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APLICACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA

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1 APLICACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA

La posición del derecho extranjero en el foro. El derecho extranjero recibe un tratamiento diferente en cada sistema. Así cabe:  La equiparación del derecho extranjero al derecho del foro, en cuyo caso el juez nacional está obligado a aplicar el derecho extranjero designado por su norma de conflicto, tal y como lo estaría respecto de su propio derecho material, proyectando el ppio iura novit curia también sobre el derecho extranjero.  Otros sistemas equiparan el derecho extranjero al tratamiento de los hechos, de modo que la carga de la prueba recae sobre la parte que lo invoca o pretende hacerlo valer. Esta es la solución casi constante de la jurisprudencia. Y también es a la que parece responder el 281 LEC. L.1/2000

 Caben soluciones intermedias en las que el derecho extranjero es considerado como «derecho, aunque
extranjero». Esta concepción implica que las partes alegan y prueban el derecho extranjero, al tiempo que pueden cooperar con el juez en el establecimiento de su contenido.

El dip se caracteriza por que es la aplicación de la ley extranjera, ya que si el juez hiciera aplicación de su derecho local, jurídicamente existirían muchos absurdos jurídicos. Nuestro ordenamiento positivo niega la excusación de la responsabilidad basado en la ignorancia de la ley, ya que la ley nacional tiene una series de mecanismos para su sanción y conocimiento, pero esto no sucede con la ley extranjera ya que no ha sido promulgada ni publicada en nuestro territorio. En consecuencia se puede decir que si una persona se ampara en ignorancia de la ley debe ignorar la ley extranjera pero nunca la nacional. La aplicación del derecho interno está garantizado por las reglas a las que las partes ni el juez se pueden sustraer. El interrogante es saber como juegan esas reglas en la aplicación de la ley extranjera. Fundamento en las comitas gentium. En primer término si admitimos el fundamento de las comitas gentium, que es el sistema de cortesía internacional o utilidad pública para aplicar la ley extranjera para los jueces la ley extranjera no tendría la misma fuerza obligatoria que la ley nacional por que la aplicación es una mera concesión graciosa. Si aplicamos el derecho por cortesía no es una obligación jurídica y el que solicita la aplicación del derecho deber facilitar todos los medios para lograr esa aplicación por la ley extranjera es un hecho que debe ser invocado y probado por las partes.

Además esta obligación de aplicar derecho extranjero cesa cuando se dan alguna de las excepciones al principio general: A) Leyes de naturaleza positiva. Encontramos distintas teorías: . aparece el deber comunitario de aplicar a casos extranjeros el derecho extranjero. EN CONCLUSION. En el caso que se admita la extraterritorialidad del derecho fundado en la comunidad jurídica del derecho deberá aplicarse el derecho impuesto por la naturaleza de la relación jurídica. Este fundamento produce una vinculación al sistema de aplicación oficiosa de le ley extranjera. clasifica las leyes en voluntarias y supletorias. Dispone: “las formas y solemnidades de los contrato y de todo instrumento público son regidas por las leyes del país donde se hubieren otorgado.: leyes que prohibían la adquisición de bienes en el extranjero por parte de los judíos). Esta determinación se hacía a posteriori. aunque este no habla de orden publico sino de leyes rigurosamente prohibidas. Wolff: Derecho de colisión Joseph Story (1. no importando que ese derecho sea local o extranjero. no podía aplicarse en territorio extranjero. Niboyet aludía a un mínimo de equivalencia entre las instituciones de los Estados.2 Fundamento de la comunidad de derecho. ya que con Savigny nace la institución del orden público. Son leyes nacionales que hacen referencia a la aplicación de la ley extrajera. Ej. Savigny descubre el orden público. a ellas equipara la institución extranjera desconocida en nuestro derecho. B) Instituciones del estado extranjero. pudiendo dejarse de lado por el libre juego de la autonomía de la voluntad. A través de estas excepciones. 12 del CC.: No podrá aplicarse un derecho extranjero que admite la esclavitud. donde se completa el concepto. Pero es recién con Bartin y Niboyet. inderogables por voluntad o legislación extranjera (Ej. que en el octavo volumen de su obra “Sistema del derecho romano actual 1849”. Si un Estado reglamenta por debajo de ese mínimo. conforme a él.” Es con Savigny. desconocidas o peligrosas para el nuestro. aunque sin llamarlo así. y absolutas. Denominaciones: Huber: conflicto de leyes Hercio: decollisionem legem (colisiones de leyes). FUE EN 1834 QUE SE LE DA LA DENOMINACIÓN DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CALIDAD DE DERECHO EXTRANJERO Se trata de determinar si el derecho extranjero se nacionaliza al momento de su aplicación o conserva su carácter de extranjería. Por ejemplo el art. aplicar derecho extranjero si coinciden con las primeras o contiene una institución desconocida para nosotros. El estudiar la comunidad jurídica determina la obligación de aplicar el derecho mas conforme a la naturaleza de la relación. por ser contrarias al espíritu de nuestra legislación. la muerte civil. Este autor señala las dos circunstancias enumeradas en el Principio y no por casualidad. no se debe. rigurosamente obligatorias.834): Derecho Internacional Privado. distinguiéndolo de las leyes de orden público o leyes de derecho público.

En si los derechos adquiridos no son materia del dip pero la adquisición de un derecho subjetivo adquirido en otro país lleva al reconocimiento de ese derecho subjetivo y a la permición de su ejecución en país extranjero. a través de la teoría de los derechos adquiridos. Entonces los derechos legítimamente adquiridos gozan de reconocimiento extraterritorial pero no necesariamente van a producir efectos jurídicos en un país extranjero. Todo derecho nace de la ley. (para Dicey los derechos adquiridos que tenga un extranjero. entonces su existencia debe ser reconocida. la ley tiene que tener el poder de crearlos ergo la ley competente debe ser territorial. Inglaterra los va a reconocer).3 TEORÍAS DE LA NACIONALIZACIÓN Teoría de la incorporación: el derecho extranjero tiene un nexo con la teoría de la incorporación. la aplicación de la ley extranjera es debido a la imposibilidad por parte del juez de resolver determinados casos basándose en su legislación local Este tema nos guia a la determinación de la competencia del juez con el fin de no caer en denegación de justicia y aplicar el principio de que todo derecho debidamente adquirido bajo la ley de una nación civilizada es reconocido y ordinariamente puesto en ejecución por un tribunal ingles. Dicey dice que la aplicación del derecho extranjero no es un antojo caprichoso del legislador basado en una cortesía hacia los otros estados. El problema de la extraterritorialidad de la ley extranjera se aborda desde el terreno de la jurisprudencia. Si el derecho nace de ley competente. La protección extranacional de ese derecho extranjero subjetivo lleva al juez ingles a averiguar la ley competente de donde emana ese derecho subjetivo. . Inglaterra: Dicey y la teoría de los vested rights. siempre y cuando hayan sido debidamente adquiridos en otra nación. el dip integra el derecho interno y éste debe dictar sus normas. La aplicación del derecho extranjero vulnera los principios del nacionalismo que se basa en el territorialismo y da distintas explicaciones según en la escuela en que uno se enrole. Estados Unidos – harvad y yale Harvard: tiene la teoría de la incorporación material del derecho subjetivo extranjero o los derechos revestidos.

no se reconoce la ley extranjera que establece estados penales desconocidos al local cno se reconoce la ley extranjera en lo que se refiera a la propiedad inmueble (no por afectar el orden público sino por regir la lex rei sitae) d. Explica que a los casos mixtos el juez debe aplicar el derecho local pero no es el derecho local nacional. . un hecho que debe ser probado. crea un derecho semejante al derecho extranjero. mientras que los jueces no pueden modificar el dip únicamente deben resolver los conflictos de leyes conforme a derecho del país al que pertenecen (lex fori) Pero también hay excepciones al reconocimiento de los efectos de los derechos adquiridos en el extranjero y estos son: a. nace de la aplicación judicial. En conclusión el juez territorial juzga el caso como lo haría el juez extranjero. fuera de su territorio. sino que el juez debe crear otro derecho local especial para aplicarlo a ese caso en concreto.4 En consecuencia ese derecho legítimamente adquirido. Es decir que el derecho es creado por el juez.no se reconoce la ley extranjera en los procedimientos judiciales (no por afectar el orden público sino por regir la lex fori) Yale: tiene la teoría de la incorporación judicial del derecho subjetivo extranjero o teoría del derecho local El principio de Lorenz es que no debe reconocerse la vigencia de ninguna ley extranjera ni reconocerse ningún derecho adquirido. Así se produce la recreación de los derechos subjetivos por las reglas del dip nacional que estas reglas de dip son dictadas por el legislador local. Rechaza la teoría de las comita gentium ya que las reglas del dip que resuelven los conflictos de leyes son dictadas por los legisladores locales que las pueden modificar sin faltar al deber hacia otro pais. nacido de una ley extranjera. no está sujeto a dogmas y se adapta a cada caso.no se reconoce la ley extranjera que afecte la moral local b. es considerado un hecho. toma el derecho objetivo extranjero como modelo y lo recrea como derecho local.

En algunos casos se aplicará la lex fori. : significa la ley del juez que conoce el asunto. para la capacidad por la ley nacional del incapaz.5 SISTEMA CONTINENTAL EUROPEO Doctrina italiana de la incorporación. dice que el caso del testamento ológrafo del holandés se rige por la ley del lugar de celebración del acto en cuanto a la forma. Dice que toda norma indirecta de importación tiene un espacio en blanco dejado voluntariamente y debe llenarse con la ley extranjera a través de los puntos de conexión. estas normas extranjeras no pierden su sentido ni valor que tenían al momento de ser creadas . El dip es el medio por el cual se le da valor jurídico al derecho extranjero. éste debe preguntarse sobre la ley aplicable a dicho asunto. Si el derecho extranjero lesiona el orden público este impide la incorporación. La calificación debe ser dada por la ley competente para regir la relación jurídica. Para que una norma sea válida en el extranjero tiene que haber sido creada de acuerdo a las reglas de su ordenamiento positivo. De esta forma se genera una norma idéntica a la norma extranjera dentro del derecho local. Hay dos modalidades de incorporación: MATERIAL: las normas del dip remiten al derecho extranjero y por causa de esa remisión se produce la nacionalización del derecho extranjero y en consecuencia el derecho extranjero se aplica como derecho nacional. La misión del dip es la incorporación de normas extranjeras en un ordenamiento nacional para que ese derecho tenga valor jurídico o surta efectos jurídicos. FORMAL: el derecho extranjero se incorpora al derecho patrio por medio de las normas del dip pero no pierde su cualidad de extranjería. Lex fori. la lex fori regula las cuestiones de procedimiento. cualquiera que sea la lex causae. Tradicionalmente. En consecuencia las calificaciones se hacen de acuerdo a la lex causae. una vez designada por las normas de conflicto de leyes. . entonces las calificaciones deben hacerse según la lex fori. El fundamento jurídico: Se sostiene que el legislador al declarar competente una ley extranjera restringe la aplicación de sus reglas internas. El fundamento práctico: Niboyet señala que una necesidad práctica lleva a seguir la lex fori. o sea que la definición de los términos de la norma indirecta deba darse de acuerdo a la ley del juez. El ordenamiento jurídico competente para calificar es el derecho civil del juez que conoce el pleito. Cuando se presenta a un juez un asunto que reviste un carácter internacional. CALIFICACIÓN LEX CAUSAE: Lex causae: designa la ley que regula el fondo del asunto.

somos fotógrafos del derecho extranjero y lo imitamos. si ese caso es extranjero entonces hay que respetar el elemento extranjero ¿cómo lo respeto? Hay que hacer con el caso lo que presumiblemente harían en el país al que pertenece. como su derecho interno. Hay que darle al caso el mismo tratamiento de fondo que le daría el juez de esa nacionalidad (tomar como punto de referencia al juez que va a entender). Al consultar todos los ordenamientos jurídicos el juez emite una sentencia y su análisis da como resultado la teoría del reenvío. incluidos sus propios conceptos o categorías. Consecuencia Una vez admitido el derecho extranjero observamos que tenemos una pluralidad de ordenamientos jurídicos entonces hay que consultarlos. Niboyet ha criticado esta teoría afirmando que debido a que la calificación es necesaria para determinar la ley aplicable ¿Cómo partir de la calificación establecida por la ley extranjera si aun se ignora cuál será ésta? TEORIA DEL USO JURÍDICO GOLDSHMIDT Primer identificamos al caso como extranjero. En otras palabras. El juez debe interpretar el derecho como lo haría el juez extranjero. . Sin embargo. El juez puede tener en cuenta el derecho extranjero de un gobierno no reconocido o con el que está en guerra. El juez debe tener en cuenta el derecho de oficio porque el derecho extranjero es un hecho notorio que todo el mundo debe conocer. se podrá saber si se trata de un matrimonio que independientemente de su forma laica o religiosa . con lo cual se logra conservar la interpretación de la relación jurídica concreta. TEORÍA DE LA EXTRANJERÍA.6 Aquí se considera que la calificación debe hacerse con base en el derecho extranjero designando. apoyándose en la teoría de la referencia máxima es decir que importa la pregunta ¿qué derecho aplico? Y exporta tanto el dip extranjero.es válido en cualquier lugar. El derecho extranjero es construido por los habitantes del país extranjero. por ejemplo. Así. Si el derecho es desconocido o de difícil acceso el juez puede acudir a otro ordenamiento para emitir el fallo. sino también al derecho a que pertenece dicha norma jurídica. mediante esta calificación se designa no solo a una norma jurídica extranjera (como la relativa a los requisitos para celebrar el matrimonio). conforme al cual deberá interpretarse esta última.

nos establece que si un acto ha sido otorgad en el extranjero se va a regir por las normas del país donde se hizo el acto. Cuando la ley extranjera es declarada aplicable debe aplicarse como ley extranjera sin realizar ningún proceso de internalización del derecho extranjero al nacional. 12 del CC el señor juez deberá ver exportar el derecho de Francia para ver si las partes han cumplido con las formalidades del acto. en este caso el juez deberá recurrir a los principios generales del derechos y estos principios lo llevan a la conclusión que el juez deberá . Tomemos un ejemplo: en Francia se firma un instrumento público entre un argentino y un colombiano. También puede suceder que las partes pidan la aplicación del derecho extranjero y éste no pruebe la existencia del texto. En su sistema fundado en la razón jurídica y en la existencia de normas imperativas del dip este artículo carece de aplicabilidad. el juez. que es una norma de dip nacional. en los casos en que este Código la autoriza. El problema que se plantea con este artículo es que está fuera de armonía con el resto del articulado del dip nacional.7 Es aplicar el derecho extranjero como tal. QUE LEY APLICO PARA SABER SI EL INSTRUMENTO ES O NO VÁLIDO. 13 fue tomada en forma literal del esbozo de Freitas que fundamentaba la extraterritorialidad de la ley en la cortesía. a cuyo cargo será la prueba de la existencia de dichas leyes. La respuesta es “de acuerdo las disposiciones del art. 12 dispone “las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento público. o en virtud de ley especial. lo lleva a cabo hayan o no hayan las partes pedido la aplicación de la ley extranjera. 13: la aplicación de las leyes extranjeras. La causa es que el art. Si la parte no pide la aplicación extranjera lo mismo el juez debe exportar el derecho. Así por ejemplo el art. Exceptuase las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la República por convenciones diplomáticas. son regidas por las leyes de país donde se hubieren otorgado” este artículo. para saber si es o no válido su otorgamiento. LEGISLACIÓN ARGENTINA Art. Entonces el juez se pregunta. Si en Argentina se produce la controversia el juez Argentino deberá dilucidad primero lo atinente a la validez del instrumento otorgado. Es una disposición obligatoria que pertenece al derecho local y pertenece al Dip. nunca tendrá lugar sino a solicitud de parte interesada. cuestión que sucede con el artículo en examen. si se hizo en Argentina rige la ley Argentina si se emitió en París rige la ley Francesa. La nota del presente artículo establece que la ley extranjera es un hecho que debe probarse mientras que la ley nacional es un derecho que simplemente se alega sin probar. Este mecanismo.

Se permite la aplicación del derecho extranjero de oficio. la aplicación será de oficio. La Cidip II dice que los jueces y autoridades de los estados partes estarán obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo harían los jueces del estado cuyo derecho resultare aplicable (teoría del uso jurídico) sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada. más allá que las partes lo soliciten y allanen el camino del juez al momento de su aplicación.8 observar las leyes del lugar de origen donde ser otorgó el acto o sea calificar el acto por la ley del lugar de celebración. . Por ejemplo el Código de Bustamante que establece que los jueces y tribunales de cada estado contratante podrán aplicar de oficio las leyes de los otros estados sin perjuicio de los medios probatorios. Encontramos varias disposiciones jurídicas que establecen la aplicación de oficio de la ley extranjera. El tratado de Montevideo del 40 establece que las leyes de los estados contratantes serán aplicadas sin tener en cuenta la nacionalidad de las partes que hayan intervenido.

o si sólo debe ser judicialmente aplicado cuando ha sido alegado y debidamente probado. saber si el mismo es un derecho o si por el contrario tiene naturaleza fáctica. por lo tanto el llamado formulado por la norma de conflicto del juez está dirigió al orden jurídico extranjero. para su aplicación extraterritorial acudir a los recursos de incorporación. 2) El del tratamiento procesal del derecho extranjero: es decir si corresponde su aplicación de oficio. B) TEORIAS REALISTAS: conciben al derecho extranjero como un hecho. es decir es un hecho. Con respecto al derecho nacional somos sus arquitectos. Deben distinguirse 2 aspectos: 1) El de la naturaleza del derecho extranjero: esto es. en cambio con respecto al derecho extranjero somos meros fotógrafos. naturaleza que le es atribuida como resultado de la extraterritorialidad y que tiene la virtualidad de transformar lo que es derecho en hecho al trasponerse las fronteras de los Estados. b) Sistema de aplicación de oficio Para esta postura que se basa en el fundamento jurídico de la aplicación del derecho extranjero de la comunidad jurídica de los Estados mediante el empleo de su regla de solución o bien en la institución procesal del hecho . STORY: sostiene que el derecho extranjero es un hecho que los jueces nacionales aplican por cortesía internacional. en cuanto conjunto de normas. El derecho extranjero es un hecho pero de carácter notorio que debe ser aplicado de oficio. apropiación o nacionalización del derecho extranjero al derecho nacional.9 APLICACION DEL DERECHO EXTRANJERO. TEORIA DEL USO JURIDICO DE GOLDSCHMIDT Cuando uno aplica derecho extranjero debe darle al caso el mismo tratamiento que el juez extranjero daría a ése. 2 TEORIAS: A) TEORIA NORMATIVISTA O JURIDICAS: consideran que el derecho extranjero es derecho. El derecho es propio o extranjero según la relación que tengamos con él. 2 criterios: a) Sistema de aplicación a instancia de parte Los Estados no se encuentran obligados a aplicar las leyes extranjeras y si deciden hacerlo es en virtud de la cortesía internacional y la recíproca utilidad que con ello persiguen. Se distinguen a su vez dos vertientes: una que estima que el derecho extranjero se debe aplicar como derecho y como extranjero (teoría de la extranjería del derecho extranjero) y otra que exige.

Ello tendrá lugar por medio de una incorporación material del derecho subjetivo extranjero a través de las reglas de solución de conflictos que son nacionales. Dictada la sentencia no queda incorporado sino que vuelve a ser derecho extranjero. La Corte Inglesa aplica su common law pero en determinadas circunstancias admite la aplicación del derecho extranjero en la medida que bajo su imperio hayan nacido derechos subjetivos válidamente adquiridos. 2) UNIVERSIDAD DE YALE: El representante es LORENZEN. . TEORIA DE LOS VESTED RIGHTS O TEORIA DE LOS DERECHOS REVESTIDOS O ADQUIRIDOS. La sentencia produce la nacionalización del derecho extranjero. Es el juez vía sentencia quien incorpora el derecho extranjero. Según BEALE para el reconocimiento de los derechos adquiridos en el extranjero deberá corroborarse que los mismos han nacido como consecuencia de la aplicación de la ley competente (jurisdicción legislativa) y de ser así para que produzcan efectos extraterritoriales deberá existir una ley en el Estado que va a reconocerlos. Las leyes extranjeras serán aplicadas cuando se reconoce un derecho subjetivo adquirido en otro territorio. LEGISLACION ARGENTINA ART.C. Adopta la teoría de la incorporación legislativa. La ley nacional es un derecho que simplemente se alega sin depender de la prueba. puesto que no aplica derecho extranjero sino nacional. a cuyo cargo será la prueba de la existencia de dichas leyes. DICEY manifiesta que el punto de partida es la estricta territorialidad y por lo tanto el Tribunal debe aplicar exclusivamente su propia ley. Cuando el juez juzga un caso con elementos extranjeros debe crear un norma idéntica a la extranjera. nunca tendrá lugar sino a solicitud de parte interesada. ¿DE QUE MANERA SE INTEGRA EL DERECHO EXTRANJERO AL NACIONAL? 2 TEORIAS: 1) UNIVERSIDAD DE HARVARD: El representante es BEALE. Estamos en presencia de la teoría de la incorporación judicial. que es la norma competente para regir el caso y de esta manera se respeta el principio territorialista. se impone al juez la obligación de aplicar de oficio el derecho extranjero. Nota: La ley extranjera en un hecho que debe probarse. 13 C. Exceptúanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la República por convenciones diplomáticas.10 notorio (Godschmidt).: La aplicación de las leyes extranjeras. o en virtud de ley especia. en los casos en que este código la autoriza. Habla de la incorporación judicial.

• Teoría de la extranjería: Aplica Derecho extranjero como Derecho extranjero en sí mismo. aunque los jueces no lo conozcan tienen la posibilidad de conocerlo. La soberanía no acepta el Derecho formalmente extranjero. Dentro de este grupo encontramos:  Teoría de la nacionalización Legislativa: A su vez. y en la necesidad de que las partes invoquen y prueben su existencia. Por consiguiente. Formal: nacionaliza las fuentes extranjeras de Producción de normas. ni aplicar de oficio normas que pertenecen a un ordenamiento jurídico extraño. . este no podría obedecer el mandato de una soberanía extranjera.11 ¿En qué concepto aplicamos en nuestro país partes de un ordenamiento extranjero? (Calidad del Derecho extranjero) En este campo se enfrentan las teorías que nacionalizan el Derecho extranjero con la tesis que lo aplica directamente como Derecho extranjero. Goldschmidt dice que el Derecho extranjero es un hecho notorio. lo que la autoridad judicial hace es acatar su propio ordenamiento jurídico. Esta discriminación obedece a la ley extranjera emana de una soberanía a la cual no están sometidas las autoridades judiciales locales. se divide Material: el legislador nacionaliza normas de Derecho extranjero. Aplicación del Derecho extranjero: Concepto: El rasgo característico del Derecho Internacional Privado es la aplicación de una ley extranjera a una relación jurídica privada internacional. • Teorías de la nacionalización del Derecho extranjero: Se basan en la creencia de que en un Estado sólo puede ser aplicado el Derecho de ese Estado. a través de una norma indirecta de DIPr. La aplicación de Derecho extranjero se funda en una regla de derecho que forma parte y está contenida en el sistema jurídico del país al cual pertenece el juez que entiende en la causa. le ordena juzgar el caso conforme al Derecho extranjero. al aplicar Derecho extranjero. Pero la fuerza de este argumento se puede neutralizar afirmando que el magistrado local.  Teoría de la nacionalización judicial: El juez nacionaliza el Derecho extranjero en el momento de dictar sentencia. Por el contrario. Esta aplicación no se realiza de manera directa. Existe una tendencia a preferir la ley nacional a la extranjera. que se manifiesta en la no-aplicación de oficio de la ley extranjera. no se somete a ninguna soberanía extranjera. el cual.

postulan su aplicación de oficio por el tribunal. “. 5º. por estar inserto en un sistema jurídico.1 En definitiva. . Entre la teoría jurídica que establece que el Derecho extranjero es “Derecho”. quienes le atribuyen al Derecho extranjero el carácter de mero “hecho”. propició esta solución.. 3º. serán igualmente admitidos para los que se decidan aplicando las leyes de cualquiera de los Estados”. Por lo tanto. la jurisprudencia ha admitido: Copia autenticada de la ley. contenido. y no un hecho. como por ejemplo. Carlos Gattari: “La ley extranjera como hecho notorio” ED 36-913. Prueba confesional.. La misma posición sustenta la jurisprudencia española. el cual. y de las que posteriormente se sancionen en sus respectivos países”. Opinión de jurisconsultos. La jurisprudencia argentina. ante el vacío legal. en tanto quienes lo consideran “Derecho”. el de permitir que las partes y el magistrado investiguen y obtengan la prueba de la existencia. francesa e inglesa. “. 2º. Los medios de prueba del Derecho extranjero: No existe una enunciación de los medios de prueba idóneos para acreditar la existencia de Derecho extranjero. Atestación de un escribano extranjero.los gobiernos se obligan a transmitirse recíprocamente dos ejemplares autenticados de las leyes vigentes. Art. Informes de agentes diplomáticos y consulares. que se aferra al texto del art. “Todos los recursos acordados por la ley de procedimientos del lugar del juicio para los casos resueltos según su propia legislación. sostiene que la ley extranjera es un hecho que debe ser alegado y probado por la parte interesada. vigencia.será hecha de oficio por el juez de la causa sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada”. y diversos anteproyectos y proyectos de códigos. 1 W. Art. a menudo militan a favor de la necesaria invocación del mismo. y la teoría del “hecho”. en lo que respecta a su aplicación. Goldschmidt. el Código Panamericano de Bustamante. que es compartida por otros. Art.. A favor de la aplicación de oficio se encuentran los Tratados de Montevideo. Prueba testimonial. Así.. se ubica la que asimila al Derecho extranjero como un “hecho notorio”. es siempre un sistema de reglas de conducta. Referencias de obras conocidas sobre el derecho del país respectivo. 13 del Código Civil y a su nota. brasileña. desde un punto de vista lógico debe rechazarse esta última postura. Los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940: En ambos se establece que las leyes de los Estados contratantes.12 El Derecho extranjero es un hecho: Generalmente el problema de la aplicación del Derecho extranjero se vincula íntimamente con el de la caracterización de aquél como un hecho o como verdadero Derecho. pero esta circunstancia no debe influir en el concepto que se debe tener acerca de la calidad del Derecho extranjero. e interpretación del derecho extranjero. Puede admitirse que la asimilación de la ley extranjera a un hecho no es más que una descripción técnica a favor de un propósito limitado.

.13 Intercambio recíproco de información entre los países acerca de su respectiva legislación (como lo establecen el Protocolo Adicional a los Tratados de Montevideo).

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