Por consiguiente.DETERMINACI6N DEL DAÑO 181 357. y allí sí. como así los fallos que cita ORGAZ. nos lleva a considerar separadamente el daño moral. y que. las alteraciones en el valor de la moneda deben tomarse en cuenta para fijar la indemnización Cinfra. Por ejemplo: si con motivo de un accidente de tránsito una persona sufre una fractura en una pierna y su posterior tratamiento médico produce la total recuperación de su función. dadas las particularidades de este último. Las modificaciones computables son solamente las intrínsecas. que el matrimonio es una institución de elevado carácter espiritual y moral. § 3. 434). Otra cosa es el daño moral. El daño que debe indemnizarse es el que subsiste en el momento de dictarse la sentencia que condena a su pago. que produce una disminución del mismo. como lo hacemos más adelante (infra. nro. que ubica enfrente de este último elllarnado daño al interés positivo o de cumplimiento. 359. Al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos del derecho que invoca en la demanda. 19J Puede verse la doccrinaextranjera y nacional. Las alteraciones en el valor de la moneda no constituyen modificaciones del daño. que son las ajenas a la normalidad de dicho proceso. nolas 8. Creemos. . para determinar la existencia del daño en su exacta medida y valuarlo fijándose la pertinente indemnización al día en que aquélla se dicte. existe allí una agravación del daño por la incapacidad definitiva sobreviniente. ésta recibe el beneficio de una pensión o percibe un seguro por accidentes personales que disminuye la repercusión patrimonial de las consecuencias de su incapacidad. no debe computarse ningún cálculo de valor patrimonial en el acto de su celebración.l. T. el daño originariamente causado puede experimentar modificaciones que lo disminuyan o que lo aumenten. 194 en "p. sino que Son un factor que incide sobre su valuación. no puede admitirse que la frustración de unas nupcias esperadas. Probado el daño y no habiéndose establecido su monto por una prueba directa.. cil . la pérdida o disminución de una chance matrimonial debe ser tenida en cuenta. sin distinción entre el hombre y la mujer.454. nro. Por ello. 536). 249. 362. Entretanto. 5) OTRAS CLASES DE DAÑOS. Tales alteraciones son notoriamente intrínsecas. La responsabilidad precontractual puede dar lugar a la indemnización del daño al interés negativo o de confianza. con Orgaz. LLAMBIAS. op. serán éstas modificaciones extrínsecas no computables para la determinación del daño resarcible. No deben tomarse en cuenta las modificaciones extrínsecas. Si. 9 Y10. que resulta así alterado por circunstancias externas al mismo 1'"'. reforrnadapor ley 22. a) MODlFICACIONES INTRINSECAS. Esta clasificación. por consiguiente. nro. al damnificado que pide el resarcimiento le corresponde probar la existencia del daño y la cuantía del mismo. 363. En la sentencia deben contemplarse las variaciones que experimente. la hemos tratado antes y allí nos remitimos (supra. existe allí una modificación intrínseca del daño. cit.

A MORAND~RE. 1'" DE CUPIS. H. ellas deben haber sido oportunamente reclamadas por el interesado antes de dictarse el pronunciamiento.) como un modo extintivo de obligaciones. esa operación jundicamente valiosa es lo que se llama "compensación de beneficios" o "compensación del lucro con el daño" (compensa/io lucri cum damno). no puede pretender después invocar una agravación de éste por una mayor pérdida de utilidades sobrevinientes. Cód. La jurisprudencia de los tribunales franceses tiene resuelto '" que la indemnización acordada en forma de capital tiene carácter "forfatario y defmitivo". Civ. 227. algunas ventajas que de un modo ocasional se vinculen con el hecho ilícito. 710. 351.P. lOS C. La v(ctima no debe enriquecerse a expensas del responsable. no pueden ser computadas para disminuir el daño. o sea del menoscabo que en definitiva deriva para el patrimonio de la víctima como efecto de la acción ilícita. b) COMPENSACIÓN DE BENEFICIOS. op. cit. el damnificado no ha demandado la indemnización por el lucro cesante. 1947-1-153. para lo cual el juez tiene amplias facultades para la estimación del daño futuro o no mensurable con exactitud "". J. contraria a la que hemos expuesto.. En la doctrina italiana las soluciones son parecidas '99. 5& ed.. Sin embargo.c. nros.. 11 Danno. 283. . " 1. Obligations. dicen con acierto que El ~erecho no debe proponerse procurar una compensación general de suertes y 201 . 1. pero también las beneficiosas que hubIeren resultado eventualmente del mismo. 2W ORO ... que no es técnicamente aquella compensación que se legisla (art. '" C. pues se trata del proceso natural que conducirá a la determinación del daño resarcible. Adriano.. si la indemnización ha sido fijada en forma de renta para reparar un perjuicio posterior permanente y susceptible de variación. Pero si las modificaciones intrínsecas del daño deben computarse en la sentencia. pág. op. Vol. Ésta. nro. nro. dI. " desdichas". CAPITANT et JULLlOT DE L. Cass. pág. nota 45. Se impone entonces la necesidad de determinar la medida del perJUICIO que experimenta el patrimonio del damnificado. ]·1. cit. Req. por lo que en caso de mejoramiento aun notable de la vÍctima. pág. págs. 288. el responsable carece de toda acción de revisión posterior a la sentencia que fijó aquélla. 25·XI·1941. 691. Pal. . En la doctrina nacional la solución es. T.. en caso de agravación del petjuicio se decide generalmente que la víctima puede obtener un suplemento de indemnización a condición de demostrar que esta agravación proviene de la misma causa anterior 196. 366. 367. 369. la víctima puede encontrar en el hecho de aquél la ocasión de un lucro o beneficio "". puede demandarse la revisión solamente si la sentencia reservó la facultad de hacerlo 1". en cambio. LLMIBlAS op. El balance dará un resultado neto. Gaz. 30-XII-1946.:AUDe[ TUNC. así llamada compensación de beneficios. después de compensar los rubros favorables y desfavorables de las secuelas del acto ilícito. en general. eham. De allí que se puede afirmar que sin agravar la condición del responsable. Si. 1943·11·2208. 365. por ejemplo.. cil. no requiere una norma legal específica que la imponga. . Compartimos esta opinión y la concordante de LLAMBÍAS lO' pues conSIderamos que la cosa Juzgada acerca del daño producido fija definitIvamente su entidad y su valor e impide su ulterior revisión.. 811. buscándose así que la cuestión de la indemnización quede resuelta definitivamente en un solo juicio. computando las consecuencias perjudiciales del acto. 171 y sigs. 233·244. RIPERT et EsMElN. si la misma sentencia hubiese declarado que se cubrían allí todas las contingencias futuras del hecho petjudicial 197 • A la inversa. 368. salvo que la mIsma sentencia reservara para un juicio posterior la determinación de un daño eventual. op. pág.. pero no más. LALOU . 196 COLIN... No sería revisible. pero que dará SIn embargo como resultado el daño que el responsable debe indemnizar.. 197 MAZF. o sea que el acto ilícito no debe ser una fuente de lucro para la víctima: ésta debe obtener el resarcimiento integral del daño causado. 202 PLANIOL. Montpellier. Otra cuestión es la que suscita la modificación del daño después de dictarse la sentencia. .182 RESPONSABILIDAD CIVIL DETERMINACIÓN DEL DAÑO 183 364.. Se hace prevalecer la estabilidad de las decisiones judiciales. como veremos. T. Z. Sin embargo.

193 Y204. nros. considerar. se le descuenta por compensación el beneficio que representa para la víctima no haber hecho gastos de combustible. convencional o judicIal. IOly. el monto del resarcimiento . 376.184 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 185 En consecuencia. en op. T. reformada por la ley 12. H. 14 y 15. 373.'11. Cuando la ley no fija el monto del resarcllruento. IJ VII I'J~q. § 6. ya sea por un acuerdo anterior a la existencia del daño o por un acuerdo postenor. nro. a) VALUACiÓN LEGAL. Lo mismo sucede cuando al fijarse la indemnización por el daño causado al dueño de un automóvil que lo utilizaba para el ejercicio de su profesión de médico o corredor de comercio al ser privado del uso. conviene dar algunas precisiones para hallar las pautas que permitan la compensación del beneficio con el daño. b)V ALUAC1ÓN CONVENCIONAL. "'11" 379..penal. Tales los casos de las leyes 9688. se ha considerado que son acumulables con la indemnización los siguientes beneficios: liberalidades. n . por J01 ENNI:('CHWS y LEHMANN. y debiendo reembolsársele los gastos de alquiler de otro vehículo.i~. lo acuerdan por vía transaccional (art.. cit. 1928. constiruye una ventaja para la víctima que tiene el derecho de conservar por ser virtualmente extraña al hecho que causó el perjuicio. herencias "".- VALUACI6N DEL DAÑO 374. jubilaciones y pensiones. . J. CNCiv. pág. etcétera. pero que no es causado o determinado por él.867. solamente una mera ocasión para que nazcan. a): FISCHER. Ahora debemos ocupamos de la dete~ina­ clon de su valor. Madrid. La valuación legal resulta de ciertas leyes que prevén topes máximos o mfnimos de indemnización para supuestos en ellas contemplados. 478). 378 bis. ORGAZ. En cambio. 1If(' 5. La valuación del daño puede ser legal.AMBIAS. en materia de despidos.1. El lucro causado por el acto ilícito tanto puede consistir en la obtención de una ganancia. pues se trataría de dos hechos desvinculados entre sí que producirían automáticamente sus respectivos efectos 2OJ. las partes pueden establecerlo convencionalmente. Los Daños Civiles y '" II'I""''''ÜS" . de AcCidentes del Trabajo.. y 11. las part~s convl~nen dIrectamente el monto del resarcimiento del daño produCido. páMs. Ello constituye el problema de la valuadón del daño. 'il\ OIUIA/. Sala "A". 186. c) VALUACIÓN JUDICIAL (ver infra. págs.que todos ellos tienen en el acto ilícito que da lugar a la indemmzaclOn. 0/1 . nro . págs. El lucro que se produce con ocasión del acto. y SI este fuese dudoso o litigioso. como en evitar un desembolso. por ruptura del contrato. 284. 377. es dedr de cómo medirlo en dinero para fijar la correspondIente mdemmzaclón. las partes convienen anticipadamente a la meJecuclOn de la obltgaclOn. Se ha decidido 204 que "en la indemnización a favor del locador de obra. En segundo lugar el acto ilícito debe ser la "causa" tanto de los daños como de los beneficios a compensar. En primer lugar debe existir una conexión causal del beneficio y el daño con el mismo acto ilícito. 832)... su existencia o entidad. alimentos. xw I'aUo ill~dil" dIado por IJ. op. 372. En el segundo. Por medio de}a cláusula .l. 378. y no meramente la "ocasión" de que éstos se produzcan. cit.729. para el uso de su propio vehículo. 371. De otro modo queda descartada toda posibilidad de que se plantee la cuestión de la compensación. suscripciones públicas. § 5. debe descontarse el beneficio que el trabajador puede obtener verosímilmente de la aplicación de su capacidad de trabajo que ha quedado liberada". 205:J 210. 370._En el primer caso las partes pactan una cláusula penal según la cual el dano queda lmlltado al monto de la misma. Nos hemos ocupado antes de la determinación del daño o sea de.693 . T.cLÁ USULA PENAL 13. 375. seguros.

Aparece como un refuerzo del contrato y es una nueva incitación al cumplimiento ante el temor de la pena. nro. pág. 30 l l. Este concepto no es exacto en derecho modemo. As. 288 y 292. 21\ SALVAT. 1. 385. Traité Elémentaire de Droit Civil.. 1925. op. e indemnizatoria. nro. 381. Revista del No/ariado. y éste es el propósito de la ley.• T. que le baste demandar el pago de la pena o multa estipuladas" . pág.'o 386. Le Droit des Obligations. quedando la función compulsiva subordinada a esa circunstancia. 187. nro. nro. F. nro. "La cláusula penal".. 11 •• IIJHI.• T. sardo y holandés. a) FUNCIÓN COMPULSIVA. 235. 111. 98. 450.'un\ulliusC': . Aída. CONCEPTO. KEMELMAJBR DE CARLUCC1. . IV. III.l86 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 187 que el deudor deberá pagar al acreedor por concepto de daños y perjuicios. se niega en doctrina la pretendida función compulsiva de la cláusula penal. 384.• págs. T. 218. 383. B. n. cuyo cumplimiento tiende a asegurar. Obligaciones. nro. 505). resulta que no es un elemento esencial ni necesario de la institu'" SAVIGNY. op. 324. nro. Ul8 SAVIGNY. cit. 254. pág.. La pena sólo funcionará como medio compulsorio cuando su monto sea notoriamente superior a! valor de la prestación principal. sea por vía indirecta de indemnización de daños y perjuicios (an. págs. pág.lUCillo. pág. CLl . cit. Tratado de Derecho Civil Argentino. Extremando esta función se dice '09 que es la única importante. op. considera que la regla general aconsejaría verla como pena. ENNECCERUS.• T . es decir como sanción punitoria. lu l'Il'rtu ~. El artículo 652 define la cláusula penal diciendo que es "aquélla en que una persona.. Sólo por mantener el concepto romano se puede sostener que la cláusula penal sirve para asegurar la ejecución de las convenciones. y otra. VII. 1I. una gran parte de la doctrina atribuye a la cláusula penal milI fllnd. c . bajo este aspecto. El Código francés además del artículo 1226 tiene el artículo 1229. Se dkc I\Ul' lIunqul' no añade nada a la obligatoriedad y ejecutoriedad del . . cit.. año LXXX. cit. op. se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligación" 2OSbi'. La c1áusu la penal tiene una doble función: compulsiva. cit. U. VON THUR... 295. El Código chileno destaca el carácter accesorio de la cláusula penal con relación a la obligación principal. nro. mayor importancia y es sólo una consecuencia accidental . pues refuerza el vínculo y suministra a! acreedor un medio de eficacia más intensa que la simple acción encaminada a la prestación. Pan. para asegurar el cumplimiento de una obligación. Por otra parte 'lO.. Paris.' que constituye un nuevo motivo de compulsión para iIQ. nro. op. En cuanto a la liquidación anticipada del daño. 366. m DE RUGGIERo. 201 WINSCHElD. 209 bis MOSSET ITURRASPE. 152. pág. 86. xxv~. En ta! forma. Las fuentes inmediatas de esta definición son el artículo 1535 del Código de Chile y el artículo 1226 del Código francés.lt' . por la aIra. set-oct. Torino. mucho más simple. FUNCIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL. 755. donde se dice que la cláusula penal es la compensación de los daños y peIjuicios que el acreedor sufre a consecuencia del incumplimiento de la obligación principal. citados en la nota (el arto 1226 está citado por error como 1126) junto con las Leyes de Partidas y los códigos de Nápoles. Diritto delle Pandette. sea por vía directa . según ese concepto. 37. Ss. 382. DEM?LOMBE. por una parte. T. apartado 1°. !l. 635: GlOROI. Pero es racional pensar. agregando que la pena debe consistir en un dar o en un hacer algo. nro. que colocado en la necesidad de cumplir la obligación o pagar la pena.. porque una cosa es que para llegar a la indemnizaci6n el acreedor tenga que empezar por probar y hacer liquidar sus perjuicios... 1219. cit. T. "7 380. La Cldusula Penal. muchas veces el deudor optará por lo primero. 263 . DE GAsPERI. op. 194. pues por regla general todas las convenciones son obligatorias por sí mismas y la ejecutabilidad de las obligaciones lícitas está asegurada por la ley 'u 387. por la cua! el deudor o un tercero se obliga a favor del acreedor o de un tercero a una determinada prestación. no tiene. 1977. 562-563. 1952. nro. 1873. la cláusula penal nada agrega aja eficacia del vínculo jurídico que ella crea.. 1525.. U'I1&hn •• 11. nro. T. Atendiendo a su origen histórico (i/lIm. T. con el fin de asegurar el cumplimiento y de fijar el límite del resarcimiento en el caso de retardarse o de no ejecutarse la obligación principal. el deudor "'. T. 210 PLANTOL. 1928.• T. op. T U-V-I. IMI ltuf't. pág.. Precisando la definición legal podemos decir que la cláusula penal es una estipulación accesoria a otra obligación. Huc. que constituye una confirmación o sanción del contrato principal 20'.ín compulsiva como lo más destacado de la estipulación. dice que "el acreedor tiene siempre el derecho de reclamar la ejecuci6n forzada de la obligaci6n.

salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor. GALU. Este requerimiento no es necesario cuando el pacto comisario fuere expreso. nro. sin embargo. conforme a lo dicho antes (supra. Esa función compulsoria es. sino a la obtención de una indemnización coercitivamente exigible. En virtud de ello nos parece adecuado el tratamiento de esta materia dentro de la teoría general de la responsabilidad civil. 73. 194a. podrá exigir el acreedor el cumplimiento de la obligación o de la pena. LLAMBfAS. a su arbitrio (art. si hubiere pactada una cláusula penal en el contrato. op. BORDA. . Busso. 659). nro.. T. l. op. cit. con el artículo 522 m. pues no guarda relación con la existencia de perjuicios ni con el monto de éstos (arts.. no puede explicarse la cláusula penal por su solo carácter comF. Derogado ahora y reemplazado por otro texto (in/ra. que hacen a la plenitud de la institución. nro. debe previamente requerir al incumplidor el cumplimiento. como lo hacemos. IV. Milano. 181 b). Esta relación de la cláusula penal con la indemnización de daños y perjuicios ha sido advertida por el Codificador 21" que cerraba el Título III de la Sección 1del Libro de las Obligaciones. 316 a. pág. 655 Y 656). pág. c) FuNCIÓN RESOLUTORIA. 77. Sin embargo.188 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 189 ción. Es lo que resulta del texto del citado artículo 1204 después de la reforma. T. l.: LI. y no siempre. op. 386 y 387). 316 a). no puede darse una cantidad ni mayor ni menor". 1948. La cláusula penal constituye una liquidación anticipada de la indemnización que corresponderá al acreedor por inejecución o retardo. 390. 393. cit. Por esta última razón se ha dicho que si bien evita todas las cuestiones relativas a la prueba de la existencia del daño y su monto. 391. 220. nro. Busso.. 461. con excepción precisamente de lo referente al daño. para que el acreedor pueda optar por la resolución. pág. sino que ello resulta de la cuantía de ésta.). op. IV.Op. sería un error considerarla como una indemnización propiamente dicha 216 y que en cierto sentido mla indemnización que la cláusula penal implica es ficticia y arbitraria. 196. 389. 1204. Con .: BARAssr. 518 y 666). J. T..711). pág. En los contratos con prestaciones recíprocas se entiende implícita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que una de las partes no cumpliere su compromiso (art. Sin embargo.. [l.. pág. . que disponía: "Cuando en la obligación se hubiere convenido que si ella no se cumpliese se pagaría cierta suma de dinero.IV. pá~.. 166. pág. pues aporta al vínculo imperfecto el único medio de asegurar la efectividad de los derechos del acreedor. 461. SALvAr. en SALVAT. un efecto accidental de aquella estipulación. cit. denominado "De 211 213 los daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". 392. 467. cit. reformado por la ley 17. no es forzoso que tenga tal carácter. m Con!. pues no apunta al cumplimiento específico de la prestación. pues el acreedor no está obligado a probar la existencia de este último. b) FuNCiÓN INDEMNIZATORIA. pág. 386. nros. cit. en un plazo no inferior a quince días. T. pág. T. pues ciertos deberes de conducta insusceptibles de apreciación pecuniaria pueden ser fortalecidos en su cumplimiento por la estipulación de una cláusula penal. Nosotros consideramos que la función resarcitoria que cumple la estipulación de la cláusula penal prevalece sobre la función compulsoria. op. 395. Adhiere finalmente este autor a la idea de qlle la naturaleza de la cláusula penal es compleja y que por tanto. sino que tiene derecho a reclamar la cláusula penal aunque no hubiese experimentado daño alguno (art. que es simplemente. Desde luego que cuando la cláusula penal se ha pactado para asegurar el cumplimiento de una obligación natural (arts. indirecta. 570). opina que aunque de ordinario la cláusula penal llena esta función resarcitoria. nro. y referida a la valuación convencional del daño. 388.AMBfAS. La Teorfa Generale delle ObbligaÚoni. nro.ulsivo o resarcitorio. nro. J. 1218. op. nro. T. no ejecutada la prestación. sino por ambos. es decir de algo extrínseco a la cláusula penal como categoríajurídica "'. L. primera parte. 394. desde que el deudor se halle en mora. la mayor compulsión no surge del hecho de que la pena por sí misma tenga esa virtualidad. 656). La relación que existe entre la cláusula penal y los daños e intereses da lugar a que se aplique a aquélla en general el régimen legal de éstos. nro. op. la función compulsoria de la cláusula penal aparece como esencial. nro. calculada sobre la base de una representación de los daños que las partes tienen en cuenta al contratar 213. 386. 70. Busso. Aun en aquel caso. cit.. cit. T. Ello 21~ 216 211 219. 353. cit. en cuanto a los elementos de la responsabilidad. T. pues en tal caso la resolución se opera de pleno derecho.

Esto mismo lo sostenía ya Busso 218 bajo la vigencia del régimen anterior a la reforma. Sm C'mb~lrgo .. 659) autoriza a dejar sin ef~cto ~a prestación conv~ru~a y optar por los ~"ftos y perjuicios. El Código legisla sobre la cláusula penal en el Título XI. cit. pá~. pero reconoce que este criterio adolece del defecto de desarticular el régimen legal de los daños y perjuicios. J. El Proyecto de 1936 se ajusta a lo expresado.Op.. cuya valuación convencional constituye el contenido propio de la estipulación 21'1 Este concepto no es compartido porLLA~~tAs COp_..i meo legal de ella (art. 167. existen dos clases de cláusulas penales: la estipulada para el caso de retardo o mora en el cumplimiento (cláusula penal moratoria) y la estipulada para el supuesto de incumplimiento total y definitivo de la obligación (cláusula penal compensatoria). "De las obligaciones con cláusula penal" (Sección 1. nosotros tratamos esta cuestión dentro de los daños y perjuicios. MÉTODO DEL CÓDIGO.CiT. cuando se trata de las indemnizaciones emanadas del incumplimiento. por tanto. En efecto.I. op. 398. CÍ/.ue apunta 11 su cnnCírmación por la ejecución de la prestaclón converuda. 236.. 399. Conforme resulta de la definición del artículo 652. pág. 397. pág. "" Busso. T. ol'. no será necesario el emplazamiento previsto en el ~upuesto de pacto comisorio tácito. 401. 38?. t~blén es CI~rto que el r~p. COLMo. T. en caso de incumplimiento. '"'l. Así dice LAFAILLE que podría legislarse acerca de esta materia junto con los contratos en general. o{'. ya que el enfoque de la cláusula penal debe hacerse desde el ángulo del incumplimiento contractual y la responsabilidad consiguiente. Libro II) desde los artículos 652 a 666 bis. si es verdad que la cláusula penal ue~e una func~6n comp~lsona 9. nro. cit.E. cII.. la cláusula penal no constituye en sí misma una obligación que se particularice por su objeto. 1. nro. T.dIsuelva. 164. optar por la pena eqUivale a disolver la obligación y reclamar las indemnizaciones sobre la base de la estimación anticipada que de ellas se ha hecho 219. Agrega LJue lo normal es que la cláusula penal confi~e el contra~o y no que lo . aU. SI se tratase de 11. Este método es justamente criticado por la doctrina 220. pág. pues su finalidad es resarcir al acreedor de los daños e intereses por el retardo solamente. 462. pero sí una cláusula penal.AI'''I.. op. T IV. rit. nro. 219. Y loc. En cambio. CLASIFICACIÓN.190 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 191 significa que si no existe pacto comisario expreso. sino una indemnización y. 655). 182. J. la cláusula penal compensatoria no puede ser demandada juntamente con el cumplimiento. 659). FlNALlDAD PRÁCTICA.nq~e no e. La cláusula penal (stipulatio poenae) tenía originariamente en Roma la finalidad práctica para el acreedor de no tener que probar los perjuicios ni establecer su monto. 1. nro. dI. en caso de inejecución de una obligación que no tuviese por objeto una suma de dinero: evitaba la eventual arbitrariedad del juez "'. Clt. nro. e~to e. La cláusula penal moratoria es acumulable con la exigencia de cumplimiento de la prestación. op. sino que dada su función fundamentalmente resarcitoria debe ser legislada junto con los daños e mtereses. entre demandar la prestación principal o la pena. 400. 396. es de la esencia de dichas cláusulas que el acreedor pueda optar. cuya unidad impone se agrupen los preceptos en un solo sector "'. y la excluimos de una teoría general de la obligación. Actualmente la cláusula penal continúa llenando la misma finalidad práctica para el acreedor. bajo el rubro genérico "De las obligaciones con relación a su objeto". pudiéndose agregar que también para el deudor es beneficiosa en cuanto limita su responsabilidad por daños y perjuicios al monto estipulado (art. . . 133.s a. 222 PETIT.xlstlere pacto l"umiMlfIO expreso o no mechare intimación previa al mcumphmlento. En efecto. Esta última no es un equivalente de la prestación o un sucedáneo de ella. quien considera que la idea no encierra un anáhsIs apropIado de la sJtuac~6n. La cuestión sin embargo no ha variado en relación al efecto resolutorio de la cláusula penal cuando el pacto comisario está implícito en el contrato. nro. 474. pues entra en lugar de la prestación principal y compensa el daño que experimenta el acreedor por la inejecución total de la misma (art. y podrá resolverse el contrato a opclOn del acreedor desde que el deudor dejare de cumplirlo en término. 221 LAFAILLE. pág. 317)... 84. res~lver la ~bhg~clón.. T. pág. En virtud de ello y para mantener la unidad de la teoría de la responsabilidad civil. op. !\I" \1M: BORDA. de que se trata. LLAMBIAs. 480. Dice con razón el autor citado que la cláusula que instituye una pena compensatoria importa un pacto comisario en favor del acreedor. 402.ln l'tlmlSOnO tácito. pág. 391.

El artículo 666 dispone que "la cláusula penal tendrá efecto. 408. cit. En la promesa del hecho ajeno. pago 445. 1) Obligaci6n natural. 1. En contra: SALVAT. Busso. 19. 224. 407. 663 y 665). pág.. Se trata de la hipótesis del artículo 504. el contrato es nulo y el vendedor debe daños e intereses (art. pág. . 432. RIPERT et EsMEIN. cit. para quien tanto este caso como el del anfculo 666 conshtuyen verdaderas excepciones al rrincipio. En este supuesto la obligación principal no puede ser exigida judicialmente (art. m Conf. Si bien funcionan aquí los principios de la accesoriedad en cuanto a la existencia y naturaleza de la obligación accesoria. DEMOLOMBE. cit. pág. Se ha considerado por parte de la doctrina 22' que constituían excepciones al principio de accesoriedad los supuestos de cláusulas penales en contratos por terceros y en estipulaciones a favor de terceros. si ella se ha contraído por otra persona. 384. nro.• T. 20. se afirma que la pena da vida a la obligación principal en vez de recibirla de ella. nro. podemos sostener que también en este supuesto no hay sino una excep224 DEMOLOMBE. cit. CARACTERES. nro. 410. La cláusula penal presenta los siguientes caracteres: 404. op. aunque sea puesta para asegurar el cumplimiento de una obligación que no puede exigirse judicialmente. cit. cit.4) Excepciones impropias. DE GASPERI.. }ll Busso.. 515) pero. como si existiese. 355. quien hizo la promesa es deudor de la indemnización en el caso de que el hecho no se cumpla (art. pero no sucede a la inversa. IV. pág. 405. 406. sin embargo. nro. 369. 506. pág. el deudor debe la cláusula penal que se hubiere pactado. op. T . que dispone: "Subsistirá. En tal forma nada impide que se tenga a la estipulación penal como válida determinación de los daños e intereses. que resultan detenninadas por la existencia y naturaleza de la obligación principal. aunque la obligación no tenga efecto. Por consiguiente. op.. cit. en tanto que el tercero cuyo hecho se ofrece no es deudor de la prestación. y por ello constituye también una excepción al principio de accesoriedad.. 1. cit. nro. op. U. 200. 202. nro. 642. en la cual el promitente se hubiera obligado a pagar al estipulante una pena. 523) de la cual depende la relación de subordinación para asegurar su cumplimiento (art. 1329). El primer supuesto aparece previsto en el artículo 664. COLMO. no obstante la nulidad de la obligación principal y precisamente a causa de ella.3) Cosas inexistentes. en cambio. nro.. 11. nres. 468. T. op. T. VII. op.. XXVI. 412. op. T. XXVI . 409. vn. 640.. nro. 23-24. 223.. Huc. a) Es ACCESORlA de otra obligación (art. pág.10.. op. T .. IV. 872. nro.. SALVAT . nro. entre las partes no hay otra obligación que la de la cláusula penal sujeta a la condición suspensiva de que el hecho del tercero no se cumpla 225 411. El segundo supuesto tiene analogía con el primero. op. 524). op. para el caso de no cumplirse por ésta lo prometido". nota al arto 663. la obligación de la cláusula penal. se admiten algunas excepciones. 1172). 2) Venia de cosa ajena. T. El mismo efecto se produce en el caso de haberse estipulado una cláusula penal en un contrato sobre una cosa inexistente. Si la cosa vendida es ajena y el comprador lo ignoraba. 1163). pues el hecho del tercero no está en la obligación sino que funciona sólo como otra condición. sabiendo el contratante que la cosa no existe o ha dejado de existir (art. l. nro.. 221i BAUORY-LACANTlNERIE et BARDE. T. 171. op. T. para el caso de no ejecutar la obligación a favor del tercero. Es decir que la obligación de la cláusula penal no es accesoria de otra obligación. Paris. el acreedor tiene acción para exigir la obligación contenida en la cláusula penal. cir. siempre que no sea reprobada por la ley". En la doctrina francesa . PLANIOL. T. Tmité Pratü¡ue de Droit Civil Frallfais. T. De ello resulta que la nulidad o extinción de la obligación principal causa la nulidad o extinción de la cláusula penal (arts. cil. LLAMBÍAs.192 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 193 403. ~ü. op. 505. T. poIljue a ese efecto no tienen trascendencia las razones determinantes de la nulidad de la convención 22'. MACHAOO. En realidad el efecto previsto por el artículo 664 no constituye una excepción a la regla del artículo 663. Por las mismas razones dadas al considerar el caso anterior.l. 359. cit. En consecuencia.

. 395. 635). 419.. pero aún es necesario que secumpla otra condición que depende de la voluntad del acreedor. y por 10 tanto susceptibles de ser modifIcadas y aun suprimidas por decisión judicial (art. pág... 655). nro. de revisión o modificación. nro. que la obligación principal no se cumpla por el deudor.-. Aunque pueda inducir a confundirlas la circunstancia de que existen en ambas más de una prestación. El monto de la cláusula penal constituye un crédito que. no pudiendo el acreedor reclamar otra indemnización. se obliga a pagarle $ 500. 413. El monto estipulado en la cláusula penal no es susceptible. en la alternativa todas ellas están en el mismo rango. op. cit.'umplimiento o incumplimiento de la obligación principal.. 417. el supuesto de obligaciones de sujeto plural cuando la prestación de la obligación principal y de la obligación penal son de distinta naturaleza: divisible o indivisible (infra. 422. nro. a saber. el c. nro. b) Es SUBSIDIARIA. en principio. tiene carácter definitivo y no puede el deudor negarse a pagarla aduciendo que ha desaparecido la causa que la motivó. op. que opte por la cláusula penal si aún es posible el cumplimiento específico (art. IV. es susceptible de coerción. Puesto que la cláusula penal es un derecho excepcional que se reconoce al acreedor. que son provisorias. 414. T. d) Es DE INTERPRETACIÓN RESTRICTIVA.. 415.AMBiAs. 666 bis infine). probando que la pena no es indemnización suficiente (art. y otra es aquélla de la cláusula penal que el promitente debe cumplir a favor del estipulante en el caso de no ejecutar la primera 127. esto es. 190: LLAMBlAs. 171. c it. 656). pág.. 1. 453). pág. que configura una (:~mdici6n anómala. GALLT. COMPARACIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL CON OTRAS OBLIGACIONES AFINES. f) Es DEFINITIVA. Formulación de ambas: l°) Obligación con cláusula penal : A se obliga a entregar a B un caballo dentro de cierto plazo y en caso de no cumplir. e) Es INMlITABLE. 22~ '127 Busso. en cambio. T. es necesario compararla con otras obligaciones con las que tiene alguna afinidad. 395. T.194 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 195 ción impropia. en SALVAr. porque la inejecución le debe ser imputable porsu culpa o dolo. En realidad hay dos obligaciones independientes: una es aquella que obliga al promitente frente al tercero. 418. T. 137. De allí que puede decirse que la condición es potestativa del deudor. nro. Una vez que la cláusula penal se hace exigible. 659). pág. op. 21. 659). I. En esto se diferencia de las astreintes. En la obligación alternativa el vínculo es solamente uno con diversas prestaciones (ar!. l~' BORDA. pág. . nro. \21 t) . cit. debe siempre interpretarse y aplicarse con criterio restrictivo 230. T. T. nro. 435 . 402) en sustitución de la cual puede el acreedor reclamarla a su arbitrio (art. 1. En efecto. 2° Obligación alternativa: A se obliga a entregar a B un caballo o $ 500. Ll. se pueden señalar las siguientes diferencias : 421. nro. De allí también que no sea acumulable a la prestación principal (supra. 2) Consecuencia de lo que antecede es que las prestaciones en la obligación con cláusula penal están en relación de subordinación. Sobre inmutabilidad de la pena se trata más adelante (infra. 137 a). op. 416. pues el hecho del cual depende la efectividad de la pena. Es decir que la cláusula penal compensatoria tiene el mismo carácter subsidiario que se le ha reconocido a la indemnización de daños e intereses (supra. cit. 505. 477 b).. Para precisar con el debido rigor la caracterización de la cláusula penal. se incorpora al patrimonio del acreedor. ni el deudor podrá eximirse de satisfacerla probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno (art. 224. También constituye excepción al señalado principio de accesoriedad m en cuanto al distinto régimenjurídico. la obligación de la cláusula penal está sometida a la condición suspensiva de carácter negativo. 357: COLMO . 1) En la obligación Con cláusula penal existen dos vínculos obligatorios en relación de interdependencia. y. desde ese momento. pág. ciJ. op. 229 Señala con razón LLAMS{AS (op. pág. porque si no lo fuera. nro. 1.5) Casos de pluralidad de sujetos. t. nota 16). 202 a. a) Con las obligaciones alternativas 420. cit. nro. 171. c) Es CONDICIONAL. sólo podría reclamar esta última no.

641). Busso. págs. Formulación de ambas: 1D) Obligación con cláusula penal (supra. 637). antes no puede rechazar la prestación principal que le ofreciera el deudor. c) Con las obligaciones condicionales 425. 21. 2") Obligación facultativa: A se obliga a entregar a B un caballo con facultad de sustituir el objeto del pago por $ 500. 420). por culpa del deudor. pág. en cambio. 324 b. en la obligación con cláusula penal no ruede eximirse de la obligación principal pagando la pena (art. GRECO. nro. del Der. En conlra: LLAMEfAs. b) Con las obligaciones facultativas 429. En este caso tampoco se confunden ambas obligaciones. En la obligación alternativa. y de las Oblig. porque la facultad del deudor en este caso solamente puede ejercitarse después de la mora y una vez elegida por el acreedor la prestación principal.. que se puede disipar advirtiendo las siguientes diferencias: 433. 426. Sin embargo.2) En la obligación facultativa el deudor puede sustituir el obdel pago (art. se pueden señalar las siguientes diferencias: 427. infine). En consecuencia. 432. como la tendría si fuese facultativa "'lb•. sólo puede elegir la cláusula penal si el acreedor reclama la prestación principal. nro.. j~lO 431. Formulación de ambas: ID) Obligación con cláusula penal (Sllpra.a B si no le entregara un caballo dentro de un plazo determinado.. T. 493. se asemejan en el caso de que la elección le correspondiera al acreedor en la obligación alternativa (art. 4) En la obligación con cláusula penal el deudor no puede eximirse de la obligación pagando la pena (art. el vicio que afecta a una de las prestaciones o la pérdida de cualquiera de ellas por caso fortuito o fuerza mayor. La diferencia radica.-. 658). 230 . 428. 658. 645 Y 647). Sin embargo. en la facultativa anormal se supone necesariamente la pérdi~ da de la cosa o la imposibilidad del hecho que constituye la prestación. junio 1971. 648).3) Sin embargo. pág. si se hubiese reservado ese derecho (art.196 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 197 423. 1) En la obligación con cláusula penal existen dos vínculos obligatorios en relación de interdependencia. 430. pues también en la obligación con cláusula penal hay opción para el acreedor (art. aunque en relación de accesoriedad con aquélla (arts. 644. 2") Obligación condicional: A se obliga a pagar $ 500.. 3) Por la misma razón. 415) es motivo de confusión conceptual . 643).397. Rey. se diferencia de ésta en que la elección del deudor es más restringida. en que el acreedor en esta última sólo tiene opción después de la mora del deudor.4) Podría hallarse una semejanza entre la cláusula penal y la facultatIva anormal (art.. no afecta la obligación. nro. IV. no obstante. pero si éste reclama la cláusula penal. Puede inducir a confusión la circunstancia de que en una yen otra hay prestaciones interdependientes en una relación de subordinación. En la obligación condicional el vínculo está sujeto a una modalidad (condición) y el derecho. por consiguiente. nro. En la obligación alternativa tiene la elección el deudor entre una u otra prestación para extinguir la obligación cumpliendo una sola (art. Com. 1. pero aquélla tiene vigencia aun cuando no se hubiere perdido la prestación principal y el deudor se hallase en mora· en cambio. el deudor puede elegir la pena. cada uno con su respecti va prestación . 1) En la obligación con cláusula penal la obligación principal es pura y simple y el derecho del acreedor existe plenamente desde la constitución de la obligación. nro. 396. 658). la cual subsiste con respecto a las demás prestaciones. 643). 659). 6. T. La circunstancia de que en la obligación con cláusula penal ésta aparezca como condicional (supra. 420). En la obligación facultativa hay una sola obligación con una sola preslación debida y otra en facultad de pago (art. no está definitivamente adquirido. 260. Roberto E. 424. en la obligación con cláusula penal se producen los efectos propios de la accesoriedad en cuanto a la nulidad y extinción de la obligación principal. nro. . el deudorno tiene opción. '·Objeto del pago". pues se trata de una cláusula penal y no de una obligación facultativa.

5) En caso de incumplimiento la cláusula penal constituye la indemnizacion convencional que fija el tope resarcitorio. pág. sino que está en la modalidad del vínculo. o puede dejar de cumplirlo perdiendo la señal. pág. devolviendo la señal doblada.sa nro. El artículo 1202 dispone que . quien hubiere recibido o entregado arras puede liberarse de la obligación arrepintiéndose . 47~.8~8. 1.. T. 105. nota 22 al finol) que "aun en los supuest~ de mc~phm~ent~ (y n~ de arrepentimIento) el Impone de la señajuega como un ~frumo de Indemruz~cJ6n SI el acreedor no prueba fallo alguno. . 286. op. 441. TIEMPO. d) Cláusula penal y arras 440. aunque no sean contratos 234. cau. las ~s no cumplen esa función en caso de inejecución.l4 WINSCHEIO. 139) '.lJ Observa LLAMBtAs (op. quien la dio puede arrepentirse del contrato. El objeto en esta última es la entrega de los $ 500. dI. Se invoca como razón que no puede ser mejor la sItuaCIón ~el contratante que deja de cumplir. urra" (urt. 2. pues careceria de sentido en cuanto a la función compulsoria y no sería la anticipada liquidación de daños e intereses que es esencialmente dicha cláusula. 445. En cambio.-n este ca'iO entrega de una cosa y en aquél no. \~ hubiere u'servacJoel deudor el derecho de no cumplir laobJigación pagando 1 In ""nu (nfl.. T. pá~. pág. o si el daño 86. VON THUR.. LL. 400. 1202). en cambio.. cit. T. pero antes de la inejecución.-. hahrla un pacto de displicencia que no se confunde con la IfIr~nl u unUl¡. . 2. Título I de la Sección m del Libro 11). 658) "'. También puede sujetarse la estipulación de la cláusula penal a todas las modalidades propias de las obligaciones en general: condiciones.12. pues constituyen una cláusula de arrepentimiento O pacto de displicencia. cit. En cambio. f'lu"lur huy c."rte (fallo inédito.). 1189). 121. y constituyen prestaciones accesorias de otras obligaciones. En la obligación bajo condición no constituye el objeto. la falta de entrega del caballo es la condición suspensiva. cit. nro. 436. op.. sin que pueda ninguna de las partes rerractarse. l'llIlIO "sil'oU de ratificación JU "mil. t. puede rechazar ese ofrecimiento si hubiese arras. 443. Cód. efec!lvamente probado es mferior a aquel imp.2) La cláusula penal funciona a favor del acreedor. Ambas estipulaciones tienen en común que fijan convencionalmente el monto del resarcimiento independientemente del daño realmente experimentado (art. no" ID. negati va y potestativa del deudor a que se sujeta la existencia de la misma.4) El acreedor de una obligación con cláusula penal no puede rechazar el pago de la prestación que le ofrezca el deudor en tiempo oportuno. Com. td.. En materia civil las arras tienen el carácter de penitenciales 2. se rige por los principios generales de la fonna y prueba de los contratos (Capítulos IV y V. S.". LARENZ. 236.nl En materia corncrciallas arras tienen el carácter de confirmatorias pues vaJen del contrato. 2.2) El caballo constituye el objeto de la prestación en la obligación con cláusula penal. 435.. pues ellas son preVIstas para el supuesto de arrepentimiento. 438. 2-VIII-1961. 1. 444. Las aras o señal constituyen una estipulación en virtud de la cual una de las partes da una cosa a la otra para asegurar el contrato o su cumplimiento (art.198 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 199 434. Sin embargo tienen entre sílas siguientes diferencias: 437. . Puede estipularse la cláusula penal al tiempo de constituirse la obligación. pág.3) El deudor de una obligación con cláusula penal no puede eximirse de la obligación pagando la pena (art. 370. Puede también arrepentirse el que la recibió. nro. Sala 'A'. op. Siendo la cláusula penal una obligación accesoria convenida por las partes.. CAUSA FUENTE DE LA OBLIGACIÓN PENAL. pretendiendo la cláusula penal. En general se admite por la doctrina que las cláusulas penales pueden tener su fuente en todos los actos creadores de obligaciones. 2 purte). la cláusula penal no permite el arrepentimiento. 442. que la de aquel que ejerce el derecho de arrepenurse.1) Las arras autorizan a las partes a disolver el contrato. 439. A falta de cláusula penal y no obstante la señal entregada. el acreedor tiene derecho a reclamar todo el daño que experimente a causa del incumplimiento "J. y en tal caso debe devolver la señal con otro tanto de su valor. plazo y cargo (Títulos V y VI de la Sección 1 del Libro 11).\1. o postenormente. 6~H. las arras facultan a ambas partes a ejercer el mismo derecho. FORMA Y MODALIDAD DE LA ESTIPULACIÓN....

en SALVAT. Generalmente los sujetos activo y pasivo de la pena son los mismos sujetos de la obligación principal.: LLAMOlAS. 1. ell. SAVfGNY. cit. nro. IV. cit.. puede hacerse un legado con la disposición de que si el heredero no lo entrega en un plazo dado. T. MACHADO. 228. que las penas impuestas por el causante en su testamento no son cláusulas penales.. cit. cit. "" Busso. pág. pág.pág. Lo núsmo sucede después de hecha la opción por la cláusula penal 2". 448. nro. cit.. 417). ell.. 11. 452. op. 451. TI. COLMO. Anteproyecto Bibiloni. T.. 244 Busso. pagará una multa al legatario por la mora y lo mismo si el legatario no cumple un cargo.. 450.. 403. INMUTABIUDAD DELAPENA. 01'. T. cual es la de evitar en el futuro toda cuestión sobre la existencia y 241 LLAMBlAs. un hecho o una abstención 243. GALLI. 382: BORDA. La indicación especial y preferente a la suma de dinero como objeto de la cláusula penal. op.. cit . Il. 447.. nro. Con respecto al objeto dispone el artículo 653: "La cláusula penal sólo puede tener como objeto el pago de una suma de dinero.. pág. nro. ya se trate de una cosa cierta o incierta. 228.. Si se pacta el beneficio de la pena a favor de un tercero (art. si en un contrato de compraventa de inmuebles por mensualidades se estableciese la pérdida para el comprador de las mejoras que hubiese introducido en el IIÚsmo. cit" T . por el contrario. cit. nro. 403-404. nro. que legalmente se compone de una suma de dinero "". op. Lo corriente en estos casos es que el testador disponga que si el legatario no cumple con el cargo establecido en favor de un tercero. 1. 659). en el caso de atrasarse en las cuotas '''. T. 177. En tal concepto se aceptan las multas incluidas en las disposiciones de última voluntad: en los testamentos'" y en las particiones hechas por ascendientes 236.. VaN TlmR.. En estos casos la denonúnación de "pena convencional" no es del todo exacta. págs. Y (oc. 243 DEMOLOMBE. SUJETOS y OBJETO DE LA PENA. 453. 109. 355. al'. pues antes de ello el acreedor podría decidirse por exigir el cumplimiento de la prestación principal. T. cit. Otros autores sostienen. Proyecto /936. 01'. 329. En este caso existiría un cargo resolutorio y no una cláusula penal "'. Se considera que puede ser objeto de la cláusula penal. al'. T IV. cit. no constituirían verdaderas cláusulas penales que. BARASS!. Si se hubiese pactado que el solo incumpliIIÚento del deudor abriese el derecho del acreedor. 118 a. nro. cit. éste adquiere el derecho después de la opción del acreedor por la obligación penal (art. en SALVAT. XXVI. T. g. 1. Este principio tiene los siguientes fundamentos: 1) La estipulación persigue una finalidad práctica. 643. 451. T. . op. 466. '" BORDA. art. págs. nro. nro. cit. o cualquier otra prestación que pueda ser objeto de las obligaciones . por definición. cit. 216. ci. 10. al'. op. Sin embargo. op. nro. ". T 1. T.. 330. nada obsta a que tanto el sujeto activo como el pasivo sean terceros en relación a ésta. determinable. al'. 476. son obligaciones accesorias 24'. De allí que deba ser posible. op. op. nro.l . Por ejemplo. pues no cumplen la función resarcitoria propia de estas estipulaciones D'I.. TI. IV. cit.. 42. (art. T. T. 653). al'. GlORGl. T. pero se le aplican los mismos principios jurídicos m Aunque no es común. perderá el beneficio. 504) 24'. aunque sea lícito estipular cláusulas con ese alcance. 141 f. SALVAT. nro. El objeto debe reunir todos los requisitos esenciales y de validez que corresponden a todo objeto de obligación en general. Uno de los caracteres de la claúsula penal es su inmutabilidad (supra. nro. op. 309. pág. cil. pág. AUBRY el RAu. 170. Y loe. la situaciónjurídica de éste es análoga a la de un fiador que linúta su responsabilidad al monto de la pena estipulada 240 449. nro. al'. nro. y lococit. 239 Busso. al'. 183. pág. 404-405. la pérdida o caducidad de un derecho que el contrato reconocía al deudor. T... nro. 1. 167. 452. arto 606. 453. 292. cit. pág. 188. IV. susceptible de apreciación pecuniaria y lícito. pág.á 80.... pero nada impide que sea objeto de la obligación penal cualquier otro. 208 a. cit. m Busso. ano 1072.pág. 208. pág. T. al'.. op. se inspira en su función fundamental de indemnización. GALLI.. nro. pág. si fuere aún posible. existiría una estipulación en favor del tercero '" DEMOGUE. nro. 236 DEMOGUE. pág.m. 86: LLAMBIAS.. 328. Lo normal es que la pena consista en el pago de una suma de dinero. VI. Cuando un tercero se obliga mediante una cláusula penal. '" BORDA. 187. IV.Op. 1061. nro. T. Anteproyecto Bibiloni. 483. ci'.200 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 201 446.. Sin embargo. 237. al'. 1.. nro.

y bajo la influencia de Dumoulin se había reconocido la facultad de los jueces de reducir las cláusulas. En el derecho germánico la evolución ha sido inversa. n.VAT. nro. 461. 734) no autorizan la cláusula penal que exceda del duplo del valor de la prestación principal. op. pág. Los códigos de Chile (art. L disposición legal que la sanciona ha sido establecida en protección del interés particular del deudor. sin facultad para el juez de modificarla. 1843). Sin embargo. ya el principio de inmutabilidad de la pena no era absoluto. cit. 920). los códigos español (art. venezolano de 1942 (ar!.. aunque fuese excesiva. Este criterio fue también seguido por POTHIER "'. La cláusula pactada en tales condiciones adolece de nulidad relativa. LLAMBfAS. 1197).OMBE. configuren un abusivo aprovechamiento de la situación del deudor". 1048). Puede también ser confinnada (art. pues la 332. 454. 1Il. 459. nro.202 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 203 monto de los daños.711. J49 DEMOl. chino (art. nros. Se derogó el artículo 522. reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan. 460. 455. Suizo de las Obligaciones (art. Este principio ha tenido su origen en el derecho romano: la pena quedaba librada exclusivamente a la libertad de las partes. 241 VAN WETIE~. que disponía: "Cuando en la obligación se hubiere convenido que si ella no se cumpliese se pagaría cierta suma de dinero. quedó incorporado en la letra del Código lo que ya era un principio recibido por la jurisprudencia en orden a la reducción del monto de las cláusulas penales excesivas. La única limitación era que podía ser dejada sin efecto si encubría un pacto usurario 247. 250 nro. 1347). 2) El respeto de la voluntad de las partes libremente expresada en el pacto que celebran sobre los daños e intereses. pág. T. 456. XXVI. mientras no se atente contra la moral y las buenas costumbres (art. 85). habida cuenta del valor de las prestaciones y demás circunstancias del caso. El principio romano de la inmutabilidad lo siguen. 1059) expresa o tácitamente (art. 1154). 1152) Y los códigos que lo siguieron adoptan la doctrina opuesta conforme al principio de autonomía de la voluntad: los jueces no tiene~. '''' SAI. Con anterioridad a 1968. 1. 953). En el derecho comparado se siguen distintas orientaciones. 1152). el Código Napoleón (art. 307. nro. c) REDUCCIÓN DENTRO DE CIERTOS LíMITES. 1276) y nuestro Código por lo dispuesto en los artículos 522 y 656. 953) y postenormente por la reforma de la ley 17. T. 663-664. al menos en pnncipio. El Código Civil alemán (art. . . 1227). CII" T. además del Código francés (ar!. 343). cil. En el antiguo derecho no se autorizaba la revisión judicial de la cláusula.Op. 1349. 457. conforme al principio de la libertad de las convenciones (art. que derogó el artículo 522 y modificó el artículo 656 al incorporarle un párrafo en la parte final de su texto. 1061). nro. Se 'consideraba que era equitativo moderar las penas excesivas. Además se agregó el siguiente párrafo al artículo 656: "Los jueces podrán. 490. yT. pág. evitándose los abusos perfectamente posibles. 110. op. uruguayo (art. 458. ciz. no puede darse una cantidad ni mayor ni menor" . porque una reiterada y uniforme jurisprudencia de nuestros tribunales había admitido la reducción de las cláusulas penales cuya excesiva onerosidad comportaba una violación de los principios de moral y buenas costumbres que debían prevalecer en las relaciones jurídicas por imperio de lo dispuesto en el artículo 953. lo mismo que el Código Federal Suizo de las Obligaciones (art. La norma es aplicación del principio de la lesión subjetiva legislado en el nuevo artículo 954 . sin embargo. EL RÉGIMEN DE NUESTRO CÓDIGO.. El Código de Brasil fija el límite de la pena en un valor equivalente al de la prestación principal (art. 213. Dictada la ley 17. 406. aunque atemperado por aplicación jurisprudencial (art. y solamente por él puede ser invocada (art.I. 544) y de Bolivia (art. BAUDRY· ACANTINERIE et AARllE. En el antiguo derecho francés.. 1. 343). 230. y lo mismo el de México (art. salvo el caso de pacto usurario. Consagran el principio de imnutabilidad. op.<J.711. 163) Siguen la solución contraria: los jueces tienen la facultad de moderar las penas con el fin de impedir que ellas constituyan el medio de cometer abusos. a) INMUTABILIDAD ABSOLUTA. la facultad de moderar el monto de la pena estipulada "'.. ello no se lograría si fuese posible alterarla modificando su monto. En nuestro país se ha consagrado el mismo principio legislativamente por obra de la ley 17. T. 142) Y Polaco de las Obligaciones (art.los códigos alemán (art. pero también la posibilidad de su revisión cuando la pena es excesiva. T.711. 252). ex-soviético (art. b) INMUTABILlDADRELAl1VA.

puede sin embargo admitirlo. habría una indebida acumulación de la prestación y la pena (art. En el supuesto de una cláusula penal pactada en una determinada cantidad de dinero. si hubiere de aplicarse íntegramente la cláusula penal. 238. Acerca del criterio a seguir para la disminución proporcional. La consecuencia es que se resiente así la función compulsiva y no se satisface la función resarcitoria. existen tres posiciones: a) Una que considera que debe reducirse en proporción de lo ejecutado y de lo dejado de ejecutar 251. la depreciación de la moneda reducirá el valor real de la estipulación en perjuicio del acreedor y en beneficio del deudor. se admitió el reajuste de la cláusula penal considerando que ello no significa incorporar un nuevo capítulo resarcitorio a la indemnización fijada por las partes.. 1. IO-X-1977. cit.S. Por ejemplo. T. 742 y 673). ella debe hacerse judicialmente y en forma proporcional. nro. T. pág. Según este criterio. Si se trata de una cláusula penal compensatoria en las demás obligaciones que no sean de dinero. es decir a prorrata temporis. 2~Obi5 CNCiy" Sala "E". .fallo 76.L. t. Cód. habida cuenta de que aunque no cumple la finalidad.000. ha sido estipulada como moratoria en obligaciones de dinero. En cambio. LLAMBíAs. CASO DE CUMPLIMIENTO PARCIAL O IRREGULAR.. en caso de envilecimiento de la moneda pudo pactarse el reajuste o estabilización de la cláusula penal frente a aquel hecho previsible. Lo dispuesto aquí constituye una limitación legal del principio de inmutabilidad. El artículo 660 dispone: "Si el deudor cumple sólo una parte de la obligación. en relación con la utilidad que le hubiese reportado el cumplimiento total "'. nro. y en este caso. . 2 DEMOLOMBE. y que el Juez goza de una cierta facultad de apreciación. Este autor considera sin embargo que la re~a no es absoluta. habida cuenta de la inmutabilidad de la cláusula penal y del principio nominalista que rige a la deuda de dinero 25""'. no obstante que adhiere a la . Cuando las partes no ajustan de común acuerdo la reducción de la cláusula penal. pues siendo el acontecimiento imprevisible. sino en función de la utilidad o ventaja que la ejecución parcial haya realmente proporcionado al acreedor. 463. por el contrario. 1. pág. En este último caso se trata de intereses moratorias o la cláusula funciona como pacto de intereses. si A se obliga a construir una pared de encerramiento de diez metros de longitud y a pagar a B una mul ta de $ 1. esta finalidad no se logra sino con la construcción total. sino adecuar el importe de la pena al valor actual de la moneda. ?39. A su vez la Cámara Comercial negó el reajuste de la cláusula penal por entender que uebfa . y el acreedor la acepta. en el caso anterior la construcción de una parte de la pared no proporciona al acreedor una ventaja equivalente a lo ejecutado y dejado de ejecutar. si la obligación hubiese sido de encerrar un fundo con cinco hilos de alambre y se hu251 SALVAr. o si. nro. 664 ter). pág. 418. op. Corresponde aquí distinguir si el deterioro de la cláusula se origina en un proceso de depreciación o a causa de una devaluación monetaria del tipo del llamado "Rodrigazo". Civ.. 2-VIll-1978. 249. Distinta es la hipótesis de la devaluación. CLÁUSULA PENAL Y DEPRECIACIÓN MONETARIA.204 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 205 461 bis. 464. y el juez puede arbitrarla si las partes no se conviniesen". op.. ISala B. El ejemplo que da este autor se asemeja al caso a). nros. t. XXVI. el acreedor aceptó la ejecución parcial. 670:671. la pena debe disminuirse proporcionalmente. sino en una proporción menor. E. 9~lX~ 1977. 462. 659). el acreedor perjudicado por la pérdida del valor de la estipulación penal puede demandar la resolución de la cláusula para pedir el resarcimiento total del perjuicio realmente sufrido si el deudor no optase por el reajuste. cit. 15-IX-1976.?luclón b) cuando expresa que "la deducción debe hacerse en fW1ción del provecho o utlhdad que repres~~ta para el acreedor la prestación parcial cumplida. Si bien el acreedor no está obligado a aceptar un pago insuficiente (arts.125). T. 877). b) Otra considera que la reducción debe hacerse no en relación al valor material de lo ejecutado.LL. cit. Por ejemplo. en comparación con el provecho o utilIdad que le habría deparado la satisfacción de la prestación total" (nota nro.. en relación a la demora en la ejecución (ver infra. 4.D. si construye cinco metros debe pagar una pena de $ 500. 55). En consecuencia no cabe reducir la pena en un 50 por ciento. o fuera del lugar o del tiempo a que se obligó. op.g. También corresponde tener en cuenta si la cláusula penal dineraria moratoria o compensatoria ha sido estipulada en obligaciones de dar que no sea dinero. de hacer y no hacer. Con anterioridad la Sala "D" negó el reajuste por aplicación del principio de inmutabilidad de la pena (Sala "D".en caso de no cumplir. pá. o la cumple de un modo irregular. 1977-D. 371. porque siendo ella de encerramiento. L.-.:e~petarse el principio de la auronomÍa de la voluntad del arto 1197.

. 659). CLÁUSULA PENAL 207 haya estipulado que por el pago de la pena no se entienda extendida la obligación principal" (art. pues no es admisible que invoque la cláusula penal para disminuir la responsabilidad del daño que él ha ocasionado con su inejecución a designio "'. cit. K6 1): lItlS'O. infine). cit. sin embargo. 19. 1) Efectos respecto al deUilor. 659.. Producida la inejecución de la obligación. T. sino que se pacta por el retardo en el cumplimiento.IV. salvo que se hubiese reservado expresamente ese derecho. sino que debe graduarse con relación al valor de lo no cumplido.. 344. la obligación del deudor se extingue en relación a la prestación principal. T. cil" T. IV. Es así que el deudor no responde por el pago de la cláusula penal si no le es imputable la inejecución por su culpa o dolo. págs. 498. e) Según otro criterio "'. sus efectos son distintos: a) Cláusula penal compensatoria 467. La cláusula penal moratoria no es subsidiaria de la prestación principal. si es aún factible. El acreedor puede exigir ambas a la vez y el deudor no puede pagar la prestación principal sin pagar al mismo tiempo la cláusula penal moratoria. El significado de este principio de irrevocabilidad suscita. dI" T. 658). 462 bis. 169. 474. I. 2) Efecros respecto del acreedor. RIPERT et BsMETN. nru 142 470. op. las condiciones de su aplicación son las mismas que rigen en general la responsabilidad civil del deudor. 1. 185: LLAMBÍAS. GIORGI. pues la finalidad de clausura se había logrado. 24 y 47: LLAMBÍAS. pág. cit. la pena no tendría que reducirse en la medida del valor de lo ejecutado. pág. op. la utilidad o provecho para el acreedor sería casi el mismo. aforado sobre la base de la valuación que del incumplimiento total se haya hecho al incluir la cláusula penal. y no si ha reclamado el cumplimiento "6 pues no se entiende que ha renunciado a aquélla. excepto en lo relativo al daño (supra. es acumulable a esta última (art. op. 486. T. cit. El derecho de opción tiene carácter de irrevocable. "p. 392). el deudor que no cumple la obligación en el tiempo convenido.. quien puede exigir el cumplimiento de la prestación principal. T. b) Cláusula penal moratoria 465. divergencias: a) Algunos autores consideran que la opción es definitiva desde que la elección ha sido notificada debidamente al deudor. 255 DEMOGUE. VI'. BORDA. pd~ 421. Según que la cláusula penal haya sido pactada como compensatoria o como moratoria. op. VI. 472. 466. Podría pensarse por ello que se ponen a cargo del deudor todos los riesgos.. b) Otros autores sostienen que la opción es irrevocable si el acreedor ha elegido la pena. nro. de modo que no puede liberarse de la obligación ofreciendo el pago de la pena (art. nace el derecho de la opción para el acreedor. 469.. 468. infine). cit . op. en SALVAr. T. op. 232 a. r. pág. sino en un porcentaje mayor. . o el pago de la pena. por consiguiente. Si el acreedor opta por el pago de la cláusu la penal. EFEcrOS DE LA CLÁUSULA PENAL. nro. Su obligación principal sigue siendo la pactada. CASO DE INCUMPLIMIENTO DOLOSO. nro. La regla según la cual el acreedor no puede pretender otra indemnización aunque el daño por él sufrido sea mayor (art. 1. cit. pero no puede reclamar ambas a la vez (art. es decir "que se '" lIusso.. dada la indivisibilidad del pago y el carácter accesorio de ésta. 471. IV. 247"nro. op. Siendo la principal [unción de la cláusula penal el resarcimiento de los daños que el incumplimiento del deudor ocasionare al acreedor. flro. PLANIOL. T. 665.. desde ese momento el acreedor no puede volver sobre su decisión "'. pág. nro. nro. T. VII. cil. 486-487. sufre excepción cuando el incumplimiento del deudor es doloso. inclusive el caso fortuito o fuerza mayor que hubiere impedido la ejecución. 422. El artículo 654 parece establecer un régimen distinto en este supuesto. nro. T. nros. al disponer: "Incurre en la pena estipulada. 2:S6 GALLl. nro. VI. aunque por justas causas no hubiese podido verificarlo".206 RESPONSABILIDAD CIVIL biesen colocado cuatro. 659). 114 DhMO(JlII~. CONDICIONES DE APLICACIÓN. En consecuencia no cabe reducir la pena en un 80 por ciento.

247. no incurrirá en la pena sino en proporción de su parte. 500. 1. 222-223. pág... 577. cualquiera sea el culpable de la falta de cumplimiento de la obligación. conforme al principio de representación recíproca (art. El Código se ha limitado a consignar una aplicación particular de un principio fundamental en materia de obligaciones. ci~. cit. 501. pág. si la obligación principal es solidaria. cit. pero la solución deriva del carácter de garantes que tienen entre sí todos los deudores solidarios (arts. 221. Busso. 360. habida cuenta del principio de personalidad de la culpa lO". nro. al'. 16. IV. 1~ 10. cit. 1. En contra: Busso. la cláusula penal se deberá cumplir en su totalidad por cada uno de los codeudores. Ante la circunstancial redacción del artículo prevalecen los principios generales que rigen la responsabilidad civil. pág. "p. IV. siempre que sea divisible la obligación de la cláusula penal". tanto los codeudores como los coacreedores se someterán al régimen de la cláusula penal. T. 179. nro. 1. sólo están obligados a pagar su parte en la pena o totalidad de la misma el deudor o los deudores culpables de la falta de cumplimiento de la obligación. queda obligado a satisfacer la pena entera". 437.. op. nro. cit. op. 20. 1. cit. aunque la obligación contenga una cláusula penal "'. 7\0) 261.. la opinión mayoritaria de la doctrina ha afirmado que la mora del deudor se rige por los principios generales. T. ~. en principio. pág. pá~s. Sin embargo. 256. 236. 1. "p.. o sólo por su parte según que el objeto de ésta sea indivisible o divisible. pág. Las distintas hipótesis que se pueden presentar combinando obligaciones principales con obligaciones accesorias (cláusula penal). op. op. pág.. 1531. En lo que respecta ala mora del deudor. Lo mismo en cuanto a la demanda de pago que cada acreedor podrá hacer por la totalidad o por su parte. UI' CIt. según la naturaleza del objeto (divisible o indivisible). 578. nro. fág. T. después de la reforma del artículo 509 (ley 17. nro. 448. 243. pág. T. 257. . nro..I. rll. nro. op. 1. 501. se pueden resolver aplicando los siguientes principios: 1'7 SAl VAT. págs. nro. pág. pág. IIJ. 477. nro.. T.. 20. Busso. T. 1.208 RESPONSABILIDAD CIVIL CLÁUSULA PENAL 209 473. cit. no es así. Este supuesto no está contemplado. T.. 250. T. LLAMBfAS. 478. nro. 25' SALVAT. según el cual no bastan simples dificultades para justificar los casos de retardo o incumplimiento. J. b) Sea la prestación principal divisible o indivisible. c) Sea la prestación principal simplemente mancomunada y la cláusula penal simplemente mancomunada o solidaria. la excusa sería admisible "'. 449. pág. nro. op. la obligación de la cláusula penal se considera con independencia de la obligación principal en relación al cumplimiento por cada uno de los codeudores o herederos del deudor. 476. cada uno de los codeudores. nro. IV. Si las dificultades configurasen casos de fuerza mayor.. y en relación a la exigibilidad de pago por parte de cada uno de los acreedores o herederos del acreedor. e) S i la prestación principal es indivisible. d) Por excepción. y según la modalidad del vínculo (solidaridad o mancomunión simple). 367. al'. SAl VAl. la cláusula penal tiene igual carácter aunque no se haya estipulado solidaridad. nros. T.1 AMIIIAS. a) No rigen en esta materia los efectos de la accesoriedad en cuanto a que la naturaleza de lo accesorio se determina por la naturaleza de lo principal. nro. o de los coherederos del deudor. 475. T. nro... 239. 7\0 y 711) Yque se traslada a la cláusula penal"'. 369. nro. DE GASPERI. T. cit. op. 26 SALVAT.711). Sin embargo. 0"'. OBLIGACIONES DE SUJETO PLURAL. cit. op. 474. T. ell. IV. El artículo 662 dispone a su vez: "Si la obligación de la cláusula penal fuere indivisible. f) Si la prestación principal es solidaria todos los codeudores están obligados a pagar la totalidad de la pena. los artículos 654 y 655 habían dado lugar a divergentes interpretaciones . cit. Los artículos 661 y 662 reglamentan la forma cómo se incurre en la pena cuando son varios los deudores o los sucesores del deudor. pág. cit. I1I. T. 257. ' " ('<11 Mil. IV. que si en la obligación se ha estipulado un plazo expreso la mora se producirá por el mero vencimiento (supra. Busso. 141-142. La solución expuesta permite afirmar actualmente. El artículo 661 dispone: "Sea divisible o indivisible la obligación principal. o si fuere solidaria aunque divisible. DE GAsPERr. 211). LLAMBIAS. cada uno de los codeudores o de los herederos del deudor.. pág. 249. De allí que. 2'" SALVAT.

38-39 y doctrina a1lf cItada. Ese espacio puede ser más o menos prolongado. la inflación puede defimrse como una notable elevación del nivel general de los precios provocada por un aumento desproporcionado en la cantidad de dinero y de otros medios de pago puestos en circulación . 479. En un sentido estricto y literal es aquel que corresponde al metal en que está elaborado. Atendiendo a sus efectos más perceptibles. ya de la oferta o de la demanda. La circunstancia de que la indemnización consista en el pago de una cantidad de dinero. a) Valor intrínseco. LA DEPRECIACIÓN MONETARIA. ÉPOCA DELA VALUACIÓN. op. 18. Lo esencial es que el valor del dinero está en función del valor del metal. 484. del tiempo en que éste va a serreparado. GIORG!. pág.envilecimiento de la moneda. c) VALUACIÓN 1UDICIAL. ("/1. 487. 251. :64 BANCIUO. Este valor. Si las partes no acuerdan el monto de la indemnización y ella tampoco es fijada por la ley. A. la elección de la fecha de la valuación del daño es vital para el damnificado. As. porque el billete en sí no tiene valor económicamente relevante. Madrid.. 267 RISOLÍA. cuyo poder de compra disminuye en la rmsma medida en que ese aumento se produce.. 182. La cuestión de la valuación del daño concentra su interés en la determinación del momento y época en que debe realizarse. E. corresponderá al juez en la sentencia que dicte. . reduce en virtud de disposiciones legales. 263 lle:rándolo a u~ . es el precio de la moneda considerada como mercancía 266. de la Nación. llamado también real o metálico. Es el envilecimiento de hecho del signo monetario que resulta del fenómeno inflacionario '6'. el valor de éste depende ya del costo de producción.1 AMnrAS. eXIste desvalonzac16n o devaluaclón monetaria. disminución progresiva del poder adquisitivo de la moneda. 1965. 31.. págs.ue terna en relación al Oro o a alguna divisa fuerte. Bien dice LLAMBÍAS "': "En nuestra época. Este valor en el caso del papel moneda y en el de la moneda de papel carece de significación. 1960. Cód. ' 486.. con lo que queda descartado en un mundo donde se han adoptado con progresiva generalidad la moneda fiduciaria y el curso forzoso "" . Esto significa que la depreciación de la moneda afecta el valor de cambio o valor en curso de la misma sin que se modifique su valor nominal. Proc. que podría resultar defraudado si para repararle el daño se le entregara una cantidad de dinero muy inferior al valor actual del daño".. aunque no estuviere justificado su monto (art. 166.454). 482.210 RESPONSABILIDAD CIVIL VALUACIÓN 1UDICIAL 211 478. As. 1960. M. impone la necesidad de analizar los distintos problemas que se suscitan en tomo de este último. LA Depreciación Monetaria y el Régimen de las Obligaciones Contracluales.'onstituyc un fenómeno de naturaleza económica que se traduce en una ''' 1. ley 17 . el daño resarcible debe ser valorado al tiempo de la sentencia o momento más próximo a esa época que sea posible". pág. detenninar el importe del resarcimiento. 480. Bs. Bs. permaneCiendo malterable su valor nonunal. 286.. pág. Derecho de Obligaciones. Obligaciones de Valor. Salvo el caso de reparación in na· tura prevista en el artículo 1083 del Código Civil. G.. pág. 481. en principio.. la indemnización debe fijarse en una suma de dinero. 483 . 485. Cuando ~I v~or ~el dinero se. hay una correlación entre valor intrínseco y metalismo. que se caracteriza por las grandes oscilaciones en el valor de los bienes y por una siempre creciente inflación monetaria y consiguiente pérdida del valor adquisitivo del dinero. habida cuenta de que un lapso separa el tiempo del hecho generador del daño. Precisamente ese aumento general del nivel de precios nos muestra el. pero la alteración del valor de la moneda con que se va a hacer la reparación requiere la adopción de una solución que contemple ese factor desquiciante para que el resultado sea justo. considerando la constante y creciente depreciación que sufre la moneda como consecuencia del fenómeno económico de la inflación. La depreciación monetaria ... Ofl. : : HERNÁNDEZ GIL. A. C . cil. El dinero tiene un valor intrínseco un valor nominal y un valor en curso o valor de cambio 26S. Y adelantando la solución agrega el autor citado: "En suma. VALOR DEL DINERO. ru~el ¡ofenar al q. siempre que esté acreditada la existencia del perjuicio. nro.

ciJ . Es el que le asigna el Estado y se expresa de una manera numérica al acuñarse la moneda. únicamente puede ser creada por la ley". págs. se repUla consumido desde que no se distingue en su individualidad. "Moneda de curso legal. 36. mediante su relación con un factor constante como es el dinero. es aquella que el acreedor no puede rehusar jurídicamente cuando le es ofrecida en pago por el deudor. Así el poder de compra del dinero será mayor cuando menos unidades del mismo sean necesarias para adquirir la misma cantidad de bienes o servicios. por el contrario. . y a la inversa. porque sin destruirse físicamente es susceptible de un fraccionamiento infinito en cuanto al monto. En la nota al artículo 616. Corno la moneda s610 lo es propiamente en cuanto realiza o encama la función del dinero. Como medida de valor de los demás bienes hace posible la estimación económica de éstos. 493. en el sentido de que su uso verdadero consiste en el gasto que se hace. será menor cuando hubiese de emplearse mayor cantidad de unidades para el mismo fin. y es el influjo de ésta la que determina las variaciones de aquel valor. Cuando el dinero de pleno contenido se transformó en dinero signo surgió la distinción entre valor nominal y valor intrínseco "'. es esencialmente el reflejo de la realidad económica. 492. relarivo. FUNCIONES DEL DINERO. 490. es decir la obligatoriedad de aceptación o irrecusabilidad. el valor nominal coincidía con el valor intrínseco. Los bienes.212 RESPONSABILIDAD CIVIL FUNCIONES DEL DINERO 213 488. la moneda no era sino una mercancía. 271 NUSSBAUM. Por ello el valor de la moneda era exactamente igual al valor de mercado de una pieza de metal (oro o plata) del mismo peso y ley. que a su vez le permite obtener de otros aquellos bienes y servicios que le son necesarios. es la moneda o el SIgnO monetario. las monedas son cosas de consumo. Arthur. toda reclamación ulterior de la propledad". resulta cienamente difícil aplicar con exactitud y separación las expresiones "dinero y moneda". y otras al objeto o instrumento representativo del dinero. 495. El valor nominal y el valor en curso son los únicos que tienen actualmente vigencia cuando nos enfrentamos con la realidad económica y jurídica. El instrumento. como tal. El segundo. Cuando imperaba el concepto del dinero de pleno contenido. 489. y las piezas de moneda tomadas aisladamente no son susceptibles de ser distinguidas. porque dentro de un determinado sistema monetario cada unidad del respec· livo signo puede ser reemplazada por otra de la misma especie y valor. Derecho Monetario Nocional e Internacional. pág. 494. y corno éste precisa de una objetivación material. 270 La doctrina distingue tres formas de circulación monetaria: el curso fiduciario. Bajo el punto de vista jurídico. y la otra función consiste en servir como medida de valor de los demás bienes. La primordial es la que cumple como instrumento de pago. El dinero en cuanto objeto (la moneda) es jurfdicamente una cosa mueble que tiene los siguientes caracteres: fungibilidDd lJbsoluro. el curso l~al. o sea como medio legal cancelatorio de las obligaciones que tienen por objeto de su prestación la entrega de dinero. como si la materia se hubiese consurnido. y eJ curso forzoso. 62 y sigs. que existe cuando el billete es inconvertible y por 10 tanto es medio de pago con JXlder liberatorio. La compulsión sobre el acreedor. en rigor. El dinero cumple también funciones jurídicas. Hay entre cada pieza de una determinada especie de moneda. y solamente constituye la expresión del poder del Estado en la fijación de valor de la moneda. divisibilitÚld ideal. consumibilrdad op. que se produce si los billetes convertibles se deben aceptar obligatonamente como medio de pago. El primero no es un valor en sentido económico. una diferencia tan poco sensible como en cada grano de un montón de trigo. dice NUSSBAUM "'. Cambia sus propios bienes y sus servicios por dinero. donde el dinero cumple las funciones que explican y justifican su existencia. dIce el Codificador: "El dinero pertenece a las cantidades. que es el que corresponde a la moneda convertible en metálico por el mismo importe que expresa y que por consecuencia puede ser aceptada o no como medio de pago. 491. nómicas esenciales 2M 268 BANCHlO.. c) Valor en curso o de cambio. 269 Con la expresión dinero nos referimos unas veces al concepto del dinero que resulta de la ponderación de sus funciones. porque si bien no existe destrucción material del signo monetario al efectuarse un gasto. servicios y utilidades que se obtienen a cambio del dinero determinan cuál es el valor de éste. Es el que representa el poder adquisitivo o de compra del dinero. es inherente al curso legal y. Como instrumento de cambio es idóneo para proporcionar otros bienes que el hombre necesita para satisfacción de sus necesidades. Esto es lo que se llama el curso legal de la moneda 270 . gasto que hace tan imposible. b) Valor nominal. El dinero cumple dos funciones eco- Una de esas funciones consiste en actuar como medio o instrumento de cambio en general.

nquC'lIa pl"C'ltación y que" C'sto puede tener lugar sin ofender los principios de la moral y lOA UIUI' 1I0clal("". etcétera. . udcmd!ol de.. y lo mismo en la locación (art. 1958. y también en las indemnizaciones por expropiación. 502. sino también aquellas obligaciones que se resuelven en el pago de una suma de dinero. En cuanto a la función económica de medida de valor.). resulta que se ha de pagar la misma suma o cantidad que aparezca como debida. a fines del siglo xrx y en los primeros años del siglo xx el mundo conoció la estabilidad económica y.·iul. Distinto era en aquellos tiempos de estabilidad económica 273 en que el principio nominalista tenía una fácil explicación. M. dice que para averiguar si una determinada prestación es patrimonialmente valorable debe ser tomado en consideración el ambientoJuridico·social en que la obligación surge. Civ. ley 11. pues uno de los caracteres de la prestación obligatoria es precisamente la patrimonialidad de la misma. ¡O. trascienden a lo jurídico y son objeto de regulación normativa. 498. 50 l .). una función valorativa como módulo o medida de valor que permite establecer el razonable equilibrio entre las prestaciones recíprocas cuya desproporción o alteración puede dar lugar a la nulidad del acto por vicio de lesión subjetiva (art. 29. pues ésta se habría contraído al cabo de cierto tiempo. restitución de aportes societarios. 499. Así por ejemplo.). que el Estado le atribuye. a la vez. Todo el curso de la vida de la obligación queda inserto en el principio no273 RISOÚA. En efecto. cuyos orígenes algunos hacen remontar al período clásico del derecho romano y que expuesta después por DUMOULIN y POTHIER fue recogida en el artículo 1895 del Código Napoleón. la ley. en su caso. Cód. en el momento del pago que en el momento de la constitución de la obligación. cíl. Es así que el dinero sirve no solamente para extinguir las obligaciones convencionales que tienen por objeto una suma de dinero. El valor nominal expresa así una relación de igualdad conforme a la cual un peso vale siempre un peso. en un determinado ambiente juridicoMx. 1323. cualquiera sea el poder de compra o valor de cambio. según algunos hasta la alegría de vivir antes de la guerra del' 14". La depreciación de la moneda en cuanto constituye una alteración de la relación existente entre su valor nominal y su valor de cambio.214 RESPONSABILIDAD CIYIL DEUDAS Q. DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR. pues incurnmos en la irrazonable actitud de pretender medir comparativamente dos objetos con una vara distinta. La Obligaci6n. por supuesto. op. La valorabilidad pecuniaria de una prestaci6n viene a indicar que. la cifra numeral inscripta en el respectivo signo. o sea que consisten en una indemnización por medio de la cual se hace efectiva la responsabilidad civil del deudor o. 497. moneda o billete. se aprecia también jurídicamente en la valuación del daño a los efectos de fijar la indemnización por responsabilidad civil del deudor o del autor de un '" GJOROIANNI. Cód.lo~ sujetos e~tdn di~pllestos a un sacrificio económico para gozar de los beneficios ¡Je:.. A. Cód.E DINERO Y DEUDAS DE VALOR 215 496. 954. Como medio legal de pago el dinero tiene particular significación en el derecho de obligaciones por ser éste fundamentalmente patrimonial. pág. crea por ello mismo una problemática particular en el ámbito del derecho al incidir en las diversas funciones del dinero que acabamos de señalar. fijación de cuotas alimentarias. colación.278). En todos estos contratos el dinero cumple una función de cambio de bienes y servicios. es evidente que la función valorativa quedaría anulada y la función de cambio distorsionada. 1493. Barcelona. Proyectando el principio del nominalismo sobre las obligaciones que tienen por objeto sumas de dinero. en el contrato de compraventa la contraprestación a cargo del vendedor es un precio cierto en dinero (art. esto es. 35. el ser susceptible de acto ilícito. del autor de un acto ilícito.. enriquecimientos sin causa. Pero conviene también señalar que aun las indicadas funciones económicas del dinero como medio de cambio y medida de valor. M. con abstracción hecha de que la cantidad de dinero valga intrínsecamente (moneda metálica) o en curso (moneda de papel o papel moneda) más o menos. si hubiéramos de prescindir en todos los casos de las consecuencias que derivan de las variaciones del poder adquisitivo del dinero para ajustarnos estrictamente a su valor nominal. Civ. y. pág. y en el contrato de trabajo se debe hacer en dinero el pago de la remuneración o salario (art. constituye el valor del dinero. Civ. o su resolución por modificación sobreviniente de las bases del negocio jurídico en los casos del artículo 1198 del Código Civil.. ' apreciación pecuniaria 272. Según la teoría nominalista. 500.. dice: ".

intervenía finalmente la jurisprudencia. que protestaban contra el pago de ladeudaen su importe nominal y que rechazaban la extinción. Schóo..ngs. En tales condiciones la aplicación del principio nominalista constituía una verdadera injusticia. cit. un rcichsmurk se cambi6 por un billón de marcos de anteguerra. se arguyó con la teoría de la causa ilícita y de la causa inexistente. un rublo por Cincuenta mil millones de la antigua moneda correlativa.. 505. n. sin duda. A.Op. un estado de inseguridad juódica e inestabilidad económica. pero la revalorización (o sea la elevación del importe de una deuda pecuniaria expresada en el dinero desvalorizado) fu e exigida de una manera cada vez más resuelta. T . cit. y en Rusia. 503. se hicieron aplicaciones osadas de la teoóa del error. Sludi Giuridici su/la Maneta. 213 Conf.216 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 217 minalista. 279 Conf. op. 506. buscando soluciones de justicia allí donde resultaba negada por el rigor de aquel principio 21'. 248. 509. 504. I. De allí en adelante la doctrina de los juristas y las decisiones jurisprudenciales se esforzaron por sustraer a la aplicación de la tesis nominalista a ciertas obligaciones. Barcelona. WALO. abusa de su derecho y no puede hallar amparo en justicia. 34l.. Corno característica de la deuda de dinero se destaca que el objeto de la prestación está constituido siempre por una cantidad o suma de dinero. 508. como deuda de suma o de cantidad. Los procesos económicos posteriores a la Primera Guerra Mundial exhibieron el espectáculo de una acelerada inflación y de una caída catastrófIca del valor de los signos monetarios "'. No se podía aceptar sin cometer un grosero agravio al buen sentido que en aquellas obligaciones afectadas por un proceso de ejecución diferida o de tracto sucesi vo.. expresada numéricamente con referencia a la unidad de un determinado sistema monetario. 1952. Bs. . 188-189. Introducción al Dinero. Esta sentencia llegó a ser la base de la doctrina que afirma la procedencia de la revalorización de todas las deudas pecuniarias afectadas por la inflación. una regulación unitaria con una medida fija de revalorización '16. . señala que producida la reforma monetaria en Alemania. :ns COULBORN. págs. R1s0ÚA. se pudiese cancelar la deuda o efectuar los pagos respectivos. El principio de revalorización individual resultante de lajurisprudencia creaba. A. El Tribunal del Reich se pronunció ellla sentencia del 28 de noviembre de 1923. Como quiera que el legislador no intervenía. y hasta se sostuvo con innegable agudeza que quien exige el cumplimiento de un contrato no obstante la mutación fundamental de las circunstancias que determinaron su ajuste. As. Aunque el fenómeno presentó en Alemania sus características más ¡¡. La cantidad con que se enuncia la deuda expresa invariablemente el contenido de la prestación "'.. de las obligaciones o deudas de valor. HERNÁNDEZ GIL.. únicamente interesa la cantidad: se debe un quantum "'. Aplicap20 da y LEHMANN. Vol. págs. El concepto nítido de la deuda de dinero. Derecho Monetario NaciorUll e Internacional. la doctrina comenzó a distinguir las obligaciones o deuda de dinero. Madrid. 30-31. NussBAUM. cit. op. la mutación de circunstancias trajo consigo ese fenómeno universal que es la legislación de emergencia" 2H 507. En Alemania la jurisprudencia se mantuvo al principio fiel a la teoóa del valor nominal. pág. 1954. se multiplicaron las acciones de in rem verso. el otorgamiento del recibo y la cancelación correspondiente. pág. "Nació así la teoóa de la imprevisión. El caos fecundó la inquietud de los juristas. por lo cual el legislador se vio obligado a dar para los casos más importantes de créditos a revalorizar. L. Tratando de circunscribir el ámbito de aplicación de la teoría nominalista. 39 y sigs. W. Tulio. 276 ENNECCERUS '14 HERNÁNOEZ GIL. en pro de la procedencia del derecho a la revalorización de los créditos derivados de mutuos con hi poteca. y notas de Alberto D . Milano . trad. 1954. Revista de Derecho Privado. con una moneda totalmente envilecida que no representaba ciertamente aquel signo con el que la obligación se constituyó. Por otra parte. especialmente por los acreedores hipotecarios. también en Francia constituyó una seria preocupación la estabilización del franco. ASCARELLJ.gudas. Amold. Derecho de Obligaciones. descansa además sobre el valor nominal del dinero y el principio nominalista.

. y escapan. pág. o a la satisfacción de la necesidad de subsistencia y mantenimiento del nivel de vida (alimentos). t. Jiágs. alimentario. J. 63. n. las obligaciones o deudas de valor. Rio de Janeiro. deudas de dinero ex. "Obligaciones de valor y de dinero". o a la necesidad de imponer una relación igualitaria en la participación en bienes comunes (disolución de sociedades. t. G. Droit Civil. Aquellos valores deben ser traducidos a una suma de dinero en el momento de realizarse la expectativa del titular del derecho (acreedor. . Se debe un valor: un quid y no un quantum 281. Lo fundamental en este tipo de obligaciones es que el dinero está in obligatione. 1975-D. 25. A. 1958. E. pág. l. Siguiendo a CARBONNIER 281quinquits se incorpora junto a las obligaciones in natura (de hacer) una categoría intermedia que participa de la naturaleza de éstas durante la existencia y de las de dinero en el momento de su ejecución: son las deudas de valor. 281 WAl. 1975-B. 513. dice: "Se admite . 513 bis. t.. Paris. dinerarias". pág. "ImprocedenCIa del reajuste de las deudas dinerarias". La diferente naturaleza de ambas obligaciones ha sido bien señalada por la doctrina francesa 2g1qua~r.qu~junto a las. LL.. pág. Paris. 2 BANCHIO. 952. 1957. El concepto de deuda de dinero es inseparable de la teoría nominalista. En esta clase de obligaciones la prestación está integrada originariamente y en todo el curso de su existencia por una expresión dineraria. y no un quantum. colación sucesoria. considerando la posibilidad de suprimir la distinción y arguyéndose que la distinción ha funcionado como si fuera un standard para conceder o no compensación por desvalorización de la moneda 281"'.isten otras que no deben ser alcanzadas por la depreCIaCIÓn monetana. ALTERINI. diferenciándose de aquéllas en que no se pagan en especie sino en dinero.Essai d'llile théorie". pág. 2& ed.. CXXXVm. se caracteriza porque la prestación no está integrada por dinero. L. . R.) y para ello se procede a liquidar el crédito o beneficio para convertirlos en la moneda que será el medio de satisfacerla. Como se ha dicho. t.D. "Responsabilidad por daños". aunque pueda significar una grave lesión para el interés económico del acreedor (resultado injusto). op. "La notion de dette de valeur . 871. no sólo in solutione 28'. 1975.uioquies CARBONNIER. t. el interés que ofrece esta distinción reside en que la aplicación del principio nominalista rige las obligaciones o deudas de dinero. pues la moneda caso 201 b•• En contra se han pronunciado algunos autores. En ella influye la depreciación monetaria de modo que el proceso económi281 bi!I BUSTAMANTE AL'SrNA. 511. 2S1ler MOSSET IruRRAsPE. lA.. La deuda de valor. 515. J.soes Decorrentes de Atos /licitos. D. LL. Rio de Janeiro. pág. "Hacia la indexación de las deudas de dinero". 368. "La indexación de las deudas no ha sido tenida en cuenta como objeto de deuda sino como medi~ de va~or. que corresponde: al restablecimiento de los ténninos económicos del patrimonio si ha sido alterado (indemnizaciones en general y enriquecimientos sin causa). 96. L. de Droit Privé. 281 qualCr PIERRE-FRANI. En esta clase de deudas el objeto de la prestación está integrado por un valor que está en función de una expectativa patrimonial del acreedor. La noción de deuda de valor es ajena a la tesis nominalista. cit. J. A. o sea detenrunada situación patrimomal. J.. J. pág.OIS. 516. t.D. 29-1975. cit.. 275. t. heredero. J.218 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 219 510.. 673. en cambio. Se asemejan a su vez a las deudas de dinero en cuanto se pagan en dinero.. RAY. 1971-1.. medianería). LLAMBlAS. un Medio de Defensa contra a Depreciafao Monetaria. pág. abstracción hecha de todo valor que no sea el nominal.. pág. Bib. 297. a dicho principio. pues un análisis científico de las mismas permite señalar la diferente estructura del vínculo en uno y otro Teoria das Dividas de Valor as Pen. esencial u ontológica.. 29-IX-1976.L. sino por un valor aunque se extinga la obligación pagándose una suma de dinero.A. "Deudas de dinero y deudas de valor. 149.. T. por lo que en último término quedará extinguida mediante el pago efectuado en igual cantidad que la debida. 281 Q. 25 y sigs. Allí no ejerce influencia alguna la depreciación monetaria para alterar los términos de la obligación (seguridad jurídica). "Indexación de deudas de dinero". 584: LÓPEZCABANA. Alcance de la distinción y posibilidad de suprimirla". un cierto número de unidades monetarias".. Del mismo autor puede consultarse también: A Cláusula de Escalll M6vel. 512. etc. ~on deudas que tienden a asegurar al acreedor un quid. 514. Se asemejan a las obligaciones in natura en cuanto la deuda es invariable en su contenido real en relación a los demás bienes. 1959. LL. La distinción entre las deudas de valor y las deudas de dinero es real. pero se diferencian de éstas en que su expresión monetaria se fija por un número variable de unidades en períodos de depreciación monetaria. a su vez. op.

de los resultados desquician tes de la depreciación monetaria. por su interés como antecedente de esta reforma legislativa. CLÁUSULAS DE ESTABILIZACIÓN. 114. y sobre las obligaciones de dar cantidades de cosas no individualizadas. "c láusula de estabilización con refereneiaal valor de ciertas mercancías: trigo. el Congreso de la Nación dictó la ley 23. "cláusula de revisión periódica según alteración de circunstancias". En materia de prendas e hipotecas se autorizó 18"u a pactar en los respectivos contratos constitutivos cláusulas de estabilización o reajuste. Ante la persistencia del fenómeno inflacionario. t. estableciéndose una equivalencia al15 de junio de 1985 de mil pesos argentinos por un austral. flacionario que por entonces alteraba la pacífica convivencia social. consideradas de orden público. 520. El punto de partida para el tratamiento de esta materia en nuestro derecho se halla en las disposiciones del Código Civil referentes a las obligaciones de dar sumas de dinero. 517. precios o tarifas de los bienes o servicios 212 '''''''. expresa RISOÚA '" que al principio se las impugnó y se las persiguió sobre la base de considerar que herían y eludían las leyes organizadoras del sistema monetario. Realiza la justicia sin afectar la seguridad jurídica: el titular del derecho recibe el valor que se le debe. variación de costos O cualquier otra forma de repotenciación de las deudas. 518 ter. LACUESllÓN ENELDERECHOARGENTINO. 2R2ler BuST AMANTE ALSlNA.. el austral. 518 bis. IO-V-1976. etcétera.928 de convertibilidad del austral con el dólar de los Estados Unidos de América y se dispuso la reducción del monto de ciertos créditos anteriores all o de abril de 1991 que se hubieren ajustado por mecanismos contractuales o legales de indexación.. y las normas de los códigos que. considerándose cumplido el requisito de especialidad al consignarse la cantidad cierta de la deuda originaria y en la cláusula de reajuste los índices de actualización adoptados. "''''' Ley 21. Básicamente constituyó una reforma monetaria creándose un nuevo signo. Numerosos son los tipos de cláusulas y estipulaciones que se pueden incorporar a las convenciones para mantener el equilibrio económico del contrato a través del tiempo. con más un 12 por ciento anual. "cláusula de escala móvil con índice costo de vida".. Para paliar los efectos de la rigurosa aplicación de la teoría nominalista. Refiriéndose a estas c!ánsulas. incorporaban casi sin excepción el principio nominalista 518. 893.220 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 221 co inflacionario repercute inversamente aumentando el monto de la deuda. op. cit. . 519. impuestos. al monto que resultare de la cotización del austral en dólares estadounidenses entre el origen de la obligación o el mes de mayo de 1990 y ello de abril de 1991.928. que comenzaría a regir con una inflación "O".309 deI7-V-1976. 48. en materia de obligaciones de dar sumas de dinero. existen recursos con los que las partes pueden precaverse al celebrar los contratos. 1m. hierro". pág. Igualmente se derogaron a partir de esta última fecha todas las normas legales o reglamentarias que establecen o autorizan la indexación por precios. esta clase de obligacio282 quaJer Conservamos en la obra los parágrafos que contienen la evolución de la doctrina y jurisprudencia relacionadas con la depreciación monetaria y los mecanismos de correcCión hasta el dictado de la ley 23. pág. Jorge H.. El decreto 1096 del 14 de junio de 1985 282 « estructuró una política económica y financiera con el propósito de atacar el proceso in2M2 RISOÚA. actualización monetaria. "La reforma monetaria (decreto 1096/85)". Se dispuso una congelación temporaria de precios y salarios y se estableció un sistema de desindexación o desagio de las obligaciones nacidas antes de aquella fecha convirtiéndolas en australes según una escala legal que detrae la inflación contenida en el monto de cada crédito en la proporción del I por ciento diario. sólo determinadas por su especie. los períodos de ajuste y el tipo de interés convenido. en la misma medida en que disminuye la aptitud del dinero para sati~facerla. "cláusula de sometimiento a jurisdicción extranjera". Elanícu10 616 del Código Civil dispone que es aplicable a las obligaciones de dar sumas de dinero lo que se ha dispuesto sobre las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles. Por citar algunas de dichas cláusulas mencionaremos las siguientes: "cláusula oro" o "valor oro" o pago en alguna "divisa fuerte". B. Teniendo en cuenta los caracteres peculiares del dinero y particularmente su fungibilidad y consumibilidad. carbón.a.

cumple la obligación dando la especie designada.928. No existe posibilidad de opción para el deudor de moneda extranjera de entregar su equivalente en moneda legal según la relación de convertibilidad determinada por la ley. suponiendo la alteración de las monedas. Conforme al nuevo artículo 619: "Si la obligación del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda. y agrega: "Por cierto que hoy la moneda no se estima por la cantidad que su sello oficial designe sino por la sustancia.es considerada como una obligación dineraria. 521 bis. En adelante dichos artículos quedan con la siguiente redacción: Artículo 617: "Si por el acto por el que se ha constituido la obligación. su pensamiento favorable al valor intrínseco no obstante la adopción del nominalismo. nosotros aceptaríamos el artículo del Código de Austria". 523. 521. una cantidad correspondiente al objeto de la obligación. El artículo 607 del Código Civil. En concordancia con este artículo. que iría creciendo año tras año. op. no es sino una simple especie de la obligación de dar cantidades de cosas "'. el día de su vencimiento". en las postrimerías de la Segunda Guerra Mundial. cuando ha habido alteración en la moneda porque esa alteración se ordenaria por el Cuerpo Legislativo nacional. por el metal. 281 . la obligación debe considerarse como de dar sumas de dinero". sino que -al igual que la moneda de curso legal. cosa casi imposible". oro o plata que contenga". el deudor debe dar. hasta pág. modificó también los artículos 617 y 619 del Código Civil. 524. Finalmente.222 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 223 nes diferenciada por la naturaleza del objeto de la prestación. sin que se prevea allí ni en ninguna otra parte del Código las soluciones a adoptarse en el caso de que se produjese la alteración del valor intrínseco (sistema metalista) con relación al valor nominal del signo. Desde luego que en la época en que el Código se dictó la realidad económica no presentaba las fluctuantes variaciones que caracterizan a nuestro tiempo. ya en el capítulo que trata de las obligaciones de dar sumas de dinero. siéndoles aplicables en lo pertinente las disposiciones del Código sobre estas últimas. a su vez.. 211J COLMO. agrega: "La ley declararía el modo de satisfacer las obligaciones que ya estuviesen contraídas". 522. En pleno auge del metalismo. cumple la obligación dando la especie designada u otra especie de moneda nacional al cambio que corra en el lugar al día del vencimiento de la obligación". cit. considerando casi imposible aquella alteración de la paridad entre el valor metálico y el valor nominal de la moneda. establece en relación a las obligaciones de dar cantidades de cosas: "En estas obligaciones. en lugar y tiempo propio. Sin embargo. Es decir que. con estas palabras: "Si hubiese de darse ley. . que estableció la libre convertibilidad del austral con el dólar a partir del 10 de abril de 1991 y prohibió la aplicación de cláusulas de indexación de los créditos desde esa fecha. se revela en estas palabras del Codificador en la misma nota: "Hoy los conocimientos económicos dan a la moneda otro carácter que el que se juzgaba tener en la época de las leyes que hicieron nacer las cuestiones sobre la materia". Esto significa que la obligación que tenga por objeto una moneda extranjera no es de dar cantidades de cosas. Aludiendo sin duda a la desvalorización de la moneda y no al envilecimiento de hecho de la misma. y después de transcribir el artículo 1895 del Código francés. adhiere a la solución contraria del Código de Austria. se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la República Argentina. el619 del Código Civil. ahora modificado en su texto. de la misma especie y calidad". que adopta netamente la tesis nominalista. La teoría nominalista se aplicó rigurosamente por nuestros tribunales hasta que aparecieron en nuestra realidad económica las primeras manifestaciones de una tendencia inflacionaria. establece lo siguiente: "Si la obligación del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda corriente nacional. V élez Sarsfield explica en la nota al artículo 619 que se abstiene de "proyectar leyes para resolver la cuestión tan debatida sobre la obligación del deudor. prefiere dejar al Congreso regular los efectos en el supuesto de que se adoptara esa medida. La ley 23. Este último artículo contiene en su normativa la tesis nominalista. Se mantiene así el principio nominalista del anterior artículo 619.

que agregó al artículo 2736 del Código Civil el siguiente párrafo: "El valor computable de la medianería será el de la fecha de la demanda o constitución en mora". Civ. 1324. 1959-IlI. L. inc.. a la valuación de los daños y perjuicios. 517. 595. 622. pág.L.• 26-VI-1967. es decir. J.). Federico" "". nota 14.J. L. t 101. Las cuestiones que podían originarse en cuanto al carácter de las deudas por medianería.. 8. pues no puede dejar de tenerse en cuenta al fijar o actualizar su monto los recursos y posibilidades del alimentante. 11. 13 J. "'JA. t. 184.A . Cód. han sido las relativas a expropiaciones y a indeITUJizaciones de daños y perjuicios. "Ortega J.L. 866. '" C.. Civ.L.. 1961·V. pone al acreedor o beneficiario del derecho a resguardo de la pérdida del valor adquisitivo del signo monetario. han quedado superadas por la reforma introducida por la ley 17. 531. de Dios y otros c1Dirección Gral. . al momento más próximo a la fecha del pago. mantuvo firme su tesis contraria al reconocimiento de la depreciación de la moneda en la fijación del monto a pagar por el bien expropiado. Sin embargo. J 966-IV. 20. de Santa Fe clNicchi. pág. supuesto que entonces se transfiere el dominio y que el pago sigue a esa sentencia sin apreciable dilación". 530. el valor del bien expropiado debe fijarse al día de la sentencia defmitiva. t. Fallos posteriores de la misma Corte habían decidido que la indemnización debe cubrir el valor a la fecha de la desposesión sin admitir compensación alguna por la desvalorización monetaria habida entre ese momento y el de la sentencia "'.N. Cód.224 RESPONSABILIDAD CIVIL DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR 225 convertirse en un fenómeno regular con variaciones solamente en el grado de intensidad y aceleración con que se manifiesta en distintas épocas. o sea la fijación o liquidación de su monto.N . después del conocido caso "Gobierno Nacional clDumas.. J. el 26 de junio de 1967 dictó un fallo . ~ág. La depreciación de la moneda es así un factor de distorsión de la vidajuridico-económica. 223 . Carlos A .• t 1967-IV. las deudas de alimentos constituyen una categoría especial. 653. 526. 1". op. '" LLAMBfAS. La Cámara Civil de la Capital '" resolvió que es equitativo el aumento de cuotas "dado que el costo de la vida ha aumentado notablemente en nuestro país..J. 529. pág.. Modificada la composición del Alto Tribunal. y a fin de que la actora pueda mantener una situación similar a la que poseía durante la vida en común con su marido". pág.. debemos señalar en primer término el desenvolvimiento que ha alcanzado hoy la teoría de las obligaciones de valor. fallado el 20 de agosto de 1947. 1S7 e."o variando su anterior jurisprudencia. que alcanza actualmente niveles muy acentuados. Ello importa reconocer a .. que pueden no haber aumentado en la proporción que exige una revalorización a nivel aumento del costo de la vida "'. 115. Refiriéndose en particular a lo que constituye el tema que estamos tratando. 995. Sala "A' • L.• t. 525.. En lo sustancial resolvió la Corte en dicho caso: "Que para mantener intangible el principio de la justa indeITUJización frente a la continuada depreciación de la moneda. En cambio. "Pcia.VIII· 1947. pág. de Fabricaciones Militares". t. pág. en materia de retrocesión la misma Corte resolvió el 12 de junio de 1968'" que: "No es aplicable a la retrocesión la doctrina del cómputo de la devaluación del signo monetario que se aplica en la actual jurisprudencia de la Corte Suprema en juicios de expropiación". señalando que en la expropiación hay una venta (art.711. pág.• Sala ··A". como es del dominio público. 12-Vl-1968. Las cuestiones que han suscitado los primeros pronunciamientos jurisprudenciales sobre esta materia.N . 152. En lo que respect8 a ias prestaciones de alimentos también se ha contemplado la depreciación de la moneda.• T. m CNCiv. que al permitir el reajuste de la deuda. 1962-11. pág. t. En materia de expropiaciones la Corte Suprema de Justicia de la Nación. lo cual ha conducido a la jurisprudencia de nuestros tribunales a buscar soluciones que contemplen elementales principios de justicia y equidad. cil. Cap .). 47. nro. 527.SJ. y que la demora en el pago del precio no da al expropiado un derecho distinto del que da la mora a cualquier acreedor de sumas de dinero (art.S... CNCiv.. más allá de la teoría nominalista consagrada por nuestro Código. C. t. 528.A .S.

en la reparación de daños e intereses sólo se comprenden los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación. . pág. En otros casos se declaró que. Posteriormente la Suprema Corte de Justicia Nacional. debe tener- 534. 3' Apels. pág. 17-Ill-1953. a) LA INDEMNIZACIÓN COMO DEUDA DE VALOR. se determinarán reajustándolos equitativamente. 66. pág. 414. 73. en un principio. 8.LL. J. la solución apuntada llegó con más retraso. Seco Doctr. t. al igual que la de emitirla. 539. 29' 2'>' l. § 7. pág.Sala "A". S imón P. conforme al principio de la reparación plena. en el cual sostuvo: "En virtud de la desvalorización monetaria en las obligaciones de valor. agregado al Código Civil porla ley 17. 22-X-1961. quedando por consecuencia excluidos los que provienen de la alteración del valor de la moneda '95. 538.. LL. t. como son las generadas en los hechos ilícitos.711. Rosario. 535. Sala "B". al modificar su composición. I953-IV. 2. sea que existan o no en poder del heredero. '96 Caso: "Maggi.~ág 239.". Caso: "Mónico. t. clOrau y Mora S. reconociéndole el carácter de deuda de valor. desde tiempo atrás. 532. pág. Tratándose de créditos o sumas de dinero. 1960·Il. y así fue que la Cámara Nacional en lo Comercial. Por último la reforma ha alcanzado también a la obligación de colacionar. lambién varió su criterio. Desde entonces hasta la fecha la jurisprudencia de los tribunales lanto nacionales como provinciales ha sido constantemente reiterada en el sentido de considerar a la indemnización por daños y perjuicios derivados de un acto ilícito una deuda de valory. que dispone: "Los créditos de los cónyuges contra la sociedad conyugal al tiempo de la disolución de ésta. los jueces pueden determinar un equitativo reajuste según las circunstancias del caso". Safontás en un falJo de la Cámara Primera de La Plata.. . En esta materia la jurisprudencia se ha mostrado. . y resolvió entonces m que "la desvalorización de la moneda constituye circunstancia a considerar para la determinación judicial de la indemnización en materia de responsabilidad aquiliana".197. sensible a las alteraciones del valor de la moneda para la fijación del monto del daño resarcible. 1956-IV. pág.1 963-Il. '''CNCom.226 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACiÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 227 esta deuda el carácter de una deuda de valor. t. el concepto de "deuda de valor" fue utilizado por primera vez en la jurisprudencia nacional por el Dr. 453. A. en fallo del 4 de abril de 1956 2% resolvió que "para apreciar el valor de los daños y perjuicios. los tribunales declararon que los daños y perjuicios contractuales debían determinarse a la época en que el contrato debió ser cumplido 294.R. pág. Sala "B'·. aunque sea discutible lo relativo a la época de la liquidación de la misma./. teniendo en cuenta la fecha en que se hizo la inversión y las circunstancias del caso". 65. En un fallo dictado en 1953 292 declaró que "la justicia no puede acordar excedente alguno en concepto de desvalorización actual de la moneda porque ello significaría cohibir una facultad que. 533. debe establecerse el monto de la indemnización en relación a la fecha de la última sentencia. "" L. 190 TRIGO REPRESAS. del 15 de abril de 1952 29 '.711 establece: "Dichos valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesión. porJo tanto.. "Algunos aspectos del reconocimiento judicial de la depreciación monetaria". pág. . lA. que la valuación del daño debe hacerse a la fecha de la sentencia que determina el monto de la misma. es privativa del Superior Gobierno de la Nación". El agregado hecho al articulo 3477 por la ley 17. 659. cuando éste se origina en un acto ilícito. al que no se opone el principio nominalista". Resulta obvio reproducir aquí la larga lista de fallos en tal sentido. 1961-V. 50. lA. Es así que.A. luris. II .. t. 176. t. 537. La jurisprudencia varió posteriormente. 28-XII-195 1. Asílo resuelve el nuevo articulo 13 16 bis.". A. Cám. t.A. David cJl)escours y Cabaud S.L. . t. Sin embargo. t. la Suprema Corte Nacional se mostró en un principio contraria a esta posición.-LA DEPRECIACIÓN MONETARIA Y LOS DAÑOS Y PERJUICIOS 536. En cuanto a la responsabilidad contractual. Según TRIGO REPRESAS "". Héctor L. conforme al artículo 520 del Código Civil. Igualmente se ha reconocido el carácter de deuda de valor a las restituciones y recompensas que se deben los cónyuges a la disolución de la sociedad conyugal. lA .

inclusive hasta la oportunidad de alegar de bien probado o al tiempo de expresar agravios según se haga el pedido en primera o en segunda instancia" '00 543. . 1. Con respecto a la valuación del daño en el caso de que el vendedor no cumpla su obligación de entregar el inmueble vendido porque lo enajena a otro comprador. 115. 1. BORDA. mediante la entrega de la suma de dinero necesaria para que el actor pudiese comprar un automóvil como el convenido el día en que se hiciese efectiva dicha entrega". al resolver que el valor del bien expropiado debe fijarse al día de la sentencia definitiva )(l). sino de valoración de los bienes concretos cuya pérdida motiva la indemnización ''''. 1960-IV.081 CNCiv . Este criterio es el prevaleciente en la jurisprudencia de nuestros tribunales. 1.1. Guillermo A. es decir.L. 144..1. aun en épocas de inflación. no siempre refleja aumento sino que a veces disITÚnuye". Congreso Nacional de Derecho Civil". viola la garantia de la propiedad y de la defensa enjuicio. 421.A. en el momento en que venció el plazo acordado para escriturar". "" "1-'1 Primera. el que resulta inversamente de la depreciación de la moneda. 152. Sala hA" 297.". Sin embargo. es decir. en que se cumpla la sentencia que disponga el resarcimiento. 201-202. l. la Cámara Nacional en lo Civil de la Capital. sólo es computable hasta el momento en que el inmueble salió del patrimonio del vendedor". t. 302 'éORDA.. 1961. Sala "A". En algunos fallos se ha sostenido que en los supuestos de indemnización de daños debe tenerse en cuenta su valor actual a la época de la sentencia.A. declaró que "Para determinar el monto resarcitorio no cabe aplicar indiscriminadamente a todo género de expropiaciones un índice que corrija la desvalorización monetaria. 544.1. 24-IX-1959. pág. p~g . 410. págs. 542. CIa. es decir. 1. 1967-IV.A. pues no se trata de depreciación de la moneda.. de donde resultaría que al hacerse la valuación del daño al tiempo de la sentencia deberán computarse los factores de valorización del mismo y. Con anterioridad el criterio de la Cámara Nacional en lo Civil había sido fijado en estos términos: "Es posible la invocación del factor económico de la desvalorización monetaria con posterioridad a la traba de la litis.A '''1. entre ellos... 1%3-1. la valoración del inmueble que no llegó a transferirse al comprador por haber sido previamente enajenado a un tercero. l . e) CRITERIO DE LA VALUACIÓN. 5-X-I971. 5. .A. b) OPORTUNIDAD PROCESAL PARA INVOCAR LA DEPRECIACIÓN. consiste en la diferencia entre el precio pactado en el contrato y el necesario para adquirir otra éosa igual en el momento en que decidió no cumplir la sentencia. )!l) Caso: "Prov.. 82. lOO JO! 541.. . Córdoba. La Corte Suprema Nacional. 370. 7-IlJ-1960. 545.. L. Este criterio es el seguido por el Dr. en caso de existir. C. 540. 1. pág.. debiendo tenerse en cuenta la naturaleza y alternativas del bien cuyo valor. L. La Corte Suprema de Justicia de la Nación había resuelto reiteradamente que la suma reclamada en la demanda constituía el tope de la indemnización que debía fijarse en la sentencia "". 1955-III'lág. l . tiene resuelto que "la indemnización que debe satisfacer el vendedor que se encuentra impedido de transmitir el dominio de la cosa al adquirente por haberla enajenado a un tercero. 1960-11. "Observaciones a los.. en pleno. El Dr.. a partir del 8 de noviembre de 1973 '99 el Alto Tribunal declaró que no compartía la doctrina anterior del tribunal según la cual la sentencia que concede una compensación por desvalorización de la moneda que no fue solicitada en oportunidad de la demanda o de su contestación. Por ello se ha declarado reiteradamente que "El reajuste por desvalorización monetaria no debe practicarse con criterio matemático aplicando directamente los coeficientes indicativos elaborados por los orgaeNCiv . p~g. sin que medie petición de parte. de Santa Fe clNicchi.228 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 229 se en cuenta el momento en que se haga efectiva la reparación. quien considera que lo que debe reconocerse no es la depreciación monetaria sino la valorización de los objetos concretos cuya pérdida origina la demanda por indemnización lO'. dictámenes preliminares del TU . J. Actas. LLAMBÍAS en su voto en disidencia expresó: "A los efectos de la indemnización correspondiente. pág. Declaró también que tampoco es admisible considerar la depreciación monetaria de oficio por los jueces. pág. lA. 107. fallo 67. 334. de Seguros y otro".

SJ. pág. LL. Éstos constituyen uno de los elementos a computar que. sería aceptar dos medidas compensatorias sobre el mismo capital. Sala "B".. Este criterio jurisprudencial no tenía en consideración que tal interés es el fruto civil del capital constituido por la indenmización debida. LL. 135. 18·IX-I969. siendo como éste una suma de dinero. t. t. LL. Sala "B". '" CNCiv... el LIMITACIONES AL PRINCIPIO DE ACfUALlZAClÓN. y que.N.. 550.. pág. de donde es justo que se reconozca a la víctima dicho interés sobre el monto revaluado desde la época en que debió percibir la indemnización que. pág. d) EL CURSO DE LOS IN1ERESES. LL. Sala "F'. 89. ~. 3(16 CNCiv. pág. t. 935. pág. y de ahí en adelante. Trátese de delitos o cuasidelitos.. pág. causa hGómezclEmpresa Nacional de Transportes". Sala "P'. fallo 76. hasta el efectivo cumplimiento de la condena.. Sala "A". y si una y otra son idénticas.. reemplaza sin agregar un solo peso a aquella que debió pagarse cuando ocurrió el daño. 138.. Ante el silencio de la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada que condenó el pago de intereses pero no fijó su tasa. CNCiv.IX-1978. Es decir que "la corrección del resarcimiento por causa de desvalorizaci6n monetaria no es materia que dependa de índices vinculados con el mayor o menor costo de vida" .. 27-IX·1978. L.230 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERIUICIOS 231 nismos oficiales.!\. t.. 2Q. pá.. Con el concepto de que el resarcinúento debe ser pleno. LL. 138. .57. 6-IV-1977. t. pág. 1977-D.. LL. 854. no se advierte cuál es la razón para que no devengue intereses o los devengue desde una fecha distinta" .. J. Sala "A". t. desde la fecha de la notifIcación de la sentencia"".295. influyen para fijar la indemnizaci6n o el importe del crédito" . juntamente con otros factores. 549. La demora en accionar o en la tramitación del pleito atribuible a cualesquiec~nsiderado )()1 CNCiv. CNCiv. En relación a la valuación del daño a la época de la sentencia. 96\. LL. t 137. 93. 137. 546. 16-X1l1958. 26-VIJ-1976. t. en pleno.o<. 909.. En el mismo sentido. g. 1977-C~ág. 8 Y LL. En efecto. 111. 547.. 1. Sala "E".. CNCiv.. pág. resulta también afectado por la depreciación monetaria.. Sala "P'. se deben intereses desde que se produjo cada perjuicio objeto de la reparación "". 551. Tales intereses deben correr. Sala "D".. que se acuerda a quien es merecedor de ese beneficio. 138.. 906. LL. . pues es una cuesti6n que debe quedar librada al prudente arbitrio judicial. 135.. en pleno. 328. LL..LL. y que "la desvalorización monetaria constituye un fenómeno que no necesita demostración y los índices de costo de vida sólo constituyen una guía para el juez. la Sala "P' de la Cámara Nacional en lo Civil había resuelto reiteradamente que "Imponer intereses sobre la cantidad fijada por el tribunal en concepto de reajuste por desvalorización monetaria y desde el momento en que se produjeron los daños.. Sala "O". lB. l . Sala "O". 132. 14-111-1968. t.. Se ha en reiteradas decisiones jurisprudenciales que no procedía fijar el valor del daño al día de la sentencia cuando ha habido retardo en accionar imputable al damnificado m Sin embargo.. Sala' C". 250... Sala "C"". t. CN iv . 1068. '" C. \37. . Siguiendo el razonanúento que antecede es uniforme hoy el entena de que sobre la suma reajustada por depreciación monetaria deben liquidarse intereses al6 por ciento (puro aneto l anual desde la fecha de los perjuicios hasta la sentencia definitiva de segunda instancia. 548. CNCiv. LL. por constituir un capital. 15. pág. 188. 851. a estilo de los que cobra el Banco de la Nación Argentina en sus operaciones ordinarias de descuento 311. 1977-1. 1977-C. t. pág. pág. pág. Sala "E". \38.. quien no se encuentra obligado estrictamente a los datos que suministra ese trabajo estadístico" "". se entiende que debe aplicarse laque cobra el Banco de la Nación Argentina en sus operacIOnes de descuento ordinario. El resarcimiento no resultaba así pleno o integral. CNCom . 22-IX·1977. pá2.. t. 137. las demás salas de dicho tribunal '10. nro. la núsma Cámara Civil (Sala "A") resolvió que "No cabe relevar de intereses a la suma que se adiciona en concepto de desvalorización monetaria pues la misma. t.A. CNCiv. 77. LL. aunque el crédito se haya actualizado en función de la depreciación monetaria 311 bi'. LL. pág. por consiguiente. 667.L. 309 310 . 890. CNCiv. LL. pudo ser de inmediato aplicado a una actividad productiva. lo cual es contrario al fundamento legal de la indemnización. el criterio que ha prevalecido ha sido el contrario. el curso de los intereses ha suscitado alguna jurisprudencia contraria al principio adoptado en el citado plenario. '" . Sala "P'. t. t. LL .

111..232 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 233 ra de las partes o a ambas. 1. Sin embargo. el CNCiv. pág. por lo menos. Puede afirmarse así que la vida es. Desde el punto de vista del pensamiento lógico. 1. pág 961. pág. 552. cuya unidad. Esta fue una inteligente creación jurisprudencial que se justificaba cuando el Código Civil autorizaba la indemnización del daño moral en l !ó CIFUENTES. pág. en adelante se debería el precio de la reparación y como tal sería una deuda de dinero sujeta al principio nominalista "'. Sala "A". pág.L.. 553. la libertad.L. pues la deuda de valor que significa la obligación de indemnizar por lo ya gastado no se transforma por eso en deuda de dinero en relación a quien está obligado a hacerla efectiva" 'IS.L. a veces con timidez. la salud. t. el honor y el secreto de la vida privada. en ~Ieno. 112. porque el interés jurídico que pwtegen es el goce o satisfacción que los bienes que se busca preservar producen a la persona humana. CNCiv. 1. L. Aunque la existencia física no experimente daño alguno. pág. SaJa "C". objetivadas por el ordenamiento normativo y llevadas al rango de bienes jurídicos 316. 138·955. L. 138. l15 CNCiv. l 135. comienzan y terminan con su existencia. 31 7 ORGAZ.LA VIDA HUMANA COMO DERECHO DE LA PERSONALIDAD Y SU VALOR ECONÓMICO 554.L. '1' 851. t. principal entre todos. La vida del hombre es un derecho de la personalidad que el orden jurídico ampara junto con la integridad física.. LL. 1127.. Es que los derechos de la personalidad. 801 . Estos bienes no tienen en sí mismos un valor económico. con prescindencia. y se ha decidido que "Corresponde la actualización del crédito por resarcimiento de daños a causa de la depreciación monetaria al tiempo de la sentencia aun cuando la víctima anticipara el importe necesario. L. como ser ético físico. no tienen valor económico. § 8. pues si se suprime la vida. pero su violación puede dar lugar a una reparación del daño material o moral que se satisface en una suma de dinero. y por ello.L. dejan de existir los demás derechos personalísimos que. en un valor pecuniario. no tolera el ataque o desconocimiento de cualesquiera de ellos. frustrándose un interés legítimo que el orden jurídico no puede dejar de repudiar como un agravio a la dignidad del hombre. Santos. LL. más tarde con progresiva firmeza.. "La vida humana como valor económico' • ED . . lo ubican en el plano ontológico. 1. . por sí misma. Los derechos de la personalidad son aquellos que constituyen manifestacionesdeterminadas. 102. valor económico o patrimonial.1.. que son parte inescindible de su existencia misma. III CNCiv. SaJa "B". es irrelevante al efecto de considerar el reajuste por depreciación monetaria 312 "'. 909. entendiéndose que se habría producido una transformación de la obligación de valor en deuda de dinero. considerados en sí mismos. en el orden de los derechos de la personal idad. 103. L. Sala "A". IG-IlI-1976. Son sin duda bienes de la mayor importancia. Señala ORGAZ 317 que desde el comienzo de este siglo. el desmedro de los otros bienes significaría privación o lesión de su goce.l<.. pá$' 137. Los Derechos Persona[[simos. esto es.L. 613. pág. 395. como atributos o calidades adjetivas del ser humano. 1. con anterioridad al momento de la fijación de la indemnización en la sentencia. 1976-B. la vida es una categoría esencial o existencial a la cual se subordinan las demás categorías que.. porque el hombre los posee por su calidad de tal y le sirven para desenvolver su personalidad en el ámbito de la sociedad en que vive. 56.. L.. Alfredo. Sala "B". de lo que ella produzca o pueda producir y aunque su productividad futura sea puramente eventual o hipotética.. 230.L. desde el punto de vista axiológico todos los derechos de la personalidad son valores de igual jerarquía. pág. L. ha surgido en la jurisprudencia de nuestro país la doctrina según la cual la vida humana tiene. pág. También en un principio la jurisprudencia desestimaba el cómputo de la depreciación monetaria en aquellos casos en que las cosas dañadas habían sido reparadas o sustituidas por el damnificado. satisfaciendo sus necesidades materiales y los fines éticos que está destinado a cumplir. 109. por tanto. El criterio jurisprudencial señalado ha variado actualmente. se valoriza en igual medida aunque inversa a la depreciación de la moneda .. Sala "F'. 1974. lI2 . físicas o espirituales de la persona. 112. Sala 'D". el primero. También se argumentó que el bien que ha sido reparado al conllevar la reparación misma. 1. como cualidades propias del hombre. pues son derechos extrapatrimoniales. L. Sala "E".

aquella jurisprudencia que había declarado que la vida humana es un valor económico de por sí resarcible no tiene ya sustento.. que ha de medirse no por un supuesto valor económico de la vida '¡Jtil llORf)A. quien no sufre un menoscabo patrimonial ni moral por su propia muerte. porque no está en el comercio y no tiene por lo tanto valor de uso o de cambio.dhlt"'. como consecuencia previsible de ese hecho. y ése será el daño resar317 . Eduardo A. porque el perjuicio lo experimentan en sus propios patrimonios como consecuencia de la muerte de otro. así como las aptitudes de la inteligencia y del espíritu. El o los damnificados son siempre indirectos. la habilidad técnica y la misma belleza del rostro o del cuerpo. El Daño en la RespoTlSabilidad Civil. es decir. no produce empobrecimiento o disminución en sus bienes. Es que la vida no tiene valor económico en sí misma. 318 ZANNONI. 555. Después de que la ley 17. Nadie puede discutir que la vida humana. esto es. La muerte no causa un daño emergente en el patrimonio del tercero damnificado. al extinguirse. Vale sí cuando puesta en relación con otras personas o con las cosas produce bienes y éstos sí son apreciables económicamente. como dice ZANNONl "'. constituye un daño cierto.. sin referirla al bien que produce o puede producir. no vale por sí misma. Los otros daños que se pueden causar en el patrimonio de terceros sólo tendrán el carácter de lucro cesante por la pérdida de beneficios económicos que aquéllos recibían del muerto o el carácter de pérdida de chance por la frustración de la posibilidad de recibirlos en el futuro. L Il. Blanca. 1078.711 reformó el artículo 1078 admitiendo la reparación del daño moral sufrido como consecuencia de un hecho ilícito. y si se lesiona o ataca así un interés legítimo de un te rcero el responsable de esa muerte debe resarcir el perjuicio causado. B. de ahí surgió la doctrina de que la vida humana tiene un valor económico por sí misma. Resultaba tan irritante JI"" la solución legal. pág. Cluillermo A. de suerte que no habrá ya sujeto titular de un supuesto resarcimiento. En este orden de ideas. representan un valor económico en cuanto son instrumentos de adquisición de ventajas económicas. . Cám. daño éste que se mide por la cuantificación del deterioro patrimonial que sufre el reclamante con prescindencia de un supuesto valor autónomo de la vida ajena. sino que habrá de legitimar su acción invocando y probando su interés legítimo afectado por el hecho ilícito. volO del Dr. puede afirmarse que la vida humana tiene un valor económico para alguien que no es la víctima. y ello es así porque la muerte determina el fin de la persona. l.. PLINER.. No está de más puntualizar. Apels... Pero quien quiera que reclame un resarcimiento no lo hará aduciendo que la vida tiene de por sí un valor económico. desde el instante en que esta fuente de ingresos se extingue 3 17 ter. pero en consideración a sí misma. el daño cierto que la muerte de la víctima le ocasiona en su patrimonio. 1 JO. no puede cotizarse en dinero. La pri vación de los beneficios actuales o futuros que la vida de una persona reportaba a otros seres que gozaban o podían gozar de aquéllos. 567.234 RESPONSABILIDAD CIVIL DEPRECIACIÓN MONETARIA Y DAÑOS Y PERJUICIOS 235 caso de delitos del derecho criminal (art. permutada o alquilada. que los tribunales encontraron una vía para indemnizarlo sin decir que se indemnizaba. no ocasiona perjuicio a quien fuera portador de ella durante su existencia. Traducida la doctrina judicial. o sea de la víctima del homicidio. era tan injusto privar a las víctimas de un hecho ilícito (aunque no fuera delito de derecho criminal) de la indemnización del daño moral. La vida es potencialmente una fuente de ingresos económicos y de ventajas patrimoniales susceptibles de formar un capital productivo. quienes obviamente no son el muerto. 1959. pero esa vida no está en el comercio para ser vendida. 1982. Esto no significa que la desaparición de alguien no perjudique a otros. 10 que se llama elípticamente la valoración de una vida humana no es otra cosa que la medición de la cuantía del perjuicio que sufren aquellos que eran destinatarios de todo o parte de los bienes económicos que el extinto producía. de la víctima. 114. . sino por los frutos que la actividad humana produce.. hoy derogado). . que ni la ley ni los pronunciamientos judiciales han atribuido un valor a la vida humana independientemente de los damnificados por su pérdida. "La vida humana. sino por la cuantía del daño efectivamente sufrido.IU ) . lA . pág. Una vida. 849. Cuando el reclamante recibía prestaciones asistenciales del muerto durante su vida dejará de recibirlas en adelante. ¿tiene por sí sola un valor económico . exclusión hecha de los gastos de asistencia y funerarios que el artículo 1085 del Código Civil impone como obligación del delincuente de pagar a quien quiera que hubiese hecho esos gastos. pIlg. En este sentido puede decirse que la vida tiene un valor económico para quien durante su existencia despliega una actividad lucrativa.

cit. si se reúnen respecto al damnificado todos los requisitos que lo legitimarán como titular de la pretensión resarcitoria. 557. 31 9 LAlOU.. porque toma como base el concepto de "daño". pág. que compartimos. debiendo el juez estimar y cuantificar prudentemente la reparac¡<in. por lo que fuere necesario para la subsistencia de quienes recibían el beneficio de la víctima. 9) Que la pérdida de una chance es un daño cierto y actual que debe estimarse según el grado de posible certeza de realizarse la legítima esperanza de un tercero de recibir beneficios de la víctima de no haberse producido el fallecimiento.. cit . no afecta al patrimonio pero lesiona los sentimientos de la víctima. Para algunos autores Ji9 la distinción entre daño patrimonial y daño moral depende de la índole de los derechos atacados: si la lesión se dirige a los bienes que forman el patrimonio. op. 10) Finalmente. FISCHER. además de daño moral. y la acción resarcitoria se ejerce iure proprio y no iure 3) 8) Que el lucro cesante a indemnizar se mide por los beneficios que el tercero hubiera recibido de la víctima si viviera. que es el que interesa a los fines del resarcimiento. a un interés no amparado por la ley siempre que no sea ilícito ni inmoral. debe sentarse la premisa de que la cesación de la vida por sí sola no es fuente de resarcimiento para nadie ni para quien se va de este mundo ni para los que quedan en él. 223. excepcionalmente como solución de equidad. atendiendo a lo que dispone el artícu lo 1084. el daño es material o patrimonial. Esta segunda noción. pero no se computa el lucro cesante que hubiera beneficiado a ésta en el futuro y que su muerte frustra. la mayoría de la doctrina radica la distinción sobre los resultados o consecuencias de la acción antijurídica: si ésta ocasiona un menoscabo en el patrimonio. Que el daño sea consecuencia inmediata o mediata previsible por su relación causal adecuada con la muerte producida por el acto ilícito de un tercero. es la correcta. Que la reparación debe ser integral. Podemos definir entonces el daño moral como la lesión en los sentimientos que determina dolor o sufrimiento físicos. salvo excepcionalmente en los casos de presunción legal iuris tontum (arts. ajuicio de ORGAZ 320. págs. La cuantía de la reparación estará determinada. op. si la lesión afecta la integridad corporal o la salud de las personas. si. DEFlNICIÓN. 149. op. Como sÚltesis se puede afirmar: 1) Que la vida no tiene valor económico por sí misma. CONCEPTO. 556. perjuicio material o daño en el patrimonio de otros por la repercusión que en sus bienes tiene la desaparición de un ser humano. ORGAZ. afectando su actual composición o sus posibilidades fumras. existe daño moral y no patrimonial. el daño es moral y en ningún caso patrimonial. B) DAÑO MORAL 4) 5) 6) 7) hereditatis. en cambio.236 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 237 cible. 251 y sigs. sino porlos beneficios potenciales y reales de carácter pecuniario que comporta la actividad del hombre a sí mismo mientras existe. J2n nro . habida cuenta de las circunstancias que determinan las necesidades que quedarán insatisfechas respecto a la subsistencia futura del damnificado.. 2) Que la muerte de una persona puede causar. el daño es material o patrimonial aunque el derecho atacado sea inmaterial. cit. en primer lugar. Que el daño puede consistir solamente en el lucro cesante o en la pérdida de una chance que sufra el damnificado al verse privado de beneficios que recibía del muerto o al frustrarse la posibilidad de obtenerlos en el futuro. 1084 y 1085). 555 bis. inquietud espiritual o agravio a las afecciones legítimas. . porque los bienes atacados son inmateriales. y en general toda clase de padecimientos ¡n susceptibles de apreciación pecuniaria. Sin embargo. Que el damnificado que pretende reparación debe invocar la existencia de un daño cierto a un interés legítimo y. quedando a la prudencia de los jueces fijar el monto de la inmdemnización y el modo de satisfacerla. Que el damnificado que pretende un resarcimiento debe probar el perjuicio que sufre en su patrimonio.

Sin embargo. mientras que el daño material es pura y exclusivamente lesión o menoscabo a bienes materiales. Si el daño recae sobre un bien jurídico inmaterial atacando la vida. sea en su existencia actual. como lo hemos dicho al princjpio. el daño es patrimonial indirecto. así como el daño patrimonial. el bien es el presupuesto del interés. cual es mantener la integridad de su composición. el daño es patrimonial. cualquiera sea la naturaleza patrimonial o no del derecho lesionado. Bien jurídico es todo objeto material o inmaterial. Sin embargo. Lo expuesto permitiría afirmar de un modo simplista que el daño moral es menoscabo cuya entidad se agota en el ataque o lesión a derechos extrapatrimoniales. El objeto del daño en sentido jurídico no es otra cosa que un interés humano jurídicamente tutelado. y qué es daño patrimonial tl cxtmpatrimonial. incapacidad para el trabajo. El daño privado puede ser definido como patrimonial o no patrimonial. la integridad corporal. Una difamación importa un atentado al honor (daño moral). la imagen. el honor o la libertad de una persona y afecta al mismo tiempo un interés jurídico no patrimonial. Así. La mayoría de la doctrina no funda esta distinción sobre la índole de los derechos afectados. sea en sus posibilidades futuras. que él se identifica con todo lo que puede satisfacer una necesidad. Si el daño recae sobre un bien jurídico cualquiera y repercute en la persona afectando un interés jurídico no patrimonial. la intimidad. BIEN JURfDICO E INTERÉS LEGíTIMO. 557 ter. como es la incolumidad del espíritu o los sentimientos. Cuando se distingue entre el daño patrimonial y daño moral el criterio de la distinción no radica en el distinto carácter del derecho lesionado. El daño consiste en un perjuicio ocasionado a un interés privado que tenga relevancia para estar sujeto a resarcimiento cuando goza de tutela jurídica. sino en el diverso interés que es presupuesto de ese derecho. Si ~ I ¡JIU'" que recae sobre un bien jurídico. e igualmente los valores existenciales de ella que constituyen los derechos de la personalidad. . estamos en presencia de un daño patrimonial directo. produciendo un desequilibrio emocional a causa de la pena o la angustia de su pérdida. Si el mismo daño repercute en el patrimonio por la pérdida de un beneficio económico afectando así un interés jurídico patrimonial. el honor. Si el mismo daño repercute en los sentimientos por el valor afectivo de la cosa atacada. El interés patrimonial. tales como la vida. Es raro que un perjuicio moral no esté acompañado de un perjuicio material: una herida causa sufrimientos a la víctima (daño moral). hay daño moral o no patrimonial. segUn tenga por objeto un interés patrimonial o extrapatrimonial. la libertad. Todo interés legítimo goza de protección legal mediante los poderes de actuación que constituyen los derechos subjetivos. el concepto de interés no puede entenderse si no se explica previamente el concepto de bien del cual el interés es complementario. sea de valor económico o no. Esta a su vez es una exigencia que proviene de la falta de alguna cosa y busca la propia satisfacción postulando el bien idóneo para obtener ese resultado. el daño es moral indirecto. el cuerpo. Debe determinarse el concepto de patrimonialidad para poder aclarar qué es interés patrimonial o no patrimonial. se tiene el daño material o patrimonial. cualquiera sea éste.'s uquél susceptible de apreciación pecuniaria. Los bienes jurídicos son entonces las cosas que constituyen objeto de los derechos patrimoniales. El concepto de bien puede ser fácilmente determinado considerando. conviene aclarar que la diferenciación entre estas dos ('utL'¡:orfus de daños no está determinada por la naturaleza de los bienes IItuclldos. etcétera. rePL'n'utl' ~II ~I plltrimonio urcctando un interés legítimo. pero también un perjuicio pecuniario: gastos de asistencia médica. si el daño recae sobre un bien jurídico material destruyendo o deteriorando una cosa que es objeto de un derecho patrimonial y afecta al mismo tiempo un interés legítimo de carácter económico porque altera la integridad del patrimonio disminuyéndolo. Interés legítimo es aquel que impulsa al hombre para realizarse mediante la satisfacción de las exigencias físicas y espirituales consustanciales con la naturaleza humana. . la salud. Son también bienes jurídicos los atributos o calidades de la persona humana como sujeto de derecho. pero hace sufrir a la persona en sus intereses morales tutelados por la ley. sino sobre los resultados o consecuencias de la acción antijurídica: si ésta ocasiona un menoscabo en el patrimonio. así como los derechos mismos. sino por la índole patrimonial O no patrimonial del interés afecludo . el daño es extrapatrimonial o perjuicio moral. la salud. el daño es moral directo.238 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 239 557 bis. y si ningUn efecto tiene sobre el patrimonio. que sirve al hombre para satisfacer sus necesidades. como la pérdida de una ventaja económica por disminución de laclientelade un profesional. DAÑO PATRIMONIAL Y DAÑO EXTRAPATRIMONIAL. y también a menudo un perjuicio material.

al interés extrapatrimonial que representa la privación de la satisfacción estética de poseerlo y gozarlo. en relación a la actividad productiva de quien es el sujeto pasivo de estos ataques. tales como la violación de la paternidad de la obra. El perjuicio estético existe cuando una persona es desfigurada o experimenta mutilaciones o cicatrices diversas en el cuerpo o en el rostro. pág. también puede padecerel dueño un daño UUI!!.. STARK. atentados al nombre cometidos por usurpación de la personalidad y el empleo de un nombre real en una obra del espíritu (novela. perjuicio juvenil (juvénile) y perjuicio de sufrimiento (souffrance) '''. pág. privación del olfato y del gusto. El atentado a la vida y a la integridad corporal no es menos importante y delicado que lacuestión anterior.'. por la repercusión de la lesión de bienes no patrimoniales. además del perjuicio económico que puede representar lu pérdida de un cuadro valioso. Se comprende aquí la destrucción de cosas y atentado a la vida o a la integridad corporal . Existen muchos casos en que los atentados a la reputación de una persona. Yves. La lesión estética ataca un bien extrapatrimonial como es la belleza o la integridad corporal. Droit Ovil. los daños morales que resultan de ataques a bienes materiales y a los derechos extrapatrimoniales a la vida y a la integridad corporal 32Obi. muchas veces se produce el peljuicio indirecto a intereses patrimoniales. el uso del nombre ajeno. A este efecto es dable distinguir los daños morales que resultan de ataques a los derechos extrapatrimoniales distintos de la vida y de la integridad corporal. pero el daño resarcible consiste en las repercusiones espirituales o económicas que constituyen los intereses jurídicamente protegidos. Paris. Nos parece. 1985. 78. Un actor que sufre desfiguración del rostro padece la angustia de su afeamiento como persona y. como categoóa autónoma o independiente. que es impropio llamar a estos daños "puramente morales". el o 320 Ler CHARTlER. el daño moral se manifiesta de diversas maneras que podemos distinguir considerando el daño sufrido por la víctima (daño directo o inmediato) y el daño padecido por terceros (daño indirecto o mediato) que la doctrina francesa llama par ricochet. También la intromisión en la vida privada.240 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 241 557 quater.film o con fmes comerciales). de. así como la del daño patrimonial que conlleva comunmente. o si. por el contrario. La jurisprudencia francesa registra casos de atentados al derecho moral de autor o inventor. perjuicio sexual (sexuef). por otra parte. no poder disfrutar de la danza. b) El otro supuesto es el del daño moral resultante de un ataque material o corporal. repercuten en el patrimonio ocasionando pérdida de beneficios por lucro cesante. pieza de teatro. de la integridad corporal O de la preservación de la vida. como cuando se anuncia un acontecimiento familiar sin el consentimiento del interesado. Aquí la reparación del daño moral es corrientemente admitida. perjuicios a la estética (esthérique). Cuando se atenta contra la vida o la integridad corporal. la indemnización tiene por fm reparar el daño patrimonial el daño moral. el bien o derecho atacado por el acto ilícito y el interés juódico afectado. La diversificación de la lesión a intereses no patrimoniales pemúte detemúnar la amplitud del daño moral. Creemos que el perjuicio estético constituye un daño patrimonial indirecto o se absorbe en el daño moral que la víctima puede padecer. La Réparation du Préjudice. 680. Boris. 1983. op. también. no estar en condiciones de realizar un viaje de placer. así como imputaciones falsas que peljudican la reputación de una persona. O sea de rebote.. Obliga/tomo Pans. Esos perjuicios directos que sufre la víctima del ataque se clasifican en perjuicios al placer (d'agrément). pág. En la doctrina y la jurisprudencia se ha suscitado la cuestión de si la lesión estética es resarcible en sí misma. que es un derecho de la personalidad. Se enuncian entre ellos los ataques al honor. 70. con rigor científico. porque si bien pueden afectar intereses extrapatrimoniales. a) El primer supuesto es aquel que la doctrina francesa denomina daños "puramente morales". y. como expresiones o manifestaciones difamatorias e injuriosas. Tratándose de la destrucción de cosas inanimadas. atentados al derecho a la imagen que se protege en sí misma independientemente de la intimidad. los cuales resultan del ataque a ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal. sin embargo. El perjuicio al placer depende de las secuelas del hecho ilícito en orden a la privación de los goces de la vida como no poder practicar deportes. por la necesidad de atender los gastos de asistencia médica para la recuperación de la salud. la usurpación de la paternidad de una obra o el empleo de la fotografía de otro sin autorización. como podría ser una obra de arte. AMPLITUD DEL CONCEPTO DE DAÑO MORAL. Rnrí~. Para deslindar el ámbito del daño que debe repararse es necesario distinguir. SI ARK . .

. donde la ley no impone un régimen limitativo de titulares de la acción. Reparar un daño no es siempre rehacer lo que se ha destruido. En síntesis. admitido por la doctrina y junsprudenc\3 francesas. se denomina perjuicio de afección (pretium affectionis). así como de la "indemnización del daño moral" (arts. en el sentido afectivo del término.. L. en cambio. cil. Civ. sino por el lado del ofensor. es también dar a la víctima la posibilidad de procurarse satisfacciones equivalentes a las que ella ha perdido. 1939. '" MAZEAUD el TUNC.242 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 243 daño económico que importa la disminución patrimonial por la pérdida de las chances de ser contratado para actuaciones teatrales o televisivas. cil.711. pág.. o aun por la vista de los sufrimientos o la invalidez de la víctima si sob~vive a! accidente.D. quien dice que la idea de pena no se compadece tampoco con toda la estructura de la responsabilidad civil. Según LLAMB/AS la reparación del daño moral encuentra su justificación no por el lado de la víctima de la lesión.. 1. 28-VUI-1978. págs. Además de los fundamentos que hemos dado precedentemente. S'L~AT y GAW. 559.!. "El daño moral. 577 y 1078. únicamente tendrán la acción los herederos forzosos". 224 YSlgs. sino solamente los herederos forzosos si del hecho hubiese resultado la muerte de esta última. 210 y sigs. T. nro. que es reparadora: desentona con ella y es más propia del campo penal. R. si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. "Reparación del dolor: solución jurfdica y de equidad". si se trata de la pena provocada por la muerte de una persona querida.. Es así que este autor llama a la ofensa "agravio 12I bu MOSSET IURRASPE. La cuestión relativa al fundamento y naturaleza de la reparación del daño moral ha dado lugar a un debate doctrinario que tiene proyecciones en la interpretación de las normas legales. 322 DEMOGUE. IV. LAFAnLE. No constituye un resarcimiento sino una pena civil mediante la cua! se reprueba ejemplarmente la falta cometida por el ofensor. 4534. El dinero no representa en la reparación de los daños morales la misma función que en los daños materiales. 232. y constituye lo que se ha dado en llamar pretium doloris.. T. En cuanto al perjuicio de sufrimiento. que aquél. 91.. Cód. E. cit. 559 bis. A.II. H. nros.. SA vAT1ER. El perjuicio sexual y el perjuicio juvenil son considerados aspectos de la privación de placeres y satisfacción de la vida (préjudice d'agrément). Nuestro CódigoCivilestableceenelartículo l 078 injinequc ''La acción por indemnización del daño moral sólo competerá a! damnificado directo. Nadie más que estos últimos tienen legitimación activa en el caso. 558. no corresponde en nuestro sistema lega!. 414. 11. Este último caso. op. Obligaciones. sino para determinar sus alcances. Busso.). la reparaclOn en ambos casos cumple una función resarcitoria. El carácter resarcitorio de la reparación del daño 'moral parece ser el que mejor se adecua al régimen legal después de la reforma de la ley 17. pág •. Paris. ObligaJioru. Otra parte de la doctrina JU rechaza categóricamente la tesis del resarcimiento y se pronuncia por la de la sanción ejemplar. ru. nro. op. y ninguna de estas expresiones tiene algo que ver con el concepto de "pena" o "sanción".• T. La mayoría de la doctrina 321 afirma que la reparación del daño moral no difiere de la reparación del daño. FUNDAMENTO y NATURALEZA DE LA REPARACiÓN. lo cual es casi imposible. 1923. pdg. como que no puede invocarse. A) TEORfA DEL RESARCIMIENTO. A lo expuesto se agrega la opinión de MOSSET lTURRASPE 321 '". pág. op. UAMBIAS. CII.. que comprende también el dolor o la pena del alma subsiguiente a una incapacidad física permanente. cil. 215-2t6. la función no es de equivalencia sino de compensación o satisfacción a quien ha sido injustamente herido en sus sentimientos O afecciones. Ello significa que el pretium affectionis en nuestra legislación no puede invocarlo ningún tercero y no cualquier pariente de la víctima. O sea el dolor en el sentido médico del término. 321 tef ORGA2. PLAN1oL. op. B) TEORÍA DELASANCIÓNElEMPLAROREPRESIVA. 1. 389.. . puede señalarse que la ley habla de la "obligación de resarcir" y de la "reparación" del agravio moral. T. puede afirmarse que las notas esenciales del sistema de reparación del daño moral establecido por la reforma de 1968 demuestran acabadamente que la reparación del daño moral no tiene el menor carácter punitivo. ¿Pena o reparaci6n?".. T . En éstos cumple una función de equivalencia entre el daño y la reparación. 102. pág. T. 302. T.. 406. T.L.como éste no son sino especies del daño y por consIgUIente.. en aquéllos. nro. op.. 313 Ysigs . 28-XI-1978. 1.. pág. Paris. Cuando el daño moral lo padece indirectamente otra persona distinta de la víctima. págs. R. op. m~terial. se caracteriza por el dolor físico consecutivo a un accidente corporal. cil. 560. no para desechar tal reparación que expresamente consagra la ley. ni se invoca ningún fundamento legal que autorice una conclusión distinta 321 "c. OROAZ. Responsabilitl CiviL. 1967.

una degradación de los valores que se qUiere salvaguardar y. no parece razonable desesllmarndiendo. al nombre. .244 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 245 moral" cometido dolosamente. la cuestión del daño moral en esta tesis quedaría fuera de toda regulación normativa y. el cual se redimiría con el constante sufrimiento para la salvación del alma. \ 982-0. donde siguiendo a TuNC ) 25 la mayoría de los autores han criticado la multiplicación de los capítulos del petjuicio.. 198. As . \ 6. se agrega. ) 24 AGUlAR ENOCH. Bs. etc . pág. desde que es un maravilloso instrumento de perfección moral. quedará al arbitrio judicial la fijación de su monto at7 circunstancias del caso y cuidando no desvirtuar su finalidad mediante un resarcimiento exagerado. \ . V lene a ser la bonne souffrance que arranca al hombre de las cosas de la tierra y le permite volver la mirada al cielo. finalmente. . merece una pena civil ejemplarorepresiva. pues parece proscribir el gozo y la alegria como expresIOnes del pecado. A. '" VINEY. DETERMINACIÓN y VALU ACIÓN DEL PERJUlCIO EXTRAPATRIMONIAL. la fInalidad de compensar el padecimiento con goces que no necesariamente han de ser :m 1RlBARNE.. de toda valoración juñdica. o sea con intención de dañar. . petjuicio a la estética. . tiene. I . pues no puede saberse cuanto vale un dolor. desde el punto de vista del ofensor. sino que es un instrumento cuyo valor POSItivo O negativo depende del uso que se haga de él. I.. Creemos que desde el punto de vista de la justicia como realización del derecho. La cuestión que se suscita entonces en orden a la determinación del daño moral es si dehe hacerse de cada perjuicio un capítulo dlstmto a los fines de su reparación por separado. materiales. o si deben reagruparse como un perjuicio único totalizador del daño moral. por lo menos han de paliar sus efectos l". En cuanto al argumento de la arbitrariedad de la estlmaClOn en dinero. V. Héctor P. pág. que puede manifestarse como ataques a ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal (ataques al honor. QUien padece un dolor merece un consuelo. porque resultaría siempre arbltran~ la estimación en dinero de ese resarcimiento. )27 SALERNO. dmero. El dinero con el que se cumple el deber resarcitorio no es bueno ni malo en sí mismo. Pans. que termina por qUitarle su verdadera significación y conduce generalmente a mdemmzaclOnes múltiples. porque no puede tener una función de equivalenCia dada la naturaleza de las cosas.D . Expresa que el daño moral es msusceptlble de apreciación pecuniaria y no habría equivalencia posible en. SI se trata de ataques a la vida o a la integridad corporal pueden manifestarse diversamente como perjuicio al placer. . generadoras de verdaderos despojos "'. en los distintos supuestos: Dice que el dolor no constituye un fin en sí mismo.. y atribuir a todo dolor la naturaleza de bonne souffrOJlce.. \988. La Securité Routiére. no se compadece con una c?ncepclón cnsllana de la Vida. el dinero es el único medio idóneo de dar a la víctima aquellas satisfaCCIOnes que. Además. un padecimiento. t951 . E. la impone como padecirrnento grato... petjuicio juvenil. este criterio~ más moralista que moral. En cambio. derecho y reparaci6n del daño moral" . "Ética. . Hechos y Actos Jurídic:os. y seña así una especie del denominado daño moral que sufre la víctima el cual no da lugar a reparación. por lo tanto. 232. a la intimidad. Hemos visto antes la amplitud del concepto de daño moral. 56 I . En efecto. 1966. ~g. pág. M" "El matrimonio como poslblhdad y las leSiones a la estéuca LL. Por ello. no cabría un resarcimiento donde no hubiera daño ni siquiera moral. SI no harán desaparecer los sufrimientos padecidos. sino que es ~ medIO que el hombre puede emplear para acceder a su efectiva feliCidad.a las la. quien ha señalado que este criterio conduce a la posibilidad de fijar una doble indemnización por el mismo daño. ~ágs 44-46. . lo que resulta maceptable habida cuenta de que el resarcimiento debe ser pleno pero no excesivo. 280. a la repu' tación. en cambio.. 325 TU Ne. perJUicio de sufrimiento y de afección.). En nuestra doctrina se ha pronunciado en el mismo sentldo SALERNO " ' .Pans. a la Imagen. y por ello el resarcimiento no repone el statu quo ante. J 12 .. G. Esta tesis es refutada en sus fundamentos 323 diciendo que ella resuel ve el problema por una prohibición genérica de gozo. El tema ha sido particularmente conSiderado en la doctnna francesa. t. Suponer que el causante del daño moral ha proporcionado a la víctima una expectal! va ~e goce celesllal eqUivale a adrrntlf que quien reclama una indemmzaclOn por ello se constituye en sujeto activo de la prostitución del dolor. a falta de otro medio más idóneo. ConSideramos que SI a todo dolor o padecimiento se le atribuye ese carácter. ni cabría tampoco una sanción ejemplar a quien ha proporcionado al doliente "un maravilloso instrumento de perfección moral". poner precio al dolor O a los sentimientos mlimos constituye una inmoralidad. . La Responsabilité Civile: Effecrs. el agravio.

Para ello debe tomarse en consideración cuál pudo ser hipotéticamente el estado de ánimo de una persona común. 327~r BUSTAMANTE ALSINA. En cuanto a la cuantía del daño. Op. op. La esencia del daño material o patrimonial se demuestra mediante la comprobación de sus elementos constitutivos. Al damnificado que reclama el resarcimiento le incumbe la prueba en juicio de la existencia y cuantía del daño.la verdad de un padecimiento. Nadie puede indagar el espíritu de otro tan profundamente como para poder afirmar con certeza la existencia y la intensidad del dolor. Así los perjuicios morales consecutivos a las heridas podrían ser referidos al perjuicio fisiológico y dar lugar a una indemnización global. Aunque el reagrupamiento de los diversos aspectos del daño moral es absolutamente razonable a los fines de un único resarcimiento. la realidad de la angustia o de la decepción. pues este presenta aspectos que le son propios. 199..I-V-1990.. Si es cierto que el daño moral es una aiteración emocional profundamente subjetiva e inescrutable. sino en función de su constatación por eljuez y de su evaluación objetiva (en abstracto) en el límite de lo reclamado en la demanda 327 q~". sino que eljuez deberá apreciar las circunstancias del hecho lesivo y las calidades morales de la víctima para establecer objetiva y presuntivamente el agravio moral en la órbita reservada de la intimidad del sujeto pasivo. Para probar el daño material basta aportar los elementos probatorios que lleven a la conciencia del juez el convencimiento de la existencia de circunstancias objetivamente reveladoras de la presencia del perjuicio y su entidad. Se llegará así a la determinación equitativa de la cuantía de este daño no mensurable. No creemos que el daño moral debe ser objeto de prueba directa pues ello resulta absolutamente imposible.L. la apreciación por el juez para fijar en dinero su compensación debe ser necesariamente objetiva y abstracta.246 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 247 Siguiendo esta corriente. Su entidad y magmtud resultarán de la extensión e intensidad de la repercusión que produzca aquél en los elementos del patrimonio. La entidad o magnitud del daño moral resultará de la extensión e intensidad con que aquéllas se manifiesten en los sentimientos de esta ¡1\tima. lo cual es imposible. los autores franceses en su mayoría han propuesto reagrupar los distintos componentes del daño moral.. aunque se manifieste a veces por signos exteriores que pueden no ser su auténtica expresión. Todas aquellas diferentes manifestaciones tienen en común un único resultado. pág. el daño emergente y el lucro cesante. el dolor y el perjuicio estético baJo el rubro "perjuicios incorporales" o "perjuicios afectivos" 327 bu. Para probar el daño moral en su existencia y entidad no es necesario aportar prueba directa. falta determinar su valuación estimativa para fijar su representación en dinero constitutiva de la reparación.L. porque el padecimiento lo soport~n personas diferentes de la víctima inmediata. aquella tIpIficación diferenciada es útil para que el juez en cada caso pueda apreciar la hondura de la lesión que provoca en los sentimientos de la víctima. esto es. pág. 327 quller VINEY. ~onviene sin embargo distinguir el daño de afección de los otros. dada la índole del mismo que reside en lo más íntimo de la personalidad. colocada en las mismas condiciones concretas en que se halló la víctima del acto lesivo.. Ll indemnización del daño moral no está en función de la representación que de él se hace la víctima (no en concreto). "Equitativa valuación del daño no mensurable·'. G. no se puede establecer por equivalencia su valuación dineraria. Se debe recurrir en tal caso a pautas relativas según un criterio de razonabilidad que intente acercar su valuación equitativamente a la realidad del perjuicio 327"'. adoptando los jueces en lo posible criterios relativamente moderados y uniformes de compensación para evitar lo que se ha llamado la "10tería judicial". . lo cual conduce a conSIderar una reparación diferente de aquellos perjuicios morales que soporta la víctima directa. Jorge H. G. conviene puntualizar que si el perjuicio no es mensurable por su propia naturaleza. cit. 201. También se propone reagrupar el perjuicio al placer. 1111111 YlNEY. Establecida la entidad del daño en su unidad conceptual y como categoría ontológica. pero en su diversidad presentan aspectos cualitauvos del daño moral que no pueden dejar de ser considerados en el momento de su cuantificación para estimar el debido resarcimiento compensatorio o satisfactorio. o sea el desequilibrio emocional que atenta contra la incolumidad del espíritu. cit... La esencia del daño moral o extrapatrimonial se demuestra a través de la estimación objetiva que hará el juez de las presuntas modificaciones o alteraciones espirituales que afecten el equilibrio emocional de la víctima.

contrariamente al Código francés y a los que en él se inspiraron. o en el goce de sus bienes. lo consideraban procedente en todos los casos de actos ilícitos.N. ~p. la /'unsprudencia ha "admitido con un criterio muy amplio lo relativo al resarcimiento de daño moral incluyendo aun ~os casos de incumplimiento de obligaciones contraelunlcs. AGUlAR. L. pág.. T. resarcimiento en los delitos y cuasidelitos puramente civiles. 87. Más restringida aún fue la interpretación que le dio a dicho artículo un sector importante de la doctrina nacional y la jurisprudencia mayoritaria 331. mq.I. art. dSáenz Bnones". La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado que para fijar el daño moral debe tenerse en cuenta su carácter resarcitorio y que no tiene necesariamente que guardar relación con el daño material 327 .. 3l Re: "bibarren. en cambio. arts.nro. donde se estableció que en la norma del artículo 184 del Código de Comercio no se comprende el resarcimiento del daño moral.. op. así fuesen delitos o cuasidelitos 3JO. 1. enop."'¡~ C. 224. cit.711 y reemplazado por oiro texto. pág. venezolano. nro..S. op. hoy derogado por la ley 17. pág. págs.. porque la valuación de aquél sólo debe establecerse en función de los valores espirituales afectados sin consideración alguna a los bienes patrimoniales que resultaren lesionados y que son un capítulo aparte en el resarcimiento. nro. no obstante la Calta de una norma expresa. 25. t.. no hade ser pasible de ella sino quien con pleno designio ha obrado el hecho que la ley reprueba". 563. m lA. en función de lo dispuesto por los artículos 1068. p. Se consideró que conforme el texto expreso y la fuente del citado artículo 1078 del Código Civil. Una tendencia de la doctrina y lajurisprudencia se manifestaba favorable a una reparación amplia en toda clase de actos ilícitos y también en los supuestos de incumplimiento contractual"'.. op. Con menor alcance. baJo la inspiración de ACUNA ANZORENA. conforme con el fundamento represivo que atribuye a la reparación del agravio moral. rv. 325. art. 7117. sino también del agravio moral que el delito hubiese hecho sufrir a la persona. IlI.. pág. 2!O. Culpa Aquiliana. 332. 1916. pág. tiene disposiciones sobre la reparación del daño moral "'.. 3 30 COLOMBO.. arto2059: Cód. Cód. O hiriendo sus afecciones legítimas". 415.. La tesis más restrictiva era la sostenida en nuestro medio por LLAMBfAS 334 quien.: y la Junsprudencla de la S. pág. Civ. F. mexicano. pág. véase igualmente la abundante jurisprudencia que cita LLAMOfAs. 328. era necesario que hubiese condena criminal para la procedencia del daño moral en las obligaciones derivadas de delitos o cuasidelitos. op. 568. T. . pág. es preciso considerar que la estimación del daño moral debe hacerse con independencia de la cuantía del daño material. 567. 79 y sigs. Cód. Esta doctrina predominante en la jurisprudencia fue la adoptada en el fallo plenario de las Cámaras Civiles de la Capital Federal el 15 de marzo de 1943 332. 704. en lA. alemán. 256.A. previsto. lA. molestándole en su seguridad personal. 29. t. libanés. 11%. contenía el precepto general en tomo del cual se propugnaron varias soluciones interpretativas. LAFAlUE. 562. T . Decía ese artículo: "Si el hecho fuese un delito del derecho criminal. en Revista Crítica de Jurisprudencia. lJ4 LLAMBfAS . En el derecho francés. este tipo de reparación tiene el sentido de una pena. Cód. nI. la Suizo de las Obligaciones. T. LL.111. DASSEN. t. C6d. cit. ano 253. págs. cit.. Ctt.. MAZEAUD et TUNC. el daño moral sólo era resarcible cuando el hecho ilícito fuese además "un delito en el derecho criminal". 105. 1. nota 44. art. . suizo. 125 y SlgS. pág.248 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 249 Además. cit. 234 y sigs. 596.. no había. 1. pero en cambio.. ~ág. arto 710. 1943-111.. '" Busso. nro.W"". ) 31 ORGAZ. italiano de 1942. _28: C01. otros autores excluían del ámbito de la responsabilidad contractual el resarcimiento del daño moral. Nuestro Código Civil. 276. 363. admitía solamente la reparación en los delitos civiles que fuesen al propio tiempo delitos criminales. Cód. T. arto 28. 17-XI-1988. SALVAr. 317. 1148. op. 565. nro.. RÉGIMEN LEGAL DE LA REPARACiÓN. pág. :32R Los códigos modernos han E. Conforme a lo resuelto por la mayoría en dicho plenario. nro. tesis ésta reafirmada en el plenario de la Cámara Nacional en lo Civil'" con respecto al daño moral en el transporte. reparación del daño moral: C6d.D_. y armonizando esa concepción con lo que disponía el anterior artículo 1078. 1075 y 1083. cil. arto 263 y Cód)aponés. 47 Y49: Cód. "Si. 1943-1. op. 3& ed. El artículo 1078. 61.. op. la obligación que de él nace no sólo comprende la indemnización de pérdidas e intereses. 417. 566.CB. . 1. 1. t.. nro. nro. aunque con distintas regulaciones. 844.ágs. t. dice este autor. peruano. cit. LL. cit. 11 .MO. 16-VI-1988. lJI. T. 136~ GALLI. 2· parte. En la responsabilidad contractual quedaba así excluida la reparación del daño moral. pág. su nota 564.

para configurar un verdadero agravio a los sentimientos. y el artículo 1078 tenía la redacción que conocemos. con el que ~ropugnamo. con quien creó un vínculo jurídico voluntario. pág. )340. LL.. el dat\o moral es el género. no de cualq wer daño moral. además del daño material que experimenta.250 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 251 569. si ha existido delito civil y no meramente un cuasidelito.. no ejecutando sus obligaciones a conciencia. que sustituyen la anterior redacción. LEGITIMACIÓN AcrIVA PARA RECLAMAR REPARACIÓN. co~cuentemente con su pensamiento.s en el texto. El juez podrá condenar al responsable a la reparación del agravio moral que hubiese causado. 574. 571. 522. El nusmo alcance hmJtado ~e atribuye al nuevo arto 1078 de donde resuUarla que solamente cabe reparar el agravJo moral cuando el actor ha ~ctuado con dolo. Dice que. inesperado e inevitable por su propio carácter. Ahora dice el artículo 522: "En los casos de indemnización por responsabilidad contractual el juez podrá condenar al responsable a la reparación del agravio moral que hubiere causado. t. si bien manifiesta que aprueba la reforma realizada. la reparación del agravio moral ocasionado a la víctima.'. La ley reputa que todo aquel que soporta los efectos de un acto ilícito. sean ellos delitos o cuasidelitos. además de la indemnización de pérdidas e intereses. cuando pudo hacerlo. Sala "P'. si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. de acuerdo con la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso".711. por lo tanto. Tal vez ello no ocurra en el incumplimiento culposo. 1078. y corresponderá al prudente juicio de los magistrados en cada caso admitirlo o no. padecida por el acreedor.. 572. Es evidente que el sistema de la responsabilidad en materia de reparación del agravio moral se ha ensanchado. aunque se manifieste por signos exteriores que pueden no ser su auténtica expresión. corresponde resarcir el daño moral ocasionado por un cuasidelito". Tal vez pueda decirse que en el incumplimiento de los contratos el agravio moral existirá excepcionalmente cuando el deudor actúe con dolo.. La acción por indemnización del daño moral sólo competerá al damnificado directo. 573.?mo causa efic~~te de la lesión en los sentimientos. pág. es un evento de algún modo esperado que no tiene aptitud suficiente.711 ha modificado sustancialmente el sistema del Código que acabamos de exponer )340. Se han incorporado con la reforma dos textos nuevos: el del artículo 522 y el del artículo 1078. en la mayoría de los casos. I I Cód. es decir. 747: "De acuerdo con el nuevo texto del art. La ley 17. 8-Vn·I968.AMBÍAS.. dice el artículo reformado. C. 133. Sala "B". 146. 31-XII-1968. Distinto es el caso de los actos ilícitos. según "la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancia del caso". la reforma "tiene el acierto de contemplar la reparación del agravlO moral.t. no basta que se invoque la existencia de un agravio moral. únicamente tendrán acción los herederos fonosos". desde luego. ni. . CNCiv. La ley defiere al árbitro judicial la invocada existencia de un agravio moral. La detenninación de la legitimación activa para reclamar reparación por 335 I. Reforma del Código CiviL . 570. sufre también una lesión a sus sentimientos atacados con o sin designio maligno por 'su autor m. 446: "De acuerdo con la reforma introducida al arto 1078. ha quedado desacrualizado el plenario del tribunal sobre cuándo procedía la reparación del agravio mora1"~ CNCiv. consistente en la lesión intencIonada". confonne a los criterios doctrinarios que dan mayor amplitud al resarcimiento. generalmente conocido del acreedor. El agravJO m~raI es una especie de ese género. LL. absolutamente imposible por la índole del mismo que reside en lo más íntimo del alma. sino porque verosímllmente esa actitud del contratante puede infundir en el acreedor una auténtica reacción de sus sentimientos frustrados frente a la confiada expectativa de cumplimiento. de donde nace la necesidad de imponer la reparación del agravio moral cuando lo pida la víctima de cualquier acto ilícito. En relación a la responsabilidad originada en el incumplimiento de los contratos. Cód. le da u~ alcance limitado que no coincide. 135. es que considera necesario el dolo del deudor c. pero no para reprimir esa conducta maliciosa. la nueva norma no impone necesariamente la reparación del daño moral.. Civ. t.?nsecuencla de ello y conforme a la argumentación que desarrolla en base a las expreSIOnes del n~evo texto del art. El anterior artículo 522 del Código Civil aludía a la cláusula penal y su inmutabilidad. pues la falta de diligencia del deudor. . El artículo 1078 a su vez dispone: "La obligación de resarcir el daño causado por los actos ilícitos comprende. Civ. Ello quiere significar que la reparación del daño moral forma parte de los capítulos de daños que el acreedor tiene derecho a reclamar del deudor incumpliente. Allí la norma tiene un sentido imperativo. expresa" que comprende a ~a lesión en los sentimientos por el sufrimiento o dolor que algwen I?adece. pág.. se exige su prueba. ley 17. Sin embargo.

. En contra de que las personas jurídicas puedan sufrir daño moral se pronuncia en principio ORGAZ " 6. agrega. lo que hasta entonces era la lesión de un sentimiento reservado a su conciencia. La ley presume en este caso que esos parientes tan próximos experimentan un perjuicio de afección que les autoriza a demandar la reparación. sa la muerte de la víctima. Pascual P. dejar de contemplar. Civ. 575. en pleno. Lo expuesto está referido a la legitimación activa en caso de que el daño moral lo sufran las personas físicas. Cuando del hecho resulta la muerte de la víctima. no pueden. ésta pasa a los herederos y sucesores universales (art. o sea la incolumidad del espíritu cuya lesión se pretende reparar. y siempre que tengan el carácter de herederos forzosos. El interés jurídico que la ley protege. Nicanor y otro clRusso. "dotadas de subjetividad jurídica. en el goce de sus bienes o que hiera sus afecciones legítimas (art. 577. E. 4' 7. la libertad sexual o la honestidad". 28-Il-1994. A continuación agrega: "pero pueden experimentar otros perjuicios morales.252 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 253 daño moral equivale a establecer quiénes son sujetos pasivos del perjuicio y. sin injusticia. titulares de la acción. Por la misma razón es que los acreedores del acreedor del resarcimiento por daño moral no pueden ejercer por vía subrogatoria esa acción. Esos parientes pueden demandar la reparación a título propio pero como damnificados indirectos. Bs. es decir que nadie que no sea la víctima pueda reclamar reparación mientras ésta viva. así en casos de usurpación de nombre o menoscabo de su reputación .. E. El Daño en la R. Ello es así porque si bien el agravio moral ataca los sentimientos íntimos de la víctima. 1078. y pretender la reparación del daño consiguiente. un padecimiento moral que el derecho no puede. reservada como está a la conciencia de la víctima el ejercicio de esta última. As.). 576. Civ. El Dailo Resarci51" Bs.. ZANNONI 336 . de 10 cual tampoco les es dado aportar una prueba siempre difícil y dudosamente convincente. Cód. As .. tienen también atributos que si bien indirectamente les son atribuidos para la consecu- . La cuestión relativa a si las personas jurídicas pueden sufrir daño moral está controvertida en la doctrina y la jurisprudencia.D. 336 ORGAZ. Cód. A. Continúa e"presando el citado artículo "si del hecho hubiere resultado la muerte de la víctima. los herederos forzosos legitimados para reclamar la indemnización por daño moral según 10 previsto por el artículo 1078 del Código Civil. pág. compatibles con su naturaleza. ". 594. 1987. por consiguiente. El artículo 1078 del Código Civil dispone que la acción por indemnización del daño moral sólo competerá al damnificado directo. La naturaleza particular del daño moral impone la necesidad de regularlo jurídicamente mediante una normativa peculiar distinta de aquella que es propia del daño patrimonial. 71. expresa que a diferencia de las personas físicas no cabe hablar en "relación a las personas jurídicas del daño moral por ataque a bienes jurídicos extrapatrimoniales que suponen la subjetividad del individuo físico y existencial. t. Pero "las personas jurídicas". únicamente tendrán acción los herederos forzosos" . En cuanto a los damnificados indirectos no rige el principio del artículo 1079 del Código Civil. "Ruiz. 157. 1099.. como es obvio. 275.• 1960. sufrir ningún daño moral que consista en molestias a la seguridad personal. I DS bi.. pág. en principio. que carecen de toda subjetividad. . Es decir que la legitimación activa solamente la tienen los terceros a título propio pero como damnificados indirectos. solamente la víctima podría reclamarlo a título personal y como damnificado directo. no son sólo los de grado preferente de acuerdo al orden sucesorio 33"•. quien expresa que las personas colectivas o jurídicas. Siguiendo este cauce. está de tal modo adscripto a la persona del ofendido que. si el hecho cau. El criterio legal es muy restrictivo para evitar que puedan invocar el carácter de damnificados por la acción recaída en otros. aquellas personas que presuntamente no han padecido lesión alguna a sus sentimientos. pág. """ ZANNONl.\ CNCiv. para convertir en un resarcimiento pecuniario que integra el patrimonio.sponsabilidad CIvil.. s1daños y perjuicios". Cuando la víctima directamente lesionada en sus sentimientos ha entablado la acción civil. lo cual se justifica porque el ofendido ha optado por la instancia judicial. así la vida.). pues solamente por excepción yen las hipótesis legalmente admitidas puede el damnificado indirecto reclamar la reparación del agravio moral. nro.. la integridad corporal. es dado suponer que los vínculos de solidaridad familiar transmiten a los más allegados a ésta y solamente ellos.

19S4-C. o sea calidades. Las personas jurídicas no tienen.IN.. Cualquiera sea la teoría que justifique su existencia y determine su naturaleza jurídica. no tienen tampoco estado civil y el domicilio de las personas jurídicas está determinado voluntariamente en el acto constitutivo y no por la residencia habitual. Sin embargo. e/Gobierno Nacional y/o Mlrus~no d. los derechos de la personalidad que se les reconoce a los seres humanos.qua¡cr MOSSET lTURRASPE. o sea una lesión a los sentimientos. . para poder desenvolver su existencia como sujetos de derecho. DF. y sólo compete la acción al damnificado directo (art. I. y agrega que ':la tutela del buen nombre es considerada independientemente de un daño patrimonial. 73. 579. Civ. y Ganaden. la intimidad y la imagen. aun cuando dicha tutela reconozca mediatamente un nexo con el fin de la persona jurídica".254 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 255 ción de sus fines u objeto. ideales o morales.. son reconocidos públicamente como un modo de ser sujeto a la valoración extrapatrimonial de la comunidad en que actúa". como el buen nombre. que las personas jurídicas no pueden. si bien no tienen una existencia psicofísica. . carecen de toda subjetividad para afirmar que no pueden ser sujetos pasivos de daño moral. declarando: "No resulta indemnizable el daño moral invo]~. 717.. 1953. pues son sujetos de derecho enteramente distintos de la persona jurídica a la que pertenecen. el cual ataca la incolumidad del espíritu produciendo un desequilibrio emocional. Pero en este último caso no podrían nunca invocar daño moral. pág.. que se orgaoizan institucionalmente para lograr resultados de interés común público o privado. Lajurisprudenciade la Corte Suprema de Justicia de la Nación estableció hace algunos años '36". pág. obviamente. No se puede sostener que las personas jurídicas. en ningún caso. .1. porque no puede existir lesión a los sentimientos ni alteración de su equilibrio emocional. el buen nombre.. como la vida la integridad corporal.R.• "¿Pueden las personas juódicas sufrir un dono moral? ..L VECCHIO. que el derecho les atribuye. Pero que sean sujetos de derecho no significa que lo sean como seres biológicos con existencia psicofísica y ética. del que carecen. que es siempre un padecimiento. que indican una relación de familia.. J. Agricultur. por el contrario. ' Es CIerto que el nombre de ellas está protegido contra la usurpación y también está protegida su reputación contra todo menoscabo. pero esos atributos tienen los límites propios que impone su personalidad moral. El nombre no es como el de las personas físicas. la persona jurídica no tiene vida privada y no se alcanza a comprender cómo si daño es sinónimo de perjuicio y el daño moral importa siempre un sufrimiento. son reconocidos por el derecho por la necesidad de realizar ciertos fines colectivos indispensables para la vida del hombre en sociedad. Esos fines se pueden cumplir mediante el reconocimiento de subjetividad jurídica a grupos de personas individuales. t.. Esos entes. atribuyéndoles la titularidad de ciertos derechos que pueden ejercerlos independientemente de las personas que los forman. pero ello Uene por fin preservar la mtegridad de su patrimonio y de ninguna manera la incolumidad del espíritu del que carecen..."'" . 511. la libertad.L.Icir padecimientos morales a sus miembros y representantes. Cód. y no puede negarse que su personalidad es distinta de los individuos que la componen 336ter. 417. Filosojfa del Derecho."."".. Nosotros no compartimos ese criterio y pensamos. el honor. pueda sostenerse que una persona jurídica pueda experimentar perjuicios morales. la probidad comercial. sufrir un daño moral. C. éstos no pueden reclamar reparación por ese daño. 578... 30-VI-1977. '36 •. E. etcétera". Las personas físicas o de existencia ideal pueden ser sujetos paSI VDS de daños patrimoniales si soportan el ataque de sus bienes materIales. precisamente porque su existencia es puramente ideal y se les reconoce solamente para cumplir los fines de su creación y actuar en el derecho negocial dentro de la capacidad que tienen sus limitaciones en su objeto mismo. al ser vulnerados sus derechos extrapatrimoniales. Barcelona. 'Industria Maderera Lanfn S. ~g. no puede afirmarse que esos entes tienen existencia física propia. G. o sea a la persona jurídica.D. Expresa que "tal acaece con el prestigio.S.l. Como dice MOSSET lTURRASPE 336 '~"'. una doctrina a la que adherimos plenamente.. o sea si sufren perjuicios indirectDs de esta índole. No se nos escapa que esos ataques a bienes extrapatrimoniales de las personas jurídicas puedan prod1. 1078. la probidad comercial y su buena reputación si repercutiesen desfavorablemente en el patrimonio.1. Las personas jurídicas tienen atributos.

196. a causa de ataques a bienes extrapatrimoniales de los entes morales de los cuales forman parte. a la integridad física.. CONCEPTO DE INTIMIDAD. tales como el nombre y la reputación. juntamente con el derecho a la vida. Si bien las constituciones de los diversos países.) moral que sufran indirectamente. y gozan de protección jurídica mediante el reconOCimIento de derechos subJetIVOs que constituyen poderes de actuar en su defensa preventIvamente. garantizándose el normal desenvolvimiento y la tranquilidad particular. sobre el derecho al nombre y con referencia al abuso de la imagen ajena. Derecho de Daños. 7°y 10. En consecuencia: ..segun el cual no cabe una reparación de esa índole en favor de una socIedad ~omerclal. "Kasdorf S. pág. En algunas legislaciones extranjeras existen normas apropiadas. ya que se trata de entes que no son susceptIbles de sufrir padecinaientos espirituales". solo son mdemnIzables SI afectan directamente el patrimonio.550) y que su fmalldad propIa es la obtención de ganancias (art.. . fallo del 23-IlI·1990 336 OC~ CAST ÁN TOBEÑAS. sin que en modo alguno.256 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 257 cado. 6°. 579 bis. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra tales injerencias o ataques". ley 19. Es el derecho a exigir el respeto de la vida privada y familiar de cada persona.WlXIII'. bIen que su presidente a título personal haya podido sufrirlo con motlvos más que justificados" . El derecho a la intimidad de la vida privada se halla en la esfera secreta de la propia persona y se le conoce en el derecho anglosajón como right of privacy.. El Código de Portugal de 1966 tiene en los artículos 70 a 81 una regulación completa de los derechos de la personalidad. que los henen en cuanto sujetos de derecho. José. o bIen redunda en la disminución de sus beneficios o bien carece de trascendencIa a los fmes indemnizatorios. Fayt y Jorge Antonio Bacqué (este último según su voto). puesto que en el caso la actora es unasociedad co. l°. " _ Los miembros y representantes de las personas Jundlcas no eslán legilimados para reclamar a título propio indemnización por el daño l. se ha sentido la necesidad de una formulación normativa específica que establezca las consecuencias civiles de su violación.titS SANTOS BRlZ. Civ. en sus artículos 5°. ni de ataques a su honra o a su reputación. ley citada): todo ~quello que pueda afectar su prestigio o su buen nombre comercIal. pues dado que su capacidad jurídica está linútada por el pnncIplo de e~­ pecialidad (arts. . . se admitan intromisiones extrañas 336 septies. Augusto César Belluscio. Fnas. Gabrielli. ante amenazas de violación y para hacer cesar sus causas. Madrid. T. que se refieren a actos de disposición del propio cuerpo.l . RoSSl y Pedro J. aprobada en 1948 por la Asamblea General de las Naciones Unidas.N .S. aunque no sean los ~smos que se reconoce~ a las personas físicas como seres humanos. Abelardo F. El Alto Tribunal estaba entonces compuesto por los doctores ~oracio H. . 749. 1. su domicilio o su correspondencia. "'"" la necesidad de acordar tutela jurídica a estas expresiones o manifestaciones esenciales de la persona humana.. 1956. La Declaración Universal de Derechos Humanos. su familia. pero no legltlman para demandar resarcinúento por daño moral y sí solamente SI hubIere daño patrimonial indirecto. clProvincia de Jujuy y otro". 3365ep.'" el mismo Tribunal. _ Las personas jurídicas en cuanto no son susceptibles de sufnr padecinúentos espirituales no están_legitimadas actlvamente para reclamar resarcimiento por presunto dano moral. 1963. 35.A. Heredia. 298:223. El respeto a la intimidad de la vida privada constituye uno de los llamados derechos de la personalidad. 579 ter. Derecho Civil Español Común y Foral. y fuera de los casos permitidos por la ley. flllédittl) . Cód. pás:. Madrid. así como la legislación represiva. El año 1990 336 . a la libertad. La doctrina ha señalado desde tiempo atrás . compuesto por los doctores Enrique Santiago Petracchi. e.. estableció en su artículo 12: "Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada. al honor y a la disposición del propio cuerpo. Carlos S.?ercial y no parece aquí apropiado endilgarle un padecumento de esa mdole. _ Los ataques a sus derechos patrimoniales. Adolfo R. C) PROTECCIÓN JURÍDICA DE LA INTIMIDAD . _ Esos derechos extrapatrimoniales. y en Italia como diritto alla riservateua. constituyen aspectos sociales de su personalidad. tal como el Código italiano de 1942. se ha pro~unclado declarando que "comparte el criterio de Fallos. Jaime. contienen normas que aseguran el respeto de esos derechos. Y2°.

como pueden ser. Cabe destacar que la ley derogada establecía una responsabilidad de tipo objetivo. en tanto obre dentro de los límite~ de su derecho u obligación. pues la atribuía aun a quien hubiere actuado sin dolo ni culpa. sea que consista en publicación de retratos. t. pues tiene sus límites legales en el respet~ a la honra que merece el biografiado y en la preservación de su intlll1l~ad.. qu~ es ~n derecho personalísimo.nene el alcance de autorizar a cualquiera a escribir y publIcar la blOgrafí.p g. el prmclplO de legalidad contenido en el artículo 19 de la Constitución Nacional expresa que nadie está obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohíbe.. La garantía del artículo 14 de la Constitución Nacional atribuye a todos los habitantes de la Nación el derecho de publicar sus ideas sin censura previa y. de tal modo que se perturbe la intirttidad de otro. lo )16 undede. pues se trata de eVitar la SUperposlclon de legISlaCIOnes sobre un mismo hecho "' _. una obligación legal se causan mortificaciones y aun daños que no comprometen la responsabilidad del agente. . el cual goza de la implícita garanha consntuclOnal que privilegia la dignidad del hombre en su honor y pnvacldad cualquiera que sea el medio por el cual se hubiere de divulgar_una biografía supuestamente violatoria de aquellos derechos personalislmos. además.JO". o perturbando de cualquier modo su intimidad. "A propósito de la protección jurídica de la intimidad". .. El precepto excluye los casos de violaClan de la mnnud~d 9ue fuesen a la vez delitos penales. recomendando que "se incluyan en el Código Civil o en leyes especiales preceptos que regulen las consecuencias civiles del principio constitucional del respeto a la personalidad humana.J6dtt. DERECHO VIGENTE. ED. más allá del periodismo de notICias. Esta circunstancia dio motivo a la ley 21.a 'de otra persona. Este tem~ roza el de las llamadas "biografías no autorizadas"..O. y loc. pág. u otra forma de mortificación en las costumbres o sentimientos. Recién en 1974 se dictó la ley 20. ordenar la pubhcaclOn de la sentencia en un diario o periódico del lugar. ."". ya que en numerosos casos de ejercicio legítimo de un derecho o de cumplimiento de l :M lIOviu RlSOÚA. l. op. Este derecho no es absoluto. a la imagen y a la dispOSIción del propio cuerpo" . a pedido del agraviado. 60 á 927 31/Ít!ecia¡ OROAZ. h·. Dado que el régimen general de la responsabilidad en el sistema del Código Civil es subjetivo.. y el hecho no fuere un delito penal.u Cualquier acto de intromisión en la vida privada ajena es motivo de I~ preVISión legal.173. cit. quien aconsejó un texto que difiere muy poco del que fuera finalmente aprobado. El artículo actual ha seguido indudablemente la propuesta de Orgaz . promulgada el 15 de octubre de 1975. Para la más ade:uada reparación puede el juez. SIn embargo. debe admitirse que sólo podrán imputarse los hechos ilícitos que describe la norma si su autor ha obrado con dolo o culpa. como artículo 1071 bis.. a pedido de parte. por mtermedio de ningún Poder del Estado para impedir esa publicación.. la reparación del daño moral que segun las circunstancias parece que ineludiblemente se ha de producir. La garantía constitucional de la hbertad de expresión constituye el amparo absoluto de ese derecho.258 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 259 579 quater. El artículo vigente eliminó esta última expresión y alude ahora al que "arbitrariamente se entrometiere . difundiendo correspondencia. que derogó la ley anterior y dispuso que se incorporase al Código Civil. El dispositivo legal funciona para hacer cesar la intromisión y ordena las mdemnlZaclOnes correspondientes si del hecho hubieran resultad~ daños materiales y. incorporando al Código Civil el artículo 32 biS sobre el derecho a la intimidad. ORGAZ.889 (B. ordenar la publicación de la sentencia en un diario o periódico del lugar. de acuerdo con las circunstancias. . "La ley sobre intimidad". La intromisión en la vida ajena debe ser arbitraria. si esta medida fuese procedente para una adecuada reparación". En nuestro país el IV Congreso Nacional de Derecho Civil (1969) aprobó un despacho sobre el tema número 2 (Los derechos de la propiedad y su protección legal). 58. que no es otra cosa que la historia de una Vida. Alfredo. que descalificaba al acto como expresión de voluntad legislativa . . D . divulgación de correspondencia. Esta ley tuvo una irregular tramitación en el Congreso de la Nación. podrá éste.... ante la mera sospecha o temor de que a tra~és de ella se cometa semejante ilicitud. publicando retratos. Ademas. mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos.. ". Alfredo. y a pagar una indemnización que fijará eq~itativarnente el juez. que son u~a creaclOn del penodismo de crónica que.no se puede aplicar la policía preventiva que comporta la censura preVIa.Ios relativos a los derechos a la intimidad. 579 quinquies. persigue despertar el interés del lector utilizando un señuelo engañoso. entre otros. el siguiente: "El que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena. Marco A. obviamente. 25-X1974). será obligado a cesar en tales actividades si antes no hubieren cesado. 700.

1. no se sicnte. que consiste en el obrar cauteloso y prudente de reclbIT y transrm!lr la mformación. consiste en un acto consciente y deliberado con el fin de engañar. Ve. 1986-C..260 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 261 cual no quiere decir la impunidad ulterior para quienes cometieron esos ilícitos. en su domicilio O en su correspondencia. civil y penalmente según la naturaleza del bien jurídico afectado.. firmado el 22 de noviembre de 1969. producen efectos CIVIles además de las consecuencias penales. 2) Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada. No se puede invocar entonces la garantía constitucional de la libertad de expresión como un valor superior a aquellos que protegen el honor y la intimidad. si ellas tipifican delitos que la ley repome. honor. 118. el autorno sería responsable civilmente del perjuicio causado si el error fuese excusable. ha sido aprobado por ley 23. nro."Responsabilidad civil por informaciones inexactas" '" .. el actor es responsable. Otra consecuencia civil es la que puede tener origen en el derecho de rectificaci6n o respuesta. L. que resultan consumados desde el momento en que se hacen públicos por los medios de comunicación. fingida o simulada para dar al hecho una apariencia distinta de la realidad. Sobre los alcances de esta convención americana nos hemos referido en nuestro trabajo "La protección jurídica de la vida privada frente a la actividad del Estado y a las modernas técnicas de la información" (E. tiene derecho a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley". "Campillay. ni de ataques ilegales a su honra o reputación. sería responsable si hubiese faltado al deber de veracidad. ' La Corte Suprema de Justicia de la Nación 336'''''''"" ha establecido con toda precisión cuál es el alcance y cuáles son los límites del derecho • Ver el Apéndice IV .N. independientemente de ser inexacta o no. 406.J. .-. t. 15-V-1986. En uno u otro caso la información no es verdadera. Jorge H. ella Razón y otros". Desde el punto de vista de los efectos civiles la cuestión debe ser considerada en relación a la responsabilidad por daños que tales informaCIOnes pudIeran causar. que debe ser motivo de una legislación especial. El Pacto de San José de Costa Rica sobre Derechos Humanos. La información es falsa cuando ella es engañosa. t. . fama o decoro de que se goza ante los demás. tambIén: BUSTAMANTE ALSlNA. pág. 885. C. 579 sexies. 6526). Tanto la inf?rmación inexacta desde una apreciación objetiva. 3) Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o esos ataques". en un sentido amplio comprende la libertad de dar y recibir información como ha sido expresamente señalado en el artículo 13 inciso 10 del Pacto de San José de Costa Rica.La responsabilidad civil en tal caso está sujeta al régimen de la ley comun que Impone el deber de mdenmizar el daño ocasionado.054. 15-VIl-1986. C.L. 1989-D.. La información es agraviante. pág. y. cuando afecta la dignidad de las personas hiriendo la propia estima que cada uno tiene de sí mismo o cuando ataca la reputación.. La libertad de expresión que el artículo 14 de la Constitución Nacional enumera reconociendo el derecho individual de publicar ideas sin censura previa. El informador obra con dolo o de mala fe . "Los efeclos civiles de lil~ informaCiones mCKactas o agraviantes". . esto es.. debidamente ratificado por nuestro país.. pero cuando ella se da falsamente. El informador obra de buena fe. forma parte del derecho interno argentino. La información inexacta es aquella que no concuerda con la verdad por ser falsa o errónea. En cambio.. Su artículo 11 dispone: "1) Toda persona lÍene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. Del mismo . ni se piensa.D. si hubiese empleado los debidos cuidados. t. LL. La información es errónea cuando ella es el resultado de un concepto equi vocado que en la mente del informante difiere de la realidad. Cuando la inrormución se da por error consiste en un acto no consciente que no se quiere. SI la InformacIón no verdadera es transmitida por error. El artículo 14 establece que "toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general. en la de su familia. D) PROTECCIÓN JURIDÍCA DE LA PERSONA CONTRA INFORMACIONES INEXACTAS O AGRAVIANTES Si la información no verdadera es transmitida con falsedad. y también en relación al ataque que ellos comporten al derecho de la personalidad consistente en la preservación de la honra y la reputa¡:ión de cada uno. atención y diligencia para evitarlo. como la mfonnaclón agravIante desde una valoración subjetiva.S. a) La responsabilidad civil por daños ': 579 septies.

ANCA'OLA. consistente en el deber de publicar por el mismo órgano de difusión la rectificación o respuesta que exija la persona afectada. pág.. más conocido como derecho de réplica. la cual halla su límite natural en el derecho que cada uno tiene a recibir una información veraz o creíble aunque pueda ser intrínsecamente falsa. Si la información es objetivamente inexacta porque no concuerda con la realidad. o lo es supuestamente juzgada en abstracto. Vol.J. ver C. presumiendo la legitimidad de ésta e invirtiendo la carga de la prueba solamente cuando la información tiene trascendencia institucional por implicar una cuestión de interés público 33'' ' <cio>. b) El derecho de recrificaci6n o respuesta: La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado que "no existe en nuestro ordenamiento legal un sistema excepcional de responsabilidad objetiva para aplicar a la actividad supuestamente riesgosa de la prensa.A. es la específica sanción que impone al responsable además de la reparación del daño. l 1993-E. ·P. ..D. el deber de resarcir debería imponerse ante la sola comprobación del daño. Por ello. la intención de menoscabar la dignidad o la reputación del accionante. "A propósito del ~Itimo fallo sobre libertad de r. "Efectos civiles del ejercicio ilc(ftimo de la libertad de prensa" y "La proteccJón de la Inumidad y ¡. Argentina S. en Responsabilidad Civil y O/ros Estudios. Lo verdaderamente novedoso en el sistema jurídico que implanta la Convención Americana sobre Derechos Humanos. así como en el derecho a obtener reparación de todo daño moral o patrimonial que culposa o dolosamente le causare. el factor de imputabilidad subjetiva debe probarse.N. 959. I99S.A. clAnes Gráficas Edil.N. sin peljuicio de la responsabilidad civil que les corresponde conforme a los principios del derecho común a que nos referimos antes. En nuestro derecho vigente no existe la responsabilidad objetiva por actividades riesgosas que estaba prevista en el Proyecto de Unificación Legislativa vetado por el Poder Ejecutivo. en el sistema legal vigente es impres- El artículo 14 del Pacto de San José de Costa Rica establece que "toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a través de medios de difusión legalmente reglamentados y que se dirijan al público en general. El medio de información tiene el deber de aplicar la mayor diligencia y prudencia en la obtención de ella y en el modo de divulgarla conforme a la obligación de medios de ser veraz. En este aspecto la protección de la libertad de prensa en nuestro país es más amplia que lo que parece resultar del fallo de la Corte del 19XI-1991 en el caso "Vago clEdiciones La Urraca S.262 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 263 de información..S. "El marco normativo dentro del cual debe ejercerse la libertad de prensa". autor. 273 y 283. si fuera así.: ¿un retomo alas fuentes?". que es la cualidad propia de quien usa o practica la verdad.rensa de la C. visuales o escritos no escapa al principio genérico de responder por el daño causado a otro que contiene el artículo 1109 del Código Civil. comporta un límite del derecho dé información que se reconoce a los órganos o medios masivos de comunicación. cindible probar aun el factor de imputabilidad subjetivo -sea la culpa o el dol~ de la persona u órgano que dio la noticia o publicó la crónica". tiene derecho a efectuar por el mismo órgano de difusión su rectificación o respuesta en las condiciones que establezca la ley". el cual no comporta la garantía de que la información sea cierta. . 54.. en tanto que el derecho de respuesta lo ejerce quien es víctima de una información agraviante que afecta su honra y su reputación. 2-VII-1993.S.A. ... Este derecho. 1.J. no surgirá responsabilidad para el órgano de información si el accionante no prueba la culpa de éste o el dolo por el conocimiento de la falsedad y. . Gerardo. . LL . pág.. pág•. III. Todo el que pretenda reclamar indemnización por el daño sufrido por la información impugnada debe encuadrar su acción en el sistema general de la responsabilidad civil. pues la referencia a la doctrina de la "real malicia" aplicada por la Corte norteamericana en el caso "New York Times c/Sullivan" impone al querellante excepcionalmente el deber de probar la malicia y la negligencia delórgano de información. El derecho de informar está condicionado al ejercicio razonablemente cuidadoso y diligente de esta actividad. Luego. cuyo eje lo constituye el artículo 1109 del Código Civil.. E. ni impone restricción alguna a la libertad de expresión. en caso de agravio.A. pues ni la culpa ni el dolo se presumen. El órgano de comunicación masiva por medios orales. 83. . 26S.libenad de prensa '. El derecho a reclamar la rectificación corresponde a quien es alcanzado por una información inexacta.

sino también por quien se ha sentido mortificado en sus sentimientos más profundos por expresiones ínsitamente agraviantes para su sistema de creencias . "Ekmekdjian. porque toda restricción a la libertad de prensa debe ser establecida en una norma legal expresa. pág. clNeustadt. quienes se hallarían en adelante impedidas de ejercer la acción. . pág.L. permite contestar a las ofensas de gravedad sustancial. t. LL. 211.A. que son aquellos que buscan la afirmación de principios morales o religiosos.. 1987-B. por un lado. Con anterioridad a estos fallos de la Corte. Éstas son las cuestiones que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha resuelto en los casos "Costa. al legitimar su ejercicio aun cuando no se atente directamente en forma individualizada contra los sentimientos de una persona determinada. R.. )16""_. Tampoco puede considerarse este derecho como una garantía implícita contemplada en el artículo 33 de la Constitución Nacional.. 7-VIIl-1992).L. cuando no se trata de un simple disenso de opi- niones. 1986-C.264 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑO MORAL 265 La cuestión que se plantea en la doctrina y la jurisprudencia es si la norma de artículo 14 del Pacto es directamente operativa o solamente programática. G.. 267). respetándose así el principio de legalidad que contiene el artículo 19 de nuestra Constitución..l 1986-E. nosotros hemos sostenido que el derecho de réplica como derecho individual de jerarquía constitucional no es directamente operativo y que debe ser reglamentado solamente por el Congreso de la Nación 336q~tr"'tt". en una total coherencia de fundamentos. Esta jurisprudencia de la Corte varió fundamentalmente con el fallo dictado el 7 de julio de 1992 (L. c/Ediciones La UrracaSA y otro" (L. en la causa "Ekmekdjian. 551). 978. Bernardo y otros" (L. Afirma así que el derecho invocado por el demandante es un derecho subjetivo de carácter especial. pág. La réplica. t. Allí se admitió que en nuestro país está vigente el derecho de réplica. U". y por el otro. esto es. el cual puede ser ejercido no sólo por quien ha sido aludido o mencionado personalmente por un órgano de difusión. "Sánchez Abelenda. el derecho de réplica puede ser considerado uno de esos derechos y garantías no enumerados. Creemos que la buena doctrina en esta materia es aquella que ha fijado la Corte en los casos que hemos citado anteriormente y que afirma que el derecho de réplica no ha sido objeto aún de reglamentación legal para ser tenido como derecho positivo interno directamente operativo. pág. si más allá de la normativa en cuestión.. t. es decir que no es autofuncional u operativa mientras el Congreso de la Nación no dicte la reglamentación para su aplicabilidad. Además merece nuestra crítica el alcance casi irrestricto que el tribunal reconoce al derecho de réplica. el cual goza de protección legal mediante los poderes de actuación que se le reconocen. 18). c/Sofovich.) . Bastaría así para ser admitido que se invoque la participación en una creencia común o colectiva como si se tratara de la defensa de un interés difuso y no de un interés legítimo propio que constituye el derecho subjetivo.". Miguel A. a través del cual se tutelan los denominados intereses ideológicos. pero que nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la forma republicana de gobierno. M. que el derecho de rectificación establecido en el artículo 14 del Pacto de San José de Costa Rica constituye derecho positivo interno aunque la norma que lo instituye es meramente programática. Los fallos citados expresan. según el fallo. 1989-C. t.. Héctor c/Municipalidad de la Capital y otros" (L. 1989-B.L.L. pág. Decide también que quien primero replica ejerce una suerte de representación colectiva del resto de las personas que se sintieren afectadas.

pues de otro modo se estaría atribuyendo a una persona el daño causado por otro o por la cosa de otro.y del incumplimiento contractual. con la intervención de personas y cosas que constituyen los elementos actuantes. 581. o en su caso el riesgo.1 ¡ I CAP/TULOX RELACIÓN DE CAUSALIDAD ENTRE EL DAÑO YELHECHO 580. CONCEPTO. El daño cuya reparación se pretende debe estar en relación causal adecuada con el hecho de la persona o de la cosa a las cuales se atribuye su producción. del daño cuya reparación se pretende. Por ello la relación causal es un elemento del acto ilícito . en nuestro caso. Es un elemento objetivo porque alude a un vínculo externo entre el daño y el hecho de la persona o de la cosa. o sea." . 1. cada hecho no es sino un eslabón en una cadena causal en la que se suceden inexorablemente hechos que son antecedentes de aquél y hechos que son su consecuencia. . Los hechos son siempre fenómenos complejos por la concurrencia de circunstancias diversas que actúan como condición del resultado. e indirectamente con el elemento de imputación subjetiva o de atribución objetiva. se integren en la unidad del acto que es fuente de la obligación de indemnizar. Sin embargo. Es el factor aglutinante que hace que el daño y la culpa. Cuando hablamos de un hecho aludimos a una modificación del mundo exterior que sucede en un momento dado y en cierto lugar. que vincula el daño directamente con el hecho. Es necesaria la existencia de ese nexo de causalidad.

eUas no son equivalentes. ORGAZ.IV. ). JA. F. Se critica a esta (eona la imposibilidad de establecer mayor eficiencia de una condición sobre otra. suprimida una sola.que no todas las condiciones tienen la misma eficiencia en la producción del resultado. cambia el remedio que debe suministrarse a un enfermo por una sustancia tóxica.268 LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL RESPONSABILIDAD CIVIL 269 582. si una persona. pues algunas resultan más eficaces que otras 3". 979. 584. Se trató entonces de elegir una de esas condiciones como causa uOlca del efecto considerado. 1942-lI. con ser necesaria. Esta teona parte de la base de. f. t. STUART MILL J37 había ya establecido en el terreno filosófico que la causa de un resultado es la suma total de las condiciones positivas ynegallvas tomadas en conjunto que concurren a producirlo. 1960. 696. P-d. T. la enfermera --que puso la condición más próxima. citados por AN'roLlSE1. 1923.41 Expueslo por BIDING y OERTMANN. pág. mig.L. El Daño Resarcible. pág. d) Teoría de la causa eficiente 589. influyendo decisivamente en el resultado "'. en In misma obra aludida anteriormente. 1835. La causa. >39 Citado por ANTOUSEI. Y por MARIY.. a) Teoría de la equivalencia de las condiciones te más próxima a éste. en el trabajo mencionado.{)fÚJgic. ¿cuál?. . con rigor lógico debla admlllrse que cada una de las condiciones. Segun est~ teona. 587. 586. según esta teona. era la causa del resultado. . T. Il Rapporlo de CaUjalitá nel Diriuo Pena/e. de ell~s. dolosa o culpablemente. 52. La cuestión de determinar en cada caso cuál de los hechos antecedentes es la causa de un cierto resultado es problema que ha preocupado desde tiempo atrás a filósofos y juristas.l¡. ¿qué criterio selectivo podía adoptarse que fuese razonable para imputar el efecto a una solade las condiCiones concurrentes? b) Teoría de la causa próxima cl Teoría de la condición preponderante 588.. Se expuso así la teona de la equivalencia de las condiciones o de la c~ndictio sin. 2'ed. S~gún esta teoría. su eficacia resultaba total: sin esa participación aquel no se hubiera prodUCido. Padova. resulta ser aquella condición que rompe el equilibrio entre los factores favorables y contrarios a la producción del daño.. en Revu TrimeSlritllt de Droit Civil. qua non. causante o autor de la muerte no es. toda vez que cada indIVIduo que puso una sola de las condiciones debía responder de todo el resultado. 1939. En consecuencia. por cierto.. 11. Esta concepción merece la crítica que le hace ORGAZ "" en el sentido de que no siempre la condición última es la verdadera causante de un daño: por ejemplo. las otras son simplemente "condiciones". A SY~lem.. citados por SPOTA en "El problema de la <ou. Dr'M()(Jl1F:. . la doctrina alemana se preocupó por hallar una formula que con el ngor de un sistema pudiera dar las soluciones.~ohn. En el ámb~to del derecho penal. y S'IOP" no y MAYER. 585. 379.rir. 1943. 583. pág.UAR. todas las condiciones positivas o negativas concurrinan necesanamente a prodUCIr el resultado de manera tal que. T' ed. y la enfennera. Pero. 67.tnante del efecto. ~¡ Se refiere a ello BIRKMl::YER. pág. por Von Buri entre los años 1860 y J 885 "'. Tuvo su auge en Inglaterra y halla su fundamento en un pasaje de Francis Bacon en sus Maximes 01 Law "': "Sena para el derecho una tarea infinitajuzgar las causas de las causas y las influencias de las unas sobre las otras. pág. MH. se la da al enfermo y éste muere."ción en la responsabilidad aquiliana".>rsas condICIOnes necesarias de un resultado que se halla temporalmen::: ST. ignorando la sustitución. Esta leona conducía a soluciones inaceptables. y por ello se contenta con la causa inmediata y juzga las acciones por esta última sin remontar a un grado más lejano" . ya que cada condición era en sí misma causa de éste Por mínima que hubiese sido la participación en e'l complejo fáctico de~ terr~. Tratlé des Ohhgarums en Gtflhal. El ngor de la lógica no se compadecía con la bondad de la justicia. citado por MARTY. se llama causa solamente a aquélla de las diVf.sino aquella otra persona que realizó el cambio. el resultado no se daba.

cit. 15. n?ta 1. 593. 342.erecha IV1. Según esta teoría no todas las condiciones necesanas de un resultado son equivalentes.de su voluntad. En este eslabón anterior de la cadena causal se puede hallar la causa idónea del resultado fatal para atribuirle responsabilidad al dueño o guardián de considera la rectificación obrada por el derecho de la relación de causalidad natural la 9u~ ~n el ordenamiento jurídico positivo da lugar a cinco tipos de relaciones causaÍes Jundlcamente relcvanres. 289. 904. :ncadenanuento de los fenómenos que acontecen externamente en relaclon al h~mbre. o sea conSIderar si tal acción u omisión del presunto responsable era Idónea para productr regular o normalmente un resultado. Tratado de D. hubiese podido prever como resultado de su acto 343 bis. juzgada ella en abstracto. T. 1378. ~ue es en definibva lo que determina su {lersonalida~. son solamente condiciones antecedentes o factores concurrentes. objetivamente '''. derivando un mal de otro mal que es a su vez su causa.270 RESPONSABILIDAD CIVIL e) Teor(a de la causa adecuada LA CAUSAUDAD EN EL CÓDIGO CIVIL 271 590. es decir. 1958. A tal efecto debe partirse de este último y continuar La investigación para atrás a través de los diferentes hechos defectuosos de los cuales se derivan otros. Este criterio de la previsibilidad en abstracto es el que nos parece más razonable para determinar la adecuación del resultado a su causa. de los distintos criterios doctrinarios segUldos para apreciar la IdoneIdad de la causa en orden a la producción del resultado de que se trata. expresa: El ordenamIento JurídiCO ¡y. " . Bs. 343 bis SAtrrOS BRIZ. empleando la debida atención y conocimiento de las cosas (art. págs. Ver nuestro trabajo "Una nueva leona explicativa de In relación de casualidad"'. "'''' Responsabilill Delicluel/e. debiéndose investigar cada uno de los eslabones de esa cadena hasta llegar al punto en que uno de aquellos hechos puede ser considerado la causa idónea del resultado dañoso. págs. T. referida a la aptitud normal de preVISIbIlIdad considerada en abstracto. nota ~4. y desarrollada por Phlhp~ C0f'o!T~ y P . Por su p~e. Otra cosa es la culpa que alude a la previsibilidad de un sujeto determinado para imputarle aquel resultado que debió prever. quien explica que cuando el daño es sólo uno que aparece como resultado de la concurrencia de varios hechos antecedentes. donde no puede prescmdlrse de una apreciación racional. Y DEMOGUE. Revista del Colegto de Abo8Ca~'!t de Úl Plata año 1. se suscita el problema relativamente simple de atributrlo a uno de ellos. Librairies Téchniques. 1. pág. Inleresa determinar jurídicamente el nexo causal para Imputar ~ este un resuLtado. LL.. ANZORENA. hasta hallar en uno de ellos una culpa o un factor objetivo como el riesgo que al aparecer en el proceso causal lo interrumpe para atribuir responsabilidad a un sujeto indirectamente involucrado con el daño. pág. si la víctima de un accidente de tránsito muere en una clÚlica después de haber sido intervenida quirúrgicamente sin que quepa Imputar mala praxis a los médicos que la asistieron. del tiempo y del lugar (art. As. Comienza por identificar el hecho segun su potencia generadora. pág. . 1991-E. se hace necesario considerar el hecho defectuoso que obligó a realizar la intervención. Es la que predomina actualmente y fue expuesta por VON KRlES "'. aunque no sea consecuencia inmediata de su hecho. MAISTRE Du CHAMBON..) atendiéndose a las circunstancias de las personas. t. 1989. Paris. 289) expone su punto de vista favora~le a!a tesiS de la . op. 1967. Las demás condiciones que no producen normal y regularmente ese efecto. 591. t.5l2) .. Por ejemplo. Es más difícil cuando el daño cuyo resarcimiento se pretende es el resultado final de hechos antecedentes que no en forma concurrente sino sucesiva se producen. Se originan así daños en cascada y resulta necesario determinar la causa eficiente del perjuicio cuya reparación se reclama. Presses Uruversltalres de Grénoble. Para establecer cuál es la causa de un daño conforme a esta teoría. trae una eX'poslc~on b~eve pero comgleta.be llegar uede disponer que el hombre responda hasta donde alcance el pode! . ág. Esta responsabilidad ?e. 692. Obli acione~. el cual. y es aquí. Civ. pág. y ese juicio de probabIlIdad no puede hacerse sino en función de lo que un hombre de mentalidad normal.• op. o sea que alude al.p gs. Cód. 243 ' T IV á ' " Con! AGUlAR Heches y Actos ¡uridicos. ésa es la causa. 192~ 193. podrá decirse que se domina por la voluntad esa evolución causal cuando la nusma es previsible" . La Responsabilité Civile DeUcruelle.ficaCl~n que les Impone el tc:gfslado r. Si bien la causalidad es material. 592.. 17-29. "La previsibilidad como límite de la obhgaclón de hasta donde el curso causal pueda ser dingido y dOmInado por la voluntad: umc~mente ~esarcimiento ~n la responsabilidad extracontractual". precisamente. nro. pero contemporáneos. J. cit. y luego . Ésta es una novedosa teoría expuesta por Noe DEIEAN DE LA BATIÉ J44"'.. 161-363 y 385 ' ACUt'I. pág. LLAMBlAs. 1950. cit. Aquella que según el curso natural y ordmano de las cosas es idónea para producir el resultado. op. . este auto~ (~&:. 1. T.COndlCl n re ~nderante o de la causa eficiente sujetas a !a rectJ.. 1. cir. es necesario formular un juicio de probabilidad. f) Teoría del seguimiento continuo del efecto dañoso 593 bis. se halla en una relación adecuada de causalidad. 34) MARTY. . 1991.

Agrega el artículo que las consecuencias casuales son las consecuencias mediatas que no pueden preverse. hecho y este resultado una a ecu . una consecuencia mediata desde el punto de vista de su conexión causal can el hecho considerado. . .. Lo que para la menhombre medio dotado de una mte Igen~l~ ~doneidad para producir UDa talidad del hombre medIO tlen~ apmu ésta.ópue 1C6digo de Prusia de 1784 cuando 1888. Finalmente el artículo citado menciona la consecuencia casual. ta Y alude a a causa I las consecuen. me. que constituye la previsibilidad de un hombre normal. Aquí la ligazón con el hecho reputado causa no es directa. Es por ello que can precisión conceptual dice la norma que es imputable esta consecuencia al autor del hecho cuando la hubiere previsto.272 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL . Sigue definiendo el artlC l~ sol~nte de la conexión de un diciendo que son aquellas que resu . 1 I'dad adecuada al dIsponer . Blen:s c s laqmismafue expuesta alrededor de afirmarse que adopto esa teona. salvo cuando el autor del hecho COllcI'Ctamente las hubiere previsto dadas ciertas condiciones particula- . ésta es una consecuencia mediata aunque derivada de un hecho que flor . Vélez Sarsfleld adopto un cn::~~ q~e~ cron~16gicamente no puede causalidad adecuad. una manera dIrecta e lnme la I 'ul 901 las consecuencias mediatas. en el proceso causal aunu '1 c luego interrumpido. I nsecuencias en inmediatas. pues aquella d' ariarnente a un hecho. qu l é t que DO pudo evitar la opera. La prevlsl I I a consecuencia que sigue natural ye~tel::e un hombre normal por la f~erza sariamente representarse en la m ul Es or ello que en la expresIva y de una experiencia const~te y reg ~ d P xpresarnente a la previsibielegante definición del CódIgo no s~. porque en la cadena causal aparece aquél interferido por otro hecho que determina. o cuando empleando la debida atención pudo preverla. DIGO bien 'uede decirse.. o sea existe entre aquel ade cierta consecuencia.\¡atas y causa es. . también. Sin embargo. El grado de aptitud o idoneidad del primero Con relación al segundo para ser reputado causa de este resultado es ya Un proceso mental hecho de experiencia y razón. a ey . imprevisible. d' atas corno 597.alidad. . 599. debe necelas cosas. En este senIido. pues de DI ra manera no hubiese acontecido la Consecuencia casual. constltudye a::~laci6n de cau. El C6digo CIVIl c1aslflca a~ co arel artículo 906 menciona . 273 hecho con un acontecimiento distinto. porque al romperse el nexo causal.' u imprevisibilidad corta mentalmente el nexo causal. u 1: e t lidad de esta consecuencIa: ell~. Efectivamente esas consecuencias escapan a toda previsibilidad porque corresponden a hechos que sobrevienen inesperadamente en el proceso causal e interrumpen su normal desarrollo. cia a la causa se juzga en rela596. El artículo 90 1 defm~ a las c~~~~~. muerte desen ace s e . . que cl6n tecmcamente peuec Ó CIVIL En nuestro C6digo Ci594. la sucesión de hechos Consecuentes ha llevado su desarrollo al punto en que sobreviene el hecho imprevisto.a.está I~~ l~~~~secuencia inmediata ella Por el acaecer natural y or m~oli ada al hecho que la produce de cs la que aparece en la cadedna~a~~ co. LA CAUSALIDA? EN EL C. 1 L 1 17 71I a l re.s~c~:~~7~ o~dinario de aquellas que acost~m:~~ ~s:~~ i%~~rc:ta en el concepto. . coadYuva.clas remo s t bies las consecuencias remotas. Esta es sin duda. 600. 60 I . La adecuacl6n de la consecuen a lo ue es previsible para un a ci6n a la previsibilidad en abstractr o se 0~a1. estas conse"uencias casuales no son imputables. que no que "En nmgun caso son Impu a d lidad" tienen con el hecho ilícito nexo adecuado e causa .onn . Por mantener la precisión terminológica indispensable en esta materia. 595. por lo tanto. Tales consecuencias son producidas por un acontecimiento fortuito y. aquéllas queunn desvinculadas del hecho considerado y por 10 tanto no puede afirmarse que sean su consecuencia. condiciona o es meramente indiferente al resultado. 598.exi6n con otro hecho. precisamente porque es previsible en abstracto. d~te~maron su -" ta ~ la cual fue sometido en una climca. e al embestir al peatón le causó heridas la cosa riesgosa (el vehlculo). y el Codificador se msplr en e redactó los artículos 900 a 911. es el de la vil. Tal vez podría afirmarse que las consecuencias casuales no son ni siquiera remotas. Precisamente por no ser previsibles en abstracto. el Código las llama simplemente casuales.

y posteriormente(21-VI·1937. 185. 1917-1-133) estableció l. (17-VII-1917. Consecuencias no imputables que no deben indemnizarse: c) Consecuencia casual: Agravación del daño por prolongarse la asistencia médica a raíz del contagio de una enfermedad que sufre la víctima en el establecimiento donde se asiste.p. para comprometer en el hecho a un tercero absolutamente ajeno al mismo. En la jurisprudencia francesa también se admite la "presunción de causalidad' con el alcance que damos en el texto. La concurrencia en la relación causal de numerosos hechos antecedentes quita eficacia al hecho considerado. sea que éste recaiga también directamente sobre personas o cosas. . como hemos dicho. Esa tarea que es. necesidad de que la víctima probase la relación de causa a efecto. 1945-317). La prueba de esa conexión causal s~rá bastante para que se tenga Juego por presumida la adecuación eficiente y se considere a la persona o a la cosa corno causantes del daño. 603. y que la doctrina ilustra con apropiados ejemplos. 606. el nuevo artículo 906 se refiere a las consecuencias remotas que no tuvieren relación de causalidad adecuada con el hecho. 23·V· 1945. Es en este sentido que puede hablarse de presunciones de causalidad. n. Para ilustrar las distintas consecuencias a que acabamos de referirnos. La Culpa'J'ág. 2.P. ya sean personas o cosas. desde que se prueba que la cosa que se halla bltjo su ~arda ha participado materialmente en la producción del dafio. Éstas no son jamás imputables.. Para destruir la presuncIón. que tienen el deber procesal de aportar las pruebas de los hechos que alegan. DP. será carga procesal del actor acreditar la relación de causalidad entre el daño cuyo resarcimiento persigue y el hecho de la persona o de la cosa a los que atribuye su producción.. Cód. adecuando en la relación causal el efecto a su verdadera causa. como si se presumiera la relación causal. y actuase teniendo en miras ese resultado (art. 602. serán los jueces quienes han de apreciar según las circunstancias y con un criterio de razonable objetividad cuál de las circunstancias concurrentes ha tenido aptitud para producir naturalmente el resultado. debe ser facilitada por las partes. presume la responsabilidad del guarctián. 1937-1-350) afirmó que el ano1384. b) Consecuencia mediata: El lucro cesante consistente en la pérdida de la remuneración de una actividad lucrativa independiente.. En defmitiva. l. No debe entenderse que la relación causal resulta presumida en cualquier caso en que la víctima atribuya el '" ORGAZ. internación y farmacia. 1941-85.). la diversa y compleja manifestación del fenómeno hace difícil aplicaresos conceptos y adecuarlos a la realidad . señalaremos que estas consecuencias remotas son también mediatas. pero se hallan de tal modo alejadas del hecho considerado que por ello mismo no pueden preverse. C. 905. el IlUsmo tribunal declaró que "el ~ardián debe probar que la cosa dcsempenó un rol puramente pasi vo y que había sufndo una acción generadora del daño" (21 . y debilita a tal punto su eficiencia que no puede normalmente sostenerse que sea la causa adecuada de esa remota consecuencia. corno lo hace ORGAZ '''. Por último. 604. No obstante el esfuerzo de sistematización que comporta la clasificación de las consecuencias que hace el Código Civil. O. S. ine.. función judicial. d) Consecuencia remota: Pérdida de la chance de ganar un concurso por no poder presentar Un proyecto a causa de las lesiones que padece la víctima. proponernos el siguiente ejemplo: Un conductor de un automóvil arrolla a un peatón produciéndole la fractura de una pierna. Habrá que probar siquiera una conexión entre los factores eficientes del daño.274 RESPONSABILIDAD CIVIL LA CAUSALIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL 275 res del mismo. pues de otro modo bastará la afirmación de la víctima. Civ. 605. Consecuencias imputables que el autor debe indemnizar: a) Consecuencia inmediata: El daño emergente consistente en los gastos de asistencia médica. Así. y el daño mismo. Cass.1 y 19-11-1941. Tales principios constituyen sin duda valiosas pautas para la determinación de la imputabilidad material de las consecuencias y atribuir su autoría en cada caso. 1'. Prescindiendo de la equívoca redacción del artículo.

o limitadas por topes máximos. por dt"finll'ión. pág. 0['. F. como es obvio. \~ ORGAZ. 177. En este punto se detiene la responsabilidad porque. Tales son los casos en que se ha estipulado una cláusula penal (art. Daño Resarcible. es decir lo que ~e denomina cuestión de la extensión del resarcimiento. T. nro.. o bien la culpa de un tercero extraño al imputado que puso con su acción o con la intervención de la cosa una de las condiciones que resulta ser en definitiva la causa adecuada del daño. 147 POTHJER. o sea que debe existir una relación de causalidad adecuada entre el daño producido al acreedor y la inejecución del contrato imputable al deudor. como las de la Ley de Accidentes de Trabajo (9688). como dice ORo GAZ 34<.729).. 655) o se han dado arras (art. Probado el nexo causal por quien lo invoca. Las reglas de imputación que adopta nuestro Código están inspiradas en una concepción subjetiva. pero no es absoluto. parece que deba buscarse en a ilicitud 11(" l\U ~:omportamicnto iUcito no es siempre el incumplimiento culposo. o sea que el responsable debe reparar todo el daño que ha causado. 608. Establecidas en forma sistemática las diversas consecuencias dañosas que derivan tanto de un acto ilícito como del incumplimiento de un contrato. ha tertido idoneidad bastante para ser reputado la causa naturalmente productiva del daño. cit. pues corresponderá al demandado si pretende exonerarse de responsabilidad. como por ejemplo la culpa de la víctima protagonista también del hecho dañoso. es de aplicación al incumplimiento contractual. T. La raz6n del diverso y más severo trato usado con el deudor que se haga dolosamente incumpliente. finalmente. 6 12. Nada de eso. 622). un acontecimiento fortuito que. Aplicando los principios ~Kpuest()s que determinan las diversas consecuencias en relación adecUlldn con el acto ilícito o el incumplimiento del contrato. 609. 1202) o se trata del deudor moroso de una suma de dinero (art. De lo expuesto resulta una inversión de la prueba en cuanto a la real adecuación del daño.11. En este sentido prevalece el concepto de la responsabilidad plena o integral. aplicando el mismo criterio que hemos analizado en función de lo dispuesto en el artículo 90 I del Código Civil. Sin embargo. tambi~n el daño imprevisible debe ser resarcido. 613. L'S el incumplimienlo doloso. También se atenúa excepcionalmente el deber de resarcir en el supuesto del artículo 1069 o en el del artículo 907. refiriéndose al arto 1225 del Cód. no debe entenderse que el deber de reparar se extiende ilimitadamente a todo el daño materialmente ocasionado. sino. Esa reparación integral del daño constituye el principio general en materia de responsabilidad. pág.I.jurídica. surge inmediatamente la cuestión de determinar el alcance de la responsabilidad respecto de dichas consecuencias. y adaptando didulII principios a las normas legales de imputación o atribución según ION distintos órdenes de responsabilidad. 1955. 160. . 24M. Solamente se debe responder dentro de los límites fijados por la ley de aquellos daños que son consecuencia adecuada del acto o de la inejecución. i1fcito. probar que aquella condición demostrada no fue la determinante del perjuicio. ambos del Código Civil. se podrá determinar la exten~Ic'ln drl n'snrcimicnto en cada caso. EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO. se presume que entre las diversas condiciones que concurrieron a producir ese resultado aquélla ha sido su causa adecuada. o. es decir. 611. siempre dentro de los límites que la ley ha fijado con carácter general para la responsabilidad en el derecho. Bs. As. IV. la plenitud del resarcimiento no quiere decir plenitud material. porque existen situaciones excepcionales en que se restringe expresamente la obligación de resarcir. sUj'etándolo nI rC"!illrcímlcnto del dai'lo tarnbj~n imprevisible. 154. presente en el hecho. quedando aquélla eximida de probar el nexo de causalidad. Manual de Derecho Civil Y Comercial. Todo lo que acaba de exponerse con respecto a la relación de causalidad en cuanto al acto ilícito. como en la Ley de Despidos (11 . 610. 607. pág. que POTHIER 341 expuso con relación a la inejecución de los contratos.276 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 277 daño al hecho o a la cosa de otro. atribuyendo mayor alcance a la obligación de reparar cuando se ha actuado con dolo y no solamente con culpa "'. mediatas. Lo mismo sucede en los supuestos de indemnizaciones tarifadas. \411 MESSINGO. De allí en adelante las consecuencias podrá ser consideradas como inmediatas.. sino que fue otra de las circunstancias concurrentes extrañas al hecho o la cosa. casuales o remotas. italiano (1942) dice que si el incumplimiento se dt"Oc: a dolo.

y no los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes". y los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes" 351. T. A su vez. pág.278 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 279 614. lo mismo que nuestro Proyecto de Reformas de 1936. habrá /li~mpre de responderse por tales consecuencias. nro. T. la indemnización resarce los daños e intereses que son consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento o retardo "'. 1961. de aquéllas cuyo objeto es dar sumas de dinero. . . de conformidad al concepto expresado en el artículo 901 . 219.Ic nuestra ley. en SALVAT. 1. Se trata por consiguiente de una imputación objetiva de las consecuencias producidas. a la medida del daño. Veremos más adelante que aun después de la reforma. op. La hipótesis prevista no se condiciona con la exigencia específica de la culpa o del dolo. dI. l. pág. no de una imputación subjetiva a título de culpa 3SO. como el Código alemán (arts. 43 Y 49). bajo el rubro "De los daños e intereses en las obligaciones que no tienen por objeto sumas de dinero". Los textos vigentes eran los siguientes: Artículo 520: "En el resarcimiento de los daños e intereses sólo se comprenderán los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación". Artículo 521: "Aun cuando la inejecución de la obligación resulte del dolo del deudor. de inejecución no calificada en términos que por el mero hecho de producirse. lo que está corroborado por la parte final de la nota al artículo 520. bajo el rubro "De las obligaciones de dar sumas de dinero". op. No resulta ase aceptable el criterio de LAFAn. pág.. en la edición "La Pampa" uparece incluido el adverbio "no" en el periodO final del artículo de la siguiente manera: .• T. Al responsable del hecho solamente le pueden ser imputadas y tenidas en cuenta en la determinación del daño. Vol . sea culpable o doloso 349.. o sea de tipo objetivo. aunque están específicamente referidas al caso del epígrafe los artículos 520 y 521. otras legislaciones. 711 al texto de este último. aquellas consecuencias adecuadas al hecho generador de la responsabilidad. dI. a) OBLIGACIONES QUE NO TIENEN POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO. pág... En la órbita de la responsabilidad contractual es necesario distinguirlas obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero. Atendiendo al diverso ámbito de responsabilidad. contiene en los artículos 616 a 624 las disposiciones pertinentes a esta clase de obligaciones. 615. As. . 205. Luis (. 1... Según el artículo 520. la que resulta según el curso natural y ordinario de las cosas. en todos los supuestos. LARENZ. 42. Entendemos que al no 616. 1. 222. En cambio. en el Capítulo IV del Título VII de la misma Sección y Libro. "p. Es decir que toda vez 3 ~1 Este lexto corresponde a la edición de Nueva York. Karl.LE. cit. que prescinde del elemento subjetivo de la previsibilidad e imputabilidad y sólo atiende a la materialidad del perjuicio. 249 y 252) Y el Suizo de las Obligaciones (arts. 1) Antes de la reforma 618. Esrudio de las Obligaciones. 620. El artículo 520 no suscitaba cuestión alguna. 204. )'2 GAW. también hoy se cuestiona el alcance del resarcimiento según la diversa imputabilidad del incumplimiento. lo cual implica admitir una responsabilidad contractual sin culpa. 619. han consagrado el criterio objetivo de la responsabilidad con la reparación integral. los daños e intereses comprenderán sólo los que han sido ocasionados por él. que interprelaqueel articulo 520 contempla las hipótesis M . 176 e. Bs. 617.. lo que es contrario al sistema general c. Al RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL tado antes de la reforma introducida por la ley 17. una cuestión polémica vinculada con la extensión del resarcimiento en el caso de culpa y en el de dolo.. el autor alude a todos los supuestos de incumplimiento imputable. nro. El Código Civil regula separadamente ambos casos: en el Título III de la Sección 1 del Libro n. y por distintas causas. a su conexión o relación de causalidad con el hecho o la omisión del obligado.. agrupa las normas respectivas que se hallan contenidas en los artículos 519 a 522.. el alcance del resarcimiento es también diferente.onwcionarsc a la exigencia espec(fica de culpa o dolo. 301. se responde solamente de los daños e intereses que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación. La interpretación armónica de los artículos 520 y 521 ha susci)4~ RE2ZÓNICO. Por consecuencia inmediata debe entenderse.

Para otros. op.gs. nro.. si fueron previstos al contratar. 621. quien conforme al concepto de Freitas en el artículo 433 del Esbaro. COLMO.. En primer lugar. El daño es así la consecuencia que resulta según el curso natural y ordinario de las cosas y por ello se presume su previsibilidad (supra . J. Anleproyecto. 465 y lSJ AOUIAR. liJAn . Tampoco nos parece razonable entender por consecuencia necesaria la que no ocurre libre O espontáneamente. n.. '" COLMO.. Por nuestra parte descartamos la intervención de AGutAR '''. m. En resumen.. Madrid. 57. y luego de 1874 y 1882. "Acerca de las consecuencias necesarias en la responsabilidad contracluul y clttracontractual". La polémica ha quedado abierta desde que en la edición privada de Pablo E. op. pág. págs. la noción de consecuencia necesaria corresponderá a todos los daños intrÚlsecos determinados por la falta de cumplimiento o retardo "'. Con el criterio que acabamos de e"poner habría que considerar inaplicables a las obligaciones contractuales la norma del artículo 901. ya que la responsabilidad que surge de este último es mayor que la que el amculo 520 prevé para la hipótesis de culpa "'. ni en la edición de Nueva York de 1870. El texto del Proyecto de GARCfA GOYENA es idéntico al de nuestro artículo 520. pues son pocas las veces en que el daño se producirá fatal o ineludiblemente: puede suponerse por lo general que la presencia de una circunstancia ajena al incumplimiento pudo haberlo evitado.. 194"8. y se consideran tales los daños que el acreedor sufre en la cosa objeto de la obligación o i!ltrínsecos (propler rem ipsam habitam) y. 1852. pá. año 1. 0(1. el Código no distinguía ambos casos. Coni de 1872.TERINI . del año Hl82 "9. 626. op. TEXO. mencionando también como fuente el artículo ll50 del Código francés. siendo en uno y otro igual el alcance de la responsabilidad. 340. J. nro. 410. pues esta consecuencia es también determinada por el incumplimiento. El amculo 521 ha motivado las más diversas interpretaciones. respecto al primero el deudor sólo responde por los peljuicios previstos o que ha podido prever en el momento de contraer la obligación. . por excepción. La fuente inmediata del artículo 520 es el artículo 1016 del Proyecto de GARCfA GOYENA "'. J. El artículo aludido señala también que las consecuencias deben ser necesarias. Pedro N . ese daño resulta ser una consecuencia inmediata de aquel incumplimiento que será su causa adecuada. considera que la consecuencia necesaria es la que infaliblemente debe existir. ni en la llamada "Ley de Fe de Erratas" 1196. Parece ser la interpretaci6n más coherente nml" fuente mediata.S4 624. 625. T. As" págs. lS'I GARetA GOYENA. pág. apareció interpolada la palabra "no". nro. ' 112. sino determinada por otro hecho que es el incumplimiento "'. 'ii~s .. I 76 d). '" Busso. pág. los extraños a la cosa misma. Ss. Concordancias. Este autor distingue el caso de culpa del caso de dolo. 1946. 203. con la sola excepción de que alude a la falta de cumplimiento del contrato y el nuestro se refiere a la obligación. 263.pañol. GALU. Historia del Código Civil argenn'no. t. pág. Con Daño Económico lndemnizable. que no aparecía en los borradores escritos por el Codificador. que es precisamente P011iTER (01'. y limita el alcance de las consecuencias inmediatas a sólo aquellas que recaigan sobre la cosa objeto de la prestación misma. 114. Coincidimos con la doctrina que afirma que las consecuencias necesarias equivalen en el Proyecto de GARCfA GOYENA a los daños intrínsecos " '. "El texto auténtico del artículo 521 del Código Civil". Si le diéramos este alcance limitaríamos excesivamente la responsabilidad del deudor. Dar este alcance a la expresión "necesaria" nada agrega al concepto de inmediata. nros. I l •. cit. 241 y 'I¡¿. nro. así como en laedición oficial de "La Pampa" de 1883. cit. cit. porla ley 527. 883. ORGAZ..280 RESPONSABILIDAD ClVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 281 que del incumplimiento en sí mismo deriva un daño sin conexión con otro hecho distinto. Aorencia. cit.. pág. 145 a. como 10 expresa el Codificador en la nota a dicho artículo. Coni en 1866. Córdoba. nro. y no se produce libre o espontáneamente. 178).. elf. 11111 142. ni en la primera edición de las dos primeras secciones del Libro Segundo realizada en la Imprenta de Pablo E. op. declarada auténtica con la primera planilla de correcciones. Juan A . conviene destacar que para algunos autores el citado artículo agravaba la responsabilidad del deudor doloso en relación a la responsabilidad del deudor culposo prevista en el artículo 520. lW ('hORA!. CA1. 623. 116·117. l~ AI. cit.l:AlIX. 55 y 56. pág. 42 y sigs. 597). T. págs. Revista Jurldica de C6rdoba .\. pág. MOlivos y Comentarios del CMi· X" ('¡vi/li. 622.oNI. 3.

Ese incumplimiento en especie tiene inclusive un cierto matiz de licitud en el sentido de que la ley protege a quien se niega a cumplir una obligación de hacer al no permitir la com- pulsión física. tres limitaciones: una en la causa del daño.. 206. que se burla de la esperanzada expecIlIIiva del acreedor. COLMO.282 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 283 627. claro está. arto521. LLERENA. existe mala fe. )51 GALU.la crítica resulta aún más severa. Expresa el autor citado que: "Interpretado el artículo 521. BORDA. cit. la obligación subsidiaria de pagar los daños y perjuicios". por querer incluir el adverbio "no" respetando la sintaxis. 179 aJ. en el caso de dolo se extiende a los daños exlrÍosecos previstos o que empleando la debida atención y conocimiento hayan podido preverse. en cambio. de las consecuencias de su dolo.• T. MACHADO. 2. Nosotros adelantamos desde ya nuestra opinión en favor del texto original (redacción de Vélez Sarsfield) y auténtico (edición de Nueva York. ni intención de dañar. se extienda a situaciones exteriores o alcance bienes ajenos a la prestación debida siempre que hayan sido previstas o existiese la posibilidad de preverlas. no es exacto que en materia de responsabilidad contractual el Código haya distinguido entre dolo y culpa para graduar la responsabilidad. pág. nro. T. 629. Bien es cierto que el dolo contractual difiere del dolo delictual en que hay aquí intención maléfica de causar daño. La mala fe del deudor es lu contracara de esta imagen: es el deudor que falta a lo prometido. 196. dice que la inclusión del "no" da sentido a la frase. cit. fuerza el significado del artículo así redactado. pág. prescindiendo del indiscutible valor de la sanción legislativa. op. pues considera este autor que no corresponde distinguir el caso de culpa del caso de dolo. de otra manera incoherente. La supresión del "no" quita sentido a la norma. sea que éste afecte el cumplimiento de la obligación. formular algunos reparos de otra índole a las opiniones expuestas. sin embargo. 1. imponiéndole.Op. El deudor doloso responde. . además. habría que leer "y también los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes". que no cumple su palabra empeñada. y no los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes". Mientras en la disposición general la reparación se limita a los daños intrínsecos. Entre estos autores cabe señalar las particulares concepciones de GALLJ. no se merece la crítica de identificar la medida del cumplimiento o retardo culposo con el doloso". Según BORDA el incumplimiento doloso es un incumplimiento a designio. 112. T. Con relación a la opinión de BORDA. o sea en sus otros bienes.. que ha inspirado un sistema diferenciado y acorde con el criterio de PoTHIER. admiten la inclusión del "no" hecha en las últimas ediciones oficiales a partir de la de "La Pampa" "".. solamente porque le parece mejor no cumplir. ' 60 SEGOVlA. pág.. 1. pues allí donde diría" . Sin embargo. y de BORDA. Y loe. Pero además resulta verdaderamente inadmisible el fundamento que expone. pero no revela mala fe. incomodan el "aun" del principio y el "sólo" de la mitad. 1. Hay pues en este resarcimiento. 142. op. op. 136. única aprobada por ley de la Nación). pág. cit. 362 BORDA. no mala fe ni intención de dañar (como en los hechos ilícitos). Los daños a que se refiere el artículo 520 son los que constituyen consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento. En lo que respecta a la formulación de GALLI parece. por un lado. que es sólo la falta de cumplimiento. Esta conclusión es contraria al pensamiento del Codificador. por el otro. BORDA . op. La buena fe del deudor en la ejecución de la obli¡¡ación consiste precisamente en no defraudar al acreedor en su legítima expectativa de obtener la prestación prometida... Supone simplemente el cumplimiento a designio. acertada la conclusión a que llega. que alcanza únicamente al que es efecto inmediato y necesario del incumplimiento. cit. pues éstos son precisamente los daños extrínsecos. porque el dolo contractual no tiene por qué agravar la responsabilidad. deliberado. pero solamente si fueran previsibles o realmente previstos. Queremos. y dos en la extensión del daño. o retardo. 628.. cit. op. pero no puede negarse que en un incumplimiento consciente. nro. 630. T. 128.• T. pág. sin duda. GALLI '61 sostiene que la coherencia del texto legal impone su inclusión. como que le corresponde el no que no le sancionaron. solamente por no cumplir pudiendo hacerlo. 631. En el caso de dolo la responsabilidad resulta agravada en la medida en que el deudor debe responder de los daños extrínsecos. Algunos autores. 3. Agrega que "está bien que así sea. cit.

dice BORDA que ese incumplimiento en especie tiene cierto matiz de licitud que la ley protege. en el caso de las obligaciones de hacer. señala que la sustitución de la palabra "maliciosa" eIt lugar de "dolosa" ha sido deliberada. cil. cuya participación en la elaboración de la reforma ha sido noto'ria. En materia contractual. nota 63 . o sea que reconozcan su causa adecuada en la inejecución y que por ello mismo son previsibles. Nosotros pensamos que lo ha logrado. 2) Después de la reforma 636. pero limitados a los que sean consecuencia mediata y previsible del incumplimiento. "La reforma del Código Civil. impone expresamente la regla de la buena fe en la celebración. BORDA. Responsabilidad contractual". sino también los extrínsecos. Éste es. obrando con cuidado y previsión". t al espíritu de la legislación del Código. El nuevo texto del artículo 521 que ha venido a sustituir al anterior dice así: "Si la inejecución de la ohligación fuese maliciosa los daños e intereses comprenderán también las consecuencias mediatas". 634. en su nueva redacción después de la reforma de laley 17.D. aún puede plantearse una divergencia fundamental según la significación que se asigne a los términos "inejecución maliciosa". por sí solo. o 16. Esta es la tesis sostenida con anterioridad por BORDA bajo la vigencia del anterior artículo 521. Las partes deben actuar "". se somete al imperio de la norma auténticamente vigente. 632.' Puede verse una exhaustiva y minuciosa exposición de esta doctrina en LLAM. no tiene por 9ué ocasionar mayorresponsabilidad que el incumplimiento culposo.711 de reformas al Código Civil que introdujo el nuevo texto del artículo 521. y por su resultado es la más conforme con el criterio de justicia que da a cada uno lo suyo. 366. como por error se ha entendido. 21J. interpretación y ejecución de los contratos . No comprende en ningún caso las consecuencias casuales. 763.. No puede en modo alguno ser lícita la conducta de quien.de acuerdo a lo que verosímilmente entendieron o pudieron entender. op. es la que expone la doctrina mayoritaria. continúa dicho autor. 1. que muy probable y previsiblemente surgirán al acreedor del incumplimiento.284 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 285 Más aún. aunque con algunas variantes 'M.. actúa de mala fe. E. y ese incumplimiento intencional. Analizaremos ahora la cuestión después de la reforma. nro. 637. 633. T. El Dr. Ésta era la interpretación dominante al tiempo de sancionarse la ley 17. Sin embargo. .lAS. lA4 n()RnA. La expresión "sólo los que sean ocasionados por él" está señalando una restricción causal. comprendiéndose aquellos que ha sufrido en sus otros bienes (Damni el interesse propler ipsam rem non habitam). Dice este autor 364 que malicia no equivale a dolo. incumplimiento doloso significa intención de no cumplir. la responsabilidad en caso de dolo comprende no solamente los daños intrínsecos. 635. El artículo 1198 del Código Civil. ráR. Conforme al criterio de POTHIER citado como fuente por el Codificador en la nota al artículo 521. como está demostrado. Ésta no se puede ejercer simplemente porque no se puede obtener la ejecución del hecho con el motor de una voluntad ajena. que son por definición imprevisibles. pág. que es verosímil que el acreedor entendiera que el deudor podía lícitamente desentenderse de cumplir la prestación prometida y que a su vez también el deudor entendiera que podía dejar de cumplir aquello a que se obligó? Además no puede decirse que la ley proteja al deudor de una obligación de hacer que no quiera cumplir. 628).711. b) indiferencia del incumplidor ante las consecuencias dañosas. Sin duda que el propósito de la reforma ha sido hallar una fórmula clara que elimine los problemas interpretativos del artículo reemplazado. ¿Puede suponerse acaso. un grave error de apreciación. al no permitir la compulsión física. respeta las fuentes como instrumento interpretativo. Malicia es un dolo calificado por alguna de las siguientes circunstancias: a) intención de causar un daño. G. Nos parece indudable que la interpretación que más se aviene sea los ocasionados en los otros bienes.. sin duda. En consecuencia. solamente porque no autorice a ejercer la compulsión física. en caso de dolo la responsabilidad del deudor resulta agravada por la extensión más allá de los daños y perjuicios sufridos porel acreedor concernientes al objeto de la prestación. consecuentemente ¡:on su criterio expuesto anteriormente (supra.

. 153). Por la virtualidad de la obligación ya no puede éste sustraerse a designio a la realización de la conducta comprometida a favor del acreedor.)". a la que nosotros adherimos. y que. que este concepto no se diferencia de la inejecución maliciosa. Si no se hubiere fijado el interés legal. es decir a los cuasidelitos. unidos a los compensatorios y moratorios. consistente en la inejecución deliberada de la prestación debida --<lolo obligacional-. Los primeros constituyen el precio que se paga por el uso de un capital ajeno y compensan al acreedor por la pri vación del mismo. podrán llegar hasta dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios". Concepto 643.g68. cuando el deudor incurre en dolo. . 642. Es una malicia específica referida al deber de prestar que pesa sobre el deudor. pues esta restricción está solamente referida a J'S. éstos pueden ser convencionales o legales. Esludio de la reforma del Código Civil.. LLAMBlAs. Civ. Se impone previamente aclarar qué son intereses moratorios. no cumpliendo 10 que el deudor debía y podía cumplir. los jueces determinarán el interés que debe abo- nar lt • A este texto la ley 17. por inejecución maliciosa de la obligación ha de entenderse la que es practicada ex profeso. Jurisprudencia Argentina. los hechos ilícitos que no son delitos.. que ubica el hecho dañoso en el régimen más severo de los delitos .286 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 287 638. b) OBLIGACIONES QUE TIENEN POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO. Los intereses compensatorios en materia civil sólo pueden ser convencionales.los jueces podrán imponer como sanción la obligación accesoria de pago de intereses que. 1) Intereses. Si el deudor ha tenido intención de causar daño al acreedor incurriría en dolo delictual: "el acto de incumplimiento queda mudado de especie: ya no será ese tipo especial de ilicitud con un régimen propio. el mutuo se supone gratuito. el incumplimiento malicioso es más grave que el doloso desde el punto de vista de la conducta del deudor. Los segundos se pagan en concepto de indemnización por el perjuicio que experimenta el acreedor por el retardo en obtener la restitución del capital o el pago de las sumas adeudadas. Coincidimos con BORDA en que la inejecuci6n dolosa es aquella en que el deudor no cumple intencionalmente. se pueden clasificar en compensatorios o retributivos y moratorios o punitorios. 1198. en este caso debe responder con mayor extensión hasta de las consecuencias mediatas.. 138. El artículo 622 del Código Civil dispone: "El deudor moroso debe los intereses que estuvieren convenidos en la obligación. cit. debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. y el mutuante sólo podrá exigir los intereses moratorios.711 agregó el siguiente párrafo: "Si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligación de sumas de dinero o que deba resolverse en el pago de dinero. Según otra inte!pretación 365. Conforme a lo dicho. El artículo 1107 del Código Civil no constituye una barrera que no pueda franquearse si el delito civil no es a la vez un delito criminal. 130. nro. los daños e intereses comprenderán también las consecuencias mediatas". por lo tanto. sino un verdadero delito civil. por lo tanto. y. a) Según la función económica que los intereses desempeñan. Si no hay intereses convenidos. 640. pág. o 1969. 639. que suponen culpa y no dolo (ver supra. . Los intereses moratorios pueden ser convencionales o legales. por el contrario. y para ello hay que distinguir diversas clases de intereses. b) Según la fuente que da origen a laohligaciónde pagar los intereses. cód. Con toda razón continúa diciendo LLAMBfAS: "si lo hiciera actuaría de mala fe por contrariar deliberadamente 10 que le exige la ley. 641. esto es: una ejecución de buena fe y de acuerdo con 10 que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender. pero pensamos. desde el vencimiento de ella. sin adelantar por ello un propósito de perjudicar.. op. o de propósito." JO•• No seria necesario que el hecho fuese a la vez un delito del derecho criminal para aplicarle las normas que rigen los actos ilícitos. su responsabilidad es alcanzada por lo preceptuado en el artículo 521: " . obrando con cuidado y precisión (art.LLAMBIAS. nota 140. Según el artículo 2248 del C6digo Civil: "No habiendo convención expresa sobre intereses. según esta inte!pretación del nuevo texto.

648. SALVAT.. 498. 912.• T. 1. nota 99. se discutía en la doctrina si el artículo 622 del Código Civil constituía una excepción al sistema de la mora ex pero sona. y ello ocurría tanto ~lIando había intereses convenidos como cuando no los había. ell. 435. en opinión de Busso "'. el artículo 622 no modificaba el régimen general del artículo 509.a ~ota del~.. hoy puede considerarse resuelta la cuestión en el sentido de que la liquidez no es requisito para que corran inter~ses mor~to­ rios. 704. op. oP: eU"8ág. rit. J. l. pág. 1959·1.. Mil . 645. pág. 219. ellos ca· rrían desde la constitución en mora. El mutuo comercial se presume oneroso (art. en preno. Según algunos autores 373. inc. Com. 1. LL. I n.Op.. Las deudas sujetas a intereses moratorios son todas aquellas que tienen por objeto una suma de dinero (dinerarias. 487. siempre era necesaria la constitución en mora tanto cuando se ha convenido el interés moralorio o cuando nada se ha estipulado. 3) Curso de los intereses moratorias 647.I. 622. nota 130. . cit. ruo. I. son solamente los intereses moratorios que cumplen una función resarcitoria. cit. COLMO. pág. cit. Sin embargo.). El artículo 622 derogaba los principios contenidos en el artículo 509. T. 29. Los intereses moratorios. siempre que la deuda sea cIerta 37') En relaCión a los danos y perJUIcios originados en la comisión de un delito. 2) Deudas sujetas a intereses moratorias nes provenientes de delitos o cuasidelitos los intereses deben liquidarse desde el día en que se produce cada peIjuicio objeto de la reparación "'.A. Op. La doctrina agrega que no deja de ser líquida la deuda fácilmente liquidable con arreglo a bases establecidas en la escritura de constitución o cuando se trata SImplemente de calcular el importe de una venta hecha a tanto la medida y con indicación de la superficie"'. La cuestión de la liquidez del crédito para que el deudor incurra en intereses moratorios. 628. por lo tanto. 341. pág. 218. 439.. 5°.. T. l. cuando tienen origen convencional. Los intereses de los que nOS ocupamos al tratar de la responsabilidad civil por la inejecución de obligaciones contractuales o por la comisión de un acto ilícito. y. 646. b) Si se trataba de intereses moratorios no pactados. T. Con anterioridad a la reforma introducida por la ley 17. cit. y Jun~prudencla que cita.). pág.. como ya se ha dicho. 15·111·1943. de suma o de cantIdad) y también las que se resuelven en el pago de una suma de dinero (deudas de valor).288 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 289 las pérdidas e intereses de la mora".. pág. 649. T. 432. DE GAsPERI. n . Civ. 844. T. pág. nro. pág. . LAFAn.. nro. rit.711 al artículo 509 del Código Civil. los intereses ~orren desd~ el día del hecho 3". pues no había en este caso ninguna disposición legal que permitiese apartarse de esta exigencia formal.. 648. T. art. nro. SAI.. op.e de obligaciones. la constitución en mora era necesaria en materia de obligaciones pecuniarias. 651 .. resultan de la estipulación de una cláusula penal moratoria (art. cit.. 304. 309. CNCiv. 110 644. Cód. fU" 1UK4. ellos corrían desde la fecha del vencimiento. era preciso hacer una distinción: a) Si se trataba de intereses moratorios pactados. 819 . Cap. 16·XH- 111 BORDA. 1 1943-1..." (1Ilsso. en pleno. IV . 650.VAT. o sea mediante la interpelación del deudor que aquel artículo esta· blecía como principio general. y cuya cantidad se encuentra determinada 36'.. había en el texto expreso del artículo 622 una excepción a la regla general del artículo 509. "p. \611 Busso. págs. Después de la reforma del artÍCulo 509 pensamos que el ar(fcu lo 622 armoniza perfectamente con el sistema general establecido pura toda c1a. cil. según la cita del Codificador en l. Devengan intereses moratorios tanto las deudas líquidas co~o las que no lo son. T. op. op. T. t. op. op. T. nro.LE. 489. sin necesidad de constitución en mora. 11. pág. LlAMBtAs. . "" BoROA. 254. nro. Y posteriormente se resolvió que en las mdemmzaclO)67 POTHIER. sean éstas dinerarias o no. 650. arto622. lA . Cap.. op. Se llama deuda líquida aquella cuya eXIstencIa es cIerta. pág. En materia deactos ilícitos es obvio que no puede hablarse de intereses compensatonos. 652. nro. de Transpones". 171 CNCiv. 540. . 342·343.. cit. pág. 1. Finalmente. en DE GASPERI. 496. ha sido debatida en doctrina y jurisprudencia 369. Según otra opinión 37'. De allí que la HI "Gómez clEmpresa Nacional ( ~~K. IV.. nota 53 al . 308. cód. nro. )6.

se entiende que aquél continuará debiéndose en adelante como interés moratorio. T.A. Si las partes han convenido un interés compensatorio. En nuestro país no se ha fijado tasa alguna de interés legal y. 4) Monto de los intereses moratorias 652. 922. es decir sea éste convencional O legal. cit. t. Si no se ha estipulado la tasa del interés moratorio.. Carecería de sentido pensar en la posibilidad de reducir la prestación de dinero. 657 . ni tampoco intereses compensatorios. que se refiere a los intereses de plaza e intereses corrientes como aquellos "que cobra el Banco Nacional". en pleno. 1. en cuyo caso prevalecerá este último "'.. '''' DI 'MOI OMBE.. Si no se hubiere fijado el interés legal. Ello es sólo concebible en las obligaciones de dar (no siendo dinero). los jueces determinarán el interés que debe abonar" (art.290 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 291 constitución en mora del deudor de una suma de dinero se produce por el solo vencimiento del plazo fijado. pág. los jueces aplican por analogía lo dispuesto en el artículo 565 del Código de Comercio. . 653. pág. 616 a 619. op. No se deberían eventuales daños e intereses de carácter compensatorio. RIPERT et BOlJLANGER.UlO 4'i17cJ . Si los intereses moratorios se debiesen por el resarcimiento de un acto ilícito. En las provincias se toman en cuenta los intereses que para las mismas operaciones cobran los bancos oficiales respectivos. Si el plazo fuese tácitamente establecido. Es una liquidación a pérdidas yganancias m m IJlJsso\ 0(1. op. h) La indemnización consiste. Los intereses mora torios cumplen una función indemnizatoria específica que corresponde al retardo en el cumplimiento de las obligaciones pecuniarias. en SALVAT. l. ellos comienzan a correr desde que se produce cada daño "'. 656). IV. en principio. 622). . se hubiese o no estipulado el interés moratorio. y nada han establecido sobre el interés moratorio. T. pág. cit.). 1959-1. Procede aunque el daño experimentado hubiese sido menor. el acreedor vería en cualquier caso frustrada la renta que habría obtenido si el pago hubiese sido oportuno. IV. La tasa del interés punitorio pactada es inmutable y no es necesario probar la existencia y monto de los daños e intereses moratorios para reclamarlos (art. por ello. T. En consecuencia. nros. en una suma fija con prescindencia del monto real de los perjuicios experimentados..aH. 17. T. 5) Resarcimiento suplementario 656. y por lo tanto el pago no puede ser nunca imposible por circunstancias que se refieren a la prestación misma. Así: a) En general los daños e intereses moratorios se determinan sobre la base de una estimación de Jos peIjuicios reales yefectivos sufridos por el acreedor. y no se acrecienta por haber sido mayor. 654. Esta particular forma de resarcir los daños e intereses moratoríos se diferencia del régimen general que corresponde a prestaciones de "tm naturaleza.Ios intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. en daños e intereses compensatorios que se pagan en otra suma de dinero de valor equivalente al de la prestación. Se adopta una base arbitraria. hacer y no hacer. cit. XXIV. Constituyen por lo tanto el resarcimiento que se debe por los daños e intereses moratorios. 1197. 652. '76 CNCiv. GALU. Civ. que prevé el caso de una cláusula penal abusiva. Cap . . pues en las obligaciones pecuniarias el objeto principal se halla expresado desde su origen en dinero.. Cód. se requerirá la interpelación para la constitución en mora. corresponde aplicar la tasa establecida (arts. En las obligaciones pecuniarias se deben intereses aunque no se haya causado peIjuicio. sin peIjuicio de la facultad judicial de reducirlos de acuerdo al último párrafo agregado al artículo 656 por la ley 17. 540.. salvo que el interés legal sea superior a aquél. nro. 655. 621.711. se fija la tasa de interés que tiene establecida el Banco de la Nación Argentina en sus operaciones de descuento ordinarias. se deben " . Si las partes han estipulado una cláusula penal moratoria fijando convencionalmente el monto del interés que por tal concepto deba pagar el deudor. Considerando que el dinero es esencialmente fructífero. que es variable de acuerdo a las circunstancias económicas y al mercado crediticio. Si no hubiera plazo determinado se procederá de acuerdo a lo establecido en la penúltima parte de aquel artículo.

CoLMO. 1 DOMAT. cit. art. 663. sin embargo. que se refieren precISamente al resarcimiento de las obligaciones que no tienen por objeto una suma de dinero. T. op. cit. pág. la extensión del resarcimiento al monto de los intereses convenidos o legales en el caso de mora del deudor 37•• 660. op. 921. L. existe una fuerte tendencia de la doctrina nacional a considerar que efectivamente nuestro Código limita. que constituyeron la fuente del artículo 1153 del Código Napoleón. Busso.. 495. el mutuo se 'UPO"l' gratuito. 1. 1)11<' agrava la condición del deudor doloso. 9J 7. DE GÁSPERl y MORELLO. creemos que tiene suficiente fundamento dentro del sis1<'lIla general de la responsabilidad civil adoptado por nuestro Código. Esta alternativa apunta. pág. que dispone: "en las obligaciones que consisten en el pago de cierta cantidad los daños y perjuicios que resulten del retraso en el cumplimiento. nro.. T. no corresponde aplicar los artículos 520 y 521 . " las pérdidas c intereses de la mora". Abeledo.1lI. en el artículo 2248. 10&4. nro. . nros. T. 431-532 . LLAMBIAs. H. no habiendo otro texto legal. op. '01110 bien lo señala LLAMBIAS 383 . 306. T. cit. dI. en la moratoria se acrecienta a prorrata temporis. 662. cit."'UJONNIEK. et J. págs. 111' finanzas". !I. 169 y 170. Conforme a este agregado el acreedor de una suma de dinero puede obtener daños y perjuicios suplementarios con una doble condición: 1) Que justifique haber recibido un perjuicio independiente del retardo. Nosotros compartimos esta tesis limitativa por los mismos fundamentos enunciados precedentemente. En los intereses moratorios la suma debida en concepto de intereses está en relación al capital adeudado y en función del tiempo que dura el retardo. 95. IMI ( 1. cit. en principio. Lois \IIL POTHIER. II . T. 433. Posteriormente la ley del 7 de abril de 1900 agregó a dicho articulo un inciso redactado así: "El acreedor al que su deudor en atraso ha causado por su mala fe un perjuicio independiente de ese atraso puede obtener daños y perjuicios moratorios aparte de los intereses del crédito". nros. pág. n. nro. IV. En cuanto a si los intereses moratorios constituyen el límite de la responsabilidad del deudor en las obligaciones pecuniarias. cit. op.. MAZEAUD. 294. 575. pág. 661. cit. sin duda. Se asimila a una cláusula penal moratoria. pág. 430.. 1197) que no afecta al orden público. Bien entendido que deberá referirse a daños no contemplados en el interés moratorio. foág. op. 851. pág.. Civiles. n. b) La existencia de una estipulación convencional que fije el resarcimiento del mayor daño no cubierto por los intereses moratorios. o sea extraños al abstracto y uniforme que consiste en la no disposición del dinero. pág.1 AMnfAs.. L. T . 62&. 19&. op. T. y el mutuante sólo podrá exigir los intereses moratorios.. op. pero existen algunas diferencias: en la cláusula penal moratoria la suma que se adeuda es fija. a) Las ya señaladas de los artículos 1722 y 2030. 531 . 2. op. V. MACHADO. 2.. Tít. 106-112. Los autores que así opinan siguen la corriente del derecho clásico francés inspirado en las soluciones de DOMAT 380 y POTHIER 381. 2) Que establezca la mala fe del deudor (el deunro. y que parece tener aplicación. 2. no consistirán nunca sino en la condenación al pago de los intereses señalados por ley.. BIBILONI. nro. 231. T. pág. las excepciones contempladas expresamente en los casos de los artículos 1722 Y 2030 (que se refieren respectivamente al socio que lOmase dinero de la caja para usos propios. A favor de la limitación se argumenta que el artículo 622 no prevé otro posible daño que el moratorio. op.. pág.292 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 293 658. y al fiador subrogado. 659. 31 a 36. y en ambos casos además del interés moratorio se debe la indemnización de todo otro perjuicio) confirmarlan la regla limitativa del artículo 622. 11. algunas excepciones. haber caído en falencia). 237. 622.. c) Los casos en que el deudor ha incumplido dolosamente.ín del resarcimiento en el supuesto de que el deudor incurra en dolo en la incjecución.. distinto de ese perjuicio abstracto y uniforme que consiste en la no disposición de los fondos (así. 1. n. CARBONNIER. nro. salvadas las reglas particulares aplicables en el comercio yen las dor es de mala fe si tenía conciencia del perjuicio que iba a ocasionar al acreedor por no pagarle) "'. por no haber logrado el dinero en término. Este principio tendría. op. T. por tratarse de una convención perfectamente válida (art. T. Anteproyecto.. págs. T . cit.. m SALVAT y GALLI. Además. Le~ons de Droít Civil. cit. y que. en el que se disf~I!I" quc "no habiendo convención expresa sobre intereses. En cuanto a la mayorexten.

De ahí en adelante. J. Conforme con lo dispuesto en el artículo 619 del Código Civil. la pérdida del poder adquisitivo de los signos monetarios que debieron ingresar oportunamente en el patrimonio de aquél. y. conforme a la regla de los artículos 519 y siguientes. T. 326. BORDA. es posible establecer excepciones en las cuales la deuda dineraria quedará sujeta a las variaciones del valor en curso de la moneda. '" Busso.928 del 27 de marzo de 1991 ha derogado para el futuro las cláusulas de indexación. 5 bis) Indexación de deudas de dinero . rescatándolas así del rigor del principio nominalista. la ley 20. op. 325-326. nros. 3&6·1 Puede consultarse: MOlSSET DE EsPANt. Universidad. c) Valorismn judicial. 510. a) Valorismn contractual. 468... La ley 23. nros. nro. 664 bis. Un aspecto del daño que ocasiona al acreedor la mora del deudor es. En materia de alquileres la ley 21. d) Reajuste en caso de mora del deudor. que la deuda originariamente contraída en una determinada suma de dinero queda regida por el principio nominalista hasta el momento mismo en que el deudor cumple puntualmente con el pago de lo debido. 1. 468. 296. dispone en el artículo 276 (1. 40. Otra importante corriente de opinión 38' considera que si el acreedor demuestra la existencia de otros perjuicios puede reclamarlos además de los intereses. 297. op. pág. BORDA. . lN6biJ BUSTAMANTE ALSINA. a su vez. pág.294 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 295 al supuesto de un incumplimiento por culpa. Numerosas leyes en el ámbito privado y en el sector público particularmente referidas estas últimas a títulos públicos. nro.32 de Normalización de Locaciones dispone en el artículo 8° que el valor locativo se actualizará de acuerdo con la variación del índice del salario del peón industrial de la Capital Federal.s. 1981. T. op.. n. es decir que aplicando ese principio el deudor cumple su obligación entregando al acreedor la cantidad de signos monetarios correspondientes al valor numéricamente establecido en la obligación.928 llamada 'de Convertibilidad del Austral'''. Luis. pág. considera que sólo corresponde hacer excepción en el caso de que el contrato haya estipulado expresamente intereses moratorios. 281 bis). situación ésta no contemplada en el artículo 619 del Código Civil. BORDA ". b) Valorismn legislativo. Bastaría que ellas pacten cláusulas de estabilización o de reajuste referidas a índices diversos cuya aplicación introducirá a la deuda en el ámbito del valorismo y la marginará de la rigidez del nominalismo (ver supra. Hemos sostenido reiteradamente '" bi. art. ".0. 298. precisamente..744 de Contrato de Trabajo. Existen medios que permiten indexar o revalorizar las deudas de dinero. T. Ver parágrafo 521 bis de esta obra y el trabajo del autor: "Reflexiones en tomo a la ley 23. 1. nro.. en ese supuesto dicha estipulación funciona como cláusula penal e impide pretender una indemnización mayor. 1992. Vol. 622. dI. IV. 664. Sostienen esta tesis por estimarla justa. y no hallan en el Código limitación alguna. 60. así no enuncia un principio limitativo de los derechos del acreedor. en el segundo.. Los casos de los artículos 1722 y 2030 son precisamente ejemplos de aplicación del principio. con prescindencia absoluta de las alteraciones del poder adquisitivo de la moneda. cil.297. pág. deudas fiscales y previsionales. arto622. que el artículo 622 se aparta en su redacción y su sentido del modelo francés. si el deudor no curopIe la cuestión se introduce en la órbita de laresponsabiJidad civil. '" Busso. 390n6) que los créditos provenientes de las relaciones laborales tendrán igual reajuste.. Existen diversas técnicas que las partes pueden utilizar en sus convenciones para mantener constante el valor real de la moneda.. cil. pág>. 515 Y 522) se hallan regidas por el principio nominalista. modificada por la ley 21. 517 y 518). Sin embargo. Actualmente es común aplicar los índices de precios mayoristas no agropecuarios (nivel general) u otros que reflejan las variaciones del costo de vida y que publica el Instituto Nacional de Estadística y Censos (lNDEC). op. sino un principio afirmativo de obligaciones del deudor. puede afirmarse que las deudas de dinero (ver supra. han adoptado diferentes índices para el reajuste de dichas deudas. por el contrario.. en Rtsponsabilidod Civil y Olros ESIUdios. cil. nro. y por dolo. Inflación y Actualizaci6n Mon<laria. que debe ser ni más ni menos que lo debido. nro. dec. en el primer caso. dicen JI.• trabajos citados en nota 281 bis. Puede llegarse a la revisión de una prestación dineraria por aplicación de la teoría de la imprevisión (ver supra.

pág.q. pero la tasa debe limitarse a dos veces el interés puro. No corresponde en tal caso revisión de la tasa de interés contractual ni revalorización del capital.'" resolvió que corresponde revalorizar una deuda de dinero en relación con la depreciación monetaria en el caso en que el deudor hubiese incurrido en mora sin que sea obstáculo a ello el hecho de que las partes hayan obtenido intereses moratorias. LL. 20-VIIl-1978. 2) parte de interés que corresponde a la tasa de inflación y que debe compensar la depreciación monetaria repotenciando el capital en la medida del deterioro sufrido por la pérdida del poder adquisitivo de los signos monetarios no ingresados oportunamente en el patrimonio del acreedor.N. la Cámara Civil de la Capital '86~. de Bs. L 1977-B... 186. Sin embargo. . Ese interés. 23-IX-1976. Bosch. C. porque el remedio indexatorio está constituido precisamente para supuestos en que las partes no lo hubieran contemplado.D. IK9. . 6) Intereses represivos 665. c1Gobierno Nacional". 663) Yno es necesario aludir al daño mayor que sólo corresponde en caso de dolo del deudor. 248 Y "Vieytes de Femández.. La Cámara Comercial de la Capital '86 .. 1." los tribunales del país admitieron que corresponde revalorizar una deuda de dinero en relación con la depreciación monetaria en el caso de que el deudor hubiese incurrido en mora 386 qlU. por ser resarcitorio. LL. . t. 1976-0. la aplicación de un interés adicional al compensatorio.J. Lo segundo porque el principio nominalista no admite considerar otro valor que no sea el nominal (art.. 1197) Y la inmutabilidad de la misma (art..L. !3-IV-1977. los jueces determinarán el interés que debe abonar el deudor moroso. ''''''''''1'''' CNCom."o. pág. en pleno. I976-D... SUCo e/Prov. CNCiv.. R.ltr. Por su parte. Cuando el capital se revaloriza por el deterioro de la moneda los intereses moratorias deben liquidarse sobre el importe que resulte del reajuste. U. para el caso de que las leyes procesales no hubiesen previsto sanciones por inconducta procesal maliciosa del deudor. compartimos el voto en disidencia del Dr. 241. o sea el 12 por ciento. Sala ··A".. quien distingue que no corresponde indexar el capital si se ha pactado una cláusula de intereses destinada a prevenir la inflación. 19-1Il-1979.. conlleva en la tasa correspondiente: 1) parte de interés puro neto o lucrati va que corresponde a la privación del uso del capital que experimenta el acreedor y está determinado por las fluctuaciones del mercado de capitales. Ello sin perjuicio de que si correspondiese aplicar la teoría de la imprevisión el acreedor pueda pedir la resolución de la cláusula de intereses moratorias notoriamente bajos y en ese caso pedir el reajuste de la deuda conforme al criterio de los plenarios mencionados. J. 1. ".w. 656). pero referido específicamente a la mala fe procesal. pág.. 521. As. Cód. E. Nosotros. t. Sala "D". la responsabilidad del deudor moroso tiene la limitación que impone el artícu lo 622 (ver nro. ·'Valdez. que llena una función represiva de aquella conducta. S. t. L.. ''' ~ . Lo primero porque prevalece la fuerza obligatoria de la cláusula pactada (art.711 prevé en forma subsidaria.. pág. 24-XI-1978. La hipótesis considerada precedentemente supone que no ha existido estipulación de intereses moratorias. declaró que debe aceptarse que el capital exigido sea expresado en la moneda indexada y a la vez conceder el cobro de la pena convencional cuan!lo ella hubiera sido establecida para sancionar el retardo. CNCiv.B. en pleno. 74. 664 ter.. CNCom. 619).. Este último es un daño consecuencia inmediata y necesaria (o sea intrínseco a la prestación misma) de la falta de cumplimiento en término de la obligación (art. que atribuimos mayor importancia a la función resarcitaria de la cláusula penal. 9-IX-1977. En consecuencia. El agregado hecho al artículo 622 por la ley 17. LL. a partir de los primeros fallos de la Suprema Corte de Justicia de la Nación '&6. Cap. Esta tesis ha sido muy controvertida en la doctrina y resistida por la jurisprudencia. t. p~g.). LL. Pero si las partes han pactado el interés moratoria. de igual fecha. Dispone esta norma que si no se hubiese convenido el interés moratoria o no se hubiese fijado el interés legal. 22-IX-I978. Contempla una agravación de la responsabilidad para el deudor doloso.C.296 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 297 El régimen de la responsabilidad civil en esta materia está específicamente fijado en el artículo 622 del Código Civil. no sería de aplicación el reajuste en caso de mora del deudor. precisamente porque el perjuicio que soporta el acreedor ha sido motivo de la previsión convencional. 1977-D.". en cuyo caso sería de aplicación la jurisprudencia citada.. Civ.A.S... 21-VI-1977.

154. en SALVAT. o de $ 10. sino solamente una: aquella que es idónea para producirlo y que por ello constituye su causa adecuada. Es decir que se hallan en conexión causal adecuada con un cierto acto solamente aquellas consecuencias que son normales y. previsibles por el autor del mismo.a $ 500. 1961. 39. sino solamente aquel que se halla dentro de los límites fijados por la ley y que se define por su adecuación normal a su causa. que establecen las reglas de imputación. 904. Sin embargo. pág. nro. Considerada objetivamente y en abstracto. 297.si no hubiere monto determinado. siempre debe responder de esos daños (arts.. Con respecto a estas consecuencias inmediatas y mediatas ninguna distinción hay que hacer en caso de delito o cuasidelito. 160S' LLAMBÍAS Parte " Cimual. 673. 20S. podemos decir que el responsable debe resarcir no todo el daño materialmente causado a la víctima. agrava sin duda '" OROAZ. 210·21 \. 1412. '" OROAZ. Es decir que el resarcimiento que debe el autor del acto ilícito comprende plenamente todo el daño que ha causado.. La ley circunscribe el deber de resarcir de los daños que son consecuencia inmediata y mediata del acto ilícito. El DoIlo Rtsarcibl. 670. nro. sea que el agente actúe con dolo o con culpa. nro.ral. 591) que este deber de prever se determina en abstracto. que contiene una clasificación de las consecuencias en inmediatas. Se trataría de una consecuencia prevista pero no previsible (supra.. 669. Conforme a lo que hemos expresado acerca de la reparación integral y las reglas de imputación legal. y por ello mismo su previsibilidad está presumida en la ley.000. debe responder también de esa consecuencia aunque fuese imprevisible. . De donde el autor de un delito puede llegar a responder aun de las consecuencias que no se hallan en relación causal adecuada con el hecho. 674. 903 y 904).. El daño . es decir. nro. desde que ella resulta subjetivamente previsible para el agente que obró sólo en vista de la contingencia de que ocurriera dicha consecuencia. por lo tanto. Hemos analizado precedentemente las diversas doctrinas que se han expuesto en tomo de este tema de la relación causal y hemos llegado a la conclusión de que no todas las condiciones que concurren a la producción de un cierto resultado pueden ser consideradas causas del mismo. en el caso del artículo 905 se da una hipótesis de consecuencia mediata y no casual.. dentro de esos límites.000. Según alguna doctrina 38'.. T. 905 Y906. 349). 11. Los primeros son aquellos que suceden según el curso natural y ordinario de las cosas y se hallan en conexión directa con el hecho. págs. mediatas y causales. pág. como debe ser. nro. bien entendido que. LóPEZ OLAClRl!OUI. 1964. Parte G.. esa consecuencia será siempre casual "". 672. nro. La imputación de las consecuencias casuales que han sido previstas o han sido tenidas en mira porel autor de un delito. pág. Hemos ya aclarado (supra. 160S-B..298 RESPONSABIUDAD CIVIL EXTENSiÓN DEL RESARCIMIENTO 299 gencia la expresada norma supletoria. . T. la reparación del daño debe ser integral. meramente casual (art.ll. 11. Los segundos aparecen en conexión del hecho con otro acontecimiento distinto. pero la idoneidad de aquél para determinar naturalmente el resultado lo hace también previsible empleando la debida atención y conocimiento de las cosas. salvo casos de excepción en que se admite una reparación limitada. 671 . En esta materia son de aplicación el artículo 901. '" SALVAT. El citado artículo 45 impone una multa del 10 al 30 por ciento del valor del juicio. 83. Como hemos explicado antes (supra. Nosotros creemos que no por ser prevista en concreto y subjetivamente una consecuencia casual deja por ello de serlo. T. 1964. cuando el autor del acto ilícito actúa dolosamente y entra en sus miras la producción del resultado dañoso que el delito causó a la víctima. Sin embargo. pág. no debe entenderse por lo afirmado que el autor responsable esté obligado a resarcir todo el daño causado materialmente con su acto 317. nro. Bl RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 667. y los artículos 903. 668. la reparación debe ser plena. 511). 905).

2363. imponiendo el resarcimiento con una connotación francamente represiva para el autor doloso. que. Es que si la teoría del riesgo tiene como fundamento el provecho que obtiene el responsable. 556. 906. 1178). op. agregado ley 17. riesgos de la aeronavegación. por la interacción de otros acontecimientos distintos.• pág. Tratado de Derecho del Trabajo. no se responderá nunca de aquellas consecuencias que en la relación de causalidad se encuentran tan alejadas del hecho. texto de la ley 17. No obstante la impropia sintaxis utilizada en la redacción del texto. A. Finalmente . mas no si el daño fuere imputable al dolo del responsable (art. 39. M. 313. 947. sino con un profundo sentido de justicia. se responde del daño casual que se previó como posible aunque el daño sea casual. 677. cie. ASÍ. T. Hay en esto un afinamiento del sentido de justicia en el castigo de la intención dolosa" '''. T. facilitándose de ese modo la garantía que comporta la repartición de los riesgos a través del contrato de seguro. CXXXV. Si no se justifica una reducción de la reparación del lado del responsable.711).ACIREOUI.. no parece existir ningún principio jurídico ni moral por el cual deba imponerse al responsable de un daño una reparación limitada cuando no ha habido culpa. la imputación del daño se hace no solamente con un criterio de razonabil idad en función de las consecuencias previsibles normalmente.VEALI. nro. en el cual no existe una norma específica como la de nuestro artículo 905. EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO EN LA RESPONSABILI· DA D OBJETIV A. "en ningún caso son imputables las consecuencias remotas. Este sistema que generaliza la responsabilidad patronal con prescindencia de la culpa o negligencia del empleador en todos los accidentes del trabajo. Es así que la ley 9688 limita la reparación dentro de un régimen de indemnización tarifada. En definitiva. 380. Tal es lo que ocurre en materia de accidentes del trabajo y en la responsabilidad por lo. En algunos casos puede admitirse una limitación de la reparación por razones extrañas al fundamento de la responsabilidad.. Más aún. En el ámbito contractual resulta claro cómo el sistema de la responsabilidad por accidentes de trabajo fundada en el riesgo profesional trae aparejada como contrapartida una limitación en la cuanúa de la reparación. Pans. la cual hoy puede fundarse en el artículo 1113 del Código Civil. tulo de principio general la incidencia del fundamento de la responsabilidad sobre la extensión del resarcimiento. Ersai d'une Théorie Générale de /tI Rrsponsahilítl Civif~. pág. Bib. que no tienen con el hecho ilícito nexo adecuado de causalidad" (art. 3-1. 677 bis . E. pág. que de modo alguno puede hallarse en aquél la causa adecuada del daño (consecuencias remotas).o "Essai sur la notion de reparadon". 1966. sea de su actividad o sea de la cosa de que se sirve. consideraciones de índole financiera pueden hacer necesario un límite a los riesgos asegurados. 676. como ocurre bajo la vigencia del derecho común lO"'. 1069. de una u otra manera. IV. En este caso "la imputación legal se hace más amplia para castigar la mala intención. y loe. M. cit . pág.300 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 301 su responsabilidad al atribuirle el deber de resarcir el daño causado en mayor extensión que al autor que sólo ejecutó el hecho culposamente.\lID el TUNe. sufre un daño y requiere un resarcimiento pleno. Droit "mi. haciendo suyo el principio que enuncian los MAZEAUD 391 con respecto al derecho francés.. Sin embargo. Parecería que el criterio de la Ley de Accidentes del Trabajo en orden a la reparación limitada tiene fundamento en la facilidad que reconoce a la víctima en cuanto al ejercicio de la acción y al relevo de la prueba de la culpa patronal. 153. Itr RoUJOU DE BouvtE. 675. nro. que establece la responsabilidad objetiva por el riesgo de la cosa (ver infra. no puede dar origen a la obligación de pagar a la víctima una indemnización integral y comprensiva de todo el daño producido.. t. J972. '111 LÓI'EZ OI. Se trata de establecer si un sistema jurídico admite a tíEL Daño . no se ve razón que justifique una limitación de la reparación 392.711). ~ 1j2 J9tl ORGA7~ "lb" DF. 8. g. nro. No es válida en nuestro derecho la afirmación de que la reparación se mide por el daño y no por la culpa como lo afirma ORGAZ 390. STARK.. menos aún tiene justificación del lado de la víctima. fá . . la medida del resarcimiento está también determinada por un criterio de equidad cuando los jueces pueden considerar la situación patrimonial del deudor para atenuar la indemnización. pues si el accidentado pretende una reparación integral tendrá que deducir la acción ordinaria de derecho común.'. Paris. op. 399. ' 91 MAZE.

M . no habiendo razón alguna para excluirla en caso de riesgo. l~r RoUJOU DE BOUBÉE. Son indemnizables las consecuencias inmediatas y mediatas. 2()' VIlI. "ExtensIón de la reparación en la responsabi- li dad objetiva". las disposiciones que regul an la responsabIlidad por actos IlkiLos"..'. quedan excluidos del régimen de los cuasidelitos. Por las mismas razones es aplicable a la responsabilidad por riesgo... El Código de Portugal de 1966 tiene el articulo 499 ~ue dispone: "Son extensivos a los casos de responsabilidad por riesgo. pág. y no existiendo fundamento alguno que justifique una limitación del resarcimiento. la reparación del daño en tal caso se rige por las reglas propias de los cuasidelitos en cuanto a la extensión del resarCÍnúento 392 Q\iln4u:\eS y )91 stxil:ll. 391qulnqujeJ BUSTAMANTE ALSINA..I 979..L. sea que el acto ilícito fuere delito o cuasidelito. Si la responsabilidad objetiva es de garantía. parece en cambio imposible hacer variar esa extensión en función de la naturaleza subjetiva u objetiva de la responsabilidad '" '''. se rige por las mismas disposiciones legales que regulan los cuasidelitos.. impresa en Espaila. E. 1113). dado que el Código Civil no contiene ninguna norma que regule específicamente los efectos de la responsabilidad objetiva.. En las VII Jornadas de Derecho Civil. si el origen contractual o extracontractual de la responsabilidad puede influir sobre la extensión de la reparación. teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima. "4° Son reparables los daños morales originados en el riesgo de la cosa" . se aprobó la siguiente recomendación: ]92 q. '" ". "De lege lata: "1 ° La extensión de la reparación en la responsabilidad objeti va. con excepción de los casos específicamente legislados en leyes especiales. la responsabilidad objetiva no excluiría tampoco ese capítulo del daño resarcible. 315. En el caso del artículo 907 la extensión del resarcimiento queda al arbitrio judicial. En resumen.la medida del resarcimiento debida por aquél es igual a la reparación debida por este último.. 1981. . realizadas en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires los días 26 al29 de septiembre de 1979. en la parte apbca~~e y a falta de r. "2° N o son reparables las consecuencias casuales emergentes del hecho de la cosa. así como los supuestos específicamente regulados en leyes especiales. op. como en el supuesto de la responsabilidad del principal por el daño que causa el dependiente (art. • I'uhlicoción de La Ley. Los casos de los artículos 907 y 1113 del Código Civil. l. En consecuencia. J. 19 l ..receptos legales en contrario.302 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO 303 Colocándonos del lado de la víctima y considerando el carácter resarcitorio de la reparación del daño moral. la atenuación de la obligación resarcitoria que legisla con criterio de equidad en caso de cuasidelito el artículo 1069. cit" pág. "3° La atenuación de la responsabilidad prevista en el artículo 1069 del Código Civil es aplicable a la responsabilidad objetiva.

sin embargo. El vÚlculo de causalidad falta. podría. Por último. ni la víctima o acreedor. . de una persona que no sea el demandado. como la tempestad o la guerra. La invocación y prueba de la existencia de una causa ajena interesa al demandado para excusar su resPllnsabilidad por falta de relación de causalidad entre su hecho propio. cuando la causa del resultado es un acontecimiento extraño al hecho del demandado '. 2-11. El daño puede ser causado también por el hecho de un tercero. Si bien el demandante debe probar la culpa del demandado. puede ser la causa del daño un acontecimiento que no quepa imputarle a nadie. el de sus subordinados. Cualesquiera de estos acontecimientos pueden haber actuado de '9) MAZEAUD el Tui'lC.CAP!TULOXI INTERRUPCIÓN DEL NEXO CAUSAL 678. Es decir que el interés del estudio de la causa ajena se manifiesta en los siguientes casos: a) En los daños causados por el hecho propio sin intervención de cosas. haber culpa de la víctima. LA CAUSA AJENA. op. o de un tercero o un caso fortuito o de fuerza mayor. 10. 679 . Ese acontecimiento puede ser la culpa de la víctima o del acreedor: sucede con frecuencia que quien demanda reparación haya causado por sí mismo el daño de que se queja. el daño resulta entonces de la fuerza mayor o del caso fortuito. es decir. Es decir. o las cosas de que es dueño o guardián y el daño sufrido por la víctima. 680. todas las veces que el daño es el resultado de una causa ajena. T. 1429. nro.'. o sea que se intenumpe el nexo causal.. puede existir pluralidad de causas: si se probara la culpa del autor del hecho. pág. cit.

En cambio. tanto para eximirse total como parcialmente de su responsabilidad. aunque exista una culpa del autor del hecho o un riesgo creado por una cosa peligrosa. Cuando la víctima actúa culposamente es negligente. si el hecho del inimputable. No todo hecho de la víctima constituye causa ajena. 80. sino que s6lo infringe el mandato de atender a su propio interés "'.imprevisible o inevitable. También se presume la culpa de los padres. no impone responsabilidad alguna". excluyendo de la relación causal aquella culpa del autor. la culpa del dueño o guardián se presume (art. si un desaprensivo peatón atraviesa la calzada cuando avanzan los vehrculos a favor de la luz verde del semáforo. en el segundo período de la primera parte agregada por la ley 17 . .. El hecho de un inimputable no excusa la responsabilidad del demandado. El artículo IIII dispone: "El hecho que no cause daño a la persona que lo sufre. lo que resulta evidente. 305). exponiéndose por ello al peligro de sufrir un daño. No podrá el dueño o guardián probar su falta de culpa. En los casos en que la responsabilidad tiene por fundamento una garantía hacia terceros.. como en el supuesto del artículo 1113. comete un acto culposo por imprudencia 685. nro. cuando la víctima acepta un riesgo conocido expone su persona al peligro de sufrir un daño para alcanzar un fin propuesto "'. 394 Por ejemplo. no existe responsabilidad alguna. por ejemplo un me- '1"" se produce. Derechotk Obligaciones. . 1.. I'parte. 1113. aJ. etcétera. l. El hecho debe ser culposo. o del dueño o guardián del animal o de la cosa peligrosa.306 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VíCTIMA 307 b) c) d) e) forma tal que resulten ser la única causa adecuada para producir daño. En los casos en que la responsabilidad se funda en el vicio o riesgo de la cosa. Sin embargo. pág. En los daños causados por el hecho propio con las cosas. Esta cuestión se vincula con la aceptación de riesgos que hemos tratado antes (supra. cit. pág. ENNllCCl!RUS y LEHMANN. nota 7. un hecho ajeno que interrumpe el nexo causal y excusa la responsabilidad del autor del hecho. si un peatón se arriesga en la calzada en igual circunstancia para . 684. la verdadera cuestión reside no en afirmar que el nexo causal no existe. el darrmificado debe ser imputable.'ui¡Jo. T . tutores. el daño no hubiera sobrevenido a la víctima si eUa no se hubiera expuesto voluntariamente al daño potencial. a) CULPA EXCLUSIVA DE LA VfCTIMA. 1114 y 1117). LARENZ. directores de colegios y maestros artesanos (arts. curadores. cit. Vol.711. comete un acto de abnegación asumiendo 221. En los casos de inejecución de una obligación contractual. op. Sin perjuicio de probar contra la presunción demostrando falta de culpa. se estaría en presencia de un ti d"'M. ¡101 ~ "MtV"' Q un nif\o en trance de ser atropellado. al igual que la culpa. sino en determinar si está justificado que solamente por ello la víctima soporte el daño.CULPA DE LA V/alMA 682. la aceptación de riesgos no es lo mismo que la culpa. 683. Si el daño se ha producido por la exclusiva culpa de la víctima. aplicando por analogía la solución de "'Juidad a favor del demandado 396. puede el demandado suministrar la prueba de la causa ajena excluyente de responsabilidad.ERUS y LEHMANN. agregado ley 17. op. pero puede presentar la prueba de una causa ajena tanto a la relación de dependencia. Sólo puede hablarse de culpa de la víctima en sentido impropio. como al ejercicio de la función encomendada a su dependiente autor del daño. Si aquél se halla en las condiciones de la última parte del artículo 907 (agregado de la ley J7. como en el supuesto del artículo 1113. un insano. el principal no podrá probar su falta de culpa. fuese -por las circunstancias en "unJldrntemente el riesgo. o concurriendo con ella para constituir en común la causa adecuada del mismo.. 79. Ni ENNI~(. l' parte.711). cambio. Por lo tanto. pues ésta no viola ningún deber de conducta impuesto en inlerés de otros. Sin embargo. descuidada o imprudente respecto de su persona. En efecto. Puede entonces decirse que el acto voluntario de asumir el riesgo constituye. 681. interfiriendo con su hecho en el proceso causal y determinando su propio daño. Sin embargo. 1. pero puede demostrar una causa ajena al vicio o riesgo de la cosa.711) puede tomarse en consideración el hecho como si se hubiese causado un daño a sí mismo. sino por una falta imputable a ella. En "or de diez años.

y el primero no cumple su obligación y entrega el pescado sin congelar y rl ". y por ello quedan descartadas: a) Aquélla en que no existe otra culpa que la del demandado.. b) CULPADELA VICTlMA CONCURRENTE CON CULPA O RIESGO DEL DEMANDADO. cit. la tienen los códigos de Alemania (art. es~ba ll1l1\'l'llido esa rncrcadena. 1111). 230. 2) Aquélla en que la culpa de la víctima ha sido determinada por la culpadel demandado: si el conductor de un vehículo lo lanza imprudentemente a gran velocidad y uno de los ocupantes. Esta solución no ha tenido éxito alguno en la legislación 4'". Es por ello que aunque existan varias causas posibles del daño.¡ se hubiese dispuesto de cami6n frigorífico .. 227. pues 1'11'('\1. se lanzó a la calle sorpresivamente al paso de un vehículo. op. 44) Y portugués (art. es necesario deterDÚnarcuál es la causa jurídicamente relevante paraimponer responsabilidad.khc al acreedor pare deudor tendrá que ser disminuida enrelaci6n a la influencia I r In . Pueden proponerse tres soluciones 400: que soporte la totalidad del perjuicio el demandado. dI" pág.' . 1 . si un mayorista de pescado debe entregar congelada l. cita el ejemplo siguiente: "Si el menor. op.1 olio lugar. es preciso determinar la idoneidad de la culpa o del riesgo. que se divida la responsabilidad concediendo a la víctima una reparación disminuida. nada puede reclamar). l'l<:étcra. nro. 1504. op.Tercer sistema: Es el comúnmente llamado de la "compensad<Ín de las culpas".orífi~o y . y otro vehículo lo embiste en pleno día a causa de su velocidad excesiva o de una maniobra inhábil. nro. yroducléndose por ello su pérdida total. Nuestro Código no contiene solución expresa para este supuesto como.. tlI1 MAZr:AlIDCl TUNe. La Culpa. 1) Culpa de la víctima y del demandado '" 689. Tal vez sea razonable atribuir el 50 por ciento a cada uno. . Éste ha sido el sistema del derecho romano que Pomponio formulaba de la siguiente manera: Quod si quis ex culpa sua damnum sentit. Ha sido seguida en el common law.Primer sistema: La culpa del demandado absorbe la de la víctima e indemniza todo el daño (art.. op.1 'lI·Yl'Z la mercadería en las condiciones entregadas hubiera llegado a destmo Sin I'IC'Hlrr\. También quedan descartadas estas otras dos cuestiones: 1) Aquélla en que la culpa de la víctima no tiene significación: si ésta deja su automóvil estacionado en un lugar prohibido. el riesgo de la cosa del demandado y también la culpa de la víctima. 570). T. 101. . el insano. 103. 687... . b) Aquélla en que no existe otra culpa que la de la víctima. Es decir que no basta con establecer la participación de distintos hechos o cosas en la producción del daño. y es aceptado por la doctrina y la jurisprudencia universales. para producir normalmente el resultado dañoso. que sea enteramente absuelto.lIlIl'H. La mdemmzac16n '¡U~· !<Il't. 1109).'onsideramos en el texto y las soluciones son las mismas.'0(]0 congelado probablemente no se hubiera perdido aun sin camión frig."l~tlndo tampoco cUf!lple con !Iansportar en condicio~es adecuada~ como.pcctivas culpa"i. pág. Suizo de las Obligaciones (art. nro. No procede distinguir según sea su culpa o no la única causa del perjuicio.. Hemos dicho que la relación de causalidad debe establecerse entre el daño como resultado y el factor de imputabilidad o atribución de responsabilidad como causa (supra.1 MAZI~AIJDet TuNe. cir. no habría responsabilidad en caso de muerte o lesión (11:1 incapaz". non intelligitur damnum sentire (la víctima que haya participado en el daño.Segundo sistema: La culpa de la víctima absorbe la del demandado y soporta todo el daño (art. Ocurre frecuentemente que un daño se produce por la concurrencia de diferentes factores: la culpa del demandado y la culpa de la víctima.)' loe.308 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VfCTIMA 309 caso fortuito o de fuerza mayor que excluye también la responsabilidad del demandado . se arroja del vehículo en marcha y sufre lesiones a causa de ello "'. \<. rt'¡. pág. 1508.IM Los ejemplos son de ORGAZ. 580)."686.'udcrfa vendida a un comerciante que debe transportarla en camiones frigoríficos . •'. cit . Por ejemplo. deben compensarse las I Illpas atenuando el resarcimiento en función de la influencia de las respectivas culpas l'!! l'¡ daño causado. \97 ORGAZ. pág. según los casos. sin dar tiempo al lnnduclor para evítar el accidente. Es decir que en presencia ¡ l' U1I incumplimiento por culpa conjunta de acreedor y deudor. Éstas son las cuestiones que vamos a analizar ahora. Se sigue actualmente en la legislación de casi todos IllS países. ~fll MAí'I~AIJI)Cf TUNe. 688. atemorizado. pero abandonada ya en Inglaterra y parcialmente en Estados Unidos 402. 2-11. 254). N9 La culpa concurrente del demandado (deudor) y del demanda~te (acreedor) en de incumplimiento de una obligación contractual presenta los rrusmos problemas \.I.U '¡lit" . en cambio.

1966-V. 4t11 Códs. l . Sala "D". cit. págs. ACUÑA ANZORENA . Sala "A". Esta solución aparece en la mayoría de los fallos de nuestros tribunales. dice que este sistema es el que mejor se compadece con esta búsqueda de la relación más justa. 15-VIl· 1966. 691_ Hemos considerado hasta ahora la hipótesis en que se hubiese causado un solo daño. En tal caso se aplicarán los mismos principios analizados para establecer la causalidad de las respectivas culpas en la producción del daño de cada uno. a) Una primera regla se enrola en la teoría de la equivalencia de las condiciones: si cualquiera de las culpas no hubiera existido. Marguerite. T.711 ha incorporado la teoria del riesgo creado en el sistema de la responsabilidad (infra. pág. IV. pues aquella circunstancia corta el nexo casual del daño con el vicio o riesgo de la cosa. T.. 1063.-. ello será suficiente para excusar la responsabilidad del dueño o guardián de la cosa (art.. 28-VlII-1956.. LA Culpa.será resarcido por B en $ 75.). 694.. Cód. agregado por la ley 17.310 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VíCTIMA 311 690. Proyecto de C6digo Frunco·ItaJiano de las Obligaciones. arto 44. la distribución del daño debe hacerse por mitades. 2792.. Si existiese culpa exclusiva de la víctima. Suizo de las Obligaciones. 01()4 CNCiv. . Existen diversos criterios para la determinación de las proporciones en que debe hacerse la división y atenuar consiguientemente el resarcimiento. Luego. sino que su propia culpa ha determinado nonnalmente ese resultado (art. 1113. B debe pagar aA $ 62. que no admite ni autoriza la distinción en grados de la culpa a los fines de la responsabilidad. 1019). op. pág.-. Pari" 1926. pues es el que propugna la distribución del daño en la medida en que cada uno ha contribuido a causarlo. b) Otra regla distribuye el daño en consideración a la gravedad de las respectivas culpas. Sala "E". 141.500. LL. Ha sido criticada por ORGAZ 40'. pág. En casos de daños ocasionados por los automotores será siempre de aplicación la leoria del riesgo. arto 254.71 1). Yel daño de B de $ 50. 104. Civ .500.ER. 818.000. Ni el vicio ni el riesgo han sido la causa adecuada del daño sufrido por la víctima. 403 HALL. se haya debido principalmente a la culpa menor. Compensando ambas deudas (art. 85. c) La regla que parece ajustarse mejor a la idea de casualidad que preside la atribución del daño es aquella que establece que cada cual debe soportar el daño en la medida en que lo haya causado . 1510. 96. Esta solución está desechada universalmente. no se habria producido el daño.000. LL . el daño de A de $ 100. ~" ORGAZ. 21-X- 2) Culpa de la víctima y riesgo de la cosa del demandado 692. Ha sido adoptada por algunas legislaciones"" y cuenta con la adhesión general de la doctrina. período del párrafo lro. 207. nro. Essai sur I'lnfluence du Fail d~ la Faute de la Victime sur son Droit de Réparation. LL. arto 78 . 403. al contrario.. Cód. nro. es perfectamente posible que la culpa más grave haya sido la de menos influencia en la producción del peIjuicio y que éste. participando ambos culpables en la misma proporción. t. y..-. 119. SaJa "E". en primer lugar porque no está de acuerdo con el sistema general de nuestra ley. Constituye un procedimiento rudimentario y subsidiario al que recurrirá el juez en los casos en que no pueda hacer otra Cosa 403. y conforme a ella el autor de la culpa más grave debe responder en mayor proporción al resarcimiento del daño "". en segundo término. nota (eh). t. 235. nro. 108 Y 118. 1958. •" Acu~A ANZORENA.será resarcido por A en $ 12.000. Civ.. pág. sea por el vicio de la cosa (defecto de fabricación o conservación) o por el riefogo o peligrosidad de aquéllos cuando están en movimiento bajo la conducción de alguien. pág. pero puede suceder que el autor de cada una de las culpas sufra un daño (daños recíprocos). alemán.. pág. En consecuencia. Cap . 134. 2do.A. en SALVAT. t. pág. 693. En nuestro país también se adopta este sistema en forma unánime por la doctrina y lajurisprudencia: si existe culpa concurrente corresponde disminuir el monto del resarcimiento a cargo del responsable. "" MAZEAUD et TUNC. 29-1II-1968. t. y la culpa de B en un 75 por ciento. La reforma introducida al artículo 1113 del Código Civil por la ley 17. 1111.. Así si la culpa deA ha contribuido en un 25 por ciento a producir los daños.). se darán con mucha frecuencia los casos que contemplamos bajo este rubro. 2-U.

Rectificando nuestro criterio anterior adherimos a esta tesis.responsabilidad objetiva que consagra el artículo 1_113 del Código Civil m. Este sistema no tenía la aprobación de la Corte de Casación.. Esta solución parecía estar más de acuerdo con el efecto práctico de hacer soportar. 1019). nros. . finalmente. op. cil . En la jurisprudencia francesa la cuestión fue ampliamente controvertida sobre la base de la existencia de presunciones recíprocas de culpabilidad atendiendo a la interpretación dada al artículo 1384 del Código Napoleón. establece como doctrina legal obligatoria (art..• T. Atilio A IIJtrr BUSI'AMANTE Al ~'\INA. 1933-1-75 .. la solución que consideramos aceptable es aquélla de la primera jurisprudencia de las Cortes de Apelación francesas: las responsabilidades recíprocas se neutralizan cuando los riesgos son equivalentes. 1070 y sigs. nro. al declarar que el riesgo recíproco no excluye la aplicación del artículo 1113. en caso de daños recíprocos '11. de Bs. nro..). todo el daño sufrido por él mismo. por la sola circunstancia de que el daño de uno sea menor que el del otro. D. Cass. ninguno de los guardianes estaba. 510: op. en autos "Valdez. al principio. En este supuesto la cuestión tendría que resolverse como en el de culpa concurrente del demandado y de la víctima..A. 700. Civ . 'In C.. U. 11 . 697.. Civ .) lo siguiente: "La responsabilidad del dueño o guardián emergente de accidentes de tránsito producidos como consecuencia de una colisión plural de auto- 41 1 OROA7. de tal manera que uno podrá demandar del otro.T. si ninguna culpa puede probarse. IWI-E. la cual se hará en la proporción correspondiente a la influencia respectiva del riesgo y de la culpa de la víctima en la producción del mismo. 78. La tesis fue condenada por la Corte de Casación.). al crear presunciones concurrentes de causalidad. 20-111 .. Esta exención parcial supone una di visión del daño. Proc.. a menos de probarse la culpa. págs.N. y luego. por 700 leT. Estanislao clEl Puente S. El damnificado que pretende el resarcimiento de su daño deberá probada culpa del otro conforme al régimen general de la responsabilidad por el hecho propio (art. la carga del daño sufrido por uno y otro. J. nro.TERINI.. Este criterio ha sido razonablemente criticado "'. 132. sino la responsabilidad civil de ambos automovilistas. 2-11. desconocía el hecho de que el accidente se relacionaba a la vez con el riesgo de ambos vehículos. nro. explícitamente en caso de daño unilateral "'. las respectivas compañías de seguros que han asegurado no el daño directo. Cód. La Cámara Nacional Civi l. 3) Riesgo de ambas cosas (del demandado y de la víctima) 696. D.1933. Distinto sería el caso si la culpa de la víctima no fuese la única causa del daño sufrido por ésta. del 10 de noviembre de 1994... con "' . Trailé MA'HUI> el TUNC. lo que debía conducir lógicamente a una doble responsabilidad y no a una ausencia de responsabilidad ..1987. 22-XII..312 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA DE LA VÍCTIMA 313 695. año LII. ~37. Conforme a este criterio se reconoce una doble responsabilidad a cargo de cada uno de los guardianes. pues como los daños recíprocos son normalmente desiguales. Civ.. 700 bis. no tan claramente.• "Los r:ie~gos recíprocos en la producción del daño". 1109.pág . cit. 699. El artículo 1113 en la parte reformada ha previsto la exención parcial de la responsabilidad para el dueño o guardián acreditando la culpa de la víctima. La Corte Suprema de Justicia de la Nación adoptó un critena distinto ". 698. en pleno. . Las Cortes de Apelación se habían mostrado al principio favorables a la neutralización de las responsabilidades. C. LL. IX I9~R. '" C. y la cita que hace de RIPERT en la nota •• SAVATIER. no parece justo atribuir obligaciones desiguales.. Cass. 1939. y otro". pues cIJa resulta más adecuada al principio de.. obligado a reparar los daños causados por el otro. nros 1529 y sigs. 173 • nOla de AI. cuando se trata de daños causados por automóviles.. de la Responsabilité Civile. Incorporado el principio del riesgo a nuestro ordenamiento jurídico en virtud de la reforma al artículo 1113 (infra. cJPcia. 24-VIl-1930.J. 96.S. 303. Si ninguna culpa puede probarse. 1933-1 ·137. As . salvo que se prueben circunstancias eximentes que las destruyan por la existencia de culpa de cada una de las víctimas recíprocas. T. cada uno cargará con su daño (véase i'!fra. 1. 238w 239. "ENTe!. Cód . pág. y recíprocamente. pág.

pues esta última.. 1540. en aulos 'Ortiz. <Il MAl. En consecuencia. aunque en sí misma no sea peligrosa.. o de un tercero por quien no debe responder". . en el segundo período del primer párrafo agregado de la ley 17. 1964-C. En el segundo caso. y otro e/Cabrera. señalando como único responsable a ese tercero. o sea a lo "imprevisible". En el primer caso. ""OO"' 1. 14 x 11-1993. t'195-A.. 1081 y 1l09.. sino también cuando el perjuicio no se debe al hecho de nadie. 703. Desde el punto de vista de los efectosjurídicos ninguna distinción hay que hacer. Es lo que expresa el artículo 1113._". Il. Juan C. la "fuerza mayor" alude a 10 irresistible. como de un cuasidelito en este último por la pluralidad de culpas concurrentes. el principio de responsabilidad objetiva por riesgo no queda excluido. es necesaria la demostración de la culpa de la víctima o de un tercero por quien no se debe responder. no debe encuadrarse en la órbita del artículo 1109 del Código Civil" '12~~. Queda así interrumpido el nexo causal y la responsabilidad se proyecta fuera de la órbita de actuación de éste. III. 704.. para excusar o disminuir la responsabilidad del dueño o guardián de uno u otro vehículo. l.1. 148. no constituye un eximente de responsabilidad para la otra parte la prueba de la culpa de los padres de aquél por haberlo autorizado a circular en bicicleta en condiciones riesgosas. Sala "e".. Osear E. Si la víctima resulta ser menor de edad. La responsabilidad compartida en términos de solidaridad existirá. La responsabilidad es en cualquier hipótesis solidaria entre todos los autores o partícipes (arts. existe entonces una causa ajena al demandado que es también ajena a quienquiera que sea 4]3. la cuestión Se rige por el artículo 1113 del Código Civil. y otros'.. t6~ . o bien pudo haber concurrido con la culpa del presunto responsable. que bien pudieron actuar como coautores o solamente partícipes.CULPA DE TERCERO del presunto responsable con la culpa de un tercero. ese hecho constituye una causa ajena al presunto responsable demandado por la víctima. y de acuerdo con la doctrina que hemos expuesto sobre riesgos recíprocos. Tercero es quien no tiene vínculo jurídico alguno de subordinación ni con la víctima ni con el presunto responsable.. Si en el proceso causal sobreviene el hecho culposo de un tercero que determina normalmente el daño que otro experimenta. tanto en el caso de que exista culpa del presunto responsable en cllncurrenciu con riesgo de la cosa de otro.. La culpa debe ser de la propia vÍCtima '12. op.CASO FORTUITO 701. T 2-11. Es decir: tanto si un ciclista arrolla a un peatón tratando de adelantarse a un automóvil que avanza velozmente. 412'1\1ll1qu1tS BUSTAMANTE ALSlNA. 706. La culpa del tercero puede haber sido la única causa del daño.711: " . sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa . pág. r~g. cil. Si así no fuere. tanto de un delito o cuasidelito en el primer supuesto.. Si en el hecho generador del daño intervienen un automóvil y una bicicleta en movimiento. Es necesario establecer en primer lugar si los términos "caso fortuito" y "fuerza mayor" tienen distinto significado y diferentes efectos . ley 17. 702. estamos en presencia de un acto ilícito cometido por varios sujetos. 704 bis. r:\~ . pues ambos conceptos se hallan asimiludos legalmente.711). J. 136... t. Civ. como en el caso de un automovilista que arrolla a un peatón por esquivar a un ciclista que realizaba una torpe evolución. o de la cosa riesgosa que le pertenece o que tiene bajo su guarda. El vínculo de causalidad no sólo falta cuando resulta posible relacionar el daño con un individuo determinado que sea distinto del demandado (la vÍCtima o un tercero). LL. a) CONCEPTO. es necesario que se trate de un sujeto imputable susceptible de incurrir en culpa. ~s decir a 10 "inevitable".EAUD et TUNC. Cód.: "Comentario al fallo de la CNCiv. como en el riesgo de la cosa 705. el hecho del tercero solamente puede constituir una causa de excusación si reúne los caracteres del caso fortuito.314 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO PORTIJITO 315 motores en movimiento.. puede serlo en las circunstancias en que ella se emplea o utiliza. Comúnmente se llama "caso fortuito" a lo que acontece inesperadamente. nro.

op.. y sí caso fortuito. El rasgo de inevitabilidad o irresistibilidad es el definitorio del caSI/S. se presenta II~III culpu del demandado. 106. Caracteres generales: 712. 2) lnevitabi/idad. y otros que definen particularmente el 414 casus en relación a la in imputabilidad del incumplimienIo de las obligaciones comerciales. Civ. pues lo imprevisible es relevante en la medida en que por ello mismo hace inevitable el acontecimiento que no se pudo prever.11 • r~~. 1) lmprevisibilidad. determinará o la existencia de culpa y la inexistencia del caso fortuito. para eximirse de la responsabilidad toda vez que ésta sólo podría derivar del vicio o el riesgo de lacosa: luego. cuando el daño ha sido incrementado por la influencia de un caso fortuito. considerando las circunstancias concretas de lugar. E. El hecho debe ser ajeno al presunto responsable. exigible. presu. Cód. no se podrá. Adviértase que si consideramos la culpa como la omisión de las diligencias que debieron adoptarse para prever o evitar el daño.. 41~ 41(.llI~:ll·lón del daño InICIado por un acontecimiento Imprevisible e inevitable. Evidentemente que al no mencionarse en la norma el caso fortuito. no habrá culpa. op.316 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTUITO 317 707. 708. conforme con lo que dispone el artículo 902 del Código Civil y atendiendo a las circunstancias del artículo 512. MAI'. 108.\'Iudio dl'ln Reforma . elf. . no es dable prever. :11 Puede haber también excepcionalmente concurrencia de culpa y de caso rcspon~ abiJidad extracontractual. sobre todo porque nO había razón para que no quepa la eliminación parcial de responsabilidad. El Código Civil define el caso fortuito en el artículo 514 diciendo: "Caso fortuito es el que no ha podido preverse. La omisión no puede impedir. El Código Civil no considera directamente el caso fortuito en materia de Conf. cuidados y esfuerzos normales en relación al hecho de que se trata. T ..AMOrAS. pág. nro. 2-H. cit . o exterior al vicio o riesgo de la cosa.z~ que una situación exc1u~e la otra. cuando en el proceso de 1·. b) CARACTERES. 1611. . 207. 265. que los romanos deI"¡(lll\(~.3) Hecho ajeno. pág. si bien no dejará de ser relevante para excusar la responsabilidad total. tiempo y personas. El artículo 1113 no menciona el caso fortuito en el agregado hecho por la ley 17. nro. T. Que el hecho sea extraordinario o anorinal no es un carácter distinto de la imprevisibilidad e inevitabilidad. Esta imposibilidad de prever debe ser apreciada objetivamente en relación a un deber normal de prever. ORGAZ. pág.. en cambio.re. 275. si puede demostrarse que el daño tiene su causa normal en un acontecimiento distinto y ajeno al vicio y al riesgo. cuando éstos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor. El hecho debe ser imposible de evitar aplicando la atención. 264. pág. al igual que el Código Napoleón (MA2EAUD et TuNC. ( un!. . Lo que sale de lo normal y del curso ordinario de las cosas.711. cuando no obsIante aplicar esa conducta el hecho resulta imprevisible o inevitable. alegarlo para una exención parcial. Es decir que eljuzgamiento de la conducta en función de las mismas circunstancias concretas de personas. 0". 713. nola 312. Sin embargo. sin duda. falla por su base la pretendida responsabilidad "'. 2-11.EALJD et TUNC. aunque pa. entre las causas que pueden eximir de responsabilidad por el daño causado por el riesgo o vicio de la cosa. nro. no ha podido evitarse". 709. El hecho debe ser imposible de prever.). que el presunto responsable alegue y demuestre la existencia de un hecho con las características del caSO fortuito. o bien la existencia de caso fortuito y la inexistencia de culpa '''. nro.nto responsable que acrece la intensidad del perjuicio. Se ha criticado este silencio de la reforma "'. Este artículo ubica el tema en el ámbito de la responsabilidad contractual. LI .. constituye una circunstancia que excusa la responsabilidad de un presunto responsable del perjuicio que se le atribuye por su acto o por el hecho de la cosa con riesgo que le pertenece o cuya guarda ejerce 41'. tiempo y lugar (art. 710. Existen caracteres consIitutivos del caso fortuito que son de carácter general. (592). De otra manera estaríamos en una hipótesis que no es precisamente "causa ajena". 714. sino que señala precisamente las circunstancias en que el hecho no puede preverse o evitarse. pues el anterior artículo 513 se refiere a la irresponsabilidad del deudor por los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligación. o que previsto. cil. 71 l. op. desde que el caso fortuito interrumpe el nexo causal determinando por sí mismo la producción del resultado dañoso. en contra: ORGAZ. 255. 512.

si la enfermedad ha sido contraída ¡nculpablemente. 252). De otra manera la incidencia del acontecifiÚento no puede invocarse para exifiÚr al deudor de responsabilidad. pues a él debe atribuirse el impedimento abso luto de ejecutar la prestación. si el deudor se ve impedido de cumplir su obligación en razón de hallarse enfermo. . faltará precisamente uno de los camcleres que defmen el casus como hecho ajeno al deudor. 513. y es arrastrado causando daño a un tercero. o bien si por vicio del freno un automóvil no soporta un fuerte vendaval. 01'. Civ. de tal manera que sin ésta el daño no se hubiese producido. si el caso fonuilo ocurre por culpa del deudor. ya que el acto fiÚsmo habría carecido de objeto (arl. Es decir que el casus que deterfiÚna la imposibilidad de ejecutar la obligación debe aparecer con posterioridad a la formación de la obligación contractual 4l!. y una inundación extraordinaria ocasiona su muerte. 194e). obsten a la ejecución de la obligación. Tllltlbién puede la cláusula asufiÚr directamente el carácter de un pacto !Ir ¡¡urantía. Talla situación contemplada en el artículo 513 del Código Civil. 716. nro. no podrá el deudor alegar la existencia del casus. 3) Obstáculo invencible. En esta hipótesis hay fuerza mayor aunque el hecho de la enfermedad no es ajeno al deudor que la padece. Civ. Razonablemente no podría ser de otro modo. Con relación a esta última situación. 718.. 'lO 1. Podrá invocar aquella circunstancia como eximente de responsabilidad sólo en las condiciones y el ámbito en que se aplica la doctrina de la imprevisión. 953. Caracteres particulares: A los caracteres generales que acabamos de mencionar hay que agregar otros particularmente referidos a la inimputabilidad del incumplimiento de obligaciones contractuales. Por ejemplo: si el depositario de un animal lo deja abandonado en un campo bajo. c) EFECTOS. lo que quiere significar que con el caso fortuito ha concurrido culpa del deudor. Si bien el casus debe ser posterior al acto constitutivo. Cód. que asegure al acreedor el resarcimiento de los daños en ('lIulquier caso. dI. No r xIl. La misma norma contiene las siguientes excepciones al principio de irres ponsabilidad: 720. El casus. T. 714). y la convención tiene asegurada su valI¡)r/. pero sí a su voluntad.. una amenaza que el deudor no pucd~ nlt¡¡nr. nro. que hace excepción a la ¡nimputabilidad del deudor si el caso fortuito "hubiera ocurrido por su culpa". • un Ins caracteres del casus. I. pero sólo tornen más difícil y oneroso el cumplimiento. Si hubiese ocurrido un tiempo antes. porque si el hecho era imposible.).318 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTUITO 319 nofiÚnaban casus dolus vel culpa determit¡a/us. nro. 2) La segunda excepción legal no es tal. pág. o al deudor en la inejecución de una obligación contractual. 717. por el principio consagrado en el artículo 1197 del Código Civil.1 AMUlAS. 721. ' pnnsabilidad que ponga a cargo de aquél algunos de los hechos que. y si va a suceder en un tiempo futuro. 219. admitida por la reforma de la ley 17.). y dejaría de ser fortuito." (art. de nada sirve invocarlo pues no impide la ejecución. debe obstaren forma absoluta a la ejecución de la obligación: el deudor no debe poder vencer el obstáculo. En efecto. 1) Pueden las partes convenir qu~ el deudor asuma la responhllbi lidad por el caso fortuito.tl' prohibición legal alguna. el Código dispone expresamente: "El deudor no será responsable de los daños e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplifiÚento de la obligación. 1) Hecho sobreviniente. El principal efecto del caso fortuito es eximir de responsabilidad al imputado de culpa o dolo en la ejecución de un acto ilícito o al dueño o guardián de una cosa con vicios o riesgos. 715.'stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor. 719. porque si así no fuera podría imputársele. Así sea que las circunstancias reúnan los demás caracteres del caso fortuito. mediante la estipulación de una cláusula de Ir. cuando . Tal es el caso l1r concurrencia de culpa con el caso fortuito (supra. El hecho debe ser ajeno a la voluntad del presunto responsable. Por ejemplo. ésta no habría tenido nacimiento. Cód. tampoco es una dificultad que obstaculice absolutamente el cumplimienlo: constituye sólo un peligro..711 en el nuevo texto del artículo 1198 del Código Civil (supra.2) Hecho actual. para ser lal. debe presentarse en el momento fiÚsmo en que la obligación debía cumplirse.

aunque hubiese sucedido por caso fortuito. Esta excepción también está expresamente prevista en el artículo 2435 con respecto al poseedor de mala fe por la pérdida o deterioro de la cosa. pues existen fenómenos de la naturaleza que salen del orden común y que son. y muchas veces evitarlos. Por ejemplo: una disposición que impide el despacho a plaza de mercaderías que se encuentran en la Aduana. imprevisibles e inevitables. Lo serán según los lugares en que se manifiestan. Por ejemplo. En efecto. ajeno al deudor. Pero esta afrrmación no es absoluta. infine). a . declarada legal por haberse agotado las instancias conciliatorias. 2436). la incidencia que el hecho así caracterizado ha tenido en la inejecución de la obligación. 723. extraordinarios. Los fenómenos naturales responden generalmente a un orden regular que permite preverlos.786 en cuanto al encauzamiento del conflicto colectivo por las .erra.320 RESPONSABILIDAD CIVIL CASO FORTIJITO 321 722. Ello no significa que. así como la subversión interna o revolución. sería necesario acreditar que el empleador no ha dado motivo a la medida de fuerza que paraliza su fábrica o su comercio por la inactividad de sus empleados u operarios. no sea menos injusta la huelga en cuanto pretenda la aplicación de mejoras no previstas en convenios laborales y que la patronal se niega a reconocer. 2) Acto de autoridad pública. La guerra. por lo tanto. En este caso. 892). d) Distintos casos: Se considera que no constituye caso fortuito una resolución judicial que impide la ejecución de la obligación del deudor. siendo más grave la condición del poseedor (art. la magnitud e intensidad que adquieren fuera del orden común y normal. 513. la responsabilidad si la cosa hubiese perecido o deteriorádose igualmente estando en poder del propietario. y cesa. En cambio. 1) Fuerzas natllrales.4) Gu. debe demostrarse que se hallan reunidos los caracteres que definen el casus. La calificación de "ilegal" que pueda hacer la autoridad administrativa no constituye de por sí elemento suficiente para juzgar que existe caso fortuito o fuerza mayor. no sería caso fortuito la huelga motivada por el incumplimiento patronal de leyes o convenios laborales. 725. que lo libera de su obligación. y sea el acto legítimo o no. aluviones y terremotos. tal calificación se hace en relación a la observancia o inobservancia de la ley 14. Por ejemplo: las lluvias. si la cosa que está en la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito hubiese igualmente perecido en poder del deudor (art. tendría ese carácter una huelga general del gremio tendiente a adoptar reclamos de mejoras salariales o condiciones de trabajo. creando un obstáculo insalvable al cumplimiento. deben configurar el casus por la existencia de los caracteres generales señalados anteriormente. como en cualquier otro. o se hubiese anotado un embargo preventivo inaudita parte y sin causa justificada. cuando obsta la ejecución de la obligación. no son necesariamente acontecimientos extraordinarios y. 726. En estos casos puede considerarse que existe un caso fortuito eximente de responsabilidad. Esto último no rige en caso de posesión viciosa.3) Huelga. Tradicionalmente llamado "hecho del príncipe".vías de conciliación que fija la ley. salvo el caso de que éste sea ajeno a la medida decretada como si se hubiese ordenado una inhibición general de bienes a un homónimo. sin embargo. pero queda exonerado de pagar daños e intereses. si tiene carácter general y no está referida en particular a la situación especial de un detenninado importador que ha violado normas vigentes.3) La tercera excepción está dada por el supuesto en que el deudor hubiese sido constituido en mora con anterioridad al acaecimiento del casus (art. consiste en actos provenientes de las autoridades públicas. por lo tanto. los vientos y tempestades. Esta responsabilidad le viene impuesta por la ley en razón del carácter ilícito de la posesión desde su origen. La huelga no es en sí misma un caso fortuito o de fuerza mayor que pueda ser invocado por el deudor para eximirse de responsabilidad por la inejecución de la obligación. 724. adoptando las medidas adecuadas dentro de las posibilidades humanas. cualquiera sea su clase. las inundaciones. las circunstancias en que se producen. y fundamentalmente debe demostrarse por el deudor que pretende eximirse de responsabilidad. El movimiento de fuerza sería legal y no obstante podría ser invocado como un impedimento absoluto. como así támbién una medida de fuerza decretada en solidaridad con OtTOS gremios o fmes políticos. En la hipótesis particular que consideramos.

y la noción que se adopte como tnl constituirá el eje en torno del cual ha de girar el sistema.. VI) . Es decir que al locatario obligado a restituir la cosa locada le bastará probar que ha sido destruida o deteriorada por un incendio para excusar su responsabilidad.' las circunstancias del medio social que inspiran la política legislativa 11. por definición. sin el cua! no existirá responsabilidad. como hemos dicho. Tampoco el incendio puede ser invocado como causa excusante de la responsabilidad del deudor si no reviste los caracteres generales del casus. 732. si la cosa que debía ser entregada por el deudor es robada o dañada por un tercero. Tal.EVOLUCIÓN HISTÓRICA '" 730. supone.7) Enfennedad. quedará aún por dcmostrarel factor imputativo o atributivo. No basta el daño. por ejemplo. La víctima descargaba la furia de su odio y de su <4 1. vínculo obligacional e interfiere con el mismo en la ejecución de la obligación. 728. Existe.EI incendio será reputado coso fortuito. la existencia de un descuido del deudor que compromete su culpa. para que la víctima o el ""reedor puedan pedir reparaci6n. sus agentes. creando un obstáculo invencible al deudor. Ese daño debe conjugarse con el factor de responsabilidad subjetiva u objetíva que la ley reputa idóneo para atribuirlo a una determinada persona. Esas circunstancias proveerán el fundamento de la responsabilidad civil. excluyendo por ello el carácter de casus atribuido legalmente al incendio en la hipótesis excepcionalmente contemplada en la ley. 733.. El artículo 1572 del Código Civil dispone: "". naturalmente. I!n (Jo Parte Ilistórica de esta obra hemos tratado el tema y allí remitimos (supra : ( '"" I u ('up. por'Iue la imputabilidad o la atribución legal nos va a señalar quién es el suj<-to que debe responder por el daño causado. subarrendatarios. también es considerada caso fortuito. cesionarios. Se excluye la hipótesis de hurto porque esta figura delictiva. comodatarios o huéspedes. 5) Incendio. 11. Supone el hecho de quien es extraño al . el hecho del tercero no seria ya ajeno a aquél. sin que medie prueba en contrario demostrativa de la inexistencia del nexo causa! adecuado. en materia de locación. mientras el locador no pruebe la culpa del 10catario y demás personas mencionadas. El articulo anterior del Código se refiere al locatario. Si la enfermedad es inculpable y por sus caracteres impide absolutamente a! deudor cumplir su obligación. hasta que el locador o el que fuere perjudicado. que se produce sin violencia. pruebe haber habido culpa por parte de las personas designadas en el artículo anterior". La cuestión es importante en la materia que estamos tratando. sin embargo. 731 . una norma específica que comporta una inversión del régimen de la prueba de los caracteres del casus. dependientes. 6) Hecho de tercero. ER así que en tiempos de la venganza privada la imputabilidad rru puramente material. en relación. Probada la relación causal entre el daño y la persona o cosa a las que se atribuye su causaci6n.' cada país en una determinada época. y particularmente que ha sido ajeno a! hecho del mismo. La noción de responsabilidad es netamente jurídica y depende 729.322 RESPONSABIUP-AD CIVIL 727. . CAPíTULO XII FACTORES DE RESPONSABILIDAD 1. a aquellas obligaciones que solamente podían ser cumplidas por el mismo deudor.

y así se llegó al sistema que estableció el Código Napoleón y que inspiró las legislaciones del siglo pasado y. El nHís allo tribunal de Francia se resistía a admitir otro fundamento para la Il'sponsabilidad que no fuese la culpa (supra. contribuyó a formar la idea de que era más justo indemnizar u una víctima que castigar a un culpable. A fines del siglo XIX hizo irrupción un nuevo concepto de la responsabilidad. ojo por oJo. con excepción. pero la más leve culpa podía invocarse (in lege Aquilia e/ levissima culpa venir). en relación a la pie111 11 IIIt'Stra de lodo el sistema de responsabilidad civil que es el factor im11II11I1ivo. 16). 85). del riesgo profe~ional que incorporó a la responsabilidad contractual la Ley de Accidentes de Trabajo. nro. La repercusión social de la dramática situación de aquellos que no hallaban el medio de probar una culpa detrás de esos mecanismos inanimados. rescatándolo diente por diente.kl hombre y le sirve de instrumento en la causación del daño. inocente o culpable. Sin embargo. entre ellas. Por la presión de las circunstancias sociales imperantes y el auge de la teoría materialista. Cuando el daño es causado con la cosa que responde a la intención .k'he probarse. 743 . que aceptaba una responsabilidad sin culpa. 65-66). Las circunstancias históricas imponían desde ese momento la necesidad de un cambio para no dejar sin protección a las numerosas víctimas que el nuevo fenómeno del maquinismo cobraba por entonces. es fácil advertir cómo la legislación ha cedido a 1"I>lesión de los nuevos principios que admiten una responsabilidad sin '1III'a.'lIando aludió a una "presunción de responsabilidad" y no de culpa. en 1898. excepto aquellos casos particulares previstos en las normas que le seguían (arts. >oC llegó en la jurisprudencia francesa a notables desenvolvimientos en materia de interpretación legal. Esla rápida reseña histórica nos permite tener una visión general de 1. Cuando la evolución de las costumbres llevó a la composición voluntaria y luego obligatoria. y si bien la jurisprudencia acusÓ el impacto de las nuevas tendencias. pero se cuidó bien de establecer <Jlll' la rc·sponsabilidad está unida a la guarda y no a la cosa misma. nros. Ese artículo 1384 no sería ya una norma meramente anunciadora de los subsiguientes 1385 y 1386.324 RESPONSABILIDAD CIVIL FACTORES DE RESPONSABILIDAD 325 pasión contra el autor físico del daño. Con un contenido propio que lajurisprudencia venía de descubrir (Laurent y la jurisprudencia belga la habían precedido en el descubrimiento) aquella norma del artículo 13841egislaria en adelante todos los casos de daños causados por la mediación de cosas. Fue así que el artículo 1384. la solu"ión es distinta y se rige entonces parlas artículos 1382 y 1382: la culpa . la legislación se mantuvo firme en admitir no sólo la responsabilidad fundada en la culpa. Tratándose de daños causados por las cosas se presume la culpa del guardián. 739. la culpa de la víctima o de un tercero. 735. quienes admitieron la distinción según que el autor hubiese incurrido en culpa. aun . Fue recién el fallo de las Cámaras Reunidas de la Corte de Ca"It'¡ón del 13 de febrero de 1930 el que borró la distinción entre hecho de la cosa y hecho del hombre con la cosa. Recién en el antiguo derecho francés la culpa fue el elemento inexcusable de la responsabilidad (pas de responsabilité sans jau/e). primer parágrafo del Código Civil tuvo desde entonces (1896) un alcance hasta ese momento desconocido (supra. \385 y 1386). Aun en la Ley AquiJia el autor físico del daño debía pagar la pena fuera de toda valoración de su conducta. 741. como se ha visto (supra. (Sobre la evolución legislativa: supra. nros. nro. debía responder. 742.1\ Iransfom1¡lciones operadas a lo largo del tiempo. y por la consiguiente inversión de la prueba éste sólo puede excusar su responsabilidad probando el caso fortuito. la cuestión de la imputabilidad no cambió. . 736. 734. 737. nuestro Código. Fueron los jurisconsultos de la época clásica. sea por negligencia o por imprudencia. La teoría del riesgo creado hizo entonces numerosos adeptos en Francia. claro está. 738. que iban a legislar específicamente los dos únicos casos de daños causados por las cosas: los daños producidos por los animales y el caso de ruina de edificio. 740. 90 y 91).

pues la conducta humana debe juzgarse según el querer del individuo y en función de pautas valorativas de tipo ético. contribuyendo por ~J10 mismo a organizar y mantener un orden social impregnado de justicia. Ciñéndonos ahora a nuestro régimen legal después de la reforma introducida al Código Civil en 1968 por la ley 17. La culpa es el factorimputativo que ha dominado de modo casi exclusivo en el sistema de responsabilidad civil vigente hasta la reforma de 1968. Aún hoy constituye el fundamento general de la responsabilidad. el orden. Sin lluda que tiende a lograr la perfección del hombre. Conviene sin embargo señalar que el factor subjetivo de imputabilidad continúa siendo la regla general en esta materia. Si la seguridad.-INTRODUCCIÓN 745. y cinco factores objetivos de atribución legal de responsabilidad: el riesgo. 746. podemos considerar que existen dos factores de imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa. el paradigma del valor justiduna se alcanza fuera de la moral y con desprecio de lo esencialmente humano. La culpa como factor de responsabilidad tiene un indiscutible sentido moral. de donde resulta que la aplicación de los demás factores de tipo objetivo es de carácter excepcional y en virtud de ello es necesario que la ley expresamente los imponga en cada caso. la equidad. aunque su campo de aplicación se vea de más en más limitado por la existencia de otros factores de carácter objetivo. Si el derecho no fuera más que un conjunto de regias que no tu- . subestimando lo más valioso que el individuo posee: la condelicia. la garantía..SISTEMA LEGAL 744. el abuso del derecho y el exceso de la normal tolerancia. CAPíTULO XIll FACTORES SUBJETIVOS DE IMPUTABILIDAD l.711. la paz y la solidaridad se logran a veces "'lO sacrificio de algunos principios éticos.) 326 RESPONSABILIDAD CIVIL 1I.

en primer lugar.328 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPUTABILIDAD 329 vieren otro objetivo que establecer el límite de la acción de cada uno. si el agente ha actuado involuntariamente . Sin embargo. Es la llamada responsabilidad objetiva. con establecer el nexo de causalidad material. por el camino de la solidaridad social. no se puede dejar de admitir que alIado de la culpa y dentro de sectores determinados de la responsabilidad deben funcionar otros factores que. es necesario que ella sea la causa material de aquel acto o de aquel incumplimiento. X). Cap. 755. que alude a una relación puramente legal que. si han sido el resultado de su obrar inteligente y libre. Debemos comenzar por establecer en cada caso si el acto de incumplimiento del deudor o violación de la ley han sido ejecutados con discernimiento. que son también valores jurídicos. y ella constituye el principio general de todo sistema imputativo. pág. 753. 756.L. 4!f1 LLAMS1AS.L. Reservamos la expresión "imputabilidad" para referimos a la autoría moral de un hecho.. 754. sino que debe aún determinarse la relación de causalidad jurídica mediante la comprobación de la existencia de cu lpa o dolo en la actuación del sujeto presuntamente responsable. IMPUTABILlDAD. Imputar es atribuir a una persona la autoría de un hecho y sus consecuencias.). La relación de causalidad entre el daño y el hecho ha sido estudiada antes (supra. Es decir que entre el daño producido y el hecho obrado por la persona a quien se le atribuye responsabilidad debe existir una relación de causalidad física o material. Este régimen excepcional de responsabilidad requiere que el daño se conjugue cón algún otro factor que el derecho positivo ha erigido en elemento de ciertos actos y que imponen el deber de indemnizar. t. Esta segunda cuestión consiste en indagar sobre la autoría moral o jurídica para establecer la responsabilidad civil por el daño causado. Estas reflexiones de alto valor moral nos inducen a afirmar que la responsabilidad debe asentarse primordialmente en la culpa. será necesario formular el juicio ético de la conducta querida por el autor en relación a su deber específico de cumplir la obligación. 751 . Es decir que no se puede reprochar una conducta como éticamente disvaliosa. 749. Esta primera cuestión consiste en indagar sobre la autoría material para determinar la relación objetiva que liga el daño a laaclÍvidad o inactividad físicas de un sujeto. y comprobada la voluntariedad del acto. 1015. es decir. 107. Para que a una persona puedan imputársele los efectos dañosos de un acto ilícito o del incumplimiento de una obligación contractual. 752. 748 . Tanto el dolo como la culpa consisten en una valoración de la conducta que supone previamente un análisis sobre la voluntariedad del acto ejecutado. porque prescinde del factor de imputación subjetiva constituido tradicionalmente por la idea de culpa. "Elllerccho no es una ffsicade las relaciones humanas". Es ésta una cuestión de imputabilidad de primer ¡rrado. 747. mediante una doble operación que consiste. como autor del acto ilícito o deudor de la obligación incumplida. Cód. conduzcan a mantener la seguridad y el orden. marginando aquélla y considerando el daño en una relación meramente objetiva. 897. En este a'pecto del problema la investigación se centra en la subjetividad del agente. Distinguimos así "imputabilidad" de "atribución". Es ésta una cuestión de imputabilidad de segundo grado. la legislación ha ido admitiendo universalmente un tipo de responsabilidad sin culpa. 750. Civ. lo que supone un comportamiento humano voluntario al que se le asigna un resultado mediante un juicio de valor acerca de la conducta. en determinar si el hecho fue el resultado de un comporta- . No basta. con sentido objetivo:liga a una causa un cierto resultado. para imponer una responsabilidad especial con miras a amparar a la víctima de un daño. a la que llamaremos culpabilidad. se convertiría en una física de las relaciones humanas " •. sin embargo. intención y libertad (art. En un segundo tiempo. Por la fuerza invencible de la realidad histórica. Ello no quiere decir que basta que exista un daño para imponerle responsabilidad a quien aparezca directa o indirectamente en relación de causalidad material con aquél. ya sea contractual o legal.

porque en este último caso el acto se reputa voluntario. supone siempre el discernimiento que para los actos lícitos se tiene desde los 14 años según el sistema rígidamente adoptado por el Código Civil en el citado artÍCulo 921. arto 1319. peruano. arto 828. El artículo 921 del Código Civil dispone que . b) Acto ilícito. de aquél en que alguien causa un daño a otro sin existir un vínculo anterior. aunque el demente fuese declarado tal en juicio. chileno. No cabe entonces alegar que en un caso particular el autor del hecho. Así los códigos francés. fija 14 años). 2) Los dementes 765. Las personas mayores de 10 años se reputa que tienen discernimiento para los actos ilícitos. . y en segundo lugar. la existencia o inexistencia de discernimiento suficiente. se considera que son inimputables todos aquellos que se encuentran en las siguientes situaciones: 760. e itali1\Do. 921. 1070 Y 1076).. Podría aun decirse que no puede hablarse de incumplimiento cuando el acto que habría dado nacimiento a la obligación no ejecutada está viciado de nulidad por incapacidad del sujeto. En virtud de ello y distinguiendo el caso del deudor que no cumple su obligación. Pero allí donde la ley considera que no obstante existir discernimiento la persona es incapaz de obligarse. debe considerarse que el sujeto actúa sin la correspondiente facultad de discernir.. Conforme al sistema del Código. serán reputados hechos sin discernimiento. los actos se reputan practicados con discernimiento excepto en los supuestos en los cuales. considerando su particular desarrollo intelectual por sus condiciones biológicas y psíquicas de excepcional precocidad. Tampoco es imputable el deudor que siendo capaz de otorgar el acto que lo obligó. artículo 1310. artículo 2046. aún menor de 10 años. arts. CAUSAS DE INIMPUTABILlDAD. por cualquier accidente. 761. Este último dispone: "no responde de las -consecuencias del hecho dañoso quien no tenía la capacidad de entender o de querer en el momento en que lo ha cometido. artículo 1139. no obstante que fijan distinto límite de edad del menor inimputable (códs. de Austria. 21 y 1038. salvo cuando actuaren en intervalos lúcidos (arts. 764. 757. si esa actuación merece un reproche o censura por haber obrado aquél con dolo o culpa. Para saber si el hecho fue el resultado de un comportamiento querido por el agente es necesario previamente comprobar si éste gozaba de discernimiento al tiempo de ejecutarlo. No son imputables según la ley: 1) Los menores de JO años 763. alemán. Es decir que los dementes son inimputables. Este sistema es el seguido por diversas legislaciones. y los practicados por los que. 762.. La regla legal (arts. como una cuestión de hecho. el dolo o la violencia. 759.330 RESPONSABILIDAD CIVIL IMPUTABILIDAD 331 miento querido por el agente. La falta de discernimiento en el deudor impide que se le pueda imputar dolo o culpa en la mejecución. o actos ilícitos por menores de diez años.. Otros sistemas legislativos establecen una solución elástica que permite apreciar en cada caso. cae posteriormente en estado de demencia y la obligación no se ejecuta aunque no fuese interdicto. 912 y 1076) establece que los menores de 10 años carecen en absoluto de discernimiento cuando se trata de la ejecución de un acto ilícito. 758. es decir. si fueren actos lícitos practicados por menores impúberes. No es imputable quien no ha tenido capacidad para obligarse por el contrato de cuya violación se trata. no puede hablarse de imputabilidad del incumplimiento. si no se hallaren en estado de demencia. tenía aptitud suficiente para comprender la ilicitud de su acto. a) Incumplimiento contractual. como también los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lúcidos. están sin uso de razón". La capacidad para contratar. cualquiera sea la órbita de actuación jurídica de que se trata. a menos que el estado de incapacidad derive de culpa suya". si tenía aptitud para comprender los alcances del mismo y si su voluntad no se hallaba viciada por el error. conforme el régimen legal. que se ajusta a una razonable interpretación de la conducta humana.

es toda aserción de lo que es falso o disminución de lo verdadero. genéricamente contemplado en el artículo 767. cualquier artificio. En este supuesto. astucia o maquinación que se emplee con ese fin". De donde resulta que luego de establecer las condicio77 4. Caben en este supuesto :ooa. 770. El dolo tiene en'el derecho diversas acepciones. 1) CONCEPTO. se comprenden todos aquellos casos en que el su- 766.. estados tóxicos. Sin embargo.ume voluntario hasta que el imputado demuestre lo contrario. pero no excusa su responsabilidad por los daOO!quecausare cuando hubiere actuado en un intervalo lúcido. debiendo juzgmesi en ese momento el agente incurrió o no en culpa. y si lo hizo imprudentemente sin prever las consecuencias del mismo. 3°) privándolo de la facultad de otorgar vábte actos jurídicos. El artículo 933 se refiere a la omisión dolosa o reticencia. II. a la reparación del agravio moral. El deudor de una obligación contractual puede . también se manifiesta en la extensión del resarcimiento y la atenuación de la responsabilidad del autor. Solamente de un sujeto imputable podemos mentar su culpa o su falta de culpa. a las cláusulas de dispensa o irresponsabilidad. a las que nos vamos a referir seguidamente.aquellas crisis momentáneas de la salud de origen patológico. 772. En estos casos. según que exista dolo o culpa en el deudor o en el autor del acto ilícito. En cuanto a la responsabilidad extracontractual.). ~necesario A) DOLO 773. La falta de culpa que excusa la responsabilidad no se admite pór la sola falta de discernimiento en estos casos. ni los practicados en estado de embriaguez.\ 111 RESPONSABILIDAD CIVIL DOLO 333 La interdicción del artículo 141 del Código Civil hace al demente u¡. donde se expresa: "Acción dolosa para conseguir la ejecución de un acto. sino que la cuestión se t['¡¡lada al origen mismo de la pérdida accidental de razón. 768. m del Código Civil. La aplicación analógica es obvia. COiOOtambién pérdidas de conciencia de carácter funcional o fisiológico 'ebriedad. 54. En el incumplimiento de la obligación y en los actos ilícitos el dolo tiene otras acepciones. se entrará a considerar la cuestión de la culpabilidad. Si el sujeto se colocó en ese estado intencionalmente. que produce iguales efectos. El artículo lO70 del Código Civil dispone: "No se reputa involuntario el ~toílícito practicado . en la concurrencia de culpa y dolo y en la acción recursoria derivada de la solidaridad. a la agravación de la responsabilidad por inconducta procesal en la obligación de dar sumas de dinero. pues lifJÍ~trata de imputabilidad del daño y no de capacidad de hecho como J¡li~d para otorgar por sí mismo actos jurídicos.apazabsoluto (art.. etc. conduce a la necesaria distinción entre ambos elementos subjetivos de imputabilidad.. la existencia de algunas diferencias en el régimen de la responsabilidad contracrual o extracontractual. a) Acepciones. 77 L Estas diferencias se advierten en la responsabilidad contracrual en cuanto a la extensión del resarcimiento del daño patrimonial. a la aplicación de la cláusula penal. para que el sujeto sea considerado inimputable que pruebe que la pérdida de conciencia fue un hecho invoIunIMio. inc. o sea carente de juicio ~li:iente para comprender el acto que ejecuta. uso de drogas.'ometer dolo en la inejecución de la misma. En un sentido amplio se puede hablar de culpabilidad comprendiendo el dolo y la culpa.CULPABILIDAD b) Dolo contractual 769. Como vicio de la voluntad aparece definida la acción dolosa en el artículo 931 del Código Civil. si no se probare que ésta fue involuntaria". En nuestro Código no existe . sonambulismo. J) Los privados accidentalmente de razón nes de imputabilidad que venimos de analizar. hipnosis. ~loaclÚa por cualquier causa privado de razón. Es decir que si bien la consecuencia dañosa del hecho es involontaria.el estado de inconsciencia que lo llevó a la ejecución del hecho ~pre. existirá dolo. existirá culpa.

. nro. 779.• T. t nro. es de ningún efecto . 7. Entre los autores nacionales. El artículo 506 señala los efectos. COLMO. pág. no existe obstáculo legal (¡rrt.) . ... En el primer caso la culpa es intencional (faute illtentionelle). El artículo 507 dispone que "el dolo del deudor no podrá ser dispensado al contraerse la obligación" . cir.. pág. dt . Además resultaría favorecido el deudor que no cumple la obligación deliberadamente. 2) EFECTOS. nro. nra. al disponerse que "la obligación contraída bajo una condición que haga depender absolutamente la fuerza de ella de la voluntad del deudor. nros. GALU.·lIlaotes. en cambio. 775. MAZEAtJD. 126. 1I .. cód.. Ello lo lleva a admitir en el incumplimiento de las obligaciones una tercera hip6tesis de imputabilidad. pues si ésta constituye un vínculo que somete coactivamente al deudor al cumplimiento de un determinado deber jurídico. en cambio.I!. deliberada. 454.. 778. SALVAr.. nro.1. la cuestión aparece controvertida en la doctrina. n. T. 377. BAUORY-LACANTINERIE et BARDE. 167. pág. 4). l. pues se confunde con la intención dolosa que define el elemento de imputabilidad del delito. nro. pág. 832: COUN el CAPITANT. 781. T. yen la doctrina extranjera: Huc. ell. nro. Es la misma idea que con igual rigor lógico se expresa en el artículo 542. nro. en SALV. 284. T. 444. PLANlOL el RIPERT.334 RESPONSABILIDAD CIVIL DOLO 335 este concepto del dolo. cit. GIORGI. dada por el carácter malicioso de la conducta del deudor. En cuanto a la dispensa del dolo de los subordinados o repre. E. Civ. que constituiría un dolo calificado por alguna de las siguientes circunstancias: a) intención de causar un daño. C6d. 636). p~g .AT. cuando el deudor no está impedido de cumplir "' .). 147. que se limita a las consecuencias mediatas y necesarias de la falta de cumplimiento. art. nro. • lI T. 167. op. nro. y la llaman delictual (faute délictuelle) cuando la responsabilidad no es contractual y la llaman dolosiva (faure d%sive) cuando la responsabilidad es contractual. renunciar a los efectos del dolo ya producido. 931. Conf. n. 3) DISPENSA. 776. Para la mayor parte de la doctrina el dolo en el incumplimiento de la obligación queda configurado por la deliberada intención de no cumplir pudiendo hacerlo. b) indiferencia del incumplidor ante las consecuencias dañosas que muy probable y previsiblemente surgirán al acreedor del incumplimiento (supra. 872. !l.• T. tal renuncia tendrá por objeto los daños e intereses ocasionaúos por el incumplimiento y por lo tanto. disponiendo: "El deudor es responsable al acreedor de los daños e intereses que a éste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligación" (supra. 103. op. SALVAT 422 considera que el dolo del deudor consiste en la inejecución voluntaria de la obligación con el propósito de perjudicar al acreedor. al comprender derechos establecidos en el interés particular de las personas. VIT. Nada impide. 116 a: BORDA. El dolo supone ---{jice este autoruna intención deliberada de parte del deudor. l. T. 79. se expresa muy claramente respecto al dolo como vicio de la voluntad (art. pero esta intención puede manifestarse por medio de un hecho o de una omisión. ". Civ. 1072. pues tendría un tratamiento igual que el que corresponde al deudor solamente culposo. 777. -11\ BORDA. • T. cit. LARENZ. m MA7.• T. 35. LAFAI\li. 506. La culpa no intencional es llamada cuasi delictual en caso de responsabilidad extracontractual. op. Este concepto de dolo es el que adoptan MAZEAUD el TUNC "3. cit.: Busso. YJ. como. 674. . 126. nro. l. 1'1.. nro. el incumplimiento culposo y el doloso acarrean las mismas consecuencias para el deudor en punto a la extensión de su responsabilidad. nro. pág. Responsabilidad contractual". "La reforma del C6digo Civil.m. 116. l·n. T . 147. Leíons. T. l... pág. cit. sarlo. 637-638). pág.D. op. no existiría obligación alguna allí donde queda librado a la sola voluntad del deudor cumplir o no la prestación.EAUn et TUNe. 0J?' cit . op. T.. 174. pág..) y al dolo como elemento de imputabilidad del delito (art. op. 369. l.. op... 780. Esta concepción del dolo es criticable.. 77. l. Los MAZEAUD 414 se refieren a la culpa (faute) distinguiendo dos situaciones: si el autor del perjuicio lo ha querido y si no ha tenido intenci6n de cau- En la concepción de BORDA "'. I'd~ 7~. LLAMBIAS. pág. nro.. Este principio resulta obviamente del concepto mismo de obligaci6n. Es una inejecución consciente. T. L. Cód. . 81. y no dolosiva o culpa de imprudencia o negligencia en la responsabilidad contractual. Civ. 30.

18 a 20. op." 1.. 787 . Cit. de donde el autor quiere el acto y quiere también el resultado que aparece previsto en su conciencia. . pues las convenciones que 10 forman son el resultado de una negociación. op. T. por lo que el dolo eventual puede configurar una situación de culpa por imprudencia. Civ. Por el contmrio. Cód. Compartimos este criterio.. la acción no se ejecuta pam causar el daño. pues entonces se trataría del dolo de este último 41'. nlO IIQ 11). quien puede tener interés en demostrarlo en vista de la obtención de un mayor resarcimiento o para reclamar una reparación integral a despecho de la cláusula penal pactada en el contrato. Sus cláusulas no son separables y la nulidad no puede ser sino total (art. en SALVAT. l. El Código Civil defme la culpa en el artículo 512. La noción del Código Civil (art. 85 . Otros autores 427 consideran que no cabe distinguir entre el dolo del deudor y el de sus auxiliares. T. etl. nro. pág. pues es incompatible la existencia de la c1áusu la con la intención del deudor de quedar obligado. Sin embargo. 1lO. l. Cód. cit. no existe la razón que señalamos antes para considerar que no existe obligación donde su cumplimiento depende del solo arbitrio del supuestamente obligado .. Pero en el dolo la intención se dirige a la causación del daño. extendiendo el daño resarcible a las consecuencias causales previstas al ejecutarse el mismo y que hayan sido tenidas en mira (art 905. en cambio. pues se afirma que frente al acreedor. 171. al' nI. siempre entendido que el dolo en que incurriera el subordinado o representante no correspondiere a órdenes del deudor. 1072. 782. 79. np. 785. nro. La mayoría de los autores 428 considera que se trata de un supuesto de nulidad parcial que invalida solamente la cláusula. págs. 786. En cuanto a la sanción que recae en el caso de dispensa del dolo existen también diversas opiniones en doctrina. e) Dolo deUctual. Es una particular dirección de la intención que constituye uno de los elementos del acto voluntario. El dolo como elemento de imputabilidad del delito. 788. La intención orienta la acción hacia la ejecución del acto. el dependiente del deudor es una prolongación de éste. "1" rit.. Civ. nt.). que es por ello querido por el autor. El concepto. pág.711). . El dolo agmva la responsabilidad del acto ilícito. pues tratándose del hecho voluntario de un tercero aunque dependiente del deudor. en los cuasidelitos (arl. 153 b). La doctrina distingue el dolo directo del dolo eventual. 1109. 12~ CAUt. refiriéndola al incumplimiento de las obligaciones. pá~ 1lO. Además no permite acogerse a la regla que atenúa excepcional mente la responsabilidad en el supuesto del artículo 1069 del Código Civil. La prueba del dolo le corresponde al acreedor. 246-247. 789. en el segundo. 1072) está referida sin duda al dolo directo.). nro. Civ. 111. pág. a) CONCEPTO. 246. en la culpa se quiere el acto pero el resultado no se ha previsto cuando em previsible o no se ha evitado cuando era evitable.). B)CULPA 790. 784. 04JJ nttSSO. en SALVAr. 1I ~ h. Cód.4) PRUEBA. GALLI.: BOR"'. T 1. T. a las que han llegado condicionando los deberes de uno a los deberes del otro. Además el contrato es un acto jurídico de contenido indivisible. 111. modificado por la ley 17. T. 1039. En el primer caso la acción se dirige a causar el daño. . directa de la existencia del dolo. T. "'. sin . pero el autor del hecho desdeña el daño que puede causar. 1081 y 1082).!. si se hubiese actuado en ambos casos con la debida prudencia y diligencia. Tampoco existe acción recursoria del que pagó la indemnización contra los coautores obligados solidarios (arts.1 ">1I\IAS.336 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 337 Por una parte se sostiene que nada impide la dispensa del dolo en tales casos. parece más acertada la solución que ve en la cláusula de dispensa de dolo una condición pummente potestativa del deudor que afecta al acto en su totalidad. 783. pág. consiste en la ejecución del hecho Ha sabiendas y con intención de dañar la persona o los derechos de otro" (art. que no es sino un fenómeno de la conciencia. mos.. La parte que alega el dolo puede emplear toda clase de medios probatorios y salvo la confesión del deudor no se podrá lograr una prueba 4l~ Busso. op. solución que es admitida.

b) CULPA CIVIL Y CULPA PENAL. Cód. como en ejecutar 10 que debió ser motivo de abstención. 791. b) omisión de la conducta debida. es el mismo que caracteriza la culpa como elemento de imputabi lidad en el cuasidelito. del tiempo y del lugar". 46). b) Juicio de reproche. 63 y 1604). c) APRECIACIÓN DELA CULPA. arts . arto 1344. De allí que: la más leve culpa impone responsabilidad civil al autor de un daño y. 521 y 599. En cambio.) y la culpa penal expresada por los medios en que ella se manifiesta: imprudencia. 44 y 1547) Yde Colombia (arts. 797. o sea la existencia de culpa. El Código francés. arto 100). La omisión de la conducta debida consiste tanto en no hacer lo que debió hacerse. 796. 799. La división de la culpa conforme al citado sistema romano se conservó en el antiguo derecho francés y en las Leyes de Partida. conserva el concepto del buen padre de familia (art. La culpa interesa para imputar el daño cuando éste se ha producido porno haberse previsto o no haberse evitado. alemán. Sin embargo. italiano. en materia penal. 10 que no se admite. En el derecho moderno aparece en los códigos de Chile (arts. para impedir un resultado dañoso. una absolución penal por falta de culpa no hace cosa juzgada en lo civil (art. La culpa exige inexcusablemente una valoración del comportamiento humano. en el segundo. si bien no adoptó el sistema de la clasificación de las culpas. para prever o evitar un daño a otro. II 04) Y el venezolano (art.338 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 339 embargo. 793. y allí donde pueda hacerse un juicio de reproche puede existir una culpa. en un caso. La diligencia consiste en prever lo que era previsible y en adoptar las providencias necesarias para evitar un daño. en la apreciación de la culpa a los fines del resarcimiento del daño. Civ. y de la represión del delito. Dice el artículo 512 del Código Civil: "La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligación consiste en la omisión de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligación. bien que la culpa civil aparezca definida en sí misma (art. 798. negligencia. 1116 y 117). en el otro. 795. En la época clásica del derecho romano se había llegado a establecer un sistema de apreciación de las culpas que consistía en graduarlas según diversos tipos de comparación. y asignarlas de acuerdo al interés o provec~o del deudor en la ejecución del contrato (supra. Cód. 84 y 94. 512. La ausencia de intención maléfica separa la culpa del dolo y ubica el acto en un ámbito de responsabilidad más benigno que el dolo. Civ. positiva o negativa. El concepto de culpa penal es semejante al de culpa civil: en ambos casos la culpa se define por una omisión de la conducta debida para prever y evitar el daño. 800. Donde no hay daño no puede hablarse de culpa. Pen. existen pautas diversas: en el primer caso la culpa se aprecia con un criterio muy afinado para no dejar a la víctima sin reparación. el concepto de culpa es inseparable del concepto de daño en materia de responsabilidad civil. 1103. Cód.). 792. arts. suizo. y que correspondiesen a las circunstancias de las personas. Otras legislaciones mantienen la distinción entre culpa grave y leve (códigos uruguayo. nro. ya se trate de un acto ilícito o del incumplimiento de las obligaciones. Corolario del mismo principio es que puede fundarse la responsabilidad civil en una simple culpa en la vigilancia y que aun ésta se presuma (arts. Este aspecto de la culpa nos muestra los elementos positivos que integran el concepto: a) Valoración de conducta. La valoración debe versar sobre la diligencia y la prudencia en el actuar. . impericia o inobservancia de reglamentos o deberes (arts. La prudencia consiste en actuar con cautela cuando el daño se ha previsto. al igual que el español (art.). La culpa así definida se caracteriza por: a) ausencia de intención maléfica. por consiguiente. 794. 1270). El daño es un elemento de la responsabilidad civil distinto de la culpa porque puede existir sin ella. El juicio de reproche determinará la negligencia o la imprudencia en la conducta. en principio. 1137) como término de referencia. 1713 y 1900. existe mayor rigor para valorar las circunstancias constitutivas de la culpa con el propósito de no condenar a un inocente.

si por ello se entiende que debe examinarse el estado de ánimo del agente. conforme a lo que era preVISible para un agente ordinario o común'''. 80S. francés. El primer sistema es el adoptado por el Código alemán (art. ni el otro es absolutamente subjetivo o concreto 430 . P~ro ningún partidario de la 430 ORGAZ. Así considerando las circunstancias de las personas. 801. según sus conocmuentos y apntudes personales. tiempo y lugar. penúlt. y así el médico responderá hasta de la culpa leve y el enfermero solamente de la culpa grave. dt" pág. sis[e~as d~ ap~aci6n . de donde resulta que allí donde debe ponerse menor atención y cuidado la culpa es mayor o sea más grave. y cuando las leyes no lo hacen.340 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 341 Expresa BORDA'" que "si se admite que la culpa es origen de responsabilidad. arto 1176 del Cód . exige para la culpabilidad: aquélla se juzga en abstracto. Sin embargo. Así resulta que el buen padre de familia aludido en el artículo 1137 del Código francés ubica a dicho Código entre los que adoptan el sistema de apreciación en abstracto. y lo que puede ser culpa para aquél puede no serlo para éste. ésta también en concreto. aquélla atIende a la normalidad de las consecuencias en sí mismas. como un reproche de la conducta de un sujeto comparada con la que hubiese cumplido un ente ahstraclo supuestamente coLocado en las mismas circunstancias concretas de aquél. 806. dijimos que era muy Importante no confundir la preVISIbilIdad propIa de la relaCIón de causalidad con la previsibilidad que se. op. 1137 del Cód. El se!jundo sistema es el seguido por el Código Civil argentino. el criterio es concreto o subjetivo. esto es en. el hombre de diligencia común. y a menor exigencia la culpa es grave. una expresión anterior que ahora conslder~ equívoca. (lárr . se exige mayores cuidados a un médico en la atención de un paciente que a un enfermero.la culpa es más bie!l puramente verbal. c'it. 804. 487).ge. op. Bien entendido que ello significa rechazar una apreciación en concreto. pág. ni e.) BORDA.z~a enteramente en abstracto. Pensamos que no cabe distinguir la culpa en grave o leve para asignarle distintos efectos. buscar si su conciencia le reprocha algo para considerarlo culpable. y donde debe actuarse con mayor diligencia.). 276) y el moderno Código de Portugal (art. Pero éste no es el sistema de nuestro Código. nunca podrá prescindirse completamente de la consideración de su mayor o menor gravedad para imputar o no responsabilidad o para imputarle efectos más o menos extensos. Lo que sucede en la práctica es que los jueces aplican mayor o menor severidad para juzgar los hechos configurativos de la culpa precisamente en función de los elementos concretos de las personas. Veremos que el mismo alcance tienen en la doctrina y jurisprudencia las normas que refieren la culpa al error de conducta que no cometería un buen padre de familia (art. ru el slst~ma obJetiVO o abstracto prescmde de la naturaleza de la obligación y de las CircunstanCias de personas. En la apreciación prácttc~. b) Según la otra. la culpa es menor o sea más leve. o sea que la culpa se aprecia en relación al sujeto mismo sin comparación 42'. La cuestión de la apreciación de la culpa queda hoy reducida a dos posiciones aparentemente opuestas: a) Según una de ellas debe tomarse en consideración para apreciar la culpa un criterio abstracto u objetivo. tiempo y lugar. Consideradas ambas conductas desde un punto de vista abstracto u objetivo parece que a mayor exigencia la culpa es leve.e~a:~ible. alguna con ningún tipo abstracto. la distinción entre culpa grave o leve penetra sutilmente a través de la jurisprudencia". dIce: "En E. de acuerdo con el sentido acordado al artículo S 12 por la mayoría de la doctrina nacional. italiano). La expresión correcta es esta otra: 'aquélla se ju. o sea que el módulo de comparación está dado por la previsibilidad general de un tipo abstracto (el buen padre de familia. nos demuestra que existen coincidencias fundamentales de las que resulta que ni uno es absolutamente objetivo o abstracto. 807. 85 . 802. ésta t?ira a lo que era previsible para el agente en concreto. etc. 133. La culpa es un concepto unitario elaborado en cada caso con los elementos concretos de las circunstancias personales. atendiéndose sólo a sus condiciones personales y demás circunstancias de tiempo y lugar. pues este sistema es extraño a nuestro Código Civil. 1. Corrigicnd? en la nota 61. nro" 40. dice: "En definitiva: la separación neta entre ambos ?e.l sistema subjetivo o concreto deja de comparar la conducta del agente con la del individuo de diligencia normal u ordí~aria".. el mismo autor. la diligencia exigible en el tráfico. de tiempo y de lugar.. 803. un análisis de las distintas consideraciones tenidas en cuenta en uno u otro sistema para apreciar la culpa. T. ésta en concreto. Consideramos que la rectificación es oportuna pues el autor se ubica así en el terreno de la real concepción de la culpa.t Daño R.neral.

342 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 343 apreciación en abstracto ha pensado jamás en no tener en cuenta elementos concretos de tal modo que el tipo de comparación debe ser colocado en las mismas circunstancias que el autor del daño "l. las leyes no toman en cuenta la condición especial. La sola leyes la conciencia del juez. expresa que)a diligencia que el deudor "debe poner en el cumplimiento de la obligación.lo pongan en condición de poder cumplir. pág. Esta interpretación es coincidente con la que la doctrina alemana atribuye al artículo 276 del B. toma en cuenta la naturaleza de la obligación y las circunstancias concretas en que ésta debe cumplirse"' .. y comparar la conducta real con la conducta debida por el mismo habida cuenta de tales condiciones. como agrega el mismo autor. 378. d) SISTEMA DE NUESTRO CÓDIGO. 1. aptitudes y flaquezas. L. 808. Es ésta la diligencia llamada en abstracto. pág. intuición. que aunque no menciona al buen padre de familia. mediante cuya aplicación podría haberse evitado un resultado contrario a derecho que no ha sido querido". por lo tanto. De allí que. las víctimas de estos últimos estarían en mejor situación que las víctimas de los primeros "'... 41l MESSINEO. que en esos casos siempre sería preciso en la práctica considerar las circunstancias en concreto.• T. pág. y entonces las divisiones teóricas son más bien un embarazo que un socorro. define la culpa como un error de conducta que no hubiera sido cometido por una persona cuidadosa tavisée) colocada en las mismas circunstancias "ex. Lefons. el torpe o el débil que el sabio. Por ello mismo ha podido decir con igual acierto que "el artículo del Código se reduce a un consejo a los jueces de no tener demasiado rigor. dispone: "Es negligencia la omisión de la diligencia exigible en el tráfico. habilidad. según el módulo de comparación que adopte tomando en consideración las circunstancias concretas. ISI) en cuanto ~ste reconoce que en la apreciación en concreto hay también una comparación 431 MAZEAUD. pero no desdeña.. T. 809.. 811. no estará en mejor condición el ignorante. conviene hacer las siguientes aclaraciones para no atribuirle al mismo un alcance que no tiene: a) No significa que deben tenerse en cuenta las condiciones personales del agente en relación a su inteligencia. op.. . pág. cit. Lo mismo sucede con la expresión "buen padre de familia" que utiliza el artículo 1176 del Código italiano al referirse a la diligencia que el deudor debe usar al cumplir la obligación. . 218. Como dice LARENZ 4)).ternas" que el demandado. 11. con un criterio eminentemente práctico. 1. 132. H. Expresa Vélez Sarsfield en la nota al artículo 512. O'GAZ. ajustada a un criterio objetivo y general. op.. Es decir que el deudor debe emplear los cuidados y las cautelas que -habida consideración a la naturaleza de la determinada relación obligatoria y a cada circunstancia. critica con nuón a LLAMBIAS (op . cit. ". "para determinar la medida de diligencia que debe estimarse como exigible ha de tenerse en cuenta la situación del caso concreto". El artículo 909 del Código Civil dispóne: "Para la estimación de los hechos voluntarios. pág. agrega nuestro Codificador.. cit. cit. además. no se puede precisaresquemáticamente lo que en cada caso concreto sea exigible y suficiente según la correspondiente situación del hecho. sino que. de clasificarla en grados y de referirla a tipos abstractos o imaginarios. 810. Si de nuestro sistema legal de la culpa puede afirmarse que aprecia la culpa en concreto. En estos casos se estimará el grado de responsabilidad.G. se valora con mayor rigor de lo que ocurría cuando la noción de buen padre de familia era la tradicional del hombre medio". por la condición especial de los agentes". T. el cual prescinde de la que puede ser la diligencia que el determinado sujeto deudor pone en concreto en sus cosas. sea en razón de las circunstancias variables al infinito que modifican su obligación para hacer- la más o menos estricta". por el contrario. Es decir que en la culpa extracontractual yen la contractual con excepción de los contratos intuiru personae. . Prescinde. op. El sistema que adoptó nuestro Codificador se aparta de la teoría romana de la prestación de la culpa. 289. 4J3 LARENZ. De donde. ni demasiada indulgencia y de no exigir del deudor de la obligación sino los cuidados razonables debidos a la cosa que está encargado de conservar. tener siempre presente el hecho y seguir los datos positivos del negocio para determinar la existencia e importancia de las culpas.B. a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes. T. el hábil o el fuerte para que a éstos se los culpe en las mismas circunstancias en que a aquéllos se los excuse. o la facultad intelectual de una persona determinada. convencido con razón de que será aquél quien en cada caso habrá de determinar si el deudor actuó como debió hacerlo. sea en razón de la naturaleza de ella. IV. et J.

. nro. la omisión de la diligencia plenaria es excusable si. op. significaría admitir como regla )(I!ncralla culpa leve en concreto. 817. por I t111 tIlc). la diligencia exigible a un médico especialista OI:'yor que la correspondiente a uno no especialista. op.. de acuerdo con el sistema de nuestro Código. nro. cuestión que hemos tratado antes (supra.'olll il'nda el arreglo de una pieza arústica de gran valor es superior a la que demanda IIna picl. 436 MAZEAUD el TUNe. pericia.:nmparación del deudor consigo mismo. y en el nuestro. T. 816. e) DISPENSA DELA CULPA. y las circunstancias de las personas. prudencia. el agente debía obrar con premura. Lo expuesto permite afirmar que el concepto de apreciación de la culpa en concreto de nuestro Código no difiere del concepto de apreciación en abstracto de otras legislaciones. 1. el juez civil no tiene que escudriñar las conciencias. . Tratándose de la culpa contractual.. 423. Se trata de saber si es posible dispensar por anticipado de la culpa en que podría incurrir el deudor en el incumplimiento de la obligación contractual o. 187. nro 305). Lo mismo se prescribe en el artículo 1724 respecto a los socios y en el artículo 2202 en cuanto a las obligaciones del depositario. El problema consiste entonces en determinar la validez o nulidad de dichas cláusulas. que el Código s610 acepta por excepción y mediante 1C'~locxprcso . no ha prescindido totalmente de la graduación de la culpa o de considerarla a veces con criterio subjetivo. Así el gestor de negocios está obligado a poner en la gestión el cuidado que pone en sus propias cosas. ~H ORGAZ. 141. pero aquélla es siempre la normal u lIIf. pero. nuestro concepto de apreciación en concreto es totalmente opuesto a aquel que la doctrina extranjera llama "en concreto" y que critica acenadamente cuando pondera la bondad del régimen de apreciación en abstracto ''''. preguntarse lo que habría hecho otro individuo. cualquierpersana en relación a un acto ilícito susceptible de causar daño a otro. cit. eljuez. l -n .ón. I 814. separado del agente. en los supuestos previstos en el artículo 2291. de modo que todo se reduce a una cuestión de semántica.. en la cual el acreedor prestaría expresamente su consentimiento 4Jl..". común.t. Éste es el régimen general del Código Civil. 75.. Para la mayoría de la doctrina parece incuestionable que ella pueda estipularse pues no existe prohibición alguna como en el caso de dolo "". dt. lomando en cuenta sus aptirudes y flaquezas . en SALVAT. pág. 111. sin embargo. 437 El cons. 815. mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos" "'. b) Con siderar únicamente las condiciones personales del agente en relación al mayor deber de previsibilidad que le impongan las circunstancias en que actúa. nro. op. 475). Por el contrario. . Expresa ORGAZ que esla \. pág. op. a su vez. La dispensa se pactarla en una "cláusula de irresponsabilidad". en su caso.344 RESPONSABILIDAD CIVIL b) No significa que nuestro sistema legal sea opuesto al de aquellas legislaciones que adoptan el principio de la apreciación de la culpa en abstracto. se toma un ente abstracto como módulo de comparación. nro. tic urgencia. en serie. pág.entimiento tácito determina la cuesti6n de la aceptación de riesgos en materia de responsabilidad extracontractual. op. dicen: "Así pues y sin vaCilar cabe rechazar la apreciación in concreto de la culpa cuasi-delictuaJ. "con relación a un ente de ral. 813. En conclusión. (Jág. proceder por comparación. CULPA 345 ... para establecer la culpa de un sujeto (autor de un acto ilícito o deudor de una obligación). En esta esfera. diligencia. 135: . Debe examinar el acto culposo en sí mismo. T. Dispone el artículo 902: "Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas. 145. cit. tiempo y lugar. un ripo abstracto: apreciar la culpa in abstracto". pem ésta no se hace. dice.igible a un técnico a quien se C'11f.hn'lria dentro de los especialistas: la pericia ex. 135: LAFAILLE. 1) Culpa contractual. pág. 706) se computan también circunstancias concretas. 1. T. T.. etcétera". GALll. y no con otro. etcétera.. pues en éstos como hemos señalado (supra. c.. 295. 177. 812. nro. . l'. 413) o curatela (art.lJ~ Busso. la dispensa anticipada suscita algunas cuestiones. deberá: a) Considerar en concreto la naturaleza de la obligación o del hecho. Así. c) Con los citados elementos concretos debe el juez crear el tipo abstracto de comparación que le permita establecer si el sujeto actuó o no como debía actuar en esa emergencia con cuidado. cit. La fórmula romana del buen padre de familia está admitida para apreciar la culpa del tutor o curador en la ejecución de las obligaciones nacidas de la tutela (art. sino con la propia persona lit! autor.

tales cláusulas no pueden ser muy frecuentes. de nada vale el consentimiento de la víctima (como si el daño ~e causara para no cumplir los deberes del servicio núlitar). las cláusulas limitativas de responsabilidad deben reputarse nulas. . admisibles aquellas cláusulas que tienden a limitar la responsabilidad derivada de un delito. cit . en SALVAT. Esta última razón sería suficiente para rechazar las cláusulas deirresponsabilidad también en el caso de que se causara daño por culpa. lo mismo los artículos 162 y 204 del Código de Comercio en cuanto a las responsabilidades legales de las empresas ferrOVIarias. pág. o los animales. 820. en que las partes se ven obligadas a aceptar las cláusulas sin discutirlas ""'.2) Culpa extracontractual.. Lo mismo puede decirse si la cláusula de dispensa no fuese convenida con toda libertad y en un pie de igualdad. en general. nro. ORGA2. 645. T. no sería válida la cláusula de irresponsabilidad si se tratara de eludir mediante ella obligaciones legales consideradas de orden públtco. b) Si el daño es corporal. ~ :W2 JULLIOT DE LA ~ORANDmRB. pero ello no excluiría la responsabilidad por la inobservancia de reglas técnicas o violación de normas profesionales. "al) OAI. 822. 444 Cuando el daño es causado por ascensores. BORDA.. Si se trata de la culpa personal del autor del hecho. o una extracción de sangre para darla a un tercero. para extirpación de un órgano. de solidaridad o meramente de estética. lejos de cometerse una culpa se estaría prestando un servicio. 258 . considera que el lesionado podría reclamar resarcimiento porque la excepcíón propriam turpitudinem allegans non est audiendus 152. el artículo 2102 en cuanto a la responsabilidad por evicción si proviene de un hecho del enajenante. Sin embargo. T. en este caso. según los bienes dañados 442: a) Por una parte. En cuanto a la culpa extracontractual no son. una intervención quirúrgica. 296. Yjurisprudencia francesa alh c. debe hacerse algunas distinciones. Independientemente de lo que constituye la controversia doctrinaria.tJ. 198. pág. En el segundo caso. op. ellas serían contrarias a la moral y las buenas costumbres. En primer lugar. 821. cil. La cuestión no es tan clara cuando se trata de cuasidelitos. Aún cabe hacer otra distinción según de dónde provenga el daño. y loe. op. tales cláusulas no serían válidas por atentar sustancialmente al bien común y ser reveladoras de una disparidad de las partes que no resulta tolerable. 11. como por ejemplo. entre personas extrañas entre sí. op. cil. En estos casos el consentimiento de la víctima es.. 819. Respecto del primero no habría inconvemente en admItIrla lirrutando la responsabilidad cuantitativamente (hasta cierto monto) o cualttalivamente (referida a ciertas culpas). n. T. tales convenciones conducirían a los individuos a apartarse de sus deberes generales de prudencia y diligencia en la forma de conducirse en relación a los demás.m. Si la lesión corporal se realiza con fines ilícitos. •" LLAMBfAS. pág. En segundo lugar. T. 1. no es adnUsible la eximici6n de . troperos. amputación de un miembro. la ley en algunos casos prohíbe expresamente que se excluya o lmute la responsabilidad del deudor. comprometiéndose con ello un principio de orden público. pág. 230. op. .. cil. la condición necesaria para que no haya culpa. funciona s6lo cuando el daño recae sobre bienes o intereses privados. pero es dable estipular válidamente por razones de salud. el artículo 2232 del Código Civil declara sin valor los pactos linútativos de responsabilidad del pasadero en relación a los efectos introducidos por los viajeros. sin duda. Otra parte de la doctrina 44' distingue el supuesto de la dispensa parcial (cláusula linútativa) y el de la dispensa t?tal (cláusul~ excl~ye~te). pág. algunas distinciones se han hecho. La Culpa. pero tampoco ésta podría invocar su propia torpeza para obtener un resarcimiento 4". si el daño recae sobre las cosas es posible convenir que un tercero destruirá por cuenta de otro una cosa que pertenece a éste. Sin embargo. como ocurre en los "contratos de adhesión".346 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 347 818. arrieros y porteadores. no se puede disponer en principio de la propia integridad física. o el riesgo o vicio de las cosas inanimadas 444. como si un médico o cirujano pretendiese exinúrse de toda responsabilidad por el tratamiento O la operación en cuanto a la observancia de las reglas de la profesión "'.. puesto que la cuc~tión de la responsabilidad extracontractual se plantea generalmente (1' Busso. cit. Son admisibles. Por ejemplo.tada. op. en cambio:si se trata de los daños que pueden causar los dependientes.

cusa 826. 624.da ex.3 del objeto de las ohlig. MAZEAUD. Ahora bien.5 DEMOGUE. 195-196) rechaza la creencia de que en las obligaciones de medio quede derogada la p~sunci6~ d. 26. El deudor solamente se libera con la prueba del casus. J. Cuando el. deberá a su vez probar la falta de culpa. por su técnica y por SllS resultados. el seguro no lo exonera sino en parte de las consecuencias de su culpa. es a cargo del demandado probar el caso fortuito o la fuerza mayor liberatoria '''. Se afirma que la culpa se presume en el incumplimiento contractual y. 1. Desde luego que el seguro difiere.. As . actor. Luego. u~a obligación positiva de dar ~ de h~cer.>()n~!. ubicado precisamente entre la culpa y el caso fortuito . como vulgarmente se afIrma. corresponde a la víctima probar la culpa del autor del daño. pág. 827.iste por lo tanto re~me~te: pero es un error establecerla segÚIlla naturaleza contractual o legal de las obligaclOnes. 226. En relación al autor del daño. H.. por aplicación de la máxima reus in excipiendo fir .. re~rx>nsab¡ljdad del propietario del edificio. y puede en adelante causar impunemente toda clase de daños. 1465). 374. llegamos a la necesaria conclusión de que en ellas basta al acreedor comprobar el incumplimiento.deudor es~ sujeto a una obligación negativa. Éste. Demostrado el título de su crédito por parte del acreedor. f) PRUEBA DE LA CULPA. En igual sentido: AGl1IAR.. nro. Hemos dicho con anterioridad 447 que "tratándose de la prueba de la culpa en las obligaciones de resultado. En materia de culpa aquiliana. constituye la culpa en el incumplimiento de la obligación. y no hay en ello ninguna pre~unclón de culpa. afirma que "cuando la responsabilidad se funda solamente sobre la culpa.lr que. T. si pretende exonerarse de la obligación. BUSTAMANTE ALSlNA. pág. 523 . "Cuando la obligación es de medios.lf. J . 824. Traité . n. 1. !l"RnA. pág. el deudor debe ser condenado a menos que acredite la t'xi~t¡.348 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 349 823. y L. Esta última deja a la víctima sin indemnización. sin embargo. el seguro..• "Prueba de la culpa". . 825. mientras no quede establecido el hecho de la contravención de la obligación. o bien el caso fortuito o la fuerza mayor".. La omisión de esa conducta por parte del deudor que no evita la frustración prevista del resultado. éd. As. 25 y 448 Conf. 44. Parecería que al trasladar al asegurador la responsabilidad.. pues para ello ha debido pagar antes la prima al asegurador. En la obligación de medio incumbe al autor la prueba de la culpa.op. "Cuando el deudor está sujeto a. T. 312.. 886. Paris. Ss. pág.. TraJado de Dereclw (.ll cr~díto: hecha esa prueba. V. obedece a la naturaleza positiva o negativa de su objeto". agrega. pero no porque la culpa se presuma. de la cláusula de irresponsabilidad... T. págs.e culpa: Expresa que "lo que ocurre es que la presunción de culpa deriva del incumplimiento: 51 la ley presume esa culpa es porque ha quedado establecido el incumplimiento. 35) que la diferencia reside en la naturalC7. Es en el supuesto de las obligaciones de medio en que aparece bien claro el terreno intermedio de la falta de culpa. la prueba de la culpaes independiente de la fuente de la obligación y lacarga correspondiente pesa sobre actor o demandado. la cláusula lo descarga de toda responsabilidad.ivil. o sea que la culpa funciona en este caso como presupuesto de la responsabilidad civil. LLAMBfAS Copo cit. 1934. en las obligaciones de medio no hay manera de eSLablecer el incumplimiento sino mediante la prueba de la culpa". la (:onstituye un acto urulaleral y no una cláusula convencional de mesponsablltdad (conf. pág. incumbe al deudor la prueba del cumplimiento o lacircunstancia impediente o extintiva de la obligación. T. 446 Con un criterio procesal se dice (RiPERT y BOULANGER. LL. o que le impide prever pudiendo hacerlo.. nros. el acreedor Liene derecho a obtener su cumphmlenlo desde que prueba la eXlstellCla de Io. ahora sobre el acreedor: la prueba del acto de conlravención es la condición necesaria de roda condena en contra del deudor. 1950. pág. Ss. n. en la obligación de resultado. El seguro de responsabilidad parece. no solamente no le incumbe al actor la prueba. según la diferente naturaleza de la prestación: sea ésta de medio o de resultado.:ncia de un hecho liherutorio. t. Hechos y Actos Jurldicos. sino porque estando ella fuera de cuestión. garantiza el resarcimiento por la solvencia del asegurador. Por eso la carga de la prueba pesa. 99. Traité de la Responsabilité CiYile.. existiendo escalcr'ls a disposición del público.iones. "De tal manera que la obligación consiste precisamente en no actuar culposamente. T. Según la conocida clasificación de las obligaciones de DEMO· GUE'" en obligaciones de "medio" y obligaciones de "resultado". cit. por carteles colocados en el mismo haciendo (. por el contrario. pág. el acreedor no llene nada que reclamarle. aquél no se res{?onsabíliza por accidentes que eudiese ocasionar el uso del as~ensor. ~sta preten~l. que es la culpa del deudor. Ume. T. La diferencia que se señala entre esas dos categorías de obligaciones ex. sino que resulta inoperante la prueba de la falta de culpa que eventualmente pretendiese producir el demandado. al acreedor le incumbe la prueba en juicio del incumplimiento. En contra SAVATtER. el deudor está obligado a prestar una conducta determinada que razonablemente conducirá al resultado esperado por el acreedor. por lo tanto. el asegurado se aparta del cumplimiento de su deber de prudencia y diligencia... T~nemos allí eljuego normal de las reglas de la prueba. Traité de la Responsabj/ité Civile. el acreedor no debe probar la culpa del deudor. contradecir el fundamento que se ha dado para no admitir las cláusulas de no responsabilidad por culpa personal.

La prueba recaerá de cualquier manera sobre su conducta. fácil resultará probar el casus que lo exime de responsabilidad. aplicable a las obligaCiones de resultado ya que "en este supuesto tiene explicación. o por culpa de la víctima o de un tercero ajeno a aquél. aunque tal conducta hubiese sido irreprochable. T. significa demostrar la existencia frente al sujeto de un hecho que no era posible prever o evitar. .. pero en las obligaciones de medio. la falta de culpa se tendría acreditada cuando se demuestra que las circunstancias en que se produjo el incumplimiento del contrato o el hecho dañoso fueron imprevisibles o inevitables. existencia del caso fortuito o la fuerza mayor se confunde con la falta de culpa. pág. por lo mismo. sin embargo. 132). pericia. pág. rompen el nexo de causalidad con el hecho de aquél. En los supuestos legales en que la culpa se presume (infra.. g) FALTA DE CULPA.). tutores. no es incongruente sostener en el segundo caso puesto por ejemplo que si el damnificado debe probar la culpa del médico. o sea que en el mismo punto ideal en que desaE>arece la culpa nace la fuerza mayor". el caso fortuito o la fuerza mayor. 832. Es cierto que en defmitiva la falta de culpa conduce necesariamente a la prueba del caso fortuito o la fuerza mayor. de tal manera de llevar al conocimiento del juez que ese obrar no es reprochable. probar la falta de culpa significa exhibir una conducta diligente desde el ángulo del agente de la misma. 860 y 864). etcétera. Obligaciones. que requería la naturaleza del hecho atendiendo a las circunstancias de las personas. Agrega que "en cuanto al caso fortuito siempre su prueba le corresponde al deudor. o en los de responsabilidad de los padres. y ello ocasiona la muerte del paciente. porque habrá prudencia o diligencia solamente si la conducta obrada no pudo prever lo imprevisible o evitar lo inevitable. Algunas veces resultará más fácil probar la existencia del caso fortuito que la falta de culpa. si en el curso de una intervención quirúrgica un corte de corriente deja al cirujano sin la posibilidad de utilizar instrumentos indispensables. 830. 829. Por ello. Sin embargo. Por ejemplo. Es decir que el autor del hecho puede eximirse de responsabilidad con la demostración de que el acaecimiento estuvo fuera de la previsibilidad común o de las posibilidades normales de evitarlo. Ello seria. como dice GALU (en SALVAr. nros. éste a su vez puede probar su falta de culpa. desde el punto de vista práctico.'umpntíhle con aquella culpa". es decir que el daño no será consecuencia de la conducta del presunto responsable sino de alguno de aquellos hechos ajenos a ella y que. Probar el caso fortuito o la fuerza mayor. { 350 RESPONSABILIDAD CIVIL CULPA 351 828. la afirmación de que la ausencia de culpa no interesa al derecho contractual O que el dominio de la culpa comienza con la inejecuci6n". 833. Sin embargo. En este caso la prueba recaerá sobre un hecho extraño a la conducta del deudor que. puede también excusarse la responsabilidad alegando y probándose una circunstancia externa a la órbita de actuación del imputado: tal por ejemplo. Parecería que consistiendo la culpa en la omisión de las diligencias necesarias para prever o evitar lo previsible o evitable. nota 67) considera que en el ámbito de la responsabilidad c~ntractuaJ no hay terrium q~d: siempre la ausencia de culpa coincide con un caso fort!JIlO. En este caso. Civ. prudencia. tal vez resulte más difícil. o previsto. 196. si se adujera por éste que el daño ha sido producido por un caso fortuito o de fuerza mayor. Tanto la falta de culpa como el caso fortuito se demuestran probando hechos y circunstancias que serán motivo de valoración y juzgamiento judicial. 827). tal corno en los casos de daños causados con las cosas. bastará al médico demostrar los cuidados puestos por él para dejar establecida su falta de culpa. no era posible evitarlo. La prueba de la falta de culpa consiste en la demostración de que se actuó con la diligencia. ~e manera de no ser posible el desdoblamiento de una culpa del deudor en conjugación con una fuerza mayor eximente de responsabilidad. porque la fuerza genética o la preponderancia del mismo era excluyente de esta conducta en la producción del resultado. si el daño ocurrió lo mismo es porque o bien ese resultado no era previsible. determinará por sí mismo el resultado. pero otras. queda por ello mismo eliminada la posibilidad del casus que es lógicamente In. interponiéndose en el proceso causal. de tiempo y lugar (argumento del arto 512. cuidados. pero no sobre la existencia de un hecho ajeno a ella. Cód. nro. 1. cit. Lo expuesto es conforme con el criterio que admite que entre la culpa y el caso fortuito existe una zona intermedia que es la falta de culpa (supra. es posible eximirse de responsabilidad probando que no hubo culpa de parte del imputado. Sin embargo. etcétera. Circunstancia esta última relevante para excusar la responsabilidad del deudor en las obligaciones llamadas de medio o de prudencia y diligencia. LLAMBlAS (op. si por una circunstancia que permanece oculta se produce la muerte del paciente en trance operatorio. 831. si está demostrada la culpa eJel deucJor.

que comprende la intención de dañar. de un cuasidelito.. de aquella otra que se caracteriza por la negligencia o imprudencia del autor. t 95. . siguiendo la terminología aceptada para distinguir la figura de ilicitud.RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 835. ". pues. INTRODUCCIÓN. seglÍn que el autor hubiese actuado con dolo originando un delito. cit.. Cuando el daño es causado por el hecho propio sólo se responde si su autor lo ha ejecutado con dolo o culpa. pág. 1. el elemento que señala al responsable en cada uno de los supuestos que hemos de considerar. En el ámbito de la responsabilidad extracontractual. nota 66. por 10 tanto. CAPÍTULO XIV SECTORES DE APLICACIÓN DE LOS FACTORES SUBJETIVOS 834.352 RESPONSABILIDAD CIVIL Desde luego que después de valorar la prueba el juez deberá admitir la culpa o eximir de responsabilidad al deudor. En el primero será necesario hacer alÍn una nueva distinción. En el primer caso estamos en presencia de un delito. T. o con culpa originando un cuasidelito. y en el segundo. éste no provIene de un caso fortuito sino de la omisión de diligencias apropIadas. Ahora vamos aestudiar los sectores de la responsabilidad contractual y extracontractual donde los mencionados factores tienen aplicación y constituyen. op. comenzaremos por distinguir el sector de la responsabilidad por el hecho propio y el sector de la responsabilidad por el hecho ajeno. Hemos analizado precedentemente los dos factores de imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa. como dice LLAMSIAS "'. J. si el deudores culpable del incumplimiento.t'} LI. A) HECHO PROPIO 836.AMBfAS.

nota 2131. 296. No se distingue en el artículo entre cónyuge divorciado o no. 11. Por ejemplo: un homIcidio ~n grado de tentativa es punible. 843. previsto y castigado por la ley penal. en el primer caso la indignidad no obsta y sí en el segundo. 1. e) S~endo la. nros. l' parte." no extingue la accIón por mdemmzación de danos y perJUICIOS. La última parte del artículo transcripto acuerda a los jueces una facultad excepcional dentro del sistema de reparación de daños establecido. La indignidad para suceder al muerto no priva del derecho a reclamar la indemnización. como delitos de peligro.). repara~i6n . r) En princIpio. fijar el monto de la indemnización y el modo de satisfacerla". El artículo 1084 dispone: "Si el delito fuere de homicidio. en cambio.).e~ pero ~o son delitos civiles. quedando a la prudencia de los jueces. Generalmente los jueces acuerdan en concepto de indemnización una suma única conforme a 10 que las partes solicitan en su demanda. la sanCIón del delito criminal es represiva y se mide en relación a la gravedad de la falta y de acuerdo u tll peligrosidad del autor. sea mtenclOnal o culposo. que es 840. p. C'n lo criminal. SEGOVIA. Cód.anción del delito civil es resarcitoria y se mide en función del daño causado. preciso no confundir con los delit~s del derec~o c~minal. Sin embargo. 367. es decir. por la otra. el segundo. Los gastos para la asistencia médica de la víctima. En este caso se requiere la existencia de una condena criminal.-rsonas jurídicas. En 10 que respecta a la indemnización a favor de la viuda e hijos del muerto. 1349.354 RESPONSABILIDAD CIVIL DELITO 355 837. el delIto no exige daño y se consuma desde que se reúnen los elementos que lo tipifican d. sólo corresponderá el derecho a pedir la indemnización al cónyuge no divorciado.on delitos ~nal. distingue según que la acción se ejercite por derecho propio o como heredero. pág. op.rud~nci~ s. pudiendo hacerlo. por una parte. 11. b) La segunda condición es que no haya dejado de impedir el hecho.. T. UlIlIt. Civ.?Cna es personalísima. DELITO "0 El Código Civil legisla separadamente sobre la indemnización en los delitos contra las personas y en los delitos contra la propiedad. Y 3881 del Código Civil. que pasa a lo" hC'lC'dC'los. pues en el caso previsto en esa norma pueden aquéllos fijar el modo de satisfacer la indemnización. 838. e. pues la ley les confiere una acción propia y directa (art. d~ vnlunlnd.:es la culpa co~gura un cuaSIdelIto CIvIL b) El delito civil reqUIere que se cause un dano a otro. 450 señalar entre ambas clases de dehtos son las SIgUientes: a) El delIto civIl se particulanza por el dolo como elemento subjetivo de imputabilidad. sino que se hubiesen abstenido de actuar 451 En contra: LAFAILLE. incisos 1° Y 2°. la muerte del Imputado C"xtln)lUC' lu ilc(. el. la responsabIlIdad CIVil "umptt"ndr tl1rnhll'n ti lus pc.. Civ. IV. la ley confiere el derecho a exigirla al cónyuge sobreviviente y herederos necesarios del muerto (arl. La fijación de una cuota o pensión periódica ofrece inconvenientes al mantener vinculados al autor ya la víctima por Los delitos de que lratamos son figuras de ilicitud del derecho civil. al establecer la ilicitud del acto. cit . op. Con respecto a las demás cuestiones que se plantean acerca de las personas legitimadas para demandar daños y perjuicios en caso de homicidio. nota 9 C. 842. y el ordenamiento jurídico penal. T.. \085. 1) Homicidio.apaces. y lo son también el disparo de armas de fuego y la te. op. T. cit. por la inten~i6n de ~aftar la persona o los derechos de o~o.• T. además lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto. No se trata ya de que hubiesen sido autores o cómplices. deben ser pagados a cualquiera que los hubiere realizado. e) Son distintas las finalidades que persigue el ordenamiento jurídico civil. nro..delito criminal es t~o acto volW1~no. el delincuente tiene la obligación de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral.nencla de explosivos. El primero persigue la reparación del daño causado a la . pág. 113. 1537-1562). el castigo del ofensor. La ley exige el cumplimiento d~ dos requisitos para la procedencia de la acción resarcitoria con relación al cónyuge y los hijos: a) Que quien la ejerce no hubiese sido autora cómplice del delito. ellas constituyen un problema sobre titularidad de la acción que tratamos más adelante (infra. cit. cit."rctima. como así también los que originaren sus funerales.·ión penal. pues ésta corresponde por derecho propio y a título personal y no en calidad de heredero "l. 841. a) Delitos contra las personas una obligación permanente que puede experimentar alternativas en su cumplimiento.et:la:o de la respectiva figura delictiva descripta en la nonna penal. op. lo mismo: BORDA. como la . 839. sólo las personas naturales. 2761..civil de o:den pat~~o!Üa1. nro. pág. en SALVAT. la muerte dckulpuhh. \085. Cód.2' parte. En igual sentido ACUÑA ANZORENA. Por ejemplo: las leSIOnes causadas porimp. y si estuvieren divorciados será necesario considerar la situación del cónyuge sobreviviente en relación a su derecho a pedir alimentos al muerto. El crédito por dichos gastos goza de los privilegios que le acuerdan los artículos 3880. d) De esto último resulta que la s. Las djs!inci~~es que sc? pue~en .U"'('rlihl('~ de responsabilidad penal.

. "Si el delito fuere de estupro o de rapto. las nupcias constituyen reparación suficiente del agravio moral. menor de 18 años". la indemnización consistirá en el pago de todos los gastos de curación y convalescencia del ofendido. psíquica o estética. l' parte. Civ. ¡lA. J. el delincuente. La segunda parte del artículo 1088 agrega: "Esta disposición es extensiva cuando el delito fuere de cópula camal por medio de violencias o amenazas a cualquiera mujer honesta. 848. porque ésta consiste en la falsa imputación de un delito. si probase que por la calumnia o injuria le resultó algún daño efecti va o cesación de ganancia apreciable en dinero. Aunque la ley se refiere solamente al lucro cesante sufrido por la víctima de la privación de la libertad.356 RESPONSABILJDAD CIVIL DELJTO 357 cuando pudieron hacerlo para evitar el delito. "Si el delito fuere contra la libertad individual. pero no excluye el resarcimiento pleno de todo unf'lo materiol ocasionado. El artículo 1078 es de aplicación general. El artículo 1086 del Código Civil dispone: "Si el delito fuere por heridas u ofensas físicas. o de seducción de mujer honesta. T. por lo que cesa en tal caso el derecho de reclamar indemnización por ello. hasta el día en que fue plenamente restituido a su libertad" (art. Códtgo Ovil y Leyes Complementarias Anotadas.2) Lesiones. la prueba de la verdad de la imputación exime de responsabilidad civil y penal solamente en el caso de calumnia..). 845. además de la indemnización del artículo ante- nI SAl . 6) Acusación calumniosa. C6d. debe comprenderse en la misma el perjuicio que representa para la víctima la pérdida de su capacidad para el trabajo en el caso que ello hubiere resultado de la lesión sufrida.1. pero es evidente que no puede dejar de computarse el agravio moral que esta clase de delito ocasiona necesariamente a la víctima al atacar su patrimonio moral precisamente. en cuyo supuesto solamente se puede probar la verdad de la imputación en los casos expresamente previstos en el artículo 111 del Código Penal. el ofendido sólo tendrá derecho a exigir una indemnización pecuniaria. 4) Delitos contra la honestidad. La inmoralidad de la condena apareja la sanción: pérdida del derecho a la indemnización. y de todas las ganancias que éste dejó de hacer hasta el día de su completo restablecimiento".). Civ. Cód.5) Calumnia o injuria. y el artículo 1099 expresamente reconoce la existencia de una acción por daño moral deri vada del delito de IOJunas. Cód. aunque intente probar la verdad de su afirmación.. 847. y no formula distinción alguna según el delito de que se trate. Si el deudor del delito contrae matrimonio con la víctima. 849. No cabe distinguir entre lesión física. "Si el delito fuere de calumnia o de injuria de cualquier especie.1087. En los demás casos no se exime de responsabilidad el autorde la injuria.3) Delitos contra la libenad individual. Siendo la reparación integral. Cód. 11111\ 1 Y . 844. "Si el delito fuere de acusación calumniosa. si ella repercute en sus posibilidades económicas futuras "'. La indemnización a que se refiere el artículo es la del agravio moral l'ull~ado a la víctima. 846. Civ . si no hubiese contraído matrimonio con el delincuente" (art. 1069.). Una primera observación corresponde hacer : el artículo se refiere solamente al daño material.~. siempre que el delincuente no probare la verdad de la imputación" (art. arto 11IHh. La segunda observación consiste en que la ley pone como condición de la existencia del derecho a obtel1er reparación del daño. la reparación debe también comprender el resarcimiento del agravio moral conforme 10 dispone el artículo 1078 del Código Civil. la indemnización consistirá solamente en una cantidad correspondiente a la totalidad de las ganancias que cesaron para el paciente. Civ. que el delincuente no probare la verdad de la imputación.). No ocurre lo mismo con la injuria. Sin embargo. Al'dc-c1 E. Se comprende en el resarcimiento el daño emergente y el lucro cesante de acuerdo a los principios generales (art. h ¡ b. 850. la indemnización consistirá en el pago de una suma de dinero a la ofendida. 1089. 1088.

sin dolo no existe delito.Op. pág. 175. 48. 3) Destrucción de cosa ajena. BORDA .). 1109. 248. Cám. . "Si el delito fuere de usurpación de dinero... 133. corresponde pagar el valor de la cosa si ésta se hubiere destruido totalmente y fuere imposible su restitución (art. La acusación calumniosa es una forma de ilicitud específica prevista como delito civil en el artículo 1090 del Código Civil. Los intereses moratorias se deben de pleno derecho desde el día del delito.. Civ. 2770 . 851.. cit. '" SALVAT. el delincuente pagará los intereses de plaza desde el día del delito" (art. 2776. IV. 1268. 1354. Civ. LAFAILLE. op. 1357. T. LL. .358 RESPONSABIUDAD CIVIL CUASIDBUTO 359 rior. Cód. Conforme al principio de la reparación integral.. pero se debe además el resarcimiento de todo otro perjuicio que se hubiere ocasionado a la víctima. 1090. no existe razón alguna '" SALVAT. cit. Cap. lA. Nosotros compartimos este último criterio. que no excluye la ilicitud genérica del hecho culposo que. pues de acuerdo a los principios generales. bastando que el autor de la denuncia o querella haya procedido con culpa o negligencia al efectuar la imputación '''. Cód. CUASIDEUTO. La culpa es el elemento del acto ilícito en este caso. 1.. nro. Cód. n.). Cód. b) Delitos contra la propiedad 854. nro.). Sala "D". pero éste sería un supuesto de cuasidelito y no de delito . Cód. si la destrucción de la cosa fuere parcial. sin perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere. 1094. pág..A . 19ó8-IV. y aunque probare que la cosa hubiere perecido igualmente estando en poder de su dueño. enuncia el artículo 1109 ''''''. 118. ya sea por querella O simple denuncia. la indemnización consistirá en el pago de la cosa destruida. CNCiv. 1092.).t. L. oág. aunque sean causados por caso fortuito o fuerza mayor". 2. todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un daño a otro está obligado a la reparación del per. . Civ.. op. pág. "Si el delito fuere de daño por destrucción de la cosa ajena. para que eljuez en lo civil no aprecie la intención de dañar. nro.• T. La intención de dañar es elemento configurativo de delito (art. 855. 123.. Cód. op. LL. 1093. Azulay y Cra. pág. sabiendo que el imputado era inocente "'. I)Hurto. T. es decir. 2463. como lo haría en cualquier supuesto de delito civil .A. cit. Cód. 1069. Civ. Dispone el artículo 1091 del Código Civil: "Si el delito fuere de hurto. tanto sobre el delito de este artículo como sobre los demás de este capítulo (art. Civ. Debe reparar todos los perjuicios ocasionados. 2'. 856. cil. T.L.. t. Algunos autores consideran que no es necesario que se haya actuado con conocimiento de la falsedad y con intención de dañar. •. Sala "B". 333 . la relación de cau. El delito de calumnia e injuria se cornete fuera de juicio. 247... el de acusación calunmiosa consiste también en la falsa imputación de un delito. cit. "Scardulla. como ser el valor de los frutos civiles o naturales que la cosa hubiere podido producir en manos de su dueño. 74.). 17-VI-I994. pág. clBarugel.). pág. 853. I 994-E. y tQdas las ganancias que dejó de tener por motivo de la acusación calumniosa. pero en éste se ha puesto en movimiento una acción judicial. por faltar la oportunidad de la sentencia. nota 79. Cód. "7 "!. SALVAT.. Se ha considerado que la acusación debe ser declarada calumniosa en sede penal "'. S.. 119.. T. 852.' juicio (art. Sin embargo. Civ. Para que esta acusación se repute calunmiosa es necesario que se haya actuado con conocimiento de la falsedad de la imputación. consideramos que al no existir ninguna norma legal que lo establezca. T. Carlos A. 852 bis. 556. IV.2) Usurpación de dinero.). nro. por tratarse de un poseedor vicioso (art. pág. nro. Todo ello sin perjuicio de la reparación plena de todos los peJjuicios (art.). Civ.. por 11) privación del capital "7. 29-Ul-196l!.. la cosa hurtada será restituida al propietario con todos sus accesorios. >6. 857. Civ. 1. t. y con indenmización de los deterioros que tuviere. Sala "A". 37." CNCiv. Civ.l . salvo si hubiere recaído un sobreseimiento. la indenmización consistirá en el pago de la diferencia de su valor actual y el valor primitivo" (art. CNCiv .. 1072. ll. pág. BORDA. pág. pagará al ofendido todo lo que hubiere gastado en su defensa. y la víctima debe probar no solamente el daño. 370 .. El responsable no se exime demostrando que la destrucción se produjo por caso fortuito o fuerza mayor. IV. como eje del sistema de responsabilidad civil. con nota del autor.

aprendices y alumnos. 861. Civ.RE. n. Hay aún una distinción que hacer en este supuesto del hecho propio.). Por lo tanto la carga de la prueba se invierte en este caso. Sin embargo.360 RESPONSABILIDAD CIVIL CUASIDELITO 361 salidad de éste con el hecho del demandado. sino también la culpa del autor en la ejecución del hecho (art. 459 JULLIOT DE LA MORANDlt. Ahora bien. pupilos. bicicleta. quien eSUma que por el nuevo texto del art. La culpa resultará generalmente acreditada con la prueba de las circunstancias en que el hecho se produjo para atribuir la autoría a detenninada persona. op. o sea que no será necesaria una prueba independiente de la de aquellos hechos relacionados con la relación causal. utilizando un cosa con intención de dañar o sin ella. En cambio. La culpa. no siempre la sola intervención de una cosa en un daño permite suponer que el propielaría de la cosa es culpable: depende de las circunstancias" . estrangulamiento. 1113 "está claro que ella (la responsabilidad) es conjunta". si quisiera demostrarse que la culpa de un peatón fue la causa del daño que sufriera otro que circulaba por la misma acera. refiriéndose a su vez a la presunción de culpa del artículo 1384 del Código francés. siendo que la cosa responde dócilmente a la voluntad de la persona que se sirve de ella "". zancadilla. En cambio. porque de ella.. o demostrando simplemente su falta de culpa. es decir. Cód. El dueño responde en cuanto se sirve de la cosa. 860. 685. sólo deberá probarse la relación de causalidad. El demandado podrá a su vez probar la culpa de la vÍClima. pues antes ha querido deCir que la responsabilidad es exclu~enle: si el dueño no es guardián.. o del caso fortuito o fuerza mayor. lo cual confunde. curados. pues es en ese momento cuando resulta más verosímil que el guardián incurriese en culpa. T. en Traité de Droit Civil de COUN el CAPITANT. 862. l' parte del párr. 61 En contra BORDA. y si ha transferido el uso a otro. y una de ellas es precisamente la presunción legal en este casp.D. etc. y solamente de ella.711). tranway. 711. 859. Ley 17. Por ejemplo. si se tratase de un acto ilícito de omisión. sería paradójico descartar esa presunci6n cuando la cosa es manejada por el hombre. Paris. bastará demostrar que el paraguas fue la causa del daño para que se tenga por presumida la cu Ipa de aquél. Cód. "Sabido es --expresa. a los efectos de la prueba de la culpa. a su juicio. . ORGAZ. pág. empel Ión. 1384. curadores. 858. éste excluye a aquél y no hay altematividad. Por ejemplo. aplicada a las cosas accionadas por la mano del hombre. Alguna parte de la doctrina nacional ha criticado la presunción de culpa en este caso "s. 265. 1109. E.1969. nro. en las condiciones que fijan los artículos 1114 a 1117 del Código Civil. que es lo más corriente. ocasiona un perjuicio a otro. También actúa la culpa como factor de imputación en la responsabilidad indirecta de los padres. etcétera". pues se trata de una presunción de culpa en la direcci6n y control de la cosa. tutores. 1959. Luego a$fega que la responsabilidad es alternativa. y el demandado tendrá que probar las circunstancias eximentes de culpa: ya sea radicalmente por la demostración de la culpa de la víctima. 1113. pág. de un tercero por el cual no responde. navaja. pues la culpa del dueño o guardián de la cosa se presume iuris tantum (art. coche. cit . <ss LCAMBÍAS. si alguien que circulaba con un paraguas dañó con la punta del mismo a otro peatón lesionándolo en un ojo.). es conforme a la presunci6n del art. por lo tanto. Esa responsabilidad es subsidiaria o excluyente "". B) HECHO AJENO 863. la prueba de la culpa es independiente y más rigurosa.que todas las presunciones de la ley se fundan in eo quod plerunque fu. si ésta se lanzó corriendo sobre aquél y al atropellarlo se incrustó la punta del paraguas en un ojo. por ejemplo. deberá resultar la relación de causalidad y la consiguiente responsabilidad. dice que "la presunci6n se aplica a todo perjuicio causado por el hombre por intermectio de una cosa: automóvil. pág. bisturí. paraguas. dice: "el duefio responde en tanto 'guardián' natural de la cosa y por el hecho de servirse de ella". si el hecho se ha causado utilizándose una cosa como instrumento de la acción (bastón..) . maestros artesanos y directores de colegio respecto de los daños ocasionados por los hijos. La prueba de la culpa debe hacerse cuando el daño hasido causado por el propio cuerpo del autor (puñetazo. anna de fuego o arma blanca.. Las personas responsables son en este caso el dueño o el guardián de la cosa. 2362. 183. 460Conf. nada parece más natural que presumir la culpa de quien. cte. Refiriéndose a esta parte de la reforma dice que ella suscita graves objeciones. bastón.. agregado por la ley 17. en lo que ordinariamente acontece en el curso regular y ordinario de las cosas . bastará demostrarque aquél hizo un movimiento brusco que al empujar a éste detenninó su caída y consecuente fractura. como la culpa resu ltaría de una abstención. Civ. y esta soluci6n. entonces responde éste como guardián y excluye al dueño "L. Estudia de la Reforma de/ Código Civil.

T. 2812. Cód. Consideramos que no es así. 273 y págs.362 RESPONSABIUDAD CIVIL RESPONSABIUDAD DE LOS PADRES 363 864.. que habiten con ellos" . 73... dispone: "El padre y la madre son solidariamente responsables de los daños causados por sus hijos menores que habiten con ellos. nota 13 a su arto 1115. 270. no habría responsabilidad alguna para sus padres en este carácter. será responsable el que ejerza la tenencia del menor. 921 Y 1076.mda en SU~ culpa por falta de vigilanCIa o por no ejercer su su autoridad. En contra: n. nro. 1. 866.264. Civ. Según otro sistema '" se considera el artículo 1114 como un texto ampliatorio de la responsabilidad de los padres. modificado por la ley 23. . Aunque nada se diga aquí sobre la edad de los hijos menores. En este caso los padres tendrían acción regresiva contra el patrimonio del hijo (arg.. El artículo 1114 del Código Civil. Civ. dice que es inexcusable y por consiguienle objetiva. op. SEGOVIA. pág. .RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES ción recursoria contra el hijo por el monto de la indemnización pagada a la víctima (arg. El ejercicio de esa vigilancia supone la aplicación de los cuidados necesarios para encauzar la conducta del menor. Una parte de la doctrina más antigua . Se ha planteado en doctrina una cuestión interpretativa derivada de la aparente colisión de \a norma del artículo 1114con ladel artículo 273 que dispone: "Los padres responden por los daños que causen sus hijos menores de 10 años. 872. Civ. pero en definitiva la interpretación que BORDA. en este caso no siendo responsable el autor del hecho por carecer de discernimiento (arts. 907. 3542. sino para prevenir que se dañe a sí mismo o cause perjuicio a otros '62. Desde luego que si se tratase de los actos ilícitos de los hijos mayores de edad.). '" SALVAT. 'p. la responsabilidad indirecta de los padres es subsidiaria o refleja si el hijo que comete el acto ilícito es mayor de 10 años y responde por su propio hecho. Esta tesis da prevalencia al artículo 273 sobre el artículo 1114. pues aquella conducta es ajena al mismo.. l.. Civ. 463 bi5 Este articulo ha sido derogado por la ley 23. 3-f). El hecho que causa daño al tercero no es ejecutado por él sino por el hijo. nro. admite la responsabilidad de los padres por los hechos i)fcitos de sus hijos menores únicamente hasta los 10 años. Aquí también existe una presunción de culpa iuris lanlum en la vigilancia (in vigilando). En caso de que los padres no convivan. HORVATH. 304-305. "Hechos ilícitos". nro..). de allí que la responsabilidad del padre sea indirecta.. que puede excusarse con la demostración de que no hubo culpa de parte del presunto responsable indirecto. y no tienen ac46' ~6J a) Condiciones para que funcione esta responsabilidad 869. T. pues fallaría precisamente el fundamento de esta responsabilidad desde que no se hallan bajo su patria potestad. pág. pero no comprometen la responsabilidad indirecta de sus padres. cit. "La responsabilidad objetiva en el derecho damos en el texto permanece inalterable . § 1. aunque supone una culpa del padre. 1) Que los hijos sean menores de edad. arto 273. 865. op. T. Los padres tienen la autoridad que les da la ley y tienen el deber de hacerla observar por sus hijos que les deben respeto y obediencia (arts. que se hallan sujetos a su patria potestad. no solamente en vista de su adecuada formación. dt . cit.A.). La responsabilidad de los padres se funda en la culpa en que éstos hubiesen podido incurrir. 7-V-1970. por haber violado los deberes legales de vigilancia impuestos en relación a sus hijos menores de edad. arto 1123. En cambio. Cód. Esta responsabilidad indirecta es unas veces personal y otras subsidiaria o refleja. 870. IV. Decimos que esta responsabilidad es indirecta. con ello se subsana la aparente contradicción con el artículo 1114.. debe ampliarse el sentido privado". La resJ?Oosabilidad del padre del menor de 10 años se f\. sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de 10 años. salvo que al producirse el evento dañoso el hijo estuviera al cuidado del otro progenitor". nota 5 al art. op.264. 868.). Es personal de los padres cuando el hijo que causa el daño es menor de 10 años de edad. Cód. los padres son responsables por su culpa "'. 867.lb•• 871.. 3).. 161.. 1381. los mayores de esa edad responden personalmente en virtud de su responsabilidad di¡ecta. 265 y 266. Cód. Pablo A. pág.

2' parte). pág. pues las víctimas del acto ilícito cometido por un menor de 10 años pueden demandar a éste como personalmente responsable. 4. Corolario de lo que acabamos de exponer son las siguientes conclusiones: a) Si el daño es causado por un menor de 10 años. n. pág. su objeto no es el que se le asigna de determinar la responsabilidad de los padres por los daños que causen sus hijos menores de 10 años. Otra es la finalidad del artículo 1114. teniendo en cuenta la importancia de su patrimonio y la situación personal del que pagó la indemnización a la víctima. 876. nro. porque extendiéndose su obligación de vigilancia sobre los hijos desde el momento de nacer hasta el de la mayoría de edad (art. pues careciendo éste de discernimiento no es responsable.ne... en SALVAT. 2. 1117. 878. T. 270-271. las consecuencias perjudiciales derivadas del incumplimiento de esta obligación los responsabilizan por igual. .364 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 365 del artículo 273. pág. nros. sino señalar únicamente que entre las obligaciones que los padres tienen respecto de sus hijos en minoridad..). no es posible que los padres estén exentos de responsabilidad por los daños de sus hijos menores de esa edad. 96.r1e al menor que carece de discer- .. b) Si el padre paga la indemnización por el daño causado por el hijo. 1946·1lI. en las condiciones generales que determinan su responsabilidad indirecta por el hecho ajeno. 119. 190. pues si los directores de colegios y maestros artesanos responden de los daños causados por alumnos o aprendices mayores de 10 años (art. Como bien lo destaca ACUÑA ANZORENA "'. Destinado a fijar la responsabilidad de los padres por los hechos dañosos de sus hijos menores. ell. MA<IIAlXl. . Las razones de equidad que inspiran la fórmula del artículo 907 son aplicables también en este supuesto. por su responsabilidad personal. En este último caso se puede plantear lacuesti6n de saber si indemnizando e I daño. 798: ('IIIJIMIUI . M ACUNA ANZORENA. Responsabilidad extraeonINlI'IIUlI. a los daños que causaren sus hijos menores de 10 años. causa un daño. como no podría hacerlo. nota en LL.711). 20. y no la tendrá si es menor. sea cual fuere la obligaci6n del menor. t. op. J 61. pero no la que surge del mismo hecho entre la víctima y el padre del menor. 3. 405. De aquí que la limitación de edad que en él se establece. con relación a la víctima.A . pág.468 OImIento una responsablhdad personal de tipO obJehvo por razones de equidad si se dan las condiciones del arto 907 (agregado de la ley 17. el padre. pág. S:AMMAROTA. T. nro. 907. 873. nota .' ACUÑA ANZORENA.. la víctima tiene un solo responsable directo pero personal: el padre. incorporado el artículo 273 al título de la patria potestad. AOU1AR.'4 no distingue. sino simplemente la oh ligación que tienen de satisfacer con sus propios bienes los pe~iuicios que el hijo de esa edad causare a terceros.711) . La doctrina mayoritaria y hoy prevaleciente 466 ha conciliado ambas normas: el artículo 273 establece la responsabilidad personal del padre cuando el hijo es menor de 10 años. En este caso tendrá una acci6n el padre. Lo que el artÍCulo legisla es la relación jurídica que se establece entre padre e hijo cuando éste. IV. págs. Civ. 874. 2. l . op. "Hechos ¡lIcitos". 4. t. está la de satisfacer con sus bienes propios los daños que causaren los menores de 10 años. salvo que con el hecho se hubiese enrio quecido el autor.ed. puede ejercer la acción recursoria contra el patrimonio del hijo menor de JO años en un supuesto análogo al del artículo 907 (agregado de la ley 17. 875. T. Si el daño es causado por un menor de más de 10 años de edad. puede admitirse la acción recursoria del personalmente responsable contra aquel que causó el daño. y en subsidio a sus padres por la responsabilidad refleja de ellos. en las con· diciones generales que determinan su responsabilidad ". 1383. cie" T. pág. Culpa Aquilianl1:. T. menor de I Oaños. Aunque con el daño no se hubiese enriquecido el autor del hecho involuntario. la víctima tiene dos responsables: el menor autor del acto ilícito por su responsabilidad personal por el hecho propio. 342 y SlgS. tendrá acción resarcitoria si éste es mayor de 10 años. SALAS. 265). no importa restringir la responsabilidad de los padres. 877. 493: LLERENA. Salvo el caso ~Il: que correspond~ ímpo. Cód. el artículo 1114 impone a los padres una responsabilidad subsidiaria. fundada en el enriquecimiento sin causa (art. y el padre. según sean éstos mayores o menores de 10 años. BORDA. l' 3..

pág.-ido uel comercio". "" LAFAIIU. 314. que se rige por los principios generales que no son derogados en este caso. pues la habilitación de edad concede al menor capacidad para ejercer actos de comercio. 886.¡ 1'11' BUSTAMANTE ALSTNA. Cód. Cad.4) ¿El menor debe haber cometido un acto ilícito? El artículo 1114 impone esta responsabilidad a los padres por los daños causados por sus hijos: no se dice por los daños provenientes de los actos ilícitos de éstos .A .711). pág. pues solamente respecto de quien tiene el deber de VigilanCia y goza de la autoridad suficiente puede predlc~se esta responsabilidad. J.r. respecto de la cual obra como emancipado. 273.~m" del Código Civil". 885. Naturalmente que si los menores no habitan con sus padres. o sólo a unode ellos a falta del otro (mc. <ir.~~:Iguiente responsabilidad de éste por los hechos IhcltoS de su hiJO . "El nuevo régimen de las incapacidades según la reciente r. Con relación a este requisito cabe considerar la hipótesis de que siendo aún el hijo menor de edad obtenga emancip~ci6n legal o voluntaria (art.2) Que estén bajo la patria potestad del pretendido responsable. como sería el principal. T. porque la autorización lo habilIta para reahzar los actos de comercio. 883.. Consideramos más razonable este criterio que el de aquellos que exigen para excusar la responsabilidad del padre que éste hubiese transferido esa responsabilidad a otros legalmente responsables.. "1'. cit. Docl. Cód. según el artícu lo 264.. Civ. la doctrina está dividida en relación a los actos ilícitos que se originen en la actividad comercial para que fue autonzado. 882. 412 BORDA. para algunos autores basta que el alejamiento se deba a un motivo legítimo. Desde luego que no pueden excusar su responsabilidad los padres si el alejamiento de sus hijos del hogar patemo obedece precisamente a la falta de vigilancia de ellos. Sec. ley 10. I . Sin embargo.. 11. T. 306. 1114. 273. 92. pág.). Distinto es el caso de la habilitación de edad para ejercer el comercio llamada emancipación comercial. pág. por una circunstancia legítima o que no le es imputable. .3) Que los hijos menores habiten con sus padres. porque siendo requisito de esta responsablhdad q. 130. estuviera privado de ejercer esa vigi lancia. El ejercicio de la patria potestad de los hiJos matnmomales corresponde al padre y a la madre conjuntamente.(lo. nro. 162. como podría ser un curso universitario o una temporada de descanso en casa de parientes o amigos. nro.. 131. Creemos equivocado este punto de vista. Civ..r. 11.. T. mClso 10 modificado por la ley 23.ue los menores se encuentren bajo el poder de los padres (art. IV. 884. 1! . 1046. cir. 2813 al· '" BORDA. Si la responsabilidad se funda en la culpa in vigi/arukJ.903). L. 1387. "Una cosa es su responsabilidad contractual. 30).0RnNA. 1385. . ref. nro. 1. "111 II ~ <J. La cuestlOn no puede suscitar dificultades. En este punto debe reputarse que el deber de vigilancia patemo se mantiene y que los padres son responsables 47'. Por una parte se sostiene que la responsabilidad es pr~pia del me~or y no de su padre o madre.. pág. ref.366 RESPONSABIUDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 367 879. bastará solamente que el padre. op. ley 17. 369.L. . y otra su responsabilidad por hechos ilícitos.. 880.. Las demás hipótesis están previstas en el ya citado artículo 264 modificado por esta última ley. MUNA AN7.264. nro. C1v. op. pero es extraña al sistema de responsabilidad civil extracontractual. pues en este supuesto la culpa de éstos resulta de no haber impedido que los hijos se pusieran fuera de su autoridad y vigilan- cia. pág.VAT.d. siempre que se hubiera confiado el menor a personas aptas y responsables 41'. Sin embargo. 426. 88 \. T. COLOMBO. pero no obsta a la subsistencia de la autori~ad paterna yla . . sea la emancipación legal o voluntana "'.~ BUSTAMANTE ALS[NA. 1957-IV. tal requisito no se cumple respecto a los emancip~dos pues la patria potestad se acaba con respecto a ellos (art. maestro o artesano.. op. en SAI. Este requisito sirve precisamente para fundar la responsabll!daddel padre.. pues ésta influye solamente en la es'fera de la capacidad del emancipado para el ejercicio del comercio. "La capacidad de los menores emancipados para e rJcr. debiendo entonces responder de los actos culposos vinculados a los mismos 470. 1. 1). pág. n. éstos no pueden ejercer la vigilancia que es la base de la responsabilidad en estos casos. e.

Sin embargo. pues ella e~tá fuera de la cuestión.. debe exigirse la comisión de un acto ilícito. 41' BORDA. 1392.. Si bien el artículo 1114 dice ahora que en el caso de que los padres no convivan será responsable el que ejerza la tenencia del menor. ref. Independientemente entonces de la eXIstenCIa de culpa en el eJecutor del hecho.inc. pág. será responsable el padre o madre que ejerza legalmente la tenencia como consecuencia del ejercicio de la patria potestad (art. las circunstancias objetivas que justifiquen e! daño por la defensa propia. 307. para imponer al padre una responsabilidad indirecta. en cuyo caso él no puede alegar el abandono que ha hecho de sus deberes de padre para excusar su responsabilidad. la responsabi lidad eS exclusI va del otro que contmue eJerCl~nd() la patria potestad. esta responsabilidad es de mcumbencla del padre y de la madre solidariamente. 888.a ?iferente. . luego. 2·.368 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES 369 887. 277.264) y de conformidad con la última parte del nuevo artículo 1114. no se justifIca que coloque a ésta en la excepcional situación de reclamar un daño causado por una persona que no ha incurrido en culpa alguna. no podemos menos que considerar quién es el causante de la separación. habrá que considerar la causa de esa ausencia y juzgar si ella importa el abandono doloso O culpable de sus deberes de vigilancia o no. Civ. salvo que al producirse el evento dañoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor. sin que el padre hubiese perdido por ello la patria potestad. Así la ausencia del padre puede poner a la madre en siruación de responder por los actos dañosos de sus hijos menores. b) Desplazamiento de la responsabilidad Iulcia In madre 890. . o sea la falta de vigilancia.264. 891. . op. divorcio o nulidad de matrimonio. pero podrá demostrar en cambIO además de la I~terrup­ ción del nexO causal (caso fortuito o fuerza mayor. en cambio.o cuasIdelito.. privación de la patria potesta~ o suspensIón del eJerC!CIO de uno de ellos. Si la ausencia configura por sus características y circunstancias la exposición o abandono de sus hijos. Civ. por lo tanto. Cód. pero tampoco si lo fuera la madre y si el padre hubiese tolerado que se llevase los hijos. ausenc180 Incapacidad. bien entendido que la ausencia debe tener un motivo legítimo o razonable. ley 10. En caso de m~erte. Cuando el menor tiene más de 10 años es imputable y. con relaclOn al menar. 264. T. no parece razonable endosar al padre!a responsabIlidad por cualquier daño que cause su hijo menor de 10 anos. La suspensión del ejercicio de la patria potestad por ausencia de los padres ignorándose su paradero. ref. SI bIen es cle:to que la responsabilidad indirecta del padre se fur:da en una culpa propIa o personal. El menor de 10 años carece de discernimiento para los actos Ihcltos. En caso de separaci6n de hecho. el estado de necesidad. entonces. para exmurse de responsabilidad no podrá probar la falta de culpa del. no dejará de responder el padre mismo. como dice BORDA 474. culpa de la vlctuna o de un tercero). no debe olVidarse que esta responsabilidad tiene carácter subsidiario. Si el daño es ocasionado por un menor de menos de 10 años. En este caso no puede eXIgIrse la comisión de un acto ilícito. El padre. el daño que causare no le es imputable. sólo queda en pIe la culpa del padre que no controló debidamente los actos del hijo. 892.. o bien la separación se debe a culpa de la mujer. el padre no deberá responder sino solamente cuando el dano causado sea injustificado. modificado por la ley 23. sin peIjuiciode la pérdida de la patria potestad (art. la cuestión debe ser considerada con una óptic. etcétera. también su conducta es culposa y no lo libera de su responsabilidad". .903). Será una cuestión de hecho la que concierne a la demostración de la medida en que la ausencia paterna le hubiese impedido a éste ejercer sus poderes de vigilancia. no es tampoco por sí misma motivo suficiente para desplazar esa responsabilidad hacia la madre. Conforme a lo que dispone el artículo 1114 del Código Civil. nro. o autor del daño. cit. bastará que se produzca un daño. sea del ita .ley 23. "o bien la separación se debe a culpa del padre. porque si lo fuere el padre no excusaría su responsabilidad. 2·. inc. . y si bien mejora la condICIón de la víctima mostrándole un responsable más. hijo. 889. Cód. En efecto. Por con~l­ guiente. en cuyo caso el marido es responsable de haber permitido que se llevara los hijos sin entablar las acciones correspondientes en defensa de sus derechos de padre. n.

si apareciere que ellos no han tenido una vigilancia activa sobre sus hijos (art. n. Conforme a lo que hemos dicho antes (supra. desde luego. por su permanente relación con ellos y que en adelante tendrán que asumir la responsabilidad por los actos ilícitos de éstos (art. 899.. y el régimen legal es el mismo por analogía de situaciones. nros. La reforma del arto 97 con el agregado de la ley 17. conforme al carácter excepcional y excluyente de la responsabilidad que la misma tiene. 894. T.. han dejado de habitar con sus padres. 117. 1117. 877-878). 386·387. Si se trata de los daños causados por dementes interdictos. pero propia o personal del curador. el hijo ha sido colocado en un establecimiento de cualquier clase.2' parte).1V. a) Condiciones de esta responsabilidad 897. Tratado de Derecho Civil. la prueba eximiente que éstos deben aportar versará siempre sobre la conducta observada por ellos en relación a su deber de vigilancia. n. La solución debe ser análoga por los mismos motivos. cit. pág. y por ello puede excusarse todas las veces que los presuntos responsables prueben en contra de la presunción legal. 1115). Ya se trate de menores de edad. y se encuentra de manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona" (art. Es decir que. pág. cuidados y educación. 2) Si los padres " .RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES Y CURADORES 893. ". . éste carece de acción recursoria contra su representado excepto si con el daño se hubiere enriquecido el autor del hecho y en el caso que fuera aplicable la solución de equidad del artículo 907 476 • 476 La solución es criticada por BORDA de iure condendo (op. Dice este autor que reconOClendo que no es el slstema de nuestra ley. 41~ BORDA. DE GÁSPERI. por resultar injusto que el curador no renga acción recursoria contra el autor del ~año si st: trata de un deme~te con cuantiosa fortuna. op. dementes interdictos o sordomudos que no saben darse a entender por escrito y su incapacidad haya sido declarada judicialmente.. y con el cuidado que era de su deber poner" (art... se suscita al respecto la misma cuestión que origina el artículo 273 en relación a los padres. En el caso de los demás incapaces la ley nada dice.370 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES Y CURADORES 371 e) Cesación de la responsabilidad § 2. págs. los padres no podrán demostrar que esa imposibilidad resulta de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia. por carecer éstos de discernimiento.. 898. Hay aquí una inversión de la pmeba en relación a la culpa. 1407). La responsabilidad es indirecta. pensamos que debería concederse siemp're al representante legal la acci6n recursoria contra el pupilo o curador autor del daño'. T. por los hechos de las personas que están a su cargo .. nro. T. Tratándose de menores rige la responsabilidad indirecta de los tutores bajo cuya autoridad aquéllos se encuentran .. 284. La prueba será apreciada con un criterio muy restrictivo. El fundamento de la responsabilidad es el mismo que en el caso de los padres. 1964.. En este caso se habría producido una transferencia de los poderes de vigilancia como consecuencia de la autoridad delegada en quienes están en mejores condiciones para velar por el cuidado de los menores. por un motivo legítimo. 884) cesa en generalla responsabilidad de los padres en todos los casos en que los menores. por ejemplo. El artículo 1117 del Código Civil dispone: "Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores. 2' parte).711 parece reforzar este argumento y consideramos aplicable la solud6n de equidad prevista excepcionalmente a favor de la víctima. ya sea que el hecho ocurra en presencia de sus padres o no. No obstante. Nos remitimos a lo expresado entonces (supra. 1116. 1396. probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería. nro. Esta responsabilidad de los padres surge de una presunción de culpa en la vigilancia. Esta responsabilidad cesa en los casos siguientes: 1) Si " . Como el artículo 433 del Código Civil establece que "el tutor responde de los daños causados por sus pupilos menores de 10 años que habitan con él". 1) Que el autor del daño sea incapaz. o sea la culpa in vigilando. 279.2' parte). nro. debe admitirse la misma solución que en el caso de los menores de 10 años. 896. cit. Así lo ha resuelto la jurisprudencia "'. 895.

al igual que la de los padres por los daños de sus hijos menores de edad. En el primer caso. quien tiene solamente deberes en relación a los bienes del penado y no a la persona misma. 3) Que los incapaces habiten con sus tutores O curadores. sin que juegue en tal caso la presunción del arto 1117. en su caso.. Civ . nros. En comrensación la víctima tendrá un responsable cuya capacidad econónuca le asegurará e cobro de la indemnización. Cód. 921. La expresión maestro artesano resulta hoy anticuada. Tratándose de los penados que sufren condenas a más de tres años de prisión o reclusión y que por el artículo 12 del Código Penal están sujetos a curatela. demostrándose que fue imposible impedir el daño.372 RESPONSABILIDAD CrvIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIREcroRES DE COLEGIOS 373 900. Es decirque el incapaz debe tener un representante legal al que se le haya discernido la tutela o la curatela. es responsable personalmente. porque los institutos de enseñanza se hallan actualmente organizados. 884 y 885) debe ser tenido en cuenta aquí. donde no se los enumera). los penados no habitan con sus representantes legales y cumplen la condena en establecimientos carcelarios sometidos a la vigilancia de sus autoridades y sujetos al régimen especial de los internados o reclusos. ésta debe tener carácter defmitivo. como pueden cometer actos ilícitos puesto que no carecen de discernimiento por aquella circunstancia (art. En lo que respecta a la curatela. 2) Que el autor del daño se halle bajo tutela o curatela. y serán exentos de toda responsabilidad si probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería. como personas jurídicas privadas (art. Dispone el artículo 1117 en su segunda parte que "Lo establecido sobre los padres . Este requisito resulta de la aplicación analógica del artículo 1114 de acuerdo a lo que dispone el artículo 1117. la presunción de culpabilidad de aquéllos puede ser desvirtuada por la prueba en contrario. sin embargo. sea el daijo causado por los directores o admimstradores o por los maestros o profesores. si hubo culpa o dolo de su parte (arts. Esta responsabilidad 477 tiene igual fundamento en el deber de vigilancia que concierne a los directores de colegios y maestros artesanos en relación a sus alumnos y aprendices. La prueba se verá facilitada por presunciones de hecho que demostrarán la culpa del maestro Odirector en la observancia de su deber de visilancia. Cód.. mayores de 10 años. La culpa debe ser probada. En este caso el curador tiene acción recursoria (art. es una persona jurídica. Si el demente ha actuado en un intervalo lúcido. pues la curatela provisoria o la curatela ad litem no dan autoridad sobre la persona. el artículo 433 impone esta exigencia en forma expresa con relación a los tutores. 477 La presunción de responsabilidad establecida en este artículo tiene cada vez menos aplicación práctica. por el daño causado por sus alumnos o aprendices. Civ. 921 Y 1070). y el aprendiz tiene actualmente una categoría laboral que supone la existencia de un contrato de trabajo remunerado con un patrón o empresario que bien puede ser una persona de existencia visible pero que. Civ. por 10 general. En una u otra hipótesis la víctima demandará por daños y peIjuicios a la persona juódica. y con el cuidado que era de su deber poner".). En el caso de los maestros artesanos la cuestión tendrá parecidas caracteristicas. sino solamente confieren la defensa del presunto insano o la administración provisoria de los bienes mientras dura el proceso de interdicción.RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS Y MAESTROS ARTESANOS 906. § 3. Además. Fundamentalmente no puede funcionar esta responsabilidad allí donde no se ejerce vigilancia por parte del curador.). Todo lo dicho respecto alos padres (supra.. En tal caso la responsabilidad quedará regida por el arto43. coml1nmente. 1123. 904. 33. 902. 901. rige igualmente respecto de los directores de colegios. no rigen. 907. 905. contra ellos existe acción recursoria de sus respectivos curadores. 903. Los . En relación a estos últimos será aplicable el art. que ofrecerá comúnmenre mayor seguridad de cobro que un director de colegio. Cód. o pertenecen como establecimientos pI1blicos al Estado nacional O provincial. Por lo demás. por el juez competente que le autorice a ejercer las funciones confonne con el artículo 399 del Código Civil. Civ . los primeros como órganos y los últimos como dependientes. sin peljuicio de la responsabilidad subsidiaria e indirecta de su curador por culpa en la vigilancia. maestros artesanos. Tratándose de sordomudos que no saben darse a entender por escrito. estos principios sobre responsabilidad de los curadores porlos daños que aquéllos ocasionan a terceros. son personalmente responsables y. 1113 conforme a la remisión legal (art. Como se trata de una responsabilidad que tiene fundamento en la culpa in vigilando. trátese de directores de colegio o de maestros artesanos. por lo tanto.. 43 in fine) .. Cód.

1°). nro.<>. Primera cuestión: ¿responden por los daños que causen los menores de 10 años? Segunda cuestión: ¿responden por los daños que causen los mayores de edad? 910. cit. que se quejaban de hallarse sometidos a re~1as mucho más severas que los otros funcionarios del Estado. 111.. 5°. por lo tanto. 908. T. como hemos dicho. 11. MACHADO. 412. qué alumnos y aprendices comprende y a quiénes incumbe esta responsabilidad. 01'. ". nro. Otra parte de la doctrina ID piensa que tratándose de menores de l Oaños. (Véase la bien fundada crítica de este fallo hecha por SALINAS. dictada el 20 de julio de 1899. pág. 1. que inspiró los mismos principios en nuestro Código. 1410. 656-658).. . 1117. "" En un caso resuelto porlaCNCiv. nro. 285. 456. 911. Civ.IV. Es necesario determinar previamente el ámbito de aplicación de esta responsabilidad. 384. . pág. 363. 5° Los maestros y directores de colegios u oficinas por sus discípulos. en primer término. inc. y el mismo artículo correlaciona esta norma con el arto 843. SEOOVIA..374 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 375 La solución legal ha sido acertadamente criticada 478. según el Proyecto de Freitas (art. pág. LL. t. IV. que constituyen la mayoría. 285. De acuerdo con esta ley se suprime la presunción de culpa tanto si se trata de daños causados a los alumnos Opor los alumnos . mientras pennanecieren bajo su vigilancia".. pág. 482 El arto1117 fue tomado por Vé1ez Sarsfield del Proyecto de Freitas (art. responderán por los daños que ellos causaren. a) Ambito de aplicaci6n de esta responsabilidad 909. op. 1353). COLOMBO. cil. T. En este último se establece: "Son personas responsables: . T. 479 Las razones expuestas llevaron en Francia a modificar el régimen del arto 1384 del Código Napole6n. Otros autores.lll.. pues en la actualidad la gran cantidad de alumnos que concurren a los establecimientos de enseñanza. pág.. quedó sin previsión normativa la situación de los alumnos y aprendices menores de 10 años . Los que así opinan dan distinto fundamento a su interpretación.. pág. que. alumnos o aprendices que tengan más de 7 años de edad. eit.. 449. pero no a los daños que aquéllos se causaren a sí mismos o les fueren causados por terceros 4. 103. coincide con lo expuesto con relación al art o1384 del Código francés antes de la reforma introducida por la ley del 3 de abril de 1937. págs. nro . 4. Se afirma por una parte 484 que por virtud de lo dispuesto en el artículo 1115. 843. 1) Es preciso dejar establecido. op. pág. op. 16. 136. pág. Úl Responsabi/ilé Civile. que la presunción de culpa a que alude el artículo 1117.. pág. 3668). CAMMAROTA. nro. La presunción legal subsistía si la víctima accionaba contra el Estado declarado responsable en lugar de los maestros. por lo tanto. T.. •" LLERENA. que es precisamente el supuesto del artículo que analizamos. 509. 140). 197. se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona. . t. consideran que corresponde también responsabilizar a los maestros y artesanos por los daños que causen los alumnos y aprendices menores de 10 años. Ello dio lugar a una pnmera ley. T. de aquel proyecto y. LALOU. hace casi imposible ejercer una razonable vigilancia sobre la actuación de aquéllos '''. para responsabilizar al director del colegio debe probarse su culpa en la omisión de los deberes de vigilancia para evitar que el alumno sufriera el daño de conformidad con el principio general del artículo 1109 del Código Civil 48'. nro. inc. T. pero si quería responsabilizar directamente a éstos era necesaria la prueba de su culpa conforme al ano]382. se refiere a los daños causados por los alumnos a otros alumnos o a terceros. T. Sala "P'. y. Estos términos suscitan dos cuestiones. . 126. Este rigimen había dado lugar a vivas protestas de los miembros de la enseñanza pública. 134... 1409.. 2&30. Carlos A. T. pág. pág. Los menores de 7 ruios carecen de discernimiento en cuanto a los actos ilícitos. que se refiere a discípulos. op. ell. m AGUJAR. 5°. cualquiera sea la edad. daños y perjuicios que un aprendiz puede ocasionar a terceros en cumplimiento de sus funciones comprometarán la responsabilidad del principal en los ténninos del artículo 1113. T. El Codificador omitió un texto correlativo al del art. sin que pueda adnutirse una acción en justicia directamente contra los miembros de la enseftanza pública (IUUJOT DE LA MORANDIERE. tanto pública como privada. nro. suprimió la presunción de culpa . Respecto de la enseñanza pública la acción debe ser dirigida exclusivamente contra el Estado. 11. pues cesa la de los padres cuando el hijo menor. 478 BORDA. SALVAr. En este último supuesto no rige la presunción del artículo 1117 del Código Civil. y como las protestas continuaron se dictó la ley del 3 de abril de 1937. ocurrida por un accidente sin participación de otros alumnos. La cuestión no había cambiado.2) El artículo que estamos tratando menciona el daño causado por los alumnos o aprendices "mayores de 10 años" 48'.. cil. 305. op. la responsabilidad del colegio demandado. es necesario admitir esa responsabilidad. 11. 912. condenándolo a indemnizar al padre de un alumno de 8 años de edad por la muerte de éste. op. Pan" 1932. segundo apartado. A la primera cuestión se admite por algunos'" que no se responde por los menores de 10 años tomando la expresión del artículo en· términos absolutos. 993. 11. Consideró el tribunal que "para eximirse de las consecuencias de este lamentable suceso era preciso que la parte demandada demostrase su imposibilidad de evitar el acro dañoso . arto 1118.. que agregó al arto 1384 un apartado que decía: ··La responsabilidad civil del Estado sustituye a la de los miembros de la enseñanza pública". para la enseñanza privada. 173. nro . cil. ya se trate de la enseñanza pública o pri vada. alumnos o aprendices menores de 7 años. 18-IV-1968 (LL. nro. inc . Cód. BORDA. precisándose a qué daños se refiere. cit. los directores se admitió por aplicaci6n del art. sin embargo.

1114) pero la víctima. en SALVAT. tutores o curadores . No es necesario buscar un argumento indirecto en el artículo 1115... los directores de colegios y los maestros artesanos. en cuanto establece. bien entendido que tales directores deben tener la vigilancia de los alumnos.. b) Condiciones de la responsabilidad 916. 915 . Si el alumno es pupilo. por la modalidad de la enseñanza superior que se imparte. nro.. esto es. pág. 2831 b). IV. El alumno mayor de edad es único responsable ante la víctima por los daños causados. por 10 tanto. IV. op. IV. cit. ACUÑA ANZORENA. Si el alumno es externo o medio pupilo se presumirá la responsabilidad del padre (art. pág. pero si se prueba la culpa del padre (en la educación) o del dIrector (falla de vigilancia). De allí que 51 el alumno es menor de 10 ai\os no se le aplicarla la presunción del arto 1117. nro. como en los anteriores. 1109). La coherencia del sistema se logra dándole unidad a través del fundamento de esta responsabilidad: existe en este caso. como lo dice el artículo 1115. La interpretación a contrario sensU' choca así con la que puea: obtenerse de un argumento aJortiori. 1114 y 1117. Las palabras "directores de colegio" comprenden a toda clase de personas que tienen a su cargo la dirección de establecimientos dedicados a la enseñanza 490. es que la presunción funciona aun en relación a los menores de 10 años. ni forzar la interpretación con apoyo en el artículo 1113. pág. Fuera de ello no cabe distinguir entre colegios primarios o secundarios. sino del 1113. sean éstos los padres. la responsabilidad por el hecho de las personas que están bajo dependencilL 913. 914. 2830. op. que si los directores de colegio y maestros artesanos responden por los hechos de sus alumnos y aprendices. y esta delegación sólo puede tener lugar mientras los hijos sean menores de edad. E. éstos responderán por aplicación del arto 1109. como lo hizo Vélez Sarsfield inspirándose tal vez en el Código de Chile o ctirectamente en el Proyecto de Freitas. 6. pero ello no significa que la víctima quede sin resarcimiento. aun fuera del establecimiento si son conducidos y vigilados por personal dependiente del mismo. cit... es porque el padre ha delegado en . cit. T.. la presunción tiene aún más fundamento. Por nuestra parte pensamos. En cuanto a la cuestión de si se responde por los daños causados por los mayores de edad. el recreo. . 3) El artículo habla de directores de colegio '''. caracterizada precisamente por la independencia con que los alumnos cumplen sus deberes en la universidad.. algunos autores· 87 dicen que la ley no pone límite alguno en cuanto a la edad. sea enseñanza profesional o industrial de cualquier clase. siguiendo la doctrina francesa que cita en la nota 36 ch). 173. una presunción de culpa en la vigilancia en relación a quienes están sometidos a otra autoridad distinta de la de quienes normalmente la ejercen.pág. y ya sean púb licos o privados... 1411.. T. sin excepciones. Nosotros creemos que en estos casos se responde cualquiera sea la edad del menor. . Es por ello que existe consenso general en la doctrina en el sentido de que esta responsabilidad no alcanza a las autoridades universitarias. al fUQdamento de la responsabilidad y a los fines prácticos de iure condito. 490 SALVAr.. si desea dirigirse contra el director. sobre los cuales el deber de vigilancia debe ser más riguroso y. nota 36 e).486 SALINAS.376 RESPONSABJUDAD CIVIL RESPONSABJUDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 377 de colegio y maestros artesanos. 489 El Código Napoleón menciona a preceptores (instiruteurs ) y no a directores de colegios. nro. u otras actividades relacionadas con sus estudios. deberá probar su culpa (art. porque después adquieren plena capacidad. de donde tomó el artfculo. C. Il. no funcionan las presunciones de culpa de los am . 174. La raz6n quizás está dada en que la enseñanza privada o pública en nuestro pais ha estado siempre organizada bajo la autoridad de un director de colegio o establecimiento educacional que concentra toda la resporuabilidad por la enseñanza que se imparte y por la disciplina que se aplica a los alumnos. y BORDA. 286. no en razón del artículo l117. '" SALVAT. T. op. La responsabilidad de los directores de colegios o maestros artesanos requiere las siguientes condiciones: 1) Que el daño se produzca en el tiempo en que el alumno o aprendiz se encuentra bajo la vigilancia del director o maestro artesano: sea durante las clases. Por 10 expresado en el texto consideramos que la interpretación más adecuada a la fuente. expresa que el texto del arto 1117 es considerado equivocadamente como generador de responsabilidad civil y no como lo que en realidad es: una norma simplemente atributiva del onus probandi. T. 174. Bien entendido que ello no obsta a la responsabilidad personal de los maestros o preceptores por el daño que causen a los alumnos por sus propias culpas (art. 1109). cesando en consecuencia la patria potestad que sobre ellos ejercían sus padres . ellos el deber de vigilancia de una manera permanente. pues el fundamento de esta responsabilidad está dado por la vigilancia que sobre los alumnos y aprendices deben ejercer quienes los tienen bajo su autoridad en esas circunstancias.. que contempla una hipótesis diferente. op. cil. de modo que dentro de los términos del texto quedan comprendidos tanto los menores como los mayores. nro. al igual que ACUÑA ANWRENA .

Civ.) 49' . en la ejecución de la obligación. compromete una obligación de garantía por parte de éste en relación al acreedor. nros 877-878).. 490bi! Sobre acción recursoria son aplicables los principios ex¡. La delegación de cumplimiento que lleva en sí la intervención voluntaria y a la vez lícita de otras personas que ejecuten la obligación por cuenta del deudor.. En 10 demás. El tema se trata más ooelanle (irzfra. 982). El deudores responsable al acreedor de los daños e intereses·que a éste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligación (art. 506. nro. c) Cesación de la responsabilidad 917. El deudor de la obligación es también responsable de los daños e intereses cuando por culpa propia ha dejado de cumplirla (art. está referida a los daños que pueda sufrir el acreedor por el hecho de las personas que emplee el deudor en la ejecución de la obligación. Civ. 920. conforme con lo que hemos expuesto respecto a la responsabilidad de los padres (supra. se trata de una cuestión de hecho cuya apreciación queda librada al criterio de los jueces conforme a las reglas de la sana crítica.ueslos con relación a los padres (supra. .378 RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS 379 2) Que si el alumno O aprendiz es mayorde 10 años haya cometido un acto ilícito. Esta obligación de garantía. 2' parte. 1190). Dado que el fundamento de esta responsabilidad es ajeno a la culpa.). En tales casos se presenta la cuestión de si el deudor es o no responsable del hecho de aquéllos en la ejecución de la obligación. nro. Cód. 1I. y con el cuidado que era de su deber poner" (art. que invierte el cargo de la prueba en cuanto a este requisito de la responsabilidad.. El deudor puede emplear en algunos casos a otras personas corno dependientes o representantes suyos. Cód. que es por ello mismo inexcusable. Existe aquí una presunción iuris tantum de culpa. in fine). . 921.(91 La responsabilidad contractual en el transporte atreo se fooda también en una culpa presumida del transportador. la cuestión es tratada más adelante (infra. Corresponderá probar en contra de la presunción legal. . nro. 919. B) HECHO AJENO.RESPONSABIUDAD CONTRACTUAL 918. 888) 490'. Si es menor de esa edad el daño debe ser injustificado. 512. A) HECHO PROPIO. Esta responsabilidad cesa si los directores de colegios o maestros artesanos "probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad que su calidad les confería. cuando la culpa o el dolo de esos subordinados ha sido la causa del daño producido al acreedor por el incumplimiento o el cumplimiento defectuoso o tardío de la prestación. 1117.

nota 102).CAPITULO XV FACTORES OBJETIVOS DE RESPONSABILIDAD 922. sino potencialmente en sus efectos. CONCEPTO. dado su carácter excepcional en el sistema de la responsabilidad civil. acto involuntario). el factor de responsabilidad es objetivo por prescindir de la persona. la ilicitud está ínsita en la conducta misma del autor. que resulta ajeno a toda conducta consciente (riesgo de la cosa. . aunque no lo sean en sí mismos. 924. existe la misma obligación de reparar el daño que en los casos en que el perjuicio es imputable por aplicación del factor subjetivo de la culpa. sino que la ilicitud se halla aquí potencialmente y se manifiesta en el hecho de no indemnizar el daño causado 492. En la hipótesis en que el daño concurre con algunos de los factores objetivos de atribución de responsabilidad. 4 9 2 Es la misma idea que desarrolló LóPEZ OLAClREGUI. Cuando la atribución de la consecuencia del hecho dañoso no está referida a la culpa. Por mantener una terminología tradicional y que alude uniformemente al deber de indemnizar que se origina fuera del contrato. En este último caso. 923 . La aplicación de los factores objetivos. y a la que nos hemos referido antes (supra. o sea no es imputable moralmente al sujeto autor del hecho. como en el supuesto de atribución de responsabilidad por abuso del derecho. En las demás hipótesis de atribución objetiva de responsabilidad la ilicitud no está en el acto. es que llamamos también ilicitos a estos hechos. garantía del principal. al contrario de lo que ocurre con la culpa. debe ser expresamente prevista en la ley.

dueños de casas públicas de hospedaje. esto es. capitanes de buques y agentes de transportes terrestres resporuabilidad de los padres de familia e inquilinos por las cosas arrojadas o suspendidas. 1113.. y los demás. designamos a aquéllos como "actos ilícitos potenciales" (supra. Libro n.. El artículo 11 I3 del Código Civil dispone en su primera parte: "La obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que causaren los que están bajo su dependencia. Los factores objetivos de responsabilidad admitidos por la ley como fundamento del deber de indemnizar. 925. juntamente con los artículos 2299 del Código de Luisiana y 190 l del Proyecto de Goyena. y los casos de ... Trataremos en capítulos separados los sectores de aplicación de estos diversos factores de responsabilidad. en los art.. destacando desde ya que la equidad y el exceso de la normal tolerancia entre vecinos funcionan solamente en el campo extracontractual. 926. tant() en el ámbito contractual como extracontractual. IX. son: la garantía. 930. en ambos ámbitos: contractual y extracontractual. La primera cuestión que suscita esta norma es la relativa a la excusabi lidad o inexcusabilidad de la responsabilidad del principal. tales supueslOS no son estudiados en esta parte de la obra porque. CAPíTULO XVI SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "GARANTÍA" I. 928.. HECHO DELOS DEPENDIENTES. ruos. es un caso de responsabilidad colectiva (infra. el abuso del derecho y el exceso de la normal tolerancia entre vecinos. El artículo 1113 del Código Civil tiene su fuente en el artículo 1384 del Código francés que se cita en la nota de aquel artículo. con respecto a los primeros.382 RESPONSABILIDAD CIVIL Para distinguirlos de los delitos (ejecutados con dolo) y cuasidelitos (ejecutados con culpa). Civ.. 994 y 999). En el ámbito de la responsabilidad extracontractual funciona este factor objetivo en el supuesto de la responsabilidad indirecta del principal por el daño causado por sus dependientes (art. nro. que trata "De las obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos".RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 927. Seco n. 1690). en el mismo arto 1119. 179). la responsabilidad es contractual (in/ra. Cód. el riesgo. Se han expuesto tres teorías al respecto: 493 Aunque el Código Je~isla los casos de responsabilidad de los hoteleros.) m. 929. ubicados en el Cap. 1118 Y II 19. la equidad. Y con respecto a los segundos. nro. lo referente al fundamento mismo de la disposición legal. a) Fundamento de esta responsabilidad.

D. T. nota 18 b.. creando una presunción absoluta que no admite prueba en contrario. estarían de más los artículos 1118 y 1119. • " ACUÑA ANZORENA. pág. y otros" .IV. considerando que la solución contraria afecta el sentimiento de justicia. Señala Bibiloni que los autores del Código alemán consideraron excesivo imponer al patrón responsabilidades por hechos ajenos que no ha estado en situación de impedir. T. también contraria a la excusabilidad de la responsabilidad del principal. tutores y dueílos de colegios o maestros de aprendiz-. pero con distinto fundamento que la anterior. Bs. SALVAr. María c1Dorignac S. pues se permite en ellos demostrar al principal que le fue imposible impedir el hecho. De acuerdo con este criterio. sólo que la culpa aparecería aquí presumida de modo irrefragable.. A. 933. 155. nro. Así SALV AT 496 considera que la responsabilidad del patrón o comitente existe aunque él pruebe que no le ha sido posible evitar el hecho.. op. Así fue que se estimó suficiente la inversión de la prueba en la norma general. es decir. 831) y Suizo de las Obligaciones (art. 55). 49' Eo igual sentido. 937. DO queriendo que el asunto de la culpa del patrón quede librado a la contingencia de las pruebas judiciales. 11. que la ley presume sin admitir prueba en contrario por razones de política jurídica que han llevado al legislador a adoptar esa solución. autos ··Albarellos de Lange. 2049). salvedad alguna. ha preferido elevar esa culpa a la categoría de una presunción irTefragable. 2805. 4% 497 . pues la ley no hace a este respecto ---<omo la fórmula para los padres.3) Sin embargo. cuando no hay nada que imputarle.384 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 385 931.. 21-XI-1963. 445 . BARCIA LóPEZ. Il. Bibiloni. Además. 84. op. H. T. una tercera teoría. 31. 932. pág. en un sentido opuesto al del artículo 1384 del Código francés. es decir el principio subjetivo de imputación que atribuye el deber de reparar el daño causado solamente a quien se le puede reprochar la conducta que determinó el perjuicio. 421. si la responsabilidad fuera inexcusable en el precepto genérico del artículo 1113. 588. Finalmente. nro. nro. cil. AGUlAR. 1415) Ypor el Proyecto de 1936 (art. T . es laque nosotros aceptamos como más conforme con el verdadero carácter de esta responsabilidad. su voto en el fallo de la CNCiv. expresando que es dable sostener que siempre el fundamento radica en la culpa del principal. adhiere a las soluciones de los códigos alemán (art. 2805. 26-VID-1963. . pág.. pág. 935. Se consideró que las necesidades de la industria moderna debían ser previstas en la legislación especial referida a las diferentes ramas de este tipo de actividades. el artículo 1113 del Código Civil ha adoptado el sistema de la inexcusabilidad seguido por el artículo 1384 del Código francés. 1311. De allí que al establecer una presunción de culpa in eligendo e in vigilando del principal. Hechos y Acu>s Jwfdicos. las fuentes del Código citadas en la nota cuando se alude al Código de Luisiana y al Proyecto de Goyena son acordes con este criterio. que consagran la excusabilidad de esa responsabilidad. para estimular a los patrones a fin de que elijan buenos dependientes y para que los vigilen celosamente. 1144) y venezolano (art. Esta teoría cree encontrar apoyo suficiente en el sistema general del Código Civil. y rechazaron la exención en un principio general de la imputabilidad como base del sistema de responsabilidad. que establecen la inexcusabilidad en los casos particulares alli mencionados. En igual sentido se ha pronunciado ACUNA ANZORENA " '. Cil. ciL. E. Se seguiría así una política de prevención de riesgos o eliminación de litigios que podrían proliferar. pá~. peruano de 1936 (art. 1210)... diciembre 1940. nro.Revistadel Colegio de Abogados. en el que no hay responsabilidad sin culpa probada o presumida. 934. éste puede excusar su responsabilidad demostrando su falta de culpa. En la doctrina nacional la autoridad de LAFAlLLE 494 se ha inclinado por la excusabilidadde la responsabilidad del principal.. nro.L. en la nota al citado artículo de su Anteproyecto.R. Este sistema es también seguido por los códigos italiano de 1942 (art. IV. As. Esta doctrina ha sido adoptada por el Anteproyecto de Bibiloni (art. LLAMBIAS.. 936. op. "El carácter inexcusable de la responsabilidad del pnncípal por el acto ilícito del s ubordinado". 155. 889). eo SALVAT. el legislador. 1) Por una parte se afIrma que la norma contiene una preceptiva referida exclusivamente a la carga de la prueba. LAFAILLE. 2) La teoría contraria es prevaleciente en la doctrina y la jurisprudencia nacionales. En la doctrina más moderna LLAMB(AS 497 comparte esta teoría 49'. Se han manifestado a favor de esta teoría autores que adhieren al principio de la responsabilidad subjetiva. Sala "A'". erige en la norma una presunción iuris el de iure.

op. precisamente en ese caso. Los términos de la ley no admiten duda sobre la existencia de este requisito y. n. Para que surja esta responsabilidad debe existir un vínculo de dependencia o subordinación entre el principal y el autor del acto ilícito. T. independientemente del argumento de las fuentes que. 169. o sea la eventualidad de un daño. conduce a aceptar la tesis de la inexcusabilidad como la más adecuada. Esto sólo basta para considerar que esta responsabilidad es inexcusable. Sin embargo. porque no se podríaafirmar que se establece una presunción allí donde se proluDe probar en contra de la misma. 1378. la prolongación de su persona o su langa manu. 268. Algunos creen ver en esta responsabilidad una aplicación de la teoría del riesgo creado "'. constituye al principal en garante ante la víctima de la culpa de sus subordinados en el ejercicio de sus funciones. Para que funcione la garantía. 2) Ejercicio de la función. Admitiendo que el fundamento de esta responsabilidad radica en la culpa del principal. y además no siempre comporta un lucro (beneficio económico). la ley. 3) Acto ilícito del subordinado. resulta contradictorio por las diversas referencias de sentido opuesto que menciona la nota del artículo. nro. El subordinado aparece así alas ojos de los demás aclUardo como si fue. El problema reside en la determinación del carácter de dependiente o subordinado. no hay tal presunción. 940. deben reunirse las siguientes condiciones: . Desde luego que cuando el Código Civil sienta el principio de la responsabilidad indirecta del principal por los hechos ilícitos de sus dependientes. Las presunciones funcionan en el régimen de las pruebas procesales. por razones prácticas y de justicia. a LE TOURNEAU. Es por ello que parece más ajustado llamar aeste factor de responsabilidad "deber de garantía". Como expresa ORGAZ "". Philippe. La ResponsabWt¿ Civile. Sin embargo.. Sin duda. no es éste el supuesto de la responsabilidad del principal. debe tenerse por cierto que solamente en la "JiJ ORGAZ. . y además supone que quien ejecuta el hecho o emplea la cosa obtiene con ello un lucro (ubi emolumentum ibi onus). b) Condiciones para e/funcionamiento de este factor. La norma en cuestión contiene una disposición legal atributiva de responsabilidad y. aunque reporte una utilidad para el principal (caso del servicio doméstico). incumbirá al demandado la demostración de que en el caso sub speeie no ha ocurrido lo que acostumbra suceder. Si no se puede probar en contra de la presunción. no hace salvedad alguna acerca de la posibilidad de demostrar que le ha sido imposible a aquél impedir el daño. La Culpa. 2 ed.el cual se encuentra t"l1ll1l1ti1ida~ social y en el interés de los terceros. cie. Una interpretación de la norma ajustada a los resultados prácticos de la preceptiva en cuestión. al invertir el cargo de la prueba. pág. 944. no es de por sí un riesgo aunque pueda ocasionarse un daño. Este üUlorl.'onsidera que esta teorla es laque mejor explicael fundamento. faris. '" BORDA. 943. A la luz de las nuevas concepciones sobre responsabilidad parece indudable que el fundamento de esta norma no puede hallarse en la culpa. desde una óptica moderna y aun a costade romper el esquema dogmático del Código en esta materia. pág.e el principal mismo. por lo demás.. El empleo de otra persona en la ejecución de un acto o el cumplimiento de una función. En primer lugar. el principal responde por el hecho de su dependiente. sino en la necesidad de garantizar a los terceros por la acción eventualmente dañosa de las personas que actúan en el interés de otros. exista o no culpa de aquél en la elección y vigilancia de éste. 1) RELACIÓN DE DEPENDENCIA.386 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 387 938. 945. carece de sentido sostener la existencia de una presunción iuris et de iure de culpa.. '~II bl\ 941. 1976. como dice alguna doctrina usando esa expresiva imagen """. el fundamento del artículo está dado por una presunción iuris et de iure de culpa del principal in eligendo e in vigilando. 1) Relación de dependencia. 939. según ella. el riesgo supone que la actividad ejercida o la cosa empleada tienen en sí mismas un riesgo. 942. el fundamento mismo de esta responsabilidad carecería de justificación si fuese a imponerse a una persona responsabilidad por el daño que cause quien no se halla en modo alguno vinculado con aquélla. dando por establecido eo qWJd plerumque fit. es decir para que se considere acreditado este factor de responsabilidad. Tal vez sería preciso admitir históricamente que dentro del sistema de responsabilidad del Código. sea en la elección o bien en la vigilancia del subordinado.

pág. nro. T. 59. que el autor del daño baya dependido para obrar de una autorización del principal . op. Por nuestra parte consideramos que es fundamental que el hecho se haya ejecutado en el ejercicio de la función encomendada. n. cit. n9 obstante que el daño ocurrió con ocasión del trabajo.nAR. en su voto en el fallo citado. sin que importe que tal actividad sea gratuita o remunerada. Acerca de esta cuestión existen dos posiciones doctrinarias. "" CNCiv" Sula "D" . En conclusión. LAFAU. De allí que con un concepto restringido se entendió en un principio por los autores y la jurisprudencia franceses so. pág. no bas"" SALVAr. JI. no bastando que el hecho se haya realizado con ocasión de la función encomendada "" AGI. nro. que "limitar la responsabilidad al supuesto estricto del daño ocasionado en ejercicio de las funciones. por ejemplo. o sea hasta dónde liega el razonable interés de éste. nro. sin embargo. es posible incurrir en alguna culpa.." es decir que la subordinación resultará aunque sea ocasionalmente de una elección para actuar y un virtual poder de control sobre el hecho de otro. "" BORDA. 420. pág. m BORDA. hallándose vinculados al comitente por un contrato de locación de servicios. T. T. 97.LIOT DE LA MORANDIÉRE. Gil. pág. IlI. 153. En este ejemplo se advierte que el guarda no actúa en el ejercicio de sus funciones. n. n. sostiene que atento a que el fundamento de la responsabilidad. si el guarda de ómnibus que hajurado matar asu enemigo. cit. pág. de modo de atribuirle responsabilidad por los actos que ejecuta el dependiente. puede. 949. revestir la calidad de dependiente si el dueño se reserva algún contralor en la ejecución de la obra SOJ. es razonable que el principal responda. 948 . y si bien el empresario o contratista de una obra actúa con independencia del locatario.. Este concepto. El deber de garantía no puede extenderse sino a aquellos daños que pudieren ocasionarse cuando el dependiente está cumpliendo una actividad en el interés del principal. T. Así. Tal. 2804. nro. pág. Se ha criticado a estas dos posiciones. En tal virtud. 41. insatisfactoria. 2) EJERCICIO DE LA FUNCIÓN. de lo expuesto noes fácil determinar cuáles son los límites de la función encomendada por el principal. estableciéndose así que el concepto de dependencia no supone necesariamente un vínculo contractual. lo encuentra en el vehículo y cumple su amenaza. 946. 1375. dentro de su incumbencia o funciones especificas.388 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 389 medida en que aquél pudo ejercer controlo vigilancia en los actos de éste.LE.. t 164. el supuesto del guarda de ómnibus que a raíz de un incidente circunstancial con un pasajero. nro. op. T. entonces. restrictiva. por ejemplo. Sin embargo. Desde luego que el principal no responderá de cualquier daño que cause su subordinado. 947. considera BORDA que la responsabilidad del principal debe admitirse siempre que haya una razonable relación entre la función y el daño. 1373. cit. 952.. 951. nro. sólo admite la responsabilidad del principal cuando los hechos ilícitos del dependiente lo han sido en el ejercicio de la función encomendada. aun la refleja o indirecta. pág. que no se respondía sino de los daños causados por quienes habían sido libremente elegidos y vigilados.. 263. 950. op. parece justo eximir de responsabilidad al principal. J ll. ril" T.Il. pero si la violencia se ha originado en una discusión sobre cuestiones del transporte. Dice el mismo autor que también resultaría inadecuado el concepto demasiado amplio y vago del daño realizado con ocasión del trabajo. dejaría sin reparación múltiples daños en que la responsabilidad del principal parece imponerse. La una. LLAMBÍAS. y.. op. en la nota441. 661. Lo importante es. 13lOc). aun cuando ella fuere ejercida irregular o abusivamente "l<. es obvio que no puede funcionar sino respecto de actos del depen<lIente como tal: es decir. pues puede existir subordinación que no tenga fuente en un contrato y se origine. 16-X· J963. La otra doctrina se aproxima bastante a la teoría objetiva del riesgo creado. op. por lo tanto. cit. y propicia esta responsabilidad cuando el acto ilícito del dependiente ha sido causado con moti va o en ocasión de la función '0'. considerándolas de formulación estricta y externa. op. en una relación circunstancial y gratuita. en cambio. ha sido notablemente ampliado tanto en la doctrina y jurisprudencia extranjeras como en la nacional. . L. reside en un obrar culpable o reproc~ble del pnncipal. sin embargo. '''' JUI. Dice BORDA . lo lesiona". sino solamente de aquellos que tengan relación con la función encomendada. 262..L" t.

lero no habría responsa~ bihdad refleja de garantía. Otra cosa es que el principal sea inimputable. Es necesario que el subordinado sea él núsmo responsable. m CNCiv. Segundo. 954. Sala '·A·'. LL. nro. Aunque ambos son responsables por el total del daño causado. . C6d. o sea imputables a su autor./. y el principal por el hecho de su dependiente. t. 1123. cir. o sea que la responsabilidad no es inexcusable. op.". cir. T. en el rexto. Ello. T IV.711). sin perjuicio del recurso de aquél contra el causante del daño (art.urfdica.. quien considera que no es un requisito sine qua non de la responsabilidad el cuasidelito. porque la garantía se da por los actos ilícitos. 19-VII-1968. o utilizando los medios puestos a su disposición. 156. sin embargo.711 en lo relativo al daño causado por el vicio o riesgo de la cosa. n. pero que nada autoriza a reflejarla en el patrimonio del principal. es indudable que responde el principal. Civ.e pueda C(ln~lde[arse a ~stos como expresión visible de la persona ideal. pág.). 956. es decir que haya obrado con culpa o dolo. podrá responsabiIizarse al dueño o guardián del automóvil aunque fuera conducido por un demente. 510 La responsabilidad del dueño del automóvil en tal caso podría fundarse en el hecho propio de ~te (art. por su propio hecho.Si esta responsabilidad se funda en un deber de garantía. "" BORDA. Después de la reforma de la ley 17. la separacIón de los patnmonios de ésta con relación a sus miembros no justifica de ningWl3 manera que los daños que causen los directores o administradores~ aun ajenos al tin de sus funciones. B. La responsabilidad del principal cesa. DEGAsPERl. 953. aunque hubiese actuado contra la prohibición del principal o con abuso de las funciones . 1109.390 RESPONSABILIDAD CIVIL HECHO DE LOS DEPENDIENTES 391 tando que ella hubiese sido mera ocasión para cometer el daño . a pesar de que no pueda imputarse dolo ni culpa al demente que carece de discerninúento '10. en un verdadero acto de locura. e). pero el daño ya no será la consecuencia del hecho del conductor. pues habrla incumdo en una culpa por o administran ~a personaj. II. nro.. el principal debe asumir el daño ocasionado por su dependiente actuando en vista del fin fijado por aquél. aun<f.ación de equidad que puede ser impuesta al autor del acto involuntario conforme con el artículo 907 (agregado de la ley 17. l. en el deber de garantía m imprudencia poniendo el vehículo en manos de un insensato. o solamente contra éste (art. l' Apel. y ampara a los terceros por la eventual insolvencia del subordinado: pone en juego el patrimonio del principal como garantía frente a la víctima.. 135. Es una desafortunada disposición que amplía la órbita de la responsabilidad de los que dirigen 955. en ejercicio o con ocasión de sus funciones". 6-V-1969. sin perjuicio de la indernni7.. alláde. op. teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad de garantía.. en la responsabilidad indirecta no hay sino un traslado o reflejo de aquélla. 1109) y contra el principal indistintamente. 289. lo cual significa que la culpa del pnncipal debe ser probada en tal caso. 372. embiste o mata a uno o varios traÍlseúntes. T. "" La reforma del arto 43 (ley l7. cuando establece: "Las personas jurídicas rsponden por los danos que causen quienes las dirijan o administren. Blanca. la responsabilidad se origina en fuentes distintas: la del dependiente. '" Cárn. en el hecho propio. 1846.. 1108. pero de lege dala es inaceptable: Primero. más. sino del riesgo de la cosa tnlsma... pero. en este caso funciona la responsabilidad refleja por el acto culposo o doloso del subordinado. La responsabilidad del principal existe por el hecho ilícito del dependiente. pág.7lI) ha introducido el concepto gue criticamos Tal vez ha quendopuntuahzarse una diferenCia entlt los actos de los dependientes y de aque~os que son los órganos mismos de la persona jurídica.loque razonablemente puede justificarse. Sin dar fundamento alguno afirma que si el dueño de un automóvillo presta a un demente y éste. como lo hemos expuesto. la del principal. pues aunque el hecho que ocasionó el daño es el mismo. La víctima tiene así dos responsables: el dependiente. 957. cir. nro. pero si el hecho no es imputable a este último. Esta pretendida ampliación de la responabilidad indirecta puede exponerse de lege ferenda. nro. 280/i. 1316. c) Legitimaci6n pasiva. 136. Cód . 1273). 265. Civ. esa responsabilidad no es solidaria. "" SALVAT. y no en el ejercicio de sus funciones.). 3) Acro IlJCITO DEL SUBORDINADO.J. la base de la acción de indenmización desaparece SOl. El datbnificado a consecuencia del acto ilícito del dependiente puede ejercer la acción resarcitoria contra el autor del hecho (art. pág. Para adnútir aquella solución sería necesario que existiere una excepción expresamente consagrada en la ley atribuyendo al principal el acto involuntario del subordinado. por lo que resulta indiferente su falta de discernimiento. pág. Una posición aislada en la doctrina adopta BORDA "". deban reflejarse en el patrimonio común (ver infra. cuando el tercero víctima del daño sabía o debía saber que el dependiente actuaba en su nombre personal. op. pág. porque el sistema general de responsabilidad civil en nuestro Código se funda en la culpa. 1113) SIl. t.

) . 962. Por el contrario. pero tiene el derecho de ejercer una acción recursoria contra el dependiente autor del acto ilícito y responsable en última instancia del peIjuicio que con su acto ocasionó (art. A falta de alguna circunstancia particular que permita descubrir la voluntad. No puede liberarse sino probando la "causa ajena" 5"967. de juegos de feria. op. T. la jurisprudencia de los tribunales franceses que hemos citado.. '17 En la obligación de resullado. d) Acción recursoria. 11' 515 MAZEAUD el TuNc.. René. desde luego.. La jurisprudencia de los tribunales franceses ha establecido una obligación de seguridad como incluida tácitamente con carácter de general y accesoria en ciertos contratos para preservar a las personas o las cosas de los contratantes. Cód. distingue aun según el contenido de esa obligación de seguridad. 1-1.. La cuestión se ha considerado particularmente en relación a los contratos de enseñanza. si el deudor no puede liberarse demostrando su falta de culpa sino solamente probando la causa ajena. pág. nota de BRErON. de otro modo. 1123. de organización de deportes. 213. es necesario interpretar la voluntad de las partes. si la obligación de seguridad aparece sin nexo con las obligaciones principales. Para determinar si tal obligación es de naturaleza contractual o extracontractual. la obligación sería entonces solamente de "medios". equivalente al artículo 1109 de nuestro Código Civil. Constituye. cit. 1913-1-1249. 961. 1936-1-88. 214. debe admitirse que existe un pacto tácito por el cual el deudor renuncia anticipadamente a invocar su falta de culpa. él promete conducir al pasajero sano y salvo a destino. Una sentencia de la Corte de Casación francesa estableció en 1911 SI) que el transportador de personas no se obliga solamente a cuidados materiales.392 RESPONSABIUDAD CIVIL OBUGACIÓN DE SEGURIDAD 393 958. 20-V -1936. 964. hay que averiguar si la seguridad de uno de los contratantes tiene o no tiene un nexo con las obligaciones principales que el contrato impone a la otra. de espectáculo. 1912-1-73. Ch. nro. por ejemplo.' Vision Juridique el Économique. y donde el principio ha tenido un extraordinario desarrollo y una frecuente aplicación. en opinión de los autores citados.. no podría verse en ello. A veces constituye una obligación "determinada" o "de resultado". pág. 965. a) Daños a las personas. No se concibe bien.RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL 963. nros. 959.. nro. '" C.lajurisprudencia ha extendido también el beneficio de esta promesa contractual a los parientes del pasajero que resultase víctima de un accidente mortal. y se la ha admitido fmalmente con respecto a los sanatorios y clinicas. En tal caso la víctima. Civ. ' 16 MAZEAUD et TUNC.. El movimiento jurisprudencial en este sentido ha comenzado por el análisis del contrato de transporte de personas. S. 966. T. o. El deudor de la obligación de seguridad puede haberse obligado a realizar solamente lo que mandan la prudencia y diligencia. 1-1. cil. op. 150-151 . Ahora bien. Por una presunción obtenida de la estipulación por otro. El principal responde solamente frente a la víctima por el deber legal de garantía.... A partir de 1936 '14 se ha establecido en Francia también una obligación de seguridad en relación al médico que atiende a un paciente. Civ. él está obligado a garantizar su seguridad personal. pág. 1957. SAVATlER. D. La Thiorie des Obligations. una obligación accesoria que existe junto a las obligaciones esenciales que el contrato impone a las partes S l~. que un transportista se libere de su obligación de transportar a un pasajero cuando no conduce a destino sino un cadáver 516. A) OBUGACIÓN DE SEGURIDAD. Paris . nota de SARRlIT. I1. S. en tal caso el deudor se compromete a que no ocurra ningún accidente. 960. 151. contra los daños que pueden originarse en la ejecución del contrato. Esta obligación de seguridad se refiere a las personas de los contratantes que pueden experimentar daños con motivo de la ejecución del contrato. 21 ·XI-1911. 132 bis. sino la aplicación de la regla del artículo 1382 del Código francés. Esta iniciativa ha conducido a los tribunales a admitir igualmente en otros contratos la existencia de un crédito a la seguridad. 1937-1-321. D. Cass. que esa obligación se funda en una responsabilidad de tipo objetivo. nota de LYON et CAEN. 194. .

sea que élll1Clda en sus bIenes o en SU persona. nro. 6·IlI-1945.P. cit. la obligación es de resultado m. Ch. aunque en algunos fallos se ha hecho aplicación del principio... Pal . al resolver un caso en el cual un espectador sufrió lesiones por una coz que le aplicó un caballo de carrera. pág. etcétera 'lO. Ch. Aunque no se dijo si la responsabilidad era en este caso contractual o extracontractual respecto a la entidad organizadora.oduCldo c0r. lo que ha motivado las críticas de la doctrina'" . 137. 22-VII-1969.LL.. 10-XII-1936. declaró que la entidad organizadora.. Cuando se trata de la responsabilidad de un explotador de juegos de feria. 1928-343.! parece ti mi tarla El la que incumbe al locador frente al locatario POI todo dañ~ pr. m Cám. la obligación del explotador es simplemente de prudencia y diligencia. culpa de un tercero o que se debieron a culpa o imprudencia de la víctima. mientras lo observaba antes de correrse una de las carreras . como si condujese un "auto chocador". Paris. Mar del Plata. La jurisprudencia ha encontrado una obligación de seguridad. 27·/1. t. y lrx:. 19-VI-1969.. 1929-2-17. 136. cit. debe establecer la imprudencia o la negligencia.. 1947-J-348. D.. con respecto al espectador lesionado a consecuencia de la rotura de un tablón de la tribuna destinada al público.. Es decir que conforme a la doctrina de este fallo. que le impone una responsabilidad objetiva a la cual impide invocar y demostrar su falta de culpa en la organización. '" Ch. pasa del terreno contractual al extracontractual. m CNCiv . debe procurar los medios y precauciones para que se desarrolle sin peligros para el público concurrente. 1945-J-217. 645. 59. pues aquélla está sujeta a una obligación tácita de seguridad como accesoria de la exhibición o es. contrato para práctica deportiva. 309. aun previendo -porque no es imprevisible-la imprudencia o temeridad del público que asiste a estas justas deportivas. D. pues el animal que causó el daño no era de propiedad de aquélla. t. 55. 52-4 ACUNA AN'lORENA.. que en ese momento tenía a su cargo la administración y explotación del ~ipódromo de Palermo... Clerrnont Forrand." Cap. D. pectáculo. anotando el fallo atado en op. Atilio A.. Dijo el tribunal que el Jockey Club. debe considerarse comprendida la . Esta doctrina del fallo merece aprobación. se excluye la culpa como·elemento de imputabilidad en el contrato de espectáculo público entre la entidad organizadora y el expectador. como entidad organizadora de la reunión deportiva.. 7-XII-I928. 1941-1-156. Gaz. 1948-U-4032. . 969. A.pág. 968. Sala "B". reconoct la existencia de un contrato. En nuestro país el tema no ha sido mayormente considerado por la doctrina ni por la jurisprudencia.. Lyon. nota 77. 51' Ch. pág. LL.. t.394 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD 395 para demostrar el incumplimiento. Pal. 1954-284-11. En otro caso producido con motivo de un accidente que costó la vida a un espectador de una carrera de automóviles.. una pista de carreras. Ch. Trib. Lo mismo en el contrato médico y el de hospitalización m. pero solamente de prudencia y diligencia en el contrato de enseñanza intelectual "'.H. ni se hallaba bajo su guarda. LL.n0 consecuencia de vicios o defectos de la cosa arrendada. La Cámara Civil de la Capital'" admitió implícitamente los mismos principios. 763.. 972. 1937·1-379. por el cual se pone a disposición de los usuarios una piscina. Grénoble. D. D. m Cám. como si el cliente utilizara un trencito o girara en la rueda. Civ.\928. La Cámara Civil 2' de la Capital se pronunció en un caso de lesiones sufridas por un espectador en una tribuna de fútbol'" y declaró que la responsabilidad del empresario de espectáculos públicos.C. J. para eximirse de su responsabilidad por los daños causados por uno de los vehículos intervinientes. 13-IX-I94I. emerge del contrato innominado que vincula al empresario con el espectador y entre cuyas cláusulas implícitas por razón de su misma naturaleza.que atañe a la seguridad personal de los concurrentes. Req. pág. GOl. 13-V-I947. Paris. La 525 AlTIRlNl. de enseñanza deportiva "'. Apel. 24.. una pista de patinaje. debió probar la existencia de caso fortuito o fuerza mayor. 970. Civ. 8-XIl-1941.. la jurisprudencia ha hecho una distinción: si el cliente tiene una participación activa en el juego. En caso contrario. resulta implícito que se alude a la responsabilidad contractual. Ch. pero inexplicablemente se invoca a continuación el artículo 1133 como fundamento de aquella responsabilidad y haciendo caso omiso del artículo 1107. pero cuando alude a la obligación de segurida. 971.1. op. por laque está obhgado a velar el empresario"'. el tribunal ". cuyo entusiasmo notorio en este tipo de espectáculo le hace incurrir a veces en riesgos que una adecuada instalación preventiva puede evitar o disminuir. '20 "1 .

dudoso. 976. Contrariamente a este criterio. Existe en ello una obligación de seguridad en cuanto a la cosa. es indudable la obligación de seguridad a que se compromete el organizador conforme a lo que resulta de la doctrina del fallo del tribunal marplatense (supra.396 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD 397 obligación de indelTU\izar impuesta en la especie a la entidad organizadora no podría tener otro fundamento que la obligación de seguridad impuesta contractualmente en relación a los daños que puedan sufrir los asistentes al espectáculo. 978. configura un caso de fuerza mayor que libera a éste de responsabilidad. ya sea tácitamente. obrando con cuidado y previsión. Sala Civ. el deudor se podrá liberar de la obligación de seguridad si demuestra que el daño se produjo no obstante su falta de culpa. lOS. t. en que las avalanchas de publico forman un fenómeno colecti vo. .. Esta obligación fue además juzgada con todo rigor. 979. La existencia de la obligación general de seguridad impuesta en forma tácita como accesoria de otras obligaciones contraídas contractualmente. en los juegos de feria accionados por el cliente. b) Daños a los bienes. La doctrina de este fallo no resulta convincente. Tallo que sucede muchas veces en los partidos de fútbol. 975. y que éste resulte del incumplimiento. 1966-[. pues. declaró que no existe responsabilidad contractual de la empresa organizadora de un espectáculo deportivo. 973. anónimo. pues no se admitió la culpa de la víctima por haberse ubicado en un lugar peligroso. la Cámara Federal de la Capital . 6-IX-1965. La obligación de seguridad en cuanto a los bienes tiene otro carácter distinto de aquella que hemos considerado en relación a las personas de los contratantes. concluye el fallo. así. según el texto de la ley 17. 977.. incontrolado y de inesperado origen. la solución parece conforme con el principio de que los contratos deben celebrarse. nro. cuyo carácter contractual no es. 974. puede hallar fundamento bastante en el artículo 1198. En estos casos la obligación de seguridad constituye una de las obligaciones propias del contrato y tiene la importancia fundamental de que en ella consiste la esencia de la convención (infra. préstamo de uso. pág..A . pues parece difícil negar que una empresa que organiza un espectáculo público celebra un contrato con el espectador que paga la entrada y asiste al mismo.711. Desde luego que la obligación de seguridad no puede ir más allá de garantizar al espectador por los daños que pueda sufrir por el desarrollo del espectáculo o por las cosas puestas por el organi:zador al servicio del público asistente. 980. interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender. Admitida la existencia de un contrato. El daño que eventualmente pueda experimentar por el hecho de los demás asistentes. pues en casos en que la obligación principal consista en un deber de diligencia y prudencia. ya sea expresa. atribuyéndose ello precisamente a la falta de elementos de seguridad en el hipódromo. dijo el tribunal en este caso. En efecto. etc. arrendamiento. '" Cám.) una de las partes asume una obligación de conservar una cosa perteneciente al que con él ha contratado y la de devol vérsela en buen estado. primera parte.. nro. del Código Civil. Para que la víctima pueda situarse sobre el terreno de la responsabilidad contractual. o en virtud de la ley o un uso imperativo. la pondría al resguardo de daños que pudiera causar a su persona o a sus bienes la ejecución del contrato en lo que concieme a la actividad de sus dependientes o a la intervención de cosas de su propiedad o de su guarda. y ninguna medida de seguridad aparece incumplida. se requiere la existencia de un contrato celebrado entre ella y el autor del daño. pero se trata de una obligación principal. Ello na quiere decir necesariamente que esta obligación de seguridad constituya siempre una responsabilidad objetiva. cuando éste es imprevisible o irresistible y ajeno al organizador. y Com.. por ejemplo. Es así que puede entenderse como verosímil que cada parte ha confiado en que el cuidado y la previsión de la otra. como en otros casos en que participe también activamente el propio acreedor en la ejecución del contrato. J. Tal por ejemplo en el supuesto de la responsabilidad en el contrato de asistencia profesional del médico. Cap. Fed. por una de las partes. En un gran número de contratos (depósito. 971). 1003).. la empresa deportiva no se obligó a que no sucediera ningún accidente por causa del contrato. de una obligación puesta a su cargo en el contrato. En el caso.

dellocatario (art. este último se libera de la responsabilidad siempre que el hecho del tercero constituya un caso fortuito o de fuerza mayor "'. según la intervención que el tercero ha tenido en la ejecución del contrato DI. . SJO El Proyeclo de 1936 establece con carácter ~eneralla responsabilidad del deuoor por los hechos de sus repreientantes en el cumplimle~o de ~a. en el supuesto del artículo 1561. La llamamos así porque la culpa o dolo del dependiente puede comprometer su responsabilidad personal por el hecho propio en la órbita extracontractual. 511-512. op. 'MAZEAUD et TuNC. 1-11. de los transportistas (arl.. una acción resarcitoriacontrd éste.. cir. En esta materia no existen en nuestro derecho reglas generales '~l. y separadamente los casos legales de obligación de garantía impuestos específicamente en algunos contratos. A esta obligación de seguridad la denominaremos específicamente obligación de garantía. caUsan daño a los bienes del acreedor con motivo de la ejecución del contrato. pág. Tiene. como representantes o dependientes suyos. En el dere~1lo extranjero contienen disposiciones generales los códigos CivIl alemán (art. 982. En el supuesto de los daños que pueda experimentar el acreedor en sus bienes. Sin embargo. Distinto es el caso de la obligación accesoria de seguridad que comporta para el deudor la intervención de otras personas que. 689. 288. El representante legal del deudor compromete la responsabilidad de éste en la ejecución del contrato. nro. 983. 975. T. . en que el locatario responde también del daño que causen sus huéspedes. Esta solución corresponde por la identificación de las personas del representante y representado frente a terceros. como consecuenc:ia de la intervención de dependientes o subordmados del deudor en la eJecución de la prestación. Trataremos el principio general de la responsabilidad de garantía por el hecho ajeno como obligación tácita y accesoria. 987. B) OBLIGACIÓN DE GARANTlA. ~ue incurrió en culpa o dolo. el acreedor responden también en igual medida que por su propia conducta. 986. en cuanto impone la responsabilidad del posadero por los daños que causen los viajeros que se alojan en la casa. Busso. 241). En ciertos supuestos el deudor y. la cual se hallaría gobernada por principios propios. 89. Cuando un tercero interviene por sí mismo en el cumplimiento de un contrato e impide con ello que el deudor cumpla con su obligación. am. op. La obligación de garantía a cargo del deudor está implícita por el solo hecho de haber implicado a otro en la ejecución de la obligación. pág. pero desde que ese hecho ha sIdo ejecutado en el cumplimiento del contrato del deudor a qUIen el dependiente representa. ese deudor es también responsable contractualmente por una obligación de garantía. 2) Tercero encargado por la ley o el deudor Representantes legales: 988. Civ. 1631). y lo mismo en el artículo 2230. sí. 1119. no puede ltberarse proba~o que no hubo culpa de su parte en la elección o VIgIlanCia dellercero encargado de la eJecución. nro. 1561) Y del empresario en la locación de obra (art.398 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE GARANTlA 399 981. IIl. Los principios contenidos en dichas reglas particulares deben ser generalizados.obligación . 278). como tampoco en el derecho francés. cit. cód. La cuestión ha sido contemplada en el Código en situaciones particulares tales como la responsabilidad de los posaderos (arts. en su caso.) a la responsabilidad contractual por el hecho ajeno. la obligación de seguridad se convierte en una obligación de garantía. SUIW 985. Por ejemplo.dor ?Or el hecho d~ las personas que emplea Ucilamente en el cumplimiento de la ~t~gaC1?n. en relación a los actos lícitos. l' parte).. donde la doctrina unánime de los autores ha considerado inaplicable el artículo 1384del Código CIvil francés (correspondiente a nuestro arto 1113. 101) Y polaco (art. T. . 1) Tntervenci6n por sí mismo. a) Principio general de responsabilidad por el hecho ajeno. estableciéndose un sistema de responsabilidad contractual por el hecho ajeno. de la conducta de sus representantes y auxiliares 529 . el deudor sería responsable si hubiese podido o debido evitar esa intervención. 5]1 Dado que esta responsabilidad se funda en el deber de garantía que tiene el dCll. 1118 y 2230). de las Obligaciones (art. en tal caso la ley le impone el deber de garantlzar al acreedor contra la acción de esos terceros. 984.

En el caso de los dueños de hoteles. sino de la que incumbe por el propio hecho (art.400 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACJÓN DE GARANTíA 401 Representantes convencionales: 989. b) Que el representante o auxiliar actúe en el cumplimiento de la obligación del deudor. 236. sea por culpa de sus dependientes o de las mismas personas que se alojan en la casa (art. Com. La responsabilidad está impuesta en relación a las cosas introducidas en los establecimientos. en la órbita contractual. El artículo 1118 no hace sino reiterar esta responsabilidad en relación a los dependientes (agentes o empleados) de los dueños. como hemos visto. en el contrato de hospedaje existe una obligación de segundad Impuesta al posadero que se concreta en la obligación de garantfa respecto al daño que pudiera causarse por sus agentes o empleados en los efectos de los que se alojan en el hotel. pone el siguiente ejemplo: el electricista que por medio de un oficial cuelga en el techo una araña. Esta responsabilidad surge. 1183). 1109. . nr(l . Civ. y el caso queda regido por las normas de los actos ilícitos. 992. En este supuesto no se trata de la responsabilidad por el hecho de terceros. circunstancia roba o estropea cuadros que por clriosidad tomó de la pared. En este caso los dependientes actúan por los dueños en la ejecución del contrato. En este último caso podrá funcionar el artículo 1113 si los autores son dependientes. 995. Por ello son responsables de todo daño o pérdida que sufran los efectos de toda clase introducidos en las posadas. 534 Los casos legislados en el Código Civil son los que se tratan en eltexto. pero no responde si el oficial en esta gaciones que son esenciales de acuerdo a la naturaleza del contrato respectivo. 2187 infine y 2227 in fine.debiendo aclararse que el supuesto del arto 184. En cuanto a las condiciones para que funcione esta responsabilidad. Si es un extraño. responde SI por deficiente afianzamiento ésta se cae y causa un daño. Cód. 1) Responsabilidad de los dueños de hoteles y casas públicas de hospedaje. 2237). n.). 2230) o extraños que se introducen para robar (art. casas públicas de hospedaJe y establecimientos públicos de todo género. En estos supuestos no es necesario que el tercero que ejecuta la obligación sea o no dependiente del deudor. y además el daño resulta causado en la ejecución nusma de los deberes que la naturaleza del contrato impone al responsable. O sea la muerte O lesión del pasajero. Vol 1. pág. El representante convencional interviene por encargo del deudor o con su consentimiento. 3) Empleo ilícito de representantes y auxiliares. ObligacioneJ. pues el responsable y el eventual damnificado están vincula?os por un contrato. Se advierte que el ámbito personal de la responsabilidad contractual por terceros es más amplio que el de la correspondiente responsabilidad delictual: ésta sólo se refiere a los dependientes o subordinados. 991. Hay casos en que la obligación de garantía está impuesta específicamente por la ley con referencia a determinados contratos 53'. sean otras personas que se aloJan en la casa (art. Cód. Esa obligación de garantía no pierde por ello el carácter de obligación accesoria de aquellas otras oblim ENNECCERUS y LEHMANN. si no fuera así. el dafio personal que corresponde indemnizar al transportador por la responsabilidad objetiva que le incumbe por el riesgo propio del transporte.. no con respecto a los daños que sufran las personas de los vIaJeros. 996. b) Casos legales de obligación de garantía. se requiere: a) Encargo del deudor. no habrá responsabilidad del dueño del establecimiento. y el auxiliar ha cometido un acto ilícito en el ejercicio de la función l33. Barcelona. el deudor responde de todos los daños causados. 990. prevé una hipótesis distinta (infra. 2230). por el artfculo 2230 esta responsabilidad se extiende también a los daños que causaren terceros. sólo puede comprometer la responsabilidad del deudor como principal si existe relación de dependencia. T. con rspecto a las cuales existe el depóSIto necesarIo. 993. lo mismo si con la escalera rompe un cristal. Civ. Así puede ser un mandatario o un empresario independiente. su responsabilidad nace precIsamente del hecho de que tienen los deberes que se originan en el depósito necesario (arts. este solo hecho constituye una violación culposa de la obligación. Asf por ejemplo.). Cód. 1954. a quien el deudor encarga la ejecución de la obligación. Sm embargo. Lo mismo sucede en el transporte con relación al daño que puedan sufrir las cosas transportadas como consecuencia de hechos de sus subordinados. 994. este es. Si un deudor que está obligado a cumpl ir personalmente emplea ilícitamente a otras personas como auxiliares en la ejecución. y por consiguiente.

Sin embargo. pág. como aquella responsabilidad que deriva de las cosas arrojadas o suspendidas. . Civ.. T.A. 2266) . Solamente una tradición histórica ubica esta responsabilidad entre los cuasidelitos. Civ. nro. una obligación principal que está en la esencia misma del contrato y existe en relación a lacosa que constituye el objeto de la prestación.2) Responsabilidad de capitanes de buques y agentes de transportes terrestres. CNCiv. t 970-VI. HORVATH. 8·XI·1962. una responsabilidad de garantía'" que está comprendida en la esencia misma del contrato. 1119. aunque nada se hubiese estipulado. por daños y perjuicios. se transfiere la custodia y guarda jurídica. 607. Fundamento de la responsabilidad. 77. CNCiv. Civ. y pág. Cód. También es de carácter contractual la responsabilidad de los capitanes de buques y patrones de embarcaciones respecto del daño causado por la gente de la tripulación en los efectos embarcados. l . bajo responsahilidad en caso de no hacerlo.. 1.. nro. 1421. CNCiv. La responsabilidad contractual que estamos considerando aquí tiene fundamento objetivo. Así es como los enumeran entre los cuasidelitos romanos las Instituciones de Justiniano y las Leyes de Partidas citadas en la nota al artículo 1119 del Código Civil (supra. 1. de la fuerza mayor o el caso fortuito 53'. SJ6 La responsabilidad del transportador en relación a los pasajeros tiene un fundamento objetivo en el riesgo (infra. En términos que no admiten dudas.. leg. 1963·1. en cuanto a la restitución del vehículo guardado en un garaje. respecto del daño o extravío de los efectos que reciben para ser transportados (art.A .. 32). 1964-V. 30·V-196 t . Así ha sucedido que hurtado un automóvil del garaje donde se hallaba se estableció la responsabilidad del garajista. LL. se deba a culpa del viajero. C) OBLIGACIÓN DE SEGURIDAD CON RESPECTO AL OBJETO. como ocurre en la mera introducción de las cosas de los viajeros en el depósito en hoteles. 1001. t416. 29t. 980). Esta obligación de seguridad puede dar lugar a una responsabilidad por culpa si la cosa se pierde o se deteriora por falta de cuidado en la conservación de la misma. '" CNCiv. Hay supuestos en que la obligación de seguridad es. 289. capitán de buque o agente de transporte puede excusarse con la demostración de una causa ajena a los deberes contractuales de conservación y transponede las cosas confiadas a aquéllos. Por ejemplo. ]3·IlI·1962 (falto inédito. 6.. 1118): . en el comodato (art. n... Estas normas están desubicadas en el Título IX de la Sección II del Libro II del Código Civil.). como son los familiares o visitantes de los viajeros. 1002. Tales normas pueden ser directamente suprimidas. Craica metodológica.. Esta responsabilidad que incumbe al dueño de hotel no se puede dispensar (art. 998.). Canf. Cap. o de terceros por los cuales no debe responder. cit. o cuando se extravían. pág.A . etcétera (art.J. La culpa es extraña al sislema. "La responsablhdad objetIva en el derecho pnvado".437). 1004. 1005. aun dentro de este ámbito contractual parece haberse hallado una responsabilidad de tipo objetivo en el caso particular de las obligaciones del garajista. m CNCom. Sata "A". pág. Le son aplicables los mismos principios que hemos visto respecto de los dueños de hoteles (art.. cód. 2232) Yes inexcusable (art. expresa que e~t?s cas~ s~n de resp:msabiljd~ objetiva. 26·/1·1970. a su cargo. salvo la prueba. 1119. nro. 1003. 8·)(I·1963:J. son responsables del daño ocasionado . nro.. pág. 78.. l' parte). 1000. Es. 1561. 1. si no medió caso fortuito o fuerza mayor" "'. El depositario está obligado a conservarlo y restituirlo sin deterioro a su dueño cuando así se solicitare. 196 t· V. Sata "A". 2229. en el depósito (arts.) 53'. 1185). y solamente la responsabilidad del dueño de hotel. desde luego. 3542... Sala "F'. nro. nro. Cód. e igualmente la responsabilidad de los agentes de transportes terrestres..). entre las normas relativas a obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos. 141. la obligación de conservar la cosa para ser restituida a su dueño en los contratos de locación (art. Sala "F'.. como hemos dicho antes (supra. pág. 999. 2202 y sigs. '" BORDA. Sala "C".402 RESPONSABILIDAD CIVIL OBLIGACIÓN DE GARANTIA 403 997. Pablo A. t. 1. se ha declarado que "mediante la entrega del automotor a su depositario y su recepción por éste.. aunque prueben que les ha sido imposible impedir el daño". Los artículos 2230 y 2236 excusan la responsabilidad solamente cuando el daño o la pérdida provengan de caso fortuito o fuerza mayor. 573. Es decir que solamenle por la existencia de hechos que demuestren la interrupción del nexo causal podrá liberarse el presunto responsable. op. lA.

.CAPiTULO XVII SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "RIESGO" 1. La Reforma. 442. Antes de esta reforma la responsabilidad por el daño causado por las cosas inanimadas estaba regida por el artículo 1133. 274 y294. págs . .2' parte del agregado de la ley 17. cit. Al COSAS INANIMADAS 1007.711 del año 1968.71 L En esta materia el sistema del Código ha sido fundamentalmente modificado por la ley 17. Pero si el dueño fuese guardián a la vez.RESPONSABILIDAD EXTRA CONTRACTUAL 1006. 1327. 1113. el caso quedaba regido por el artículo 1113.711) y por los animales (arts. '" LLAMBIAS. si demostrase que usó con prudencia y diligencia sus facultades de disposición transfiriendo la guarda a persona idónea. 1008. LAFAIT. por ser la culpa de éste una culpa demostrada o revelada nro. Según una parte de la doctrina "'.). op.. n. pág. EL SISTEMA ANTES DE LA LEY 17. El sistema se completaba con el artículo 1113. Por ejemplo. Este factor objetivo de responsabilidad tiene aplicación en los casos de daños causados por las cosas inanimadas (art. que imponía responsabilidad al dueño si éste no probaba que de su parte no hubo culpa.• T. que establecía la responsabilidad del guardián por el daño producido por las cosas de que uno se sirve o tiene a su cuidado. 1124 y sigs.. el artículo 1133 se refería al caso en que el dueño no fuese a la vez el guardián y podía aquél excUsar su responsabilidad probando que de su parte no hubo culpa.LE.

R. \f. 1932. t.t.. Sin embargo. t.Sala E . 10 13. . ellas resultaban ser. o por marchar a una velocidad superior a la pennitida. LL. y siguiendo de cerca a los fallos de los tribunales franceses hasta 1930. Sala "C': LL.Or. L8. t. págs. en Accidentts de AUUlmOTOreJ. 6. que si ordinariamente suele ser el propietario. pág. cit.D. l . Revista Civil de Jurisprudenc/O. 88. As. Sala "C". cit. y la cuestión aparecía resuelta en iguales términos que aquella jurisprudencia francesa de 1930. pág.A . 1017. salvo algún caso aislado con voto del Dr. y el daño ocasionado por defecto de fabricación O conservación.. Para la mayoría de los autores el responsable era siempre el guardián de la cosa inanitnada. 1.. Bl/sso.. 1961-IV. op.. De esa manera y por la vía pretoriana se estableció una inversión de la prueba cuando la víctima era un peatón y. . CNCiv. 2892. 222.626. sino la demostración precisa de una causa extraña >".lA. En el primer caso el daño era causado con la cosa y se regía por el artículo 1109. Si bien la jurisprudencia francesa borró toda distinción entre daño causado con la cosa y por la cosa.pág.. IV.) y se regía porel artículo 1113.o nducido.'. 88. En esta materia de la responsabilidad por el daño causado con intervención de cosas inanimadas. 1. 10 10. 223. . t. 1961-V. el daño era causado por la cosa (rotura de la barra de dirección. no es preciso que lo sea. acreditando que esa causa era un caso fortuito ajeno a la cosa.. se ha producido en nuestros tribunales una copiosa jurisprudencia en relación a los frecuentísimos casos que se han presentado con moti vo de accidentes de automotores.406 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS INANIMADAS 407 y no meramente presumida. T. págs. pág. De acuerdo a otras opiniones doctrinarias. En cuanto a las personas responsables. 387. 65. E. Sala "E". nota 691. 10 I. Sala "D". IV.513. De este modo las diferencias entre hecho ejecutado con la cosa y hecho de la cosa quedaban suprimidas. 1009. SaJa "A".49. pág. el dueño o guardián.pág. en el caso de los artículos 1113 y 1133. 221. Cap" Sala "A". nro. pág. Sala "D". LeÓlÚdaS. t. desprendimiento de aro de rueda. o por circular a contramano o adelantarse a otro vehículo sin observar las reglas pertinentes. más aún. ''Responsabilidad indire::ta". En el segundo.. 1012. etc.lI2. ED. Sala "F'. Responsabilidad por el He cho dI! UU Cosas Inanimadas . pág. t. tal como lo establecía el artículo 1133 "". 68 Y69 crean severas presunciones de culpabilidad contra el conductor que embiste a un peat6n en la senda de seguridad reservada a éstos. explosión de neumáticos. 387. 656.. 1015.D. falla de frenos. es decir bajo la acción del conductor. como cuando transfiere a un tercero la guarda de la cosa. ACUÑA ANZORENA . en nuestro país prevaleció siempre esa distinción. . . 543 Véase el comentario de esta jurisprudencia en SALVAr. nota 69 n). nro. para eludir su responsabilidad el guardián debía proyectar fuera de su órbita la causa eficiente del daño. pág..ll O. no sólo en virtud de la aplicación de presunciones legales casuísticas establecidas en la Ley Nacional del Tránsito 13.893"'. lA. 1961. 10 11. p~g.JOJ . ORGAZ.eBREB8IA. pág... cuando el daño era causado con la cosa (automóvil conducido). 85). t. cit. 10 16. nro. 626. culpa de la víctima o de un tercero) . 627. Sala F. H.l: Remitimos para el análisis de dicha jurisprudencia al exhaustivo estudio sobre la materia que ha(.~f:. sino también por el juego de presunciones hominis que importaron un tal afinamiento de la noción de culpa. E. que sentaba la regla genera!'''. 1014. no la prueba de su falta de culpa. 22-28 y 31~J SALVAT. nuestra jurisprudencia distinguía entre el daño causado por el automóvil c. resultaba beneficiada ésta con una nueva tendenciajurisprudencial que exigía al conductor. pág. 656. que nuestros tribunales no quisieron nunca adoptar expresamente. o la culpa de la YÍcti ma o de un tercero. pág. Es decir que éstos respondían en el supuesto del daño causado por la cosa: el dueño. op. la responsabilidad incumbía siempre al dueño.t. pág. afirmaron una jurisprudencia dinámica que facilitaba grandemente a la víctima la prueba de la culpa del conductor. nuestros jueces con un encomiable criterio plástico y funcional . En los primeros momentos. 2890.! ~5. 185. t. Hs. que el peatón embestido por un automóvil no debía en la práctica cargar con la prueba de la misma.LL. interpretándose el artículo 1133 en función del artículo 1113. SALV AT ""... en el recordado fallo de las Cámaras Reunidas de la Corte de Casación del 13 de febrero de 1930 (supra. 544 Los artículos 47. LL.1> ANASTASI. 185. pudiendo sólo excusarse la responsabilidad del guardián por la prueba del caso extraño (caso fortuito o fuerza mayor.

711. pero desde que no se le permitió probar su falta de culpa. y la limitación de la prueba a la falta de casualidad en los daños causados por las cosas inanimadas. Podía entonces decirse con justicia que el culpable debía responder y el inocente estaba exento de toda sanción. o sea que son peligrosas o susceptibles de dañar. EL SISTI:MA IMPUESTO POR LA LEY 17. As . SASSOT. creati va. nro.711 el sistema tradicional de la responsabilidad se vio profundamente conmovido. A su vez el guardián respondía por su culpa presumida en el cuidado y atención que debió poner en la guarda y empleo de la cosa. el ámbito de esa responsabilidad objetiva se limita en la ley 17. pero se llegaba fácilmente a la responsabilidad del dueño o guardián. la distinción entre hecho con la cosa y hecho de la cosa.711 a los daños causados por las cosas inanimadas que tienen riesgos. págs. Obligacio- /les. que son los más frecuentes. RAFFO BENEGAS. Sl6 LLAMBfAS. por aplicación de las normas de responsabilidad indirecta del principal por el hecho del subordinado. Al dictarse la ley 17. Dentro de los límites que la legislación vigente le señala "". 631-635. 1025. que sigue siendo el factor genérico determinante de la responsabilidad civil. 1971. colocaban el sistema en estas hipótesis dentro de la órbita de una responsabilidad objetiva con fundamento en un deber de garantía. 1019. En tercer lugar. Es decir que siempre existía una inversión de la prueba. podían destacarse nítidamente las acciones individuales. lo cierto es que la teoría objetiva concebida como una responsabilidad sin culpa se hallaba incorporada a nuestro sistema jurídico por obra de una jurisprudencia realista y. pero se llegaría a un casuismo inaceptable en la legislación. Si una persona resultaba vícti ma del hecho de un inocente. 1021. por ejemplo. 1024. y además la apreciación de la falta de culpa era de tal modo estricta que sólo se llegaba a admitirla demostrando la falta de causalidad. fácil era imponer a los hombres estrictos deberes de respeto y solidaridad y fácil resultaba también valorar una conducta obrada con entera libertad. si tampoco existe culpa de la víctima. parece justo admitir hoy la responsabilidad objetiva cuando se causa un daño sin culpa del autor del hecho o del guardián de la cosa. Es así que la inexcusabilidad de la responsabilidad del principal en los daños causados por los depenilientes. el fundamento de la responsabilidad no podía decirse ya que reposara en la culpa sino en un deber de garantía. en cuanto a la prueba de la culpa. Con lo que el sistema queda circunscripto y resulta excepcional en relación a la culpa. por la incorporación de la teoría del riesgo creado en los casos de daños causados por las cosas 546. En rigor de verdad. consecuentemente en su simplicidad. en opinión de algunos autores. si transfirió la guarda sin culpa o sea a persona idónea o fue privado de ella contra su voluntad (robo o hurto). en los supuestos de daños causados con los automóviles. En tiempos en que las relaciones humanas se desarrollaban sin las complejidades de la vida moderna y. Compendio de Derecho Civil. 1022. Cuando los daños se causaban a peatones las presunciones hominis cubrían los casos..408 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS INANIMADAS 409 en cuanto (al sal va prueba en contra de su culpa presumida. En segundo lugar. la jurisprudencia había también suprimido prácticamente. En rimer lugar. 1023. En la hipótesis del daño causado con la cosa y regido por lo tanto por el artículo 1109. con la misma extensión que la presunción legal del artículo 1113. la responsabilidad era naturalmente del conductor culpable. pareciendo más razonable dejar a la prudencia de los jueces establecer qué cosas son las que tienen riesgos y qué cosas no los tienen. 1018. . habida cuenta de la muy fluida noción de dependencia aun accidental que los tribunales habían admitido. no era dado a los hombres modificar los designios de la naturaleza y esa víctima debía soportar sola todo el daño. lo mismo que en los daños producidos por los animales. la crítica resulta exagerada y su preocupación infundada. Bs. 1285 . a) Justificación de la reforma. 1020. 547 Tal vez parecería conveniente limitar más aún los lfmites a casos especialmente previstos en la ley. en cierto modo.

Estos casos de excepción eran. nro. por lo tanto. 1027. 1031. La responsabilidad es simplemente mancomunada y la deuda se divide. nro. 1028. o la de la propia víctima. pero si el daño hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa. 1030. o por terreno ajeno o por fundo propio sujeto a servidumbre de tránsito. los padres de familia o inquilinos que habiten el inmueble. Si las cosas caen en fundo propio no sujeto a servidumbre de tránsito rige el artículo 1111. a la socialización de los riesgos en lo que el seguro opcional y especialmente el seguro obligatorio son los primeros pasos. ha sido derogado por la ley 17.410 RESPONSABILIDAD CIVIL DAÑOS CAUSADOS CON LAS COSAS Y POR LAS COSAS 411 1026: Sin embargo. en proporción al interés de cada uno en el edificio. exceptuando los supuestos previstos en el artículo 1119 referidos a los daños ocasionados por las cosas arrojadas de un edificio (de effusis el dejectis) O colocadas O suspendidas de un modo peligroso (de positis vel suspensis) y que en su caída pueden causar daño a los que transitan por la vía pública. 1033. 32). con su secuela de accidentes incontrolados. . Este panorama de la vida moderna nos presenta un desvanecimiento de la personalidad por la pérdida del control de la propia actividad física. Resulta razonable que quien provocó el daño aun sin culpa. y luego las grandes concentraciones humanas producidas por el industrialismo. y nos muestra también esa actividad individual fundida en grupos o equipos. una cultura uniforme y anónima. no será responsable". y si no podemos hacer un reproche de conducta a quien lo causó ni a quien lo sufrió. el dueño o guardián. y pone la ciencia al servicio de una tecnología cuanto más avanzada tanto más peligrosa para la seguridad de la vida y de la salud. Constituyen hipótesis de responsabilidad colectiva cuando se ignora quién arrojó (infra. para eximirse de responsabilidad. sometida a los procesos automatizados de la cibernética. y la seguridad social integral encarada bajo la autoridad del Estado será en última instancia el medio de repartir los daños. cuando no en aglomeraciones multitudinanas. juntamente con otros (supra. 1029. última parte). . 1690).711. según parece inexorablemente. En cuanto al artículo 1134. deberá demostrar que de su parte no hubo culpa. 1032. sometida a la presión de los medios mecánicos del transporte y la comunicación. y sólo estimulada por una preparación superficial en un sistema de educación de masas.711 en los casos de cuasidelitos (art. y responden de los daños que se ocasionen. b) Daños causados con las cosas y por las cosas. parece justo apresurarse a socorrer a la víctima. por laque los daños ocasionados por la ruina de edificios quedan ahora regidos también por el artículo 1113 (infra.711 suprimió el artículo 1133 y agregó al artículo 1113 los siguientes párrafos: "En los supuestos de daños causados con las cosas. consumos indiferenciados. en una actividad lícita y además útil para él. la ley 17. nro. 1109. cuasidelitos del derecho romano. Esta responsabilidad no es solidaria (art. El fenómeno de este siglo es la explosión demográfica que. 1077). cargue con las consecueocias del riesgo que creó. nos trae hoy una manifestación de vida social que crea hábitos comunes. Al incorporar a nuestro ordenamiento legal la teoría del riesgo creado. Si la cosa hubiere sido usado contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián. y parece justo que soporte el daño quien obtiene el beneficio inmediato de esa actividad. Aquí no es ya cuestión de juzgar conductas sino de repartir los daños que la actividad necesaria y útil de los hombres va produciendo. que lo ocasionó. aparte del grave problema universal de la insuficiencia de recursos para la subsistencia de la humanidad en un futuro no muy lejano. sólo se eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la víctima o de un tercero por quien no debe responder. La norma contenida en el actual artículo 1113 rige hoy los daños causados con la mediación de cosas. resulta difícil establecer si es su culpao la ajena. El camino emprendido se dirige. Si el hombre causa actualmente un daño con su hecho o con su cosa. se ha operado en los últimos tiempos una profunda transformación social. A ello han contribuido el maquinismo primero. Parece existir hoy en el hombre medio un desmedro de la personalidad por la claudicación de su inteligencia. Es así que si todos estarnos expuestos acausar un daño también lo estamos a padecerlo. 1121) Yconstituye una excepción al régimen de la solidaridad impuesta porla ley 17.

sin duda. Riesgo es la eventualidad. La Culpa.t 30. El criterio adoptado por la reforma es. . é. la solución legal consagra en StlS propios términos esa dicotlJrnía. excluyendo del artículo las cosas que no son sino instrumentos de la acción humana que se hallarían comprendidas en el artículo 1109. Bien podría decirse que existen infmitos grados de participación de las cosas en la causación de los daños. Ydejando dentro de las previsiones normativas del artículo citado dos clases de cosas: 1) aquellas que sin vicios ni riesgos deben ser guardadas o vigiladas para que no ocasionen perjuicios. 1930-1-159 JlI). Pero entre esos extremos existen grados intermedios que nos muestran. 1040. A pesar de la crítica que se le puede hacer a la redacción del artículo por su falta de precisión.porque en verdad se estaba consagrando una responsabilidad objetiva al "" Ridiculizado por Rl1ERT (D. Los diversos matices que dan mayor prevalencia al hecho del hombre sobre la cosa. 1041.. En el primer caso habría responsabilidad del autor por su culpa. una decisiva intervención de una cosa peligrosa que supera la acción humana y queda fuera del control del hombre. según el propio mensaje ~ ésta. 83). están siempre someádos al sistern.412 RESPONSABILIDAD CIVIL COSAS PELIGROSAS Y COSAS NO PELIGROSAS 413 1034: El nuevo texto del artículo 1113 se refiere a dos situaciones distintas que son obviamente reguladas de distinta manera. 1037. contingencia o proximidad de un daño. las situaciones contempladas son dos: el daño que se ocasiona con las cosas y el daño que se causa por las cosas 548. y por otro lado.responsabIlldad ror el daBo causado por las cosas va unida a la guarda y no a ~a cosamls!l13. el de cosas que tienen riesgos y cosas que no los tienen.P. arropladaal espíritu de la nonna. etcétera. Tal vez lo que ha querido decir el autor nombrado. como si un individuo diese a otro un golpe con el' codo lesionándolo. como por ejemplo: caídas de árboles. es que en m ateria de aocidentes ocasionados por los automc.. lo que ha dado origen a discusiones sobre sus verdaderos alcances. La responsabilidad se funda en este caso en la teoría objetiva del riesgo creado. Es más sencillo distinguir entre el caso extremo en que el hombre domina la cosa y la usa como instrumento. las Cámara~ ~eunidasde la Corte de Casación las rechazaron. hasta la exclusiva intervención de una cosa en el origen del daño. que tan de cer. pero nos parece que BORDA incurre en una inexactitud y las que no lo tienen. en 193V. humareda excesiva. darse en~l cas~ del choque de dos personas que practiquen el nudismo in[egra! y que 8UJ1 podna decIrse que el cue~o es una cosa que responde al espíritu que lo anima. como si el desplazamiento de una roca por la pendiente de una montaña hiriese a un pasante. por lo menos vlMuaJmente.lviles se hasuprinudo esa distinción por considerane a estos I1ltim(ls las cosas conriesg(ls de que nos habla aqllél. o a la autonomía riesgosa de la cosa sobre la acción humana. '" BORDA ("Responsabilidad contractual". No nos parece aceptable la distinción que hace ORGAZ "". Con el sentido que damos en el texto esta diferendaci6n parece '" ORGAZ. !S5l Adviértase que esta dIstinción la hizo la Corte de Casación francesa en ] 927 en el mismo caso "Jand'Heur c/Galeries Belfonaises" (supra. Luego. queriendo rernarcarqueJa . como si estuviesen en una situación intermedia por la necesidad de un cuidado o vigilancia especial para evitar que dañen.d. y en el segundo no habría responsabilidad alguna por el carácter fortuito del acontecimiento. por un lado. contempladas antes en el artículo 1133 ahora derogado. . .D. no pueden tener una diferente regulación legal po'rque sería crear un complicado sistema jurídico de muy difícil aplicación. sean conducidos o no. al suponer que ello sólo puede a decir que se ha suprimido toda distinción entrebecho con la cosa y hecho de la cosa. pág. nro. podemos decir que la distinción que corresponde hacer es entre cosas peligrosas y cosas no peligrosas "'. La responsabilidad se funda en una culpa en la guarda que resulta presumida por la ley. Ahoralos automóviles que causan dano. Desde el supuesto de total ausencia de cosa "". 176-177. 815) expresa que la refonna distingue las cosas que tienen vicios o riesgos derivados de su propia naturaleza 1038. ° sea que e fundamento de la responsabilidad admitida en el fallo p!enano seguía Siendo la culpa en la guarda y no el riesgo de la cosa. una decisiva actuación del hombre que maneja una cosa no riesgosa en sí misma y que responde dócilmente a su accionar.ca siguió la la!>or de 11 comisión reformadora. Por un lado se trata de los daños causados con las cosas. y la hipótesis absolutamente opuesta en que la cosa supera las posibilidades humanas y provoca el daño por su riesgo y a pesar del hombre . 1036. c) Cosas peligrosas y cosas no peligrosas. 2) aquellas otras que ofrecen peligro de causar daño.a objetiv(I de responsa· hllid. en el que m~ tarde. 1039. o sea una categoría de cosas que sin tener riesgos no caen dentro del ámbito de éstas. Todo lo contrario. La ley no ha creado un tertius genus entre las cosas que tienen riesgos y las que no los tienen. 1035. y por otro lado se trata de los daños causados por las cosas o por el hecho de las cosas. págs.

pero no las cosas núsmas.414 RESPONSABILIDAD CIVIL VICIO Y RIESGO 415 1042. por excepción. Hubiera bastado. puedeexcepcionalmente tener un peligro estático si sus escalones fuesen resbalosos o se no permitir la prueba de la falta de culpa. 1043. el fundamento de la responsabilidad en estt caso es decididamene oqeli'to (s"'fJra. !l2 De ellas hemos tratado al esrudiar los daños c2usadls por el horrbre con las {'osas (supra. que no lo sea en absoluto. como la pólvora. ~sputs de la reforma introducida por la ley del 3 de enero de 1968 ajare 489-2. 1045. su responsabilidad está regida por la primera parte del agregado al artículo 1113.711 menciona el daño proveniente del vicio. 1047. En uoo y otro caso. Ctv. 860). aludir al riesga.. Cuando nos referimos a cosas inertes nos referimos a objetos que por su naturaleza están destinados a permanecer quietos por oposición a las cosas que no lo son. t. nro.. las soluciones de la juIisprudencia f~ancesa parecen aleja:se cada vez . sin duda. El peligro estático es el de aquellas que conllevan en sí el riesgo (latente) pero requieren un factor extraño para desencadenar el daño.. Cap . fundán:lose en el arto 1 J84. El bastón sirve de apoyo al hombre para caminar. un esfuerzo de sistematización nos permite ubicar en un sector las cosas que normalmente no son peligrosas. sin embargo. 134. que cuando se ponga en movimiento puede manifestarse y ocasionar el daño. pág. puede ser peligroso. inertes o no. Las segundas SOn fuente autónoma de daños. 18·XII-1964. Las primeras carecen de autonomía para dañar: sólo son peligrosas como instrumentos del hombre "'. Cass. Además una cosa normalmente destinada al movinúento (no inerte) puede tener también un peligro estático en el vicio de fabricación o de conservación. Lo estático es el peligro que la cosa puede llevar en sí. 1046. Las cosas. y se presume la culpa del dueño o guardián de la cosa. t. El tribunal se vio precisad:> a llamar "presunción de responsabilidad" y no "presunción de culpa" l1a solución que admitía. Es as! que la Corte de CasaCl6nen elcaso Tncoord (C. la víctima puede. C6:l. . pues se alude al núsmo concepto desde que el vicio de que se trata es una falta o defecto de fabricación o conservación de la cosa que hace a ésta susceptible de dañar. Hay así una gama infinita de cosas que van desde aquellas que pueden ser peligrosas hasta las que son muy peligrosas. La pólvora está siempre pronta a estallar.correspondiente tapa rejilla. la razón determinante de que se hubiesen previsto en la reforma los daños '" CNCiv. Como si una cosa cualquiera es puesta en medio de la calzada en una avenida y un vehículo la atropella lesionándose el conductor "'. el peligro dinánúco es el de las cosas que llevan el riesgo (patente) en su accionar.' Sala "B". o no tenerlo. Al referirse el artículo al vicio se incurre en una tautología. en cambio. . El peligro es una calidad accidental de las cosas. lo que parece incongruente con el fundamenro que aún quería conservar. hallasen en mal estado de conservación. 1044. 9). Las cosas inertes pueden tener normalmente un peligro estático. Es una responsabilidad por ti hecho personal ¿ande la culJa se prc~llme. pueden ser colocadas por un individuo en situación de riesgo y ocasionar un daño. Lo mismo puede decirse de la calzada o de la vereda. 1049. LL . Una escalera. además del riesgo. 1965·191) declaró que cuando un demente utiliza una cosa para provocar el daño. nro. Aquellas que tienen autonomía para dañar pueden ser clasificadas en cosas que tienen un peligro estático y otras cuyo peligro esdinámico. LL. Sin embargo. d) Vicio y riesgo. 866. sino por el hecho del hombre con la cosa que colocó de un modo imprudente. si la pólvora estuviese húmeda. D. que es inerte y normalmente no peligrosa. De algunas cosas se puede decir que son peligrosas pero de ninguna se puede decir. En este caso el daño no es causado por el vicio o riesgo de la cosa.~á~ de 1~ presunción de culpa en la guarda. pero puede ser el objeto con el que al caerse se lesione clavándose la punta. 1048. Sm embargo. la baliza y la bOCEl d~ desugOe (ro~as mertes) se hallaban colocadas en situación de peligro. !'\ obtener reparación : la turbación mental no constituye fueaa mayOJ. pág. pero no la cosa misma. 134. no obstante hallarse en reposo. La idea de que los automóviles son la causa más frecuente de los daños ocasionados por las cosas inanimadas ha sido. y en otro sector aquellas que son normalmente peligrosas. 16) responsabilizó a Obras Sanitarias de la Nación por los daños sufridos por un transeúnt~ al caeeen una boca de desagüe existente en una cuneta que ca~c{a de la. El artículo 1113 en el agregado de la ley 17. y que tienen por fin el movimiento sea en un lugar fijo (un telar) o desplazándose (un automóvil). Se declaró responsable a la Muruclpahdad por haberse cornprobado que la baliza contra la cual cllocó el vehículo carecía de la correspondiente luz indicadora El mismo tribunal (20-IX·1968.. Lo dinánúco es el peligro que las cosas pueden tener en acción. es peligrosa. 27-VIIJ-1968.

garantía es sinó nimo de obligación y responsabilidad (CAPITAm. la responsabilidad no es por riesgo sino que es una responsabilidad objetiva de garantía establecida por la ley en favor de los terceros perjudicados '''. Con este alcan::e podemos decirque el deber de responder ~r VIcio es unaobligaci6n de garantía.) "'bU. Una respetable doctrina considera que en el supuesto del vicio de la cosa. " ORGAZ. Jaime. ya que ordinariamente el damnificado no está en condiciones de apreciar si el vicio era de construcción. sea la culpa del dueño o guardián en la conservación de la cosa. Es decir que existe un garante en favor de la víctima por el daño que otro le causa. trad.otor que sea utilizado en nombre y cuenta propia. y por lo tanto previsible. Cód. y es por eUo también que el responsable como garante tiene acción de reembolso de la indemnización pagada contra el autor del daño. Cuando el fundamento de la responsabilidad objetiva es la garantía.416 RESPONSABILIDAD CIVIL VICIO Y RIESGO 417 causados por el vicio y por el riesgo de la cosa. aun en el deber de responderpor culpa. en cambio. ya que el tercero damnificado no está en condiciones de apreciar la existencia misma del vicio. No estamos de acuerdo enque el vicio constituye unaresponsabilidad de garantía y no por riesgo. ante la víctima. generalmente oculto. cit.escindi61dosc de la culpa de los que lo manejan. . la ley hace siempre responsable. 1051 . castode A'tuiles H. Sería ese daño una consecuencia mediata. 1109) Y puede el damnificado reclamar por el daño sufrido contra el que construyó la cosa con vicio probándose su culpa. Cód. más atrás. Es por ello que el peIjuicio ocasionado compromete a la vez dos responsabilidades frente al tercero dañado. No hay disposición alguna que lo autorice a ello y no puede invocarse analógicamente lo dispuesto en elartículo 1124. refiriéndose al vicio. 413 y sigs . Tal es la hipótesis de la responsabilidad del principal por el daño causado por el dependiente. 903. si es el dueño o guardián el demandado. op. La CrJpa. 1053. Es cierto que el damnificado puede dirigir su acción resarcitoria contra el constructor o fabricante de la cosa cuyo vicio originó el daño (infra. que es aquel por cuya culpa el daño se produjo.. nro. y un responsable mediato o indirecto que responde también por la culpa de . sino sencillamente porque la cosa que emplea es en sí misma peligrosa a causa del vicio de fabricación o conservación "'. pero el dueño o guardián no responde como garante de la culpa de otro. Henri.). Vocabulario Jurídico. Gua~anone). 1070 y sigs. En el supuesto del vicio. es verdad que la ley hace responsable al dueño o guardián por razones prácticas. La responsa· bilidad de! dueno o guardián se ongina directamente en el riesgo que comporta el uso de Wla cosa peligrosa. cualquiera sea el origen del vicio. al dueño o guardián. de la que debe responder el que actuó con culpa (art. que existe siempre una culpa en el fondo de la responsabilidad. 1050. donde la culpa debía probarse. sea que el peligro provenga de un vicio del vehículo o de su desplazamiento fuera del control del conductor (véase in/ra. pág. 1109) y. El automóvil es en sí mismo una cosa peligrosa (cosa con riesgos). sea. según el mismo autor. en la construcción. por ser una norma l" En sentido lato. 1123. que hace a la cosa peligrosa. o sólo de conservación imputable a éste. Nada obstaría a que la víctima dirigiese su acción directamente contra el constructor (art. nros. Civ. Por razones prácticas. 1054. aquél. 1052. en cuyo caso la ley autoriza expresamente aquella acción (art.). Cuando el fundament()de la responsabIlidades lagarantía aludimos a una obligación accesoria de otra ~rincipaJ que aquélla tiende a asegurar. por los daños qte cause estando parado O en movimiellto tiene fundamento en el riesgo de la cosa p¡. del que se causaba con la cosa (automóvil conducido). existe un responsable inmediato ante la víctima. Dice Orgaz. a1udiéndose implícitamente a la dualidad de hipótesis que inspiró a nuestra jurisprudencia anterior la diversidad del régimen que ahora se trata de suprimir. tendría éste acción contra el constructor por lo que hubiese pagado (argumento del arto 1134. ajeno al dueño o guardián. Tratándose de daños causados con automotores no cabe ahora distinguir como lo hacía aquella jurisprudencia entre el que causaba el hecho de la cosa (vicio por defecto de fabricación o conservación) en que la culpa se presumía. Pero. Ul bis SANTOS BRIZ. 1115). págs. Rige en este aspecto plenamente y con entera autonomía. in fine). 202. Civ. la responsabilidad por el hecho propio (art. pero esto puede ser predicado de la resp:msabilidad en ~eneral .• considen que la responsabilIdad que deri va para In tenedor o poseedor de un ve}Jculo de m. el responsable como dueño o guardián que indemnizó a la víctima no tiene acción recursoria delictual contra el constructor para obtener la restitución de lo pagado como supuesto garante.

Se ha considerado que guardián es quien tiene la cosa bajosu poder. independientemente de que lo ejerza por sí o por otro (art. como elladr6n y el usurpador. La responsabilidad del dueño o guardián por el daño causado por el vicio o riesgo de la cosa. es una responsabilidad personal frente a la víctima. si no se ha desprendido voluntariamente de la tenencia o si no la ha perdido contra su voluntad. Tampoco rige la solidaridad legal . la responsabilidad es del dueño o guardián. según la especie resuelta. a pesar de la detentación de la cosa. usuario y anticresista. nro. porque el factor objetivo de responsabilidad está dado por la utilización de una cosa peligrosa. locación. hará la víctima tenga ante sr a dos deudores. más exactamente. negándose tal carácter aquien lo detenta de hecho. etcétera. Civ.418 RESPONSABILIDAD CIVIL PERSONAS RESPONSABLES 419 de excepción que contempla un supuesto específico que configura precisamente esa responsabilidad de garantía. gobierno. 1055. . como un chofer. 1058. nro. Teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad por el riesgo de la cosa y no fundada en la culpa del guardián. pues el ~S6 Desde luego que si el dueño o guardiáll paga jnd~mrizaci6n a la víctima del <!afto causado por el vicil:l de la cosa. 2-1. Es la llamada "guarda intelectual".). 1085). f) Carácter de la responsabilidad. si se ha desprendido de la guarda de la cosa.. que guardián es quien tiene un derecho sobre la cosa(guardajurídica). 2506. Cód. Civ. e) Personas responsables. ~ue cosa U1 .AMS1AS. 314. la responsabilidad corresponde a quien ejerza la guarda.) '56. aunque no tenga ningún derecho sobre el mismo. 1059. Civ. También se afirma que lo decisivo para configurar el guardián es el aprovechamiento económico de la ladrón de un automóvil. cit. pág. y precisando el concepto.). 520. comodatario. los servidores de la posesión que tienen la cosa bajo su poder por su relación de dependencia o por razón de servicio. salvo si el incumplimiento hubiese sido malicioso (art. un mecánico. puede ser el guardián. Tratado . 768-~~ de las acciones y derechos de éSla contra el constructo: o labnante de ]a responsmlhdadde ~stc: (llrt. un sereno. la solución debe ser diferente de la que hemos considerado para este último caso (supra . Así por ejemplo: 1) el dueño. 521. pero eUa tendrá que elegir a uno de ellos pllra requerirle el pago. . Consideramos que el concepto más preciso es el que fij61a Corte de Casación francesa (fallo de las Cámaras Reunidas. 2510. como el ladrón. 862) en que la responsabilidad es del dueño si es al mismo tiempo el guardián. un portero o cuidador de un inmueble. MAZEAL1> etTuNc. Civ. op. obtendría subro~6n lega! (art. T. También se ha considerado por oposici6n a aquél concepto. En el riesgo. pero adviértase que la responsabilidad contractual no comprende más que los daños que son consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento (art. Por nuestra parte. dirección o control sobre la cosa. 1109). op. ya sea un contrato de compraventa. pero no en forma subsidiaria o excluyen5. '" BORDA. La acción que puede tener el dueño o guardián contra quien la fabricó es la que puede eventualmente derivar de la índole contractual de la relación que hubiera tenido con el mismo. 2) los tenedores legítimos de la cosa con facultad de uso y goce (tenencia interesada) como el locatario. sin que pueda demandarlos conjunta ni subsidiariamente ILI. T . Cód. El dueño es quien tiene sobre la cosa un derecho de dominio (art. La responsabilidad está impuesta al dueño o guardián. 11. 2-VI-1941) al rechazar la distinci6n entre guarda material y guardajurídicll. 1056. El concepto de guardián da lugar a distintas teorías. nro. cit. comodato. El criterio adoptado en ese fallo es el siguiente: "es guardián aquel que tiene de hecho un poder de mando en relación con la cosa. y. 146. podemos decir que es guardián quien ejerce de hecho o de derecho un poder de mando. o. 1. IM7 e ) 519 La circulIstancia de que la obligación sea disyuntiva o de sujeto alternativo.. n. En cambio no son guardianes. es guardián el propietario de la cosa o el que de hecho ejerce en relación con ella un poder de mando" "'. usufructuario. 1057. 396. 3) los tenedores legítimos de la cosa sin facultad de uso y goce (tenencia desinteresada) como el mandatario. nro. 1160. 1060. o sea el tenedor lato sensu (guarda material). cód. pág. Es decir que en este caso se trata de una responsabilidad subsidiaria o excluyente. depositario y acreedor prendario. Cód.). 1061. 4) los poseedores ilegítimos y aun viciosos. de uno u otro alternativamente "'. pág.

tendrá ono acción recursoria según la índole de las relaciores entre dios.71 1. a falta de convención. de nada sirve al dueño o guardián probar que de su parte no hubo culpa. en cambio. y. "Responsabilidad extracontracl11al". que pusieron la cosa de uno bajo la guarda del otro. constituyen indudablemente factores interruptivos de la cadena causal "1 b". pudiendo el dueño reclamar al guardián como damnificado indirecto (art.c. según el carácter de las relaciones internas entre ellos. mediante la alegación y prueba de un hecho extraño al riesgo de la cosa. pues ella supone una obligaci611 conjunta y no alternativa. agrego ley 17. pág. Prescindiendo de la lamentable sintaxis empleada en la redacción del párrafo. 1065. Es decir que la víctima puede dirigir su acción contra el dueño o contra el guardián indistintamente..cil. La cuestión tiene importancia en relación a los efectos que no sro los de la solidaridad. op. colocan al resultado fuera del ámbito del riesgo propio de la cosa.. . Laomisión en el anículo del caso fortuito o fuerza mayor tiene por efecto que en caso de concurrir con el riesgo éste lo absorbe totalmente. como lo expresa BORDA ''''. 81 S. Conforme LLAMBíAS. corno elpres~mos el! el texto. considera que se excluye la responsabilidad nesgo cuando ~ste se produce por fuerza mayor o por un suceso inevitable no fl1fldaclo en la calidad del vehiculo ni en un fallo de su funcionamiento. No se menciona el caso fortuito o fuerza mayor. 302. ED. por su imprevisibilidad e irresistibilidad. pág. . del derecho que pueda tener o no el uno a reclamar del otro el reembolso de lo pagado. El artículo 1113 en su actual redacción dice que el dueño o guardián. pues dueno y guardián deben concurnr por partes iguales. Es decir que el caso fortuito para exonerar de responsabilidad debe ser extraño o externo al riesgo propio de la cosa 56l~. Frente a la víctima. 1066. Portugal (art.. Sal. 17-IX-1985.. .. Esle autor dice que SI no hay culpa del ~ua:djáJlla acción recufsoria se limita ala mitad. no será responsable" (art. t. t. 1079) "1... Así habrá que consideraren primer lugar los ténninos de laconvención entre las partes. "si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián. soportará en última instancia el valor del perjuicio uno u otro. últ. 30. pero dado que estos hechos. por lo tanto.D. '"' BORDA. y no exime parcialmente la responsabilidad.LA Reforma. Para eximirse de responsabilidad sólo le resta demostrar la interrupción del nexo causal. SOS) excluye tambitn la responsabilidad cuando resulte a causa de fuerza n. cuando el dueño se ha desprendido voluntariamente de la guarda de la cosa. pig. y por lo tanto. sea el dueño o el guatdiánquien pague la deuda. la cuestión se resol verá por culpa de quien incurrió en ella. para eximirse total o parcialmente de responsabilidad. ya se trate de una locación. En estos casos el juez deberá establecer el grado de participación de ambos factores en la producción del daño.711).. Sea el dueño o el guardián quien hubiera pagado la indemnización. y.. Ello no ocurre. 1067.Op.ayorextn~a al funcicmnmiento del vehículo.. cuando el riesgo concurre con la culpa de la víctima o de un tercero. 1081 Y 1109. CNCiv. n.. 815. . conforme a la interpretación que corresponde dar al artículo 1109. Y por ser la más adecuada al resultado buscado de dar al damnificado mayor seguridad en el resarcimiento. deberán probar la culpa exclusiva de la víctima o de un tercero por el cual aquéllos no responden. parte.lt5. 1068. pues el riesgo fue puesto en acción contra la voluntad de aquéllos.. 4 e). En ninguno de los dos casos analizados la responsabilidad es conjunta. responden solidariamente todos los dueños o todos los guardianes (unos u otros). Si fueren varios los dueños O guardianes de la cosa por cuyo vicio o riesgo se causó el daño. Sin embargo. . es razonable que si el dueño o guardián han sido ajenos al empleo de la cosa no tengan responsabilidad en caso de daño. y no la copulativa "y". que resulta de los am. E. El Código de ~r . la responsabilidad de aquél tiene carácter inexcusable cualquiera sea la naturaleza de las relaciones que existan entre dueño y guardián. cit. y con independencia. "A". 1064. la reglas legales supletorias propias de cada relación o.J. ya que se emplea allí la conjunción disyuntiva "o". Teniendo en cuenta que el fundamento de la responsabilidad tiene carácter objetivo y el factor atributivo es el riesgo creado. prenda o anticresis. 30. 612... usufructo. conforme a lo que resulte :-'1 bis SANTOsBRlZ. 1113. pi\¡. en última instancia. BORDA. 414. 1062. comodato o depósito.420 RESPONSABILIDAD CIVIL PERSONAS RESPONSABLES 421 te. g) Causas de exoneración. última parte agregada por la ley 17. que interfiera en el proceso y tenga virtualidad suficiente para determinar por sí solo el daño ocasionado.n. E. pues la redacción del artículo no permite esa interpretación. plg. 1063.

. Vtase también: CNCiv. eljuez deberá repartir la carga del resarcimiento entre el dueño o guardián y el tercero culpable en proporción a la participación del riesgo y la culpa en la producción del daño a fin de que la víctima reciba una indemnización integral.y nota 412 bis). Lafesl'~:lI.. pág... edificios y productos elaborados.A. El concepto que prevalece es el que S62 S6) hemos expuesto (supra. CJ. SaJa "C". En relación a los accidentes causados entre dos o más vehículos la conclusión que hemos expuesio '\silpró:nro.go ('ivi] Este ~ rio. 278. 29·XI-1971. rigiendo el sistema de la cu pa del artículo 1109 de dicho cuerpo legal" '63q••. 380.422 RESPONSABIUDAD CIVIL AUTOMOTORES 423 de ello. pág.711 en esta materia no va a alterar.893.C.ta sino-e¡¡.J. SaJa' C' . SaJa "C".. 1049) cuando afinnamos que ~!Jw.diciembrede 1970. 1011 y sigs. ha sido recogido por la legis1aciónmás.iCiQ' del diferente régimen de responsabilidad del condu~.sjge!:aQa. trataremos por separado los casos particulares de los automotores.8. 1071 ter.L. el 5 de agosto de 1970 (BuSTAMANTE ALSNA.. 140. nros. . Sala "D". Éste es también el régimen del citado Código de Portugal (art. CNCiv.talmente las poutus de dich.1-VI-1976. aesde que el conductor c)!u_s_a el daño con la cosa de que se sirve y utiliza al conducida. O.er.. Teniendo en consideración las características propias de diversas cosas inanimadas y las diferencias que ello determina en el régimen de responsabilidad aplicable a las mismas. 104.L.tor_qw:Illl~ea dueño 9 guardiw. pág.c\!lpª_prtsuJJli. 19-IX-I914. distribuirlo entre el dueño o guardián y la víctima. Como yde lar Oh/.~ admitiéndose una presunc¡ón de_culp~ EP! el artículo 1113. ~3""CNCiv. pág. AUTOMOTORES. Sala "B"..) en relación ~ l!l aplic¡¡c. t 1915·D.711 '''.. nm 18. 26-11·1975. primera parte del agregado de la ley 17. pág_ 15 1 con un excelente vot[l del Dr.12-IX·1975.modema.QWjll@il1}ªdas. en la proporcióÍl-eñqueel riesgo da cada_uno de los vehículos hubiese contnbUlao a causar los da: úos-. Fed.Bá¡¡. Civ. Eñ caSo de duda se considera 19uáTíainediOaoe-¡a contrillucióñQ¡:cadauDo.. 1071.ͺº ~_. Salta. Es decir que la respo~s!lbjlidªd!kl dueño o guardián del automóvil no Se fu!)d!U'ª ~!!.. . LL. Esta cuestión ha sido tratada con anterioridad y alIf remitimos (fupra. t.a norma en punto a la Jresunción de culpa y que enel derecho "lb'. t. ~3q"·"CNCiv" SaJa "B". SaJa l. 503-3).LL. La C. 113. L. 765-771). 21·IX1976.\QJ. por otra parte. Rev. tal como el Código de Portugal de 1966. Esta obligación conjunta debe ser solidaria por aplicación del principio que inspira el artículo 1109. 975·XVI.J. E. aeronaves. 700 bi.S. A esta conclusión hemos llegado en el debate realizado en la Asociación Argentillll de Derecho <lo Seguros..il!. J.N . 3374. 503 a 506)..tomóyiJ es una cosa peligrosa y quejXlr lo tanlQ le eS_l!plicable la teoría del riesgo ~corpor~ 'por la refprma al artícuJo ] 1 ] 3 defCód. 28·1JI-1978.SJ. Cám Civ. delDer. 47. LL. pág.. pág..--la responsabilidad objetiva por el riesgo d~ esos vehÍfJ!. pues tal sup1!esto ~~ el de_!~ c!l~por el hecho propio (art.LL. 700). I'C.A. nro. 21·V·1974. J.!eral de las normas sobre dalios causados con inten::e~ci6n de. y 1049 y sigs... sin p. Teniendo en cuenta los desarrollos jurisprudenciales sobre la aplicación de los anteriores artículos 1113 y 1133 a los daños causados por automotores y las presunciones legales de culpa que contiene la Ley Nacional del Tránsito 13."o 1071 bis. disminuyendo proporcionalmente la indemnización. creando una presunción de culpa del conductor. donde se dispone que si ninguno de los conductores tuviese culpa la responsat>i1idaE ~!C!.1976-ill.la reforma de la ley 17.. 506). Cám. vigcnle no se caTaloga al automotor como cosa riesgosa. en su caso. 1915-C.!.:"p~~. es la qne ha tenido recepciónjurisprudencial ~I declarar que "tratán~~~l: de cosas comúnmente peligrosas y que por la entidad del riesgo cread0-E0r ambas tiene pareja incidencia no corresponde aplicar él &1Eiiloyi p deCéÓdígo Civil. SaJa "D". 27-V-1974. Cifuentes. t. Una copiosa jurisprudencia se ha desarrollado en losúltimos años en los tribunales de nuestro país en tomo de los accidentes ocasionados por automotores S63 bU. 1974-24.las soluciones admitidas hasta hoy con respecto a los peatones víctimas de accidentes del tránsito . 312. Esta solución ha sido adoptada por el Código de Portugal (art. LL.l I 977-C. t.).~abilidad en los casos de accidentes provocados por automotores ha sid~ con. 1.~ (supra.. Como Paraná. nro.. 14·1lI·1975.c. criterio (ver párr. 7(3). quien considera que la reforma del 311 1113 no ha modificado fundamer. Debate . que entre los casos de responsabilidad por riesgo le dedica normas particulares a los accidentes causados por vehículos (arts. 1109. sin duda.. como lo ha reconocido la jurisprudencia ..71 r. 534. Bl COSAS INANIMADAS: CASOS PARTICULARES 1069. 1978~A. 1917-A. 1070. fallo nro.. t. pág.Y!la.y disiderda del Dr. 663 .pág. Mercedes.ll!ll!l. última parte agregada parla ley 17. t 65. pág.D. ha variado es. Alterini. Cód.l 1975-B. 27-X-1978. 29-ill·]977.

25.1~~~r91l~ve.c::IIl~i_vl}. 159). El fundamento de esta responsabilidad está en el riesgQsn:arlu por la utilización de l~_ae­ ronaVe y.JmiJ. .Iebe prevalecer un concepto de equidad aplicando analógicamente lo dispu~sto:JoÍJ. 157). VII)¡'¡ A I!srA! AOA. Conforme a esta definición... esto es. 27. 1071 quater. AERONA VES.nexo caugijl diref~~ (ar!. por consiguiente. Federico. la responsabilidad puede ser atenuada (art. artículo 906 del Código Civil (reformado por laley 17 .Y . las cuales quedarán a cargo exclusivo de la otra parte contratante.9_~ar­ dián del automóvil no fuese imputable. Capítulo II (arts.. 65-6'7):' _oo. p~ro nopara disponer un resarcimiento 'lue por el artículo 1113 corresponde sin excepciones. que es la persona que la utilizª l~: gítimamente por cuenta propia. Anáfoga sólución ha: esiáblecido elCÓdlgo de Portugal (art. Los daños causados a terceros en la superficie están previstos en el Título VII.Q. sin excepclOries-. dentro de los topes máximos dete~i!!~~~_s en rel~clón_~l E!'so de la aer(J~v..ñilrileñteiF¿úalquierinfrácción oda: ' ños que se produjesen por causa de la aerónave (arts. pág. b) Fundamento de esta resPl!!!sabilidad. no es una aeronave "'. A5.~~so~!. Sus particulares características para la navegación aérea le atribuyen un régimen legal aut6nomo que se halla regulado en el C6digo Aeronáutico (ley 17. ge responsabilidad mediante la p~ la culpa del damnificado si ha sidQ e!'.. 1970. . cualquier ente que pueda desplazarse a través de la atmósfera. Estadisposici6n(art 160) contiene de ese modo una cláusula legal de es- \64 Vlllhl.!n ap~ra!()~t9 para fircular ~ el espacio aéreo y transportar personas o cosas. nos parece que <. aun sin fines de lucro. . Bs. . 155) entre el daño y el acontecimiento que lo ha origin~do ... d) Límites de la respor¡sabiJ!dad. . El propietario es el explotador <!e . desde el comienzo. 1073. a) Causa del t!año. op. salvo cUl!lldoJllllliese transferido ese carácter por contrato debidamente il. 1075. solidariamente.lS9!ÍQto ~º elR<:gistro Nacional de Aeronaves. que prescinde de la culpa. Es una cosa mueble registrable. la necesidad de su definición dentro del campo de los bienes y que de acuerdo a la evolución del orden jurídico rompe el esquema tradicional'de cosas muebles e inmuebles para aparecer como un justificativo más de la necesidad de computar como eje de la distinción de aquéllas a su cualidad de registrable "'. que se traducirán en su equivalente en pesos monedanacionaJ (ahora pesos convertibles).. La persona ~_~!1Xre daños en la superficie tiene derecho a reparaci§n con sóiQprobar que los daños proYienen_ de una aeronave en vuelo o de una persona o una cosa caída o 1!IToj¡>qa de la misma o del ruido anormal de aquélla. Aunque nada se diga del caso fortuito o fuerza m_ayor es también eximente de responsabilidad desde qu~ jqleOUmpe l~ ~elª~_iQ!L~ causalidad y ubica en un aCQntecimientQ extraño la causa del peIjuicio'. 503-2). sino para atenuarlo conforme con lo dispuesto en el artículo 1069. pero en el que no puedan ubicarse personas o cosas. parecería que a~elJa circunstancia fuese indiferente y por lo tanto aeliíeseíiiíPOnerSeUna total responsabilidad por el daño causado como. r.. 1074. pág.a razón de tantos argentinos Qro poi1ITogramo de peso..SQlament~ puede l¡aPecexoneraciÓ-'J.ADA.424 RESPONSABILIDAD CIVIL AERONAVES 425 Después del faIJo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación que se cita en la nota al pie. e) Personas responsables. Si la aeronave es usada sin éonsentilñieñto del explotadQr. T.. la aeronave es un típico objeto de derechos que plantea. el propietário. cit. DerechoAeronáUlico. n. Corresponde l!I1aljzar . ~". Desde un punto de vista privado. rectificamos nuestro criterio anterior en el sentido expresado en el párrafo 700 bis. responde del daño causado y también.~l.ba cQntribuido_a causar-el daño. última parte._<i dU~!!. La responsa!:>iliQad incumbe al explotador de la aeronave (art.A ESfAl . Sin embargo. Por tratarse d~_.una_l!'§E()!l§B:~j­ lidad objetiva.l.285). 1076. EneJ caso de no haberse inscripto el contrato~ietario y el explotador serán respQnsables soliiIii..cl. 155 a 162).bast~d9)e_ a la víctima la demostración de la existencia del. Y si. generalmente accionada por motores a hélice o turbinas. 1. La reparación no es integral sino que se ha adoptado el sistema de limitar la indenmización..sru va qu'é pruebe que el damnificado los ha causado o ha contribuido a causarlQs. el sistema es extraño a la ~!1.711). La inscripción de la transferencia libera al propietario de las responsabilidades inherentes al explotador.Trñpone' fa ley a todo dueño o guardián. 1072.. L~ aeronave es ..

f) . cualquiera de ellos deberá acrédítar la culpa de la víctima (como si ésta se hubiese introducido clandestinamente en el edificio.c!o !l!. y sin distinguir entre cosas muebles e inmuebles '''o te habérsclc advertido del peligro) o ~.en la ignorancia del dueño o guardián). "La refonna del Código Civil. Como es fácil advertir. " ' La CNCom. op.. que se refiere a las cosas inanimadas en general. 1080. dispone: "Si la construcción arruinada estaba arrendada o dada en usufructo. nro. 809. Si el edificio se hallare terminado. al igual queelart. 'W. que no ha sido derogado. los 4Qs~_due: PO necesarias. resl'Xlnsabilidad del dueño por el daño ocasiona~o por las cosas qteda ya cootemplada en t~rminos generales y smcientes en los nuevCIS párrafClS agregados al arto 1113. pág.fIIºté!l. 235. 1079. . mientras dura la obra. I 082.JlllllLQ.. o en tomar precauciones o¡x>rtunas..s66 El art.su c!~sJn!c~iQP. pág. Cuando el edificio se halla aún en construcción.&Qlagu¡u:cLa. 1081.ede extend~rse_ a)~ arrend~­ tarios o usufructuarios del edificio. Sua "A'· (18-11 -1969.P0r quien no debe responder (por ejemplO.. pág.. Derogado el artículo 1134 "'.de respo~ bilidad. a) Concepto. o sea como constructor. regÚII el DIccionario di' tu I.ns!éUSción. Si perteneciese a varios condóminos indivisos. t. y para eximirse. cons. La palabra edificio está tomada en sentido amplio y comprende toda clase de construccione. XXXi pág. etcélerá~ "". 30. el constructor responderá también frente a . 1134 establecra un régimen de elceJXiónen cuanto a laprueba. o del suelo. -La ruina'" de un edificio puede ser causada por vicio de construcción. BORDA. 1:. 2960.e . si a1guiep hubiera becho volar el jnmueble colocando en el núsmo explosivos •. trucciones de hierro. o del suelo.. Todoelloconfigunsu culpa. e) Edifici!l e!. El régimen expuesto es conforme a la norma del nuevo artículo ll13. IV. 2908:DEMOLO>fBF.w~ar§C.~I) te~r. rompiéndola Declaró el tribunal que "no puede prosperar la demanda dirigida contra . la indemnización debe hacerla cada uno de ellos.1... Desd~ ~se momento. IV. nro. el resarcimiento debe ser pleno. e'plica que la derogación se justifica $Obre todo porque la la vfctimaencaso de ruina total o parcial causada por yjcio de construcción. que asegura la estabilidad de la indemnización contra la depreciación de la moneda.t'ngua Española. 1386del C6digofrancés.cj~s est-ª-fQ¡n. ResponS!bilidad ". acreditada lacausade la runa total o parcial del edificio.. "" SALVAT. o emplazamiento del edificio en terreno inadecuado. cit.426 RESPONSABILIDAD CIVIL EDIACIOS 427 cala móvil a tenor de la cotización del oro. parte del mismo.Q!!d~I1.l!ªJgl\!." El ed)ficio puede ~ausl!I: daños pOI: .illla norma rica del artículo 1113.acontractual (1)" . b) Personas responsables.. o de su representante.. o por mala calidad de los materiales (art. sino que será la responsabilidad que le corresponde por el hecho propio (art 1109).d~ ~a . JI pues frente a la víctima esta responsabilidad es de.. a quélla será induciia por presuncióll /·UdiCial.l!!e!lJiene a su cargo la ejecución de los trabajos de construcción. ya sea en la ejecución de la obra. 1S· ed. En este supuesto. que tiene el mismo alcance que la _re:TI:'o~abilida~1 dueño. L 135. pues la res~nsabilidad se funda en el riesgo creado por el vicio que determine la ruina total o parctal del edificio.s o elementos de una construcción: madera.que le sirvi6de fuente. op.9. T. E!Eoncept() de_ g'!!![diá!I_'-'91!!!. 662. En cualquiera de estos casos la responsabilidad será de! rJ!!<eño ó"gúaidián.ll. B. el perjudicado sólo tendrá derecho contra el dueño de ella.lo relativo alas daños que puedan caus!l~ los ~d_ifi.I Ruina significa: ''Acción de caer o destujrse una cosa". y. 1077. Esa responsabilidad no tendrá fundamento en la r esponsabilidad objeti"a que le incumbía como guardián de la obra. como -ser derrumbe de todo el "dificio o caída o gesprendimiento . g. materiales de piedraoTadn11O~c-emento armado. T.. tendrá_la re~1'9E:. T. aunque la ruina provenga de vicio en la construcción". v. después de la reforma ya no será necesario probar la culpa del dueño.- -ª: 1078. BAUDRY-LACA}o{fINERlE el BARDE. el edificio ~e h!~lla. en hacer las reparacIOnes 1083. En este último carácter. cit. CO.LL.711.ara excusar la responsabilidad del dueño o guardián el caso fortuito ta fu~[za maY9r~tal como si hubiese ocurrido un sismo extraordinario y por lo mismo imprevisible. empleade rnateriaJes.ll. según la parte que tuviese en la propiedad". la cuestión de la responsabilidad ofrece la particularidad que le aporta la presencia del constructor 570.d!e~a_ a culpa del cons!rUclor . que hubiese provocado la ruina del edi~cio.110. El dueño responde aunque el dañ~ ~. La limitación de la responsabilidad establecida no puede ser invocada en el caso de dolo del explotador o de sus dependientes. sabilidad que le atribuye el artículo 1113 reformado por la ley 17. 660) resolvió un caso de dañm causados por una piecba que era parte del material acumulado por el constructor frente a una obra y que al pasar un camión fue proyectada contra una vidriera. proboodos~ que hubo negl1gencia de parte de su dueño.. no obstan.2.t~!!Qjd(i. 1646). pues el artículo 1135. 569. . ElarúcuJoderogadodisponía: "Tiene lugar la indemnización del daño causado por ruina de edificio. EDIF1CIOS.. o por mala calidad de los materiales. por oposición a animales.

l26).lÍcaclá:-a 135 . sino los que son susceptibles de se!_~ª"sionadgs~r éstaa las personas o a otros bienes. o sea aquellas que son el resultado de la transformación de otras cosas por 4 ""tividªd del hombre al'..428 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 429 ño y guludián. el propietario del edificio debe responder aunque no teng~ la a:\larda JlI ~e sirva de él.. reformado por la ley 17. pero no respondería de los daños que cause el hecho del empresario de la obra (art. y a cau¡a de la rotura de dirección. 1090. a qUlen condenó a indemmzar. . CNCiv. Para que sea aplicable la responsabilidad. PRODUCTOS ELABORADOS.711. nro. con nuestra nota "Rtsponsabilidad por danos a terceros originados en la construcci~n de edificios".!!. determinen una grave afección de la salud oaun la muerte del consumidor. a caus'¡¡-de dérectos o fallas de fabocación que las tornan nocivas: -. sin que puedan pedirse garantías porel perjuicio eventual (cautio damni infectO que podría causar la ruina del ediftcio (art. 1087.los usuarios o consumidores de pro:tucto. declAró exento de responsabítidad al dueño de una obra por el d~iD causad? a un autom6~1 c~tacion~do frente a In misma. independientemente de toda culpa.E~ conjunta. l 137..711). 513 bi. y por lo tanto no existe solidaridad entre ambos (supra.---. 2499. sin duda.L . Un capítulo especial de la teoría de la responsabilidad lo constituye.nesgo de la cosa.~quel1_o.'. agregado por la ley 17.rñisrñaS~------ -- ~ _. la ley reconoce solamente el derecho de denunciar el hecho al juez a ftn de que se adopten las oportunas medidas cautelares (arl.cían al CQJlStructor y no estaban incorporados al edificio.. por ley 17. En cuanto a las acciones preventivas que puedan ejercerse por quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un daño a sus bienes. af\o L. la propietaria del edificio en reparación si ella no se servfa ni tenía la guarda de la cosa que causó el daño . 512 El arto 1646 dispone: "Tratándose de ed ificios u obras en inmuebles destinados Los prod!.~ pueden sufrir .e". l132). 1088. por la caída de un tablón o Vlga de propedad del empresano. que no son dispensables contractualmente ~m. o la presencia de sustancias tóxicas.el vicio _ '?. d) Acciones preventivas. La existencia de una acción recursoria dependerá de las relaciones internas entre el dueño y el constructor. en uno u otro caso. nro.711).y tiene un fundamento objetiv~. el corutruclor es responsable POI su ruina total o parcial. nro. en el caso. sino alternativa.ue este artículo impone se extenderá indistmtamente al diredOr de la obra )' al proyectista según las circunstancias. -- 1085. los daños 9.ctos a que aludimos son las cosas fabricadas o elaboradas. no obstante este eITor de argumento. En cuanto a los daños <¡ue moti~ el presente análisis no son perjuicios que pueda experimentar la cosa objeto de la presta-ción en sí misma.s elaborados (jll~Jor defectos de fabricación. También puede ocurrir que una persona conduzca un automóvil nuevo adquirido en una agencia..---------. El fundamento es erróneo porque de acuerdo al arto 1113 (ref. 1061). (Ver supra. se tornan nocivos para la salud o los bi~nes de 10Siñis:-' IDOS. falla de frenos u otro desperfecto de fabricación. 1084. 15-VIl-1969. Tampoco responde el dueño del ediftcio por caídas de elementos de trabajo de propiedad del empresario y que no hacen parte del edificio'" '". m CNCiv. d~be~á producir~ la ruina dentro de los diez aros de recibida la obra y el plazo de prescnpctón de la aCCIón será de un año a contar del tiempo en que se produjo aquélla La responsabilidad . Debe tenerse particularmente en cuenta las responsabilidades impuestas al constructor en el artículo 1646. Por ejemplo. Sala "E"~ LL.. recibidos por el que los encargó. . puede ocurrir que una persona adquiera en un almacén o proveeduría un producto comestible. lDó. ". o ingiera alimentos preparados en un restaurante y el mal estado de los mismos. haya o no el corutrudor pl'oveído ¿stos o hecho la eDra en terreno del Jocatario. No será admisible la dis~a contractual de responsabilidad por Ntna total O parcial" . pAgo 259. La obligaciÓn de ambos n0. L.. tales relaciones estarán determinadas por el contrato de locación de obra existente entre ellos y por las normas legales que lo rigen. 1089. El estudio de esta materia tiene por objeto establecer quién será el responsable del peIjuicio que sufre un usuario o consumidor por utilizar o consumir productos fabricados defectuosamente. Desde luego que la responsabilidad del dueño está limitada a los daños que cause la ruina total o parcial del edificio en obra. o de otro modo nocivos a causa de su elaboración.s a larga duración. Sala' F'. sufra un accidente como consecuencia del cual resulte lesionado o muerto. el propletano no debla reSlxmder porque el daño fue causado por materiales que pertene-. 1109) si no se dan los supuestos del artículo 1113 en cuanto a la responsabilidad del principal por los hechos de los dependientes m 1086.. sin perjuicio de las acciones de regreso que pudíerencompeler. si ésta procede de vicio deconstrucción o de vido del suelo ode mala calidad de tos materiales.

711) pues. sino solamente en el caso de que la violación del deber de seguridad contractual constituya al mismo tiempo un delito del derecho criminal (art. salvo en lo que respecta a la mayorexistenciadela responsabilidad. Con ello el damnificado queda suficientemente protegido.>r C3usa de de1ectos 0V1CI0S tluto lu. J.. La materia no ha sido tratada en la doctrina nacional y en la jurisprudencia de nuestros tribunales no se ha planteado.bitualmente mercaderías de un romo dC'tet milUldo del comercio. 120.debe alimentar al cliente y no envenenarlo o dañar su salud". el vendedor o proveedor del producto que vende habitualmente mercaderías de un ramo determinado del comercio asume una obligación de seguridad o garantía de que la cosa vendida no causará daño al comprador o a sus bienes. MORELLO. Sin embargo. En cambio. Si la obligación de seguridad la asume implícitamente quien vende en forma habitual mercaderías de un ramo detenJÚnado de comercio está dicho con ello que consideramos excluido de esta responsabilidad al particular que realiza aisladamente la venta de un producto. Consecuentemente.. por lo que no requiere la prueba de la culpa. pág.claro: o'm vendC'uor o proveedor del producto que vende h2. 1107. Cód.A .). 1109.t. 1965-V.. asume una obligación de seguridad o g2I'antía ~ que l. quien hizo la crítica de los fundamentos dados por la Suprema Corte. dejó de ser dueño o guardián de la cosa nociva. con motivo de la acción de daños y peljuicios deducida por los padres de una persona. ' ''_ 'Cl!m. el hotelero se obliga a suministrar comida sana y nutritiva. En efecto. el vendedor en este caso puede estar sujeto a una responsabilidad extracontractual que no puede fundarse en el artículo 1113 del Código Civil (primer período del párr. esa responsabilidad bien puede encontrar apoyo en la culpa en el hecho propio (art. en cambio. no puede fundarse en normas que regulan la responsabilidad por actos ilícitos.C.701.-ou ycondldn no causan uano al comprador o sus bienes p.. la responsabilidad entre partes es de naturaleza contractual. más aún. 11 (JI. 22-VI-196l. pues al ofrecer al público una lista de platos. como lo hemos dicho antes. La acción se origina en la obligación de seguridad (supra. pág. nro. en un restaurante de la ciudad de La Plata. lo que hubiera permitido conocer el defecto que creó el riesgo. 120.432 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 433 1101. Se registra un caso'" en que la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires tuvo oportunidad de pronunciarse. Al admitir la acción dijo el tribunal de segunda instancia que se trataba de un caso de responsabilidad contractual. Civ. . notatn/. Civ.). Augusto M. alude eldoctorMorello ala existencia de una obligación de seguridad que contrae el dueño del fondo de comercio respecto de sus clientes. Excluida la hipótesis que acabamos de considerar.del restaurante era de "resultado" o "detenninada". )'C. 1106.A. El caso que analizamos fue anotado por el doctor MORELW "'. 51' S. por ejemplo. sino excepcionalmente. ED. Cód. . si se demostrara que el producto fue deficientemente conservado.t 47.á g.. Mercedes (Bs. Señalamos que la tesis del anotador coincide con la que venimos sosteniendo. Al rechazar el recurso de inaplicabilidad interpuesto por la demandada dijo la Suprema Corte provincial que el propietario del restaurante era responsable por los daños ocasionados por los alimentos que suministra.4-IV-1912. 1102. agregado por la ley 17. 959) que se halla implícita en el contrato de compraventa. 1108. Adhiere. pues en aquella hipótesis la culpa del responsable se presume .). lurl1tll nuc\vu". por causa de defectos o vicios que la tomen nociva ""-.B. en los términos del artículo 1133 del Código Civil.. "Para cumplir su prestación -se dijo.A. al criterio de la segunda instancia que vio allí un caso de responsabilidad contractual. en lo que atañe a la comida que brinda a los mismos como objeto específico de su actividad mercantil. 1103. 1104. \.C. As. 965-V. desde que vendió. . salvo que pruebe que de su parte no hubo culpa. que encUlldró el caso en los ténninos de la responsabilidad extracontractual por el hecho de la cosa inanimada. 1105. El fallo de la Cámara de Apelaciones había revocado la sentencia de primera instancia que no hizo lugar a la demanda. d. o no fue revisado razonablemente antes de la entrega.!.. y que la obligación contraída por el dueño . y le bastaría invocar esa responsabilidad contractual del vendedor para hallarse en mejores condiciones que si hubiere sido víctima de un acto ilícito. fallecida a causa de una intoxicación botulínica producida al ingerir alimentos que contenían esa toxina. Esa obligación es de resultado. .

nro. "Le probl~medu cumul de la responsabilité contractuelle et delictuelle".explosivos. T. Se reconoció entonces que el demandado podía ser condeoado en una acción cuasidelictual. 1-1. 1842. de Droit Civil. que tIene efecto in rem (" Coca-Cola Bot~ing Worlcs vs. Buick Motor Ca. L 'A rnonDirecte el l 'lnterpretation des Articles 1753. Rep. trad. 358. Jorge. pág. ese perjuicio no se proyecta fuera del contrato. la falla observada. Stevensoo" (A . Los hechos fueron los siguientes: el fabricante de un automóvil lo ven:ti6 1 un concesionario y éste lo revendió a un particular. hizo rápidos progresos. Finalmente. por una falla del freno chocó contra \lna pared y se lesionó." (217 N.stalemem o} Toro (art 402 A).UU. de la estipulación a favor de tercero o de la cesión tácita de las acciones del primer adquirente hasta el consumidor "'. M. Los fundamentos anteriores fueron considerados por la nueva Jurisprudencia de los últimos veinte años corno ficciones jurídicas inaceptables.e. 261. Pan s. t. el obstáculo señalado. que conduela el vehículo. que impedía el desarrollo del derecho. fue vencido por las célebres decisiones en los casos "Mc. XXII.434 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 435 1108 bis. El caso Ifderen la jurisprudencia norteamericana en esta maleriafue el que consagró laresponsabilidad objetiva en esta materia y marca p?r ello una etapa hist«ica. 576 1111. cit. Paris.. en un caso de daftos causados por un producto farmacéutico. citan varios casos de jurisprudencia). un tercero damnificado por el incumplimiento culpable de lUl contrato no gozaba de amparo legal ("Winterbotton vs. de BUSTAMANTE. 1914). Roberto M. RIPERT et HAMBL. Lyons". 2) Acción contra el fabricante o productor. de tipo objetivo. Néstor L.i de Droil Compar/. Jorge E. ese daño había sido previsible para el vendedor'" "'.J. Ca. :m bis LóPEZ CABANA.LNER. La cuestión es más difícil de resolver si se pretende responsabilizar al fabricante o productor que no sea el vendedor. como una obligación real.16: A. 109. 254). nota 2. Dentro del ámbito contractual se ba considerado que una inteligente reflexión en orden a la interpretación del artículo 520 del Código Civil permite alcanzar al vendedor en la responsabilidad que dicba norma atribuye al deudor por las consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento de la obligación. Gat. Georges. LL. 143. siempre que se probare la culpa. que atribuye una presunción iwis tQntum de culpa en los casos en que el demandado ha tenido la guarda de la cosa y el daño no se hubiese producido si se hubiera ejercido un cuidado razonable ("Scolt vs. armas de fuego. que la responsal:ilidad del fabricaJ\te no podría ser sino delictual. ni aun por falta de dilígencia en la elaboración del producto. Pberson vs. 4. HenO. Este fundamento [erua dificultares prácticas. 798. en el supuesto de ocultamiento por el vendedor al adquirente de un defecto conocido que determinó un daño a aquél.) dicen que si la acción es ejercida contra el fabri:arue por un tercero herido o lesionado por la cosa.males y aprobado PJr el American Law lnstitute que]o incluyó en el segundo Re.E. 549. 402). se ha situado principalmente en el terreno contractual (MAZEAUD el TuNe. Se trató entonces de eliminar el conceptO' de garantía con todas sus implicancias cowactuaJes y afirmar la responsabilidad civil en Jos principios de los actos ilícitos. por ser totalmente contraria a la verdadera psicología del contrato (LE DOYEN C9RNU. pág.. y loco cit. Los países del common law "'tienen en este sentido unaelasticidad que les permite realizar una evolución verdaderamente creativa del derecho que no nos es dado a los países de derecho escrito. pero eUo es contrario a nuestro sistema legal. 19-VIIl-1970) ha declarado recientemente. pág. En estos casos era necesario probar la culpa. Sin embargo. 152 Eng. con prescindencia de la cul pa. y "Donoghue vs. Traité Pratique tI Th¿ortquede Droil Civil Franyais .y que el subadquirente debe ser considerado como tercero.UU. 3 H-C-596). M. y debía a<. 562-1932) en Cnglaterra.UU .la garantía. nro. Se ha creícb ver una estipulación del adquirente a favor de un tercero. 876. 138~ SOLUS. 775). Wright". pues debía probarse que el damnificado habia actuado confiando en la garantía. ell Rt!V. Se trata ~l caso "Hencingsen liS.". 577 Mn. o sea el consumidor. 19-VII-1971.. es decir que el demandado expuso al actor a un riesgo que un hombre razonable en las mismas circunstancias hubiese debido prever y evitar.D. 111 N . Se aceptó com(l fundamento de la res¡xmsabilidaden. Travaux tI Recherches de ['Instirutde Droil Comparé de ['Université de Paris. esta soluci6n ha sido criticada. London & St.. Se dijo así que había una garantía que iba con la cosa.. T.iemás avisarse de inmediato al vendedor.M. 1109. 578 En Inglaterra bajo la influencia del principio relativo de los contratos. du Pal. 1994 du Code Civil.111-50. tiene en este supuesto carácter delictual... 1927). 1050-1916). 1970.W. t. pero esa prueba era favorecida por la doctrina res ipsa loquitur. en EE. 64. como expediente pretoriano. También se ha sostenido la posibilidad de acumular acciones hasta llegar al fabricante vendedor primitivo directamente sobre la base de una acción contractual rundada en la teoría de que cada venta sucesiva implica una cesión de los derechos de accionar correspondientes a la cosa vendida (PLANIOL. o cuando la cosa vendida fuese peligrosa pt!T se. (Véase comentario de este fallo por DURRY. 382. Tal vez podría [ecurrirse a la ficción de la representación. La esposa de éste. Este fundamento fue aceptado por los Uib.• "La responsabilidad civil del industrial". De aquf en adelante.vIJ-1970. La responsabilidad contractual no puede fundar una acción por daños y perjuicios contra quien no ha sido parte en el contrato que transmitió la cosa nociva al consumidor o usuario. E. EE. Kathenne Dock. Solamente en casos excepcionales se admitió la demanda de un tercero. Durante mucho tiempo se consideró que el fabricante no era responsable frente a un consumidor adquirente remoto. etc. creando una doctrina de la responsabilidad por los bienes de consumo (products liability). . 305.. con nota de BUSTAMANTE ALSINA. 2d 69-1960). 145 Miss. en el cual!t rec)azó totalmente la exigencia de relación cortractual y también la necesidad de la pru:ba de la culpa en la responsabilidad extIacontradual. como veneno. La Corte de París (C.. 1110. Por mucho tiempo esta postura prevaleció tanto en lnglatena como en EE. Es así que se afirma que si el consumidor sufre un daño debido a un vicio de fabricación.. Trim . propio del sistema continental europeo de origen romano "'. A. Las consideIacÍllmes de la política sodal que sustettan esta decisión resultan de un párrafo de la sertenc:ia queexpresa la necesidad deprotC'ger alconsumidor mediante la adopción del prin::ipí 1) según el cual "la carga de los perjuicios causados por uso de artículos En el derecho francés la acción del damnificado contra el fabricante. en el siglo XIX. MAZEAUD et TUNe (op. B loomfield Motan loc. "La responsabilidad civil por 'productos elaborados' en el sistema del Common Law"." (32 N.Y. aunque no sea el vendedor. O. pág. 4. en Etudt!. lo que resultaba de prueba difícil. op. 1865. y LLOVERAS.

No se aplica al vendedor ocasional que no ejerza la activiru. intermedianos mayoristas o minoristas. . (/'RossoR. En uno y otro caso no señala a otro responsable que no sea el dueño o guardián. 50-1965/6. explosión que se prOdujo a raíz de la mala elaboración de ese medicamento. esta norma responsabiliza solamente al dueño o guardián sea que el daño lo hubiese causado con la cosa. 512. liB. Sin embargo.. o sea el dueño o guardián de la cosa. aquello que era indispensable para que el producto sirviera regularmente a su destino de uso o consumo (art.711) del Código Civil. esto es. habría que hallarla en alguna disposición legal que autorice a invocar la responsabilidad extracontractual "'. 1210. Desde luego que. y se aplica solamente a todo el que ejerce el wmercio de vender se halla razonablemente adecuado para su uso como tal y que esa garantía lo acampada hasta las manos del último comprador'. l 13t. 'páSS.. 791-793). demostrar que de su parte no hubo culpa. o la culpa de un tercero.d de vender... deberá a su vez destruir la presunción de culpa que resulta de haber fabricado o elaborado el producto nocivo. pues la. En última instancia. está obligado a la reparación del perjuicio .436 RESPONSABIUDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 437 1112.idad comercial de producir mercaderías de un . H. en un caso. pon iendo al demandado en situación procesal de soportar el peso de la prueba de descargo. "Products tiability". en el otro. nocivo. conforme al sistema de la responsabilidad por el hecho propio. para liberarse de la responsabilidad.. En nuestro sistema jurídico. El demandado. resotvió que el fabricante de productos medicinales responde por la pfrdida de la . Agrega el fallo: "Concluimos que ante las modernas técnicas de comercialización. que por su culpa o neglidefectuosos debe ser soportada por aquéllos cuya posesi6n les pennita controlar o hacer controlar el peligro o hacer una distribución equitativa de los perjuicios cuando los mismos tienen lugar". Civ. que la hacen nociva para su consumo o su uso. la culpa de la propia víctima. de mear o de dulce. no podría aplicarse sino en relación a las personas allí mencionadas como responsables. Si el daño es ocasionado por defectos de la cosa. en cuanto crea una presunción de culpa. pág. Siendo un régimen de responsabilidad de excepción el establecido en la citada norma legal. El desarr()llo posterior de esta jurisprudencia ha constituido el cambio más rápido y espectacular en la historia de los hechos ilícitos productos de consumo. ll-VUl-I967. 1119. la única posibilidad de accionar por daños y perjuicios fuera del contrato. al ama de casa que vende a su vecina un kg. 1117. haciendo o dejando de hacer por negligencia o por imprudencia. Law Review.isi6n sufrida por el m6dico al cual le explotó entre las manos una ampolla conteniendo un mecücamenlO inyectable. o el automóvil que tiene defectos en el armado de la dirección o en el material empleado en el sistema de frenaje. Sin embargo.UU. que invertirán el cargo de la prueba. aquello que lo tomó inapto para su destino de uw O consumo propio de la naturaleza de la cosa producida. UD en EE. Probadas estas circunstancias. deriva la responsabilidad de aquél por los daños ocasionados al usuario o consumidor. Sala '"A'". 1120.ley 17. cuando un fabricante pone un automóvil nuevo en la circulación comercial y promueve su venta al público. la culpa del fabricante o productor debe ser demostrada por la víctima. ni al particular qte vende su automÓvil. o bien que hubiese sido ocasionado por el vicio o riesgo de la cosa. Cód. CNCiv. "todo el que ejecuta un hecho.UU. Minn. ". o bien el caso fortuito o la fuerza mayor. pues del hecho de haber elaborado culposamente el producto defectuoso y. pues debe suponerse que quien ejerce la acti . por lo tanto. La prueba de su falta de culpa no será fácil. Tratándose de daños ocasionados con la intervención de cosas. La presunción como prueba indirecta en el proceso tiene un serio fundamento de convicción. cosa que causa el daño lleva en sí misma la condición detenninante del perjuicio: tal el alimento parlador de toxinas. en otra norma que no sea la del artículo 1109 del Código Civil.. LL. den va naturalmente de ellas la creencia razonable de que ello ha ocurrido porque quien elaboró el producto puso u omitió poneren él. ello sucede porque quien la fabricó o elaboró incurrió en culpa. mo.. existe una garantía implícita de que el mismo gencia ocasiona un daño a otro. 1114. es evidente que la situación de la víctima puede ser considerablemente favorecida por presunciones hominis. 1115. 1116. La responsabilidad objetiva se ha generalizado después en todas las junsdicciones de los EE. no existe en nuestro ordenamiento jurídico otra posibilidad de sustentar la responsabilidad en tales casos. hizo o dejó de hacer. 1118. parecería que habría que situar la responsabilidad dentro de la norma del artículo 1113 (ref. por ejemplo.). Si excluimos la aplícaci6ndel artículo 1113 del Código Civil por las razones que acabamos de enunciar. consumible o no. o atribuye una responsabilidad objetiva por riesgo creado. o sea a los fabricantes.

"Dailos ocwionados op. es decir.). 1127. en la misma medida en que ocurre en países de mayor desarrollo. y ello se produce en el momento de la fabricación. farmacéutica. c) úmclusión. 579 tr lLA~s. Puede igualmente probar la culpa de la víctima. 903 y 904. el fabricante o productor podrá demostrar su falta de culpa. si se hubiera hallado en la necesidad de elaborar un producto con materias nuevas de aplicación poco experimentada. 1. Civ. La gravedad del problema analizado se acrecienta día. En la doctrina nacional""· se ha pretendido hallar fundamento para este supuesto en el artículo 1113 del Código Civil. Puede también el demandado demostrar la existencia de un caso fortuito o de fuerza mayor. pero aprobadas por las autoridades oficiales respectivas. J loe. La atribución de responsabilidad ha de ir indispensablemente unida a la introducción o creación del riesgo. la contingencia del daño. 1122. mecánica. Es el dueño o guardián. . o si requiere una revisión o service. por productos elaborados". Por ejemplo: si un producto alimenticio o farrnacéutico tiene fecha de vencimiento y es proveído después de vencido o si no ha sido convenientemente conservado. comenzando a insinuarse en el nuestro. en el momento de introducción del riesgo.UU. a los controles adecuados de calidad. lo hace habitualmente y por ello tiene el deber de conocer todo 10 concerniente a la calidad de las materias que emplea. el que debe responder. probando que dio instrucciones para el uso mediante recomendaciones en los envases o prospectos que acompañan a los mismos.. Debe tenerse en cuenta para valorar su culpa que "cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas. habrá que contemplar estos casos desde el punto de vista legislativo para prq¡orcionarles la regulación adecuada. como en el caso de los automóviles. 902. esto es. Si se tratase de productos que sean en sí mismos peligrosos para el uso O consumo. 1124. El resultado dañoso habría sido así imprevisible para el fabricante. En poco tiempo más. a la técnica de elaboración respectiva. tal como en Europa y EE. J. 1126 bis. sea que hubiese actuado culposa o dolosamente. ya sea alimenticia. considerando que la mercadería que lleva un vicio de fabricación contiene en sí la potencialidad de la producción de un perjuicio.L. cuando se intensifique en nuestro país el consumo masivo e indiscriminado de productos elaboradosen serie. Esta solución es criticada por LLAMllfAS 51' "'. Y LLOVERAS. 1121. 1126. y ha llegado a constituir ya un fenómeno de tipo social en otros países. mayor será la obligación que resulte de las consecuencias posibles de los hechos" (art. teniendo en cuenta que el destino normal de esas cosas es ser usadas o consumidas. química. tal como si aquélla hubiese utilizado o consumido el producto con conocimiento de sus defectos o vicios.). o no adoptando las precauciones nomnales. debe indemnizar todos los daños ocasionados que sean consecuencia inmediata y mediata de su hecho (arts. o no siguiendo las instrucciones del fabricante o productor. y este servicio no se presta. L. 579 lis LóPEZ CABANA. o que requieran recomendaciones especiales para ello. la respon- sabilidad de éste se impone desde que. Finalmente puede existir culpa de un tercero en el supuesto de que el producto hubiese sido suministrado en malas condiciones por culpa de éste.. la relación de casualidad de éste con eldefecto o vicio de la cosa utilizada o consumida. Cód. cit. Una vez que la víctima del daño ha acreditado la existencia del perjuicio. aunque salgan de las manos de aquél para pasar previamente por un proceso de circulación o comercialización hasta llegar en definitiva a poder de quienes deberán padecer las consecuencias de aquel hecho originario. II-YI-1979. Es indudable que el fabricante o productor que elabora un producto con vicios o defectos que lo toman nocivo debe prever las consecuencias dañosas que necesariamente ocasionará. día. a las reglamentaciones oficiales referentes a determinados ramos de la producción. etcétera. y la culpa del fabricante oproductor que resultu presumida por lo que hemos expuesto anterionnente. y no con el dueño o guardián de la cosa al tiempo de ocurrir e~ daño. cód. el fabricante. R. N.438 RESPONSABILIDAD CIVIL PRODUCTOS ELABORADOS 439 cierto tipo. l 125. M. 1123. porque la fórmula del dueño o guardián que emplea el artículo 1113 debe relacionarse con quien ostentaba tal calidad al tiempo de creación del riesgo.. Civ.

el cual prevé la constitución definitiva del Mercosur para ellO de enero de 1995. aunque en aquél se exprese que "rige el. o feroz. Si el daño al consumidor resulta del vicio o defec~o de la cosa o !.240 ha sido vetada parcialmente por el Poder Ejecutivo de la Nación mediante el decreto 2089/93. que establece la responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa. Paraguay y Uruguay.uJ'0 Capítulo X ("Responsabilidad por daños") dispone en el artículo 401 "RJ'W-Qnsabilidad solidaria. El transportista responderá por los daños ocasionados a la cosiiCOñ motivo o en ocasión del servicio. El riesgo creado .~I')~estación aeIServicio responderá el productor. FUNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD. y que tal responsabilidad es solidaria conforme a lo establecido por dicha normativa para los daños cuando medie culpa o negligencia. 1128 bis. sea dom~~J!g). como lo estableCÍa el artículo 40 de la ley 24. es urgente que nuestro país sancione una normativa especial consagrando la responsabilidad objetiva. imponiendo al fabricante o productor una responsabilidad objetiva que conduzca a una socialización de estos riesgos. que la norma redundaría en un aumento del precio de los productos. 1130.como factor de_responsil~ilidad es wnbjén aplicable para atriburraldueño o guardián de un animal el daño causado p. dictar normas que establezcan un sistema autónomo de responsabilidad en esta materia. El veto parcial recayó entre otros en el Capítulo X de la citada ley. Sólo se liberará totiíro . parcialmente quien demuestre que la causa del daño le ha sido l!ie. el distribuidor. Las motivaciones del decreto que vetó la ley no suplen la falta de laley especial. que rige el artículo 1113 del Código Civil. conforme con lo que establece el artículo 10 in fine del Tratado de Asunción. cesao Dado que la República Federativa del Brasil cuenta con un Código de Defensa al Consumidor desde elll de septiembre de 1990. del 26 de marzo de 1991.240. que contenía solamente el artículo 40. LEY24. La responsabilidad del fabricante o productor puede trasladarse al costo de producción. ¿En virtud de qué fundamento legal se impondrá responsabilidad a todos los que intervinieron en la cadena de comercialización. que para casos más graves rige el artículo 220 del Código Penal. el fabricante. el importador. en c. de armonizar sus legislaciones en las áreas pertinentes. Es necesario que la República Argentina dicte esa ley sobre iguales bases que el Código de Brasil para satisfacer el compromiso de los Estados Partes del Mercado Común del Sur. y hallándose ya constituido orgánicamente desde esa fecha.artículo 1113 del Código Civil. suscripto entre Argentina. sm PeIJU1=cio de las acciones de repetición que corresponda.240DEDEFENSADELCONSUMIDOR. El 22 de septiembre de 1993 el Congreso de la Nación sancionó la ley 24. de manera que aquél pueda contratar un seguro de responsabilidad civil que cubra tales riesgos y garantice a los damnificados el debido resarcinúento.or_~t_e. cuando el artículo 1113 atribuye esa responsabilidad solamente al "dueño o guardián" de la cosa que lleva en sí el riesgo. con detrimento del interés de los consunúdores que se pretende proteger. La responsabilidad es solidaria.240 de Defensa del Consumidor. el proveedor. Las motivaciones del veto han sido las siguientes: que el sistema de responsabilidad previsto en el proyecto no autoriza la liberación de responsabilidad por la prueba de la no culpa. con lo que es más amplio que el vigente en los países más avanzados y en particular Brasil. los cuales por su carácter justifican una repartición de la carga que ellos comportan.440 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 441 1128. que resulta ser el damnificado. y tanto aquél como éste estaban muy lejos de conocer otro sistema de responsabilidad civil que no fuese fundado en la culpa. Sería conveniente. el vendedor y quien haya puesto su marca en la servicio.ñrLa ley 24. si cada uno de los intermediarios ha dejado de serlo desde que la transmitió a otro? C)ANIMALES 1129. . entonces. Bien es cierto que cuando Vélez Sarsfield redactó los artículos del Código que regulan esta clase de daños se inspiró en el Código francés. aún no cuenta nuestra legislación con una norma específica para establecer la responsabilidad objetiva de productos elaborados o defectuosos (vicio o defecto) que comprenda a todos y cada uno de quienes intervienen en la cadena de la comercialización a partir del productor o fabricante hasta el consumidor o usuario final del producto. Brasil. lo que operaría como una desventaja comparati va para productores. que establece la responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa". vetado por el Poder Ejecutivo de la Nación.

9 du_eño. op.l1Qnsabilidad queda ~!lf!!!!. de.. cit. IV..tuaria.lI. ~I!. nro.[IJ:le.revis~~ .e. fal~a d:: cu!p~ en el específico supu~~~. También responde del daño que cau~a!e un animal doméstico o i!'. . La persona que se sirve del animal obtiene de él un provecho y.J.un locatario.e~nde j:!QJJé1 como propietarjo y éste por servjrse (Ieee a 1134. ~i el pro~ie~~ !!. 1124. Civ. Conf.abandono del animal con ánimo de no continuar en el domipio del mismo (art. perdiera el dominio por haber recuperado el animal su antigua libertad o -pierda la co'úumbre de volver a la reside. que la responsabilidad por los animales tenía en el Código el fundamento de una culpa presumida. pág.rQz. parece más jurídico fundar es~a responsabilidad en el riesgo creado. a) Eersongs r.-l/. La Culpa. Por ejemplo') .. 197. en SALVAT.a cuestión ha originado controversi~s doctrinarias.ª-cl'. doméstico o fer6t. pág...aQ.dooo (art. RÉGIMEN LEGAL. op..442 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 443 La nonnatividad adoptada en esta materia se nos presenta. SAVATIER.i· cunstancias en que se hizo e.. l..ersona aJa ClJru se hu~T~re mandado el animal P?ll. JOSSERAND. Frecuentemente no podrá encontrarse en el dueno ninguna culpa. nro.7m"'. carga con los rieSgos de su uso . ('onr. . 581 BORDA. . 11I.le del daño que causare. sin embargo.ona]ln daño.de aquél (art.caº. cit. 337 y405.. A este respecto dice ORGAZ '" que la reserva y aun desconfianza con que ha sido recibida hasta hace poco la teoría del riesgo y. pero no para se(vine de él en el sentido que hemos expuesto. Sin embargo. El dueñ9. 1131.:I'. . Dice que sin desconocer que en muchos casos los daños causados por animales se deben a una deficiente vigilancia. 217.p-':J!esponde si el animal causa el daño cuando se hallase al servicio de otro contr. Con excepción de la posibilidad de invocar la falta de culpa por haberse soltado o escapado el animal doméstico (art. arto 1113. sobre todo.causare-un daño ya no reSp9. Cuarld~ ~l!. La materia ha evolucionado poco pues las cuestiones que pueden suscitar los daños causados por los animales son siempre las mismas. nros. 1.ID!tlreanJ9~ aJ!i~ les.. esta estimación debe ser rectificada. 2865.o lX'.. las demás excusas admitidas por la ley no son otras que las de inexistencia de nexo causal.Op. in fine. dice que el art 1124 habla de persona a la cual se hubiese mandado el animal para sef\'irse de él. . 2607). pllj" 4~~ Y~44.dad. J. '"0 OROAZ. por lo tanto. cit. es responsab. con lo que ~ª-r~~. 11. siel dependiente es el dueño del animal y lo u.. Esta responsabilidad está expresamente consagrada en los textos romanos. sino con 'otros fines. pág. 113 7. o poco menos. nro. 983.ñcill de-iu-º!1~fÍ9 (iirt:-2/í05Jj( .0nsable el l'~oP!etario del animal.1 abaJ). 311.jPropielllPo. AGUIAR.leño . Por 582 ACUÑA Al'I'ZORENA. Elfundamento de esta responsabilidad continúa siendo el mismo.r~u dl. agrega el autor citado. 193.sa_ten el interés_9. 1109).rvir~sé de él (art.iTll!l es º. " _ k • - pág.a la volUl.rimera parte. Cód. ci/.an.§.2' parte).bio. dispone: "El propietario de un animal. 295. op. 1126. aunque los preceptos relativos a los animales no hayan sufrido modificación alguna 581.e1 princiE~l. el propietario será responsable si se pruebaSll culpa en relación a las ~-. El artículó'íí24). En primer lugar es resIl.!!ad e'9:?!esa. op. . explican quizás que nuestros jueces y escritores hayan estimado unánimemente. 1136. por el juego de las presunciones legales establecidas y las limitadas causas excusantes de responsabilidad.. . Es indiferente que se sirva del animal a título oneroso o gratuito. Yéste ocasi. o presunta de aquél (agr.responde aunque en elmomentodecausar el daño el animal hubiese estado bajo la guarda de los dependientes . 1133.a otrA persona. nota 51 e).n. 1132. ya con antenondad fundaba esta responsabIlidad en el riesgo creado. por no ser tal y por no poder imputársele culpa alguna. " .Se sirve del animalIa persona que obtiene de él los servicios o uti· lidad que puede prestar según la naturaleza propia del animal y los fines a que se le destina.lo que afronlen. 1 . y de ellos ha pasado a las legislaciones antiguas y modernas.!'. T. DEMOGUE. 255.. V. 1127) que causó un daño. pág.­ drada en el ámbito de la teorí/! objeJiyap!lI:elr~.Lr. el influjo preponderante de la doctrina francesa. 158. op.sde 'l!!". T.. nro. T. cit.). desde que con ese objeto se lo ma. un régimen que bien puede decirse no se diferencia de aquel que después se llamó del riesgo creado..su aptiW. 523. A partir de la reciente reforma. ley l7. lo que supone que si el tercero se sirve de éste es porque así 10 quiso su propietario. sin que obste esta conclJlsión la JjI!ljtal!ª-e-"~!!~~_d. T. comodatarin o usufru¡.. T. La razón de la responsabilidad está en que el dueño y la persona que se sirven del animal han creado un riesgo del cual aprovechan y cuyas consecuenCIas es ju. . 1135. pág .espgnsgbles.n::ló.

y que ella queda corroborada con la frase final que. nro. En cambio.resl1. pág.\!!!. gue se sirve del animal excJ. SALVAT.. ... Otros autores.?'pietari9 Y.fctima puede o"p\~ por uno u otro. q\le e!tistieren entre ellos y de la respectiva culpa si la hubiere.!. pero no como efecto de garan tía.. Cuando el daño es causado por un animal mient~s se h.l19 puede desentenderse de los riesgos que éste comporta. el riesgo. op. op. 191. y ló ütiiíú contraJa voluntad expresa ojlresunta de éste.. Se dice que e) texto del artículo 1124!l0 autoriza otra in: " terpretación. T._ .oRF. sea el dueño o el guarrlián.porque el propietario .a está aludida en la parte final del artículo 1124. Si la persona que se sirve del animal lo ha~~ sin gue se le hubiere mandado por su dueño. Algunos aut. nro. sino alternativamente. aunque ilícitamente 58'. nro.es la rrYsma pel$Qna que se sirYl<. 1146. nro. deja a salvo su acción de regreso contra el propietario. con un criterio análogo al que nos sirve para interpretar el artículo lll3 (supra.-. pero no conjuntamente. Si el dueño ha desplazado voluntariamente la guardl! ~eÜñllDal.c. op.dcl. salvo prueba de culPa directa <je . sino como consecuencia de las relaciones internas. con un criterio más amplio.el. 526.~sa~ Il<:r~(art. !endrá o no una acción de reintegro contra el otro. y por quienes aquél responde en garantía. se produce el desdoblamiento de amba~ . ~ 1143. 194.¡tQ. ya sea i'. segunda parte.i)jpmHl. pág. BAUDRY LACANTINERlP. pág. o Jos dos. beneficio profesional! obteniendo así un aprovechamiento económiCQ. en cambio.onsaj¡ilidad.ol1iu'!lltOllteI'!!~i. al gu~dián que se sirve del animal. IV.. como hemos visto. 1138. cit.sj~ también en re!. o a un herrador para ser herrado."·Esta solución estaría dada "por el fundamento mismo de esta responsabÜ¡dad: ya sea enill:Culpa o en . pues es su dueño. La acción recurso'. pietario. En el primer caso. n.'!. lidades: dueiio y guardi!Q. ' " BORDA. Huc. sin duda. Se trata de un caso de excepción. "~e. despues de respons-abilizar al guardián. 299.ru:Q:.. ". !lBS AcUFlA AN7. en la nola nro. op. cit. . '" BORDA.. nro.ª-<jeLan!!na1. nro.S1!~1!. enseñan que la r~spQ. que se refiere exclusivamente al recurso del principal contra sus dependientes o domésticos por cuya culpa se causó el daño.~la bajo l!lM<!!Q. Co!l.'1139. et BARDE. pues detenta su guarda y se sirve del animal.NA parece sostener la opinióJl cOJltraria e:l el texto transcripto ". 1141. 1144.de esta responsab~ljda(i.amentec _ .er. IV.. sólo el que se sme a¡.y!tia ddduefui. el mismo artículo 1124.. cuando el dueño ha manda<jo ¡¡lAniJn¡¡1 ol@~~­ sona para que se sirva de él. 450. pensa. ~óIº !Ia!1ría culpa del guarrlián que se sirve del animal. 296. En este caso se plantea la cuestión de s-aber'quién responde: si ~no u otro. uno u otro.. 1109). es.l~zar con él. 1142. T.sta ~eSPQnsabi!idad incumbe a!pr. L~. porque aprovecha de él. 1140.~ el animal que un viajero deposita en el hotel donde se aloja. responsable de los daños que causare.¡¡. El due~o.rQv~cJ1. cir" 'r.. 1061) en parecida situación. O 1145..Y. ª 583 SALVAT. no responde. _ . b) ).:esc~~do~l< JlL. del animal. opinan que servirse d~l anima!.. nro.ns. el animal que se entrega a un veterinario para su curaciól). Otros autores-sostienen que esta responsabilidad e. cit.e.444 RESPONSABiliDAD CIVIL ANIMALES 445 ejempi. porcuenta propia-. T.s co~junta acumulativa.. 2865:conf.' como en los casos que hemos mencionado precedentemente lO'. pág. y por consiguiente no es susceptible de extenderse en la interpretación a otros casos. Además. J 433. Según la opinión dealgwlOs aut~~.ODceptp estricto de.n. 1.Q~ problema alguno. mos que t...rvÍ!'~~ de él" a que alude el artículo. Nosotros. el que se sirve tampoco. no obstante haberse desplazado la guarda 517. dispone que: "la misma responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se hubiera mandado el animal para servirse de él. 4.. 1439. lo que significaría que la responsabilidad de éste se mantiene. y ello indicarfa que son dos responsabilidades independientes lO'. ..a <i~ . pero no es la del artículo 1123.la. fuera de aquéllos en que la persona se sirve del animal conforme a su naturaleza y destino . en el segundo. 450 infir.ELque pague la indernni~~ci!Ín. T 8. 2862.a¡:ár.

~ aun puede ser causado por un animal a otro. sea el daño causado porun animal doméstico. pág.4) I\l)imal que se suelta Q extravía sin q¡]pa de la. A su vez. I'Cap. 1160). porque el c!añ9. 1150. 6·Y-1927. SI c!. I-X-1943. el artículo 1126 dice en la parte final que "No.persona en_cargada de cuidarlo guardarlo (art.. Cám. ¡>.sl!ºn~bilidad es solidaria. o SI IDtentando subir a un caballo que no se mueve.. En los tres casos anteñores la exención de responsabilidad.. 11.eSl:'gaa'e.:.711. 1127). nro. no existe responsabilidad alguna (art. Apel. que tiene el bábito de vivir en libertad aunque pueda ser domesticado. La intervención del animal en la causación del dañ. en la hipótesis que consi_deralllº~la ley presume que si el animal causa un daño yor haberse SQltadO.A. T . r~sulta de la inexiSieñ-cia de-relacióñ sal entre el daño y el riesgo.ue hubiera causado el animal no estuviese en los hábitos ge!leral~s_ de al esp:c~:~.~ ~!I!. siempre se responde.Ig. aun si el daño es extraño a los hábitos generales de la respectiva especie.$PQrlosq". En este caso habrá culpa de ese tercero. Los actos de abnegación y altruismo han sido tratados anteriormente y allí remitimos (supra. pág. porque la causa del daño resulta ~jena ~I_rit<~ normal que comporta la utilización del animal. Si la víctima se ha expuesto peligrosamente en un acto de arrojo para salvar a otro. -sino que ha habido una circunstancia extraña que ha inducido el hecho del animal. C:esa. t. t. dI. Apel. en concordanciacOño-o lo que dispone el arto 1111). 301 . Si la propia víctima e~cita al animal.se salva.. que será el único responsable co~o cau: sante del hecho que indirectamente delerDÚnó e! d~Q.la responsabilidad: sea atribuida al dueño o guardIán.9_"'2't!aviado.Q. la víctima se ha dañado al caer al suelo..:au-' mIsmo. 1149... 34.446 RESPONSABILIDAD CIVIL ANIMALES 447 1147. RONDA. no bastando que resulte de una mera presencia pasiva del animal. I I 56!3} Si el daño caus~~o po~ el animal proviene de caso fortuito o fuerza mayor(art. "..!~bl~_d~.! debe ser acti va. 1151 . en los casos SiguIentes: 1153(1»Si el animal es excitado por un tercero (art.ºaño gue_ causare .. nro. 19j1.~e S!! falta de culp~. En tal caso no puede atrmume responsabilidad al dueño o guardián. 1444 'l. . 1157. 68. d) Cesación de la responsalJilidad. La Plata. L/. existe cu. tampoco la responsabilidad del dueño. o bien cuando éste hubiese actuado imprudent~ll!. d se expone peligrosamente y sufre por ello el ataque de éste. I . Esta presunción iuris tantum invierte la carga de la prueba y pone a cargo de! dueño o guardián la demostración. 0/'. 1148. nro. í)si existiese culpa de la víctima. bién consistir el daño en una enfermedad transmitida por el anÍ!l'~I.a:~:~~ sufriera un síncope cardíaco al ver delante suyo un anunal feroz. páS 3j9. la cuestión no puede resolverse en los términos absolutos del enunciado que antecede. 1158. 1125). pues éste no es de por sí deieññiñiiñte. do que el animal se excitase o enfureciese. t. ."imal ! do!!"!~tifº-9 Lerob. G. Sea el daño causado por un animal salvaje o feroz. Dos observaCIOnes debemos hacer a este respecto: la primera es que el solo hecho de soltarse o extraviarse el animal es suficiente para '" Cím. por el estrépito que produce un camión o el silbato de un tren en un paso a nivel"'. 1152.e$ re~. Se ha declarado en algunos fallos que no exime de responsabilidad al propietario la circunstancia de que el animal se haya eltcitado por un ruido callejero. última parte agregada por la reforma de la ley 17.!lláaJlel ° -. Por ejemplo.F. _ La excitación debe ser el resultado del acto deliberativo del tercero ' ''. Si los dueños O guardianes fueren v~~Q~ la rce. 293. Sin embargo. supuesto éste que se halla específicamente legislado y que veremos más adelante (infra.añojJ~ed~ recaer en I~ ~=~ o j:n I~~ bi~!!!.1154. e) Dafio.. Así por ejemplO) no habr(a responsabilidad en el caso de que I. 1155. si la caída de un rayo espanta a un caballo y éste se lanza sobre una persona lesiO: nándola. 306). Pl!ec!. Cám Civ.Ipa del dueño o guardián por falta de cuidados en la yigila.-Dice el artículo 1 124 que "El propietario de ~n . 1128).' . que tiene el hábito de vivir con su dueño. Rosario 26·111 · 1935.ge J. 61.~~~determinan". conforme a lo que dispone el artículo 1109. 1128 infine.-.

si el animal ofensor reaccionó ante la provocación del ofendido. 279y sigs . La circunstancia de tratarse de un animal feroz cuya presencia no se justifica eñ un medio ·dQñdi: ~dedañar. 1159.. si éste provocó al animal ofendido. haciendo abandono del animalen favor de la víctima ("abandono noxal"). en cambio.~!:..44.e . Este deber de previsión está basado en la esencia misma del contrato y consiste en que el patrono ha de tomar medidas adecuadas.or. salvo la prueba en contrario.!. 1130). reparar el d~Q.la doctrina admite hoy generalmente que esa responsabilidad es de fuente contractual S9'.inexc!1§. Al ACCIDEN1ES DEL TRABAJO 1165. ' .) Improcedencia del abandone. y no responde. 1162..al!. . la responsabilidad del dueño o guardián es. sin necesidad de probar que éste fue el provocador. en cuanto de él dependan. II.nro.. vicio de un predio. Guillermo. ofreci~n~Q . la ley quiebra el principio de la responsabilidad objetiva por daño creado. pág$. p. El deber de previsión contenido en la relación contractual coincide muchas veces con otras tantas obligaciones que la legislación del trabajo impone al patrono mediante normas de derecho público. El "riesgo" constituye también un factor de atribución de responsabilidad en el ámbito contractual (supra. que constituye el indudable fundamento del deber de indemnizar en estos casos. 1i\!l e¡gbargo. Ss.Lan\l1!al oJeIls. Actualmente esta facultad no aparece reccnocida en ninguna de las modernas legislaciones. causado pór un animal feroz que no reporta utilida. el dueño de aquél no tendrá derecho a indemnización alguna (art.:.RESPONSABIliDAD CONTRACTUAL 1164.AS.f) Daño rec(proco. Esrudios en MenorUJ de Unsan. frg. Esto eS lo que resulta de la aplicación de la norma citada: el dueño del animal ofensor responde si éste provocó al otro. nro.lo ~~!ln.448 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 449 responsabilizar al dueño o guardián. En el derecho romano y en algunas legislaciones antiguas. la segunda es que. 19 CAlIANEU.!L 1160. A:. "El deber de pre'\'isión en el contrato de trabajo". Tratado Práctico de J)erecm del Trabaje Bs As 1963 al dueño del animal ofensor. Aunque se hubiese discutido antes si el deber de previsión impone una responsabilidad de tipo contractual o extracontractual (delictual o cuasidelictual). FuNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD. que consiste en la obligación de éste de conducirse en la configuración y ejecución concretas de la relación de trabajo.Q!1sabilidadsi la víctima ~ expuso voluntar4unente. .al P¡. .:t ble (art..309. no existe resl'. para evitar que el trabajador sufra daños en su persona o en sus bienes por el riesgo propio de las tareas que cumple (riesgo profesional) .~J ¡liliío (uen.:-ne todo el riesgo que comporta. 1161 .d PNlIl~da s>. 1167. en • .!iN.l\Dil!lal a otro será _ indemnizado por el dueño dc.. 1129). El dueño del animal ofendido podrá reclamar indemnización traerse a la obligación de.l propielario de un an~m~l2!Q puede s~·_ Vol. 1131). por aplicación del artículo 1111 (volenti nonfit ¡niuria). según la debida consideración a los intereses legítimos del trabajador S90.lIJI!lollar la propiedad del animal" (art.. En el caso de qu.que lo tj. conforme a las condiciones especiales del trabajo.. e) Supuesto del anirn¡:¡lfgrQZ. Dentro del contrato de trabajo el patrono está sometido a un deber de previsión. Ernesto. ~l ¡J!U!() ~~~sac. pero el Codificador ha preferido dejar ex· presamente establecido que "¡. 1166. pone acargo del. el propietario del animal que causó el daño podía liberarse de la responsabilidad en ciertos casos. 106) y tiene aplicación particularmente en el sector del contrato laboral en materia de accidentes del trabajo. Si el animal ofendido provocó al ofensor. j9()KRorOSCHIN. pero el propietario del animal ofensor podrá demostrar que fue el otro el que provocó y entonces quedará exento del deber de indemnizar. y en el sector del contrato de transporte en materia de daños que sufran los pasajeros durante el transporte. 1163. dictadas en ejercicio del poder de policía del trabajo. al poner en juego la culpa para atribuir responsabilidad en ese supuesto específico.

2& ed. !V. Aun cuando el concepto de la responsabilidad patronal haya sido ampliado por la legislación especial. y no el patrón. sea porlo insalubre del lugar donde trabaja o por el peligro constante que el manejo de las máquinas o aparatos entraña. ampliada y modificada posteriormente por diversas leyes. . 1174. Es. El principio del riesgo profesional es soportado por consiguiente por la industria. umi acepción muy distinta a la verdadera y originaria. Raf¡¡cl. Ello surge del principio de la responsabilidad que reconoce el derecho. y tiene fundamento en el riesgo creado. materiales y maquinarias cada vez más peligrosos. 1°). La responsabilidad patronal consagrada en la ley 9688 es de carácter objetivo.P!S· 288. Sin embargo. nro. pues es él quien sufre esas consecuencias del trabajo. dictada en el año 1915. pero las indemnizaciones legales recaen en un fondo de primas más amplio. Ss. 1171. los patronos pueden sustituir las obligaciones relativas a la indemnización por un seguro a favor de los empleados u obreros de que se trate. por lo mismo que ella produce beneficios. que la expresión riesgo profesional tiene. El nexo causal entre el trabajo yel accidente o enfermedades indispensable. pues. Así entendido el riesgo profesional se refiere al obrero. 1 2 .. 96 nro. pues en lamayoría de los casos mngllna culpa existía.IX. etcétera.. El proceso que llevó a sancionar en Francia en 1898laLey de Accidentes del Trabajo lo hemos explicado antenormente (supra. 1169. 42. En efecto. luan D. 1173. en una compañía o asociación de seguros patronales. 'Yl Bmr. Para que exista un accidente del trabajo debe exrstir una relación entre el hecho y la tarea desempeñada por la vÍCtima. M.sAo. As . 1170. en razón de su grado avanzado de desarrollo industrial a fines del siglo XIX. L~ Tratado de Derecha del Trabajo. Esta ley se dictó por la imperiosa necesidad de proteger a los trabajadores víctimas de los accidentes que sufrían en el trabajo y que habían aumentado notablemente desde fines del siglo anterior como consecuencia del desarrollo industrial y del empleo de nuevas técnicas. la industria la que debe indemnizar los accidentes sufridos por los obreros en el trabajo. El seguro por accidentes del trabajo se halla muy generalizado en la industria.. El principio de la responsabilidad generada en la culpa y consagrado en el artículo 1109 del Código Civil resultaba insuficient: para la protección de las víctimas de los daños sufndos en el desempeno del trabajo por cuenta ajena. en DEV E AU. dice BIEUiA '''. con prescindencia de la culpa del patrono. 79). a este respecto. de donde resulta que los siniestros industriales de este tipo se reparten y soportan aun fuera de la industria. 1172. Bs. • lo ejecuta con mayor o menor peligro para la vida o la salud. As . INFORTUNlOS DEL TRABAJO. llamada del riesgo profesional '''. se ha entendido por riesgo profesional aquel que un determinado trabajo o clase de trabaj o engendra fatalmente para el que W2 P017. RELACIÓN ENTRE EL ACCIDENTE Y EL TRABAJO. Bien es cierto que confonne lo dispone el artículo 7° de la ley 9688. La prueba de la culpa del patrono resultaba prácticamente imposible. pues prescinde deJa c~lpa. y puede por ello decirse que el riesgo profesional lo soporta la industria en la medida de las primas que paga. LA Cuj{Xl m 105 A(cidtnres del Trabajo . El fenómeno tuvo mayor significación en Europa. RIESGO PROFESIONAL. en la aplicación a los accidentes del trabajo la teoría del riesgo creado resulta parllCUlarlzada como una teoría específica. por el hecho o en ocasión del trabajo o por caso fortuito o fuerza mayor inherente al trabajo" (art. y la víctima se veía precisada a soportar sola todo el dano. no se puede responder de las consecuencias de un hecho que ninguna vinculación tiene con el patrón. 1175. La responsabilidad del patrono como consecuencia del deber de previsión se halla regulada por la ley 9688. en el concepto que le dan la nueva doctrina y la Ley de Accidentes del Trabajo". 196h. como carga con los demás gastos de la explotación.450 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 451 1168. Nuestro país no hizo sino seguir una tendencia universal aldiclar la Ley de Accidentes del Trabajo en 1915. como es notorio.T..0. sea por lo nocivo de la materia que elabora. "Debe reconocerse.L. no cabe duda de que esa responsabilidad solamente existirá en el caso de que el trabajo haya sido el motivo O la ocasión del accidente. creando un problema de verdadera repercusión social. La misma ley establece que el accidente debe haber ocurrido "durante el tiempo de la prestación de los servicios.

elementos que se emplean o de las condiciones del lugar determinantes de una súbita lesión corporal. ASEGURAMIENTO DE RIESGOS DEL TRABAJO. Quienes no acrediten am593ttr BUST AMANTE A.". LA INDEMNIZACIÓN TARIFADA. siempre que el recorrido no haya sido interrumpido en interés particular del trabajador o por cualquier razón extraña al trabajo". 1-. La ley 9688 y sus modificatorias. LL. cl promover la recalificación y larecolocación de los trabajadores damnificados.028 del 14 de noviembre de 1991. retaceada. b) reparar los daños derivados de accidentes del trabajo y de enfermedades profesionales. LL. d) promover la negociación colectiva laboral para la mejora de las medidas de prevención y de las prestaciones reparadoras. 150. pág. Por lo tanto el caso está exclusivamente regido por las normas específicas de la Ley de Accidentes del Trabajo 593 rtr. 26-X-1971: "En c. o las que pudieren corresponderles según el derecho común. pleno. en el artículo 1113. sobre riesgos del trabajo. pues no se trata de un daño que causa de modo inmediato el riesgo de las cosas. C6d. 1177. es decir los ocurridos al trabajador al ir y volver del trabajo. salvo los excepcionales supuestos previstos en la ley. es aplicable el arto 1113. J.643. LEY 24. el artículo 17 de la ley autoriza a los obreros y empleados a optar entre la acción de indemnización especial que les confiere la misma. que adoptó. La responsabilidad pa" tronal cesa si el nexo causal se interrumpe: a) cuando el accidente hubiere sido intencionalmente provocado por la víctima. 17 de la ley 9688. sino solamente el que fija la tarifación preestablecida en la ley.Ia teoría del riesgo creado para el caso de daños causados por el vicio o riesgo de las cosas "'''. 1179 bis.LSINA.dónde derecho común a que se refiere elart. Los empleadores podrán autoasegurar los riesgos del trabajo. 1178 bis. Sin embargo. La teoría del riesgo profesional no adopta el sistema de la indemnización integral. fueron derogadas por la ley 24.~o d.711. Ver BUSfAMANTI ALSINA. t.631. pero esa indemnización es parcial. 7-VIl-1971).452 RESPONSABILIDAD CIVIL ACCIDENTES DEL TRABAJO 453 1176.. La acción ordinaria del obrero accidentado se vería actualmente notoriamente favorecida por reforma de la ley 17. las cosas y los accidentes dd trabajo·. es decir equivalente al daño causado. herramientas.. Posteriormente se amplió más aún esa responsabilidad por la reforma de la ley 15. ambas acciones son excluyentes. 1178. Esos términos son más amplios que los del texto originario ("con motivo y en ejercicio de la ocupación") y fueron modificados por la ley 12. Los objetivos de esta ley son: a) reducir la siniestralidad laboral a través de la prevención delos riesgos derivados del trabajo. CIv. que incluyó los accidentes in itinere. siempre y cuando acrediten solvencia financiera y garanticen los servicios necesarios para otorgar las prestaciones de asistencia médica.. incluyendo la rehabilitación del trabajador damnificado. b) cuando fuere debido a fuerza mayor extraña al trabajo (art. La tarifa legal expresa una proporción relacionada al monto del salario que percibe el obrero y a su incapacidad laboral. Se ha aceptado un sistema tarifario o forfatario.. El texto agregado dice: "El empleador será igualmente responsable del accidente cuando el hecho generador ocurra al trabajador en el trayecto entre el lugar de trabajo y su domicilio o viceversa. pág. 144. La indemnización debe pagarse.557 del 13 de noviembre de 1995.. OPCIÓN. En el riesgo profesional no se discute la culpa del accidente. Es decir que la enfermedad profesional es específica del trabajo y sólo puede padecerla quien por la relación de trabajo se halla permanentemente expuesta a sufrirla. Sin embargo. OBJETIVOS. "Las enfermedades profesionales frente al ano 1113 del CM. 1179 ter. por causa de dolo o negligencia del patrón. 4° de la ley 9688). t. La enfermedad profesional no abre la opción para reclamar con fundamento en el artículo 1113 del Código Civil. . o proviniese de culpa grave de la misma. no comprende todo el daño sufrido. y posteriormente lo fue esta última por la ley 24. 154. e.557 DE RIESGOS DEL TRABAJO. 1179. o sea el peligro de las máquinas.448. 910.. y la iniciación de una de ellas o la percepción de cualquier valor por su concepto importa la renuncia ipso Jacto de los derechos que en ejercicio de la otra pudieran corresponderle. """ eNTrab. CESACIÓN DELARESPONSABlLIDAD.1. "La responsabiliclad civil por el ri. OV.so de haberse optado por la a." (1. 905. J. así como laley 23. La enfermedad profesional se contrae después de un cierto período en el cual la víctima se halla vinculada a la causa determinante de la afección que daña la salud.

sin que pueda exonerarse alegando y probando que no hubo culpa de su parte o de sus dependientes o subordinados. tanto de personas como de cosas [se rige). m MALAOARRIGA. pág. clandemno (BREBBIA. 99). rcspecto a la responsabilidad de las cosas que se les entrega". puede revestir carácter contractual y ser a título oneroso. pát 1545. responderá el porteador o empresario de transpone con la conespondiente indemnización. nro.Accidenus de Automotores. En relación a los daños que pueden sufrir los pasajeros con motivo del transporte.. y en tal caso el damnificado podrá reclamar la reparación de acuerdo a las normas del Código Civil. Carlos C. En la ejecución del transporte pueden producirse daños a las personas o a las cosas transportadas "'. oS Sobre tr8fliportc benévolo hemos traUdo mteríorrnente (supra. aunque en algún caso la relación jurídica se aproxime más a la locación de servicios propiamente dicha "'. 1185. tanto por tierra como por agua. La responsabilidad civil por el daño que se causa a las cosas embarcadas o recibidas para transportar. y por las de este Código. Si el transporte es realizado aisladamente por un no comerciante. 1184. con la sola excepción de la derivada del artículo 1072 del Código Civil. que es lo que ocurre frecuentemente. 206). es decir cuando el daño haya sido causado con dolo o intención de dañar (delito civil). El artículo 1624.• 1963. Por ello no responde el transp«tad()r por el daño que sufra un pasajero 111. Este contrato es de carácter comercial cuando se efectúa por una empresa de transporte. El transporte. 1179 quater. se rige por las disposiciones del Capítulo V del Tftulo IV del Libro 1 del Código de Comercio (arts.. 9. que es lo que sucede en el transporte gratuito o benévolo 594. segunda parte. 1181. T. constituyendo un acto de comercio comprendido enel inciso 5° del amculo 8° del Código de Comercio. o puede ser un hecho ajeno a todo vínculo de naturaleza contractual. As . RÉGIMEN LEGAL. por las leyes del Código de Comercio.454 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE DE PERSONAS 455 bos extremos deberán asegurarse obligatoriamente en una Aseguradora de Riesgos del Trabajo (ART) de su libre elección. está contemplada en el artículo 1119 del Código Civil. por agua o por aire. 162 a 206). B) TRANSPORTE DE PERSONAS 1182. a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedió por culpa de la víctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable". La responsabilidad que contrae el transportador por el daño que sufran los pasajeros durante el transporte tiene su razón de ser en el deber de seguridad que el contrato '91 impone a aquél. Es una responsabilidad indirecta de garantía que hemos tratado antes (supra. As. de mercaderías o de personas. Vol 2. 275. 1961. Tratándose del transporte comercial. el contrato tiene carácter civil. FuNDAMENrO DEESTARESPONSABILIDAD. Esta responsabilidad es objeti va y existe independientemente de la culpa del empresario transportador. 9. Luis M.. puede hacerse por tierra. del Código Civil dispone: "El servicio de los empresarios o agentes de transportes. en virtud del cual debe trasladar o conducir a la persona transportada sara y salva al lugar convenido. no obstante cualquier pacto en contrario. Tiene fundamento en el 59': 594 REZZÓNICO. Sobre la naturaleza jurídica de este contrato la mayoría de la doctrina considera que se trata de una locación de obra. la empresa estará obligada al pleno resarcimiento de los daños y perjuicios. 8. sea por ferrocarril o por cualquier otro medio de transporte terrestre o por pequeñas embarcaciones (art. EXENCiÓN DE RESPONSABILIDAD CIVIL. Estudio de las ObligaciCll1es. Bs. patrones de embarcaciones y agentes de transportes terrestres. 315). 133). Si algún daño experimentara el pasajero durante el transporte. 1183. es decir la traslación de personas o de cosas de un lugar a otro. CONCEPTO. Las prestaciones de la nueva ley eximen a los empleadores de todaresponsabilidad ci vil frente a sus trabajadores y a los derechohabientes de éstos. 1180. por los empleados y dependientes de los capitanes de buques. . dispone el artículo 184 del Código de Comercio: "En caso de muerte o lesión de un viajero.ed" Ss. Tratado dt Doecfo Comercial. nro. nro. pág. nro. acaecida durante el transporte en ferrocarril.

p. t. 16-Ill-1934... pág.54. para inducir a las empresas a extremar las precauciones respecto de la buena calidad. fallo oro.. ni de sus dependientes o subordinados.. La Cámara Nacional en lo Civil en pleno declar6 el26 de octubre de 1993 como doctrina legal obligatoria que "no corresponde aplicar la prescripci6n anua~del artículo 855. 994. 138. Cap.. 140. 1188. L. pág. id. . pág. 14<).. Cám ClV. pág.V. ha sido extendido a los demás medios de conducción.JA. t. Vol. In. o por caso fortuito o fuerza mayor. inciso l° del Código de Comercio reformado por la ley 22. La responsabilidad del transportador por muerte sufrida por los pasajeros durante el transporte por-agua. COD nota del autor y "Daños y perjuicios en el xímetros. ~. LL. 144.A. Con respecto al transportador marítimo. Civ.v. l. 702. 6.. Mar del Plata. t.. SaIa Civ. 755. t. 23-IY-19óO. como ser culpa de la víctima. constituye una responsabilidad ex lege. fallo nro. pág. 24.317-S. pág. 11. 908.. 9-XlI-1969.. pág. plg. relativo al transporte ferroviario. l' Cap. 6-VI-1961.C. 45. deudor de seguridad y garante S98 CNFed. Reiteradamente se ha declarado que: "La obligación resarcitoria que establece el artículo 184 del Código de Comercio. 925.L.. etcétera" P9. id. fallo nro. También se ha declarado que "la responsabilidad de la empresa de colectivos. I "Cap.. Cám. 329. 530. 11. 139. 23. pág. 7ÓO. 5-IX-1938. y Com. l.459-5. t. t.. 37. t.VI· I 961. le incumbe probar la fuerza mayor que lo eximiría de responsabilidad. Cárn. Así se ba considerado que existe culpa de la víctima cuando ésta ha pretendido subir al vehículo en movimiento. Pero en cambio se ha considerado que no hay culpa de la víctima si ésta se ha visto precisada a viajar en condiciones inadecuadas y riesgosas por las condiciones en que se prestan los servicios públicos de transporte colectivo "". 2 Cap.096.456 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE DE PERSONAS 457 riesgo creado por el transporte y pone a cargo de quien ejerce esa actividad el deber de seguridad que se traduce en la obligación de indemnizar los daños que resultan de la misma. LL..L. ÁMBITO DE APLICACIÓN.. 382. 41. 295. Sala F. a la acción indemnizatoria deducida por el pasajero contra el dependiente que conduce un transporte" """". en amparo de las posibles víctimas. 291.. CIV.. t. fallo nro. pág. 000 CNCiv. CIV. t. 603 Cám. 103.. Así se ha resuelto que "el artículo 184 del Código de Comercio. Siendo el fundamento de esta responsabilidad el riesgo creado. CAUSAS DE EXONERACiÓN.A. 25·Xl-1969.. los tribunales han declarado: "Al transportador marítimo.. Cám. para quienes el resarcimiento resultaría ilusorio en la mayoña de los casos si tuvieran que probar la culpa del transportador" "'. pero la doctrina y la jurisprudencia están contestes en hacer extensivo el principio del articulo 184 del Código de Comercio" O". 27·)([-1969. 5-VIII-1969. Sala "P. 382. . Sala "C".. 773. CNFcd. LL. 24.pág.. L 139. pág. la capacitación y buen desempeño de su personal y estricto cumplimiento de las leyes y reglamentos y.. pág. t. 1188 bis. fallo nro. 27·IV·1936. no está legislada en el Libro III del Código de Comercio. 6-I1I-1933. fallo nro. " . pág. 51 . l. y Com.L.Cám. O" CNFed. t. en Responsabilidad Civil J Otros Estudios. 850. t. LL.. 801. de nada vale que el transportador pretenda probar que no hubo culpa de su parte. perfecto estado y funcionamiento del material. \03. Sala OV. 1186. . 2" Cap. 1187. de naturaleza objetiva. pág. 27. .A. LL. por otra parte. 1~(jJ.730-5. pág. 324. Sala E. cualesquiera sean los vehículos empleados. 601 Cám. 9-)([11959. pá!} 509. t. :. con las solas eximentes que el mismo determina. lOOó. 2' Cap. Esta responsabilidad se aplica a toda clase de transporte terrestre y por agua cuando se trata de daños sufridos por las personas durante el mismo. 9·IX-1935. Sala "F'.t.A . por el daño sufrido por una pasajera al descender del vehículo. o bajar en iguales circunstancias fuera del lugar destinado a ese fin o cuando viajaba sacando el brazo por la ventanilla"". lA. PRESCRIPCiÓN. 138. Civ. 16-VII-1968.J. es regida por el artículo 184 del Código de Comercio" 000. ll-VI-1968. Sólo se exonera si prueba que el nexo causal entre el daño y el riesgo del transporte fue interrumpido por una causa ajena al mismo. LL.L.. t. y que "el transportista o conductor de remise responde frente al pasajero o viajero y al cargador en los términos del artículo 184 del Código de Comer- cio" 601. 23. Sala "E". 133. o de un tercero por quien el transportador no deba responder. L. en zonas urbanas. ~L.026-S. pág. impuesta por el legislador por razones de política en materia de transportes. L 1994'A. c. L. 19-1II·1968. Prescripció!I".. transporte colectivo.bU L. verbigracia ta- \ del pasajero y de sus bienes. Civ. id. LL. en igual sentido: CNCiv. LL. l' Apel. l39. t. pág. 24. y Com.146-S. 9-IX-1969.391-5.. pág. Cám. 134. 23-XII-1969. 176.: 29·II-1932... con o sin culpa del transportador. 98_pág. t.. 1995. Sala Civ. LL.

no pudiendo invocarse las normas limitativas.que pone fuera de la órbita de actuación del transportad(lf el on~n del ftfJUlC10. En lo que respecta a los objetos cuya guarda conserva el pasajero.ención de responsabilidad para el transportador.458 RESPONSABILIDAD CIVIL TRANSPORTE AÉREO 459 1189. También es responsable el transportador de los daños y per- 1195. salvo el caso de declaración jurada del valor.5 Aun<¡1ue n<l se alude aJ caso fortuito o fuerza rnayorcorno causa de exoneración deresponsabtlidad. o una atenuación en caso de culpa concurrente"" . Yen lo que respecta a los daños causados a pasajeros. El transportadores responsable de los daños y perjuicios causados por muerte o lesión corporal sufrida por un pasajero. que consiste en el equivalente en pesos a mil argentinos oro según la cotización de éstos en el momento de ocurrir el hecho. equipajes o mercaderías transportadas su regulación está particularmente contemplada en el Título VII. PROHIBICIÓN DE DISPENSA. para el supuesto de daños a las personas. cuando el hecho causante del daño se haya producido durante el transporte aéreo. Esta nonna establece un régimen diferente al que contiene el artículo 184 del Código de Comercio en relaci6n al transporte terrestre y marítimo. es nula. conforme a lo que dispone el artículo 142. n~~o causaJ.285). 1197. Las cláusulas de responsabilidad total o parcial por debajo del límite fij. 60. TRANSPORTE AÉREO. 1190. La culpa de la víctima puede determinar igualmente una e. . La equivalencia con el oro asegura la estabilidad de la indemnización en pesos. Capítulo l. 1191. 1196. contra la depreciación monetaria.ado en la ley son nulas. el transportador no será responsable si prueba que él y sus dependientes han tomado todas las medidas necesarias para evitar el daño o que les fue imposible tomarlas. la responsabilidad queda limitada hasta una suma equivalente a cuarenta argentinos oro en total. 1194. cuando el accidente que ocasion6 el daño se haya producido a bordo de la aeronave o durante las operaciones de embarco o desembarco. y en el equivalente de dos argentinos oro por kilogramo de peso bruto para el supuesto de mercaderías y equipajes. juicios sobrevenidos en casos de destrucci6n. artículos 139 a 154. pérdida o avería de equipajes registrados y mercaderías. 1192. El artículo 184 del Código de Comercio impone esta responsabilidad de modo que no puede dispensarse convencionalmente por un pacto en contrario. Es también una particularidad de este sistema de responsabilidad la limitación de la misma dentro de ciertos topes. En el transporte aéreo la responsabilidad se funda en una presunción iuris tantum de culpa del transportador y sus subordinados que invierte el cargo de la prueba y pone a CaIgO del transportador la demostraci6n de que no exis!i6 culpa de aquéllos. ello resulta naturalmente deIa inte~pci6n del. pero no afectan el contrato. Si el daño proviene del dolo del transportador o de sus dependientes el resarcimiento es integral. Toda cláusula que tienda a suprimir la responsabilidad del transportador con respecto al supuesto enunciado por el artículo 184. Sin embargo. El transporte aéreo se halla regido por el Código Aeronáutico (ley 17. 1193.

con fundamento suficiente en el enriquecimiento sin causa.CAPíTULO xvrn SECTOR DE APLICACIÓN DEL FACTOR ''EQUIDAD'' 1198. cit. La equidad es suficiente para imponer el deber de responder del daño causado por un sujeto inimputable en razón de carecer de voluntad. sólo se responderá con la indemnización correspondiente. en cuanto se hubiere enriquecido. fundados en razones de equidad. op. 4-g). sin perjuicio de la acción de in rem verso que podría tener la víctima por el beneficio que el acto hubiere reportado a aquél y en lamedidade ese beneficio. teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima". . cuando por un acto involuntario se causaba un daño a otro no había obligación de reparar por parte de su autor.. 1200. si con el daño se enriqueció el autor del hecho. 1199. desde que no puede considerarse culpable a quien no es capaz de voluntad y por lo tanto es inepto paIa determinar su conducta. y en tanto.711 en el sistema legal. Un nuevo factor de responsabilidad ha introducido la ley 17.. Los jueces podrán también disponer un resarcimiento a favor de la víctima del daño. Tal es lo que resulta de la reforma introducida al artículo 907. Este factor de responsabilidaó es también de carácter objetivo . l. 606 HORVATH.. Confomne al sistema de responsabilidad subjetiva adoptado por el Codificador. pues prescinde de la culpa paIa atribuir responsabilidad. Quedaba a salvo Con!. que en su texto actual dice: "Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algún daño en su persona y bienes. CONCEPTO. pág.

Se trata. de un factor de responsabilidad objetiva. 1204. Obligaciones (art. Otras legislaciones habían ya adoptado soluciones en favor de las víctimas en tales supuestos "". 1202. 223. pues el pnmero dep.. 1209. proponiendo en los casos de irresponsabilidad del autor material del patrimonios. mo.. Cód. venezolano (.711 ha consagrado una solución esperada y ahora aprobada o:JJ por la generalidad de la doctrina. 1117). 1205. Cód.ód. italiano (art. Suizo de 1. presentó una ponencia al 1 Congreso Nacional de Derecho Civil (Córdoba. 1927).. pues la situación considerada es precisamente aquélla en que al autor no se le puede imputar culpa alguna. TI. la eqUIdad puede condUCIr a una reparación parcial. pues la ley no impone necesariamente el deber de resarcir sino que faculta a los jueces para hacerlo con fundamento en razones de equidad.ruano (art. Adem~. Los jueces resolverán con un sentido de justicia particular. desde que su acto no ha podido ser voluntario por falta de discernimiento. oc. 58). 91). (. que imponga objetivamente la solución de equidad. no obstante que ambos prescinden de la culpa. no está menos obligado a la reparación" (supra. en tanto que el nesgo creado obliga al resarcimiento integral del daño.n J 187). 829). .\. alemán (art. El elemento daño debe conjugarse en este caso con un factor de respon~abilidad eventual. 1208.AMIIIA. 1201. precisamente por tratarse de una solución de equidad librada al arbitrio judicial. que dispone: "El que causa un daño a otro hallándose bajo la influencia de una turbación mental. Cód. pOrtuguts (an.. H. RÉGIMEN LEGAL. y el segun~o esta Impuesto necesanamente por la ley en solución de género. adecuado el caso y valorando las pautas que la ley señala: importancia del patnmonlO del autor del hecho y la situación personal de la víctima 1207. .nde de la apreciación del juez en solución de especie. 2' ap. tI. tuviese un patrimonio valioso frente a su vlctima sin recursos sufIcientes para afrontar el daño producido "". pág. 1203. Con ser un factor objetivo no es tampoco el riesgo creado. Más recientemente el Código francés fue modificado por la ley del3 de enero de 1968 redactándose el nuevo artículo 468-2.<> C6<I. R_forma d_1 ("ñdigo Civil .). que estará dado por el criterio judicial de apreclaclOn de la relaCIón entre el 'patrimonio del autor y la condición personal de la víctima. Esta nueva nOrma consagra directamente la responsabilidad objetiva por riesgo con relación a los hechos dañosos ejecutados por personas sin suficiente discernimiento por hallarse bajo un estado de turbación mental. como hemos dicho. aunque inimputable a causa de su falta de discernimiento. 1206. Esta responsabIlIdad puede además ser limitada. p. soviético .. C6d.462 RESPONSABILIDAD CIVIL \ FACTOR EQUIDAD 463 igualmente la acción contra el representante legal por su responsabilidad indirecta consagrada en otra parte del Código (art. en cuanto a la extensión del resarcimiento. La solución así admitida por la ley no resultaba justa en aquellos casos en que el autor. Este factor objetivo de responsabilidad difiere fundamentalmente del riesgo. Cód. 489).. 607 AOUIAR. El hecho será a partir de ese momento un acto ilícito potencIal con atribución de responsabilidad a su autor por razones de equidad. la distribUCIón del perjuicio entre causante y damnificado en proporción a sus res~tivos (an 406). J 140). 2047. dafto. En nuestro país la ley 17.

Se invocaban varios textos: uno de Gayo: Nullus videtur dolo facere qui suo iure untur. la jurisprudencia hizo aplicación del principio en numerosos casos. 9.1 I CAPITuLO XIX SECTORES DE APLICACIÓN DEL FACTOR "ABUSO DEL DERECHO" 1210. '1)e ¡'abus des droits". pág. 305. estas fórmulas no podían ser interpretadas fuera del contexto del derecho romano. constituye la más brillante ilustración y como la marcha triunfal de la teona del abuso". En el antiguo derecho francés los Parlamentos reprimían todo abuso malicioso. completamente falsa romo expresión del derecho romano de la ~poca del apogeo. dice: "La odiosa máxima dura lex. 1905. Cajica. pág. otro de Paulo: Nema damnum fecit. 6J1 JOSSERANO. 6" . qui suo iure utirur. un tercero de Ulpiano: Neminem /aedit. Aunque los redactores del Código Civil no consideraron la cuestión del abuso del derecho. y ningún artículo contiene una norma al respecto. especialmente JOSSERAND 6JI y SALEILLES m estudiaron esa jurisprudencia. de la Socie" d'ÉnuJes Legislarives. 801/. debe ceder el sirio a su antagónica swnmun jus. Así resulta de las máximas de aplicación general en el derecho TOmano: Malem enim nostro iure utitur non debemus. Se ha pretendido que en Roma no se admitía la reparación del daño causado en el ejercicio de un derecho. A principios del siglo xx algunos autores. nisi qui id fecit quod facere ius non habet. En Roma no era legítimo ejercer abusivamente un derecho. CONCEPTO. en todo caso. París. 1. Sin embargo. De /'Abw des Droiu. malitiis non esr indulgendum 610 1211. 1905SAUlLUS. summa injuria. nema damnumfacit. México. 1212. y el derecho pretorio en su admirable yannonioso destnvolvímiento. 1946. El Esp(ritu de los Derechos y su Relatividad. se4 lex que no parece ser verdaderamente romana es. por lo menos con el solo fin de dañar a otro. la analiza611) JOSSERA~.

nuestros derechos no pueden realizarse en contravención o despreciando su misión social. ('t'ro otra cuestión es si el titular. El derecho subjetivo tiene un límite formal. Se inspira en la famosa definición que Ihering formuló de los derechos subjetivos.sp(ritu . 1218. sencillamente porque no habría derecho. aisladamente considerada y que así como la ley no puede aplicarse contra su espíritu. 871. Posteriormente se renunció a limitada teoría del abuso en el dominio intencional. para reconocer que el ejercicio de un derecho puede revestir un carácter abusivo independientemente del animus nocendi. a diestra ya siniestra. p~gs. PLANIOL 613 ha atacado la teoría del abuso del derecho con un argumento puramente lógico: "El derecho cesa. Si c~ el ejercicio de ese derecho su titular excede el límite fijado. debiendo repararse el perjuicio ocasionado. entendido objetivamente. y hasta en la realidad viviente". cuando éstos son legítimos por sí mismos. pues no estaría justificado por el ejercicio mismo del derecho desde que su titular lo usó abusivamente. constituyendo así un valioso instrumento de control judicial sobre el ejercicio de los derechos subjetivos. pero sería intolerable que medios. fJ l:. tradicionalmente. 1216. 1219.fraus omnia corrumpit. JOSSERANI>. no puede pretender la protección de la ley. La cuestión consiste entonces en saber cuál es el criterio que permitiría afirmar que un derecho ha sido ejercido con abuso y. . conforme y contrario al derecho". construyendo una teoría del abuso del derecho. ha dicho. cuya ambición y razón de ser es asegurar el triunfo del espíritu de los derechos y. Los distintos criterios que orientan las diferentes soluciones pueden agruparse en cinco categorías: 1217. abusa de su derecho y.. al menos. y del derecho de propiedad la extendieron a muchos otros casos. como el de la doctrina en que se apoya. por consiguiente. b) Criterio técnico (Culpa en la ejecución). existe una realidad que el derecho no puede ignorar pues. ~1. CRITERIOS DOCTRINARIOS. no solamente en los textos legales yen las fórmulas abstractas. Traité Élemenlairf' de Droit Civil. según las reglas del arte.. aun intrÚlsecamente irreprochables. el alimento normal del abuso de los derechos. se concibe que el fin pueda justificar los medios. No basta que se haya ejercido de buena fe. la forma típica. En tal caso estaría obligado a reparar el perjuicio que causó. ha constituido en ilícito su acto. Así. hasta odioso e inconcebible. y en su conjunto. Más allá de una simple observación de tipo lógico formal. como lo señala JOSSERAND 61'. 14-15. 1214. 1213. a los que consideró como "intereses jurídicamente protegidos". como un río no podría modificar el curso natural de sus aguas. 10 ejerce abusando de la prerrogativa y causa un daño a otro. n. . usa mal de él. por consiguiente. 1215. Este criterio ha sido consagrado en muchas Dcasiones por los tribunales franceses. pudieran justificar todo fin. es necesario que se realice correctamente. Precisamente contra tal eventualidad se formó la teoría del abuso de los derechos. que es aquel establecido en la ley que reconoce la existencia misma de ese derechD.l 466 RESPONSABILIDAD CIVIL ron y sistematizaron. no puede haber aquí uso abusi va de un derecho cualquiera. históricamente parece encontrarse en el origen mismo de la teoría. T.en su misma aplicación. dentro de los límites fijados formal~11 PLANIOL. sino -siendo este ideal más sustancial. cm. Desde entonces la jurisprudencia francesa ha hecho constante aplicación de la teoría. "así como existe un espíritu de las leyes. La jurisprudencia francesa se ha inspirado precisamente en este criterio. n. y con más generalidad un espíritu del derecho. debe admitirse también la existencia de un espíritu de los derechos. y según el lenguaje de los tribunales. donde el abuso comienza. por tanto. no habría Sin duda abuso del derecho. la intención de dañar constituye la pieza maestra del sistema. por la razón irrefutable de que un solo y mismo acto no puede ser a la vez. • I ABUSO DEL DERECHO 467 mente a su derecho. La intención de dañar representa. hacer reinar la justicia. cuyo primer lineamiento y primera manifestación ha constituido: rnatitiis non est indulgendum. inherente a toda prerrogativa subjetiva. c) Criterio económico (Faltade interés legítimo). a) Criterio intencional (La intención de dañar y sus sucedáneos: dolo o fraude). cuando el titul ar utiliza sus derechos fuera de todo interés o para la satisfacción deun interés ilegítimo.

Más adelante agrega el mismo autor: " . permanecIendo en sus límites. y por tanto será causa de responsabilidad". caracterizó el abuso del derecho con un criterio objetivo. Refiriéndose a la teoría de la relatividad de los derechos y a los fmes sociales de su institución. 7111a incorpor6legislativamente en el nuevo texto del artículo 1071 del Código Civil. 2. Por eso RIPERT 6\7 con mucha razón ha podido señalar aquello que dIstancIa a Josserand de su concepto acerca del acto abusivo. Sin duda que al situar en el plano finalista su concepción del abuso del derecho. ÁMBITO DE APUCACIÓN. que "en una sociedad organizada los pretendidos derechos subjetivos son derechos-función: no deben salir del plano de la función aquecorresponden. cometiendo un abuso de derecho. . DIce este autor que "se abusa del derecho cuando. pág.De$Effft. se podrá juzgar que una prerrogativa puesta en acción dentro de los límites formales establecidos en la ley constituye un ejercicio abusivo del derecho. así. op. si bien puede destacarse el mérito de esta posición teleológica que persigue la adecuación del derecho a los fines de su institución.. pues de lo contrario su titular los desvía de su propio destino. la concepción del derecho individual. du Droit.r. 1226." . desde comienzos de este siglo. a la impericia o negligencia con que ejerCe el derecho o a la carencia de interes legítimo. después de aludir al peligro de esta teoría. •" PoRCHERor. T. que el móvil a que haya obedecido.. eljuez debe investigar más bien la dirección que imprimió el agente a su derecho. 616 JOSSERAND. d) Criterio funcional o finalista (Desvío del derecho en su función social)... adoptando una posición francamente individualista. SAVATIER ' ''. TralalÚ> de Duecho Civil 'Parte 'Gen.setdeJaSanctiondu. . cit. Así. a su espíritu y fmalidad". el abuso que ha hecho de él. el acto abusivo es. e) Criterio ético (Ejercicio contrario a la buena fe y a la moSin embargo. t901 pig. 1224. la nota de Bibiloni al artículo 411 de su Anteproyecto parece agotar los argumentos contrarios a su adopción. citando a Duguit. 1223. En este sentido.. cuando la reforrnaintroducida por la ley 17. se persigue un fin diferente al tomado en consideración por el legislador" . Desde que se quita a la teoría del abuso de los derechos su fundamento moral. algunos autores. 1225. en una posición también objetiva y coincidente con la que hemos expuesto. De /'Ab. dice que "ella tiende a colocar todas las acciones humanas bajo el control del juez y a permitirle ejercer este control menos sobre el valor moral de los actos que sobre su valor económico y social". 312. evitándose una imprecisa y vaga valoración de intenciones. tesis Ojon. tal vez parezca limitada y desaprovechada si hubiera de aludir solamente a la función social del derecho. . nro. Una abundante y reiterada junsprudencia "'había admitido la teoría del abuso del derecho. sin embargo. 1222.al 3~ ed . lejos de ser antisocial es indispensable para el mantemmiento de la civilización amenazada por el estatismo o el comunismo .468 RESPONSABIUDAD CIVIL ral). Ú2Ré&k Moral dQM les Ob/igariMs Civiles Paris 1949 pág 182. ABUSO DEL DERECHO 469 1220. 1221. fl l'SAVATIER. Agrega este autor. atendiendo a la intención de dañar. eran contrarios a su aplicación. conductas o intereses que pueden haber movido a las personas en ca