En base a la variedad de matices y formulaciones que el Derecho ha tenido a lo largo de los siglos, aparecen ciertos contenidos de sentido, que

permiten identificarlo como un proyecto de existencia. Para ello es necesario considerar previamente los distintos modelos de rdenes sociales, como modos diversos de resolver la existencia, verificables en todas las sociedades humanas y compararlo con el proyecto de Derecho. I Modelos Sociales A los efectos de orientar nuestra bsqueda proponemos cuatro modelos de orden (se trata de un esquema en el que necesariamente se sacrifican datos de la realidad que los aplica. Cada uno de ellos expresa tendencias y valores que permiten distinguirlo). Los modelos de rdenes sociales tienen, por lo menos dos referencias: en sentido Formal y en sentido Material. La perspectiva Formal significa una adecuacin recproca, es decir que todos los rdenes son iguales, todos ordenan. Pero es necesario establecer un modelo o criterio de orden. Por ejemplo, en una biblioteca los libros se pueden ordenar alfabticamente, por temas, por antigedad; inclusive se pueden combinar dos o tres de estos criterios, aunque resulta ms difcil. Sin embargo lo que interesa a esta materia no es el orden de los libros sino de las personas en la Sociedad, que puede ser una Sociedad domstica (la casa, la familia), o una Sociedad Poltica (el Estado, la ciudad, el pueblo). La perspectiva Material en cambio, consiste en una direccin de crecimiento, perfeccionamiento. En este sentido no todos los rdenes son iguales. El Derecho es una forma de orden jurdico, pero no es el nico modelo social; hay otros tres rdenes que tambin lo son. Pensar que el Derecho es el nico modelo sera incurrir en un reduccionismo. Sin embargo, en nuestra Facultad se estudia el Derecho y no los dems rdenes. 1) Amor Se trata del gran modelo de funcionamiento de la persona, es decir, el Orden que ms beneficia al hombre y su existencia. Relacionar al amor solo con la pareja y el sexo significara incurrir en un reduccionismo (el ser humano puede tener sexo sin amar como as tambin existe el amor entre padres e hijos, hermanos, tos o amigos, no asexuado). Debe entenderse al Amor como aquel acto en el que se reconoce a otro como una persona diferenciada, rescatarlo del gnero. Se trata de un acto discriminatorio, pero en sentido positivo. Implica escuchar al otro, ayudarlo, alegrarse con sus alegras, darle un nombre. Sin embargo el Amor tiene para los seres personales la desgracia de no poder proyectarse hacia muchas personas: si tomamos el amor al prjimo segn el evangelio, prjimo significa cercano, cualquiera puede ser el prjimo, pero no existe la projimidad universal. No puedo amar a todo el mundo (en cambio, el respeto si se puede cumplir universalmente). Adems el amor a veces se agota, se desvanece. Un ejemplo fue la liberacin de la India encabezada por Ghandi sin armas y por razones de amor.

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Respeto (Derecho) Incorrectamente la idea de Respeto suele relacionarse con el temor, pero en verdad significa el temor de daar a otro. El Respeto consiste en no daar a otro (naeminem laedare). Es la base del Derecho, un principio fundamental. Se trata de dar a cada uno el trato de suyo (consiste en reconocer la autonoma del otro, como suyo de s). La justicia es propia de este orden, para que nadie se dae y que cada uno reciba lo suyo (precio justo, salario justo). Es una constante y perpetua fortaleza, que no solo radica en los actos mos sino que debe proyectarse en una verdadera poltica y orden social. El Derecho se expresa siempre igualitariamente, si observamos el cdigo civil, este no se refiere a personas concretas sino a cualquier persona que cumpla un rol determinado; como locador, vendedor, comprador, etc. Cuando subsumo aparece el nombre, nos basamos en idea de gnero, por ello no hay nombres en el Respeto, porque la igualdad es fundamental para el Derecho. Entra en juego el intercambio y por ello adquiere relevancia el contrato, hay un cambio entre personas: se da siempre a cambio de algo (a diferencia del orden del Amor donde no se puede cambiar un amor por otro). Es ms simple y ms sencillo que el amor. Por ejemplo cuando un auto se detiene frente a un semforo en rojo, no lo hace para evitar una multa sino para evitar chocar y daar a otro. El respeto se puede cumplir universalmente, es ms fcil respetar a una persona que amarla. Por ejemplo, la Declaracin Universal de DD.HH. que gracias a la facilidad del respeto puede expandirse universalmente. 3) Poder El Poder consiste y propone una desigualdad, pero a diferencia del Amor, se saca del gnero para poder mandar y gobernar, apropiarse del otro, hacerlo mo. Es darle al otro ms de lo que merece para que pueda mandar.

Posee dos rasgos fundamentales: Necesidad de expansin: trata siempre de darle a quien lo tiene ms poder. Hegel, en la Dialctica del amo y del esclavo entiende que el amo quiere ser siempre ms amo, pero adems aquel que est sometido (por miedo, resignacin, para que no haya anarqua, respondiendo a ideologas) tambin quiere obedecer cada vez ms. Por ello Se constituye con dos voluntades simtricamente convergentes: es una relacin de mando y obediencia. Desde la perspectiva del poder las manifestaciones de igualdad del Derecho no se entienden. Otros poderes generan estructuras y superestructuras, como por ejemplo el poder poltico. 4) Violencia Cuando quien obedece se rebela ante el poder, entra en juego el orden de la Violencia. En su faz extrema implica apartar al otro, pero como orden es transitorio: no puede ser permanente, es el medio para consagrar el respeto o implantar un nuevo modelo. Consiste una no aceptacin al Poder. Segn San Martn, no se trata de conquistar sino de liberar. Los libertadores ejercan violencia, pero ella se explicaba porque haba un poder colonial, opresivo. En sentido Formal, los cuatro rdenes son iguales, en cambio en sentido material se puede establecer un orden de prelacin en base al beneficio del hombre y su existencia: a) El Amor: es el gran modelo de funcionamiento de la persona. b) El respeto: es importante no daar al otro y dar a cada uno lo suyo, pero necesito ms que eso. c) El Poder: da cierta seguridad, pero tiene una necesidad de expansin que cosifica al otro. d) La Violencia: Es el orden de menor valor en la existencia del hombre, implica la no aceptacin del poder. II Una vez identificados los rasgos especficos de cada uno de estos modelos tratamos de mostrar la posicin del Derecho frente a ellos.

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Inadecuacin respecto de la comunidad. El problema de la comunidad abstracta. El termino comunidad es propio del modelo social del Amor. En una comunidad, sus integrantes se conocen entre s. Cada uno reconoce a los dems como sujetos diferenciados, rescatndolos del gnero. Pero existe el peligro de que la acepcin de comunidad en un sentido abstracto desfigure la idea del Amor y del Respeto y fomente al Poder. En el Derecho es difcil entender al Amor y viceversa, son modelos diferentes. Hay un problema cuando las Sociedades polticas toman la idea de Amor porque en la comunidad existen relaciones de Amor y no de Derecho, por ello surge el peligro inminente y la posibilidad de incurrir en el tercer orden, el Poder. 2) La relacin de reconocimiento como proyecto de Derecho. El orden del derecho se funda en una relacin de reconocimiento y respeto al prjimo, sin individualizar y diferenciar a los miembros de la sociedad, es decir, sin amor. Se respeta a la persona del hombre en su generalidad y de manera universal. El derecho existe por la necesidad moral de que el orden en las sociedades se logre por el camino del respeto a todos los hombres. La relacin de reconocimiento es una afirmacin recproca. Las partes se encuentran admitiendo su profunda y radical equivalencia. La comunicacin, el intercambio, el encuentro interpersonal se hace a partir del presupuesto de igualdad recproca. Nadie avasalla ni supera a nadie como en el poder, nadie daa ni menoscaba a nadie como en la violencia. El encuentro an fugaz el pacfico. Esta zona de reconocimiento es, esencialmente, la zona del derecho.

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Tensiones entre los distintos modelos. Derecho y comunidad, Derecho y Poder, Derecho y Violencia.

Derecho y comunidad: La comunidad es un rasgo especfico del amor. Cada miembro de la comunidad reconoce a los dems miembros como individuos diferenciados mediante un acto de amor. Se trata de una desigualdad en sentido positivo: rescatar al otro del gnero. En cambio, el derecho se funda en la igualdad de todos los integrantes de una sociedad mediante es respeto y la justicia. No importa en el derecho conocer a cada ser individual porque el respeto se ubica en una esfera de universalidad. Derecho y poder: El poder es el eterno contradictor del derecho. El derecho se vale a veces, minima y cautelosamente, del poder (no como exigencia esencial de su ser, sino como mera concomitancia, como contenido de un derecho subjetivo del hombre frente a otros poderes que lo agreden), pero guarda frente a l una esencial prevencin, un permanente cuidado. Derecho y violencia: La violencia muestra un panorama desastrosamente diferente al del derecho, sus modos no son de comunicacin entre los hombres, sino apenas de contacto. El ser ntimo de cada uno se cierra al enemigo, el hombre se transforma en una cosa (cosificacin), apta para ser daada o destruida. Esto se advierte especialmente con las grandes concentraciones de poder armado que tanto pesan sobre la conciencia moral de nuestro siglo y que son la expresin teratolgica de una violencia potencial.

Toda la historia del derecho es, junto a la de la oposicin a la violencia, la de la oposicin al poder. III Examinados ya los modelos de orden social corresponde ahora precisar los rasgos esenciales y permanentes del Derecho para poder proponer una definicin del mismo.

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El derecho como opcin moral:

La justicia del derecho La justicia es un rasgo caracterstico del derecho, que consiste en dar a cada uno los suyo, tratar al otro como un suyo de s. Se trata de uno de los pilares bsicos del respeto universal. Es una medida adoptada por el derecho frente a los problemas de la cosificacin. Debe ser constante y perpetua. Es necesaria para que nadie se dae y que cada uno reciba lo suyo. Los antiguos decan que la justicia era una virtud, pero esta concepcin era errada porque se trataba de una concepcin vinculada exclusivamente al hombre (virtud proviene de viril, masculino). Dignidad de la persona humana Tanto la existencia del Derecho como sus contenidos especficos encuentran su fundamento en la dignidad de la persona humana, el respeto a todos los hombres. La vida social, su organizacin y su progresivo desarrollo estn ticamente subordinadas al bien de la persona: sta es la raz de la existencia del Derecho. Y en esto radica precisamente la diferencia de principios entre el Derecho y los otros rdenes sociales, en los que ese bien de la persona es sustituido o desplazado. La propia armona social encuentra efectiva posibilidad de realizacin a travs de reglas de respeto recproco. En el Derecho se refleja la dignidad de la persona, su ser, su realidad, su insercin en el mundo y en la alta dimensin de los valores espirituales. No es posible un bien comn que no se encuentre apoyado en el respeto al hombre (a todos los hombres). 2) Algunos rasgos esenciales: Universalidad La solucin del derecho es universal, vale sin que su validez se circunscriba a lmites personales o territoriales. Este es un rasgo derivado de la universalidad de su idea moral. El derecho no es de este o de aquel grupo, sino de toda la humanidad, por lo mismo que refleja una dignidad humana que no reconoce fronteras. Desde el derecho primitivo hasta el derecho actual se ha producido una progresiva transicin del derecho grupal al derecho universal como, por ejemplo, con las declaraciones de los derechos del hombre (1948). Este rasgo de universalidad del derecho se abre paso todava hoy con dificultades, por la existencia de resabios indudables de la conciencia de grupos, que opera negativamente. Ello implica, una disminucin en el reconocimiento y respeto a la dignidad de la persona del hombre, de la cual la universalidad del derecho es mero reflejo. Generalidad El derecho es un orden incorporado a frmulas (por eso existe una extraordinaria simpata entre el derecho y la palabra escrita que permite precisar y fijar la frmula). Toda regla de derecho puede comunicarse, compararse con otras reglas igualmente diseadas para desplegar la misma idea moral, articularse como magnitudes estables, al margen de toda variacin subjetiva y de toda arbitrariedad. El traslado de la idea moral de las reglas de un orden abstracto que con el derecho ocurre, invierte la secuencia temporal propia de la conciencia moral, ya que lleva a que la respuesta anticipe al hecho. Las frmulas anticipan respuestas, criterios de solucin y armona frente a hechos an no sucedidos, y cuya ocurrencia se presenta como meramente hipottica. El derecho tiene, por eso mismo, el sentido de verificarse en un tiempo venidero. Esas reglas son generales. Plantean y resuelven un numero indefinido de casos, situaciones tpicas cuya recurrencia en la vida social, fuera an de los lmites de determinada poca o cultura, descansa en estructuras bsicas de la naturaleza humana y el mundo circundante. El carcter general de la solucin responde a una necesidad interna del derecho. Fines (paz y seguridad) Derecho y paz: especialmente intensas y recprocas son las relaciones del derecho con la Paz. El derecho es orden de paz. Coordina comportamientos y establece las condiciones del encuentro social y la buena comunicacin de las existencias humanas. A su vez la paz brinda el medio propicio para que el derecho prospere y se desarrolle. El derecho es, adems una paz de medios y de fines. El fin del derecho (que es la armona fundada en el respeto del hombre) es genuinamente pacifico.

Pero tambin los medios del derecho son medios de paz. El derecho rehsa totalmente los procedimientos violentos. Su obligatoriedad radica en su carcter moral. Sobre esta convergencia de medios y de fines, el derecho funda la paz. Derecho y seguridad: Los vnculos del derecho con la seguridad no siempre han sido interpretados correctamente. Existe en este punto una notable desfiguracin ideolgica, producto de teoras del poder. La seguridad es una de las aspiraciones humanas a las que el derecho responde de modo ms directo. La seguridad que el derecho brinda se funda exclusivamente en su contenido obligatorio. Es el carcter exigente del orden moral el que asegura su realizacin. La seguridad radica en dos presupuestos que han construido histricamente al derecho: El presupuesto de objetividad (su obligatoriedad deriva de su contenido moral), y el presupuesto de libertad (la fundamental actitud del hombre de encontrarse con el bien). El presupuesto de objetividad deviene el permanente conflicto con la arbitrariedad. Lo arbitrario es lo caprichoso lo que carece de fundamentos objetivos. Tanto la paz como la seguridad constituyen necesidades de hombre, que encuentran en el derecho una importante respuesta. Sin embargo no son ellos los nicos fines del derecho, podemos mencionar entre otros la autonoma, la comunicacin la solidaridad y el bien comn. Los fines se incorporan al derecho nicamente en cuanto que estn moralizados por la idea fundamental que lo preside: la del respeto a la divinidad humana. Al derecho puede llegarse en bsqueda de paz, de seguridad, de solidaridad o del bien comn. Pero no cualquier paz, solidaridad, bien comn, sino nicamente aquel que pueda resolverse a partir de la regla moral fundamental del respeto al hombre y su dignidad personal. 3) Propuesta de una definicin del derecho El derecho es un proyecto de armona social fundado y realizado en el respeto a la persona del hombre. Esta definicin rene tres rasgos esenciales, que son universales y permanentes: A) en primer lugar, hace referencia a su contenido moral, porque el derecho es una parte de l. Si se omitiere expresarlo, la definicin perdera su nota ms extraordinariamente esencial. Adems no habra modo de distinguir al derecho del orden del poder, que suele revestirse de elementos externos similares, pero que, por responder a un principio fundamental diverso, vive con el derecho una existencia intensamente conflictiva. B) En segundo lugar, la definicin limita el mbito de relaciones a las que el derecho se proyecta, el mbito social. Con el derecho la idea moral se dirige hacia un orden de relaciones sociales. C) En tercer lugar, la definicin revela la caracterstica de que el derecho es un orden abstracto, expresado en formulas. En el derecho la idea moral se mediatiza y articula en reglas. Estos tres rasgos (enlace moral, referencia a comportamientos socialmente relevantes, carcter reglado de su formulacin) se mantienen como perfiles constantes en la evolucin del derecho. IV El derecho en el estado de derecho * Por Hctor Negri El estado de derecho propone un modelo de organizacin poltica en la cual junto a posiciones de poder, rigen principios jurdicos. Es una propuesta de coexistencia de dos proyectos (derecho y poder) ligados a paradigmas diferentes. Al hacrselos confluir, uno y otro sufren diversas modificaciones. Por lo comn, la teora del estado y la teora general del derecho al describirlos como objeto de sus respectivas reflexiones, los muestran ya modificados, a partir de esa convergencia recproca. Es decir, exhiben un estado limitado por el derecho (en el que las posiciones de poder se encuentran sujetas a diversas restricciones y controles de naturaleza jurdica) y a un derecho en el que la participacin estatal es decisiva tanto en orden a su formulacin como su aplicacin. Sobre esta base cabe concluir que la vigencia prctica del estado de derecho ha llevado a conformar un ncleo conceptual e ideolgico desde el cual estado y derecho se muestran como aspectos convergentes y parciales de una totalidad nica. Esta perspectiva integrada de estado y derecho si bien por un lado sirve para definir aspectos especialmente tcnicos de la propuesta, por otro debilita el examen de las tensiones internas a las que la misma se halla esencialmente expuesta. Y ms aun, concluye dando una visin del poder y del derecho en donde los rasgos de uno y otro terminan confundindose. De ese modo, y en particular en orden al derecho, la ley del estado, la actividad judicial, el control constitucional, la coaccin (por no citar sino algunos ejemplos), se asumen como expresiones genuinas de la propuesta del derecho, cuando en rigor son el resultado de su ulterior integracin con el poder.

Este breve trabajo quiere retomar los rasgos propios del derecho antes del estado de derecho y mostrar las modificaciones que experimenta en l. No para contradecir el valor del estado de derecho (que hasta hoy se revela como la propuesta ms adecuada para resolver el problema de la existencia humana en su relacin con el poder), sino para mostrar el origen de las tensiones a las que, como modelo integrado, inevitablemente conduce. Modificaciones al derecho en el estado de derecho 1. Asuncin y reformulacin de los principios jurdicos por la constitucin del estado. La exposicin del modelo jurdico a travs de frmulas generales y abstractas ha sido una constante en la cultura del derecho. Ms all de la posibilidad, tambin histricamente cierta, de posiciones singulares y concretas (y hasta de un repertorio de stas que no identifique de modo expreso sus criterios generales), el derecho se ha exhibido en forma de principios, o ha remitido tcitamente a ellos. (La razn de esta circunstancia debe encontrarse en la radical oposicin entre el derecho y la arbitrariedad. Y en la convergente necesidad de definir los criterios jurdicos de un modo que permita convalidarlos antes aun de su aplicacin concreta). El origen histrico de esos principios del derecho, de esas normas generales y abstractas, anteriores a los hechos que vinculan, no siempre es identificable. Muchos de ellos se pierden en el tiempo, en una zona imprecisa de tradiciones y motivos religiosos. Se los recupera a travs de recopilaciones histricas o de referencias literarias, a veces fragmentarias, que resguardan su vigencia anterior. Lo decisivo para validarlas sin embargo, ms que su autora (y de la tradicin que se reconoce complementariamente como criterio de autoridad), es su consecuencia con un modelo fundante. Valen por lo que expresan, ms que por su origen. Reconocen, por sobre una instancia de creacin personal o temporal, un fundamento material de contenido. En el estado de derecho, en el que coexisten derecho y poder, esos principios por lo comn se mantienen, pero con una importante modificacin: el poder los recepta y reformula. Esto es visible en todas las constituciones del estado de derecho. El constituyente asume a los principios como propios. De ese modo, al renovar su autora, ensaya una nueva validacin, definida no ya por la pertenencia de los principios al derecho, sino por su inclusin en la misma constitucin que ha dictado. Valen con ella. Pasan a ser constitucionales. Se convierten en la ley constitucional del estado. Esto si bien por un lado los refuerza (compromete toda una organizacin del poder y un aparato coactivo al servicio de su vigencia) por otro lado los debilita, ya que los ata al mismo origen histrico y a la misma inteleccin de los dems textos constitucionales. Es decir, se los incorpora a una serie de mecanismos inmanentes al poder del estado, que en los hechos pueden servir no slo para respaldar su vigencia sino tambin para empobrecer el ulterior sentido de su aplicacin. 2. Mediacin de la ley en la aplicacin de los principios del derecho. La recepcin y reformulacin de los principios jurdicos por el poder constituyente se complementa en la actividad ulterior del poder constituido. En ella el dictado de una legislacin (que se renueva y ampla permanentemente), asume una importancia decisiva e introduce una nueva modificacin al derecho desde el poder. Los principios del derecho no se aplican directamente. La ley se vuelve mediadora para su actuacin concreta. Esa mediacin no es sin embargo rigurosa. Toda reglamentacin genera, por si misma, exigencias que no se encuentran en los principios de los que parte. Los criterios iniciales van matizndose, de ese modo, por una suerte de lgica interna de las normas que los reglamentan. Por lo dems, la legislacin no slo es reglamentaria sino complementaria. Incluye deliberadamente contenidos neutros, que pierden toda posibilidad de una referencia directa a principios de derecho, o, lo que es ms delicado aun, contenidos que se acomodan a razones de estado. A partir de cierto momento, el estado de derecho ofrece una traduccin legal del derecho en la que, sincrticamente, conviven principios jurdicos, normas neutras y modificaciones surgidas de las propias necesidades del poder. El control de juridicidad real (es decir, de subsistencia del derecho en el modelo integrado del estado de derecho) se vuelve all especialmente complejo. 3. Prevalencia de la ley. Desplazamiento de las otras fuentes formales del derecho. La especial gravitacin que en el estado de derecho tiene la ley (definida por lo dems formalmente: la ley es la que dicta el estado a travs de sus rganos especficos y por un procedimiento ritual) conlleva a un progresivo empobrecimiento de las dems fuentes formales de derecho. No es que ellas desaparezcan. Pero su dimensin se restringe a valores reflejos. Las sentencias judiciales deben fundarse en la ley, los dictmenes y resoluciones administrativas adecuarse a ella, los reclamos y reivindicaciones canalizarse dentro de su marco. El derecho se circunscribe a la ley (o a los actos y sentencias que la especifican).

La costumbre pierde su histrica gravitacin. Vale nicamente en la medida en que la ley la reconozca. La ciencia del derecho se vuelve una mera descripcin de la ley del estado, o una previsin de sus posibles aplicaciones prcticas. La misma enseanza universitaria se restringe a una recepcin de los contenidos legislativos. Todo esto acarrea un fuerte empobrecimiento en la creacin y evolucin del derecho. Y tensiones, cuando, por avatares de la situacin poltica, la ley del estado no logra canalizar los requerimientos de la conciencia jurdica, deja fuera de ella los contenidos del paradigma del derecho. 4. Lmites territoriales de la ley. Prdida de la universalidad del derecho. Una de las consecuencias de esta legalizacin del derecho es su reduccin a los lmites territoriales del estado. La ley, ms all de cualquier pretensin de ser portadora de criterios jurdicos universales, es una expresin de la soberana del estado. Y en esas condiciones su vigencia no puede extenderse ms all de las fronteras dentro de las cuales esa soberana se ejerce. Ese quedar circunscripto del derecho plantea un problema especialmente complejo: el de la prdida de su significado universal. Su ligamen con el poder lleva a quedar seccionado espacialmente. Se habla as de derechos nacionales, locales, cuya extensin resulta totalmente derivada de los alcances de la soberana, o de la potestad legiferante a la que se vinculan. Esta es una modificacin del derecho de la mayor importancia, porque si existe un rasgo particularmente esencial de lo jurdico es el de la universalidad. (De este modo no podran explicarse las declaraciones universales de derechos humanos ni el valor de la personalidad aun en casos de apatridia). El derecho dimana del reconocimiento de la persona del hombre. Del respeto a todo otro como libre e igual. Y ese fundamento no est ligado por si mismo a estadualidad alguna ni puede encontrar en los lmites de la soberana que formula la ley sin una fuerte alteracin de su modelo. Se presenta en este punto un quiebre entre el estado de derecho como producto cultural moderno y la tendencia, tambin moderna, de formular proclamaciones de derechos fuera de las constituciones estaduales que lo organizan. Ello ha tratado de alguna manera de corregirse, dando nivel constitucional, incluyendo en las constituciones declaraciones o convenciones universales sobre derechos humanos. Pero esta recepcin de principios y normas, aunque reconozca su valor extraterritorial, no deja de ser un ejercicio generoso de la propia soberana. Esos pactos, abiertos siempre a la posibilidad de denuncia, estn sujetos a las interpretaciones y aplicaciones de los tribunales locales, y a una recepcin que al acogerlos los delimita en el marco de un sistema normativo propio. 5. Sustitucin del sentido de obligatoriedad interna del derecho por el de la coactividad. La ley proviene del poder y se incluye en un orden inmanente que tiende a resguardarla como obra de ese mismo poder que la ha dictado y promulgado. Al ligarse as, se produce otra modificacin en el derecho: la sustitucin de su obligatoriedad interna por la coaccin con la que el estado resguarda el cumplimiento de sus leyes. Esta sustitucin no es total. La obligatoriedad en conciencia de los contenidos del modelo jurdico obviamente se mantiene, ya que el mero agregado de una sancin a su incumplimiento no puede desplazarla totalmente. Pero la aparicin de la coactividad, con un protagonismo amplio, respaldando a cada ley que dicta el estado, conduce otra vez (como en el valor dado a la legalidad) a una nivelacin formal. Las leyes, de contenidos diversos, sean portadoras reales de una propuesta jurdica o simplemente reglamentarias de un justo legal, se igualan desde el punto de vista de la respuesta a su incumplimiento. Todas ellas aparecen resguardadas en su vigencia de la misma manera. En esa nivelacin, la adhesin interna que puedan suscitar sus contenidos, se diluye ante el episodio coactivo. Adems, de ese modo queda impropiamente legitimado el uso de la fuerza para resguardar la aplicacin al derecho (uso este que en ningn caso podra derivarse del paradigma mismo del derecho: desde el derecho es imposible validar su aplicacin coactiva). 6. Amoralidad del derecho. Separacin del derecho y la moral. Consecuentemente con este desplazamiento de los motivos internos de obligatoriedad del derecho, la teora del estado de derecho ha crecido simultneamente con la afirmacin de su separacin de lo moral. La moral queda excluida de la ley del estado y de los tribunales que la aplican y circunscripta a la conciencia y a su propio tribunal interior. Mas all del valor que como lmite al estado sta exclusin contiene (se liberan de su intromisin acciones privadas y convicciones polticas y religiosas)el precio de un resguardo as logrado es

costossimo, ya que la ley del estado aparece desvinculada de los compromisos morales esenciales del derecho (el respeto a la dignidad de todo hombre, especialmente) y fortalecida otra vez en su definicin meramente formal, a partir del poder del estado que la dicta. (Una preservacin de las libertades internas puede lograrse tambin y en mejor medida desde el derecho como lmite del poder y no desde su separacin de lo moral. El vnculo del derecho con lo moral arranca en su propia base, en el respeto a la persona de todo hombre. Circunscribir lo moral a los actos internos (ms all de la impropiedad ontolgica de la distincin sobre la que se apoya) supone una visin restringida, que lleva a pensar luego a la regulacin de los actos externos, confiada al derecho del estado, como a una mera tcnica). 7. Prdida del sentido de permanencia. La especial gravitacin de la ley en el estado de derecho conlleva tambin la prdida del sentido de permanencia de lo jurdico. Existe una continua creacin legislativa desde el poder del estado. Las leyes se modifican, se derogan, sustituyen, respondiendo muchas veces a motivaciones circunstanciales. En la medida en que el estado de derecho remite a una definicin formal de ley y a su incorporacin por ella de los principios del derecho es muy difcil desvincular conceptualmente las mutaciones de una y otro. El derecho como obra del hombre admite obviamente (por la progresiva inteleccin de los valores de lo humano) variaciones en su configuracin. Pero las mismas son limitadas, lentas, prudentes: no se condicen con las variaciones muchas veces ocasionales de lo legislativo. La multiplicacin de las leyes, su escasa duracin, hablan de cierta liviandad en la reglamentacin de los principios del derecho o en una masiva incorporacin de lo neutro a la regulacin de la vida social. 8. El estado de excepcin El estado de excepcin es el punto lmite de la relacin de derecho y el poder en el estado de derecho. Algunos (muchos, los ms importantes) principios jurdicos quedan con l en suspenso. Su lugar es ocupado por posiciones de poder. Se lo dispone a partir de una conmocin o alteracin del orden, que (segn la valoracin del poder constituido) impedira, temporalmente, la vigencia plena del modelo integrado estado de derecho. Las constituciones establecen algunos resguardos sistmicos para su instauracin regulando la magnitud de sus efectos y su extensin temporal. De cualquier manera el estado de excepcin significa siempre una grave alteracin del derecho en el estado de derecho, por el desplazamiento en bloque de sus principios. La teora poltica y la jurdica (construidas desde el estado de derecho) han tratado de validar la alteracin del modelo alegando la necesidad de preservarlo tericamente y asegurar as la ulterior restitucin de su vigencia prctica. Desde el paradigma jurdico la existencia aun temporaria de un sistema poltico en el cual la vigencia del derecho sea preterida en todo o en parte, resulta especialmente problemtica. El estado de necesidad, la legtima defensa y el derecho de resistencia violenta a la opresin (que constituyen puntos crticos en los que el derecho pareciera colocarse en contradiccin consigo mismo) no alcanzan a fundar suficientemente un instituto en el que un poder organizado polticamente pudiera desbordarse. (El estado de derecho no prev un simtrico desplazamiento del poder en nombre del derecho. Un estado excepcional donde el derecho sustituya las posiciones del poder, rija desde sus prstinos principios, sin mediaciones ni interferencias: sin lo neutro, ni lo circunstancial, ni la razn de estado). Para hablar en esos trminos es necesario salirse de los mecanismos inmanentes al estado de derecho y plantear desde el modelo puramente jurdico, resguardos extrasistmicos del derecho frente al poder. 9. Lmites recprocos La asuncin de los principios jurdicos por definiciones que provienen del poder, su reglamentacin legislativa, el valor de la ley del estado, su definicin formal, la pretericin de otras fuentes del derecho, la prdida de su universalidad y del sentido de su permanencia, la incorporacin de resguardos coactivos, su separacin de lo moral, su desplazamiento en el estado de excepcin son slo algunas de las modificaciones y lmites que el derecho experimenta en el modelo integrado estado de derecho. Habra que agregar otros todava, relativos a la historicidad y al sentido grupal que introduce su relacin con el poder o al monopolio de la jurisdiccin (y con ella al resguardo sistmico de su vigencia) que el estado de derecho tambin propone. Va de suyo que una lectura de modelo integrado estado de derecho para ser completa necesitara no slo precisar las modificaciones al derecho en su convivencia con el poder, sino tambin las modificaciones al poder en su convivencia con el derecho. Y que en ese sentido varias de las alteraciones aqu expuestas valen en sentido inverso y expresan, simtricamente, lmites al poder desde el derecho. Algo de ello qued anticipado en orden a la separacin del derecho y la moral (que procur limitar avances insoportables sobre la conciencia personal) y algo as tambin podra decirse respecto del

mayor valor que asume la ley del estado (y que da lugar al principio de legalidad, decisivo para contener jurdicamente y controlar la actividad administrativa del estado). 10. Conclusin Se trata en el estado de derecho como ya se ha dicho de un modelo integrado construido a partir de dos paradigmas diferentes. La palabra estado sugiere estabilidad. La palabra derecho remite a ciertas constancias, a ciertos rasgos tambin estables en un proyecto de orden social. Su aplicacin simultnea (difcil; para nada desdeable), conlleva sin embargo, a una permanente inestabilidad interna. Poder y derecho tratan de avanzar el uno sobre el otro. El poder limita al derecho y el derecho limita al poder. Una antigua lucha entre dos protagonistas cotidianos de la vida social. Aunque irresuelta, el derecho tiene en ella la ventaja de ser, hoy, el nico modo de vida compatible con el respeto a la dignidad del hombre. Base, por lo dems, de proyectos (no slo sociales) ms altos todava. V Lucha por el derecho Dado que el derecho rehsa totalmente los procedimientos violentos, su obligatoriedad radica en su carcter moral. La lucha por el derecho es una lucha de la conciencia y no de la fuerza. El derecho como utopa A pesar de los lmites que derivan de su carcter reglado y del mbito de su proteccin, el derecho se distingue de aquellas expresiones de orden aparente que se constituyen como negacin del hombre, en el desconocimiento de su valor y en la opresin. Por eso, si se utiliza la palabra utopa en uno de sus posibles significados (concepcin que trasciende la realidad para modificarla, anhelo de conducta real que rompe los lazon con la situacin existente) resulta indudable el sentido utpico del derecho. Esta armona social proyectada en el respeto a la persona del hombre, que se ofrece como posibilidad concreta de orden de convivencia, implica un permanente cuestionamiento de aquellas estructuras en las que el poder y la violencia tienen una participacin activa, y ocupan extendidos espacios de la vida social. En el mundo de hoy, el derecho se presenta como una contrasituacin que tiende a transformar una realidad global. Con el hombre como ncleo y centro de sus determinaciones, con el respeto como base para despliegues todava ms humanos y profundos, el derecho es parte de una inacabada esperanza.