FONDO DE COMERCIO El fondo de comercio puede definirse como una entidad jurdica compuesta de elementos orgnicos que el comerciante

agrupa con vistas a constituir una clientela necesaria para la explotacin comercial. Esos elementos a la vez de orden material (mercaderas, mobiliarios y herramientas) y de orden incorporal (nombre comercial, ensea, derecho al alquiler, patentes, marcas de fabrica, diseos y modelos). Esos elementos, unidos por una aplicacin comn a la formacin de una clientela, considerada como un elemento, proporcionan una base al fondo de comercio, que se convierte en una entidad jurdica, diferenciada de los elementos que la componen. COMPOSICION Y NATURALEZA JURIDICA DEL FONDO DE COMERCIO COMPOSICION DEL FONDO DE COMERCIO El fondo de comercio no es un bien intangible, homogneo y estable como un inmueble. Es un compuesto de elementos variables en nmero segn el objeto de la explotacin, y en valor segn el grado de poder de atraccin sobre la clientela, que es el elemento esencial, aunque frgil, del fondo de comercio. Los elementos del fondo de comercio se pueden dividir en dos grupos: los elementos incorporales y los elementos corporales. Elementos incorporales. Unos, que son la base de la explotacin, dan su verdadero valor al fondo; por lo general se ceden con l porque constituyen su substancia. Otros ordinariamente derechos y obligaciones difcilmente separables. Un fondo de comercio al que no se halla vinculada clientela alguna, pierde su calificacin jurdica. La jurisprudencia saca la consecuencia de que no puede haber cesin, locacin o aporte a sociedad de un fondo cuando su propietario conserva la clientela o si esta ha desaparecido. Asimismo la jurisprudencia establece que no existe fondo cesible faltando clientela cesible. Aunque algunos autores equivocadamente identifican el fondo de comercio con el derecho a la clientela, sta, elemento necesario de aqul, no es, sin embargo, suficiente. Los signos distintivos. El nombre comercial. Es aquel bajo el cual el comercio ejerce su comercio. Generalmente lo hace con su apellido, pero puede ser tambin su nombre, un seudnimo o un nombre de fantasa. Si se trata de una sociedad es la denominacin social. La jurisprudencia protege el derecho al nombre comercial mediante la accin de competencia desleal contra las confusiones o imitaciones por parte de los competidores, pero no puede prohibir a un homnimo que ejerza el comercio con su apellido. La ensea. Es la imagen o la denominacin que permite a la clientela individualizar el fondo. Tiene una enorme importancia prctica porque sirve de punto de unin para la clientela. El comerciante tiende a darle el mayor relieve posible y la mayor difusin y figura tanto en sus papeles comerciales cuanto en sus productos o sus establecimientos. La jurisprudencia protege el derecho a la ensea mediante la accin de competencia desleal, condenando a los 1

competidores que utilizan una ensea idntica o similar con la intencin de confundir a la clientela. Con vistas de reforzar el monopolio del comerciante sobre la ensea, sta puede ser registrada para servir como marca de fbrica, de comercio o de servicio. Puede ser protegida como creacin original en su calidad de diseo y modelo. Los derechos de propiedad industrial y comercial. Las marcas de fbrica de comercio o de servicios son los signos que distinguen los productos de un comerciante de los de sus competidores, a fin de conferirles un poder de atraccin sobre la clientela. La marca est protegida mediante una accin por imitacin fraudulenta o usurpacin, a condicin de haber sido registrada. El titular de la marca puede cederla con el fondo o independientemente de ste, vender su derecho a la marca registrada, cuyo valor comercial depende de su fama entre la clientela. Las patentes de invencin. La invencin est protegida mediante una accin por imitacin fraudulenta y por sanciones penales que castigan al falsificador. El dueo de la patente puede ceder su derecho junto con el fondo que cre para explotar su invento, aportarlo a una sociedad, hacer que otros lo exploten o concederlo, otorgando las licencias de explotacin a una o varias personas. Los diseos y modelos. La ley concede al creador de diseo un derecho exclusivo para la explotacin de su obra por perodo alguno y cuya renovacin puede obtenerse una sola vez. La cesin del derecho a la explotacin exclusiva del diseo o del modelo no es oponible a terceros sino luego de su inscripcin en el registro. Adems de los derechos de propiedad industrial, constituyen elementos del fondo de comercio, las licencias para el despacho de bebidas, agencias de viajes, de transportes por carretera, y su cesin implica, generalmente, la del fondo. El derecho al alquiler. Este elemento incorporal, sustancial para el fondo de comercio, se indica aqu simplemente a ttulo recordatorio. Se le consagra un estudio especial por su primordial importancia para el comerciante que ocupa locales alquilados en los cuales explota su fondo. Si el comerciante es propietario del local, evidentemente no existe derecho al alquiler para su fondo. Los derechos incorporales no cesibles con el fondo. Los crditos y las deudas. As, los crditos no cobrados por el comerciante a sus clientes o las deudas de aqul con sus proveedores, no se transmiten al sucesor del fondo cedido. Obligan a quien ha contratado y no al fondo, puesto que ste carece de personalidad jurdica. Los contratos. Los contratos concertados con proveedores o con clientes no obligan sino a los contratantes. Sin embargo, existen excepciones: as, el adquiriente del fondo queda ligado por los contratos de trabajo concluidos por su predecesor. Igual ocurre con los contratos de seguros relativos al fondo. ELEMENTOS CORPORALES Por oposicin a los elementos incorporales, constitutivos del monopolio de la clientela conferido a quien lo 2

explota, los elementos corporales se presentan como secundarios en razn de su carcter fungible. Unos se refieren al material y a las herramientas y otros a las mercaderas. Material y herramientas. Designan los objetos mobiliarios destinados a la explotacin. Su valor comercial es grande en la industria y en ciertos comercios. El material slo constituye un elemento del fondo de comercio si el vendedor es locatario del inmueble en el cual ejerce su comercio. Por lo tanto, en caso de cesin del fondo, el propietario puede retener el material en su totalidad o en parte. Mercaderas. Son todos los objetos que el comerciante destina a la venta. En el comercio mayorista y minorista se distinguen las mercaderas en almacn y en depsito, y en la industria, las materias primas, los objetos semielaborados y los fabricados, pero estas distinciones no ofrecen inters jurdico alguno. Cualquiera que sea su calificacin en la prctica, las mercaderas forman parte del fondo y son cedidas con l, salvo estipulacin en contrario. En caso de cesin, las mercaderas son objeto de una valuacin distinta de los dems elementos del fondo. NATURALEZA JURIDICA DEL FONDO DE COMERCIO La nocin de fondo de comercio sigue siendo una nocin emprica, an cuando es evidente que los distintos elementos capaces de retener una clientela deben estar unidos para tener un valor venal superior al que tendra cada uno de ellos si fuese objeto de transacciones separadas. No se trata en manera alguna de una unin de derecho de los diversos elementos que componen el fondo de comercio. Hay que explicar cmo un conjunto de elementos diversos, incorporales y corporales, pueden constituir una entidad. La demostracin de que los elementos se hallan unidos por un destino comn no basta, o parece no bastar, para captar la naturaleza jurdica de ese conjunto que es el fondo de comercio. En la bsqueda de un catalizador, es decir, de la explicacin causal, las opiniones se han dividido, tanto en jurisprudencia cuanto en doctrina. Es importante conocerlas para definir la naturaleza jurdica del fondo de comercio en sus aplicaciones prcticas. Los autores se dividen en dos grupos. Unas veces toman en consideracin la reunin de los elementos que componen el fondo, considerado como una universalidad y otras, tienen en cuenta la naturaleza de los elementos que lo integran, para definirlo como un derecho de propiedad incorporal de naturaleza mobiliaria. Teora de la Universalidad. Ciertos autores consideran el fondo de comercio como una verdadera entidad que califican de universalidad jurdica; constituye un patrimonio afectado a una explotacin comercial, distinto del patrimonio del comerciante, propietario del fondo. Otros autores estiman que el fondo constituye una simple universalidad de hecho cuyos elementos se encuentran unidos ms por lazos econmicos que jurdicos. Universalidad jurdica. Los bienes incorporales y corporales que integran el fondo de comercio, estn unidos por una afectacin comn que confiere el carcter de entidad jurdica al conjunto por ellos formado. Su base no resulta de la personalidad jurdica, que no se concede al fondo de comercio al fondo de comercio, sino de la constitucin de un patrimonio de afectacin, cuyos elementos se hallan reunidos por un destino idntico, a semejanza de los que dan origen a las fundaciones en derecho civil. Ante la carencia de personalidad jurdica, estas ltimas existen y funcionan sobre al base, nicamente, de una masa de bienes afectados a una obra. El activo estara afectado al pago del pasivo, de suerte que los acreedores comerciales se pagaran antes que los acreedores personales del comerciante. 3

Las objeciones desaparecen completamente cuando el fondo de comercio es un fondo social. Todos los bienes afectados al comercio integran el patrimonio de la sociedad. Los bienes sociales pueden estar esencialmente constituidos por el fondo de comercio, solucin cada vez ms frecuente en la prctica y admitida por la legislacin en Alemania, donde el fondo de comercio tiene personalidad jurdica. El activo responde por el pasivo, lo que no se admite en derecho francs cuando no hay obligacin de constituir una sociedad. Precisamente para suprimir esa objecin se ha elaborado la teora de la universalidad de hecho. Universalidad de hecho. El fondo de comercio no es sino la reunin puramente de hecho entre bienes unidos por un lazo econmico nacido de su destino comn. Cada uno de esos elementos conserva su individualidad; no se funden en un patrimonio particular, lo que excluye un activo y un pasivo propios del fondo de comercio. Esta teora concuerda con el estado actual del derecho positivo. Por una parte, el derecho de prenda de los acreedores comerciales es general; comprende todo el patrimonio del comerciante. Y por otra, el adquiriente de un fondo de comercio no se convierte en titular de los crditos comerciales ni est obligado por las deudas comerciales del vendedor. Esta teora no permite explicar por qu el fondo de comercio puede ser objeto de operaciones jurdicas como entidad real, siendo as que los elementos que lo componen pueden disociarse y ser vendidos separadamente a capricho del propietario. Concepto de propiedad incorporal de naturaleza mobiliaria. Propiedad incorporal. Se emplea la expresin propiedad del fondo de comercio para designar el derecho del comerciante sobre su explotacin, por analoga con el derecho del propietario sobre el fundo de tierra. Pero a diferencia de este ltimo, el derecho del comerciante sobre su fondo carece de apoyo material verdadero, aun cuando su explotacin se produzca en un inmueble o en un lugar convenido con un mnimo de instalaciones, lo que confiere cierta estabilidad. Pero slo hay fondo de comercio si la actividad es comercial. Si bien se trata de una propiedad, sta es, sin embargo, de naturaleza particular. Es el resultado de una actividad que se asemeja a la creacin intelectual anloga a una invencin. La actividad creadora del comerciante no slo es el origen de la formacin de los diversos elementos de la explotacin sino el de su reunin en un conjunto en el cual se funden. Estos caracteres fundamentales confieren al fondo de comercio una naturaleza incorporal, anloga a la propiedad literaria y artstica o a las patentes y marcas de fbrica, que carecen de apoyo material real y son el fruto de una actividad que desemboca en una creacin: invencin, signos distintivos. Igual que toda propiedad incorporal, el fondo de comercio no se analiza globalmente como un derecho de clientela sino como una suma de diversos derechos de clientela, reunidos por el comerciante que los ha creado y conservado mediante la explotacin. Esta no se aparta completamente de la nocin de trabajo, porque el comerciante pierde su clientela y al mismo tiempo su fondo, si no lo explota. Esta asimilacin a una propiedad incorporal corresponde, por otra parte, a la naturaleza incorporal de los elementos esenciales que lo componen y de los cuales l es la suma. Naturaleza mobiliaria del fondo de comercio. La jurisprudencia ha resuelto que las propiedades incorporales son bienes muebles y ha asimilado a ellas el fondo de comercio. Su naturaleza mobiliaria ha podido, por ejemplo, ser invocada por los rematadores para sustraer a los notarios el derecho a vender los fondos de comercio en subasta. 4

El fondo de comercio est sometido a las mismas reglas que los bienes muebles, en materia de regmenes matrimoniales y de sucesiones. El fondo posedo por el esposo en el momento del matrimonio, entra en la masa comn bajo el rgimen de comunidad legal, en tanto que sera un bien propio si estuviese calificado de inmueble. Razn de la estabilidad de la clientela, el fondo de comercio objeto de una pignoracin, puede representar una seguridad de tal manera que inspire, a veces, la misma confianza que la ofrecida por un inmueble. Por otro lado, en razn de su naturaleza incorporal, no le es aplicable la regla en materia de mueble, la posesin vale ttulo. Finalmente, en caso de conflicto entre dos adquirientes, se toma en consideracin la fecha de los contratos, no la posesin, para solucionarlo. INTRODUCCION El plan General de Contabilidad incluye entre los inmovilizados el concepto de fondo de comercio, al que define escuetamente como el conjunto de bienes inmateriales, tales como la clientela, nombre o razn social y otro de naturaleza anloga que impliquen valor para la empresa. Esta cuenta slo se abrir en el caso de que el fondo de comercio haya sido adquirido a ttulo oneroso. De esta definicin pueden extraerse las principales caractersticas de este activo que se comenta a continuacin: Naturaleza inmaterial. La primera caracterstica del fondo de comercio los bienes que lo integran son de carcter intangible. Como tal intangible, el concepto de fondo de comercio no comprende aquellos valores que fueran directamente imputables a activos tangibles o realizables. El plan recoge como ejemplos de los bienes que constituyen el fondo de comercio la clientela, el nombre y la razn social. No obstante puede aadirse que existen muchos y muy variados factores adicionales para justificar un fondo de comercio, entre las que pueden citarse: Localizacin geogrfica Posicin de primaca en el mercado con respecto a la competencia Facilidad de acceso a mercados cerrados Eficiencia en la produccin Calidad del equipo directivo y humano en general Amplitud de la red de distribucin Sector protegido o en expansin Reputacin de calidad de los productos e imagen de la empresa Alta capacidad de desarrollo tecnolgico Adecuada estructura financiera y de costos y gastos CONCLUSION Los bienes que integran el fondo de comercio han de contribuir a la obtencin de ingresos para la empresa. Estos elementos apuntan a una capacidad de la empresa de producir beneficios, nica razn por la que en condiciones normales de mercado un tercero estara dispuesto a pagar por una empresa o negocio un precio superior al valor real del resto de sus activos identificables. La mencionada capacidad de obtencin de ingresos puede haber sido generada internamente en la empresa o haber sido adquirida de terceros, gratuitamente, y de acuerdo con los principios de precio de adquisicin y de prudencia, el plan slo permite contabilizar el fondo de comercio como activo cuando haya mediado un 5

proceso en virtud de una adquisicin a ttulo oneroso. Puede concluirse que para el Plan General de Contabilidad, el fondo de comercio es el conjunto de bienes de naturaleza intangibles, no adscribibles a otros activos tangibles o intangibles identificados, que contribuyen a la obtencin de un beneficio de un negocio y que nicamente tiene reconocimiento contable cuando se pone de manifiesto con ocasin de la adquisicin del citado negocio. INDICE Introduccin Fondo de Comercio a). Composicin del Fondo de Comercio Elementos incorporales El nombre comercial La ensea Las marcas de fbrica, de comercio o de servicios Las patentes de invencin Elementos corporales Material y herramientas Mercaderas b). Naturaleza jurdica del Fondo de Comercio Teora de la Universalidad Universalidad Jurdica Universalidad de Hecho Propiedad Incorporal de Naturaleza Mobiliaria Propiedad incorporal Naturaleza mobiliaria del Fondo de Comercio