OPININ N 039-2009/DTN Entidad: Asunto: Referencia: Banco de la Nacin Fraccionamiento Carta EF/92.

2730 N 09-2009

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Jefe (e) del Departamento de Asesora Jurdica del Banco de la Nacin (en lo sucesivo, la Entidad), consulta acerca de la configuracin del fraccionamiento al amparo de la normativa de contrataciones del Estado. 2. CONSULTA Y ANLISIS

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis es necesario precisar que las consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre contratacin pblica, planteadas sobre temas genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 en lo sucesivo, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en lo sucesivo, el Reglamento). En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas necesariamente a situacin particular alguna. La Entidad frmula la siguiente consulta: En el PAC 2009 se programaron contrataciones de arrendamiento de bienes inmuebles por perodos de tres (03) aos; contrataciones que por motivos de gestin y redefinicin de las metas institucionales han variado, siendo ahora planificada su ejecucin en un plazo de un (01) ao y su valor referencial, en su mayora, por montos iguales o menores a tres (03) UITs para cada arrendamiento. Bajo este escenario, existira fraccionamiento? Sobre el particular, cabe mencionar lo siguiente: 2.1 En primer lugar, cabe sealar que, la programacin de las contrataciones supone prever la satisfaccin oportuna de los bienes, servicios y obras requeridos por la Entidad, en funcin a los objetivos y metas institucionales, as como sobre la base de la respectiva disponibilidad presupuestaria asignada en el presupuesto institucional aprobado en cada ejercicio fiscal. Lo expuesto

tambin supone que se realicen los procesos de seleccin que correspondan al objeto y monto de las contrataciones. Ahora bien, nuestra normativa de contratacin pblica recoge la tendencia logstica del agrupamiento de los objetos contractuales, en virtud de la cual se busca acumular adecuadamente los bienes, servicios u obras esencialmente similares, con la finalidad de incentivar la mejora de precios y calidades por la competencia y economa de escala, y simplificar las relaciones contractuales, hecho este ltimo que se ve reflejado cuando la administracin se entiende con un solo proveedor. 2.2 En el mismo sentido, en el mbito de las contrataciones del Estado, el desconocimiento de esa unidad esencial de los bienes, servicios y obras configura el fraccionamiento indebido, que es la divisin artificial de una contratacin unitaria debidamente programada o programable, con la finalidad de cambiar la modalidad o tipo del proceso de seleccin. As, el artculo 19 de la Ley prohbe fraccionar la contratacin de bienes, de servicios y la ejecucin de obras con el objeto de modificar el tipo de proceso de seleccin que corresponda. En esa misma lnea, el artculo 20 del Reglamento establece que no debe dividirse una contratacin para dar lugar al cambio del tipo de proceso de seleccin. A mayor abundamiento, en la doctrina el fraccionamiento es definido como (...) una accin fraudulenta de un funcionario pblico consistente en el abierto desconocimiento de la unidad fsica o jurdica de una contratacin, para en vez de esta necesaria unidad, aparentar una escasa cuanta en la adquisicin y proceder as mediante procedimientos ms expeditivos, menos concurrentes, competitivos y que garanticen unidad de trato a todos los potenciales postores1. En este mismo sentido, Mutis y Quinteros sealan que () hay fraccionamiento cuando de manera artificiosa se deshace la unidad natural del objeto contractual, con el propsito de contratar directamente aquello que en principio debi ser licitado o pblicamente concursado2. En consecuencia, el fraccionamiento se configura cuando la Entidad, teniendo la posibilidad de prever sus necesidades y, en consecuencia, programarlas, determina de forma deliberada la realizacin de varios procesos menores en lugar de uno mayor3, a fin de evadir la rigurosidad de este ltimo. 2.3 Ahora bien, es objeto de la presente consulta determinar si podra configurarse el fraccionamiento prohibido por ley si, en vez de realizar un proceso de

Morn Urbina, Juan Carlos. El fraccionamiento ilcito en la contratacin administrativa. En Advocatus, Revista de Derecho de la Universidad de Lima. Nmero, 2002-II. Pg. 333.
2

Mutis, Andrs; y Quintero, Andrs; La Contratacin Estatal: anlisis y perspectivas. Pontificia Universidad Javeriana Colombia 2000, p. 176. Citado por Morn Urbina. Ibidem. Pg. 333.
3

La normativa en materia de contratacin gubernamental relaciona la prohibicin del fraccionamiento con el cambio indebido de tipos de procesos de seleccin (licitacin pblica, concurso pblico, adjudicacin directa pblica, adjudicacin directa selectiva y adjudicacin de menor cuanta).

seleccin para la contratacin del arrendamiento de un bien inmueble por tres (3) aos, se realizan varias contrataciones cuyos montos sean iguales o inferiores a tres (3) UITs por perodos de un (1) ao, por motivos de gestin y redefinicin de las metas institucionales de la Entidad. Sobre el particular, considerando lo expuesto en prrafos precedentes, no constituir fraccionamiento el arrendamiento de inmuebles distintos, en la medida que no se trata de contratar un mismo servicio en a travs de diversos procesos de seleccin, sino que, se trata de diferentes servicios cuya contratacin se efectuar de acuerdo con sus caractersticas particulares. Sin perjuicio de lo expuesto, cabe sealar que, conforme al literal h) del numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley, se encontrarn fuera del mbito de aplicacin de la normativa de contratacin pblica las contrataciones cuyos montos, sean iguales o inferiores a tres (3) Unidades Impositivas Tributarias, vigentes al momento de la transaccin; salvo que se trate de bienes y servicios incluidos en el Catlogo de Convenios Marco. Asimismo, conforme al artculo 19 del Reglamento, mediante el proceso de seleccin segn relacin de tems, la Entidad, teniendo en cuenta la viabilidad econmica, tcnica y/o administrativa de la vinculacin, podr convocar en un solo proceso la contratacin de bienes, servicios u obras distintas pero vinculadas entre s con montos individuales superiores a tres (3) UITs, lo que debern tenerse en cuenta al momento de la contratacin. 3. CONCLUSIN

No se configurar el fraccionamiento prohibido por Ley cuando las contrataciones obedecen a requerimientos o caractersticas distintas, siendo que en el supuesto que una contratacin sea menor a tres (3) UITs, estar fuera del mbito de aplicacin de la normativa sobre contrataciones del Estado. Jess Mara, 29 de mayo de 2009

JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN Director Tcnico Normativo (e) JVF/.