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El Arte Del Derecho

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EL ARTE DEL DERECHO

Se dice que el Derecho es una CIENCIA PRÁCTICA. • Práctico.- Es aquello que produce una utilidad inmediata (placer bienes de consumo etc.) lo que te permite en un corto lapso de tiempo alcanzar un determinado resultado. Ciencias.- Conocimientos organizados o sistematizados

Hay conocimientos del derecho que pueden ser más o menos prácticos que otros más generales • EL ARTE DE DETERMINAR LO JUSTO. – Lo práctico no basta.

Ejemplo del conocedor de arte. – Hace falta tener el arte de la pintura. Una cosa es conocer el arte y otra distinta conocer como pintar. Conocimiento especulativo (entender y ejecutar el arte) y conocimiento práctico.(como es el arte) Los matemáticos, los arquitectos

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EL JURISTA EL POR QUE DE LA EXISTENCIA DEL DERECHO Todo arte existe para cubrir una necesidad el derecho no es una excepción. Es algo de primera necesidad, todo arte sale o se origina en la necesidad( cuál es la necesidad? Los jueces si son juristas los abogados también( según hervada los congresistas no lo son el ejecutivo tampoco)

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LO SUYO-LO JUSTO Y EL DERECHO No hay profesión pura de jurista es decir de encontrar lo SUYO yo defiendo lo de mi cliente es determinar LO SUYO-LO JUSTO Y EL DERECHO son tres maneras de nombrar lo mismo. La escasez de o suyo que no es de todos no justifica la existencia del derecho en un caso de superabundancia no habría derecho? La respuesta es que si siempre habría necesidad respetar el pacifico uso de las cosas por lo tanto el derecho es una primera necesidad.(NO TODO ES DE TODOS)

suficiencia o injusticia de una norma pude medirse en función a su adecuación al derecho natural. La justicia no reparte las cosas solo da a cada uno lo que es suyo lo original. “LA JUSTICIA SIGUE AL DERECHO” Eje: casos Trabajador . QUE ES EL DERECHO “Del derecho es la cosa justa o cosa debida en justicia” “El derecho es la cosa que por estar atribuida a un sujeto. Mas exactamente la justicia antecede al derecho positivo por la existencia del derecho natural.empleador. Los políticos son los que hacen las leyes el parlamento etc. las casas. • • • • . No nos referimos a una igualdad política. DAR A CADA UNO LO SUYO: • • • -Romanos “Dar a cada uno lo suyo o dar a cada uno su derecho” • • • • Definición. los bienes muebles. y esto genera derechos. La Ley tiene como función propia el ordenamiento de las conductas humanas y son labores propiamente políticas. Los Ius naturalistas dicen lo justo es de donde surgen todo derecho que tiene el hombre desde su condición natural” La justicia.• JUSTICIA CONSIDERACIONES PREVIAS El derecho surge desde que las cosas están repartidas. es una definición Romana que debe entenderse dentro del Derecho Natural. las familias etc. le es debida “Ejemplo: El préstamo de dinero. Los positivistas (siglo 19) dicen que en la sociedad emerge lo justo a través de la Ley. IGUALDAD PARA LA JUSTICIA • • • • • “a todos se trata igual porque a todos se les da lo que les corresponde” • • No suena muy bien al rico más propiedades más frutos etc. simple práctica y eficiente La justicia bien llevada trae paz.

(p.El fundamento es aquello que permite que las cosas estén bajo el dominio del titular es decir del sujeto del derecho. “El derecho es la cosa que por estar atribuida a un sujeto.Res incorporales.(cargos.(uso.(casas. Es decir debe interpretarse e función a la realidad.) Fundamento del Derecho • • • • • • • . No es una clase del derecho sino simplemente una descripción de su uso.El derecho presupone el dominio. la Ley. . le es debida.Una cosa es el titulo y otra el fundamento. etc. . El “derecho subjetivo” esta dentro de las cosas justas.El fundamento del derecho es que el hombre es persona humana. poderes. Objeto del Título: Decir el derecho y la medida. .serv. Título y Medida del Derecho El Titulo es aquello en lo que tiene origen el derecho es lo que causa la atribución de la cosa a un sujeto determinado. No hay derecho ilimitado. .Res corporales.. No es unja clase del derecho sino simplemente una descripción de su uso. marcas) • Para ser objeto de derecho deben tener una característica ser “res exteriores. puede ser la naturaleza h. el derecho es el objeto de la justicia y lo que la justicia da. Hablar de los tipos de títulos para conocer el derecho hay que conocer el titulo.” Las Cosas Externas • • • • • • • Conocer qué tipo de cosas (sentido genérico) pueden ser objetos del Derecho: . compensa son cosas.62). prop.salarios).• El derecho subjetivo es una facultad de hacer omitir o exigir algo” definición importante para lo posterior. .”que salgan del sujeto del yo interno. vestidos etc) . arte.restituye. Derecho Subjetivo El realismo jurídico. y los pactos. la costumbre. No confundir lo justo con lo deseable (ej. postula que el derecho no es una atribución o una “facultad formal” sino que debe aplicarse en la realidad. manifestación exterior.

sino la naturaleza humana . Significado del Derecho Natural que hay cosas repartidas por la naturaleza humana.todo es un valor relativo. Sociologismo. (los delincuentes no cometen nada malo en si. La compra venta. Esto quiere decir que en relación a la justicia y a la moral se refiere da lo mismo adoptar por una solución que otra.. por que hay bienes . 86 del libro. sino que hacen cosas que otros opinan que es malo) Ver asterisco Pág. poderes facultades. y cuya medida es la naturaleza del hombre o la naturaleza de las cosas. Proteger la vida.• • • • • • DERECHO NATURAL Y DERECHO POSITIVO Aristóteles: lo justo natural y lo justo legal. Límites del Derecho Positivo El límite implica que se pude legislar en el marco del derecho positivo si le es indiferente en relación a la justicia. Hay cosas justas por naturaleza.una pauta de comportamiento socialmente aceptada. el transito. Derechos Mixtos • • • . el estado.. por que ninguna de ellas lesiona la justicia o cualquier esfera de la moralidad. atribuidas al hombre no por pacto o consenso sino en virtud de lo natural para el hombre. • • • • • • Cuidar a los hijos .. Derecho Natural • • • • • • • Es todo derecho cuyo titulo no es la voluntad del hombre . Significado del Derecho Positivo que hay cosas repartidas por la voluntad humana. Respecto a los relativistas y sociologistas Relativistas. Romanos: Derecho de Gentes o natural y Derecho Civil Derecho Positivo: Todo derecho cuyo título y medida deben su origen a la voluntad humana Ej.

autoriza. consideraciones.la doctrina juridica que resuta de las sentencias del tribunal supremo (hay que adquirir mentalidad jurídica no solo conocer la ley) Leyes Ley : “Es una regla obligatoria que tiene un carácter general.Noción del matrimonio El matrimonio es la unión voluntariamente concertada por un varón y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con sujeción a las disposiciones de este Código. • • Jerarquía de normas. alude a una prescripción escrita y dictada por un órgano estatal competente.Artículo 234. El marido y la mujer tienen en el hogar autoridad.) Introducción a las Leyes El jurista debe conocer la leyes y encontrar su verdadero sentido.” (Javier Hervada) • (no se quiere decir que se refiera a la totalidad de ciudadanos sino que esta destinado a un conjunto mas o menos amplio de personas) Diferencia entre norma y de ley. (el visado para viajar. Victor García Toma): Es la norma escrita de carácter general. que emana de los órganos políticos del Estado y se presume fundada en una necesidad común relativa a la convivencia. deberes y responsabilidades iguales. pero hay de dos tipos: • .. a fin de hacer vida común. conforme a un procedimiento prefijado. • • (Leguleyo el que se limita a la ley) La mayoría de leyes esta en forma sencilla y asequible. Concepto de Ley • • ( Dr.• • • Son los que no son puramente positivos ni puramente naturales. por el cual se manda.. • • CC. derechos. En puridad. a interpretación exige prudencia de allí la jurisprudencia que es……. prohíbe o penaliza alguna conducta. las tierras junto a el rio. la pensión etc. La norma social no es la ley (ir a un matrimonio en jeans) hay que distinguir obligaciones propias de las impropias cuestión de educación La Ley el Deber Moral Son los deberes que no son impuestos por la leyes.

no discriminar .filosof etc. “Hervada dice. La ley es restrictiva al valor justicia. El deber moral es la Ley de Dios o de la naturaleza de manera mas extensa. transito etc. Relación La Ley se relaciona con la política en el mas noble de los sentidos: El arte de conducir a la sociedad hacia el bien común.(marihuana). • • • • • • • .).. • • • Ley causa y medida del Derecho La Ley no es igual al derecho aunque algunas veces se los use como sinónimos.) LA LEY Y LA SOCIEDAD Política: • Es el arte de gobernar la sociedad de llevarla a sus fines de conseguir el desenvolvimiento pacífico de la vida de los pueblos de las naciones. el deber moral abarca muchas otras virtudes. aceptándolo como regla social. La Ley y los Buenos Ciudadanos La ley (ayuda) a hacer que los hombres sean buenos ciudadanos y el ciudadano es aquel que se comporta de manera tal que coadyuva a que la sociedad alcance sus fines. (aborto libre). El jurista no debe estar al servicio de la Ley sino al servicio del derecho.” • • Deber Moral = o ^ Ley No se deben permitir: Leyes Permisivas. – El jurista no es un moralista (teólogos.Las que para evitar un mal mayor toleran algún vicio social. B) Otros que son coincidentes entre lo moral y lo legal ( no robar etc. La Ley suele ser fuente del titulo del derecho es por eso que se dice que la ley es causa y medida del derecho. entonces la sociedad necesita hombres moralmente rectos las leyes deben educar en ese sentido .Elevar a rango de Ley lo inmoral.(encontrar o lograr e bien común). La ley va creando hábitos de conducta ( no botar basura.. Leyes Tolerantes.– A) Los que nunca se incluirán en las leyes (su incumplimiento ofende la dignidad si son legalizados son totalitarismos).) pero al buscar la justicia es una virtud moral.

el sentido común nos obliga a encontrar los que es importante en una norma (el arte de aplicarlo a las cuestiones legales y a la justicia) . Las leyes son instrumento político para ordenar la vida en sociedad para lograra el bien común. Los políticos la paciencia Ejemplos de estabilidad e Inestabilidad Casos tributarios de inestabilidad.-Cumplir la norma en si misma . 2. Inmovilización ley de garantías inmobiliarias. ejemplo de zapatos ortopédicos corrigen el pie pero deben observarse las tallas. por ejemplo los contratos entre empresas muy imaginativos (contratos innominados). • • • El voluntarismo y su hijo el positivismo 1. La estabilidad legislativa es importante por que genera progreso pero la inmovilización genera también atraso es por esto que los juristas deben ser PRUDENTES y aplicar de esta manera la jurisprudencia. Racionalidad de la Ley: • • • • • • • • • • • • • • Para hacer la Ley debe ser racional y también para aplicarse. Hervada utiliza. Algunas veces las leyes las preceden y otras van después de la Realidad Social.. mineros) Si nosotros le dejamos al estado la posibilidad de regular todo entonces dejamos de ser libres A veces el bien común afecta a algunos particulares es inevitable. en esos casos debe recordarse que la Ley debe ser equitativa encontrar su espíritu. Cuando los políticos a través de sus leyes no persiguen (alcanzan) el bien común entonces el gobierno se deslegitima (gobernar para particulares) ojo es diferente por ejemplo para grupos (Campesinos.• • INTERPRETACIÓN DE LA LEY Y LA REALIDAD SOCIAL Las leyes se van adecuando a la realidad social y la realidad social a su vez también se adecua a las leyes. La Ley y el Bien Común: Las leyes tiene por función hacer buenos ciudadanos.Cumplir la voluntad del legislador. perjudica inversiones.

Para la toma de decisiones es mejor pensar en términos de costos totales en lugar de costos unitarios. No es cosa de particulares. y de esta forma también influyen sobre la moral por lo que se debe hablar de la moral y su relación con las leyes. Por ejemplo la Conducta Humana puede ser 1. • • La ciencia puede decirnos todo respecto a un aspecto (vitaminas.Las ciencias y las artes no totalizan las cosas es decir no nos permiten su conocimiento pleno y total.Ciencia del Derecho (juristas) . medicina etc)itarios son promedios. Naturaleza de las Cosas y la Naturaleza de las Ciencias. voluntad y en consecuencia de libertad. Concepto de Realidad Moral (Hervada): • El plano de la realidad moral o etica es el plano de la actuación del hombre como persona. • Realidad Moral.• • • Que es el voluntarismo ver p. La Realidad Moral es objeto de tres ciencias prácticas: 1. solo lo conocen en un aspecto o en una perspectiva. la que junto con la libertad le da la facultad de actuar (en grecia se le llamó ethos -etica) y en Roma lo propio de la costumbre o mos (moral). etc a traves de virtudes. 137 de Hervada subrayado Autoridad Competente: Recordemos la Ley debe propender al bien común . mostrándose como dotado de razón. o como dice Hervada en toda su potencialidad. ser legitima. amor. • • • Razón. voluntad. estrellas. . derecho etc) 2.Ciencia Filosófica (filosofia... conocimiento. Justiniano etc • • LAS LEYES Y EL HOMBRE: Las leyes influyen sobre la persona humana . esferas o planos distintos a los regidos por las leyes físicas y biológicas • El hombre actúa premunido de su personalidad . es de quien tiene a su cargo la dirección de la vida social es función del gobernante en un sistema democrático es el congreso (código de napoleón.La realidad Moral del hombre existe por su condición de persona humana. libertad.Ciencias experimentales (sociología.. ser racional. cultivos) – – – – Por eso no hay que confundir la naturaleza de las cosas con la de las ciencias.

La causa final o función. (puede haber leyes amorales.Seguridad. y define tres tipos de relaciones la relación con Dios.La forma externa = Nivel morfológico (conducta deseada.(de donde viene) • EL FUNDAMENTO DEL DERECHO DE SERGIO COTTA Cuando se habla de fundamento = Fuente = origen.) 2. La realidad moral es un composito. es decir no es mas que economía. las asociaciones y el proceso) Las tres necesidades Muestran que existen tres : 1.( sin autor).• • 2. 158 y 166 Por que preguntarse por el Derecho Como decía Moliere.Ciencia de la política (político). Existen corrientes que reducen el derecho a una mera aplicación o manifestación aplicativa. contratos Ley.la causa originaria..) • El Derecho es solo un aspecto de la política. P. • Cuatro Instituciones: que lo originaron por ejemplo( la propiedad. la sucesión.. ley. (check la siguiente) Benedetto. (facilitar la convivencia) 4.pero puede ser Hobbes.... • • • • • • Las Ciencias y la Realidad Moral: Ver subrayado del libro. • • • .La forma interna = Nivel estructural. tratados TLC) Cuatro niveles de investigación de ¿Qué es el derecho? • • 1. inmorales etc.-Ciencia Moral ( Moralista) 3. en palabras de Jourdain “hacia prosa sin saberlo” Nacimos sumergidos en el derecho sin darnos cuenta hasta nuestra muerte. que conlleva a su vez a una unidad . hijos etc. Tratado etc. De las disposiciones jurídicas. organismo) 3.) • Gio Gentille: reducía el derecho a la realidad Moral de una Ley del Estado.Es una actividad Utilitaria.. (no todo es económico obligación de socorro al necesitado. (el comportamiento jurídico y politico no siempre coinciden. (norma sanción etc. con uno mismo y con los demás..

El hombre es un ser finito. normas. Por ello es llamada la teoría del ser.(poder hacer.seguridad (y en consecuencia ayuda) contra riesgos. Elementos de la actividad jurídica (para analizar las necesidades): 1. El hombre es un ser que tiene conciencia de su condición imperfecta. existen relaciones comerciales.El hombre busca es un ser en relación. Costumbres etc.. el estudio de las cosas: qué es.. naturales. Es política el derecho? Comprensión de lectura páginas 49 a 72. entender. pero el no pude ser una medida de todo. cada ordenamiento jurídico por ejemplo nacional tiene su constitución.• • • • 2. estado. influencias externas etc no es puro.El hombre es un ser limitado.. La Ontología se ocupa de establecer las categorías fundamentales o modos generales de ser de las cosas. tribu clase etc.-Duración. y del entorno social. es decir. que no emplee leyes. relación entre estados etc. 3. ya sea escrita o consuetudinaria.. UBI SOCIETAS IBI IUS ( donde hay sociedad hay derecho) Las relaciones de los hombres n se agotan dentro de la comunidad. juzgar) 2.. ESTRUCTURA DEL MODO DE VIDA JURÍDICO No existe ningún grupo político que no recurra al derecho. pues ya viene con historia. • • • • • • • • .) Definición: • • • • • • • La ontología es el estudio del ente en cuanto a tal.-Ayuda. (Pag 40 de COTTA. 4. • Lo mas importantes el individuo.El hombre es un ser conciente de su propia imperfección. Derecho respuesta eficaz a la necesidad Además del Derecho Positivo se perfila una respuesta o una correspondencia a las exigencias humanas.(transcurso del tiempo) 3.. cómo es y cómo es posible.. Tales normas jurídicas por su estabilidad son garantía de la duración en el tiempo de la institución. de Sergio Cotta. grupo como nación. La constitución es la consagración en normas jurídicas del tipo de régimen político propio de la comunidad.

La REGLA. Justicia Legal .Su valor: La justicia. La Expansividad. La justicia tiene un aspecto procesal que debe contemplarse sino ya no sería justicia. si hay muchas reglas nadie va a querer jugar.-Obediencia de la Ley independientemente de la justicia de la ley.• No existe confianza. Ver el final pag 100 de COTTA. Para S. (no se puede ser juez y parte.) La regla es universal si es aceptada y conocida al margen de las culturas por ejemplo el fútbol Movimiento. saberes valores etc. Elementos Fundamentales de la estructura de Modo de Vida Jurídico 1. La regla universal es la justicia no obstante todos somos iguales. Cotta es un modo especifico de vivir conforme a las reglas y se justifica cuando los hombres se comportan de acuerdo a ellas. en lugar de vivir sin regla ni regularidad. “somos ciervos de las leyes para poder ser libres” Ciceron..(contemporáneo error) Dura lex Sed lex.Su movimiento Dinámico. sin importar lo justo. por que esto creaba una regularidad. también somos diferentes. • • La regla cumple su función ordenadora siempre y cuando sea justa. 2. Existe el Derecho Internacional (público y privado) La condición humana necesita de relaciones mas amplias que las del modo político normal (nación. 3. A manera de conclusión Es como un juego quien quiere entra al juego pero debe cumplir las reglas.-Su principio constitutivo. Cuando la regla es justa tiene pocas excepciones y se impone sin mucha necesidad de recurrir a la fuerza es por que es justa y es capaz de establecer regularidad en su cumplimiento. • • . y si hay pocas no regulan nada . La tesis del utilitarismo dice que las reglas se seguían por que era útil hacerlo. tribu etc.. hay diferencias riqueza. DERECHO Y JUSTICIA: • • • • • • • • • • • • • • Derecho. 4. pero hay igualdad en su condición de hombres..Ámbito la universalidad de los hombres.

.los grupos en los que se divide.Que se apoya en una legalidad puramente Lógica. . Hay dos clases justicia social y justicia individual .El Formalismo. Conclusión de Justicia Social La justicia social relaciona a los individuos a los grupos de individuos estableciendo regulaciones mas o menos justas entre ellas no son bilaterales sino plurilaterales. • Justicia consigo mismo.- • • • La justicia es siempre social. sino corresponde con la realidad lógica de la regla.(ejemplo para que haga un puente). La justicia es una virtud y las virtudes son esencialmente sociales.El positivismo y el Historicismo. Ejemplos: Relaciones varias como servicio Militar... y se instauran dos tipos de relación: 1.. Universitarios. La justicia social determina que debo recibir como miembro de esa relación general. Santo Thomas d Aquino (ética Nicomachea) Conclusión El concepto de Ley implica el de la justicia. Agricultores. El Pensamiento Jurídico • • • • • • • • • • • La justificación del Derecho ha encontrado tres teorías universales: 1. no se puede decir que un sujeto es justo sino es justo con los demás.Entre toda la sociedad --. 3.Búsqueda de un fundamento trascendente.-Sociedad-----Individuo 2. La excepción es cuando la sociedad contrata a un individuo en el marco del derecho privado.• San Agustin (No sería Ley aquella que no sea justa). pueden haber errores si no se contemplan a los grupos ver ejemplo de chinos que enviaron a los médicos a trabajar como campesinos (película el ultimo emperador) etc. o hago para que me hagan.. etc Estas no son relaciones particulares ni bilaterales. Empresarios.El Jusnaturalismo.. por que es en la sociedad en la que se refleja. en virtud de su mismo concepto el de ser justa” Justicia Social.se ejecuta siempre en función a los demás por que si soy injusto (consigo mismo) es por que le doy a alguien lo que me corresponde.. Lo ha limitado al campo de los hechos sociales o históricos. por lo que la Justicia Legal no se identifica con una legalidad formal. yo doy para recibir. 2.

Romanos. “No existe sobre el poder del Estado jurisdicción humana superior” y sobre sus actos no se puede hacer nada. Este último. puede reducirse como bien lo señala Ignio Patrone: • • • • • • “el hecho o mandamiento es justamanete el manantial del derecho. llamado el padre del Derecho Natural: “La Ley suprema de la moralidad es. • “El conjunto de condiciones a traves de las cuales el arbitrio de uno puede concordar con el arbitrio de otro. etc) 2) El Positivismo Jurídico El positivismo.• • • Jusnaturalismo Tiene tres etapas la Griega. política. o de otro modo. En la Griega destaca Aristóteles (384 AJC). es la familia. El Estado tiene su desarrollo dialéctico a través de la Historia Universal. Rousseau “Los hombres nacen libres e iguales. lo que es natural es al mismo tiempo lo que es moral. la esencia del derecho consiste en el mandamiento” • • 3)Teoria Pura del derecho (Hans Kelsen) Dice se debe estudiar el derecho eliminando todas las otras ramas. (Grocio. Germanos. según una ley universal de libertad”. la sociedad civil y por último el Estado. Hobbes. El comportamiento de los hombres lo debe estudiar la sociología u otros es el “ser” Lo que debe estudiar la ciencia jurídica es el “debe ser” • • . Ciencia Natural etc. y luego firman un contrato social” • HISTORICISMO Y POSITIVISMO 1) Historicismo de Hegel Para Hegel lo mas importante es la libertad encarnada en un individuo (particularizada) el objetivo de esa libertad ya vuelta voluntad . la esencia es inmutable” • En la Cristiana San Agustín (354 DJC) dice que se fundamenta el orden del universo en la Ley Eterna (Iex Aeterna) “razón suprema y voluntad de Dios que manda respetar el orden natural y prohibe perturbarlo” -El Jusnaturalismo Moderno. la Cristiana y la Moderna. moral. Kant. la naturaleza. Pufendorf. sociología. (Griegos. realiza la esencia .

La Teoría Ecológica de Cossio SEGUNDA UNIDAD LA PERSONA HUMANA Y EL DERECHO Es en la persona human donde se encuentra la explicación del derecho. características del hombre. Alzamora. Ed como algo que no debe ser usado como simple medio y con ello limita toda arbitrariedad y es objeto de respeto. La Filosofía de los valores y el existensialismo.” Hablando de sociedad. de situarse a si mismo como un todo independiente. lo normativo como modo de regulación de la conducta y la aspiració hacia os valores. persona y derecho. Vincula al hombre con los otros no con el otro con lo que se hace impersonal.” La persona es una “Unidad” Kanta “Los demás seres son unidad pero no se conocen como tal. Alzamora “ Esa estructura humana que se elva sobre el mundo físico y sobre el mundo psiquico. Al hombre le corresponde el derecho en tanto es una persona. para realizar las tareas del espíritu. • • • • • • • • • • • • • • . que pasa a ser lo mas importante para Kelsen. La Fenomenología.” “Su naturaleza los llama fines en si mismos . entre os que ocupa un especial rango “la justicia”. “El derecho no se agota en la vida social de la persona H.• El “debe ser” es establecido por la norma. esta conformado por otros elementos . Otras direcciones del pensamiento jusfilosófico Existen algunas otras teorias como son: El formalismo de Shamler y Del Vecchio. El hombre es el único de los seres en el mundo sensible que es capaz de conocerce a si mismo. es la persona. Sabemos que el hombre es social.

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