Los Recursos Procesales Penales

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JAVIER VILLA STEIN

Presidente del Poder Judicial
Con la colaboracin de:
Wendy Guzmn Irazabal Ch. Robin A. Lpez Torres
procesales penales
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los recursos
gua prctica
LOS RECURSOS PROCESALES PENALES

PRIMERA EDICIN Junio 2010 9,780 ejemplares
Javier Villa Stein Gaceta Jurdica S.A.

PROHIBIDA SU REPRODUCCIN TOTAL O PARCIAL DERECHOS RESERVADOS D.LEG. N 822
HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA BIBLIOTECA NACIONAL DEL PER 2010-07593 LEY N 26905 / D.S. N 017-98-ED ISBN: 978-612-4038-88-4
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DIAGRAMACIN DE CARTULA
Martha Hidalgo Rivero

DIAGRAMACIN DE INTERIORES
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GACETA JURDICA S.A.

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Presentacin
El proceso penal peruano est en una importante etapa de transicin. El cambio de modelo procesal introducido por la entrada en vigencia en varios distritos judiciales del pas del nuevo Cdigo Procesal Penal (ao 2004) ha obligado a un redimensionamiento de la actuacin de los diversos sujetos procesales, particularmente del scal y del juez, y con ello a un cambio de visin completo en la forma de afrontar la investigacin y juzgamiento penales. Uno de los aspectos que ha sido objeto de variaciones relevantes con la nueva regulacin procesal penal es el de los medios impugnatorios o recursos. Particularmente destaca que se haya introducido el recurso de casacin como el mecanismo procedimental para que la Corte Suprema conozca extraordinariamente de un proceso, sin constituir una tercera instancia. A travs de este recurso, dicha Corte solo conoce aquellos casos en los que se cuestione una aplicacin legal concreta o aspectos procedimentales trascendentes, por los motivos y contra las resoluciones expresamente sealados en la ley. A priori se tratara de un recurso no devolutivo, pues va casacin no se conocera del ntegro de las cuestiones (probatorias u otras) analizadas por las instancias iniciales, sino especcamente el cuestionamiento que se formul (vicio material o in procedendo), o sea, del fondo del recurso y no del fondo del proceso. Sin embargo, en varios de los supuestos casatorios, particularmente en caso de errores in indicando, la nueva normativa
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faculta a la Corte para resolver sobre el fondo de la controversia, por lo que el recurso tendra efectos devolutivos mediatos(*). Como consecuencia de lo anterior, en la regulacin procesal del 2004 desaparece el tradicional recurso penal de nulidad, contemplado en el Cdigo de Procedimientos Penales de 1940. El cambio denota principalmente la intencin de atribuirle a la Corte Suprema un rol ms elevado, especialmente en la bsqueda de la uniformizacin de la aplicacin de la normativa de la materia, que es nalmente una de las funciones fundamentales cumplidas en abstracto por todo recurso de casacin. Del mismo modo, se clarican y ordenan los supuestos y competencias concretas de la Corte en estos casos, lo cual se muestra como un avance de desarrollo de la regulacin impugnatoria procesal penal. Cuestin relevante adicional es que se incorpore en el nuevo cdigo el recurso de reposicin, esto es, como gura propia del Derecho Procesal Penal peruano, volvindose innecesaria la aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil en este y otros supuestos. Pues bien, la obra que en esta oportunidad tenemos a bien presentar a la comunidad jurdica, tiene la principal nalidad de mostrar el tratamiento de los recursos procesales penales desde la perspectiva jurisprudencial y, en ese sentido, los cambios aplicativos experimentados con motivo de la entrada en vigencia del nuevo Cdigo Procesal Penal. As, encontramos en ella algunos de los ms relevantes criterios emitidos en torno a los diferentes mecanismos de defensa procesal regulados tanto en la norma sealada como en el Cdigo de Procedimientos Penales, y en su condicin de garantas derivadas de los derechos constitucionales a la defensa, a la pluralidad de instancias y al debido proceso. Volcamos en esta obra parte de nuestro trabajo de varios aos en la magistratura penal, que nos ha colocado en innumerables ocasiones en la delicada situacin de resolver los diversos cuestionamientos impugnatorios formulados por los justiciables y, por ende, de conocer sus problemticas y alcances aplicativos concretos. Como se podr observar, la obra no se limita a analizar los recursos o medios impugnatorios tpicos o clsicos (nulidad, casacin, apelacin,
(*) Cfr. ARIANO DEHO, Eugenia. Sobre el deber de fundamentar la apelacin y la denominada, segunda instancia. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 76, Gaceta Jurdica, enero 2005, pp. 81-82.
queja), sino tambin aborda otros medios de defensa fundamentales en el proceso penal, como el ya mencionado recurso de reposicin. Pero tambin los medios de defensa tcnicos contra la accin penal (cuestiones previas y prejudiciales y las excepciones), las cuestiones probatorias (tachas y oposiciones), la facultad de inhibicin y la recusacin de jueces; y la impugnacin denominada recurso de revisin, que no constituye un recurso en estricto sino un nuevo procedimiento de revaluacin de un fallo emitido sobre la base de nuevos elementos probatorios o circunstancias. Los fallos jurisprudenciales incluidos son principalmente supremos, pero aparecen tambin relevantes criterios superiores y del Tribunal Constitucional. Entre estos criterios se encuentran las primeras resoluciones superiores y supremas que aplican las disposiciones del nuevo Cdigo Procesal Penal. Por lo sealado, creemos que esta obra muestra un panorama sucientemente amplio de la realidad jurisprudencial peruana sobre los recursos y dems medios de defensa procesal penal, en aras de conocer sus alcances y complejidades. Esperamos, por ende, que sea de utilidad e inters para quienes tengan a bien recurrir a ella. Finalmente, agradecemos a Gaceta Jurdica por su inters en la publicacin de esta obra. Felicitamos la encomiable labor que realiza esta empresa peruana en la difusin de la ms importante y actual informacin jurdica, constituyndose sus muchas publicaciones y dems productos en herramientas sumamente valiosas para el cumplimiento adecuado de la funcin de administrar justicia en todas las instancias jurisdiccionales.
JAVIER VILLA STEIN Presidente del Poder Judicial
Gua al lector
1) La presente gua ha sido elaborada sobre la base de un conjunto de extractos de sentencias de la Corte Suprema, de las Cortes Superiores y del Tribunal Constitucional, ordenados sistemticamente y contiene los comentarios del autor a dichas resoluciones. 2) En la elaboracin de esta obra se asume una nocin amplia del concepto recurso, a efectos de incluir el anlisis de algunos medios de defensa procesales penales de relevancia (como las excepciones o la recusacin, entre otros), pero que en doctrina suelen no ser considerados dentro de dicho concepto. 3) Los extractos de sentencias (en letras redondas) han sido ordenados de forma que permitan reejar, con precisin y claridad, los criterios de los tribunales respecto de los temas tratados. Tanto la seleccin y clasicacin de los extractos como el orden en que aparecen dentro de cada captulo corresponden al autor. 4) Los extractos de sentencias no son necesariamente textos literales, pues excepcionalmente se han hecho modicaciones mnimas para facilitar la lectura de la obra, pero sin que tales agregados o modicaciones alteren el sentido de lo dicho por el tribunal en el caso concreto. 5) Los extractos contienen la referencia al nal del nmero de sentencia, expediente o resolucin de donde provienen; y la fuente
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bibliogrca o informtica en abreviaturas (ver listado de abreviaturas). 6) Los comentarios del autor (en letras cursivas) estn diseados bajo la forma de anlisis jurisprudenciales breves para cada tema tratado. Estos comentarios crticos permiten al lector conocer los alcances de la jurisprudencia sobre el tema especco y la problemtica que esta pudiera presentar. 7) En cada tema general analizado se incluye la referencia a la base normativa respectiva.
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Abreviaturas
NORMATIVAS A.V.: Auto de vista. Acuer. Plen.: Acuerdo Plenario. C de PP: Cdigo de Procedimientos Penales. Cons.: Consulta. CP: Cdigo Penal. CPP: Cdigo Procesal Penal de 1991. Exp.: Expediente. Inh.: Inhibicin. Inst.: Instruccin. N: Nmero. NCPP: Nuevo Cdigo Procesal Penal de 2004. Rec.: Recusacin. R.N.: Recurso de nulidad. R.Q.: Recurso de queja. R.R. Recurso de revisin. TC: Tribunal Constitucional. 11
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FUENTES Anales J.: Anales judiciales de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Baca, Rojas y Neira III: BACA CABRERA, Denyse; ROJAS VARGAS, Fidel; NEIRA HUAMN, Marlene. Jurisprudencia penal procesos sumarios. T. III, Gaceta Jurdica, Lima, 1999. Caro Coria: CARO CORIA, Dino Carlos. Cdigo Penal. Actuales tendencias jurisprudenciales de la prctica penal. Gaceta Jurdica, Lima, 2002. Castillo Alva: CASTILLO ALVA, Jos Luis. Jurisprudencia penal. Tomos I, II y II. Grijley. Lima, 2006. Centro de Investig. del P.J.: Archivo de jurisprudencia del Centro de Investigaciones del Poder Judicial. Corte Superior de Justicia de Lima: Corte Superior de Justicia de Lima. Jurisprudencia penal. Cultural Cusco, Lima, 1990. Data 40 000 G.J.: Cd-ROM Data 40 000 jurisprudencias. Base de datos de jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Lima, 2009. N. L.: Normas legales. Revista de legislacin peruana. Normas Legales. Trujillo. Prez Arroyo: PREZ ARROYO, Miguel. La evolucin de la jurisprudencia penal en el Per. Tomos I, II y III, Editorial San Marcos. Lima. Retamozo, A. y Ponce, A. M.: RETAMOZO, Alberto y PONCE, Ana Mara. Jurisprudencia penal de la Corte Suprema. Idemsa, Lima, 1994. Rojjassi Pella: ROJJASSI PELLA, Carmen. Ejecutorias supremas penales (1993-1996). Legrima, 1997. Villavicencio R. y Reyes A.: VILLAVICENCIO ROS, Frezia Sissi y REYES ALVARADO, Vctor Ral. El nuevo proceso penal en la jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Lima, 2008. www.tc.gob.pe: Pgina web del Tribunal Constitucional. www.pj.gob.pe: Pgina web del Poder Judicial.
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Introduccin a los medios impugnatorios
Captulo 1

COMENTARIO
Los medios impugnatorios se basan en la garanta institucional del derecho a la instancia plural (artculo 139.6 de la Constitucin Poltica del Per de 1993), que se materializa en el derecho de recurrir; en tal contexto se debe respetar tambin el principio de interdiccin de la reformatio in peius, es decir la prohibicin de la reforma de la sentencia en perjuicio de los sentenciados, cuando estos son los nicos impugnantes (1). Los medios impugnatorios pueden dividirse en intra o extraproceso. Los primeros se subdividen en recursos y remedios (oposicin, tacha); mientras que entre los segundos que proceden contra resoluciones judiciales rmes cuestionadas a travs de un nuevo proceso encontramos a la revisin. Otra clasicacin, esta vez segn las formalidades exigidas, es en medios impugnatorios ordinarios y extraordinarios. La interposicin de los primeros no necesita fundarse en causa legal y, por lo tanto, cabe alegar la totalidad de errores judiciales o vicios, materiales y formales, sufridos en la sentencia o en las actuaciones de primera instancia; tampoco impiden al juez ad quem se pronuncie sobre la totalidad de la cuestin litigiosa. Los medios impugnatorios extraordinarios solo proceden contra determinadas resoluciones, por motivos tasados y se exigen mayores formalidades para su interposicin. Ejemplos
(1) Cfr. Acuerdo Plenario de los Vocales Superiores de la Repblica N 6/2000.
Captulo
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representativos de cada uno de los medios impugnatorios ordinarios y extraordinarios son la apelacin y la casacin, respectivamente. Los recursos (apelacin, reposicin, casacin y queja) segn el nuevo Cdigo Procesal Penal del 2004 (en adelante, NCPP) puede plantearlos la parte legitimada cuando esta considere que existen vicios o errores en las resoluciones judiciales, por lo que buscan que estas se anulen o revoquen. Hemos de recordar que los vicios (o tambin llamados errores in procedendo) pueden ser tanto por defecto procesal de trmite o por defectos estructurales en la motivacin; mientras que los errores (in iudicando) son defectos sustantivos que se aprecian en la inaplicacin, aplicacin indebida o interpretacin errnea de una norma de derecho material, as se dice tambin que existen tanto errores in iure (problemas de subsuncin) como errores in facto (apreciacin y valoracin probatoria). Dentro de los efectos que pueden originar los recursos estn: el devolutivo, suspensivo y extensivo. El primero de ellos importa que tanto el trmite como la resolucin del recurso estn a cargo de un rgano jurisdiccional de superior jerarqua, que se encargar de reexaminar lo dispuesto por la instancia inferior y de resolver dentro de los lmites de lo apelado. El efecto devolutivo opera automticamente para todos los recursos, a excepcin del recurso de reposicin, pues en este ltimo el competente para hacer el reexamen es el mismo juez que emiti la resolucin impugnada. El efecto suspensivo de los recursos implica que se detenga la ejecucin o cumplimiento de la resolucin recurrida. El artculo 412 del NCPP recoge el efecto no suspensivo de los recursos, siendo una de las excepciones a la regla lo sealado en el artculo 418: El recurso de apelacin tendr efecto suspensivo contra las sentencias y los autos de sobreseimiento, as como los dems autos que pongan n a la instancia. Cuando en los procesos exista una pluralidad de imputados, en principio, el juez ad quem est facultado para extender los efectos de la impugnacin de cualquiera de ellos a los dems, siempre y cuando les favorezca y los fundamentos del medio impugnatorio no respondan a criterios exclusivamente personales. He aqu donde se aprecia el efecto extensivo de los recursos.
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Por ltimo, en el artculo 410 del NCPP tambin se consagra el efecto diferido de los recursos. Este consiste en que en los procesos con pluralidad de imputados o de delitos, cuando se dicte auto de sobreseimiento y estando pendiente el juzgamiento de los otros, la impugnacin que se presente si es concedida reservar la remisin de los autos hasta que se pronuncie la sentencia que ponga n a la instancia, salvo que ello ocasione grave perjuicio a alguna de las partes.
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BASE NORMATIVA
Constitucin Poltica del Per de 1993 Artculo 139.- Principios de la funcin jurisdiccional Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: () 6. La pluralidad de instancia. Pacto Internacional de Derechos Civiles Y Polticos Artculo 14.- () 5. Toda persona declarada culpable de un delito tendr derecho a que el fallo condenatorio y la pena que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior, conforme a lo prescrito por la ley. Convencin Americana sobre Derechos Humanos Artculo 8.- Garantas Judiciales () 2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: () h) Derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior. Cdigo Procesal Penal (2004) Artculo 404.- Facultad de recurrir 1. Las resoluciones judiciales son impugnables solo por los medios y en los casos expresamente establecidos por la Ley. Los recursos impugnatorios se interponen ante el juez que emiti la resolucin recurrida. 2. El derecho de impugnacin corresponde solo a quien la Ley se lo conere expresamente. Si la Ley no distingue entre los diversos sujetos procesales, el derecho corresponde a cualquiera de ellos. 3. El defensor podr recurrir directamente en favor de su patrocinado, quien posteriormente si no est conforme podr desistirse. El desistimiento requiere autorizacin expresa de abogado defensor. 4. Los sujetos procesales, cuando tengan derecho de recurrir, podrn adherirse, antes que el expediente se eleve al juez que
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corresponda, al recurso interpuesto por cualquiera de ellos, siempre que cumpla con las formalidades de interposicin. Artculo 405.- Formalidades del recurso 1. Para la admisin del recurso se requiere: a) Que sea presentado por quien resulte agraviado por la resolucin, tenga inters directo y se halle facultado legalmente para ello. El Ministerio Pblico puede recurrir incluso a favor del imputado. b) Que sea interpuesto por escrito y en el plazo previsto por la Ley. Tambin puede ser interpuesto en forma oral, cuando se trata de resoluciones expedidas en el curso de la audiencia, en cuyo caso el recurso se interpondr en el mismo acto en que se lee la resolucin que lo motiva. c) Que se precise las partes o puntos de la decisin a los que se reere la impugnacin, y se expresen los fundamentos, con indicacin especca de los fundamentos de hecho y de derecho que lo apoyen. El recurso deber concluir formulando una pretensin concreta. 2. Los recursos interpuestos oralmente contra las resoluciones nales expedidas en la audiencia se formalizarn por escrito en el plazo de cinco das, salvo disposicin distinta de la Ley. 3. El juez que emiti la resolucin impugnada, se pronunciar sobre la admisin del recurso y noticar su decisin a todas las partes, luego de lo cual inmediatamente elevar los actuados al rgano jurisdiccional competente. El juez que deba conocer la impugnacin, aun de ocio, podr controlar la admisibilidad del recurso y, en su caso, podr anular el concesorio. Artculo 406.- Desistimiento 1. Quienes hayan interpuesto un recurso pueden desistirse antes de expedirse resolucin sobre el grado, expresando sus fundamentos. 2. El defensor no podr desistirse de los recursos interpuestos por l sin mandato expreso de su patrocinado, posterior a la interposicin del recurso. 3. El desistimiento no perjudicar a los dems recurrentes o adherentes, pero cargarn con las costas.
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Artculo 407.- mbito del recurso 1. El imputado y el Ministerio Pblico podrn impugnar, indistintamente, del objeto penal o del objeto civil de la resolucin. 2. El actor civil solo podr recurrir respecto al objeto civil de la resolucin. Artculo 408.- Extensin del recurso 1. Cuando en un procedimiento hay coimputados, la impugnacin de uno de ellos favorecer a los dems, siempre que los motivos en que se funde no sean exclusivamente personales. 2. La impugnacin presentada por el imputado favorece al tercero civil. 3. La impugnacin presentada por el tercero civil favorece al imputado, en cuanto no se haya fundamentado en motivos exclusivamente personales. Artculo 409.- Competencia del Tribunal Revisor 1. La impugnacin conere al Tribunal competencia solamente para resolver la materia impugnada, as como para declarar la nulidad en caso de nulidades absolutas o sustanciales no advertidas por el impugnante. 2. Los errores de derecho en la fundamentacin de la decisin recurrida que no hayan inuido en la parte resolutiva no la anular, pero sern corregidos. De igual manera se proceder en los casos de error material en la denominacin o el cmputo de las penas. 3. La impugnacin del Ministerio Pblico permitir revocar o modicar la resolucin aun a favor del imputado. La impugnacin interpuesta exclusivamente por el imputado no permite modicacin en su perjuicio. Artculo 410.- Impugnacin diferida 1. En los procesos con pluralidad de imputados o de delitos, cuando se dicte auto de sobreseimiento, estando pendiente el juzgamiento de los otros, la impugnacin que se presente si es concedida reservar la remisin de los autos hasta que se pronuncie la sentencia que ponga n a la instancia, salvo que ello ocasione grave perjuicio a alguna de las partes. 2. En este ltimo caso, la parte afectada podr interponer recurso de queja, en el modo y forma previsto por la Ley.
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Artculo 411.- Libertad de los imputados.- Los imputados que hayan sobrepasado el tiempo de la pena impuesta por una sentencia pendiente de recurso, sin perjuicio que este sea resuelto, sern puestos en inmediata libertad. El juzgador est facultado para dictar las medidas que aseguren la presencia del imputado, siendo aplicable en lo pertinente las restricciones contempladas en el artculo 288. Artculo 412.- Ejecucin provisional 1. Salvo disposicin contraria de la Ley, la resolucin impugnada mediante recurso se ejecuta provisionalmente, dictando las disposiciones pertinentes si el caso lo requiere. 2. Las impugnaciones contra las sentencias y dems resoluciones que dispongan la libertad del imputado no podrn tener efecto suspensivo. Artculo 413.- Clases.- Los recursos contra las resoluciones judiciales son: 1. Recurso de reposicin. 2. Recurso de apelacin. 3. Recurso de casacin. 4. Recurso de queja. Artculo 414.- Plazos 1. Los plazos para la interposicin de los recursos, salvo disposicin legal distinta, son: a) Diez das para el recurso de casacin. b) Cinco das para el recurso de apelacin contra sentencias. c) Tres das para el recurso de apelacin contra autos interlocutorios y el recurso de queja. d) Dos das para el recurso de reposicin. 2. El plazo se computar desde el da siguiente a la noticacin de la resolucin.
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1. GARANTAS JUDICIALES
El numeral 24 pargrafo e) del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per seala que toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad; asimismo, conforme a lo previsto en el artculo 284 del Cdigo de Procedimientos Penales vigente, la sentencia absoluta debe sustentarse en el hecho de que la inocencia se presume y la culpabilidad se prueba (R.N. N 48942007, Centro de Investig. del P.J.).
2. NATURALEZA Y OBJETO DE LOS RECURSOS O MEDIOS IMPUGNATORIOS

Todo medio impugnatorio tiene por objeto lograr por parte del justiciable que un rgano de una instancia superior modique determinada decisin que obviamente le es desfavorable a sus intereses (Exp. N 4533-2001-Lima, Data 40 000, G.J.). Luego, el derecho a la pluralidad de instancias garantiza que los justiciables, en la sustanciacin de un proceso, cualquiera sea su naturaleza, puedan recurrir las resoluciones judiciales que los afectan ante una autoridad jurisdiccional superior. En la medida que la Constitucin no ha establecido cules son esas instancias, el principio constitucional se satisface estableciendo cuando menos una doble instancia; y, en esa medida, permitiendo que el justiciable tenga posibilidad de acceder a ella mediante el ejercicio de un medio impugnatorio. La Constitucin tampoco ha establecido qu tipo de resoluciones pueden impugnarse. Y aunque el ordinal h del artculo 8.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos haya establecido que la pluralidad de instancias solo comprende al fallo, considera el Tribunal Constitucional que el derecho a recurrir las resoluciones judiciales no solo comprende a las sentencias, sino tambin a los autos. Sin embargo, como sucede con todo derecho constitucional, el derecho de acceso a los medios impugnatorios no es un derecho cuyo ejercicio pueda considerarse absoluto, pues puede ser objeto de limitaciones, siempre que con ellas se busque preservar otros derechos, bienes o principios constitucionales, y que las mismas sean razonables. La razn de ser de un medio impugnatorio radica en el reconocimiento de la equivocacin humana como accidente posible en el proceso. Ello autoriza la intervencin de un rgano para acordar o reconocer la ecacia de
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una relacin o situacin jurdica (STC Exp. N 2877-2005-PHC/TC, Data 40 000, G.J.). Como precisa el inciso 14 del artculo 139 de la Constitucin Poltica, el derecho se proyecta a todas las etapas y articulaciones que pudiera comprender el proceso judicial. De este modo, uno de los mbitos en los cuales se van a desplegar sus efectos es el referido al uso de los recursos impugnatorios. El derecho a los recursos forma parte, as, del contenido esencial del derecho a la pluralidad de instancias, no solo a ttulo de una garanta institucional que posibilita su ejercicio, sino tambin como un elemento esencial del debido proceso, en la medida en que promueve la revisin, por un superior jerrquico, de los errores de las instancias inferiores (STC Exp. N 0787-2003-HC/TC, www. tc.gob.pe). En el sistema judicial los recursos o medios impugnatorios buscan a corto plazo una revisin de las cuestiones contenidas en una resolucin, que puede ser rme o no, dependiendo de la naturaleza del recurso y la etapa procesal en que este se encuentre, as como un examen de los trmites seguidos por el juzgador para su emisin. Como ya qued establecido, la impugnacin tiende a corregir la falibilidad del juzgador y, de esta manera, lograr la eciencia del acto jurisdiccional. En este esquema, si bien es cierto que un sistema procesal en el que no se permitiese a cada parte recurrir las resoluciones judiciales, y as resolver las contiendas con tremenda rapidez, sera poco menos que inconcebible o injusto, no lo es menos que este servicio podra comprometer drsticamente el propio contenido de las resoluciones, sacricando la justicia de la decisin a su prontitud. De ah que una impugnacin signica una alerta o un instante de reexin frente al impulso de la rapidez de quien resuelve en las primeras instancias, que nos permita recordar que ello constituye el precio que los ciudadanos deben pagar por la custodia de sus derechos y deberes. En consecuencia, la naturaleza de los recursos es impugnar una sentencia o una resolucin judicial que, o bien es gravosa para una parte, o bien no se ajusta a normas procesales. Como fundamentos de los medios de impugnacin se tiene que estos sirven para recurrir el error de las resoluciones judiciales, si lo que se intenta en este caso es que el rgano judicial pueda reconsiderar su decisin (los defectos que se denuncian pueden consistir en vicios de la actividad procesal o un error de juicio; vale decir, una torcida interpretacin de una voluntad abstracta de la 23
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ley existente), o atender, no tanto al error de las resoluciones judiciales, sino al gravamen que provoca la resolucin judicial (STC Exp. N 28772005-PHC/TC, Data 40 000, G.J.). Finalmente, las normas procesales que regulan los medios impugnatorios son imperativas y, por tanto, son obligatorias y de estricto cumplimiento para las partes que intervienen en un proceso (R.Q. N 8882005-Caete, Data 40 000, G.J.).
3. ALCANCES DE LA IMPUGNACIN
En materia penal, la interposicin de un medio impugnatorio permite determinar la competencia del rgano judicial superior en el sentido de que este no puede: a) modicar arbitrariamente el ilcito penal con el que se vena juzgando al procesado; y, b) aumentar la pena inicialmente impuesta si es que ningn otro sujeto procesal hubiera hecho ejercicio de los medios impugnatorios. Una exigencia de esta naturaleza se deriva: a) de la necesidad de respetar el derecho de defensa de la persona sometida a un proceso penal, lo que no se salvaguardara si, destinando su participacin a defenderse de unos cargos criminales, precisados en la denuncia o en la formulacin de la acusacin scal, sin embargo, termina siendo condenada por otros, contra los cuales, naturalmente, no tuvo oportunidad de defenderse; b) del hecho de no poder modicar, para aumentar, los extremos de la sancin, pues es indudable que, no habiendo interpuesto medio impugnatorio el titular de la accin penal, esto es, el Ministerio Pblico, aquel extremo debe entenderse como consentido y, por tanto, queda prohibido de reformar para empeorar (STC Exp. N 1258-2005-PHC/TC, Data 40 000, G.J.). As, dado un caso concreto, la Sala Penal como juez recursal: (I) Se limitar a conocer la materia objeto de la impugnacin. La garanta constitucional de la defensa en juicio prevista por el artculo 139, inciso sexto de la Carta Fundamental pone lmites al juzgador en cuanto a que no puede pronunciarse ni en exceso a lo pedido, ni fuera de lo pedido, ni en menos de lo pedido (principio de congruencia resolutiva); (II) Dar una respuesta razonada a las pretensiones de las partes, sin que esto suponga un razonamiento autnomo y pormenorizado respecto a todos y cada uno de los fundamentos jurdicos en que aquellas se sustenten. Las exigencias derivadas del artculo 139, inciso tercero de la Constitucin Poltica han de entenderse cumplidas con la denominada 24
motivacin implcita y no solo y necesariamente con la expresa y maniesta. Con este criterio, debe descartarse cualquier lesin que puedan anunciar las partes en caso de que esta Sala no abarque en cada uno de los razonamientos formulados en sus alegatos; (III) Evaluar dentro de los alcances actuales la interdiccin de la reforma peyorativa, regulada en el artculo 300 del Cdigo de Procedimientos Penales (en adelante, C de PP), modicado por el Decreto Legislativo N 959, interpretando que la prohibicin de reformar en peor se reere al monto de la pena y no al contenido de la imputacin, y siempre, claro est, que la decisin modicatoria que adopte el tribunal de alzada no vulnere el derecho de defensa del recurrente (cfr. SAN MARTN CASTRO, Csar. Derecho Procesal Penal. Vol. II, Lima 1999, p. 707 y ss.); (IV) Tendr en cuenta el criterio jurisprudencial vinculante consolidado que admite la nulidad parcial de la sentencia, siempre que por imperativos deducibles del principio de accin y celeridad procesal sea necesario aplicar (decisin del Pleno Jurisdiccional de la Primera Sala Plena de Jurisprudencia Vinculante de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica de 1999 (Exp. N 306-2004-Lima, Data 40 000, G.J.).
4. PRESUPUESTOS DE LA IMPUGNACIN
La garanta de la pluralidad de instancias amparada constitucionalmente no es absoluta, en tanto el legislador puede, como lo hace, establecer algunos parmetros como lo son el plazo impugnatorio y la materia de impugnacin (R.Q. N 813-2006-Lima, Data 40 000, G.J.). Veamos:
4.1. Presupuestos subjetivos

4.1.1. Agravio
Para la admisin del recurso se requiere que este sea presentado por quien resulte agraviado por la resolucin. A estos efectos es de asumir la concepcin de la denominada voluntad impugnativa, atento al contenido o fundamentacin y a la pretensin hecha valer mediante determinado recurso (Cas. N 01-2007-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 312). As, solo es posible cuestionar indirectamente un fallo supremo cuando hay, de un lado, vicios de procedimiento en la tramitacin del recurso en la propia Sala Penal, siempre que importen una efectiva 25
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indefensin a la parte afectada, y, de otro lado, pero muy restrictivamente, vicios por defecto de la propia sentencia de mrito, y solo cuando se vulnere el principio de congruencia entre la pretensin impugnatoria y la absolucin del grado o sentencia proferida (R.N. N 7982005-Ica, www.pj.gob.pe). En el mismo sentido, se hace evidente el agravio sufrido por el recurrente, si ha dictado un fallo cuyos fundamentos no obedecen al propsito del dictamen scal acusatorio, infringindose los principios de legalidad y del debido proceso; en consecuencia, se incurre en vicio procesal insubsanable de conformidad con lo previsto y normado en el artculo 298 del C de PP (R.N. N 4045-2001-Piura, www.pj.gob.pe).
4.1.2. Carcter de parte
Constituye un presupuesto subjetivo de todo recurso impugnatorio en orden a la legitimacin activa del recurrente que este sea parte o, en todo caso, un interviniente accesorio (R.N. N 680-2005-Arequipa, Data 40 000, G.J.). En ese sentido, la interposicin de un medio impugnatorio es un derecho exclusivo de las partes procesales y, excepcionalmente, de terceros que puedan resultar afectados; pero, en modo alguno de los propios integrantes de los rganos jurisdiccionales (R.N. N 686-2005-A-Arequipa, Data 40 000, G.J.). La facultad de recurrir una resolucin judicial constituye una garanta constitucional que encuentra un tratamiento especco en el NCPP en el numeral 4 del artculo I de su Ttulo Preliminar y artculo 404 y siguientes. Corresponde al imputado y a la parte civil recurrir una sentencia, al primero, en lo que atae a la condena, pena y reparacin civil, y al segundo, nica y exclusivamente respecto de la reparacin civil, salvo cuando se trate de una sentencia absolutoria que tiene el derecho de impugnarla. En el nuevo modelo procesal se admite un nuevo juicio oral, previo al mismo una etapa de traslado del escrito de fundamentacin del recurso de apelacin, su absolucin por la parte contraria en el plazo de ley, un control de admisibilidad y un estadio de ofrecimiento de medios probatorios, que el rgano de juzgamiento admitir o no (Exp. N 2007-00479-14-1308-JR-PE-1, Corte Superior de Huaura, Data 40 000, G.J.). En el mismo sentido, el C de PP en su artculo 290 proscribe la posibilidad de que la parte civil pueda impugnar el extremo de la pena 26
privativa de la libertad jada en la sentencia, pues solamente est autorizado a cuestionar la reparacin civil, salvo que el fallo sea absolutorio (R.N. N 2614-2005-Junn, Data 40 000, G.J.). Cabe agregar que, el agraviado est legitimado para solicitar su constitucin en parte civil, por ende ejercitar todos los derechos y recursos impugnatorios que establece el C de PP, siempre y cuando exista una causa penal abierta por accin del Representante del Ministerio Pblico, por lo tanto antes que se decida la apertura del proceso penal no corresponde al agraviado ejercer ningn derecho de impugnacin al carecer de legitimidad procesal (Exp. N 630-1998-Lima, Data 40 000, G.J.). Por otro lado, la constitucin en parte civil es fundamental para hacer uso de los recursos. As, al no haberse constituido en parte civil el procurador pblico, carece de la facultad para interponer los medios impugnatorios que la ley concede (Exp. N 066-1997-Lambayeque, Data 40 000, G.J.).
4.2. Presupuestos objetivos

4.2.1. Acto impugnatorio
El acto de impugnacin est sujeto a un procedimiento en el que se exige la concurrencia de requisitos objetivos y subjetivos. As, la impugnacin se interpone dentro de un plazo perentorio, legalmente establecido. Cuestin complementaria y no necesariamente simultnea a la interposicin de la impugnacin es la fundamentacin del agravio (Exp. N 306-2004, Data 40 000, G.J.). Luego, uno de los presupuestos de carcter objetivo de todo recurso impugnatorio est referido al objeto impugnable, esto es, a la resolucin materia de impugnacin (R.Q. N 15002007-Moquegua, www.pj.gob.pe). Los recursos impugnatorios estn sometidos al principio de taxatividad; por consiguiente, el acto impugnatorio debe reunir los presupuestos previstos por ley, que condiciona su admisibilidad. As, por ejemplo, el inciso tres apartado c del artculo 297 del C de PP, prescribe que el recurso de queja excepcional est condicionado a que se indique en el escrito que contiene el recurso, las piezas pertinentes y sus folios para la formacin del cuaderno respectivo (R.Q. N 64-2008, www.pj.gob.pe). 27
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Sobre la actuacin del scal, cabe advertir que si este solicita la nulidad de la sentencia, sustentando su pronunciamiento en razonamientos que inciden sobre aspectos que no fueron objeto de impugnacin, tal pretensin debe ser desestimada, por cuanto la Ley N 27454 que modic el texto del artculo 300 del C de PP ha precisado que la Corte Suprema solo puede emitir pronunciamiento sobre el asunto materia de impugnacin (R.N. N 3830-2002-Santa, Data 40 000, G.J.). En el mismo sentido, si el scal superior mostr su conformidad con todos los extremos del fallo, y son los acusados quienes expresaron su disentimiento en cuanto a su condena, es de concluirse que el extremo absolutorio dictado a favor de estos se encuentra rme y no puede ser objeto de anlisis por la Sala Penal, en aplicacin del artculo 300 del C de PP, que solo permite al rgano revisor pronunciarse sobre aspectos que han sido materia de impugnacin, a menos que favorezcan al encausado (R.N. N 466-2005-Junn, Data 40 000, G.J.).
4.2.2. Plazo
El plazo para la interposicin del recurso o medio impugnatorio es un presupuesto procesal de carcter objetivo de toda impugnacin, de carcter insubsanable, cuya vulneracin determina la inadmisibilidad del medio de impugnacin deducido (R.Q. N 1336-2006-C. Sup., Data 40 000, G.J.). La jacin de plazos para impugnar se sustenta en exigencias vlidas como la igualdad de oportunidad para impugnar que tienen las partes (igualdad de armas) y la seguridad jurdica para el desarrollo de los actos procesales (Exp. N 306-2004, Data 40 000, G.J.). Esto se observa, por ejemplo, en el inciso 5 del artculo 300 del C de PP, ya que el objeto de esta norma es otorgar 10 das a la parte apelante para que prepare la argumentacin de su recurso, lo que evidentemente signica que el interesado dispone de 10 das despus de realizada la diligencia de lectura de sentencia, no pudindose computar como parte del plazo el da en que la diligencia se lleva a cabo, por cuanto es en ella donde se toma conocimiento de las razones que sustenta la resolucin que se va a recurrir (STC Exp. N 4739-2004-PHC/ TC, Data 40 000, G.J.). Debe tomarse en cuenta que el cmputo de los plazos, para la interposicin de los medios impugnatorios solo comprende los das hbiles, debiendo entenderse de la misma forma, que para el cmputo 28
de los plazos de cualquier otra articulacin, no resulta aplicable lo dispuesto por el artculo 92 del cdigo acotado (R.N. N 1266-2003-Lima, Data 40 000, G.J.).
5. EFECTOS
Los recursos o medios impugnatorios, por su naturaleza, pueden tener dos tipos de efectos: los que se deducen de la simple interposicin del recurso, y los que se deducen de la decisin del medio impugnatorio. Entre los primeros efectos, encontramos que solo la interposicin de los recursos interrumpe la produccin de la cosa juzgada, por lo que la resolucin dictada y sometida a impugnacin, no adquiere la calidad de rme. Por otro lado, se admite una clasicacin de los recursos o medios impugnatorios segn sus efectos, de modo que la normatividad ha reconocido distintos tipos. A parte de los recursos con efecto no devolutivo (la tramitacin y la resolucin corresponde al mismo tribunal que dict la resolucin que se impugna), con efecto diferido (cuando hay pluralidad de imputados o delitos o cuando se dicte sobreseimiento o cualquier resolucin que ponga n al ejercicio de la accin penal) y con efecto suspensivo (el tribunal dictar una resolucin que sustituir total o parcialmente la resolucin recurrida), existen tambin los que gozan de efecto devolutivo. En este ltimo supuesto, corresponde resolver al tribunal jerrquicamente superior del que dict la sentencia o resolucin, por lo que el inferior devuelve al ad quem la facultad del fallo para que, en segunda instancia, se encargue del reexamen y emita decisin nal; por este efecto, la causa se eleva del rgano judicial que ha conocido (a quo) a uno jerrquicamente superior, lo cual provoca un lgico cambio de sede que, a consecuencia de la centralizada estructura jerrquica, ampliar el territorio jurisdiccional del segundo (ad quem) (STC Exp. N 2877-2005-PHC/TC, Data 40 000, G.J.).
6. PRINCIPIOS Y DERECHOS QUE AMPARAN A LOS MEDIOS IMPUGNATORIOS 6.1. Principio dispositivo
El uso de los recursos o medios impugnatorios constituyen un derecho individual, en tanto que la interposicin de cualquier impugnacin constituye un acto voluntario del justiciable (entindase todas las partes procesales) conforme lo prescribe el artculo once de la Ley 29
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Orgnica del Poder Judicial (R.N. N 708-2004-Arequipa, Data 40 000, G. J.). Luego, si bien es cierto que la persona sometida a juicio, en uso irrestricto del principio constitucional del derecho de defensa, puede presentar los recursos que franquea la ley; tambin es cierto que tal derecho debe enmarcarse dentro de los lmites que la propia ley seala (R.N. N 2618-2004-Lima, Data 40 000, G.J.).
6.2. Derecho a la pluralidad de instancias, principio de legalidad y especialidad

El derecho a la pluralidad de instancias no signica la existencia de una organizacin judicial estructurada en fases sucesivas sin tope, pues por lo contrario el proceso ordenado en el Per se lleva por dos instancias dentro de las que se disea el tema de la impugnacin, regido por los principios de legalidad y especialidad, de modo tal que el justiciable no puede ofrecer medios impugnatorios no previstos en la ley ni utilizar arbitrariamente alguno de los que conforman el catlogo de medios para destinarlo especcamente a cuestionar resolucin de tipo distinto a la que le causa agravio, en una suerte de aplicacin del proscrito recurso indiferente no aceptado por nuestro sistema recursivo. Luego, tratndose de delitos juzgados conforme a las reglas del proceso penal sumario, contra lo decidido en segunda y ltima instancia no caba la interposicin del denominado recurso de nulidad, previsto exclusivamente para casos tramitados en va ordinaria, ni menos el recurso de queja (STC Exp. N 0478-2005-PA/TC, Data 40 000, G. J.). En consecuencia, la garanta procesal de la pluralidad de instancias no obliga a que el legislador ordinario regule un recurso impugnatorio para toda resolucin judicial, solo exige que legalmente se congure un recurso devolutivo contra las sentencias y las resoluciones equivalentes; por lo dems, tratndose de una institucin de conguracin legal, como ya se dijo, la impugnacin est informada por el principio de legalidad, en cuya virtud solo son recurribles las resoluciones que establece la ley, y nicamente pueden hacerlo las partes a las que se le reconoce ese derecho, salvo los supuestos de excepcin taxativamente autorizados por esta (R.N. N 708-2004, Arequipa, Data 40 000, G.J.).
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6.3. Prohibicin de reforma en peor y afectacin de derecho de defensa

Como expresa el artculo nico de la Ley N 27454, que modica el artculo 300 del C de PP, si el recurso de nulidad es interpuesto por uno o varios sentenciados, la Corte Suprema solo puede conrmar o reducir la pena impuesta y pronunciarse sobre el asunto materia de impugnacin, salvo que el medio impugnatorio haya sido interpuesto tambin por el Ministerio Pblico, en cuyo caso la Corte Suprema podr modicar la pena impugnada, aumentndola o disminuyndola cuando esta no corresponda a las circunstancias de la comisin del delito. Una exigencia de esta naturaleza se impone por la necesidad de respetar el derecho de defensa de la persona sometida a un proceso penal, lo cual no se lograra si, destinando su participacin a defenderse de unos cargos criminales, precisados en la denuncia o en la formulacin de la acusacin scal, termina, sin embargo, siendo condenada por otros, contra los cuales, naturalmente, no tuvo oportunidad de defenderse; y, asimismo, porque no se puede modicar la pena aumentando los extremos de la sancin, pues es indudable que, si no interpone medio impugnatorio el titular de la accin penal, esto es, el Ministerio Pblico, debe entenderse como prohibido reformar para empeorar la pena (STC Exp. N 6590-2005-PHC/TC, Data 40 000, G.J.). Por otro lado, el derecho de defensa tambin queda afectado cuando, en el seno de un proceso judicial, cualquiera de las partes resulta impedida, por concretos actos de los rganos judiciales, de hacer uso de los medios necesarios, sucientes y ecaces para ejercer la defensa de sus derechos e intereses legtimos, como son los medios impugnatorios (STC Exp. N 10114-2005-PHC/TC, Data 40 000, G.J.).
7. SUPUESTOS DE IMPUGNACIN 7.1. Impugnacin de auto de apertura

La apertura de la instruccin tiene establecido como uno de sus requisitos sine qua non para el inicio del periodo investigatorio que de los primeros recaudos y de la denuncia del representante del Ministerio Pblico se adviertan indicios sucientes o elementos de juicios reveladores de la existencia de un delito, que se haya individualizado a su presunto autor o partcipe y que la accin penal no haya prescrito. En
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tal virtud la normatividad procesal vigente vase artculo 77 del C de PP exige solo que se aprecien datos primigenios indiciarios, no fehacientes que constituyan la fuente primaria de la posible comisin de un ilcito penal, y que permitan conducir al descubrimiento de la existencia o no del delito y, por ende, a la culpabilidad o inocencia de los presupuestos implicados en el desarrollo de la etapa sumarial, en tanto, aqu se va acumular o reunir la prueba de la realizacin del factum, las circunstancias en que fue perpetuado y sus mviles. Sin perjuicio de lo expuesto, si el juez penal ya expidi el auto de procedimiento penal por el mrito de lo resuelto por el Tribunal Superior, que revocando la resolucin del juez penal orden que se abra instruccin; en tal sentido, dicha resolucin no puede ser revocada o anulada que conllevara amparar la pretensin de los recurrentes analizando la concurrencia de prueba suciente, pues dicha decisin es inapelable y cualquier cuestionamiento a dicho auto podr promoverse a travs de los medios de defensa que regula la normatividad procesal vigente, entre los que tenemos las cuestiones previas o en su defecto la excepciones; que al respecto sostiene el doctor Csar San Martn Castro en su libro Derecho Procesal Penal tomo I, Grijley, segunda edicin, 2003, p. 515 es obvio que el auto del juez penal que aprueba la promocin de la accin penal o abre instruccin es inapelable (...) Solamente son impugnables las medidas coercitivas que contiene dicha resolucin. No cabe la impugnacin no solo porque la ley no acepta tal recurso, sino tambin porque contra los extremos o elementos que integran dicha resolucin existen medios de defensa especcos (R.N. N 21672006-Lima, www.pj.gob.pe). En efecto, el auto de apertura de instruccin constituye una resolucin que resulta inimpugnable por ausencia de una previsin legal que prevea un recurso con este n. Siendo as, determinar su inimpugnabilidad generara un estado de irresolubilidad hasta el momento de la nalizacin del proceso penal mediante sentencia o por alguna causal de sobreseimiento, lo que no se condice con el respeto del derecho al debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva. De ah la necesidad de que las resoluciones judiciales, como el auto de apertura de instruccin, sean motivadas es un principio que informa el ejercicio de la funcin jurisdiccional y, al mismo tiempo, un derecho constitucional de los justiciables. Mediante ella, por un lado, se garantiza que la administracin de justicia se lleve a cabo de conformidad con la Constitucin y las
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leyes (artculos 45 y 138 de la Constitucin) y, por otro, que los justiciables puedan ejercer de manera efectiva su derecho de defensa (STC Exp. N 10226-2006-PHC/TC, Data 40 000, G.J.). Sin embargo, resulta totalmente distinto cuando se trata de un auto que deniega la apertura de instruccin. Ya que si el derecho de accin est reservado al Ministerio Pblico, la facultad de impugnar el auto del juez en el extremo que declara no ha lugar a la apertura de instruccin, es tambin atribucin o potestad solo suya; por tanto, el agraviado no est facultado para solicitar directamente la apertura del proceso ni legitimado para interponer recurso impugnatorio alguno al auto que decide no abrir proceso (Exp. N 54-1999-JPCN, Data 40 000, G.J.).
7.2. Impugnacin del auto de no ha lugar a juicio oral

La impugnacin de algunas resoluciones judiciales solo puede interponerla una parte procesal especca; as, el auto que declara no ha lugar a juicio oral respecto de un procesado no puede ser impugnado por el coinculpado, pues la nica parte procesal facultada a impugnar dicha resolucin es la parte civil, que en los procesos por delitos contra el orden nanciero y monetario sera el procurador, previo apersonamiento (R.N. N 2014-2004-Cusco, Data 40 000, G.J.).
7.3. Impugnacin del auto de sobreseimiento

Nuestro ordenamiento procesal permite la impugnacin del auto de sobreseimiento cuando el artculo 292, literal c) del C de PP establece que procede el recurso de nulidad contra los autos que (...) extingan la accin o pongan n al procedimiento o a la instancia. En tal sentido, el ordenamiento jurdico penal permite que el auto que declara el sobreseimiento del proceso (en tanto pone n al juzgamiento), sea pasible de impugnacin (STC Exp. N 6838-2006-PHC/TC, Data 40 000, G.J.). En esa lnea, si el rgano judicial est conforme con el dictamen no acusatorio del Fiscal Provincial y, por ello, no decide incoar el procedimiento para forzar la acusacin, y si a continuacin, con motivo del recurso de apelacin de la parte civil, el scal superior igualmente emite un dictamen no acusatorio, raticando el parecer del Fiscal Provincial; no existe posibilidad jurdica que el rgano jurisdiccional de alzada 33
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dicte una resolucin de imputacin. No obstante ello, es posible asumiendo una ponderacin de otros derechos fundamentales en conicto una anulacin del procedimiento cuando, de uno u otro modo, y de manera especialmente relevante, se afecte el derecho a prueba de la parte civil que integra la garanta constitucional de defensa procesal o la decisin scal incurra en notorias incoherencias, contradicciones o defectos de contenido que ameritan un nuevo pronunciamiento scal y, en su caso, la ampliacin de la propia instruccin (R.Q. N 16782006-Lima, Data 40 000, G.J.).
8. IMPUGNACIN DIFERIDA
Finalmente, el artculo 410 del NCPP establece que en los procesos con pluralidad de imputados o de delitos, cuando se dicte auto de sobreseimiento, estando pendiente el juzgamiento de los otros, la impugnacin que se presente si es concedida reservar la remisin de los autos hasta que se pronuncie la sentencia que ponga n a la instancia, salvo que ello ocasione grave perjuicio a alguna de las partes (Exp. N 2008-00097-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 277).
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Apelacin
Captulo 2
Apelacin
COMENTARIO
El recurso de apelacin es un medio impugnatorio de carcter ordinario, devolutivo y suspensivo. En vista de que el fundamento de todos los recursos previstos en nuestro ordenamiento es la falibilidad de los operadores judiciales, mediante la apelacin se busca especcamente que la instancia inmediatamente superior a la que emite la resolucin apelada, la revoque, conrme o anule, si es que se ha producido un defecto insubsanable que vicie la validez de los actos procesales correspondientes. Se pueden apelar resoluciones interlocutorias o autos que den n a una instancia del proceso (en general, se puede apelar casi toda decisin jurisdiccional; es decir autos y sentencias); aunque en el C de PP no existan disposiciones de un trmite uniforme para todos los supuestos en los que procede la apelacin (ya sea en procesos ordinarios u otros), s podemos mencionar algunas caractersticas comunes para la tramitacin: se interpone por escrito ante el rgano jurisdiccional que emiti el auto o sentencia que se quiere apelar (si se quiere hacer oralmente, debe hacerse constar en la diligencia judicial que le da origen); el juzgado deber formar un cuaderno de apelacin que se elevar con un ocio a la Sala Penal Superior. Es importante recordar adems que previamente a la resolucin denitiva por la Sala, el scal superior debe emitir dictamen en los casos sealados en el artculo 91 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, Decreto Legislativo N 052; por ejemplo, cuando se trate de medios tcnicos de defensa, acumulacin
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o desacumulacin de procesos, o en los casos referentes a la libertad incondicional o provisional del inculpado, entre otros. La ley no restringe la interposicin del recurso de apelacin a ciertas partes procesales, por lo que cualquiera de ellas est legitimada para hacerlo: el inculpado, el actor civil, el tercero civilmente responsable y el scal. Sin embargo, y ya que el C de PP consagra el modelo de la apelacin limitada, en la segunda instancia las partes solo podrn aportar prueba documental. Para hacer un anlisis ms ordenado, el recurso de apelacin puede clasicarse en: contra autos y contra sentencias (como se hace en el NCPP, desde el artculo 416 hasta el 426). A efectos de la apelacin contra autos se debe recurrir en va supletoria a lo dispuesto en el artculo 376.1 del Cdigo Procesal Civil, por lo que la impugnacin debe producirse dentro del trmino de tres das. Para que el juez a quo conceda la apelacin basta que la resolucin recurrida produzca un perjuicio o gravamen a la situacin procesal de las partes y que se cumplan los requisitos formales para la interposicin del recurso. Algunas de las resoluciones dictadas durante la instruccin pasibles de ser apeladas son el auto de no ha lugar la apertura de la instruccin (artculo 77 del C de PP), inrindose de all que el auto que resuelve abrir instruccin no es objeto de apelacin, salvo en los extremos de las medidas cautelares detencin (artculo 138 del Cdigo Procesal Penal de 1991, en adelante CPP). Tambin son apelables las resoluciones que resuelvan incidentes (artculo 90 del C de PP), como las decisiones que requieren motivacin expresa y que resuelvan cuestiones relacionadas con la validez del procedimiento o la procedencia de determinados actos procesales; entre otros. Sobre los autos de detencin, el CPP establece que la apelacin se interpone en el lapso de 24 horas ser concedida con un solo efecto y el pronunciamiento de la Sala se har sin necesidad de vista scal, en el mismo plazo. Adems, en el mismo cuerpo normativo se seala la posibilidad de apelar, en el trmino comn de dos das, el auto que concede la libertad provisional. Por otro lado, el recurso de apelacin contra sentencias u otras resoluciones que ponen n a la instancia dictadas por jueces penales en los procedimientos sumarios (artculo 7 del D.Leg. N 124) es 38
susceptible de ser interpuesta en el plazo de tres das o en el acto mismo de la lectura de sentencia ante las salas penales de las cortes superiores. Adems, pueden apelarse tambin las sentencias expedidas en los procedimientos por faltas ante el juez especializado en lo Penal correspondiente, dentro del plazo de un da de efectuada la lectura de sentencia. Para la interposicin del recurso de apelacin contra sentencias por delitos menos graves basta cumplir con los requisitos de admisibilidad previstos en la ley y presentar el recurso en el plazo de tres das, para que el a quo lo conceda. Luego de ello, el ad quem asume el conocimiento del proceso y debe pronunciarse sin ms trmite que la vista scal que se emitir en el trmino de ocho das si hay reo en crcel, y de veinte das si no lo hay, dentro de los quince (15) das siguientes. Contra lo que decidan estas salas superiores sobre la apelacin no cabe interponer recurso de nulidad (artculo 9 del D.Leg. N 124). En los procedimientos ordinarios por delitos graves no se contempla la posibilidad de apelar, pues las sentencias de las salas penales son recurridas ante la Sala Penal de la Corte Suprema, a travs del recurso de nulidad. Ello restringe el derecho de impugnar del accionante, pues pese a que tanto con la apelacin como con la nulidad se revisa el fallo del juez de instancia inferior, ambas formas de impugnacin tienen diferencias sustanciales, como lo explicaremos al tratar el recurso de nulidad, lo que, en efecto, reduce las posibilidades de impugnacin en los procesos sealados. El NCPP establece un nuevo sistema que generaliza la segunda instancia, sea para delitos ms graves como para los que no son. As, las impugnaciones interpuestas contra las sentencias de los juzgados de paz letrados las conocern los juzgados penales unipersonales; de las sentencias que pronuncien estos o los juzgados colegiados, conocer la Sala Penal Superior; mientras que a la Sala Penal de la Corte Suprema le corresponde conocer del recurso de casacin. Adems, se establecen plazos legales para la presentacin del recurso de apelacin: cinco y tres das contados desde el da siguiente de la noticacin, para apelacin de sentencias y autos, respectivamente.
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BASE NORMATIVA
Cdigo de Procedimientos Penales - En las cuestiones de prejudicialidad civil (artculo 3). - Acumulacin o desacumulacin de procesos (artculo 20.5). - Contra la resolucin de rechazo in limine de la recusacin o pedido de inhibicin (artculo 34-A.2). - Contra el auto que desestima la solicitud de constitucin en parte civil (artculo 55). - Contra el auto que resuelve la oposicin a la constitucin en parte civil (artculo 56). - Contra el auto que declara No Ha Lugar a abrir instruccin y contra el auto que resuelve devolver la denuncia por falta de requisito de procedibilidad (artculo 77). - Contra el mandato de comparecencia (artculo 83). - Contra las resoluciones que resuelvan incidentes (artculo 90). - Contra el auto de embargo (artculo 94). - En los procesos complejos (artculo 202). - En el procedimiento de querella (artculo 314). Ley del Proceso Penal Sumario (Decreto Legislativo N 124) - Contra la sentencia dictada por el juez penal (artculo 7). Ley que establece el procedimiento por faltas (Ley N 27939) - Contra la sentencia en los procedimientos por faltas (artculo 6). Cdigo Procesal Penal (1991) - Contra el auto que resuelve prolongar la detencin del imputado (artculo 137). - Contra el mandato de detencin (artculo 138). - Contra el auto que resuelve la libertad provisional (artculo 185). Cdigo Procesal Penal (2004) Artculo 416.- Resoluciones apelables y exigencia formal 1. El recurso de apelacin proceder contra: a) Las sentencias; b) Los autos de sobreseimiento y los que resuelvan cuestiones previas, cuestiones prejudiciales y excepciones, o que declaren
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extinguida la accin penal o pongan n al procedimiento o la instancia; c) Los autos que revoquen la condena condicional, la reserva del fallo condenatorio o la conversin de la pena; d) Los autos que se pronuncien sobre la constitucin de las partes y sobre aplicacin de medidas coercitivas o de cesacin de la prisin preventiva; e) Los autos expresamente declarados apelables o que causen gravamen irreparable. 2. Cuando la Sala Penal Superior tenga su sede en un lugar distinto del juzgado, el recurrente deber jar domicilio procesal en la sede de Corte dentro del quinto da de noticado el concesorio del recurso de apelacin. En caso contrario, se le tendr por noticado en la misma fecha de la expedicin de las resoluciones dictadas por la Sala Penal Superior.
1. NOCIN
En el sistema procesal penal acusatorio rigen fundamentalmente los principios de oralidad, inmediacin, contradiccin y publicidad, por tanto, ya no es posible como en el antiguo modelo, que la litis se resuelva con la sola revisin del expediente judicial (Cas. N 2008-00220Huaura, www.pj.gob.pe). En este aspecto, el derecho a la pluralidad de instancias, reconocido en el inciso 6) del artculo 139 de la Constitucin, tiene por objeto garantizar que las personas que participen en un proceso judicial tengan la oportunidad de que lo resuelto por un rgano jurisdiccional sea revisado por un rgano superior de la misma naturaleza, siempre que se haya hecho uso de los medios impugnatorios pertinentes, entre estos, la apelacin, formulados dentro del plazo legal por la parte perjudicada con la resolucin que cuestiona (STC Exp. N 05041-2008-PA/TC, www.tc.gob.pe). Si bien es cierto la normatividad hace referencia exclusivamente al acusado y al scal recurrentes, no se puede excluir de ella cuando los recurrentes sean la parte agraviada o el actor civil, ya que tienen los mismos derechos y deberes que el imputado, conforme as lo establece en el numeral tercero del artculo 1 del Ttulo Preliminar del NCPP, 41
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que seala que las partes intervendrn en el proceso con iguales posibilidades de ejercer las facultades y derechos previstos en la Constitucin y en este Cdigo; y los jueces preservarn el principio de igualdad procesal (Cas. N 2006-939-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., pp. 295-296). En consecuencia, la parte agraviada est legitimada para solicitar su constitucin en parte civil siempre y cuando exista una causa penal abierta por accin del representante del Ministerio Pblico (Exp. N 2014-1998-Lima, Baca, Rojas y Neyra III, p. 805). La peticin de constituirse en parte civil debe ser formulada con anterioridad a la sentencia o auto que pone n a la instruccin; por lo que de haberse formulado dicho pedido con posterioridad a la resolucin impugnada, el recurso de apelacin deviene improcedente (Exp. N 348-1998-Lima, Baca, Rojas y Neyra III, p. 807). Ahora, respecto al momento de interponer la apelacin se ha dicho que si el sentenciado demostr su conformidad en el acto de lectura de sentencia, no procede que reconsidere su manifestacin de voluntad anterior e interponga recurso de apelacin (Exp. N 3947-1997-Lima, Baca, Rojas y Neyra III, p. 811).
2. RESOLUCIONES APELABLES
Conforme lo estipula el artculo 416.1. del NCPP, el recurso de apelacin proceder contra a) las sentencias, b) los autos de sobreseimiento y los que resuelvan cuestiones previas, cuestiones prejudiciales y excepciones, o que declaren extinguida la accin penal o pongan n al procedimiento o a la instancia, c) los autos que revoquen la condena condicional, la reserva del fallo condenatorio o la conversin de la pena, d) los autos que se pronuncien sobre la constitucin de las aportes y sobre la aplicacin de medidas coercitivas o de cesacin de la prisin preventiva, y e) los autos expresamente declarados apelables o que causen gravamen irreparable (Exp. N 2007-01327-Huaura Villavicencio R. y Reyes A., pp. 41-42). Por otro lado, cabe precisar que el recurso de apelacin no procede en el caso de decretos, tan solo procede en los casos de autos y sentencias (Exp. N 6863-97-A-Lima, Data 40 000, G.J.). La resolucin venida en grado es un decreto si su parte resolutiva se remite a otra resolucin (acto de mero trmite): Estse a lo resuelto por resolucin (); 42
por consiguiente, no es un auto (decisiones que requieran motivacin). Dejndose presente que el artculo 121 del Cdigo Procesal Civil aplicable supletoriamente, prescribe: Mediante los autos el juez resuelve () la improcedencia o modicacin de medidas cautelares (). Siendo esto as, el artculo 365 del mismo cuerpo legal adjetivo, seala los actos procesales (autos y sentencias) por los cuales proceden recurso de apelacin, no encontrndose los decretos (R.N. N 12142005-B, Centro de Investig. del P.J.). Tampoco cabe conceder apelacin contra la decisin del juez que no acepta la recusacin. Al tribunal corresponde decidir si esta es procedente o no (Exp. N 527-1987, Corte Superior de Justicia de Lima, p. 216).
3. APELACIN DE AUTOS 3.1. Audiencia de apelacin

Tratndose de autos, respecto de la mecnica para el desarrollo de la audiencia de apelacin o vista de causa, corresponde aplicar lo dispuesto en el numeral 5 del artculo 420 del Cdigo en mencin, que establece que despus de dar cuenta de la resolucin recurrida, de los fundamentos del recurso, acto seguido se oir al abogado del recurrente y a los dems abogados de las partes asistentes, lo que signica que a defensa de la parte apelante tendr que obligatoriamente concurrir a la vista de causa, o audiencia de apelacin, donde oralmente debe sustentar su pretensin impugnatoria (Exp. N 2008-00220-Huacho, Villavicencio R. y Reyes A., pp. 283-284).
3.2. Apelacin de auto de no ha lugar a la apertura de instruccin

De conformidad con lo establecido en el artculo 77 del C de PP, el juez instructor puede pronunciarse en los siguientes trminos: a) dictar el auto apertorio de instruccin, b) dictar el auto de no ha lugar a la apertura de instruccin, y c) devolver la denuncia. Contra estas dos ltimas resoluciones, es decir, contra el auto de no ha lugar a la apertura de instruccin y contra el auto que devuelve la denuncia al scal provincial procede recurso impugnatorio de apelacin, tal como lo seala con toda claridad el tercer prrafo de la norma antes citada (Exp. N 65671997-A-Lima, Baca, Rojas y Neyra III, p. 809). 43
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Luego, segn el inciso quinto del artculo 159 de la Constitucin, corresponde al Ministerio Pblico ejercitar la accin penal de ocio o a peticin de parte cuando el hecho en cuestin constituye un delito de persecucin pblica. El derecho de accin, reservado en estos casos a favor del Ministerio Pblico, alcanza tanto a la legitimacin procesal para solicitar la apertura del proceso cuanto a su poder derivado, cual es el de impugnar por va de apelacin la resolucin que declara no ha lugar a la apertura de instruccin. La garanta constitucional de la doble instancia se cumple, en este caso reconociendo la facultad del Representante del Ministerio Pblico para interponer el mencionado recurso de apelacin; asimismo, al concentrar los derechos de accin e impugnacin derivada en el titular del ejercicio de la accin penal nuestro ordenamiento procesal no viola el derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva, ya que la pretensin resarcitoria del agraviado podr siempre ser ejercida o hecha valer, sin perjuicio alguno, en la va civil (Exp. N 630-1998-Lima, Data 40 000, G.J.).
3.3. Apelacin del auto de prisin preventiva

El artculo 278.2 del NCPP establece que la Sala Penal se pronunciar previa vista de la causa, que tendr lugar dentro de las 72 horas de recibido el expediente, con citacin del scal superior y del defensor del Imputado (Exp. N 2008-00220-Huacho, Villavicencio R. y Reyes A., p. 283).
3.4. Apelacin del mandato de detencin

La apelacin es el nico medio impugnatorio capaz de permitir que el tribunal superior cambie la detencin por comparecencia (Exp. N 160-1988, Corte Superior de Justicia de Lima, p. 273). Es de resaltar que la ley no contempla como requisito para apelar el mandato de detencin, que se exija previamente que el inculpado se ponga a derecho (Exp. N 4-1988, Corte Superior de Justicia de Lima, p. 269). Luego, al no haber norma expresa que regule el plazo de la apelacin del mandato de detencin en el procedimiento penal ordinario, se debe recurrir supletoriamente al Cdigo Procesal Civil que establece un plazo de tres das (STC Exp. N 8444-2005-PHC/TC, Data 40 000, G.J.).
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Respecto a la apelacin del auto de prolongacin de la detencin, ser la Sala la que resuelva, previo dictamen del scal superior dentro del plazo de 72 horas (STC Exp. N 01680-2009-PHC/TC, www. tc.gob.pe).
3.5. Apelacin del benecio de semilibertad

El benecio de semilibertad es un incidente de ejecucin penal regulado por el Cdigo de Ejecucin Penal. As, el artculo 50 de dicho cuerpo legal, modicado por la Ley N 27835, solo prev recurso de apelacin contra la resolucin del juez penal que se pronuncia sobre la semilibertad (R.N. N 1945-2008-Lima, www.pj.gob.pe).
4. APELACIN DE SENTENCIA
La respuesta jurisdiccional de los magistrados de segunda instancia respecto a una apelacin de sentencia (por ejemplo, si resuelven declarar nula la sentencia apelada y disponen que el juez penal de primer grado expida nueva resolucin), es una decisin que forma parte de la discrecionalidad e independencia que el artculo 138 de la Constitucin reconoce al poder jurisdiccional del Estado (STC Exp. N 04797-2009PA/TC, www.pj.gob.pe).
4.1. Fundamentacin de la sentencia

La garanta procesal especca de motivacin, como es doctrina jurisprudencial, integra a su vez la garanta procesal genrica de tutela jurisdiccional. Toda decisin jurisdiccional, de primera y segunda instancia, debe ser fundada en derecho y congruente, es decir en lo que interesa al presente recurso, ha de estar motivada mediante un razonamiento jurdico que exprese de modo claro, y que permita entender el porqu de lo resuelto basta con que se exprese o explique las razones jurdicas en que se apoya para adoptar su decisin, sin entrar a debatir cada uno de los preceptos o razones jurdicas alegadas por la parte. Se trata de una garanta esencial del justiciable mediante la cual se puede comprobar que la resolucin dada al caso es consecuencia de una exgesis racional del ordenamiento jurdico ello ser posible en tanto el rgano jurisdiccional explique las razones de su decisin, lo que a su vez permite controlar si la actividad judicial se ha movido
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dentro de los parmetros de la lgica racional y la legalidad (Cas. N 052007-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 304). La sentencia de fondo que resuelva las pretensiones debe estar jurdicamente fundada. Esta exigencia, como ha quedado expuesto, es aplicable tanto a la sentencia de primera como a la segunda instancia, como ha quedado expuesto, es aplicable tanto a la sentencia de primera instancia como a la de segunda instancia. Este deber incluye la obligacin de fundamentar los hechos y la calicacin jurdica, as como la pena y reparacin civil nalmente impuestas. Los rganos jurisdiccionales deben hacer explcitos los elementos de conviccin que sustentan la declaracin de hechos probados, a n de acreditar la concurrencia de prueba de cargo capaz de enervar la presuncin constitucional de inocencia, y asimismo ofrecer un razonamiento jurdico lgico y sustentado en valores jurdicamente aceptables de la fundamentacin que sostiene la subsanacin en la norma penal aplicable. Es claro, por lo dems, sostener que la sentencia de segunda instancia no vulnerara la garanta de motivacin en concreto, de motivacin suciente, cuando utiliza la tcnica denominada del fallo por remisin, es decir, cuando el Tribunal Superior se remite a la sentencia de primera instancia, siempre y cuando esta resuelva con rigor y motivadamente la cuestin planteada (Cas. N 05-2007-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 304). Es exacto que con arreglo a los principios de inmediacin y de oralidad, que priman en materia de la actuacin y ulterior valorabilidad y valoracin de la prueba personal, el Tribunal de Alzada no est autorizado a variar la conclusin o valoracin que de su contenido y atendibilidad realice el rgano jurisdiccional de primera instancia. Ello, desde luego, reduce el criterio scalizador del Tribunal de Apelacin, pero no lo elimina. En esos casos las denominadas zonas opacas, los datos expresados por los testigos estrechamente ligados a la inmediacin (lenguaje, capacidad narrativa, expresividad de sus manifestaciones, precisiones en su discurso, etctera) no son susceptibles de supervisin y control en apelacin; no pueden ser variados (Cas. N 05-2007Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 304). Empero, existen zonas abiertas, accesibles al control. Se trata de los aspectos relativos a la estructura racional del propio contenido de la prueba, ajenos en s mismos a la percepcin sensorial del juzgador 46
de primera instancia, que pueden ser scalizados a travs de las reglas de la lgica, la experiencia y los conocimientos cientcos. En consecuencia, el relato fctico que el Tribunal de Primera Instancia asume como hecho probado, no siempre es inconmovible, pues: a) puede ser entendido o apreciado con maniesto error o de modo radicalmente inexacto el testigo no dice lo que menciona el fallo; b) puede ser oscuro, impreciso, dubitativo, ininteligible, incompleto, incongruente o contradictorio en s mismo; o, c) ha podido ser desvirtuado por pruebas practicadas en segunda instancia (ver: Gimeno Sendra, Vicente. Derecho Procesal Penal. Colex, Madrid, 2004, pp. 275-276) (Cas. N 052007-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 304).
4.2. Trmite
Conforme lo dispone el artculo I.2 del Ttulo Preliminar del NCPP, toda persona tiene derecho a un juicio previo, oral, pblico y contradictorio. De tal suerte que conforme lo dispone el artculo 139.4 de la Constitucin Poltica, un proceso ser llevado con todas las garantas, si est regulado bajo el rgimen de publicidad y de oralidad que es una consecuencia de la publicidad del debate. As tenemos que como consecuencia de la oralidad expone Florencio Mixn Mass el rgano jurisdiccional debe fundar la sentencia que emita en el material probatorio proferido oralmente en el debate. Asimismo, la oralidad genera otro principio rector del juicio oral, esto es la inmediatez que permite al juzgador generar conviccin respecto a los medios de prueba actuados en la audiencia del debate, de tal suerte que su juicio valorativo se efectuar solo de lo actuado en dicha audiencia (Exp. N 2007-00214Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., pp. 298-299). En esta instancia conforme lo dispone el artculo 421 del NCPP, previa a la realizacin del juicio oral de segunda instancia sea por una etapa eminentemente formal, esto es que si bien las partes pueden ofrecer pruebas a efectos de fundamentar su pretensin, el artculo 422.1 del mismo cuerpo de leyes especica que estas sern ofrecidas indicando el aporte que se espera de la prueba ofrecida, bajo sancin de inadmisibilidad; asimismo, el artculo 422.2.a precisa que solo sern admitidos los medios de prueba que no se ofrecieron en primera instancia por desconocimiento de su existencia, y si bien es cierto la defensa tcnica ofreci pruebas testimoniales, estas no fueron admitidas por cuanto no se acredit que dichas testimoniales no las pudo 47
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proponer en el juicio oral de primera instancia, por desconocimiento de su existencia, formalidad que debi acreditar el impugnante (Exp. N 2007-00214-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., pp. 298-299).
4.3. Pruebas de segunda instancia

El derecho a la prueba pertinente est ligado al derecho de defensa. No se puede ejercer tal derecho si no se permite a las partes llevar al proceso los medios que puedan justicar los hechos que han alegado; siempre que: a) la prueba haya sido solicitada en la forma y momento procesalmente establecido; b) sea pertinente, es decir, debe argumentarse de forma convincente y adecuada al n que persigue; y, c) que la prueba sea relevante. Por esta razn, el ofrecimiento a tiempo oportuno de la declaracin (del agraviado) en segunda instancia est regulado por el artculo 422 apartado c) del NCPP, con el objeto de que bajo las exigencias de inmediacin y contradiccin (el declarante) sea examinado por los jueces a cargo del control y revisin de la sentencia apelada, declaracin relevante y necesaria para los nes del esclarecimiento de la imputacin formulada. Ahora bien, el imputado no podra ser afectado en su derecho de defensa, puesto que luego del examen del declarante, conserva el derecho del contraexamen o contra interrogatorio, incluso de un careo; se resguarda de este modo la igualdad de actuacin entre las partes (Cas. N 09-2007-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., pp. 292-293).
4.4. Emplazamiento para la audiencia de apelacin

En lo que respecta al trmite que se debe seguir a la apelacin de sentencias, se ha establecido en el artculo 423 numeral 1 del NCPP, que decidida la admisibilidad de la prueba ofrecida se convocar a las partes, incluso a los imputados no recurrentes, para la audiencia de apelacin. Y cuando la parte recurrente no se presenta a la Audiencia, y, por lo tanto, no ha sido posible realizar o llevar a cabo la misma, el numeral 3 del artculo 423 de la misma norma establece que si el acusado recurrente no acude injustamente a la audiencia, se declarar la inadmisibilidad del recurso que interpuso. De igual manera se proceder si no concurrre el scal cuando es parte recurrente (Cas. N 2006939-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., pp. 295-296).
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Teniendo en cuenta adems que en el sistema procesal acusatorio rigen fundamentalmente los principios de oralidad, inmediacin, contradiccin y publicidad; es aplicable en estos casos lo dispuesto en los artculos 4 (que establece que la audiencia se realizara oralmente), 6 (garantiza que los sujetos procesales sean odos y que sus posiciones sean sometidas, en igualdad de condiciones, an debate contradictorio), 9 (actuacin activa del recurrente), 12 (que faculta al rgano jurisdiccional para dictar mandato expreso para la concurrencia obligatoria de un sujeto procesal, y el apercibimiento respectivo si no concurre) y el 37.2 (que establece que se debe otorgar la palabra al abogado del recurrente) del Reglamento General de Audiencias, bajo las normas del NCPP, aprobado mediante Resolucin Administrativa N 096-2006-CEPJ de fecha 28 de junio del 2006; asimismo, el artculo 16.2 del Reglamento de noticaciones, citaciones y comunicaciones bajo las normas del NCPP, establece la posibilidad de disponer la concurrencia obligatoria de un determinado sujeto procesal (Exp. N 2008-00220-Huacho, Villavicencio R. y Reyes A., p. 284).
4.5. Sentencia de segunda instancia

Conforme lo dispone el artculo 425.2 del NCPP, la instancia superior solo valora la prueba actuada en este segundo juicio, as como las pruebas periciales y documentales. Y por el principio de inmediacin, la Sala Penal Superior no puede otorgar diferente valor probatorio a la prueba personal que fue objeto de inmediacin por el juez de primera instancia, salvo que su valor probatorio sea cuestionado por una prueba actuada en segunda instancia (Exp. N 2007-00214-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 299). El principio de inmediacin impide que la prueba testimonial pueda ser valorada nuevamente y esto constituye un obstculo insalvable para modicar la sentencia condenatoria recurrida. As Climent Durn ha previsto que las audiencias consideran que el recurso de apelacin es limitado cuando se reere a sentencias condenatorias las cuales han de ser respetadas cuando estas se fundamentan en una prueba testimonial de cargo que el juzgador de primera instancia ha visto y odo de manera personal e inmediata, y cuya valoracin es privilegio exclusivo de dicho juzgador que el tribunal de apelacin ha de respetar [CLIMENT DURN, Carlos. La prueba penal. Segunda edicin,
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Espaa, 2005, p. 203] (Exp. N 2007-00214-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 299).
4.6. En el proceso sumario

El Decreto Legislativo N 124 establece claramente cul es el procedimiento a seguir cuando se est frente a un proceso penal sumario y al trmite de la apelacin. As, el artculo 8 de la norma mencionada seala que: El Tribunal, sin ms trmite que la vista scal, que se emitir en el trmino de ocho das si hay reo en crcel, y de veinte das si no lo hay, optar por resolver la apelacin por el pleno de sus miembros o por uno solo de ellos como Tribunal Unipersonal, en atencin al nmero de procesados y a la complejidad del caso. Esta resolucin se expedir dentro de los quince das siguientes. Es decir, de la referida norma se inere que una vez interpuesto el recurso impugnatorio de apelacin dentro del trmino previsto por el artculo 7 del mismo cuerpo normativo, esto es, en el mismo acto o dentro de los tres das de dictada la sentencia, solo se espera el dictamen del scal superior para que se dicte una resolucin vlida que conrme o revoque la resolucin apelada, por lo que de acuerdo a la norma que regula dicho proceso no existe audiencia o vista de la causa, en la que el recurrente pueda oralizar sus argumentos de defensa, sin que ello implique un estado de indefensin contra el recurrente (Exp. N 04081-2009-PHC/ TC, www.tc.gob.pe).
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Recurso de nulidad
Captulo 3
Recurso de nulidad
COMENTARIO
El recurso de nulidad desaparecer de nuestro ordenamiento jurdico una vez que el NCPP entre en vigencia en todo el territorio nacional, pues sus supuestos de procedencia sern absorbidos por la apelacin de la manera como se encuentra regulada en tal cuerpo normativo. Ello se explica debido a que la nulidad se constituye en una especie de recurso ordinario que introduce una modalidad restringida de apelacin, segn seala San Martn Castro (Derecho Procesal Penal. Tomo II, p. 116). Se aprecia as que la Sala Suprema no puede extender el objeto del proceso penal ni condenar al absuelto, adems que en tal sede tampoco se puede ofrecer nueva prueba (en la apelacin, recordemos, que solo se acepta nueva prueba documental). En suma, en la nulidad a diferencia de la apelacin s existen causales tasadas de procedencia. Para determinar qu rgano ad quem es competente para decidir sobre la impugnacin en sentencias o autos dictados se diferencia si los procesos son seguidos por delitos graves o menos graves, pues la Sala Suprema conoce mediante la nulidad los primeros, y la Corte Superior, con la apelacin para los delitos menos graves, tratamiento legal que no tiene mayor lgica o justicacin. Menos an que se restrinjan las opciones para recurrir sentencias que generalmente resultan ms perjudiciales para el recurrente-inculpado; mientras que en los procesos por delitos menos graves se cuenta con una ms amplia variedad de opciones para impugnar.
Captulo
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El recurso de nulidad tiene causales legalmente establecidas en el artculo 298 del C de PP, dispositivo legal que seala que la Corte Suprema declarar la nulidad cuando: a) en la sustanciacin de la instruccin, o en la del proceso de juzgamiento, se hubiera incurrido en graves irregularidades u omisiones de trmites o garantas establecidas por la Ley Procesal Penal; b) si el juez que instruy o el tribunal que juzg no era competente; o, c) si se ha condenado por un delito que no fue materia de la instruccin o del juicio oral, o que se haya omitido instruir o juzgar un delito que aparece de la denuncia, de la instruccin o de la acusacin. En este sentido, no se deber declarar la nulidad si se trata de vicios procesales susceptibles de ser subsanados, o que no afecten el sentido de la resolucin; en cuyo caso los jueces podrn completar o integrar en lo accesorio, incidental o subsidiario, los fallos o resoluciones judiciales. De lo sealado podemos notar que se delimita el alcance de este recurso, es decir, se han establecido motivos tasados en los cuales proceder la nulidad cuyo nico efecto es el de retrotraer el procedimiento a la fase procesal en que se cometi o produjo el vicio por lo que all se aprecia la mayor diferencia y desventaja de este recurso con la apelacin. En suma, con esta ltima se posibilita un nuevo juicio, una nueva decisin; mientras que con la nulidad solo se realiza una scalizacin o enjuiciamiento crtico de la resolucin recurrida, de acuerdo a los motivos legales sealados. El recurso de nulidad es interpuesto por los sentenciados, el Ministerio Pblico o la parte civil ante la Sala de la Corte Superior que emiti la resolucin; para lo cual se cuenta con el plazo de un (1) da hbil desde que la sentencia o noticacin de la decisin impugnada fuera expedida y leda; salvo que se interponga en el juicio oral. Luego de su presentacin, el recurrente cuenta con diez (10) das para fundamentarlo: en caso se trate de sentencias o de cinco (5), para autos; de lo contrario, el recurso se declarar improcedente (artculo 300.5 del C de PP). La Sala Superior podr declarar de plano su admisibilidad o inadmisibilidad en tanto se halle (o no) comprendido dentro de alguno de los supuestos de procedencia establecidos en el artculo 292; se interponga por las partes procesales legitimadas y se haga dentro del plazo de ley. 54
Una vez que el recurso de nulidad es admitido por la Sala Penal Superior, deben elevarse los actuados a la Corte Suprema, etapa en la que no cabe el desistimiento del recurso. No obstante la admisin de la nulidad, la resolucin recurrida se seguir cumpliendo (efecto no suspensivo), salvo que se trate de una sentencia que imponga pena de muerte. Adems, en el artculo 296 del C de PP se seala que la Sala Suprema cuenta con quince (15) das para pronunciarse sobre la nulidad que se interponga en procesos sobre el delito que penaliza la comisin de actos hostiles contra Estados extranjeros. La Corte Suprema puede ordenar anular todo el proceso y mandar rehacer la instruccin por el mismo juez u otro superior; o declarar solo la nulidad de la sentencia y sealar la Sala que ha de repetir el juicio. Por ltimo, es necesario resaltar que ya que la Sala Suprema no puede pronunciarse sobre aspectos que no hayan sido impugnados mediante el recurso de nulidad, tampoco puede aumentarse la pena o medida de seguridad impuesta si el inculpado fuere el recurrente (prohibicin de reformatio in peius); pero s se tiene tal facultad cuando quien interponga el recurso es el Ministerio Pblico.
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BASE NORMATIVA
Cdigo de Procedimientos Penales Artculo 292.- Resoluciones recurribles en recursos de nulidad. El recurso de nulidad procede contra: a) Las sentencias en los procesos ordinarios; b) Los autos expedidos por la Sala Penal Superior en los procesos ordinarios que, en primera instancia, revoquen la condena condicional, la reserva del fallo condenatorio, la pena de multa o las penas de prestacin de servicios a la comunidad o de limitacin de das libres; c) Los autos denitivos dictados por la Sala Penal Superior que, en primera instancia, extingan la accin o pongan n al procedimiento o a la instancia; d) Los autos emitidos por la Sala Penal Superior que, en primera instancia, se pronuncien sobre la refundicin de penas o la sustitucin de la pena por retroactividad benigna, o que limiten el derecho fundamental a la libertad personal; y, e) Las resoluciones expresamente previstas por la ley.
1. FINALIDAD Y FUNDAMENTO JURDICO

En nuestro ordenamiento procesal el recurso de nulidad es un medio de impugnacin que tiene por nalidad primigenia que el Tribunal Supremo, realice un nuevo examen de la sentencia emitida por la Sala Superior, garantizando de esta forma el derecho a la pluralidad de instancia amparado en el artculo 139 inciso 6 de la Constitucin Poltica del Estado, que implica el derecho de todo ciudadano a que una resolucin judicial que lo perjudique pueda ser revisada por un rgano jerrquico superior (R.N. N 855-2004-Hunuco, Castillo Alva T. I, p. 571). El recurso de nulidad es un medio de impugnacin de mayor jerarqua entre los recursos ordinarios que se ejercitan en el procedimiento penal peruano, el que, a diferencia del recurso de casacin, que se circunscribe al anlisis de las infracciones de forma y de ley debidamente 56
tasadas, permite al Supremo Tribunal evaluar autnomamente la prueba actuada (STC Exp. N 618-2005-HC/TC, Data 40 000, G.J.). Para el profesor argentino Alberto Luis Maurino (Nulidades procesales. Astrea, 2001, pp. 217-218), el recurso de nulidad tiene un objeto mediato o indirecto y otro inmediato o directo: a) objeto mediato o indirecto. Tiende a hacer posible un fallo ajustado a derecho. () b) objeto inmediato o directo. El n inmediato del recurso nulicatorio es denunciar los vicios extrnsecos de la resolucin () Su nalidad es servir de correctivo a un pronunciamiento que se ha desviado de los medios de proceder, sea por violacin u omisin de las formas legales o de las que asuman el carcter de sustanciales. Aade tambin que procede contra las resoluciones pronunciadas con violacin u omisin de las formas prescriptas por la ley bajo esa sancin, o que asuman carcter sustancial (Ibdem, p. 219.) (STC Exp. N 06476-2008-PA/TC, www. tc.gob.pe). Si se ha cumplido con el principio de pluralidad de instancias, no resulta procedente el recurso de nulidad de su propsito interpuesto por los procesados, en aplicacin del inciso sexto del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado, concordante con el artculo 11 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial; por lo tanto, no cabe emitir pronunciamiento sobre el fondo de la controversia (R.N. N 3069-2004, Centro de Investig. del P.J.).
2. RESOLUCIONES RECURRIBLES
El artculo 292 del Cdigo de Procedimientos Penales seala que el recurso de nulidad procede contra: a) las sentencias en los procesos ordinarios; b) los autos expedidos por la Sala Penal Superior en los procesos ordinarios que, en primera instancia, revoquen la cadena condicional, la reserva del fallo condenatorio, la pena de multa o las penas de prestacin de servicios a la comunidad o de limitacin de das libres; c) los autos emitidos por la Sala Penal Superior que, en primera instancia, se pronuncien sobre refundicin de penas o la sustitucin de la pena por retroactividad benigna, o que limiten el derecho fundamental a la libertad personal; y, e) las resoluciones expresamente previstas por la ley (R.N. N 995-2007, Centro de Investig. del P.J.). As, el citado artculo 292 del C de PP regula taxativamente los casos en que procede el recurso de nulidad (R.N. N 1933-2008-Lima, 57
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Corte Suprema de Justicia); debido a que uno de los presupuestos de carcter objetivo de todo recurso impugnatorio est referido al objeto impugnable, esto es, a la resolucin materia de impugnacin (sometida como tal al principio de taxatividad del recurso) (R.Q. N 1500-2007Moquegua, www.pj.gob.pe). Como se observa, adems de las sentencias en los procesos ordinarios y los otros supuestos que establece el inciso b) del artculo 292 del C de PP, el inciso c) prev que sern recurribles en nulidad los autos denitivos dictados por la Sala Superior que, en primera instancia, extingan la accin o pongan n al procedimiento o a la instancia (R.N. N 938-2008-Caete, www.pj.gob.pe). El recurso de nulidad tambin procede cuando la Sala Penal emite autos que afecten la libertad personal, as, la prolongacin de la detencin que carece de sustento jurdico es causal para interponer el recurso de nulidad, por expresa determinacin del artculo 292, literal d) del C de PP (R.N. N 1596-2006-Santa, www.pj.gob.pe). Por su parte, el inciso e) del artculo 292 del C de PP estipula como objeto procesal del mencionado recurso las resoluciones expresamente previstas por la ley (R.N. N 2074-2008-Ayacucho, www.pj.gob.pe). Y conforme al artculo 300 del mismo cdigo solo procede interponer recurso de nulidad frente a los procesos ya concluidos (R.Q. N 22172002-Ayacucho, Data 40 000, G.J.). Ahora, antes de la modicacin operada (mediante el Decreto Legislativo N 959) en el artculo 292 del C de PP, se facultaba la concesin del recurso de nulidad cuando mediare grave violacin de normas sustantivas o procesales de la ley penal (Exp. N 265-1991-Piura, N. L. T. 231, p. J-22). De otro lado, la resolucin superior que decide un benecio penitenciario no es susceptible de recurso de nulidad al emitirse en va de recurso de apelacin, no en primera instancia, y porque el mencionado recurso de nulidad tampoco est contemplado expresamente por el artculo 55 del Cdigo de Ejecucin Penal, que establece que contra el auto que se pronuncia sobre benecio de liberacin condicional expedido por el juez penal solo procede recurso de apelacin (R.N. N 4382005-Junn, Data 40 000, G.J.). Tampoco se conceder el recurso de nulidad para la resolucin que decida una medida cautelar, pues esta 58
no tiene el carcter de denitiva y, por ende, no extingue la accin penal ni pone n al procedimiento o a la instancia (R.N. N 630-2003-San Martn, Prez Arroyo III, p. 1884). Del mismo modo, el recurso de nulidad no afecta a las decisiones que resuelvan excepciones, tanto ms si se tratan de autos dictados en primera instancia por la Sala Penal Superior conforme a los supuestos de los incisos c) y d) del artculo 292 del C de PP (R.N. N 208-2005Chincha, Prez Arroyo III, p. 1894). Igual sucede si la resolucin impugnada se reere a una medida provisional o patrimonial, no as a una medida de coercin personal que limite el derecho fundamental a la libertad personal (R.N. N 15-2003-W-Lima, Data 40 000, G.J.).
3. PRINCIPIO DE CANJEABILIDAD
El principio de canjeabilidad permite admitir y adecuar el recurso correspondiente a la naturaleza de la decisin, de modo que si frente a la excepcin de declinatoria de jurisdiccin interpuesta al amparo del artculo 27 del C de PP es resuelta por el Tribunal Superior, el imputado se limita a recurrir en apelacin, y no con nulidad tal como lo dispone el artculo 28, segundo prrafo del Cdigo acotado; en virtud del principio de canjeabilidad de recursos debe entenderse tal impugnacin como recurso de nulidad (R.N. N 1842-2004-Lima, Data 40 000, G.J.). Por el principio de canjeabilidad debe entenderse el recurso de apelacin como recurso de nulidad a n de no recortarse el derecho a la defensa que consagra el inciso catorce del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per, ms an si se trata de un pedido de libertad que tiene rango constitucional (R.N. N 2678-2004, Centro de Investig. del P.J.).
4. EFECTOS
El efecto de la nulidad en materia penal es la de retrotraer el proceso a la estacin en que se produjo el vicio invalidatorio que la motiv conforme lo dispone el ltimo acpite del numeral 298 del C de PP (Exp. N 833-2003-Piura, Data 40 000, G.J.). Cuando se trate de varios procesados, en atencin a la observancia del debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva, la nulidad de la sentencia debe surtir sus efectos solo en la parte cuestionada (R.N. N 3240-2001-Chincha, Prez Arroyo III, p. 1935). Al declararse la nulidad 59
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de la sentencia en su integridad se atentara contra el principio de economa y celeridad procesal, con lo que debe entenderse que la situacin jurdica de un imputado que durante la secuela del proceso ha sido con certeza, pasible de una sentencia condenatoria o absolutoria, no puede verse perjudicado con la anulacin de la sentencia en su integridad, al haberse advertido deciencias en la apreciacin fctica o jurdica respecto de otro. Ello implica que el estatus de uno o ms encausados debe determinarse en forma oportuna y en atencin a los principios ltimamente sealados y que se sustentan, entre otros, en el debido proceso (Exp. N 3805-1997-San Martn, Data 40 000, G.J.). La Corte Suprema, por lo tanto, ha establecido en reiteradas ejecutorias que la declaracin de nulidad debe estar referida nica y exclusivamente a la parte cuestionada (R.N. N 32-2004-Hunuco, Prez Arroyo III, p. 1758). Si el colegiado no ha efectuado una debida apreciacin de los hechos materia de inculpacin ni ha compulsado adecuadamente la prueba actuada con el n de establecer fehacientemente la responsabilidad o irresponsabilidad de los encausados, su situacin jurdica debe ser materia de un nuevo juzgamiento. Y aun cuando ello resulta contradictorio con el principio de la unidad del proceso, no es menos cierto que la justicia debe ser pronta y oportuna, al existir en el proceso otro encausado que con arreglo a ley y al derecho ha sido pasible de una sentencia condenatoria, que no pueden perjudicarse, por quienes no han tenido un tratamiento conforme a ley. Por tales razones y estando al principio de economa y celeridad procesal, la Corte Suprema mediante mltiples ejecutorias ha establecido que en casos como el presente, la declaracin de nulidad debe estar referida nica y exclusivamente en la parte cuestionada; y estando a la facultad conferida por el artculo 301 del Cdigo Adjetivo antes invocado (R.N. N 2185-1998Ica, Data 40 000, G.J.). Respecto al efecto suspensivo es de tener presente el artculo 330 del C de PP, que establece que la sentencia condenatoria se cumplir aunque se interponga recurso de nulidad, salvo los casos en que la pena sea la de internamiento, relegacin, penitenciaria o expatriacin. Ello signica que, salvo esas penas, la impugnacin contra una sentencia condenatoria no es suspensiva y, por consiguiente, se ejecuta provisionalmente conforme a sus propios trminos, lo que por lo dems reitera el artculo 293 del C de PP y, en tal virtud, obliga al rgano 60
jurisdiccional a disponer lo conveniente para que sus disposiciones se ejecuten cumplidamente mientras se absuelva el grado, lo que signica que deber instarse el cumplimiento de las reglas de conducta, las penas que no son objeto de suspensin y el pago de la reparacin civil, en tanto que para tales cometidos la competencia del rgano jurisdiccional de ejecucin no est suspendida (R.N. N 2476-2005-Lambayeque, Data 40 000, G.J.). Es importante recalcar que el recurso de nulidad no impide el cumplimiento inmediato de la sentencia absolutoria (Exp. N 685-1987-San Martn, Anales J. T. LXXV, p. 159).
5. INTERPOSICIN DEL RECURSO

Los escritos se presentan directamente al rgano jurisdiccional que adelanta el proceso, y no por fax ni agregadas a un ocio dirigido al presidente de la Corte Superior, pues se trata de vas no autorizadas por la ley y, por tanto, irregulares e inatendibles. Corresponde al rgano jurisdiccional que debe conocer un recurso devolutivo revisar de ocio si la impugnacin concedida por el a quo cumple con los requisitos para su concesin (R.N. N 3436-2004-Hunuco, 13/01/2005, Prez Arroyo III, p. 1831).
6. PLAZO PARA SU INTERPOSICIN

El recurso de nulidad se interpondr dentro del da siguiente al de expedicin y lectura de sentencia o de noticacin del auto impugnado (R.N. N 2644-2002-Caete, Data 40 000, G.J.); y conforme al artculo 300 del C de PP el plazo para fundamentar el recurso de nulidad es de diez das. Es de precisar que un presupuesto material de toda impugnacin es el plazo para recurrir, el mismo que constituye una exigencia razonable y condicionante de la admisibilidad del recurso impugnatorio; que, por ende, el derecho al recurso no tiene un carcter absoluto, sino que est sujeto a condiciones que la ley ordinaria debe regular (R.Q. N 1343-2006-Ayacucho, Data 40 000, G.J.). Ahora bien, se ha dicho que si el sentenciado manifest en la audiencia de lectura de sentencia no interponer recurso de nulidad, no resulta procedente posteriormente conceder dicho recurso a solicitud de este (Exp. N 313-1992-B-Lima, Rojjassi Pella, p. 413). Sin embargo, esta idea ha sido abandonada en la medida que se acepta que aun si 61
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el procesado declare estar conforme con el fallo en la diligencia de lectura de sentencia, ello no impide que este interponga por escrito recurso de nulidad, siempre que sea dentro del plazo de ley. Esto se explica en que el derecho de defensa es amplio e irrestricto y no puede ser transgredido con una interpretacin literal de la ley, o por un mero formalismo, ms an si cabe la posibilidad de que el procesado haya sido mal asesorado o haya manifestado una opinin apresurada (Exp. N 227-1994-B-Lambayeque, Rojjassi Pella, p. 406). Por otro lado, si resulta extempornea la interposicin del recurso, al constituir una infraccin procesal insubsanable determina, sin ms trmite, la rmeza de la resolucin recurrida que genricamente deriva de la preclusin de la oportunidad que tuvo el recurrente para realizar el acto procesal de formalizacin del recurso de nulidad (R.N. N 9622008-Ayacucho, www.pj.gob.pe). Deviene en extemporneo el pedido del recurrente, aun si el colegiado no dio oportunidad a que este fundamente el recurso de nulidad (R.N. N 044-2005-Callao, Data 40 000, G.J.). En el mismo sentido, es improcedente el recurso de nulidad interpuesto por el scal que luego de reservarse el derecho de hacerlo en el acto de la audiencia, lo hizo al segundo da de dictado el fallo (Ejecutoria del 28-11-1985, Anales J. T. LXXIII, p. 311).
7. SUJETOS LEGITIMADOS
En general, los legitimados para interponer el recurso de nulidad contra la sentencia son el acusado o el scal superior (Exp. N 7721989-Junn, Retamozo, A. y Ponce, A. M., p. 163). Segn lo dispuesto en el artculo 290 del C de PP, la parte civil puede tambin interponer este recurso pero nicamente en cuanto al monto de la reparacin civil, salvo que la sentencia sea absolutoria. Si la sentencia venida en grado es condenatoria, el recurso de nulidad interpuesto por la parte civil, por interpretacin a contrario sensu del referido dispositivo, resulta a todas luces improcedente (R.N. N 1483-2004-Piura, Data 40 000, G.J.).
8. CAUSALES DE NULIDAD
La justicia penal requiere que los magistrados encargados de administrarla cumplan elmente con las normas procedimentales que son de orden pblico, estricta observancia y obligatorio cumplimiento bajo sancin de nulidad (R.N. N 4889-1998-Lima, Data 40 000, G.J.). Esto es exigible sobre todo en la emisin de sentencias, pues toda 62
sentencia constituye la decisin denitiva de una cuestin criminal, acto complejo que contiene un juicio de reproche o ausencia del mismo, sobre la base de hechos que han de ser determinados jurdicamente; [por ello, si] se advierte que durante la tramitacin del proceso se ha incurrido en vicios insubsanables que acarrean la nulidad del proceso, como el hecho de no haberse raticado los certicados mdico legales practicados a la menor agraviada, ni tampoco las evaluaciones psiquitricas practicadas al encausado (R.N. N 870-2003-Lima, Data 40 000, G.J.). As, el inciso uno del artculo 298 del C de PP establece como un supuesto para declarar la nulidad de la sentencia y, en consecuencia, disponer la realizacin de un nuevo juicio oral, cuando se hubieran incurrido en graves irregularidades u omisiones de trmites (R.N. N 983-2008-Ayacucho, www.pj.gob.pe). En esta causal se incurre cuando el colegiado no resuelve en la sentencia la excepcin de naturaleza de accin deducida por el procesado (Exp. N 1732-1994-B-Cusco, Data 40 000, G.J.), cuando no se da lectura a la acusacin escrita del representante del Ministerio Pblico (R.N. N 3873-2001-Ancash, Prez Arroyo III, p. 1803); cuando la Sala Penal Superior ha realizado el juzgamiento del encausado teniendo a la vista el cuaderno de reserva incompleto, expidiendo sentencia sin tenerse a la vista piezas importantes como la ampliacin del auto apertorio de instruccin donde se procesa al encausado, o cuando la acusacin scal tambin se encuentra incompleta (Exp. N 2537-2002Ucayali, Data 40 000, G.J.). Tambin si la sentencia se ha dictado sin tener en cuenta la falta de pronunciamiento sobre el mrito para pasar a juicio oral, y que adems se ha votado cuestiones de hecho contra reos ausentes (Exp. N 3327-1993-Callao, Rojjassi Pella, p. 255); o cuando la Sala Penal permita la participacin del abogado del agraviado sin que estuviera constituido en parte civil dentro del proceso, se transgredira lo dispuesto en los artculos 55 segunda parte y 57 del C de PP (R.N. N 3527-2002-Lima, Data 40 000, G.J.). Por otro lado, si el scal superior al momento de emitir su acusacin se pronuncia por un artculo distinto del que corresponda, situacin que no fuera advertida por la Sala Superior al momento de expedir el correspondiente auto de enjuiciamiento, se incurre con dicha omisin en la causal de nulidad que prev el artculo 298 inciso tercero del C de PP, en concordancia con el artculo 219 del mismo cuerpo de leyes (R.N. N 2801-2002-Madre de Dios, Data 40 000, G.J.). 63
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Por ltimo, segn lo dispuesto en el cuarto pargrafo del artculo 298 del C de PP no procede declarar la nulidad tratndose de vicios procesales subsanables; por lo que si el Colegiado omitiera pronunciarse respecto al plazo de prueba que le corresponde al encausado en la condena condicional, dicho extremo debe ser integrado (Exp. N 20301995-B-Lima, Data 40 000, G.J.). Lo mismo sucede en caso se omita consignar a todos los agraviados por el delito (R.N. N 1318-2002-Tumbes, Prez Arroyo III, p. 1953), o cuando se omita el pronunciamiento respecto al plazo en el cual se deber pagar los das multa y el apercibimiento (R.N. N 32-2004-Hunuco, Prez Arroyo III, p. 1758).
9. MBITO DEL RECURSO DE NULIDAD

Por el principio dispositivo (las partes son el sujeto activo de la instancia recursal que inicia la impugnacin del interesado) de aplicacin a los medios impugnatorios, se le faculta al Tribunal de Apelaciones pronunciarse en estricto sobre los agravios de la impugnacin de partes, en concordancia con el principio tantum devolutum quantum appellatum (tanto devuelto como apelado). Asimismo, respecto a materia de nulidades insubsanable o absoluta las normas de garanta no pueden invocarse para afectar precisamente al propio garantizado (R.N. N 2682007, www.pj.gob.pe). El C de PP ha dispuesto que si el recurso de nulidad es interpuesto por uno o varios sentenciados, la Corte Suprema solo puede conrmar o reducir la pena impuesta. Las penas de los sentenciados que no hayan sido objeto de nulidad solo podrn ser modicadas cuando les sea favorable. Esto signica que dicha atribucin es especca para la Corte Suprema y no para otra instancia jurisdiccional y adems est referido no solo a la conrmacin de la pena para el sentenciado sino tambin al benecio extensivo a los dems sentenciados cuando les sea favorable (Cas. N 357-2001-Loreto, Data 40 000, G.J.). Si la resolucin fue impugnada nicamente por el sentenciado recurrente, el Colegiado se encuentra imposibilitado de modicar la pena (en la clase y extensin de sus consecuencias jurdicas), en atencin al principio de la prohibicin de la reforma en peor, contenido en el artculo 300 del C de PP (R.N. N 3686-2003-Lima, Prez Arroyo II, p. 984). Esta proscripcin de pronunciar una nueva sentencia ms desfavorable para el imputado, se aprecia tomando como referencia el contenido del fallo en su totalidad y, sobre esta base, se impide se empeore la situacin 64
global del impugnante (R.N. N 874-2005-San Martn, Prez Arroyo II, p. 1011). Sin embargo, el panorama es distinto si el recurso de nulidad es interpuesto por el Ministerio Pblico, pues en este caso, segn lo dispone la norma procesal vigente la Corte Suprema podr modicar la pena impugnada aumentndola o disminuyndola cuando esta no corresponda a las circunstancias de la comisin del delito (R.N. N 11932004-Ica, Data 40 000, G.J.). Si la pena impuesta por el Tribunal Superior no guarda proporcin con el dao causado, por criterio de prevencin general es del caso aumentarla prudencialmente, atendiendo a que los delitos de infraccin de deber, son particularmente nocivos a la vida institucional del pas; en aplicacin de lo dispuesto por el artculo 46 del Cdigo Penal concordante con el tercer pargrafo del artculo 300 del Cdigo de Procedimientos Penales, modicado por Ley N 27454 (Exp. N 1896-2005, Corte Suprema, Centro de Investig. del P.J.). Finalmente, cuando se trata de impugnaciones mixtas o cruzadas en las que existe un recurso acusatorio paralelamente al del imputado, el Tribunal Ad Quem puede aumentar la pena impuesta cuando esta no corresponda a las circunstancias de la comisin del delito (R.N. N 3522-2004-Lima, Prez Arroyo III, p. 1980).
10. FUNDAMENTACIN DEL RECURSO

Segn lo normado por el artculo 300 del C de PP, el Ministerio Pblico, el sentenciado y la parte civil al interponer recurso de nulidad debern fundamentarlo en un plazo de diez das hbiles, en cuyo defecto se declarar inadmisible dicha fundamentacin por extempornea (R.N. N 4442-2001-Lima, Data 40 000, G.J.). Tal plazo de diez das corre desde el da siguiente de la noticacin de la resolucin de requerimiento para su fundamentacin en caso el recurso se interponga por escrito, fuera del acto oral, oportunidad a partir de la cual el impugnante tiene certeza de la viabilidad inicial o preliminar del recurso que interpuso (R.N. N 1004-2005-Huancavelica, Prez Arroyo III, p. 1818). Si para el cmputo del trmino de presentacin del recurso de nulidad no se ha tenido en cuenta que los das que fueron declarados 65
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feriados no laborables, el recurso se encontrara dentro del trmino previsto por el artculo 300 del C de PP, por lo que debe tenerse por interpuesto (R.N. N 631-2002-Lima, Data 40 000, G.J.). Lo mismo sucede si el escrito presentado por el Ministerio Pblico se hizo nicamente como la fundamentacin de un recurso de nulidad, y no como el recurso mismo; este error material no puede dar lugar a su invalidacin, toda vez que el texto del mismo contiene una pretensin impugnatoria interpuesta dentro del plazo de ley (STC Exp. N 7868-2005-HC/ TC, Data 40 000, G.J.).
11. NULIDAD Y ABSOLUCIN

Al no cumplirse con los requisitos establecidos por el artculo 285 del C de PP para emitir sentencia condenatoria es de aplicacin lo dispuesto por el artculo 301, primer prrafo del mismo cuerpo legal; esto es, que se anule dicha sentencia y se absuelva al condenado, aun cuando este no hubiese opuesto esa excepcin (R.N. N 222-2005-Sullana, Prez Arroyo III, p. 1983). As, por ejemplo, declarada fundada la queja por presuntas irregularidades y si revisados los autos se advierte que la Sala Penal Superior no ha efectuado una debida apreciacin de los hechos materia de la acusacin, ni ha merituado adecuadamente la prueba actuada, a n de establecer con certeza la inocencia o responsabilidad del encausado, su situacin jurdica deber ser resuelta por otra Sala Penal Superior; en tal virtud de conformidad con el artculo doscientos 299 del C de PP debe declararse nula la sentencia (R.N. N 4466-2001-Amazonas, Data 40 000, G.J.).
12. NULIDAD EN LOS PROCESOS SUMARIOS

Con las modicaciones operadas en el artculo 292 del C de PP, que contempla qu resoluciones son recurribles en recursos de nulidad, no solo se ratica que no procede recurso de nulidad en los procesos sumarios, sino que tampoco cabe similar recurso contra las decisiones que resuelven excepciones, tanto ms si no se trata de autos dictados en primera instancia por la Sala Penal Superior conforme a los supuestos de los incisos c) y d) del citado artculo 292 del Cdigo acotado (R.N. N 208-2005-Chincha, Data 40 000, G.J.).
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Luego, en las querellas, cuyo trmite se sigue conforme lo previsto en los artculos 302 y 303 del C de PP, no procede recurso de nulidad en tanto que por imperio del artculo 1 de la Ley N 26353, el juez penal emite sentencia y la Sala Penal Superior conoce en recurso de apelacin, con lo que al igual que el procedimiento sumario culmina la fase o periodo declarativo del proceso. Sin embargo, es distinto el caso del procedimiento de sumaria investigacin estatuido por el artculo 314 del mencionado Cdigo (esto es, para delitos contra el honor cometidos por medios de publicidad), en el que expresamente se prev el recurso de nulidad contra la sentencia de vista que absuelve el grado en apelacin de la sentencia en primera instancia (R.N. N 2922005-Lima, Prez Arroyo II, p. 910). Ahora bien, el recurso de nulidad en los procesos sumarios, est reservado excepcionalmente para aquellos casos de infraccin a la Constitucin o grave violacin de las normas sustantivas o procesales de la ley penal (R.Q. N 1065-2001-Hunuco, Data 40 000, G.J.). En este sentido, el Tribunal Constitucional sostiene que el artculo 9 del Decreto Legislativo N 124 (Proceso Penal Sumario) efectivamente seala que el recurso de nulidad es improcedente en los casos sujetos al procedimiento sumario; sin embargo, tal posibilidad no es absoluta, pues el artculo 297 del C de PP, modicado por el Decreto Legislativo N 959, establece la posibilidad de acceder al recurso de nulidad (va recurso de queja excepcional) cuando se evidencia que la sentencia o el procedimiento en la que se emiti vulneran normas constitucionales o normas con rango de ley que deriven directamente de aquellas, siendo que si se ampara dicho recurso de queja, la Corte Suprema ordenar la concesin del recurso de nulidad (Exp. N 2730-2006-PA/TC, www.tc.gob.pe).
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Queja de derecho
Captulo 4
Queja de derecho
COMENTARIO
El recurso de queja o queja de derecho, como tambin se le conoce, es el medio impugnatorio de naturaleza ordinaria y con efecto devolutivo destinado a lograr la admisin del recurso que haya sido negado por una instancia inferior, ya sea de nulidad, apelacin o casacin. En los artculos pertinentes del C de PP encontramos disposiciones sobre las quejas ordinaria y extraordinaria o excepcional. La primera de ellas procede frente a la denegacin del recurso de nulidad dispuesto por la Sala Superior, cuando s corresponda admitirlo al encontrarse el caso dentro de los supuestos de procedencia del artculo 292 de la norma citada. La parte interesada tiene veinticuatro (24) horas para interponer el recurso de queja ante la Sala que neg la nulidad y solicitar las copias del expediente; corroborados los requisitos de admisiblidad del recurso, la Sala ordena que se expidan las copias solicitadas (y las que considere pertinentes), disponiendo que se forme y eleve el cuaderno de queja a la Corte Suprema. Por otro lado, en los casos en que no proceda la queja ordinaria, an existe una posibilidad de impugnar las siguientes clases de resoluciones: a) sentencias de procesos penales sumarios; b) autos que extingan la accin o pongan n al procedimiento o a la instancia; y c) resoluciones que impongan o dispongan la continuacin de medidas cautelares personales dictadas en primera instancia por la Sala Penal Superior (a excepcin de las cuestiones incidentales); el recurso pertinente para ello es la queja excepcional o extraordinaria. Esta se 71
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interpondr directamente ante la Sala Penal de la Corte Superior que deneg el recurso de nulidad, la cual tendr que admitirla si: a) se interpone en el plazo de veinticuatro horas de noticada la resolucin que deniega el recurso de nulidad; b) se precisan y fundamentan puntualmente los motivos del recurso; y, c) se indica en el escrito que contiene el recurso las piezas pertinentes del proceso y sus folios, para la formacin del cuaderno respectivo. La procedencia del recurso de queja excepcional est condicionada a que se acredite que la resolucin impugnada o el procedimiento que la precedi infringi normas constitucionales o normas con rango de ley directamente derivadas de aquellas. En caso la Sala Penal Superior declarara inadmisible esta queja (por vulneracin de la formalidad y plazo), el afectado, en el plazo de veinticuatro (24) horas, se podr dirigir directamente a la Corte Suprema adjuntando copia del recurso y de la cdula de noticacin que contiene el auto denegatorio. La Corte decidir, sin trmite alguno, si corresponde que la Sala Penal Superior eleve el cuaderno de queja; si la Sala Suprema verica que los requisitos de admisibilidad contemplados en el artculo 297.3 no se han cumplido, niega la elevacin del recurso, con lo que culmina tambin su tramitacin. En cambio, si la Sala Penal de la Corte Suprema considera que debe elevarse el cuaderno, podr resolverse la queja excepcional, previo dictamen del scal supremo (que se pronuncie sobre la infraccin constitucional o legal). En el C de PP tambin se regula la posibilidad de interponer queja por detencin arbitraria. Se considera que la detencin es arbitraria si no se cumpli con noticar al inculpado dentro de las veinticuatro (24) horas de expedida la orden de detencin. Si considera la queja fundada, el Tribunal podr ordenar la libertad del inculpado o conar la instruccin a otro juez. El Tribunal, previo informe del juez y sin otro trmite que la vista scal, resolver lo conveniente. Por otro lado, en el artculo 9 del Decreto Legislativo N 124, que regula el proceso penal sumario se prev expresamente la procedencia de la queja por denegatoria del recurso de apelacin. Esta deber interponerse en el plazo de tres das contados desde el da siguiente a la noticacin de la resolucin que deniega la apelacin.
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As tambin, en el CPP de 1991 se establece la queja de hecho ante el mandato de detencin no fundamentado, siendo que la Sala Suprema no necesitar de dictamen scal para resolver, lo cual deber hacer en el trmino de veinticuatro (24) horas de recibidos los autos. Si se declara fundada esta queja, se apartar al juez que orden la detencin del conocimiento de la causa y esta se remitir a otro juez, que no necesariamente deber dictar mandato de detencin, pero que de hacerlo deber fundamentar adecuadamente. Por ltimo, encontramos el recurso de queja scal, cuyo fundamento legal se encuentra en el artculo 12 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y que tiene como n el cuestionar la decisin el scal de archivar la denuncia o investigacin. As, el denunciante o agraviado por el delito lo interpone ante el scal inmediato superior, dentro del plazo de tres (3) das de noticada la resolucin denegatoria. Consentida la resolucin del scal provincial o con la decisin del scal superior, en su caso, termina el procedimiento; pues no es posible formular nueva queja contra ella. Si se declara fundada la queja, se ordena al scal inferior que formalice la denuncia; en caso contrario, el archivo ser denitivo.
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BASE NORMATIVA
Cdigo de Procedimientos Penales Artculo 297.- Recurso de queja 1. Denegado el recurso de nulidad por la Sala Penal Superior en los supuestos previstos en el artculo 292, el interesado podr solicitar copias, dentro de veinticuatro horas, para interponer recurso de queja ordinario. La Sala Penal Superior ordenar la expedicin gratuita de las copias pedidas y las que crea necesarias, elevando inmediatamente el cuaderno respectivo a la Corte Suprema. 2. Excepcionalmente, tratndose de sentencias, de autos que extingan la accin o pongan n al procedimiento o a la instancia, o de resoluciones que impongan o dispongan la continuacin de medidas cautelares personales dictadas en primera instancia por la Sala Penal Superior, salvo lo dispuesto en el artculo 271, el interesado una vez denegado el recurso de nulidad podr interponer recurso de queja excepcional, siempre que se acredite que la resolucin impugnada o el procedimiento que la precedi infringi normas constitucionales o normas con rango de ley directamente derivadas de aquellas. 3. La admisin del recurso de queja excepcional, previsto en el numeral anterior, est condicionada a que: a) Se interponga en el plazo de veinticuatro horas de noticada la resolucin que deniega el recurso de nulidad; b) Se precisen y fundamenten puntualmente los motivos del recurso; c) Se indique en el escrito que contiene el recurso las piezas pertinentes del proceso y sus folios, para la formacin del cuaderno respectivo. 4. La Sala Penal Superior solo podr declarar inadmisible el recurso de queja si se vulneran la formalidad y el plazo previstos en este Cdigo. En ese caso, el afectado, en el plazo de veinticuatro horas, se dirigir directamente a la Corte Suprema adjuntando copia del recurso y de la cdula de noticacin que contiene el auto denegatorio. La Corte Suprema decidir, sin trmite alguno, si corresponde que la Sala Penal Superior eleve el cuaderno de queja. 5. La Corte Suprema, en todos los casos, resolver el recurso de queja, previo dictamen scal. Bastan tres votos conformes para resolverla.
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Cdigo Procesal Penal (2004) Artculo 437.- Procedencia y efectos 1. Procede recurso de queja de derecho contra la resolucin del juez que declara inadmisible el recurso de apelacin. 2. Tambin procede recurso de queja de derecho contra la resolucin de la Sala Penal Superior que declara inadmisible el recurso de casacin. 3. El recurso de queja de derecho se interpone ante el rgano jurisdiccional superior del que deneg el recurso. 4. La interposicin del recurso no suspende la tramitacin del principal, ni la ecacia de la resolucin denegatoria.
1. NOCIN
El recurso de queja es una impugnacin instrumental habilitada segn los casos para establecer, de un lado, la legalidad o no de la inadmisin de un recurso, y, de otro lado, si debe conocerse una determinada decisin por razones de vulneracin de normas de rango constitucional o legal directamente derivadas de las primeras, las que estn denidas en el texto del artculo 297 del C de PP, segn lo dispuesto por el Decreto Legislativo N 959 (R.Q. N 596-2005-La Libertad, Data 40 000, G.J.). En principio, la formulacin del recurso de queja ordinaria se da contra resoluciones que deniegan el recurso de nulidad por la Sala Penal Superior (R.Q. N 61-2008, www.pj.gob.pe). Sin embargo, el artculo 1 del Decreto Legislativo N 959, modicatorio del artculo 297 del CPP, ha instituido el denominado recurso de queja excepcional. Dicho artculo, en su inciso 2, reere: Excepcionalmente, tratndose de sentencias, de autos que extingan la accin o pongan n al procedimiento o a la instancia, o de resoluciones que impongan o dispongan la continuacin de medidas cautelares personales dictadas en primera instancia por la Sala Penal Superior, el interesado una vez denegado el recurso de nulidad podr interponer recurso de queja excepcional, siempre que se acredite que la resolucin impugnada o el procedimiento que la precedi infringi normas constitucionales o de rango
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de ley directamente derivadas de aquellas (STC Exp. N 2730-2006PA/TC, www.tc.gob.pe). As, el recurso de queja excepcional tiene por objeto establecer la resolucin o el procedimiento que la precedi infringi normas constitucionales o normas con rango de ley directamente derivadas de aquellas (R.Q. N 616-2005-Hunuco, Data 40 000, G.J.). En consecuencia, est destinado a garantizar la supremaca de la Constitucin y de las leyes directamente referidas a aquellas, siempre y cuando se advierta una evidente e insubsanable vulneracin de las mismas por el rgano jurisdiccional (R.Q. N 506-2004, Data 40 000, G.J.).
2. PRESUPUESTOS
Uno de los presupuestos de carcter objetivo de todo recurso impugnatorio est referido al objeto impugnable, esto es, a la resolucin materia de impugnada (R.Q. N 02-2008-Huaura, www.pj.gob.pe). Por ello, uno de los requisitos formales para la interposicin del recurso de queja ordinario es que contra la resolucin impugnada proceda el recurso de nulidad (R.Q. N 229-2008-Ica, www.pj.gob.pe). Luego, el numeral dos del artculo 297 del C de PP, modicado por el Decreto Legislativo N 959 establece que excepcionalmente, tratndose de sentencias, de autos que extingan la accin o pongan n al procedimiento o a la instancia, o de resoluciones que impongan o dispongan la continuacin de medidas cautelares personales dictadas en primera instancia por la Sala Penal Superior, una vez el recurso de nulidad, se podr interponer el recurso de queja excepcional, siempre que la resolucin impugnada o el procedimiento que la precedi infringi normas constitucionales o normas con rango de ley directamente derivadas de aquellas (R.Q. N 207-2008, Centro de Investig. del P.J.). El recurso de queja excepcional, por su parte, demanda el cumplimiento de ciertos requisitos de carcter formal, como son: a) se interponga en el plazo de veinticuatro horas de noticada la resolucin que deniega el recurso de nulidad, b) se precisen y fundamenten puntualmente los motivos del recurso; y c) se indique en el escrito que contiene el recurso las piezas pertinentes del proceso y sus folios, para la formacin del cuaderno respectivo, esto de conformidad con lo dispuesto por el inciso tres del artculo doscientos noventa y siete del C de PP (R.Q. N 25-2008-Apurmac, www.pj.gob.pe). Cabe agregar que dicho 76
recurso est reservado puntualmente para los casos de impugnacin de las resoluciones previstas de manera expresa en el inciso dos del artculo 297 del C de PP, modicado por el Decreto Legislativo N 959, que dicha norma constituye un presupuesto procesal de carcter objetivo que condiciona y limita la procedencia del recurso de queja excepcional, cuyo incumplimiento determina su desestimacin liminar (R.Q. N 1497-2007, www.pj.gob.pe). Por todo lo anterior, es admisible el recurso si de la revisin de autos, aparece que el recurrente cumpli con los presupuestos del recurso de queja excepcional, pues: i) cuestion una sentencia de vista que conrm una de primera instancia, ii) fundament los motivos del recurso (expres las razones por las que estim que la resolucin impugnada infringi normas constitucionales), y iii) indic las piezas pertinentes del proceso y sus folios para la formacin del cuaderno respectivo (R.Q. N 1252-2008-Lambayeque, www.pj.gob.pe).
3. PROCEDENCIA
El artculo 297 del C de PP prev la procedencia del recurso de queja de derecho en dos supuestos; el primero de ellos, descrito en el primer prrafo de la norma antes acotada, este es, sobre las resoluciones expedidas por la Sala Superior que denieguen el recurso de nulidad planteado contra las siguientes resoluciones: a) las sentencias en los procesos ordinarios; b) los autos expedidos por la Sala Superior en los procesos ordinarios que, en primera instancia revoquen la condena condicional, la reserva del fallo condenatorio, la pena de multa o las penas de prestacin de servicio a la comunidad o de limitacin de das libres; c) los autos denitivos, dictados por la Sala Penal Superior que, en primera instancia, extingan, la accin penal o pongan n al procedimiento o a la instancia; d) los autos emitidos por la Sala Penal Superior que, en primera instancia se pronuncien sobre la refundicin de penas o la sustitucin de la pena por retroactividad benigna, o que limiten el derecho fundamental a la libertad personal; e) las resoluciones expresamente sealadas en la ley; y el segundo supuesto, el mismo que solo deber ser concedido excepcionalmente, una vez denegado el recurso de nulidad y siempre que se acredite que la resolucin impugnada o el procedimiento que la precedi infringi normas constitucionales o normas con rango de ley directamente derivada de aquellas, cuando recaiga sobre: a) sentencias, autos que extingan la accin 77
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o pongan n al procedimiento o a la instancia; b) resoluciones que impongan o dispongan la continuacin de medidas cautelares personales dictadas en primera instancia por la Sala Penal Superior (R.Q. N 4822004-Lima, Data 40 000, G.J.). As, por ejemplo, el inculpado solo podr interponer queja ante el tribunal cuando el mandato de detencin no est debidamente fundamentado, de lo contrario se declarar infundada su peticin (Exp. N 113-1988, Corte Superior de Justicia de Lima, p. 270). Luego, conforme al segundo supuesto sealado, en casos excepcionales la Corte Suprema por va de recurso de queja podr disponer que se conceda el recurso de nulidad cuando mediare o se tratare de un infraccin a la Constitucin o grave violacin de las normas sustantivas o procesales de la ley penal; esto es, si la decisin cuestionada ha inobservado, no ha aplicado o lo ha hecho errneamente, una norma constitucional o normas con rango de ley (R.Q. N 118-2008, www. pj.gob.pe). Por ello, si se advierte que se ha vulnerado la garanta constitucional del debido proceso concebido como cumplimiento de todas las garantas, requisitos y normas de orden pblico que deben observarse en las instancias procesales de todos los procedimientos, sea jurisdiccional como en el presente caso o administrativo pues, en el caso concreto, la Sala Superior no tom en cuenta el trmino prescriptorio; el recurso de queja ha cumplido con la exigencia de infraccin de precepto constitucional que estipula el apartado dos del artculo 297 del Cdigo de Procedimientos Penales (R.Q. N 1341-2007, www. pj.gob.pe).
4. EFECTOS
El artculo 437 numeral 4 del NCPP establece que la interposicin del recurso no suspense la tramitacin del principal ni la ecacia de la resolucin denegatoria (Exp. N 2006-00546-Huacho, Villavicencio R. y Reyes A., p. 348). Por otro lado, tratndose de un mandato de detencin, de declararse fundado el recurso de queja, se retira al juez del proceso, sin perjuicio de la sancin disciplinaria (Exp. N 5-1986, Corte Superior de Justicia de Lima, p. 272).
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5. TRMITE
Conforme a lo previsto en el apartado uno del artculo 297 del C de PP, modicado por el Decreto Legislativo N 959, denegado el recurso de nulidad por la sala penal superior en los supuestos previstos en el artculo 292 del acotado Cdigo Adjetivo, el interesado podr solicitar copias, dentro de veinticuatro (24) horas, para interponer recurso de queja ordinario, en cuyo caso la sala penal superior ordenar la expedicin gratuita de las copias pedidas y las que crea necesarias, elevado inmediatamente el cuaderno respectivo a la Corte Suprema (R.Q. N 229-2008-Ica, www.pj.gob.pe). En el caso del recurso de queja excepcional, el Decreto Legislativo N 959, establece en el inciso 2 del artculo 297 que: Excepcionalmente, tratndose de sentencias, de autos que extingan la accin o pongan n al procedimiento o a la instancia, o de resoluciones que impongan o dispongan la continuacin de medidas cautelares personales dictadas en primera instancia por la Sala Penal Superior, salvo lo dispuesto en el artculo 271, el interesado una vez denegado el recurso de nulidad podr interponer recurso de queja excepcional, siempre que se acredite que la resolucin impugnada o el procedimiento que la precedi infringi normas constitucionales o normas con rango de ley directamente derivadas de aquellas. As, claramente se establece que la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia tiene competencia para conocer de los recursos de queja excepcional, siempre y cuando las resoluciones que concluyan un procedimiento sean dadas en violacin de derechos constitucionales. Por lo tanto, siendo este un recurso establecido por la ley, este Tribunal Constitucional no podra concluir que la Sala emplazada ha cometido una violacin al debido proceso ni a la libertad individual por el mero conocimiento del recurso excepcional de queja en los trminos y condiciones establecidos en el artculo 297 del Decreto Legislativo N 959 (STC Exp. N 033292009-PHC/TC, www.tc.gob.pe). De otro lado, el literal c) del inciso tres del artculo 297 mencionado establece que la admisibilidad del recurso de queja est condicionada a que se indique en el escrito las piezas del proceso y sus folios para la formacin del cuaderno respectivo (R.Q. N 1365-2007, www. pj.gob.pe).
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Ahora, como ya se dijo, las quejas deducidas por denegatoria de recurso de nulidad, se forman de conformidad con el artculo 297 del C de PP, debiendo ordenar el Tribunal las copias pedidas y las que crean necesarias, entendindose que las copias pedidas tienen por nalidad hacer ver las graves violaciones constitucionales o legales en que se haya incurrido, en aplicacin del artculo 292 del cdigo acotado; pero no copias de todo el expediente, ni menos an de escritos confusos y presuntas pruebas que lo nico que persiguen es enredar el proceso y confundir al tribunal; por lo que en estos aspectos las salas penales superiores debern ser inexibles no permitiendo recursos maliciosos de cualquiera de las partes y ordenando la formacin de los cuadernos de queja con copia de todos los elementos necesarios para resolver (Exp. N 1133-1994-B-Lima, Rojjassi Pella, p. 450). Es importante sealar que al declarar fundado el recurso de queja por denegatoria de recurso de nulidad, se debe precisar cules son los hechos o los actos procesales irregulares que originan la procedencia de la queja. Las irregularidades que se precisen servirn de marco para el informe oral, si es el caso; asimismo, sern base para el debate del pleno al momento de resolver el fondo del recurso de nulidad admitido va recurso de queja, sin perjuicio que de ocio se resuelvan otras irregularidades existentes no invocadas (R.Q. N 2182-2001-Lambayeque, Data 40 000, G.J.). La garanta de motivacin exige que el rgano jurisdiccional exprese las razones que justiquen una decisin en determinado sentido en respuesta a la pretensin del encausado, por lo que de ser el caso el recurso de queja excepcional planteado cumple la exigencia de infraccin de precepto constitucional que estipula el apartado dos del artculo 297 del C de PP. Es de enfatizar adems que tratndose de recursos impugnatorios, la resolucin del Tribunal de Revisin que absuelve el grado tiene que pronunciarse, esencialmente, sobre cada uno de los motivos o en todo caso, sobre los motivos relevantes de la impugnacin resolucin sobre los motivos y, de este modo, cumplir cabalmente con el deber de motivacin, pues de lo contrario la decisin que emita adolecer de un sensible defecto estructural o incongruencia citra petita al no comprender el ntegro de los agravios que integran la pretensin recursal como ocurri en el presente caso (R.Q. N 1382-2006-Lambayeque, Data 40 000, G.J.).
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En el NCPP, a tenor su artculo 437, el recurso de queja solo procede: i) contra la resolucin del juez que declara inadmisible el recurso de apelacin, y ii) contra la resolucin de la Sal Penal superior que declara inadmisible el recurso de casacin (R.Q. N 122008, www. pj.gob.pe). El trmite del recurso de queja est previsto en el artculo 438 del NCPP, cuyo numeral uno seala que en dicho recurso se precisar el motivo de su interpretacin (en el caso analizado se indic que era por denegatoria del recurso de apelacin); adems se exige que el impugnante invoque la norma jurdica vulnerada; es decir, al no admitirse el recurso de apelaciones entonces qu norma jurdica se ha vulnerado, por cuanto si nos encontramos en un proceso especial de terminacin anticipada, donde se aprueba o desaprueba el acuerdo, entonces habra que sealar que norma jurdica se ha vulnerado ante la denegacin del recurso de apelacin; por ejemplo, si el juez hubiese denegado un recurso de apelacin al mandato de prisin preventiva que dispuso, entonces el fundamento jurdico sera que se ha vulnerado lo dispuesto en el artculo 278, que autoriza expresamente la posibilidad de apelar la resolucin que ordena la prisin preventiva. Asimismo, el artculo 438.1. exige que el recurso de queja acompae: 1) el escrito que motiv la resolucin recurrida y, en su caso, los referentes a su tramitacin, 2) la resolucin recurrida, 3) el escrito en que se recurre, y 4) la resolucin denegatoria; pues bien en el presente caso el impugnante se ha limitado a presentar el recurso de queja sin acompaar ninguno de estos requisitos, lo que imposibilita su admisin, por lo que tampoco es posible realizar en control del plazo dispuesto en el artculo 403.2 del Cdigo Procesal Civil, que es aplicable por remisin expresa del artculo 438.2 del NCPP (R.Q. N 1286-2006-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 346).
6. LMITES DEL RECURSO DE QUEJA EXCEPCIONAL

No es propio ni posible en sede de recurso de queja excepcional, por su propia caracterstica, esto es, medio de impugnacin extraordinario, el reexamen o valoracin de la prueba actuada en el proceso, tanto ms si se diligenci en un proceso regular; sino censurar si la vulneracin es irrazonada o incurri en evidencias de vicios lgicos en su anlisis y conclusin si se alteran las reglas de la lgica, la experiencia y la ciencia, esto es, si el juicio histrico se ha fundado en la razn, 81
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las pautas normales del comportamiento humano y el manejo de las mximas de experiencia un contradictorio insuciente, si este no se sustenta en verdadera prueba carencia de prueba valorables y que se valora una prueba prohibida (R.Q. N 1362-2007, www.pj.gob.pe). As, los motivos del recurso de queja no permiten una revisin de valoracin de la pruebas realizadas por el tribunal a quo, cuyo mbito, al no ser de relevancia propiamente constitucional es propio de un recurso devolutivo ordinario (R.Q. N 1473-2007, www.pj.gob.pe). Por lo sealado, en un recurso extraordinario como el de queja excepcional no corresponde analizar como motivos de impugnacin el denominado error facti o error en la apreciacin de la prueba, pues es propio de un recurso ordinario de carcter amplio, a menos que se sustente en informacin que no es prueba, que se trate de prueba prohibida, que se haya vulnerado el derecho a la prueba pertinente, o que se omita responder los agravios del recurso de apelacin con relacin a la prueba (R.Q. N 613-2008-Junn, www.pj.gob.pe). En suma, se procura la vericacin ex post de evidentes transgresiones a las normas jurdicas sealadas en el apartado dos del artculo 297 del C de PP (R.Q. N 1374-2008, www.pj.gob.pe).
7. INADMISIBILIDAD
A tenor del inciso cuatro del artculo 297 del C de PP, el Tribunal Superior solo puede desestimar el recurso de queja excepcional cuando se infringe la formalidad o el plazo sealados en los incisos dos y tres del citado precepto (R.Q. N 1252-2008-Lambayeque, www.pj.gob. pe). En consecuencia, el recurso de queja no procede si la resolucin objeto de impugnacin no est prevista como objeto procesal del recurso de queja excepcional, segn se advierte de lo estipulado en el inciso dos del artculo 297 del Cdigo acotado; y esto sucede cuando no se trata de una sentencia, ni de un auto que extinga la accin o ponga n al procedimiento o a la instancia, o que imponga o disponga la continuacin de una medida cautelar personal dictado en primera instancia por el Tribunal Superior (R.Q. N 31-2008, www.pj.gob.pe). La misma consecuencia se deriva si de la revisin de lo actuado no se advierte que al expedirse la resolucin recurrida o durante el procedimiento que la precedi se hayan infringido normas constitucionales o normas con rango de ley directamente derivadas de aquellas, (R.Q. N 268-2008-Junn, www.pj.gob.pe); ms an, si el recurrente 82
no fundamenta en qu consiste la vulneracin de tal principio constitucional legalidad, ni en concreto menciona cmo se incurri en la grave irregularidad constitucional que alega. Es decir, no acredita ni fundamenta cmo se infringieron normas constitucionales a travs de la sentencia de vista cuestionada, que razonablemente exige la concordancia del inciso dos y literal b) del artculo 297 del C de PP (R.Q. N 1473-2007, www.pj.gob.pe). Respecto a su interposicin, cabe recordar que el recurso de queja en tanto recurso instrumental, es un medio para la ulterior concesin de nulidad; en ese contexto, si la oportunidad de interponer y conceder vlidamente el recurso de nulidad de interponer y conceder vlidamente el recurso de nulidad se perdi por la propia pasividad el interesado, no es admisible que logre el estatus de potencial recurrente por la sola interposicin oportuna del recurso de queja (R.Q. N 544-2008, www.pj.gob.pe). Esto es, si no se cumpli con un presupuesto procesal de carcter formal del citado medio de impugnacin, ello resta toda posibilidad de instar una revisin de la sentencia de segunda instancia (R.Q. N 103-2008-Junn, www.pj.gob.pe).
8. RECURSO DE QUEJA DIRECTO

Como se ha sealado, el numeral dos del artculo 297 del C de PP, modicado por el Decreto Legislativo N 959, seala que excepcionalmente, una vez denegado el recurso de nulidad, el interesado podr interponer recurso de queja excepcional, siempre que se acredite que la resolucin impugnada o el procedimiento que la precedi infringi normas constitucionales o normas con rango de ley directamente derivadas de aquellas. Luego, conforme al numeral cuatro del artculo antes citado, la Sala Penal Superior puede declarar inadmisible el recurso de queja si se vulnera la formalidad y el plazo de veinticuatro horas de noticada la resolucin que deniega el recurso de nulidad, previsto en el numeral tres del mismo artculo, y en dicho caso, el afectado en el mismo plazo, se dirigir a la Corte Suprema adjuntando copia del recurso y de la cdula de noticacin que contiene el auto denegatorio (R.Q. N 870-2008, Centro de Investig. del P.J.). As, el recurso de queja directo, tiene por objeto revisar si la desestimacin liminar del recurso de queja ordinario o excepcional, se encuentra arreglada a ley (R.Q. N 760-2008-Lima, www.pj.gob.pe). En ese sentido, el apartado cuarto del artculo 297 del C de PP establece 83
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el trmite a seguir a efectos de presentar el recurso de queja directo (formal o sin copias) ante la Corte Suprema, ocurrida la inadmisibilidad del recurso de queja excepcional declarada por el Tribunal Penal Superior (R.Q. N 829-2008-Lima, www.pj.gob.pe). Por todo lo dicho, en un caso concreto deba ser declarado fundado el recurso al haber cumplido la impugnacin con las formalidades previstas en el apartado cuatro del artculo 297 del C de PP; pues el tercero civil interpuso el recurso en el plazo de veinticuatro (24) horas posterior al rechazo del recurso de queja excepcional, y cumpli con adjuntar copia del recurso en cuestin y de la cdula de noticacin que contiene el auto denegatorio. Ms an si consideramos que la resolucin que se impugn estaba dentro de los alcances del inciso dos del artculo 297 del Cdigo acotado (R.Q. N 1682-2006-Lima, Data 40 000, G.J.).
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Casacin
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Casacin
COMENTARIO
Conforme al NCPP la casacin constituye un recurso extraordinario de competencia exclusiva de las Salas Penales de la Corte Suprema de la Repblica, con carcter devolutivo y no suspensivo (a diferencia de lo que ocurre con la casacin civil). La competencia de la Corte Suprema para fallar en casacin o en ltima instancia, cuando la accin se inicia en una Corte Superior o ante la propia Corte Suprema, se encuentra establecida en el artculo 141 de nuestra Constitucin; as como su potestad de conocer en casacin las resoluciones del Fuero Militar solo cuando se imponga pena de muerte (artculo 173). Mediante la casacin se intenta lograr la revisin o control de la aplicacin de la ley y la correccin del razonamiento de las instancias inferiores; con ello se unican criterios jurisprudenciales y la casacin se constituye como garanta de las normas constitucionales, de manera que se pueda lograr la obtencin de justicia en el caso concreto. Las cinco (5) causales por las que se puede interponer este recurso contra alguna sentencia o auto se encuentran numeradas en el artculo 429 del NCPP y son: a) si la resolucin ha sido expedida con inobservancia de algunas de las garantas constitucionales de carcter procesal o material, o con una indebida o errnea aplicacin de dichas garantas; b) si incurre o deriva de una inobservancia de las normas legales de carcter procesal sancionadas con la nulidad; c) si importa una indebida aplicacin, una errnea interpretacin o una falta de aplicacin de la ley penal o de otras normas jurdicas necesarias para su aplicacin; 87
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d) si ha sido expedida con falta o maniesta ilogicidad de la motivacin, cuando el vicio resulte de su propio tenor; o e) si se aparta de la doctrina jurisprudencial establecida por la Corte Suprema o, en su caso, por el Tribunal Constitucional. El recurso de casacin apunta entonces a que se anulen las resoluciones denitivas (sean sentencias o autos) de los tribunales inferiores que incurran en alguna de las cinco causales expuestas. Ello se logra a travs de un reexamen de la fundamentacin jurdica del fallo, ya sea material o procesal. Las sujetos legitimados para interponer la casacin son las partes que se consideren agraviadas con la decisin de segunda instancia, siempre que no sea el absuelto (salvo en casos de prescripcin). Tambin pueden casar el Ministerio Pblico, cuando se afecte la legalidad (por lo que incluso puede hacerlo a favor del acusado); y, el actor civil, exclusivamente sobre lo que le corresponda (artculo 427.3). El plazo para la interposicin de la solicitud casatoria es de diez (10) das, contados desde la noticacin de la sentencia o auto a recurrir; y debe hacerse ante la Sala Penal Superior quien podr declararla inadmisible cuando no se respeten las formalidades del recurso o se interpongan por causales diferentes a las previstas (entre otras sealadas en el artculo 429). De admitirse el recurso, se notica a las partes procesales por el plazo de diez (10) das a efectos de que comparezcan ante la Corte Suprema, la cual tiene veinte (20) das para efectuar un segundo control de admisibilidad del recurso; luego de los cuales las partes pueden presentar alegatos ampliatorios. Posteriormente, en la audiencia de casacin que se llevar a cabo con los asistentes, se puede declarar inadmisible el recurso si no concurre injusticadamente la parte recurrente. Por ltimo, la Corte Suprema emite sentencia casatoria en el plazo de diez (20) das bastando cuatro votos conformes. De ser el caso, procede a anular la sentencia sea total o parcialmente y reenviar el caso a otro tribunal similar al que la dict, o decidir por s el caso, en tanto no se necesite de un nuevo debate para ello. Se debe resaltar el hecho de que el conocimiento que asume la Corte Suprema sobre la resolucin est limitado a los errores jurdicos de las resoluciones (denitivas) recurridas, no pudiendo pronunciarse ni 88
modicar los hechos legalmente comprobados y establecidos en tales. La nulidad solo se declara en tanto aquellos errores inuyan en la parte dispositiva de las sentencias o autos impugnados, correspondiendo a la Corte Suprema su correccin.
BASE NORMATIVA
Cdigo Procesal Penal (2004) Artculo 427.- Procedencia 1. El recurso de casacin procede contra las sentencias denitivas, los autos de sobreseimiento y los autos que pongan n al procedimiento, extingan la accin penal o la pena o denieguen la extincin, conmutacin, reserva o suspensin de la pena, expedidos en apelacin por las Salas Penales Superiores. 2. La procedencia del recurso de casacin, en los supuestos indicados en el numeral 1), est sujeta a las siguientes limitaciones: a) Si se trata de autos que pongan n al procedimiento, cuando el delito imputado ms grave tenga sealado en la Ley, en su extremo mnimo, una pena privativa de libertad mayor de seis aos. b) Si se trata de sentencias, cuando el delito ms grave a que se reere la acusacin escrita del Fiscal tenga sealado en la Ley, en su extremo mnimo, una pena privativa de libertad mayor a seis aos. c) Si se trata de sentencias que impongan una medida de seguridad, cuando esta sea la de internacin. 3. Si la impugnacin se reere a la responsabilidad civil, cuando el monto jado en la sentencia de primera o de segunda instancia sea superior a cincuenta Unidades de Referencia Procesal o cuando el objeto de la restitucin no pueda ser valorado econmicamente. 4. Excepcionalmente, ser procedente el recurso de casacin en casos distintos de los arriba mencionados, cuando la Sala Penal de la Corte Suprema, discrecionalmente, lo considere necesario para el desarrollo de la doctrina jurisprudencial.
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1. NATURALEZA JURDICA
El Tribunal Constitucional tiene dicho que, por su propia naturaleza, el recurso de casacin es un medio impugnatorio de carcter excepcional, cuya concesin y presupuestos de admisin y procedencia estn vinculados a los nes esenciales para los cuales se ha previsto, esto es, la correcta aplicacin e interpretacin del derecho objetivo y la unicacin de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia, como se especica en el artculo 384 del Cdigo Procesal Civil (STC Exp. N 7022-2006-PA/TC, www.tc.gob.pe). Es preciso acotar que, positiva y doctrinariamente el recurso de casacin, por su propia naturaleza no constituye una nueva instancia, precisamente por tratarse de un medio impugnatorio de carcter extraordinario con motivos tasados que tiene caracteres determinados en la ley y que han merecido una serie de disquisiciones en el campo de la doctrina; en ese contexto, constituye una de sus nalidades el control de logicidad en la motivacin de las resoluciones judiciales, que pueden resumirse en lo siguiente: falta de motivacin, deciente motivacin, insuciente motivacin, aparente motivacin y la incongruencia de la parte considerativa y la parte decisoria de la resolucin (Cas. N 08-2009-Huaura, www.pj.gob.pe). El Tribunal Constitucional ha sealado STC N 0754-2004-AA/TC, FJ2 que conforme se establece en los artculos 384, 386, 387 y 388 del Texto nico Ordenado del Cdigo Procesal Civil, el recurso de casacin tiene por nes esenciales la correcta aplicacin e interpretacin del derecho objetivo y la unicacin de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia, y procede frente a determinado tipo de resoluciones judiciales, por las causales y con los requisitos de forma y de fondo que en las referidas normas se establecen (STC Exp. N 04278-2007-PA/TC, www.tc.gob.pe). Por otro lado, de la interpretacin de los alcances del artculo 388 del Cdigo Procesal Civil requisitos de fondo para el recurso de casacin es atribucin del juez ordinario quien en todo caso debe orientarse por las reglas procesales establecidas para tal propsito, as como por los principios constitucionales que informan la funcin jurisdiccional, no siendo competencia ratione materiae de los procesos constitucionales, evaluar la comprensin que de estos realice la judicatura, a menos que pueda constatarse una arbitrariedad maniesta de parte 90
de esta, que ponga en evidencia la violacin de otros derechos de naturaleza constitucional, lo que no ha ocurrido en el presente caso (STC Exp. N 06232-2008-PA/TC, www.tc.gob.pe).
2. PRESUPUESTOS
Para que el recurso de casacin no sea declarado bien concedido deben cumplirse determinados requisitos. As, por ejemplo, el impugnante que reprocha en casacin una sentencia de vista que conrmando la de primera instancia lo conden como autor del delito contra la libertad sexual violacin sexual en agravio de una menor a la pena de cadena perpetua, cumple el presupuesto objetivo del recurso pues la resolucin recurrida est comprendida en el literal b) del apartado dos del artculo 427 del NCPP; asimismo, cumplir el presupuesto subjetivo pues el recurrente cuestion la sentencia de primera instancia y, sin duda, la sentencia de vista lo agravia al desestimar su pretensin impugnativa absolutoria (Cas. N 14-2007-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., pp. 320-321, pp. 287-288). Tambin cumplir los presupuestos formales correspondientes de tiempo, lugar, modo y fundamentacin, si en forma concreta cita los preceptos legales que considera errneamente inobservados, precisa los fundamentos legales que sustentan su pretensin y expresa en forma especca cul es la explicacin que pretende y como exige el apartado uno del artculo 430 del NCPP (Cas. N 24-2008-La Libertad, www.pj.gob.pe).
3. PROCEDENCIA
El inciso uno del artculo 427 del NCPP prescribe que el recurso de casacin procede contra las sentencias denitivas, los autos de sobreseimiento y los autos que pongan n al procedimiento, extingan la accin penal o la pena o deniegan la extincin, conmutacin, reserva o suspensin de la pena, expedidos en apelacin por las Salas Penales Superiores (R.Q. N 17-2008, www.pj.gob.pe). Por ello, es inadmisible este recurso si de los actuados que lo conforman, no se advierte vulneracin a norma constitucional, norma sustantiva o procesal penal que se invoca; desprendindose que se pretende va queja se conceda el recurso de casacin contra una resolucin que no cumple con el requisito de procedibilidad, conforme lo establece el inciso uno del artculo 427 del NCPP (R.Q. N 07-2008, www.pj.gob.pe). 91
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Por otro lado, desde el presupuesto procesal objetivo del recurso de casacin se tiene que el apartado dos, literal b), del artculo 427 del NCPP, dispone que las sentencias son recurribles en casacin siempre que el delito ms grave, en su extremo mnimo, tenga sealado en la ley una pena privativa de libertad mayor de seis aos. Por esta razn, por ejemplo, una sentencia por peculado doloso no es susceptible de recurso de casacin, debido a que el artculo 387 del CP, modicado por la Ley N 27188, establece que para el peculado doloso la pena privativa de libertad es no menor de dos aos ni mayor de ocho aos, por consiguiente, el extremo mnimo de dicho tipo legal no supera los seis aos de pena privativa de libertad (Cas. N 07-2007-Huaura. Villavicencio R. y Reyes A., p. 313). Ahora, si bien el apartado cuatro del artculo 427 del NCPP permite que, excepcionalmente, pueda aceptarse el recurso de casacin fuera de las resoluciones que enumeran los apartados anteriores del citado artculo, ello est sujeto a que se estime imprescindible para el desarrollo de la doctrina jurisprudencial, y que el recurrente consigne adicional y puntualmente las razones que justican el desarrollo de la doctrina jurisprudencial que pretende, con arreglo al apartado tres del artculo 430 del NCPP (Cas. N 07-2007-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 314).
4. DESESTIMACIN
La inadmisibilidad del recurso de casacin se rige por lo normado en el artculo 428 y sus normas concordantes del Cdigo, cuyos requisitos deben cumplirse acabadamente para que se declare bien concedido (Cas. N 04-2008-Huaura, www.pj.gob.pe). En consecuencia, si confundiendo los alcances de la casacin, el recurrente pretende que el correspondiente Tribunal realice un anlisis independiente de los medios de prueba personales que no es posible hacer en virtud a los principios procedimentales de oralidad e inmediacin que rigen la actividad probatoria, confundiendo juicio de suciencia que parte de los medios y elementos de prueba analizados por el rgano sentenciador y se proyecta al examen de la conclusin que se arriba sobre el tema de prueba con el anlisis autnomo de la prueba de cargo actuada, que no cabe realizar, por su cognicin limitada, al rgano de casacin. En tal virtud, el recurso interpuesto carece
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ostensiblemente de contenido casacional (Cas. N 02-2007-Huaura, Data 40 000, G.J.). En consecuencia, el reproche que se formula no tiene entidad casacional, esto es, no se cumple el presupuesto procesal objetivo que habilita el recurso objetivo de grado, siendo de aplicacin el literal a) del inciso uno del artculo 428 del NCPP aludido (Cons. N 182008-Huaura, www.pj.gob.pe). Cabe agregar que si bien las costas sern pagadas por quien interpuso un recurso sin xito, y no se advierte que obr con temeridad o mala fe, es de aplicacin el apartado dos, literal a) del artculo 501 del NCPP (Cas. N 24-2008-La Libertad, www.pj.gob.pe).
5. CAUSALES
Para denir la presencia de un inters casacional fundado, es de rigor analizar los motivos del recurso de casacin del encausado; por ello, si el motivo de casacin enlaza la invocacin de inobservancia de las reglas de adecuacin a la nulidad insanable del error que arma se ha cometido y cita las normas implicadas, as como la garanta al debido proceso, cuando en puridad la garanta concernida es la de presuncin de inocencia, en tanto que cuestiona, como regla de prueba, la valorabilidad de un medio de prueba, es decir, el juicio de legalidad que permite determinar, con carcter previo, si un medio de prueba debe integrar el anlisis jurdico de la sentencia (ya se ha precisado que debe aceptarse el recurso, con las conexiones respectivas, aun cuando exista error en la cita legal y en la denominacin del motivo de casacin y de la garanta invocada, en atencin a la concepcin asumida por esta Suprema Sala, de la voluntad impugnativa, y que a su vez asume el carcter exible y amplio que corresponde observar para determinar el juicio de admisibilidad de todo recurso como consecuencia de la ampliacin de la garanta de tutela jurisdiccional), por lo que se trata de un precepto constitucional susceptible de anlisis en sede casacional (Cas. N 03-2007-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., pp. 320-321). Si el recurrente sustenta su motivo de casacin en una indebida aplicacin de la ley penal o de otras normas jurdicas necesarias para su aplicacin (Cas. N 24-2008-La Libertad, www.pj.gob.pe). Por ejemplo, los errores jurdicos derivados de la aplicacin de las reglas de medicin de la pena, por su propio alcance y naturaleza; las del propio tipo legal o las que establecen las circunstancias o factores de
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individualizacin o determinacin de la pena, y en la medida en que el CP disciplina razonablemente y desde el principio de proporcionalidad las pautas necesarias para jar la sancin punitiva, corresponde el amparo de la casacin por errnea interpretacin o falta de aplicacin de la ley penal: apartado tres del artculo 429 del NCPP (Cas. N 11-2007La Libertad, Villavicencio R. y Reyes A., p. 325). Una motivacin insuciente de la sentencia se presenta cuando se vulnera el principio lgico de razn suciente, esto es, cuando no se cumple una de las dos condiciones necesarias para su existencia: a) la referencia al material probatorio en que se fundan las conclusiones del fallo con descripcin de los elementos de prueba correspondientes se utilizan formularios o frases rutinarias, se hace un simple relato de los hechos imputados sin base material en la causa, o se mencionan relatos insustanciales o b) no se incorpora o expresa la ligazn racional con las armaciones o negaciones que se incorporan en la sentencia (Cas. N 12-2007-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 321). El recurso en tal caso debe ser admitido pues se trata de una causal de casacin amparada por el inciso cuarto del artculo 429 del NCPP, bajo la denominacin de ilogicidad de la motivacin, que hace mencin a la vulneracin de las reglas de la lgica, de la experiencia, de la ciencia o de la psicologa en la apreciacin de la prueba (Cas. N 03-2007Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 320).
6. INTERPOSICIN Y ADMISIN
La admisibilidad del recurso de casacin se rige por la concordancia de los artculos 428 y 430, primer apartado, del NCPP, cuyos requisitos deben cumplirse debidamente para que se declare bien concedido. As, el apartado uno del artculo 430 citado estipula no solo que i) se precise las partes o puntos de la decisin a los que se reere la impugnacin, ii) se detallen los fundamentos con indicacin especca de los fundamentos de hecho y Derecho que lo apoyen, y iii) se concluya formulando una pretensin concreta, sino tambin que: a) se mencione separadamente cada causal casatoria invocada, b) se cite concretamente los preceptos legales errneamente aplicados o inobservados, c) se precise el fundamento o fundamentos doctrinales y legales, y d) se exprese especcamente cul es la aplicacin que pretende (Cas. N 02-2007-Huaura, Data 40 000, G.J.).
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7. CASACIN Y PROCESOS SUMARIOS

La Sala Penal Superior es ltima instancia en los procesos sumarios y tiene amplia facultad para anular sus propias resoluciones. Carece de todo sustento legal la concesin de ocio del recurso de casacin (Exp. N 2500-1993-B-Lambayeque, Rojjassi Pella, p. 452). Por otro lado, respecto al trmite de los procesos por delito de ejercicio privado de la accin penal querella, el artculo 466 inciso dos del NCPP prev taxativamente que contra la sentencia de la Sala Penal Superior no procede recurso alguno (Cas. N 032008-La Libertad, www.pj.gob.pe).
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Reposicin
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Reposicin
COMENTARIO
El recurso ordinario de reposicin tiene como nalidad impugnar decretos que contengan vicios in indicando o in procedendo. Mediante los decretos se impulsa el desarrollo del proceso disponindose actos procesales de simple trmite (de acuerdo el artculo 121 del Cdigo Procesal Civil), por lo que no se pronuncian sobre el fondo de la materia. La nalidad de la reposicin es dejar el proceso en el mismo estado en el que estaba antes de dictarse el decreto viciado. Esta correccin est basada en criterios de economa procesal, pues se busca dar la oportunidad de que el mismo rgano que expidi el decreto viciado efecte un nuevo estudio de la cuestin impugnada, de manera que no se tenga que recurrir a una doble instancia. Por este motivo, se entiende que el auto que resuelve el recurso de reposicin sea inimpugnable. La reposicin se constituye en el nico medio impugnatorio no devolutivo, y en vista que no se encuentra regulado en el C de PP, se aplican de manera supletoria las normas pertinentes del Cdigo Procesal Civil. Por lo tanto, el plazo para interponer el recurso es de tres das, contados desde la noticacin de la resolucin. Cuando el juez considere que el vicio o error es evidente o que el recurso es notoriamente inadmisible o improcedente, lo declarar as sin necesidad de trmite. En otros casos, si el magistrado lo considera
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necesario, se conere traslado por tres das (o dos das, para el NCPP); vencido tal plazo, resolver con su contestacin o sin ella. La reposicin puede ser interpuesta por cualquiera de los sujetos procesales que se considere afectado por la resolucin impugnada. E incluso en el NCPP se reconoce la posibilidad de que el scal lo interponga a favor del acusado. De la misma manera, en el Decreto Legislativo N 957 se precisa que durante las audiencias solo ser admisible el recurso de reposicin contra todo tipo de resolucin, salvo las nales, debiendo el juez, en este caso, resolver el recurso en ese mismo acto sin suspender la audiencia.
BASE NORMATIVA
Cdigo Procesal Civil Artculo 362.- Procedencia El recurso de reposicin procede contra los decretos a n de que el Juez los revoque. Cdigo Procesal Penal (2004) Artculo 415.- mbito 1. El recurso de reposicin procede contra los decretos, a n de que el Juez que los dict examine nuevamente la cuestin y dicte la resolucin que corresponda. Durante las audiencias solo ser admisible el recurso de reposicin contra todo tipo de resolucin, salvo las nales, debiendo el Juez en este caso resolver el recurso en ese mismo acto sin suspender la audiencia. 2. El trmite que se observar ser el siguiente: a) Si interpuesto el recurso el Juez advierte que el vicio o error es evidente o que el recurso es maniestamente inadmisible, lo declarar as sin ms trmite. b) Si no se trata de una decisin dictada en una audiencia, el recurso se interpondr por escrito con las formalidades ya establecidas. Si el Juez lo considera necesario, conferir traslado por el plazo de dos das. Vencido el plazo, resolver con su contestacin o sin ella. 3. El auto que resuelve la reposicin es inimpugnable.
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1. CUESTIONES GENERALES
El recurso de reconsideracin es un medio impugnativo cuya nalidad es que la misma autoridad que conoci del procedimiento revise nuevamente el caso y pueda corregir sus equivocaciones de criterio y anlisis, por lo que para posibilitar el cambio de criterio es necesario que el impugnante presente nuevos hechos tangibles no evaluados con anterioridad que ameriten la reconsideracin, ya que no cabe la posibilidad de que la autoridad cambie el sentido de su decisin con tan solo un nuevo pedido o nuevas argumentaciones sobre los mismos hechos (Res. N 051-2005-PCNM, Data 40 000, G.J.). Procede el recurso de reposicin ante el mismo rgano judicial que las emiti, conforme lo establece el artculo 415 del NCPP (R.Q. N 122008, www.pj.gob.pe). La reconsideracin posibilita que el rgano que dict la resolucin que se impugna, pueda nuevamente considerar el caso en principio dentro de las mismas condiciones, condicionando la misma a la presentacin de nueva prueba instrumental (R.R. N 391997-Huaura, Data 40 000, G.J.).
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Revisin
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COMENTARIO
En cuanto a la naturaleza de la revisin, pese a que en el C de PP y en el CPP se le llama recurso, en realidad no cabra calicrsele como tal pues no trata de obtener una revisin o nuevo estudio de lo impugnado al interior de un proceso. Su objetivo, ms bien, es atacar las sentencias rmes hacindoles perder ese carcter; por lo que resulta acertado denominarla accin de revisin como se hace en el NCPP, en vista de que con ella se pretende incoar un nuevo proceso en base a elementos probatorios nuevos o desconocidos por el tribunal que dict la sentencia rme condenatoria recurrida, que tiene la calidad de cosa juzgada. Este medio impugnatorio es el nico que permite revocar una sentencia condenatoria rme en base a supuestos expresamente establecidos en la ley; hechos que de haber sido conocidos antes por el juez, hubieran producido una sentencia absolutoria. De ello obtenemos que la accin de revisin tiene como caractersticas su extraordinariedad, pues se interpone despus de transcurrido el plazo regular para la interposicin de algn recurso. Tambin resalta su legitimacin amplia, pues la revisin puede ser pedida no solo por el agraviado, sino por su cnyuge, sus ascendientes, descendientes y hermanos en ese orden (en caso hubiera fallecido aquel) y adems por el Tribunal Supremo. La impugnacin se basa no en los vicios o errores de la sentencia condenatoria, sino en hechos producidos o conocidos con posterioridad 105
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Revisin
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a ella. Tales hechos se encuentran contemplados en los artculos 361 del C de PP y 479 del NCPP; y pese a que son bastante similares en ambas legislaciones, en el Decreto Legislativo N 957 resalta una causal de procedencia de la revisin referida a una norma inconstitucional o inaplicable en algn caso concreto que hubiera sustentado la sentencia. La Sala Penal de la Corte Suprema es competente para admitir, no admitir y resolver el pedido de revisin. De reunirse los requisitos para la admisin de la demanda (artculos 364.1 del C de PP y 441 del NCPP) en el modelo del C de PP, se solicita el expediente con citacin de las partes. Cuando se reciba aquel, la Sala dispone la vista scal y ja una fecha para la vista de causa; mientras que en el NCPP la vista de causa es reemplazada por la actuacin probatoria. Si la Sala encuentra fundada la causal invocada (en el NCPP, la Sala tiene un plazo de veinte (20) das para emitir una sentencia), declarar sin valor la sentencia motivo de la impugnacin y remitir el proceso a un nuevo juicio o pronunciar la sentencia absolutoria. En este ltimo supuesto, tambin se ordenar la restitucin de los pagos efectuados por concepto de reparacin civil y de multa, as como la indemnizacin que corresponda por error judicial, de haberse solicitado. Un aspecto resaltante es que pese al efecto no suspensivo de la revisin, se permite que en cualquier momento del procedimiento la Sala pueda suspender la ejecucin de la sentencia impugnada y disponer, de ser el caso, la libertad del imputado, incluso aplicando, si correspondiere, una medida de coercin alternativa. Por ltimo, habremos de referir que en el artculo 322 del C de PP se contempla la posibilidad que cuando la Sala Superior o la Corte Suprema, en sus respectivos casos, fallen en una causa contra reos que fueron ausentes y en la que se expidi sentencia contra estos ltimos, puedan revisar la sentencia de los condenados, con el n de atenuar la pena si hubiere lugar por los datos nuevos que resulten.
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BASE NORMATIVA
Cdigo de Procedimientos Penales Artculo 361.- Procedencia La sentencia condenatoria deber ser revisada por la Corte Suprema, cualquiera que sea la jurisdiccin que haya juzgado o la pena que haya sido impuesta: 1. Cuando despus de una condena por homicidio se produzcan pruebas sucientes de que la pretendida vctima del delito vive o vivi despus de cometido el hecho que motiv la sentencia; 2. Cuando la sentencia se bas principalmente en la declaracin de un testigo condenado despus como falso en un juicio criminal; 3. Cuando despus de una sentencia se dictara otra en la que se condene por el mismo delito a persona distinta del acusado; y no pudiendo conciliarse ambas sentencias, de su contradiccin resulte la prueba de la inocencia de alguno de los condenados; 4. Cuando la sentencia se haya pronunciado contra otra precedente que tenga la calidad de cosa juzgada; y 5. Cuando con posterioridad a la sentencia se acrediten hechos por medio de pruebas no conocidas en el juicio, que sean capaces de establecer la inocencia del condenado. Cdigo Procesal Penal (2004) Artculo 439.- Procedencia La revisin de las sentencias condenatorias rmes procede, sin limitacin temporal y solo a favor del condenado, en los siguientes casos: 1. Cuando despus de una sentencia se dictara otra que impone pena o medida de seguridad por el mismo delito a persona distinta de quien fue primero sancionada, y no pudiendo conciliarse ambas sentencias, resulte de su contradiccin la prueba de la inocencia de alguno de los condenados. 2. Cuando la sentencia se haya pronunciado contra otra precedente que tenga la calidad de cosa juzgada. 3. Si se demuestra que un elemento de prueba, apreciado como decisivo en la sentencia, carece de valor probatorio que se le asignara por falsedad, invalidez, adulteracin o falsicacin.
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4. Si con posterioridad a la sentencia se descubren hechos o medios de prueba, no conocidos durante el proceso, que solos o en conexin con las pruebas anteriormente apreciadas sean capaces de establecer la inocencia del condenado. 5. Cuando se demuestre, mediante decisin rme, que la sentencia fue determinada exclusivamente por un delito cometido por el Juez o grave amenaza contra su persona o familiares, siempre que en los hechos no haya intervenido el condenado. 6. Cuando la norma que sustent la sentencia hubiera sido declarada inconstitucional por el Tribunal Constitucional o inaplicable en un caso concreto por la Corte Suprema.
1. NOCIN
De conformidad con el artculo 361 del C de PP, la demanda de revisin interpuesta contra una sentencia con autoridad de cosa juzgada material tiene lugar cuando la pretensin impugnatoria que hace valer se sustenta en algunos de los motivos establecidos en dicho dispositivo. La demanda de revisin de sentencia, en rigor, no es un recurso impugnatorio que autorice al Supremo Tribunal a pronunciarse sobre las actuaciones realizadas en el proceso penal que comprendi el hecho materia de juzgamiento, ni mucho menos es el mecanismo para revisar las resoluciones recadas en l, por lo que es necesaria la incorporacin de pruebas conocidas posteriormente a la emisin de la sentencia que se cuestiona para examinar si su mrito determinara un cambio en la situacin jurdica del condenado (R.R. N 001-2006, Centro de Investig. del P.J.). El recurso de revisin es un procedimiento extraordinario de impugnacin de marcado carcter excepcional destinado a rescindir sentencias rmes de condena, previsto en supuestos legalmente tasados en que se ponga en evidencia a posteriori su injusticia, esto es, su nalidad est encaminada a que, sobre la sentencia rme, prevalezca la autntica verdad y, con ella, la justicia material sobre la formal. Este recurso, en tanto est sujeto al principio de excepcionalidad, por regla general est dirigido al examen de los fundamentos fcticos de la sentencia y, exclusivamente, por dos motivos esenciales: cuando la condena se sustent en pruebas falsas o cuando se acrediten hechos 108
nuevos o se descubran nuevas pruebas que permitan variar la situacin jurdica apreciada y denida en el fallo. Tal como lo dispone el inciso cinco del artculo 361 del C de PP, requiere que con posterioridad a la sentencia objeto de revisin se acrediten hechos por medio de pruebas no conocidas en el juicio que sean capaces de establecer la inocencia del condenado (propter nova o ex capite novorum) (R.R. N 62-2004-Apurmac, Data 40 000, G.J.). Por su propia naturaleza excepcional, est destinado a hacer primar el valor justicia sobre la seguridad jurdica (R.N. N 50-2004-Lima, Prez Arroyo III, p. 1993). En otras palabras, la revisin de sentencia es una impugnacin extraordinaria y excepcional cuyo objeto estriba en rescindir sentencias formales y materialmente vlidas y rmes, pero injustas, siempre y cuando se acredite un motivo o causal taxativamente previstos por ley. El inciso cinco del citado articulo 361 del Cdigo adjetivo exige dos condiciones para amparar la revisin: primero, que formalmente se acrediten hechos nuevos o surjan nuevas pruebas que se conozcan con posterioridad a la sentencia, no tenidos en cuenta por el rgano jurisdiccional sentenciador [criterio formal]; y, segundo, que esos nuevos hechos o nuevas evidencias permitan dar por acreditada la inocencia del condenado o, en su caso, enervar los hechos declarados probados en el fallo condenatorio [criterio material] (R.R. N 129-2006Lambayeque, Data 40 000, G.J.).
2. NATURALEZA JURDICA
Si el demandante no hace mencin a la existencia de nuevas pruebas con capacidad para hacer variar el juicio histrico que sustent el fallo cuestionado, sino que se limita a cuestionarlo sobre la base de consideraciones jurdicas que, en buena cuenta, implican una pretensin de reevaluacin del caso ya decidido presencia de vicios in indicando de iure o in procedendo, ello no se encuentra en la naturaleza jurdica y mbito de funcionamiento del recurso de revisin (R.N. N 502004-Lima, Prez Arroyo III, p. 1993). Debe tenerse presente el contenido del artculo 361 del C de PP, que regula las causales por las que puede presentarse el recurso extraordinario de revisin en materia penal; en tal sentido, si bien el objeto de la norma precitada es obtener la revisin de la sentencia emitida en un proceso penal, en ningn caso puede estar dirigido a obtener
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una adecuacin del tipo penal o a la reduccin de la pena impuesta (STC Exp. N 1944-2005-PHC/TC, Data 40 000, G.J.). Es de puntualizar, entonces, que la accin de revisin no est destinada a reexaminar la prueba actuada en el proceso fenecido ni a volver a discutir la aplicacin de las normas jurdico-penales que sustentaron la condena, as como tampoco es un recurso impugnatorio devolutivo que permita valorar de nuevo la prueba practicada en el juicio, ni siquiera para contrastar aquellas con otra prueba que se aporte con posterioridad (R.R. N 129-2006-Lambayeque, Data 40 000, G.J.). La revisin no es un medio para obtener una tercera instancia que valore de nuevo la prueba practicada en el juicio, ni siquiera para contrastar aquella con otra prueba que se aporte con posterioridad, a no ser que esta sea de tal naturaleza que evidencia la inocencia del condenado (R.R. N 622004-Apurmac, Prez Arroyo III, p. 1996).
3. OBJETO DE LA REVISIN
La revisin responde a una nalidad concreta: rescindir sentencias rmes de condena y nicamente puede admitirse en aquellos supuestos previstos taxativamente en el artculo 361 del acotado Cdigo, pues constituye una excepcin a la inmutabilidad de las sentencias rmes y al principio de seguridad jurdica basado en la rmeza de la cosa juzgada (R.R. N 109-2006-Loreto, Data 40 000, G.J.). La efectividad de este motivo de revisin, como explica Gimeno Sendra, radica en la concurrencia de nuevos hechos o nuevos elementos de prueba que evidencien la inocencia del condenado, de tal manera que las nuevas pruebas anulen y eliminen el efecto incriminador de las anteriores, poniendo de relieve un error claro y maniesto ocasionado por el desconocimiento de estos nuevos datos que hubieran cambiado el signo de las valoraciones y conclusiones obtenidas por el Tribunal sentenciador [Derecho Procesal Penal, primera edicin, Colex, Madrid, 2004, p. 774] (Rev. N 62-2004-Apurmac, Data 40 000, G.J.).
4. PROCEDENCIA
De conformidad con el citado artculo 361 del C de PP, la demanda de revisin interpuesta contra una sentencia con autoridad de cosa juzgada material, tiene lugar cuando la pretensin impugnatoria que hace 110
valer se sustenta en alguno de los motivos establecidos en dicho dispositivo. Adems, la demanda de revisin, en rigor, no es un recurso impugnatorio que autorice al Supremo Tribunal pronunciarse sobre las actuaciones realizadas en el proceso penal que comprendi el hecho materia de juzgamiento, ni mucho menos es el mecanismo para revisar las resoluciones recadas en l, por lo que es necesaria la incorporacin de pruebas conocidas posteriormente a la emisin de la sentencia que se cuestiona para examinar si su mrito determinara un cambio en la situacin jurdica del condenado (R.R. N 127-2006-Piura, Data 40 000, G.J.). Por ello, no procede el recurso de revisin si la pretensin del demandante se ampara en un supuesto no previsto en el artculo 361 del C de PP, y no sustenta la revisin de la sentencia que lo conden sobre la base de pruebas nuevas, sino que se apoya en las mismas pruebas y en los mismos hechos que el juzgador valor oportunamente, dentro del proceso penal (STC Exp. N 8321-2005-PHC/TC, Data 40 000, G.J.). Finalmente, antes que el artculo 216 de la Ley Orgnica del Poder Judicial fuera derogado por la Ley N 29277 a partir del 06/05/2009, se estableca que contra todas las medidas disciplinarias procediera el recurso de revisin (R.R. N 50-2002-Junn, Data 40 000, G.J.).
5. REVISIN DE SENTENCIA PARA REOS AUSENTES

Se debe apreciar la vigencia de un principio bsico del Derecho Procesal Penal que obliga a modicar las resoluciones judiciales ante el surgimiento de nuevos hechos o pruebas relevantes, o cambios del Derecho Penal en sentido favorable al imputado, y de ese modo consolidar el favor libertatis; expresin de ese principio, desde la ley positiva, no solo es la accin de revisin penal, reconocida en el artculo 371 del C de PP cuyo objeto es la revisin de condenas en aras de la absolucin del imputado cuando surgen nuevas pruebas que modican la situacin de hecho anteriormente apreciada, sino tambin la sustitucin de la pena que permite modicar incluso una sancin ya impuesta en aras de adaptarla a una nueva ley conforme al principio de retroactividad benigna de la ley penal y la revisin de la sentencia para atenuar la pena en los supuestos de un proceso seguido simultneamente contra reos ausentes o contumaces en el que se les juzgue denitivamente de modo sucesivo, previsto en el artculo 322 del C de PP. La revisin de 111
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penas prescribe que cuando se decide en una causa contra reos que fueron ausentes, en la que anteriormente se expidi sentencia contra los reos presentes, es posible revisar la sentencia de los condenados con el n de atenuar (atenuacin por el resultado), que por cierto puede importar la modicacin de la tipicacin o en su caso la inclusin de una exencin incompleta o de una circunstancia de atenuacin especca descartada o no contemplada en el fallo originario, que como efecto permitan disminuir la sancin penal impuesta. Luego, si el contenido esencial del supuesto de hecho de dicha norma es, en principio, que se trate de una causa contra reos ausentes y presentes, y que vare en sentido favorable la situacin jurdica anteriormente apreciada como consecuencia del aporte probatorio y del examen de la situacin jurdica de los otros imputados, sucesivamente juzgados, es evidente, entonces, que si esto sucede en esa modalidad de procesos penales debe modicarse la penalidad impuesta anteriormente, sea de ocio en las sucesivas sentencias o a pedido de parte mediante una solicitud incidental especca (R.N. N 5326-2006-Lima, Data 40 000, G.J.).
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Medios de defensa tcnicos contra la accin penal: Aspectos generales
Captulo 8

COMENTARIO
Es importante recordar que el derecho de defensa asiste a toda persona que se vea inmersa en un proceso (o an antes de hablar de un proceso propiamente), como manifestacin del derecho al debido proceso y sobre todo de la tutela judicial efectiva, y que comprender todas las previsiones que el inculpado pueda adoptar para la proteccin de sus derechos o intereses en el marco del proceso judicial (contradiciendo, argumentando, presentando medios probatorios, etc.) y en el que se le imputa la comisin de un hecho ilcito (procesos penales). Una de las manifestaciones del derecho de defensa precisamente es el poder recurrir ante el rgano jurisdiccional competente, en tanto el inculpado pueda responder a las actuaciones de dicho rgano que podran afectar su estatus jurdico. Para ello se han establecido determinados instrumentos que coadyuvan a tal n, entre los cuales propiamente encontramos a los medios impugnatorios. Pero no solo ellos, sino que de manera extensa se pueden considerar tambin a las excepciones (de naturaleza de accin, prescripcin, de cosa juzgada, etc.), cuestiones (previas y prejudiciales), recusacin, tachas, oposicin, entre otras, ya que todas estas podrn ser usadas por el inculpado para defenderse de la acusacin en su contra y tambin prevenir se afecte o agrave su situacin en el proceso. As, en el momento que el scal o un privado ejerciten la accin penal, si el juez considera que no se cumplieron los requisitos necesarios 115
Captulo
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para ello, puede devolver la denuncia (ordenando se subsane la omisin o que no hay mrito para la apertura de la instruccin). Si, en cambio, dictase el auto apertorio y exista por lo tanto un proceso, pero el inculpado considerase que tal accin no procede (por diversos motivos), puede hacer uso de una defensa formal mediante el uso de los llamados medios tcnicos. Tales medios de defensa se denominan tcnicos en vista que generalmente depender del asesor tcnico (comnmente un abogado) del inculpado el establecer la conveniencia de deducirlas o no, y segn sus caractersticas propias el elegir cual presentar, por lo que se requieren conocimientos previos de Derecho. En nuestro ordenamiento existen dos tipos defensa de forma: las cuestiones y las excepciones que se promueven como ya se seal contra la accin penal, pero que estn dirigidas a cuestionar la validez de la relacin jurdico-procesal ya iniciada, y en tanto antes del inicio del proceso corresponde al juez percatarse de los impedimentos para el ejercicio de la accin penal. Las cuestiones pueden ser prejudiciales o previas diferencindose por el aspecto que estn dirigidas a atacar. Las cuestiones previas estn dirigidas a que se detenga el proceso, pues existe un requisito procesal (o de procedibilidad) para el ejercicio de la accin penal que no se ha satisfecho y que impediran que el proceso contine, ya que a la larga se anulara todo lo actuado. Mientras que las cuestiones prejudiciales buscan que el proceso se suspenda ya que hay aspectos extrapenales que deben resolverse antes por la va pertinente y que inuenciaran en la continuidad del proceso. As podemos apreciar que la cuestin previa constituye un obstculo al ejercicio de la accin penal y, por lo tanto, para que un proceso se inicie vlidamente, mientras que las cuestiones prejudiciales impediran que este ltimo prosiga.
BASE NORMATIVA
Cdigo Procesal Penal Artculo 7.- Oportunidad de los medios de defensa 1. La cuestin previa, cuestin prejudicial y las excepciones se plantean una vez que el Fiscal haya decidido continuar con las
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investigaciones preparatorias o al contestar la querella ante el Juez y se resolvern necesariamente antes de culminar la Etapa Intermedia. 2. La cuestin previa y las excepciones tambin se pueden deducir durante la Etapa Intermedia, en la oportunidad jada por la Ley. 3. Los medios de defensa referidos en este dispositivo, pueden ser declarados de ocio. Artculo 8.- Trmite de los medios de defensa 1. La cuestin previa, cuestin prejudicial y las excepciones que se deduzcan durante la Investigacin Preparatoria sern planteadas mediante solicitud debidamente fundamentada ante el Juez de la Investigacin Preparatoria que recibi la comunicacin sealada en el artculo 3, adjuntando, de ser el caso, los elementos de conviccin que correspondan. 2. El Juez de la Investigacin Preparatoria, una vez que ha recabado informacin del Fiscal acerca de los sujetos procesales apersonados a la causa y luego de noticarles la admisin del medio de defensa deducido, dentro del tercer da sealar fecha para la realizacin de la audiencia, la que se realizar con quienes concurran a la misma. El Fiscal asistir obligatoriamente y exhibir el expediente scal para su examen inmediato por el Juez en ese acto. 3. Instalada la audiencia, el Juez de la Investigacin Preparatoria escuchar por su orden, al abogado defensor que propuso el medio de defensa, al Fiscal, al defensor del actor civil y al defensor de la persona jurdica segn lo dispuesto en el artculo 90 y del tercero civil. En el turno que les corresponde, los participantes harn mencin a los elementos de conviccin que consten en autos o que han acompaado en sede judicial. Si asiste el imputado tiene derecho a intervenir en ltimo trmino. 4. El Juez de la Investigacin Preparatoria resolver inmediatamente o, en todo caso, en el plazo de dos das luego de celebrada la vista. Excepcionalmente, y hasta por veinticuatro horas, podr retener el expediente scal para resolver el medio de defensa deducido, que se har mediante auto debidamente fundamentado. 5. Cuando el medio de defensa se deduce durante la Etapa Intermedia, en la oportunidad jada en el artculo 350, se resolvern conforme a lo dispuesto en el artculo 352. 6. La cuestin previa, cuestin prejudicial y las excepciones deducidas a favor de uno de los imputados benecia a los dems, siempre que se encuentren en igual situacin jurdica.
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Respecto de la detencin decretada contra el beneciario o cualquier otra resolucin motivada y expedida por rgano judicial competente, su impugnacin debe efectuarse mediante los recursos [y medios tcnicos de defensa] que establece la ley penal especca (STC Exp. N 260-2000-HC/TC, www.tc.gob.pe). Veamos algunas caractersticas de los medios tcnicos de defensa: 1. Las impugnaciones de resoluciones y la formulacin de medios tcnicos de defensa se encuentran reservadas para quienes son parte del proceso y no para los testigos (STC Exp. N 050412008-PA/TC, www.tc.gob.pe). 2. La resolucin de los medios tcnicos de defensa es tarea exclusiva del juez ordinario que escapa a la competencia del juez constitucional (STC Exp. N 04546-2009-HC/TC, www.tc.gob.pe). 3. Las excepciones, cuestiones previas y cualquier otro medio de defensa tcnica que se deduzcan despus de formulada la acusacin scal no darn lugar a la formacin del cuaderno incidental y sern resueltas con la sentencia, el decreto que as lo disponga ser noticado a las partes con copia de los escritos en los que se deduzcan dichos medios de defensa (STC Exp. N 45832007-PHC/TC, www.tc.gob.pe). 4. Por ltimo, cabe recordar que el artculo 5 in ne del Decreto Legislativo N 124, modicado por el artculo 2 de la Ley N 28117, Ley de celeridad y ecacia procesal penal, establece: Las excepciones, cuestiones previas y cualquier otro medio de defensa tcnica que se deduzcan despus de formulada la acusacin scal no darn lugar a la formacin del cuaderno incidental y sern resueltas con la sentencia (STC Exp. N 6175-2006-PHC/TC, www.tc.gob.pe).
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Cuestiones previas
Captulo 9
Cuestiones previas
COMENTARIO
En relacin con las cuestiones previas es menester anotar que los elementos de procedibilidad deben encontrarse expresamente sealados en la ley y cumplirse necesariamente antes de que un proceso penal se inicie (pero que se deducen cuando este ya se inici). No debe ser confundido con algn elemento del tipo penal que corresponda, pues el requisito de procedibilidad es de naturaleza procesal, no material referido al tipo. En nuestra legislacin, se consideran como requisitos de procedibilidad a la legitimidad para ejercitar la accin penal (del scal en caso de ejercicio pblico y del agraviado o sus herederos en caso de ejercicio privado), el requisito formal para iniciar la investigacin penal y el requisito por razn de la funcin (esto es, el antejuicio que se le hace en el Congreso a los altos funcionarios que delincan). Quien posee la legitimidad para promover esta cuestin no es solo el inculpado, sino tambin el scal en su papel de defensor de la legalidad (artculo 159.1 de la Constitucin) y el mismo juez, ya que como se seala en el artculo 4 del C de PP, las cuestiones previas pueden resolverse de ocio. Esto se explica porque es precisamente un error del magistrado dictar el auto de apertura de instruccin sin haberse percatado de la omisin del cumplimiento de los requisitos de procedibilidad. Aunque en los dos ltimos casos no se deduce como medio de defensa (como puede ser promovida solo por el imputado) sino como causal de nulidad, conforme al artculo 298.1 del C de PP.
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Por otro lado, pese a que la promocin de las cuestiones previas no impide que el inculpado rinda su instructiva o lo excluye de las diligencias en las que se necesite su intervencin, dichas cuestiones podrn ser deducidas (al menos tericamente) aun antes de la declaracin instructiva, ya que pueden plantearse en cualquier estado de la causa. Al declararse fundadas las cuestiones previas se considera como no presentada la denuncia y, por lo tanto, se anula todo lo actuado en el proceso hasta ese momento. Sin embargo, y como tal declaracin no inuye en la ilicitud de la conducta que gener la denuncia, nada obsta a que luego de subsanarse la omisin se abra otro proceso en el que se llegue eventualmente a sancionar al inculpado, pues las condiciones de procedibilidad omitidas tienen repetimos un carcter netamente procesal (aunque relacionado a aspectos penales). Por ende, la resolucin que declare fundadas las cuestiones previas no constituye cosa juzgada, al no pronunciarse sobre el fondo de la materia. Si, por el contrario, las cuestiones previas deducidas resultan infundadas, el proceso continuar. No obstante, procede la apelacin del scal o denunciante contra el auto que resuelva en tal sentido (artculo 77 del C de PP).
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BASE NORMATIVA
Cdigo de Procedimientos Penales Artculo 4.- Cuestiones Previas y Prejudiciales Contra la Accin Penal pueden promoverse: a) Cuestiones Previas () Las Cuestiones Previas proceden cuando no concurre un requisito de procedibilidad y pueden plantearse en cualquier estado de la causa o resolverse de ocio. Si se declara fundada, se anular lo actuado dndose por no presentada la denuncia. (). Cdigo Procesal Penal (2004) Artculo 4.- Cuestin previa 1. La cuestin previa procede cuando el Fiscal decide continuar con la Investigacin Preparatoria omitiendo un requisito de procedibilidad explcitamente previsto en la Ley. Si el rgano jurisdiccional la declara fundada se anular lo actuado. 2. La Investigacin Preparatoria podr reiniciarse luego que el requisito omitido sea satisfecho.
1. NOCIN
Por lo general un delito puede ser investigado sin necesidad de cumplir previamente con requisitos directamente relacionado con el hecho punible, o con el individuo a quien se atribuye su responsabilidad, hay casos sin embargo, en que la ley dispone que deben satisfacerse previamente determinados requisitos, sin los cuales no es posible iniciar vlidamente el proceso penal (artculo 4 del C de PP), no obstante si ello sucediera, se puede oponer un medio de defensa tcnico, que es precisamente el que se denomina cuestin previa y cuyo efecto al ser declarada fundada anular el proceso (Exp. N 2556-2003Lima, Castillo Alva T. II, p. 645). As, se entiende por cuestiones previas aquellas causas que condicionan el ejercicio de la accin penal y sin cuya presencia no es posible promover y perseguir la accin penal, interponindose cuando faltare
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algn requisito de procedibilidad, vale decir un requisito procesal (Exp. N 995-1998-Lima, Data 40 000, G.J.). La cuestin previa a que se contrae el artculo 4 del C de PP, es un presupuesto penal vinculado a la promocin de la accin penal, ya que si se inicia una causa obviando la presencia de las condiciones de procedibilidad, este devendr en nulo de pleno derecho al imposibilitar al juez examinar el mrito de la causa, presupuesto procesal que no opera, en funcin a los sujetos procesales, sino al objeto de la causa y su efecto se extienda a todos quienes estn indebidamente involucrados en ello (R.N. N 4988-2007, www.pj.gob.pe). En efecto, se trata de un medio de defensa tcnico que se puede deducir cuando un proceso penal se ha iniciado sin cumplir con uno de los requisitos de procedibilidad, para el ejercicio de la accin penal. Dicho requisito de procedibilidad por imperio de la ley, deber estar expresamente sealado en la norma legal, para el ejercicio vlido de la accin penal; pues, de su cumplimiento depender la validez o viabilidad de la denuncia formulada (Exp. N 13-2004-Lima, Data 40 000, G.J.). En suma, mediante la cuestin previa se cuestiona el procesamiento penal ante el incumplimiento de un requisito de procedibilidad especcamente contemplado en la ley. En rigor, dicho requisito constituye un presupuesto procesal que condiciona la validez de la promocin de la accin penal, necesario para que se lleve a cabo un proceso penal vlido (R.N. N 3334-2002-Loreto, Prez Arroyo III, p. 1593). Por otro lado, conforme lo prev el artculo 4 numeral 1 del NCPP y en concordancia con el artculo 7 numeral 3 del acotado, el Juzgado puede declarar de ocio fundada una cuestin previa cuando se tienen los requisitos de procedibilidad (Exp. N 588-2006-Barranca, Villavicencio R. y Reyes A., p. 27).
2. PROCEDENCIA
Las cuestiones previas proceden cuando no concurre un requisito de procedibilidad, el que debe estar expresamente establecido en una norma penal o extra penal, es decir, que establezca de manera expresa que para ejercitar una accin penal se requiera necesariamente que se cumpla previamente con un determinado requisito de procedibilidad (R.N. N 2540-2003-Loreto, Data 40 000, G.J.). Veamos algunos casos: 124
2.1. Delitos relacionados con el sistema nanciero

La cuarta disposicin nal y complementaria de la Ley N 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros establece que en toda denuncia de carcter penal que se interponga contra una empresa del sistema nanciero y de seguros o sus representantes, as como cualquier otra supervisada, la autoridad que conozca de dicha denuncia deber solicitar el informe tcnico de la superintendencia, tan pronto como llegue a su conocimiento la denuncia correspondiente, bajo responsabilidad, requisito de procedibilidad que no ha sido acopiada ni por el scal provincial, ni por el juez de la causa, a efectos de instaurar denuncia penal y posteriormente aperturar la instruccin (Exp. N 25562003-Lima, Castillo Alva T. II, p. 645). Sin embargo, en otra oportunidad tambin se ha dispuesto que la falta del informe tcnico, requisito previsto en la cuarta disposicin nal y complementaria de la Ley N 26702, no impide el ejercicio de la accin penal, no condiciona la formalizacin de la denuncia y la apertura de un proceso penal (R.N. N 2875-2004-Santa, Data 40 000, G.J.).
2.2. Delitos contra la propiedad industrial

Antes de ser derogada a partir de la entrada en vigor del Acuerdo de Promocin Comercial suscrito entre el Per y los EE.UU. por la primera disposicin complementaria derogatoria del Decreto Legislativo N 1075 publicado el 28 de junio de 2008, la tercera disposicin nal del D.Leg. N 823 estableca que para iniciar la accin penal por los delitos a que se reeren los artculos 222, 223, 224, 225 [Delitos contra la Propiedad Industrial] y 240 [artculo y norma derogados a partir del 26/07/2008 por la segunda disp. derog. del D. Leg. N 1044 publicado el 26/06/2008] del CP, el representante del Ministerio Pblico deber solicitar un informe tcnico a la ocina competente del Indecopi, el cual deber ser emitido en un plazo de 5 das hbiles, el que ser motivado por el juez o el tribunal al emitir resolucin (Exp. N 104-1998Lima, Data 40 000, G.J.).
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2.3. Delitos ambientales

Se debe declarar fundada la cuestin previa al no estar la denuncia sustentada en la opinin fundamentada y por escrito de las entidades sectoriales competentes respecto a si la conducta atribuida al imputado ha infringido la legislacin ambiental, no pudiendo equipararse a ello el informe emitido por la Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, cuando en ninguna de las apreciaciones de este ltimo se precisa la legislacin ambiental infringida como secuela del evento que motiva la accin (Exp. N 2093-1998-Lima, Data 40 000, G.J.).
2.4. Delito de libramiento indebido

Para que se proceda a instaurar una accin penal por delito de libramiento indebido, previamente se requiere que el agente sea informado de la falta de pago, mediante protesto u otra forma documentada. Al no darse tal presupuesto, procede declarar de ocio fundada la cuestin previa (Exp. N 4339-1998(3c)-Lima, Data 40 000, G.J.). Tambin se ha dicho que si se advierte que el protesto bancario no cumple con los presupuestos previstos en el artculo 170 de la Ley de Ttulos Valores al no manifestar la negativa del pago, la falta de tal requisito atribuible al Banco puede ser subsanada durante la instruccin con el informe de la entidad bancaria, no siendo por lo mismo un requisito de procedibilidad que resulte del texto expreso de la Ley. Y por estos fundamentos declararon de ocio infundada la cuestin previa (Exp. N 5661-1998-Lima, Data 40 000, G.J.).
2.5. Delito de apropiacin ilcita

Tratndose del delito de apropiacin ilcita imputado a los miembros de la junta directiva de una asociacin civil, no procede la denuncia penal sino despus de rendidas las cuentas o practicada liquidacin contable y determinados los bienes y saldos dinerarios y el respectivo requerimiento para la entrega de estos ltimos (Exp. N 6922-1997-Lima, Data 40 000, G.J.).
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2.6. Delito de omisin de asistencia familiar

Tal como lo seala la Corte Suprema, la omisin de asistencia familiar prevista y penada por el artculo 149 del CP se congura siempre que el agente, desatendiendo una resolucin judicial, no cumple con pagar las pensiones alimenticias; por consiguiente, es necesario que antes de proceder a la denuncia penal, se acredite la noticacin con el apercibimiento expreso de acudir a la va penal, pues este hecho acreditar su renuencia consciente de cumplir con sus obligaciones alimentarias, situacin que de no producirse viabiliza el amparo de la cuestin previa deducida, de conformidad con lo establecido por el artculo 4 del C de PP (Exp. N 4697-1997, Data 40 000, G.J.). Este es un fundamento que tiene relacin con el dolo criminal diferente al dolo civil de incumplir obligaciones (Exp. N 6806-1997-Lima, Data 40 000, G.J.).
3. OPORTUNIDAD
La cuestin previa puede plantearse en cualquier estado de la causa y proceder cuando la denuncia haya sido amparada sin reunir algn requisito de procedibilidad; a diferencia de la cuestin prejudicial, que solo se admitir despus de que el procesado haya rendido su instructiva (Exp. N 225-1987-Cusco, Retamozo, A. y Ponce, A. M., p. 366).
4. IMPUGNACIN
Efectundose una interpretacin del inciso tercero del artculo 292 del C de PP, tenemos que solo procede el recurso de nulidad contra las cuestiones previas derivadas de un proceso sujeto a un trmite ordinario, ya que, contrario sensu, se estara contraviniendo el principio de la instancia plural contemplado en el inciso sexto del artculo 139 de la Carta Poltica (Exp. N 3564-1998-Chimbote, Data 40 000, G.J.).
5. RESOLUCIN DE OFICIO
Debe entenderse que cuando la Directiva N 003-2004-CE-PJ establece que si como consecuencia del pedido de aclaracin, el juez penal o mixto verica la inexistencia de los datos de identidad personal sealados en el primer prrafo del presente acpite, proceder a resolver de ocio el incidente como cuestin previa, de conformidad con lo establecido por el artculo 4 del C de PP, ello solo proceder cuando
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no se ha podido establecer, de los cuatro datos obligatorios del requerido [nombre y apellidos completos, edad, sexo y caractersticas fsicas, talla y contextura] el referido al nombre y apellidos completos, o cuando se ha probado positiva e inconcusamente que la referencia a una persona que se identic con esos nombres y apellidos completos es falsa o inexistente (Acuer. Plen. N 7-2006/CJ-116-C.S., Data 40 000, G.J.).
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Cuestin prejudicial
Captulo 10
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Cuestin prejudicial
COMENTARIO
Si bien tanto los medios tcnicos de defensa como la inhibicin y recusacin (que sern desarrolladas ms adelante) no constituyen medios impugnatorios en estricto sensu, hemos considerado pertinente consignarlos en esta oportunidad en atencin a que en un proceso se entrelazan diferentes aspectos, no solo los referidos a la solucin de la controversia o conicto intersubjetivo que ha generado precisamente tal proceso. As, hay cuestiones materiales detrs que no necesariamente son de carcter penal, sino que pueden ser civiles, administrativas, comerciales, laborales, etc. y que en algunas ocasiones, al referirse a un hecho que forma parte de los elementos de un tipo penal, podrn determinar que la conducta que gener la denuncia penal no sea considerada como delito. Estas son precisamente las cuestiones prejudiciales. Cuando el juez penal admite a trmite las cuestiones prejudiciales que el imputado deduzca (o el querellado en caso de delitos de accin privada), est conrmando la necesariedad del pronunciamiento de otros magistrados en vas diferentes a la penal porque hay dudas razonables sobre el carcter delictivo de la conducta. No es necesario que ya se haya iniciado efectivamente el proceso en la va extrapenal; pero en caso este an no se haya incoado, el juez penal deber establecer un plazo para que quien alega la existencia de las cuestiones esclarezca este aspecto mediante el proceso pertinente en la va extrapenal. 131
Captulo
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En el NCPP se introduce una innovacin en este aspecto, ya que si tal proceso extrapenal no hubiera sido promovido por la persona legitimada para hacerlo, se le noticar y requerir para que lo haga en el plazo de treinta (30) das computados desde el momento en que haya quedado rme la resolucin suspensiva. Se amplan as las facultades de los scales al disponerse que el scal provincial civil puede promover el juicio extrapenal, si vencido el plazo la parte legitimada no cumpliera con hacerlo, esto siempre y cuando se trate de un hecho punible perseguible por ejercicio pblico de la accin penal. Adems, el scal est autorizado para intervenir y continuar el proceso hasta su terminacin, as como sustituir al titular de la accin si este no lo prosigue. Admitir la existencia de cuestiones prejudiciales no tiene que ver con admitir a realizacin del delito que se imputa (cuya autora el inculpado pudo haber reconocido o no), sino ms bien con la relevancia penal de ese hecho. El imputado alega as que su conducta era lcita y fue realizada en el ejercicio normal de un derecho. Lo resuelto por los jueces no penales sobre las cuestiones prejudiciales no signica que se pronuncien sobre la existencia o no del delito, ya que esto solo corresponde ser establecido por un juez penal, sino que determinar que se prosiga el juicio en el mbito penal pues lo decidido en el mbito extrapenal se vincula ntimamente con la materia objeto del proceso penal. Ejemplos clsicos de estas cuestiones se aprecian en el delito de bigamia (artculo 139 del Cdigo Penal en adelante CP), en el que se requiere el pronunciamiento del juez civil sobre la validez o nulidad del primer matrimonio para establecer que la conducta del imputado de contraer nupcias por una segunda vez no es ilcita. En el mismo sentido respecto a la apropiacin ilcita (artculo 190) y la necesidad de establecer el derecho de propiedad o de retener. El hecho extrapenal debe necesariamente ser previo a la infraccin (pero causa de esta) alegada en la va penal y no tratarse de una mera interpretacin de una ley de naturaleza extrapenal. En todo caso, el juez penal podr resolver aspectos extrapenales que se relacionen con el proceso, por ejemplo, si se relacionan con la existencia de una atenuante o agravante de la conducta denunciada. Por otra parte, la prejudicialidad se deber alegar luego de que se preste la instructiva y hasta que se remita la instruccin al scal provincial para dictamen nal, segn lo dispuesto en el artculo 4 del CP. 132
Esto porque solo despus de rendir su declaracin, el inculpado se enterar del contenido de la denuncia y podr defenderse apropiadamente de las imputaciones hechas y, por otro lado, tambin porque luego de que se inicie el juicio oral, las cuestiones prejudiciales que se deduzcan ya no sern consideradas medios tcnicos de defensa, sino argumentos de defensa, sobre los cuales deber existir necesariamente un pronunciamiento (sobre su procedencia o improcedencia) en la sentencia. De lo contrario se incurrira en causal de nulidad. Luego de que el juez penal admite las cuestiones prejudiciales deducidas (y forma un cuaderno aparte para este incidente), procede a suspender el proceso que se sigue sobre la denuncia, en tanto, como se ha dicho, lo que se resuelva en la sede extrapenal afectar a aquel. De declararse fundadas o infundadas las cuestiones prejudiciales (en va extrapenal) se archivar denitivamente o se continuar con el proceso penal hasta su culminacin, respectivamente. Por ltimo, en caso exista una pluralidad de denunciados, si se amparan las cuestiones prejudiciales deducidas por uno de ellos y existen otros en la misma situacin jurdica, sus efectos tambin los beneciarn.
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Cdigo de Procedimientos Penales Artculo 4.- Cuestiones previas y prejudiciales Contra la Accin Penal pueden promoverse: a) Cuestiones previas y b) Cuestiones prejudiciales () Las cuestiones prejudiciales proceden cuando deba establecerse en otra va el carcter delictuoso del hecho imputado, y solo podrn deducirse despus de prestada la instructiva y hasta que se remita la instruccin al Fiscal Provincial para dictamen nal, sustancindose de conformidad con el artculo 90. Si se declara fundada, se suspender el procedimiento; si se plantea con posterioridad, ser considerada como argumento de defensa. La cuestin prejudicial en favor de uno de los procesados benecia a los dems, siempre que se encuentren en igual situacin jurdica. Cdigo Procesal Penal (2004) Artculo 5.- Cuestin prejudicial 1. La cuestin prejudicial procede cuando el Fiscal decide continuar con la Investigacin Preparatoria, pese a que fuere necesaria en va extrapenal una declaracin vinculada al carcter delictuoso del hecho incriminado. 2. Si se declara fundada, la Investigacin Preparatoria se suspende hasta que en la otra va recaiga resolucin rme. Esta decisin benecia a todos los imputados que se encuentren en igual situacin jurdica y que no la hubieren deducido. 3. En caso de que el proceso extrapenal no haya sido promovido por la persona legitimada para hacerlo, se le noticar y requerir para que lo haga en el plazo de treinta das computados desde el momento en que haya quedado rme la resolucin suspensiva. Si vencido dicho plazo no cumpliera con hacerlo, el Fiscal Provincial en lo Civil, siempre que se trate de un hecho punible perseguible por ejercicio pblico de la accin penal, deber promoverlo con citacin de las partes interesadas. En uno u otro caso, el Fiscal est autorizado para intervenir y continuar el proceso hasta su
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terminacin, as como sustituir al titular de la accin si este no lo prosigue. 4. De lo resuelto en la va extrapenal depende la prosecucin o el sobreseimiento denitivo de la causa.
1. NOCIN
El C de PP contempla en su artculo 4, modicado por Decreto Legislativo N 126, sobre la cuestin prejudicial como medio de defensa tcnica (...) que procede cuando deba establecerse en otra va el carcter delictuoso del hecho imputado; se reere a todo problema de naturaleza extrapenal que surge en el desarrollo del proceso y que requiere un esclarecimiento en otra va, cuyo resultado es necesario para resolver cualquier cuestin vinculada con ella, tal como es el delito investigado. (Cubas Villanueva, Vctor. El Proceso Penal. Palestra Editores, Lima, 1997, p. 195); es decir, la inexistencia de dicha decisin previa viene a constituir un obstculo para la prosecucin del proceso penal (Exp. N 4727-1998, Data 40 000, G.J.). Por otro lado, conforme lo concepta el doctor Florencio Mixan Mass en su obra Derecho Procesal Penal tomo primero, la cuestin prejudicial viene a ser aquel hecho o un acto jurdico preexistente, autnomo, eventual, que resulta especial e ntimamente vinculado en situacin de antecedente lgico jurdico, el acto u omisin hecho imputado que es objeto del procedimiento penal en concreto, vinculacin aquella que genera una singular duda sobre el carcter delictuoso del referido hecho imputado, de tal manera, que no toda cuestin de naturaleza extrapenal concurrente durante la instruccin, constituye cuestin prejudicial (Exp. N 2431-1998-A, Data 40 000, G.J.). Para el profesor Or Guardia, la cuestin previa es un medio de defensa tcnico que se puede deducir cuando un proceso penal se ha iniciado sin cumplir con uno de los requisitos de procedibilidad, para el ejercicio de la accin penal. Dicho requisito de procedibilidad, por imperio de la ley, deber estar expresamente sealado en la norma legal, para el ejercicio vlido de la accin penal; pues de su cumplimiento depender la validez o viabilidad de la denuncia formulada (Or Guardia, Arsenio. 135
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Manual de Derecho Procesal Penal. Editorial Alternativas S.R.L., Lima, 1999, pp. 287 y 288) (Exp. N 13-2004-Lima, Data 40 000, G.J.). Tambin se ha dicho que se trata de un medio de defensa tcnico, que se sustenta en la necesidad de una declaracin extrapenal como antecedente necesario para la iniciacin o continuacin del proceso. Implica en consecuencia una relacin lgico-jurdica entre la declaracin extrapenal que se requiere y uno de los elementos de la imputacin. Eugenio Florin sobre este particular con acierto seala que: La cuestin prejudicial es siempre una cuestin de derecho, cuya resolucin se presenta como antecedentes lgico y jurdico del Derecho Penal objeto del proceso y que versa sobre una relacin jurdica de naturaleza particular controvertida (Florin Eugenio. Elementos de Derecho Procesal Penal. Bosch, Barcelona, 1933, p. 201) (Exp. N 132004-Lima, Data 40 000, G.J.). En sntesis, la cuestin prejudicial es el ejercicio de una accin dirigida al juez extrapenal para que con antelacin y aplicando los medios y sistemas probatorios, resuelva la accin civil que se tramita en su jurisdiccin, apreciando y valorando los documentos que han sido tachados y, una vez dictada la resolucin, deber volver al juez penal a n que se pronuncie sobre la denuncia (Exp. N 439-1988, Corte Superior de Justicia de Lima, p. 186). Las cuestiones prejudiciales proceden cuando deba establecerse en otra va el carcter delictuoso del hecho imputado, por ser un medio de defensa tcnica que se sustenta en la necesidad de una declaracin extrapenal como antecedente necesario para la continuacin del proceso; lo que implica una relacin lgico-jurdica entre la declaracin extrapenal que se requiere y uno de los elementos de la imputacin, que no equivale a sealar que en aquella otra va debe declararse la existencia o no del delito (R.N. N 2644-2004Lima, Data 40 000, G.J.).
2. PRESUPUESTOS
El hecho o acto jurdico generador de la cuestin prejudicial debe ser anterior, preexistente al hecho instruido, de modo que incida en su antijuridicidad (Exp. N 2431-1998-A-Lima, Data 40 000, G.J.).
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La cuestin prejudicial no es aplicable cuando en el caso los hechos denunciados tienen contenido penal y no se requiere de otra va para establecer dicho contenido, los que deben continuarse investigando hasta su esclarecimiento (R.N. N 1773-1995-B-Apurmac, Data 40 000, G.J.).
3. RGIMEN PROCESAL
La cuestin prejudicial solo puede plantearse despus de que el inculpado haya rendido su instructiva (Exp. N 945-1993-Lima, Rojjassi Pella, p. 267). Al declararse fundada, no se anula la instruccin sino que solamente se suspende (Exp. N 505-1987-Ancash, Anales J. T. LXXVI, p. 251). Si la cuestin prejudicial se plantea con posterioridad al dictamen del scal ser considerada como argumento de defensa. Es nula la sentencia que no se pronuncia sobre ella, pues es imperativo que el juez en el fallo haga expresa mencin a ese medio de defensa y dicte la decisin que corresponda (Exp. N 556-1987, Corte Superior de Justicia de Lima, p. 189). Respecto a la cuestin prejudicial y sus implicancias, cabe recordar que la suspensin de la prescripcin de la accin penal, denida en el artculo 84 del CP, a diferencia de la interrupcin de la prescripcin de la accin penal, no cuenta con causales establecidas en el Cdigo, sino que se dispone que: Si el comienzo o la continuacin del proceso penal depende de cualquier cuestin que deba resolverse en otro procedimiento, se considera en suspenso la prescripcin hasta que aquel quede concluido. En tal sentido, puede considerarse como causal de prescripcin, por ejemplo, la cuestin prejudicial, regulada en el artculo 4 del C de PP (Exp. N 4118-2004-HC/T, www.tc.gob.pe). Finalmente, se incurre en agrante causal de nulidad cuando se contina el trmite de la causa, pese a que se declar fundada la cuestin prejudicial, disponindose la suspensin del desarrollo de la instruccin hasta la conclusin de la investigacin administrativa (Exp. N 13751993-Ayacucho, Rojjassi Pella, p. 262).
4. PROCEDENCIA E IMPROCEDENCIA
Como ya se ha mencionado, conforme lo establece el artculo 4 del C de PP, la cuestin prejudicial procede cuando deba establecerse en 137
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otra va el carcter delictuoso del hecho imputado (R.N. N 3682-2002La Libertad, Data 40 000, G.J.). As entonces, respecto del delito de usurpacin, si bien en la va civil se pueden llevar a cabo procesos para pronunciarse sobre el derecho de propiedad del bien inmueble materia de litis, en materia penal lo que se discute es la tenencia o posesin mediata o inmediata del bien litigioso, por lo que a n de amparar la cuestin prejudicial debe de considerarse que estas proceden cuando debe de establecerse en otra va el carcter delictuoso del hecho imputado, conforme lo dispone el acotado (Exp. N 4947-1998, Data 40 000, G.J.). Sin embargo, en nuestra legislacin penal no todos los ilcitos requieren de esta institucin. As, en los delitos cometidos por funcionarios pblicos peculado, no se requiere establecer la naturaleza penal de los hechos en una va extrapenal, ya que en estos delitos no importa la cuanta de los caudales pblicos apropiados o ilcitamente utilizados, congurndose cuando los bienes estatales son usados para nes ajenos al servicio y realizados por funcionarios o servidores pblicos (R.N. N 3682-2002-La Libertad, Data 40 000, G.J.). En tal sentido, siendo materia de anlisis en un caso concreto el hecho de si los pagos fueron exigidos al agraviado en forma arbitraria o no [en los delitos de abuso de autoridad], se concluye que no existe problema extrapenal alguno que requiera dilucidarse previamente en otra va a n de determinar si es que los hechos descritos tienen o no carcter delictuoso (Exp. N 4727-1998-Lima, Data 40 000, G.J.). Asimismo, si bien el tipo penal del delito nanciero de ocultamiento, omisin o negativa de informacin (artculo 245 del CP) contiene a la insolvencia como elemento, es errado sostener que esta ltima deba ser materia de calicacin previa va un procedimiento administrativo, pues el propsito y nes de este procedimiento son distintos de los del proceso penal. En aquel el rgano administrativo, esto es, la Superintendencia de Banca y Seguros, decreta la intervencin de la entidad nanciera con el propsito de encontrar solucin a la insuciencia de capital; el proceso penal, en cambio, tiene por objeto la probanza de los supuestos por los cuales se abre instruccin (R.N. N 2066-1993-Lima, Data 40 000, G.J.).
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Excepciones
COMENTARIO
Aspectos generales Con las excepciones el inculpado, en el fondo, alega hechos extintivos, modicativos o impeditivos de la accin penal, sin reconocer o negar necesariamente el delito imputado. Acorde con el an vigente C de PP, las excepciones que se pueden plantear contra la accin penal son: naturaleza de juicio, naturaleza de accin, cosa juzgada, amnista y prescripcin. Estas guras estn contempladas tambin en el NCPP, con el nico cambio en la denominacin de la excepcin de naturaleza de accin por el de improcedencia de accin. Como medios tcnicos de defensa, las excepciones no se referirn al fondo del asunto sino a aspectos que el inculpado considere que deben detener el inicio del proceso por presentarse vicios en la accin ejercitada. As, lo alegado por l podra producir que el proceso fenezca (si se tratan de las excepciones de naturaleza de accin, cosa juzgada, amnista y prescripcin) o, en todo caso, se ordene su regularizacin (de declararse fundada la excepcin de naturaleza de juicio). En el C de PP se establece que las excepciones pueden ser deducidas en cualquier estado del proceso (esto es, en el Juzgado Penal, Sala Penal Superior, etc.) y ser resueltas de ocio por el juez. Pero es recomendable que se deduzcan antes de entrar al juicio para evitar que el imputado sufra los efectos de una condena indebida producto de 141
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un proceso basado en una relacin jurdico-procesal que en realidad no debi haberse constituido. Adems, porque a partir del criterio de economa procesal, eventualmente tendra que archivarse la causa con el consecuente gasto innecesario de tiempo y recursos procesales. Las excepciones constituyen incidentes respecto al proceso principal por lo que deben regirse por lo sealado en el artculo 90 del C de PP, esto es, de reunir las exigencias de admisibilidad y procedencia legalmente previstas, el juez penal correr traslado a las partes procesales en el plazo de tres das, y la contestacin est sujeta a las mismas exigencias de la solicitud incidental. Al vencimiento del plazo, si as lo exige el petitorio, el juez abrir el incidente a prueba por ocho (8) das. Adems, contra la resolucin que resuelva el incidente procede recurso de apelacin sin efecto suspensivo. Excepcin de naturaleza de juicio Sobre la excepcin de naturaleza de juicio, es importante sealar que tal naturaleza no se reere a una va extrapenal, sino a la va procedimental adoptada dentro del mbito procesal penal; vale decir, que se est tramitando en va ordinaria un proceso que es sumario o viceversa, o se confundan con los procedimientos especiales (delitos contra el honor por medio de la prensa; querella; procedimiento por faltas o procedimiento para los reos ausentes y contumaces). Esta excepcin procede, por lo tanto, cuando se da a la accin una tramitacin distinta de la que le corresponde por ley, siendo que el juez de ocio puede adecuar la causa al proceso debido. Lo mencionado es relevante pues de tratarse de aspectos procedimentales diferentes del penal y que pudieren inuir en la determinacin delictiva de la conducta, nos encontraramos frente a una cuestin prejudicial; y si se tratasen de ilcitos que no llegan a constituir delito, nos remitiremos a la excepcin de naturaleza de accin. Al ampararse la excepcin bajo comentario, que debe deducirse por el imputado luego de prestar su instructiva, no se ordena la nulidad de todo lo que se haya actuado en el proceso, sino solo de las diligencias que no sean propias o no puedan ser asimiladas al correcto procedimiento. Si la excepcin es declarada fundada, se ordena la regularizacin del proceso: conservando validez los actos compatibles con el trmite correspondiente y retrotrayndose a la etapa procesal en que se produjo el error procesal que determin el que se lleve por otro cauce 142
procesal. Esto ltimo, sin embargo, no se aplica en el caso de las querellas, pues si estas se hubiesen tramitado en va ordinaria, por ejemplo, se deber declarar la nulidad de todo lo actuado hasta el auto de apertura del proceso. Excepcin de naturaleza de accin La excepcin de naturaleza de accin fue incorporada luego de la modicacin al C de PP operada por el Decreto Legislativo N 126 (16/06/1981). Procede cuando el hecho denunciado no constituye delito o no es justiciable penalmente (supuestos que antes se comprendan dentro de la excepcin de naturaleza de juicio). As pues, esta excepcin podr deducirse cuando se acuse por un hecho o conducta que no est tipicado en el ordenamiento penal o cuyo contenido sea preponderamente no penal; es decir, cuando se ejercita errneamente la accin al referirla a un delito, siendo que los hechos no conguran este ltimo. Por ejemplo, se denuncia una estafa por el incumplimiento del pago de una obligacin dineraria, la cual debera reclamarse por va civil (incumplimiento de obligacin de dar), al ser penalmente atpica. Tambin cabe oponer la excepcin por naturaleza de accin cuando existan excusas absolutorias (artculo 208 del CP), causas justicatorias (artculo 20 del mismo cdigo) o no se considere alguna condicin objetiva de punibilidad en la acusacin; por ejemplo, el hurto entre familiares, que pese a tener todos los elementos tpicos del delito referido no es penado. Es importante recalcar que mediante este medio tcnico de defensa no puede discutirse la existencia del delito. Excepcin de cosa juzgada Otra de las excepciones que pueden ser deducidas contra la accin penal es la de cosa juzgada. Segn reere el artculo 5 del C de PP, esta excepcin procede cuando el hecho denunciado ha sido objeto de una resolucin rme, nacional o extranjera, en el proceso penal seguido contra la misma persona. La cosa juzgada se reere a decisiones judiciales recadas en sentencias o resoluciones judiciales que han quedado consentidas, rmes y ejecutoriadas, es decir, que contra ellas no quepan ms recursos impugnatorios; por lo que tal decisin deviene en irrevocable e inmutable (aunque esto se ve algo relativizado con la existencia del recurso de revisin). Como efecto de la cosa juzgada, 143
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tenemos la garanta constitucional del nen bis in idem que precisamente impide que una persona pueda ser procesada y sancionada dos veces por un mismo hecho por los cuales ya haya sido absuelto o condenado por sentencia rme; se exige entonces la identidad de sujeto, hecho y fundamentacin jurdica (al ejercitar la accin) para deducir esta excepcin. Excepcin de amnista La excepcin de amnista procede cuando una ley del congreso habilite a olvidar el delito, por lo que se caracteriza por tener un alcance general referida al delito (generalmente delitos polticos) y no a las personas en especco. Con la amnista se extinguen la accin y la pena (artculos 78 y 85 del CP respectivamente), se eliminan los antecedentes penales y la condena amnistiada no puede tenerse en cuenta para agravar otros delitos que se cometan con posterioridad por los beneciados; sin embargo, no se elimina la responsabilidad administrativa ni civil. Por lo que si se pretende acusar a una persona por un delito por el que ya fue amnistiada, luego de probar que se encuentra comprendida efectivamente dentro del grupo de personas beneciadas por la ley pertinente, puede sustraerse del proceso, pues la causa ser archivada denitivamente. Excepcin de prescripcin Por ltimo, la excepcin de prescripcin podr deducirse cuando por el transcurso del tiempo, se extingue la accin o la pena de acuerdo a los plazos establecidos en el CP. Esto implica que ya no se podr continuar con la persecucin del hecho (se afecta la facultad estatal de investigacin o juzgamiento del delito), y si ya se conden, se interrumpe la ejecucin de tal sentencia. En nuestro Cdigo sustantivo se contemplan dos tipos de prescripcin: la ordinaria y la extraordinaria; para el primero de ellos la accin prescribe en un tiempo igual al mximo de la pena jada por la ley para el delito, si es privativa de libertad, mientras que en delitos que merezcan otras penas (prestacin de servicios a la comunidad, pena de multa, inhabilitacin, etc.) la accin prescribe a los dos aos (artculo 80 del CP). El segundo supuesto se aplica cuando pese a que se presenten causas de interrupcin de la prescripcin de la accin (actuaciones del Ministerio Pblico o de las autoridades judiciales) o de la pena (comienzo de ejecucin
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de la pena o comisin de un nuevo delito doloso), y quede sin efecto el tiempo transcurrido, la prescripcin se vericar de todas formas cuando el tiempo transcurrido sobrepasa en una mitad al plazo ordinario de prescripcin. Estos plazos podrn ser reducidos a la mitad cuando el agente tena menos de 21 o ms de 65 aos al tiempo de la comisin del hecho punible. El plazo de la prescripcin de la accin se empieza a contabilizar desde el momento de consumacin del delito, si este es instantneo y a partir del da en que ces la permanencia, para los delitos continuados; mientras que para las penas, la prescripcin corre desde el da en que la sentencia condenatoria qued rme. Adems, el cmputo, suspensin o interrupcin opera de manera individualizada para cada uno de los partcipes del hecho punible; y el imputado tiene la facultad de renunciar a la prescripcin de la accin penal. Luego, si algn proceso se inicia luego de vencido cualquiera de los plazos de prescripcin, al declararse fundada esta excepcin se deber anular todo lo actuado hasta el momento. Si la prescripcin se verica durante el proceso, se dar por extinguida la accin penal.
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BASE NORMATIVA
Cdigo de Procedimientos Penales Artculo 5.- Excepciones: Clases, trmite y efectos Contra la Accin Penal pueden deducirse las Excepciones de Naturaleza de Juicio, Naturaleza de Accin, Cosa Juzgada, Amnista y Prescripcin. La de Naturaleza de Juicio es deducible cuando se ha dado a la denuncia una sustanciacin distinta a la que le corresponde en el proceso penal. La de Naturaleza de Accin, cuando el hecho denunciado no constituye delito o no es justiciable penalmente. La Excepcin de Cosa Juzgada, cuando el hecho denunciado ha sido objeto de una resolucin rme, nacional o extranjera, en el proceso penal seguido contra la misma persona. La Excepcin de Amnista procede en razn de la Ley que se reera al delito objeto del proceso. La Excepcin de Prescripcin podr deducirse cuando por el transcurso del tiempo, conforme a los plazos sealados por el CP, se extingue la Accin o la Pena. Las excepciones pueden deducirse en cualquier estado del proceso y pueden ser resueltas de ocio por el Juez. Si se declara fundada la excepcin de naturaleza de juicio, se regularizar el procedimiento de acuerdo al trmite que le corresponda. Si se declara fundada cualquiera de las otras excepciones, se dar por fenecido el proceso y se mandar archivar denitivamente la causa. Cdigo Procesal Penal (2004) Artculo 6.- Excepciones 1. Las excepciones que pueden deducirse son las siguientes: a) Naturaleza de juicio, cuando se ha dado al proceso una sustanciacin distinta a la prevista en la Ley. b) Improcedencia de accin, cuando el hecho no constituye delito o no es justiciable penalmente. c) Cosa juzgada, cuando el hecho punible ha sido objeto de una resolucin rme, nacional o extranjera contra la misma persona. d) Amnista.
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e) Prescripcin, cuando por el vencimiento de los plazos sealados por el CP se haya extinguido la accin penal o el derecho de ejecucin de la pena. 2. En caso de que se declare fundada la excepcin de naturaleza de juicio, el proceso se adecuar al trmite reconocido en el auto que la resuelva. Si se declara fundada cualquiera de las excepciones previstas en los cuatro ltimos literales, el proceso ser sobresedo denitivamente.
Ante una denuncia penal, el denunciado tiene tres opciones: a) se reconoce autor del delito imputado, b) niega ser el autor del hecho que se le imputa y c) sin negar los cargos, deduce una excepcin. En tal sentido las excepciones son consideradas como medio de defensa que la ley le otorga a todo inculpado a n de que mediante l pueda enervar los efectos penales de la denuncia instaurada en su contra. Por ello, las excepciones tienen por nalidad destruir el fundamento de la pretensin punitiva y demostrar la improcedencia de la Accin Penal (Exp. N 1887-1998-A, Data 40 000, G.J.); pudiendo ser deducidas solo las expresamente reconocidas en el artculo 5 del C de PP, no gurando entre ellas la de incompetencia (R.N. N 1026-2003-Cono NorteLima, Data 40 000, G.J.). Las excepciones atacan el ejercicio de la potestad represiva del Estado impugnando la existencia misma de la relacin procesal, que, en el caso de la excepcin de naturaleza de accin, esta procede cuando el hecho en que se funda la denuncia no constituye delito o no es justiciable penalmente como lo precepta el artculo 5 del C de PP, y se basa en los principios de economa, regularidad y estabilidad procesal. Se evita con dicha excepcin que prospere la accin penal cuando se ha abierto instruccin por hechos que no corresponden a las caractersticas objetivas y subjetivas del tipo legal (Exp. N 1611-1997-C, Data 40 000, G.J.). Al tener las excepciones carcter incidental, en principio deben tramitarse de conformidad con lo dispuesto en el artculo 90 del C de PP; esto es, por cuerda separada en un trmino probatorio de ocho das. Sin embargo, dicha norma, por su ubicacin en el C de PP, debe 147
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ser entendida como un dispositivo aplicable en la etapa de instruccin (Exp. N 2621-2003-HC/TC, Data 40 000, G.J.). Las excepciones pueden deducirse en cualquier estado del proceso e inclusive pueden resolverse de ocio, sin embargo, ello no obliga un pronunciamiento aislado existiendo de por medio pendiente de resolucin una sentencia objeto de apelacin, lo que implica que dichas peticiones deben reservarse en la oportunidad de resolver la sentencia impugnada (Exp. N 4620-1995-Cusco, Data 40 000, G.J.). Finalmente, cabe mencionar que la modicacin del artculo 292 del Cdigo de Procedimientos Penales dispuesta por el Decreto Legislativo N 959, no solo ratica que no procede recurso de nulidad en los procesos sumarios, sino que tampoco cabe similar recurso contra las decisiones que resuelven excepciones (R.N. N 208-2005-Chincha, Data 40 000, G.J).
2. EXCEPCIN DE NATURALEZA DE JUICIO 2.1. Procedencia

Del segundo prrafo del artculo 5 del C de PP, se desprende que la (excepcin) de naturaleza de juicio es deducible cuando se ha dado a la denuncia una sustanciacin distinta a la que le corresponde en el proceso penal; dispositivo legal este del cual se colige, que la excepcin de naturaleza de juicio es el mecanismo procesal por el cual el encausado cuestiona el proceso penal (sea sumario u ordinario) en el que se haya inmerso en base al fundamento de que el delito cuya comisin se le imputa merece trmite distinto (R.N. N 4184-2004-Chincha, Data 40 000, G.J.). Por eso, de considerarse que se dio curso a una accin penal como si su ejercicio fuese pblico en vez de privado, lo procedente es deducir una cuestin previa mas no la excepcin de naturaleza de juicio ni otra (Exp. N 395-1987, Data 40 000, G.J.). En suma, la excepcin de naturaleza de juicio no analiza el aspecto sustantivo de la imputacin puesta en sede judicial, pues se limita a regularizar la va procedimental (R.N. N 4118-2004-Lima, Data 40 000, G.J.). De ah que, si en un caso concreto la defensa del procesado busca cuestionar primigeniamente la calicacin jurdico-penal que mereci el hecho denunciado, se apreciara que el n buscado por 148
la defensa del procesado es el de cuestionar que la tipicacin efectuada en la conducta desplegada por este no es la adecuada, objetivo distinto del que busca una excepcin de naturaleza de juicio. Ello Ileva a armar que el mecanismo procesal utilizado no ha sido el correcto, siendo pertinente declarar la improcedencia de la citada excepcin (R.N. N 4184-2004-Chincha, 40 000, G.J.).
3. EXCEPCIN DE NATURALEZA DE ACCIN 3.1. Nocin

El artculo 5 del C de PP seala que la excepcin de naturaleza de accin procede cuando el hecho denunciado no constituye delito o no es justiciable penalmente (R.N. N 1388-2003, Centro de Investig. del P.J.). Es entendida a nivel doctrinario como el derecho de todo inculpado de solicitar que se archive denitivamente los actuados por que considera que los hechos incriminados no tienen contenido penal (que de los hechos no se pueda predicar la tipicidad, la antijuridicidad o la culpabilidad) o que el hecho denunciado no es justiciable penalmente, o sea, un hecho puede ser tipicado como delito, empero, pueda estar rodeado de alguna circunstancia que lo exima de sancin penal (Cubas Villanueva, Vctor. El Proceso Penal. Palestra, Lima, 1997, pp. 208209) (Exp. N 1887-1998-A, Data 40 000, G.J.). En efecto, esta excepcin opera si en los hechos denunciados existe ausencia de los elementos objetivos y subjetivos del tipo penal. Es ejemplo el delito de apropiacin ilcita previsto y sancionado en el artculo 190 del CP, toda vez que este ilcito se congura cuando el agente se apropia intencionalmente de un bien mueble, dinero o un valor que se ha recibido en depsito, comisin, administracin u otro ttulo semejante que produzca obligacin de entregar, devolver o hacer un uso determinado, con nimo de obtener un benecio o un provecho econmico, es decir, esta conducta tpica entraa recibir lcitamente un bien para despus hacer un acto de disposicin ilcito y en provecho propio. Luego, si se advierte que el denunciado simplemente ha dado cuenta de una prdida de especies responsabilizndose de ella y si, en efecto, hubiera existido un apoderamiento se tratara de cualquier otra modalidad delictiva, mas no la de apropiacin ilcita; siendo esto as, el hecho denunciado no constituye delito por lo que es procedente amparar la excepcin de naturaleza de accin deducida (Exp. N 18871998-A, Data 40 000, G.J.). 149
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3.2. Procedencia
La excepcin de naturaleza de accin procede, segn lo dispuesto en el artculo 5 del C de PP, en los siguientes supuestos: a) cuando se trata de hechos que no constituyen delito, es decir, que el caso no est previsto como tal en la ley penal, por lo que se busca proteger la legalidad; y b) cuando se trata de hechos que no son justiciables penalmente, si bien como sabemos los hechos no constitutivos de delito no pueden ser justiciables penalmente, se redunda para dejar claro que esta excepcin es procedente ante hechos que deben ser ventilados por otra va (Exp. N 1328-1997-Lima, Data 40 000, G.J.). Respecto al primer supuesto pueden distinguirse dos situaciones: a) La ausencia del tipo penal cuando el tipo de lo injusto alegado es inexistente en el ordenamiento jurdico concreto, ya sea en su forma perfeccionada o en una ampliacin del mismo; y b) La ausencia de tipicidad, cuando el tipo penal existe normativamente, pero los hechos denunciados no se adecuan a l (R.N. N 2521-2003-Lima, Data 40 000, G.J.). Con relacin al segundo supuesto mencionado, este se reere a que la conducta reprochable, siendo tpica, no sea justiciable penalmente, ya sea porque se presentan condiciones objetivas de punibilidad, excusas absolutorias o causas de justicacin, entre otras circunstancias (R.N. N 518-2004-Cusco, Castillo Alva I, p. 563). Por todo lo anterior, la excepcin de naturaleza de accin resulta improcedente cuando cuestiona las pruebas y hechos que dieron origen al proceso y que son materia de investigacin en el desarrollo del proceso (Exp. N 6844-1997-B-Lima, Data 40 000, G.J.), o cuando los argumentos sostenidos por la defensa son de irresponsabilidad, lo cual deber ser merituado al nal del proceso (R.N. N 850-2001-Lima, Prez Arroyo II, p. 1299). Sin embargo, aun cuando los supuestos sealados estn presentes debido a su carcter incidental, carece de objeto pronunciarse sobre la excepcin de naturaleza de accin si la instruccin principal ha sido archivada (Exp. N 3363-2001-Cusco, Data 40 000, G.J.).
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3.3. Objeto
La excepcin de naturaleza de accin tiende a la tramitacin de denuncias sobre hechos que no son tpicos, es decir, procede cuando se abre instruccin sobre hechos que han sido denunciados equivocadamente como delitos, pero que no estn constituidos como tales por no estar tipicados en la ley penal (Exp. N 326-1998-Lima, Data 40 000, G.J.). Con ella no se busca determinar la responsabilidad del procesado, pues esta se determinar en la sentencia respectiva (R.N. N 24242003-Lima, Castillo Alva, T. II, p. 650). Se dirige a cuestionar la incorrecta identicacin hecha de la conducta atribuida a la gente con aquella descrita en la ley penal (Exp. N 98-080-04-0401-JXP-Caman, Data 40 000, G.J.).
3.4. Oportunidad
La excepcin bajo comentario se deduce cuando la inexistencia del delito surge de los trminos de la imputacin realizadas en la denuncia formalizada del Ministerio Pblico y en el auto de apertura de la instruccin (Exp. N 1472-2005-A-Lima, Data 40 000, G.J.). El artculo 7 del NCPP legisla sobre la oportunidad de los medios de defensa, como la excepcin de improcedencia de la accin, sealando que puede ser planteada una vez que el scal ha decidido continuar con las investigaciones (formalizacin de la investigacin), y se resolver necesariamente antes de culminar la etapa intermedia, autorizando adems que pueda deducirse en la etapa intermedia, conforme al artculo 350.1.d., del Cdigo adjetivo (Carpeta Judicial N 2007-0006Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 30).
3.5. Aplicacin de ocio

Conforme a los incisos 10 y 12 del artculo 139 de la Constitucin, al no haberse comprobado la comisin del ilcito por el cual se instruye y por ende tampoco la responsabilidad del procesado, debe aplicarse la norma que favorezca a este. En tal sentido procede aplicar de ocio la excepcin de naturaleza de accin (Exp. N 442-1996-CPA-Lima, Data 40 000, G.J.).
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3.6. Efectos
De ser amparada la excepcin, se dar por fenecido el proceso y se mandar archivar denitivamente la causa (R.N. N 2521-2003-Lima, Data 40 000, G.J.). Pero ello no signica que el beneciario no pueda volver a ser incorporado en esa u otra investigacin, por hechos distintos que pudieran encuadrarse en el mismo tipo penal que merecieron su inicial procesamiento (STC Exp. N 1279-2003-HC/TC, Data 40 000, G.J.).
4. EXCEPCIN DE COSA JUZGADA 4.1. Nocin de cosa juzgada

La Constitucin, en su artculo 139 inciso 2, reconoce el derecho de toda persona sometida a proceso judicial a que no se deje sin efecto las resoluciones que han adquirido la autoridad de cosa juzgada. Dicha disposicin constitucional debe ser interpretada a la luz del principio de unidad de la Constitucin, de conformidad con el inciso 13 del artculo 139 de la Ley Fundamental, que prescribe Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: (...) 13. La prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada. La amnista, el indulto, el sobreseimiento denitivo y la prescripcin producen los efectos de cosa juzgada. De acuerdo a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, mediante el derecho a que se respete una resolucin que ha adquirido la autoridad de cosa juzgada se garantiza el derecho de todo justiciable, en primer lugar, a que las resoluciones que hayan puesto n al proceso judicial no puedan ser recurridas mediante medios impugnatorios, ya sea porque estos han sido agotados o porque ha transcurrido el plazo para impugnarlas; y, en segundo lugar, porque el contenido de las resoluciones que hayan adquirido tal condicin no pueda ser dejado sin efecto ni modicado, sea por actos de otros poderes pblicos, de terceros o, incluso, de los mismos rganos jurisdiccionales que resolvieron el caso en el que se dict (STC N 4587-2004-HC, caso Martn Rivas) (STC Exp. N 00286-2008-PHC/TC, www.tc.gob.pe). El Tribunal Constitucional ha sealado en reiterada jurisprudencia que el principio de la cosa juzgada exhibe una doble dimensin o contenido: un contenido formal, que alude al hecho de que las resoluciones que han puesto n al proceso judicial no puedan ser nuevamente
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cuestionadas, en la medida en que ya se han agotado todos los recursos impugnatorios que la ley prev, o que, en su defecto, han transcurrido los plazos exigidos para hacerlo. Y un contenido material, que hace referencia a la materia contenida en la resolucin judicial, la misma que al adquirir tal condicin no puede ser modicada o dejada sin efecto, sea por parte de otros poderes pblicos, de terceros o inclusive de los propios rganos jurisdiccionales que emitieron la resolucin judicial en mencin [cfr. STC Exp. N 4587-2004-AA/TC]. A mayor abundamiento respecto de la dimensin material del principio de la cosa juzgada, el Tribunal ha sealado que la proteccin mencionada se concreta en el derecho que corresponde a todo ciudadano que las resoluciones judiciales sean ejecutadas o alcancen su plena ecacia en los propios trminos en que fueron dictadas; esto es, respetando la rmeza e intangibilidad de las situaciones jurdicas all declaradas. (STC Exp. N 3789-2005-PHC/TC) (STC Exp. N 05039-2008-PA/TC, www. tc.gob.pe). Por otro lado, el Tribunal Constitucional ha precisado que para que opere la cosa juzgada deben concurrir tres elementos en el proceso fenecido, cuya tramitacin se pretende nuevamente: 1) los sujetos (eadem personae); 2) el objeto (eadem res), y 3) la causa (eadem causa petendi). Una segunda consideracin es que la sentencia del proceso fenecido haya resuelto la pretensin (objeto) que se plantea en proceso posterior (STC N 08376-2006-PA/TC) (STC Exp. N 04556-2008-PA/ TC, www.tc.gob.pe). Conforme a lo anterior, la cosa juzgada es considerada en el CP como una causa de extincin de la accin penal. A su vez, prohbe que se pueda perseguir a una persona por segunda vez, en razn de un hecho punible sobre el cual se fall denitivamente; existe cosa juzgada cuando el hecho denunciado ha sido objeto de una resolucin rme, nacional o extranjera, en el proceso penal seguido contra la misma persona. Para que se produzca cosa juzgada se requieren dos identidades: a) unidad del imputado y b) unidad del hecho punible. El primer requisito o lmite subjetivo de la cosa juzgada se reere solo a la del procesado; mientras que el segundo requisito se reere a que ambos procesos, esto es, en el que se deduce la excepcin y en el que se funda la excepcin, deben estar referidos al mismo hecho, lo que no se debe confundir con la tipicacin que puede dar el juzgador al abrir instruccin (R.N. N 1197-2005, C.Sup., Data 40 000, G.J.). 153
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En consecuencia, no puede tener carcter de cosa juzgada el auto de no ha lugar de apertura de instruccin, por ejemplo, al no encontrarse entre las instituciones que por mandato de la Norma Suprema producen efectos de cosa juzgada, toda vez que las situaciones jurdicas all declaradas carecen de la rmeza e intangibilidad que caracteriza al principio de inmutabilidad, el cual es atributo esencial de la cosa juzgada (STC Exp. N 3789-2005-PHC/TC, www.tc.gob.pe).
4.2. Oportunidad para deducirla

La excepcin de cosa juzgada puede deducirse en cualquier estado del proceso, esto es, despus de expedido el auto de apertura de instruccin e inclusive hasta en la Corte Suprema y puede ser resuelta de ocio (Exp. N 1641-1992-A-Ayacucho, Data 40 000, G.J.).
4.3. Presupuestos y procedencia

La excepcin de cosa juzgada resulta amparable cuando se cumplen los presupuestos previstos en el artculo 5 del C de PP; esto es: a) La identidad de persona perseguida, que debe recaer siempre en la misma persona del imputado; b) Que el evento criminoso sea el mismo acto u omisin materia del pronunciamiento anterior (identidad de objeto), aunque tuvieran tipicacin o nomen juris distintos; y, c) La preexistencia de una resolucin judicial rme que se dicte precisamente sobre el fondo del asunto (identidad de causa de pedir) (R.N. N 30282003-Lima, Data 40 000, G.J.). Procede declarar fundada la excepcin de cosa juzgada si se presentan las identidades mencionadas de persona, accin y cosa, comunes al proceso fenecido y a la nueva denuncia. Luego, no procede declarar fundada la excepcin de cosa juzgada si el procesado en la causa fenecida fue considerado como agraviado, y adems las imputaciones son ahora por otros delitos (Exp. N 8300-1997-A-Lima, Data 40 000, G.J.). En un caso concreto, result de aplicacin la excepcin de cosa juzgada por cuanto al encausado se le sentenci en otro proceso por los mismos hechos que fueron materia de grado, no obstante que en el presente proceso se le conden errneamente por delito de estafa. En consecuencia, al existir sentencia rme y al tramitarse un nuevo 154
proceso penal por los mismos hechos se atenta contra el principio constitucional de cosa juzgada, previsto y sancionado en el inciso 13 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado (Exp. N 3851997-Arequipa, Data 40 000, G.J.). Finalmente, no procede declarar fundada la excepcin de cosa juzgada si los hechos que motivan el nuevo proceso fueron cometidos en momentos diferentes a los que dieron origen al proceso fenecido, no obstante que las partes y delito sean comunes (Exp. N 4387-97-A-Lima, Data 40 000, G.J.). Tampoco puede constituir cosa juzgada, cuando en el trmite del proceso se ha afectado el derecho de defensa de una de las partes (R.N. N 4697-2001-Lima, Prez Arroyo III, p. 1607).
4.4. Lmites
La cosa juzgada material penal est sujeta a dos lmites esenciales: subjetivos y objetivos: el primero subjetivo se circunscribe a la persona del imputado, de modo que quien haya sido juzgado no puede volver a serlo (eadem personae); y, en el segundo obejtivo se cie a los hechos penales tal como se describen en la sentencia o auto de sobreseimiento (eadem res), estando al margen de ese supuesto la calicacin jurdica del referido hecho punible y sus consecuencias jurdicopenales; que es de precisar que la sentencia o auto de sobreseimiento debe ser rme, y que no tiene trascendencia alguna a estos efectos tanto la identidad de quienes ejercitan la accin, como el ttulo por el que se acus (R.N. N 660-2000-Junn, Prez Arroyo I, p. 669).

La accin penal se extingue por autoridad de cosa juzgada, cuando se ha dado la triple identidad, es decir, identidad de procesados, identidad de hechos y resolucin rme; el fundamento de la cosa juzgada reside en la necesidad de certeza a que aspira todo proceso, que lo resuelto en estos, justo o injusto, sea inalterable y al mismo tiempo tenga coercin, que en materia penal funciona de ocio, y ofrezca inmutabilidad. As, el inculpado absuelto por una sentencia rme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos; en consecuencia, s corresponde declarar de ocio la excepcin de cosa juzgada a favor del procesado (Exp. N 1082-2001-Ayacucho, Data 40 000, G.J.).
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4.6. Respecto de fallos del Fuero Militar

Si los delitos materia del proceso [para el caso, contra la administracin de justicia y contra la fe pblica-falsicacin de documentos] constituyen los mismos delitos por los que ha sido sentenciado el acusado ante el Fuero Militar, es procedente amparar la excepcin de cosa juzgada deducida por el procesado antes citado, en aplicacin del principio non bis in dem (R.N. N 2432-2002-Lima, Data 40 000, G.J.). El presupuesto de la excepcin de cosa juzgada es que el fallo que se invoque como constitutivo de res iudicata debe emanar de un proceso regular, y como es obvio, no lo ser si el Tribunal que lo emiti es objetivamente incompetente para conocer los hechos. En tal sentido, por ejemplo, si al emitirse el fallo de revisin de la justicia castrense se declar que los hechos materia de imputacin al acusado vulneran bienes jurdicos comunes, no puede oponerse la decisin de la jurisdiccin castrense a un proceso penal en el fuero comn por su obvia incompetencia material, siendo a estos efectos inecaz la resolucin del juez penal que ampare una excepcin de cosa juzgada (R.N. N 13662003-Callao, Data 40 000, G.J.). Finalmente, la excepcin de cosa juzgada se deduce cuando el hecho denunciado ha sido objeto de una resolucin rme, nacional o extranjera. Si la Corte Suprema dirimi la contienda de competencia en favor del fuero comn, y pese a ello el fuero militar continu conociendo y expidi fallo, tal irregularidad no puede ameritar amparar la excepcin de cosa juzgada (Exp. N 459-1986-Lima, Data 40 000, G.J.).
5. EXCEPCIN DE AMNISTA 5.1. Aspectos generales

El artculo 139, inciso 13, de la Constitucin prev que la amnista, el indulto, el sobreseimiento denitivo y la prescripcin producen los efectos de cosa juzgada. Es evidente as que el derecho a la cosa juzgada tambin se congura a partir de resoluciones judiciales dictadas en aplicacin de una ley de amnista, segn el artculo 139, inciso 13, de la Constitucin. Para ello, sin embargo, es preciso que la ley de amnista no solo debe ser vlida sino tambin constitucionalmente legtima. Una ley puede ser vlida pero no necesariamente legtima desde
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la perspectiva de la Constitucin (STC Exp. N 679-2005-PA/TC, www. tc.gob.pe). El Tribunal Constitucional ha precisado los criterios generales de legitimidad constitucional de las leyes de amnista, a efectos de determinar cundo una resolucin judicial dictada al amparo de aquellas congura cosa juzgada constitucional. As, segn el artculo 102, inciso 6, de la Constitucin, entre las atribuciones del Congreso de la Repblica se encuentra la de dictar leyes de amnista. Mediante ellas el legislador establece que determinados hechos, considerados originariamente ilcitos, dejaron de serlo. La consecuencia del olvido de la responsabilidad penal es la renuncia del Estado al ejercicio de la accin penal (extincin) as como a la ejecucin de la pena. Por tanto, la entrada en vigencia de una ley de amnista impide la iniciacin de un proceso penal; suspende a este en cualquier estado en el que se encuentre y, si se hubiera dictado sentencia condenatoria, cancela todos sus efectos penales, con excepcin de los de orden civil (STC Exp. N 679-2005PA/TC, www.tc.gob.pe). Ahora, en la medida en que la expedicin de las leyes de amnista constituye el ejercicio de una competencia jurdico-constitucional, su ejercicio se encuentra sujeto a lmites constitucionales. Se trata de una competencia constitucionalmente conferida al titular de la poltica de persecucin criminal del Estado y cuyo ejercicio, por tanto, debe realizar dentro del marco de la Constitucin Poltica del Estado. El artculo 102, inciso 6, de la Constitucin no prev expresamente cules son los lmites a los que se debe sujetar el dictado de leyes de amnista. Sin embargo, ello no signica que estos no existan, puesto que la legitimidad del ejercicio del poder del Estado y, por ende, el de sus rganos constitucionales no se justica de por s, sino a partir del pleno respeto del principio-derecho de dignidad humana, y de la observancia cabal de los principios constitucionales y los derechos fundamentales (STC Exp. N 679-2005-PA/TC, www.tc.gob.pe). Una ley de amnista se encuentra sujeta tanto a lmites formales como materiales. Con respecto a la primera cabe sealar que el dictado de una ley de amnista es que esta solo puede formalizarse en virtud de una ley ordinaria. Por tanto, adems de respetar los principios constitucionales que informan el procedimiento legislativo, debe observar los criterios de generalidad y abstraccin exigidos por el artculo 103 de la 157
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Constitucin. Igualmente, las leyes de amnista deben respetar el principio-derecho de igualdad jurdica, lo que impide que, previsto el mbito de aplicacin de la ley de amnista, el legislador pueda brindar un tratamiento diferenciado que no satisfaga las exigencias que impone el principio de proporcionalidad. Estos dos primeros lmites distinguen a la amnista del indulto. A diferencia de este ltimo, una ley de amnista no puede comprender en sus alcances a una persona o un grupo de personas en particular, con exclusin de otras que se encuentren en los mismos supuestos que motivan su expedicin. Tampoco la amnista puede fundarse en un motivo incompatible con la Constitucin. La Ley Fundamental es una norma lo sucientemente abierta para que dentro de ella el legislador pueda elegir entre las diferentes opciones de poltica de persecucin criminal (STC Exp. N 679-2005PA/TC, www.tc.gob.pe). Sin embargo, cualquiera que sea la competencia constitucional de que se trate, su ejercicio debe estar orientado a garantizar y proteger los derechos fundamentales como manifestaciones del principio-derecho de dignidad humana (artculo 1 de la Constitucin) y a servir a las obligaciones derivadas del artculo 44 de la Ley Fundamental, esto es, garantizar la plena vigencia de los derechos humanos. Este deber no es semejante al deber de respetarlos. Este ltimo comporta la obligacin de no afectar dichos derechos y su fundamento se encuentra en el reconocimiento especco de cada uno de ellos. Su fundamento, desde el punto de vista constitucional, se encuentra en el referido artculo 44 de la Constitucin. Las leyes de amnista tampoco pueden expedirse en oposicin a las obligaciones internacionales derivadas de los tratados y acuerdos internacionales en materia de derechos humanos raticados por el Estado peruano. La capacidad de los tratados sobre derechos humanos para limitar materialmente las leyes de amnista se funda en el artculo 55 y en la IV disposicin nal y transitoria de la Constitucin. De conformidad con el primero, una vez que estos son raticados, forman parte del Derecho nacional y, por tanto, vinculan a los poderes pblicos. De conformidad con el segundo, los tratados sirven en el proceso de delimitacin del mbito constitucionalmente garantizado de los derechos fundamentales (STC Exp. N 679-2005-PA/ TC, www.tc.gob.pe).
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A partir de los tratados, pero tambin de la jurisprudencia internacional sobre derechos humanos, es posible identicar los derechos fundamentales garantizados denitivamente por los derechos que pudieran resultar comprometidos con la expedicin de una ley de amnista (v. gr. el derecho a la proteccin jurisdiccional de los derechos y el derecho a la verdad). Ello sucede tanto cuando se determina, en positivo, el haz de facultades que conere el derecho a su titular, como cuando se declara, en negativo, qu tipo de injerencias sobre el derecho se encuentran prohibidas. Las obligaciones asumidas por el Estado peruano con la raticacin de los tratados sobre derechos humanos comprenden el deber de garantizar aquellos derechos que, de conformidad con el Derecho Internacional, son inderogables y respecto de los cuales el Estado se ha obligado internacionalmente a sancionar su afectacin. En atencin al mandato contenido en el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, se recurre a los tratados que han cristalizado la proscripcin absoluta de aquellos ilcitos que, de conformidad con el Derecho Internacional, no pueden ser amnistiados, en tanto contravienen los estndares mnimos de proteccin a la dignidad de la persona humana (STC Exp. N 679-2005-PA/ TC, www.tc.gob.pe). Entre dichos ilcitos destacan los delitos de genocidio y crmenes de lesa humanidad recogidos en los artculos 6, 7 y 8 del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, que comprenden los siguientes actos: los delitos de ejecucin extrajudicial; asesinato; exterminio; esclavitud; deportacin o traslado forzoso de poblacin; excarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas fundamentales de Derecho Internacional; tortura; violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada u otros abusos sexuales de gravedad comparable; persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero u otros motivos universalmente reconocidos como contrarios a los principios universales que garantizan el pleno respeto de los derechos humanos con arreglo al Derecho Internacional; desaparicin forzada de personas; crimen de apartheid y otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica de las personas (STC Exp. N 679-2005-PA/TC, www.tc.gob.pe).
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La prohibicin de amnistas para delitos de esa envergadura tambin ha sido advertida por la jurisprudencia de los rganos y tribunales internacionales sobre derechos humanos. As, por ejemplo, para el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas [ver: Comit de Derechos Humanos, Observacin General N 31, comentarios generales adoptados por el Comit de los Derechos Humanos, La ndole de la obligacin jurdica general impuesta, 80 perodo de sesiones, U.N. Doc. HRI/GEN/1/ Rev.7 at 225 (2004), prrafo 18.], cuando las investigaciones a que se ha hecho referencia en el prrafo 15 revelan violaciones de determinados derechos del Pacto, los Estados Partes deben velar por que los responsables sean sometidos a la justicia. Al igual que sucede con la insuciencia a la investigacin, la falta de sometimiento a la justicia de los autores de esas violaciones poda de por s constituir una violacin separada del Pacto. Esas obligaciones surgen, en particular, con respecto a las violaciones reconocidas como delictivas con arreglo al derecho interno o al Derecho Internacional, como la tortura o los tratos crueles, inhumanos o degradantes similares (art. 7), la ejecucin sumaria y arbitraria (art. 6) y la desaparicin forzosa (artculos 7 y 9 y, frecuentemente, 6). En realidad, el problema de la impunidad con relacin a esas violaciones, asunto que causa una constante preocupacin al Comit, puede constituir un elemento importante que contribuye a la repeticin de las violaciones. Cuando se cometen como parte de un ataque generalizado sistemtico contra la poblacin civil, esas violaciones del Pacto son crmenes de lesa humanidad (vase el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, art. 7) (STC Exp. N 6792005-PA/TC, www.tc.gob.pe). En consecuencia, cuando funcionarios pblicos o agentes del Estado han cometido violaciones de los derechos del Pacto a que se hace referencia en el presente prrafo, los Estados Partes no pueden eximir a los autores de su responsabilidad personal, como ha ocurrido con determinadas amnistas [vase la Observacin general N 20, comentarios generales adoptados por el Comit de los Derechos Humanos, Artculo 7.- Prohibicin de la tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, 44 periodo de sesiones, U.N. Doc. HRI/GEN/1/Rev.7 at 173 (1992)], el Comit de Derechos Humanos seal que: Las amnistas son generalmente incompatibles con la obligacin de los Estados de investigar tales actos, de garantizar que no se cometan tales actos dentro de su jurisdiccin y de velar por que no
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se realicen tales actos en el futuro. Los Estados no pueden privar a los particulares del derecho a una reparacin efectiva, incluida la indemnizacin y la rehabilitacin ms completa posible [prrafo 15] y las inmunidades e indemnizaciones jurdicas anteriores. Adems, ninguna posicin ocial justica que personas que pueden ser acusadas de responsabilidad por esas violaciones queden inmunes de responsabilidad jurdica (STC Exp. N 679-2005-PA/TC, www.tc.gob.pe). En el mbito del sistema regional de proteccin de los derechos humanos, la Corte Interamericana ha destacado que (...) son inadmisibles las disposiciones de amnista, las disposiciones de prescripcin y el establecimiento de excluyentes de responsabilidad que pretendan impedir la investigacin y sancin de los responsables de las violaciones graves de los derechos humanos tales como la tortura, las ejecuciones sumarias, extralegales o arbitrarias y las desapariciones forzadas, todas ellas prohibidas por contravenir derechos inderogables reconocidos por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Por tanto, la amnista decretada de conformidad con los diversos lmites a los que se encuentra sujeta, otorga la calidad de cosa juzgada constitucional a las resoluciones judiciales que se hubieran dictado en aplicacin de ella, y conere a sus beneciarios la titularidad del derecho fundamental reconocido en el inciso 13) del artculo 139 de la misma Constitucin (STC Exp. N 679-2005-PA/TC, www.tc.gob.pe). En suma, la amnista es un derecho que el Congreso ejerce en nombre de la sociedad a n de aplicar el olvido a ciertos tipos de delito, los cuales se tienen como hechos no punibles, y se considera como nunca perpetrados; as, la lgica jurdica presente en la denicin de una institucin normada, no puede ser distinta, ni negar el sentido lgico formal que la contiene, tampoco puede negar el contenido histrico y doctrinario presente en su denicin, por lo tanto, la amnista a la que se reere la Constitucin peruana, no es una institucin ajena, diferente y contraria a lo que la historia, la lengua y el Derecho denen como tal, y no puede ejercerse ilimitadamente y dndole a la ley que la otorga contenidos ajenos a la institucin en s. Por ello, si bien dictar amnistas es una facultad exclusiva del Congreso, con base en la Constitucin, esta tiene que aplicarse en consonancia y coherencia con el resto del ordenamiento constitucional, es decir, la prerrogativa de dar una amnista no es ni puede ser absoluta (STC Exp. N 013-1996-I/TC, Data 40 000, G.J.). 161
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Aun cuando el encausado no haya deducido la excepcin de amnista, esta puede ser declarada de ocio a favor del mismo, en cualquier estado del proceso (Exp. N 1840-1985-Lima, N. L. T. 149, p. 559).
6. EXCEPCIN DE PRESCRIPCIN 6.1. Nocin y alcances

Conforme al artculo 78 inciso uno del CP, la prescripcin es una de las formas de extincin de la accin penal (R.N. N 1398-2006, Centro de Investig. del P.J.). Para el Tribunal Constitucional, la prescripcin, desde un punto de vista general, es la institucin jurdica mediante la cual, por el transcurso del tiempo, la persona adquiere derechos o se libera de obligaciones. Y, desde la ptica penal, es una causa de extincin de la responsabilidad criminal fundada en la accin del tiempo sobre los acontecimientos humanos o en la renuncia del Estado al ius puniendi, bajo el supuesto de que el tiempo transcurrido borra los efectos de la infraccin, existiendo apenas memoria social de ella. Dicho de otro modo, en una norma fundamental inspirada en el principio pro homine, la ley penal material otorga a la accin penal una funcin preventiva y resocializadora, en la cual el Estado autolimita su potestad punitiva; orientacin que se funda en la necesidad de que, pasado cierto tiempo, se elimine toda incertidumbre jurdica y se abandone el castigo de quien lleva mucho tiempo viviendo honradamente, consagrando de esta manera el principio de seguridad jurdica (Exp. N 06162008-HC/TC, www.tc.gob.pe). As, la ley considera varias razones que permiten extinguir la accin penal, en virtud de las cuales el Estado autolimita su potestad punitiva: causas naturales (muerte del infractor), criterios de pacicacin o solucin de conictos sociales que tienen como base la seguridad jurdica (cosa juzgada o prescripcin) o razones sociopolticas o de Estado (amnista). En este orden de ideas, resulta lesivo al derecho al plazo razonable del proceso que el representante del Ministerio Pblico, titular de la accin penal, sostenga una imputacin cuando esta se ha extinguido, o que formule denuncia penal cuando la potestad persecutoria del Estado, por el transcurso del tiempo, se encuentra extinguida, y que el rgano jurisdiccional abra instruccin en tales supuestos (Exp. N 0616-2008-HC/TC, www.tc.gob.pe). 162
El CP reconoce la prescripcin como uno de los supuestos de extincin de la accin penal. Es decir, que mediante la prescripcin se limita la potestad punitiva del Estado, dado que se extingue la posibilidad de investigar un hecho criminal y, con l, la responsabilidad del supuesto autor o autores del mismo (STC Exp. N 0616-2008-HC/TC, www. tc.gob.pe). Por ello, el benecio de prescripcin tambin alcanza a los reos ausentes contra quienes se ha reservado el juzgamiento, por encontrarse en igual situacin jurdica que sus coencausados. Cabe declarar de ocio la excepcin de prescripcin (Exp. N 21-1993-B-Lima, Rojjassi Pella, p. 295). As, la prescripcin constituye un medio de liberacin de las consecuencias penales por la comisin de un ilcito o una condena por efecto del tiempo y en las condiciones exigidas por la Ley, siendo factor predominante para que opere la excepcin de la prescripcin el paso del tiempo (R.N. N 1842-2001-Lima, Prez Arroyo I, p. 293).
6.2. Presupuestos
Si bien la excepcin de prescripcin, como medio de defensa tcnico, puede ser presentada en cualquier estado del proceso y ser resuelta de ocio por el juez, de conformidad con el artculo 5 del C de PP, es indispensable que previamente se haya dictado el auto de apertura de instruccin (STC Exp. N 6033-2006-PHC/TC, Data 40 000, G.J.). La excepcin de prescripcin se sustenta en principios como el de favorabilidad; as en los delitos que merezcan penas alternativas regidas por el CP abrogado, y existiendo acusacin scal con solicitud de pena de prisin, debe aplicarse esta pena para los efectos prescriptorios de la accin penal, si comparativamente con el CP vigente sea ms favorable al procesado (Exp. N 1977-1995-B-Ancash, Data 40 000, G.J.). Con la misma intensidad se aprecian principios tempus regit actum y retroactividad benigna, pues en virtud a estos, por ser ms favorable al procesado debe declararse fundada la excepcin de prescripcin, si han transcurrido los plazos prescriptorios computados en consideracin a la versin original de una norma penal que ha sido materia de modicacin (Exp. N 1425-1998-Lima, Data 40 000, G.J.).
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En el mismo sentido, la prescripcin de la accin segn la regulacin establecida en nuestro CP, puede ser contabilizada a travs del plazo ordinario y del plazo extraordinario. En primer lugar el plazo ordinario de prescripcin regulado en el artculo 80 del CP es el equivalente al mximo de la pena jada en la ley, en caso de ser privativa de libertad. En caso de que la pena no sea privativa de libertad, la accin prescribe a los dos aos. Asimismo, en casos de delitos cometidos por funcionarios y servidores pblicos contra el patrimonio del Estado o de organismos sostenidos por este, el plazo de prescripcin se duplica. Por otro lado existe el plazo extraordinario de prescripcin, que ser utilizado en caso de que haya operado la interrupcin del plazo de la prescripcin que segn lo establece el artculo 83 del CP es el equivalente al plazo ordinario de prescripcin ms la mitad (Exp. N 58902006-PHC/TC, Data 40 000, G.J.).
6.3. Procedencia
Conforme a lo sealado, la prescripcin de la accin penal procede cuando realmente transcurre el plazo, sealado en la ley para el delito, segn el caso, con el objeto de extinguir el derecho de ejecutar o de continuar sosteniendo la accin penal. Transcurrido dicho plazo, esta produce ipso jure su efecto liberatorio, esto es, opera de pleno derecho y obliga a ser declarado an de ocio (R.N. N 4054-2001-La Libertad, Data 40 000, G.J.). El artculo 5 del Cdigo de Procedimientos Penales, establece que la excepcin de prescripcin se puede deducir cuando por el transcurso del tiempo, conforme a los plazos sealados por el Cdigo Penal, se extingue la accin o la pena. Luego, en observancia del artculo 139, inciso once, de la Constitucin, y del artculo 6 del Cdigo Penal que consagra el principio de combinacin, procede aplicar la ley penal aplicable que se encontraba vigente en el momento de la comisin del hecho punible, aplicndose la ms favorable al reo, en caso de conicto en el tiempo de leyes penales, por lo que si durante la ejecucin de la sancin se dictare una ley ms favorable al condenado, el juez sustituir la sancin impuesta por la que corresponda, conforme a la nueva ley (R.N. N 1762-04, Centro de Investig. del P.J.). Por otro lado, en nuestro sistema jurdico se admite para efectos de la prescripcin que en el caso de un concurso ideal de delitos deber 164
tenerse en cuenta la pena del delito ms grave (R.N. N 1172-2002-Lima, Data 40 000, G.J.). Si en un caso existe concurso real de delitos, de conformidad con el segundo prrafo del artculo 80 del CP, las acciones prescriben separadamente en el plazo sealado para cada uno (R.N. N 062-2002-Puno, Data 40 000, G.J.). En los delitos que prevn sanciones conjuntas de pena privativa de libertad y multa, procede declarar fundada la excepcin de prescripcin teniendo en cuenta la primera clase de pena (Exp. N 2553-1998Lima, Data 40 000, G.J.). Si el delito se encuentra sancionado con penas alternativas, la prescripcin de la accin penal solo operar al vencerse, de modo paralelo o secuencial, todos los plazos que corresponden a cada tipo de pena conminada. Por lo tanto, si el delito se ha sancionado con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con multa o prestacin de servicio a la comunidad, como penas alternativas, la prescripcin de la accin penal se producir extraordinariamente al cumplirse cuatro aos y seis meses del hecho incriminado (Exp. N 250-1994-Lima, Caro Coria, p. 243).

La excepcin de prescripcin puede ser deducida en cualquier estado del proceso y ser resuelto inclusive de ocio por el rgano jurisdiccional, conforme la facultad descrita en el artculo 301 primer prrafo del C de PP (R.N. N 1398-2006, Centro de Investig. del P.J.). Ello en vista de que la prescripcin es una causal de extincin de la accin penal que se fundamenta en obvios motivos de inters pblico, de modo que cuando opera impide al rgano jurisdiccional fallar sobre el fondo del asunto (R.N. N 2037-2002-La Libertad, Prez Arroyo I, p. 675).
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Oposicin
Captulo 12
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COMENTARIO
Tanto la oposicin como la tacha constituyen un tipo de medio impugnatorio, llamado remedio. Los remedios se usan para revocar o anular actos que no se encuentran contenidos en una resolucin, aspecto que los diferencia de los recursos (otro tipo de medio impugnatorio que puede utilizarse dentro de un proceso). As, por ejemplo, la oposicin procede contra la constitucin en parte civil. Esta ltima, que puede pedirse en cualquier etapa del proceso, debe declararse necesariamente por el juez luego que se veriquen los presupuestos para su procedencia (artculo 55 del C de PP). Si se declara fundada la solicitud de constitucin en parte civil, tanto el scal como el inculpado pueden oponerse presentando un escrito fundamentado dentro del tercer da de noticados. Lo que el juez decida sobre la oposicin podr ser materia de apelacin. En el C de PP, encontramos que este instrumento procesal procede tambin en caso de prueba trasladada, es decir, aquella prueba que se origin en otro proceso. En el artculo 261 se establece que el Ministerio Pblico, la parte civil o el Tribunal juzgador de ocio pueden solicitar que se utilicen o valoren en el proceso que se siga por delitos perpetrados por miembros de una organizacin criminal o asociacin ilcita para delinquir, pruebas admitidas y valoradas por un juez o Sala Penal en otros procesos, siempre que su actuacin sea de imposible
Captulo
Oposicin
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consecucin o difcil reproduccin por riesgo de prdida de la fuente de prueba o de amenaza para un rgano de prueba. En la Ley N 28122, del 16 de diciembre de 2003, se prev la posibilidad de que el scal, la parte civil, el imputado o su defensor se opongan a la conclusin anticipada de la instruccin exclusivamente por los motivos de improcedencia previstos en el artculo 2 de dicha Ley; es decir, cuando i) el proceso fuere complejo o las pruebas no pudieran completarse mediante pocas y rpidas medidas; y, ii) cuando el delito ha sido cometido por ms de cuatro (4) personas, o a travs de una banda u organizacin delictiva. En este caso, debern indicarse las diligencias de prueba cuya ejecucin se pretende durante la instruccin, as como las razones que hacen imposible o inconveniente su produccin durante el juicio oral. El plazo para deducir la oposicin a la conclusin anticipada de la instruccin es de tres (3) das desde que la parte fuera noticada; siendo que el juez deber resolverla sin ms trmite en el trmino de dos (2) das, aceptando o rechazando la pretensin. Solo en el caso de rechazo, y en el plazo de tres (3) das, podr interponerse recurso de apelacin, el cual se tramitar sin efecto suspensivo.
BASE NORMATIVA
Cdigo de Procedimientos Penales Artculo 56.- Oposicin a la aceptacin de constitucin en parte civil Pueden oponerse al auto que dicte el juez aceptando a la parte civil, el Ministerio Pblico y el inculpado por escrito fundamentado, dentro del trmino de tercer da de noticados. De la oposicin se formar cuaderno aparte, y el auto del juez instructor que la resuelva, podr ser apelado.
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1. CUESTIONES GENERALES Y SUPUESTOS DE PROCEDENCIA

Cada medio tcnico de defensa guarda caractersticas propias. As, el derecho de oposicin sealado en el artculo 56 del C de PP permite cuestionar la admisin como parte civil en aquellos casos en los que no existe una relacin de causa a efecto entre el delito que se juzga y la condicin de agraviado (STC Exp. N 0213-2002-HC/TC, www. tc.gob.pe). La constitucin en parte civil por los familiares del occiso requiere que estos acrediten debidamente su entroncamiento. Luego, la resolucin respectiva debe ser comunicada al representante del Ministerio Pblico e inculpado para que puedan ejercer su derecho de oposicin segn el artculo 56 acotado. No habindose procedido as, debe declararse la nulidad de la resolucin de constitucin en parte civil (Exp. N 3978-1998; Baca, Rojas y Neira III, p. 813). Respecto a las pruebas del delito ofrecidas por el Ministerio Pblico, rgano llamado a desvanecer la presuncin de inocencia que favorece al imputado; este puede cuestionar, por va incidental, la prueba ofrecida por aquel a travs de tachas u oposiciones [artculos 156, 165, 238, 239, 240 y 262, respectivamente, del C de PP] (STC Exp. N 95982005-PHC/TC, www.tc.gob.pe). Ahora, si, por ejemplo, el recurrente sustenta su oposicin a la diligencia de inspeccin ocular, en el hecho de que no se habra resuelto an la excepcin de naturaleza de accin que ha interpuesto, dicho argumento no es en modo alguno aceptable, pues conforme a lo dispuesto por el artculo 90 del C de PP ya citado, la tramitacin de todo incidente se hace por cuerda separada, sin interrumpir el curso del proceso principal (Exp. N 2205-1998-A-Lima, Data 40 000, G.J.). El Tribunal correspondiente tambin puede declarar no ha lugar a la oposicin deducida por el sentenciado contra el recurso formulado en su contra, en el cual se le requiere a este a que cumpla con devolver lo que resta del dinero ilcitamente apropiado, bajo apercibimiento de hacerse efectivo la revocatoria tal como lo establece el artculo 59 inciso tercero del CP. Ello en tanto el cumplimiento de las reglas de conducta jada en una sentencia condenatoria a pena privativa de la libertad con ejecucin suspendida, as como la aplicacin de los apremios previstos en el artculo 59 del CP, solo proceden dentro del plazo de prueba; 171
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sin embargo, la reparacin del dao causado como regla de conducta no implica que fenecido el trmino de prueba la parte agraviada no pueda exigir en ejecucin de sentencia el pago de la reparacin civil, as como el pago del monto apropiado en la va penal, por cuanto conforme el artculo 93 del Cdigo sustantivo comprende no solo la restitucin del bien sino tambin el pago de la indemnizacin por daos y perjuicios regidos por ello conforme al artculo 101 del Cdigo precitado y por las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil y Cdigo Procesal Civil a travs de las distintas formas de embargos (Exp. N 75521997-A, www.pj.gob.pe). Finalmente, la etapa en la que se da la conciliacin en procesos sujetos a querella se debe considerar como la etapa probatoria, donde el juez de la causa debe procurar recabar el mayor nmero de pruebas, lo que conlleva a la permisibilidad de todo tipo de preguntas que guarden relacin con la causa; por lo que debe declararse infundada la oposicin a la pregunta formulada por el querellante (Exp. N 250-1998-CLima, Data 40 000, G.J.).
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Tacha
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Tacha
COMENTARIO
Mediante la tacha se busca cuestionar la validez o la ecacia probatoria de los testigos (artculo 156 del C de PP), peritos (y/o su informe, conforme con el artculo 165), intrprete del acusado o los testigos (artculo 258) o de la prueba instrumental (artculo 262) que haya sido presentada por el scal. La persona legitimada para hacer uso de este instrumento procesal es el inculpado o la parte civil, de haberse constituido. En el NCPP, solo encontramos una disposicin referente a la tacha de peritos en el inciso 2 del artculo 174. Como se sabe, el juez tiene el deber de comunicar a la defensa el nombre de los testigos antes de que declaren; esto con la nalidad de que el imputado a travs de su defensor pueda hacer las observaciones que considere oportunas respecto de la capacidad o imparcialidad de tales testigos a travs de la tacha. Pues bien, luego de presentada esta solicitud y realizar de ocio las investigaciones sobre los hechos que fundan la tacha, el juez decidir sobre el pedido mediante una resolucin que puede ser apelada por las partes; no obstante lo anterior, la tacha no impide que se reciba la declaracin del testigo. El procedimiento para tachar a los peritos nombrados por el juez es bastante similar al que se realiza para los testigos, de hecho las causales para interponerla son las mismas (cuestionamientos sobre su capacidad o imparcialidad); la tacha a peritos tampoco impide que estos presenten su dictamen. Si la tacha resulta probada, el magistrado
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deber nombrar a otros peritos. Cabe recordar que el informe pericial tambin es pasible de tacha si no cumple con las exigencias que en un inicio se establecieron o si del documento se deduce incapacidad o parcialidad por parte de los peritos, su interposicin debe respetar los plazos que de manera supletoria se sealan en el Cdigo Procesal Civil. Si el acusado no entendiese o no hablara bien el castellano o algn testigo simplemente ignorara este idioma, el juez deber nombrarles un intrprete para que puedan intervenir en el proceso. Estos intrpretes prestan juramento o promesa de honor de desempear lealmente su cargo, y pueden ser tachados de la misma forma que los testigos. Por otro lado, los documentos, actas, etc. prueba instrumental en general solo podrn ser tachados si se presentaron en el juicio oral (etapa durante la cual tambin se oralizan). Se puede alegar la falsedad del documento en tanto que este se encuentre manipulado, deteriorado o destruido en parte, o su autor no es el que aparece en l o tambin puede tacharse el documento si su contenido no corresponde con el que debera tener. La tacha ser resuelta en la sentencia y, de declararse fundada, no se le otorgar ecacia probatoria. Los cuestionamientos referentes a otras pruebas sern considerados como argumentos de defensa. Es de anotar que en el Cdigo Procesal Civil se establecen plazos de cinco (5) y tres (3) das para interponer y absolver la tacha en procesos de conocimiento o abreviado, respectivamente. Mientras que la tacha en procesos sumarsimos se debe presentar durante la audiencia nica.
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BASE NORMATIVA
1.- Tacha de documentos Cdigo de Procedimientos Penales Artculo 262.- Oralizacin de la prueba instrumental () 3. Las tachas solo pueden formularse contra las pruebas instrumentales presentadas en el juicio oral y sern resueltas en la sentencia. Los cuestionamientos referentes a otras pruebas sern considerados como argumentos de defensa. 2.- Tacha de peritos Cdigo de Procedimientos Penales Artculo 165.- Tacha a peritos - Pericias de parte El inculpado puede tachar a los peritos por las mismas causas que a los testigos. El juez investigar los hechos en que se funde la tacha. Si esta resulta comprobada, nombrar otros peritos. La tacha no impide la presentacin del dictamen. El inculpado y la parte civil pueden nombrar, por su cuenta, un perito, cuyo dictamen se aadir a la instruccin. Cdigo Procesal Penal Artculo 175.- Impedimento y subrogacin del perito.- (...) 2. El perito se excusar en los casos previstos en el numeral anterior. Las partes pueden tacharlo por esos motivos. En tales casos, acreditado el motivo del impedimento, ser subrogado. La tacha no impide la presentacin del informe pericial. 3. El perito ser subrogado, previo apercibimiento, si demostrase negligencia en el desempeo de la funcin. 3.- Tacha de testigos Cdigo de Procedimientos Penales Artculo 156.- Tacha a testigos El juez instructor comunicar personalmente al inculpado o a su defensor el nombre de los testigos antes de que declaren, a n de que puedan hacer observaciones respecto de su capacidad o imparcialidad. Las respuestas que den se harn constar expresamente.
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En caso de tachas a los testigos, el juez instructor preguntar la manera cmo pueden comprobarse los hechos en que se funda la tacha y har de ocio las investigaciones necesarias para esa comprobacin. La tacha no impide que se reciba la declaracin del testigo.
1. TACHA DE DOCUMENTOS 1.1. Rgimen procesal

La tacha contra documentos se encuentra reservada para los defectos formales y no a la nulidad o falsedad de los mismos, los cuales corresponden hacerse valer en va de accin (Exp. N 435-2005-Lima, Data 40 000, G.J.). Conforme lo precisa el numeral tercero del artculo 262 del C de PP, las tachas solo pueden formularse contra las pruebas instrumentales presentadas en el juicio oral y sern resueltas en la sentencia. Los cuestionamientos referentes a otras pruebas sern considerados como argumentos de defensa (R.N. N 4101-2004-Lima, Data 40 000, G.J.).
1.2. Aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil

Para la tacha de un documento necesariamente se deber cuestionar de acuerdo a lo prescrito en el artculo 242 y 300 del Cdigo Procesal Civil; es decir por la falsedad del documento (Exp. N 1583-2003-BLima, www.pj.gob.pe).
2. TACHA DE PERITOS 2.1. Supuestos

Acorde a lo dispuesto en el artculo 165 del C de PP, los peritos pueden ser tachados por las mismas causas que los testigos, es decir, pueden ser observados respecto a su capacidad o imparcialidad (Exp. N 7643-1997 A-Lima, Data 40 000, G.J.). 178
La circunstancia de que uno de los peritos mantuviera relaciones de carcter profesional con una de las partes no acredita su parcializacin con esta, mxime si la designacin del perito se realiz en observancia de lo dispuesto en el artculo 160 del C de PP; por lo que en tal caso debe declararse infundada la tacha formulada contra el dictamen pericial contable presentado por el perito (Exp. N 7643-1997-A-Lima, Data 40 000, G.J.). Por otro lado, debe declararse infundada la tacha de peritos cuando las dudas que se podran presentar en la pericia presentada por ellos sean pasibles de ser esclarecidas en la diligencia de raticacin (Exp. N 5020-1998 A-Lima, Data 40 000, G.J.). Si en un informe pericial se hace constar la documentacin sustentatoria sometida a examen, sealndose los documentos presentados como prueba o medio de prueba, que tiene relacin con los hechos materia de instruccin; as como la diligencia de raticacin de la pericia en la que los indicados peritos se ratican de su informe pericial, habiendo sido estos examinados con el interrogatorio del caso; corresponde, entonces, declarar infundada la tacha formulada. El referido informe pericial, con su respectiva raticacin, sern debidamente analizados, estudiados y evaluados por el juez de la causa, los que compulsados con la valorizacin de las dems pruebas obrantes en autos, les dar el valor o mrito que corresponda. Por otro lado, la parte afectada en defensa de sus intereses puede presentar una pericia de parte, para someterla a un debate pericial (Exp. N 1518-1997A-Lima, Data 40 000, G.J.).
2.2. Aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil

Algunos artculos del Cdigo Procesal Civil se aplican supletoriamente respecto del tema tratado porque el C de PP solo se remite a prever taxativa y especcamente en su artculo 165 que el inculpado puede tachar a los peritos por las mismas causas que a los testigos. El juez investigar los hechos en que se funda la tacha. Si esta resulta comprobada, nombrar otros peritos (Exp. N 0051-2003-Lima, Castillo Alva III, p. 434).
3. TACHA DE TESTIGOS 3.1. Nocin

La tacha de testigos procede en caso de duda de la capacidad o imparcialidad de estos, el primer supuesto est vinculado a la idoneidad 179
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(fsica y psquica) del testigo para declarar sobre un hecho acontecido que tiene relevancia para acreditar la comisin de un ilcito o la responsabilidad de su autor, esta idoneidad est vinculada a la edad o la indemnidad de los sentidos para percibir o apreciar los hechos materia de examen. De producirse esta circunstancia, debe excluirse el mrito probatorio de un testigo. En el segundo supuesto, busca preservar la objetividad del contenido testimonial, es decir, que la expresin subjetiva del testigo no perjudique ni favorezca deliberadamente a alguna de las partes en el proceso penal, debiendo circunscribirse el testimonio a lo que realmente sucedi, por ello se debe excluir al testigo, cuando determinadas circunstancias puedan afectar esa objetividad, de tal manera que generen dudas sobre su imparcialidad. Dichas circunstancias estn referidas a la existencia de una vinculacin espiritual, de parentesco por consanguinidad o anidad, relacin de dependencia entre testigos y una de las partes, o vinculacin a travs de una relacin jurdica que convierta a alguna de las partes en deudor o acreedor, etc. (Exp. N 1205-2005-Lima, www.pj.gob.pe). El juez est en la obligacin de realizar las investigaciones necesarias a efectos de comprobar las razones en las que se funda la tacha de los testigos (Exp. N 4882-1997-A-Lima, Diccionario Penal Grijley, p. 637).
3.2. Presupuestos
Para que se declare fundada una tacha deben armarse hechos que importen un cuestionamiento de la capacidad del testigo o de su imparcialidad, tales como, por ejemplo, atribuirle la habitualidad en el consumo del alcohol o tener una enemistad con quien propone la tacha. Por otro lado, al proponerse la tacha, los hechos en que se fundan deben ser acreditados para poder ser declarada fundada (Auto N 7661998-Lima, www.pj.gob.pe). Por ello, si se tiene acreditado que el testigo tiene relacin de trabajo con el acusado, su declaracin no es objetiva al tener un inters directo en el resultado del proceso. Asimismo, cuando el testigo se encuentra denunciado por el inculpado, su declaracin no es objetiva al tener un inters directo en el resultado de este proceso, por tanto la tacha debe ser amparada (Inst. N 05-2007-Tumbes, Data 40 000, G.J.).
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3.3. Rgimen procesal

Las declaraciones incriminatorias brindadas por los testigos debern ser valoradas de modo sistemtico y de forma conjunta con los dems medios de prueba acopiados a travs de todo el proceso [instructivas, otras testimoniales, videos, etc.] (Exp. N 1205-2005-Lima, www.pj.gob.pe). La tacha formulada contra el testigo no puede deducirse despus de producida la declaracin testimonial, porque deviene en extemporneo (Exp. N 4048-1997-A-Lima, 24/12/1997, Diccionario Penal Grijley, p. 637).
3.4. Efectos
En principio, es necesario establecer que conforme a las reglas del debido proceso, es condicin sine qua non para que se de una sancin penal al justiciable, debe determinarse indubitablemente la comisin del ilcito penal imputado, as como la responsabilidad penal de su autor, por tanto la certidumbre es la base de toda sentencia condenatoria, a contrario sensu, si ella faltase se impone la absolucin, que ello tiene sustento adems por el principio de presuncin de inocencia y la aplicacin de la norma ms favorable en caso de duda (...) (Ejecutoria Suprema, Lima, Exp. N 515-95-Lima, 29/12/1995). Asimismo es importante precisar que la culpabilidad en su sentido amplio de responsabilidad penal se asientan en dos reas: a) exigencia de autnticos actos de prueba y b) el principio de la libre valoracin o criterio de conciencia de los jueces ordinarios en su valoracin. En ese sentido, declarada fundada la tacha interpuesta contra un testigo, se tiene por no recibida la declaracin testimonial realizada (Exp. N 5523-1997-Lima, www.pj.gob.pe).
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Inhibicin
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COMENTARIO
La inhibicin se basa en el conocimiento por parte de la autoridad jurisdiccional (juez o vocal) de encontrarse en alguna de las situaciones descritas en el texto legal como causales de recusacin (en el NCPP las causales para la inhibicin y la recusacin tambin son las mismas), y que pudieran ocasionar la incompatibilidad de su actuar con el objeto del proceso o el inters de alguna de las partes; por lo que debe apartarse de dicho proceso. La institucin de la inhibicin ofrece al juez la oportunidad de apartarse voluntariamente del proceso que est conociendo, pues existen causales que impiden que el trmite de este se desenvuelva de manera imparcial. Es importante recordar que aunque el representante del Ministerio Pblico no pueda ser recusado, s deber excusarse en los casos en los que proceda la inhibicin. Los nicos legitimados para solicitar la inhibicin son el juez o vocal y el scal, por causales diferenciadas. Los jueces y vocales debern inhibirse de ocio si se verica alguna de las causales previstas en el artculo 29 del C de PP, es decir: i) si resultan agraviados por el hecho punible; ii) si han presenciado el acto delictuoso y les corresponde declarar como testigos; iii) son o han sido cnyuges, tutores o curadores del inculpado o agraviado; iv) si son parientes con el agraviado o acusado; v) si son acreedores o deudores del inculpado o del agraviado; vi) cuando hayan intervenido en la instruccin como jueces inferiores, 185
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Inhibicin
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o desempeando el rol del Ministerio Pblico; vii) haber intervenido como peritos o testigos; o viii) por haber sido defensores del inculpado o del agraviado. Asimismo, se prev que el scal solicite la inhibicin si considera que existen dudas fundadas sobre la imparcialidad del juez (ltimo prrafo del artculo 31 C de PP). Sin embargo, si es una de las partes la que pide el apartamiento del juez del proceso, en estricto ya estaramos hablando de la recusacin, no de la inhibicin. As, se ha entendido en el NCPP, norma en la que la inhibicin solo corresponde, de muto proprio, al juez. Las partes, por su lado (obviamente, se incluye al scal), recusan (si el juez no se inhibe, puede ser recusado por las partes - art. 54.1). Pues bien, si el juez instructor se inhibe, ya sea voluntariamente o a solicitud del scal, se dar conocimiento de ello al Ministerio Pblico, al inculpado y a la parte civil, y pasarn los actuados al llamado por la ley, dndose cuenta del hecho a la Sala Superior. El trmite de la inhibicin no suspender el proceso principal ni la realizacin de diligencias o actos procesales; y deber solicitarse antes de que la causa est lista para resolver. Contra la resolucin que rechace la inhibicin procede, en el plazo de tres (3) das, recurso de apelacin, el que ser concedido sin efecto suspensivo. La Sala absolver el grado previo dictamen del Fiscal Superior; siendo dicho dictamen y el auto de vista los que se expedirn en el plazo de tres (3) das. La inhibicin de vocales, regulada en el ltimo prrafo del artculo 40 del C de PP, se aplica cuando un integrante de la Sala Penal se encuentra incurso en cualquiera de las siete causales de recusacin sealadas en el artculo 29 del mencionado cuerpo legislativo.
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BASE NORMATIVA
Cdigo de Procedimientos Penales Artculo 30.- Inhibicin de oficio Los jueces debern inhibirse de ocio cuando ocurra cualquiera de las causas anteriores. Cdigo Procesal Penal (2004) Artculo 53.- Inhibicin 1. Los jueces se inhibirn por las siguientes causales: a) Cuando directa o indirectamente tuviesen inters en el proceso o lo tuviere su cnyuge, sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de anidad, o sus parientes por adopcin o relacin de convivencia con alguno de los dems sujetos procesales. En el caso del cnyuge y del parentesco que de ese vnculo se deriven, subsistir esta causal incluso luego de la anulacin, disolucin o cesacin de los efectos civiles del matrimonio. De igual manera se tratar, en lo pertinente, cuando se produce una ruptura denitiva del vnculo convivencial. b) Cuando tenga amistad notoria, enemistad maniesta o un vnculo de compadrazgo con el imputado, la vctima, o contra sus representantes. c) Cuando fueren acreedores o deudores del imputado, vctima o tercero civil. d) Cuando hubieren intervenido anteriormente como juez o scal en el proceso, o como perito, testigo o abogado de alguna de las partes o de la vctima. e) Cuando exista cualquier otra causa, fundada en motivos graves, que afecte su imparcialidad. 2. La inhibicin se har constar por escrito, con expresa indicacin de la causal invocada. Se presentar a la Sala Penal Superior en el caso del juez de la investigacin preparatoria y del juez penal, con conocimiento de las partes, y elevando copia certicada de los actuados. La Sala decidir inmediatamente, previo traslado a las partes por el plazo comn de tres das.
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1. NOCIN
La inhibicin es un deber de los magistrados de apartarse voluntariamente del conocimiento de un proceso cuando se encuentran bajo las causales establecidas en la norma pertinente; para tal efecto nuestro C de PP solo permite la inhibicin de ocio en los supuestos taxativamente jados en el artculo veintinueve; sin embargo, pueden ampararse adems en lo establecido en el artculo 31 del referido cuerpo legal cuando exista motivo fundado para dudar de su imparcialidad debiendo explicarlo con la mayor claridad posible (R.N. N 1845-2002Arequipa, Data 40 000, G.J.). De tal manera que el magistrado conciente de que est impedido por causas tico-legales, deja de conocer un proceso penal ya sea por autodeterminacin o a instancia de parte; (R.N. N 4123-2004-Puno, Data 40 000, G.J.). En otras palabras, se trata de un instituto procesal por el cual el propio juez se da cuenta de un motivo de incompatibilidad, por lo que su apartamiento del proceso puede ser de motu proprio o a pedido del scal (Exp. N 1842-2003-Ancash, Data 40 000, G.J.). Con la atingencia de que tal apartamiento se justique legal y razonadamente (Exp. N 24592003-Arequipa, Data 40 000, G.J.). La nalidad de la inhibicin es el de cautelar el derecho de las partes a gozar de las garantas de la imparcialidad en la actuacin judicial (R.N. N 2539-2005-La Libertad, Data 40 000, G.J.).
2. CAUSALES
La inhibicin es un instituto procesal que est dirigida al apartamiento del proceso que hace un juez por encontrarse incurso dentro de las causales de recusacin establecidas en la ley o porque su conducta ofrece dudas sobre su imparcialidad, conforme a lo previsto en los artculos 29 y 31 del Cdigo de Procedimientos Penales (Inh. N 012005, Centro de Investig. del P.J.). El artculo 29 del C de PP establece de modo taxativo las causales por las que los magistrados pueden ser recusados, remitindose a las mimas causales la posibilidad de su inhibicin, de conformidad a lo dispuesto en el artculo cuarenta del citado Cdigo (R.N. N 1840-2003-Ancash, Data 40 000, G.J.). Los jueces deben inhibirse de ocio si son parientes hasta el cuarto grado, anes hasta el segundo, o adoptivos o espirituales con el inculpado o con el agraviado (Exp. N 227-1991-Puno, Retamozo, A. y 188
Ponce, A. M., p. 259). Entonces, si una magistrada funda su inhibicin debido a que en el proceso penal sometido a su conocimiento su esposo labora como docente de la universidad que es la parte agraviada, se acreditan las razones sucientes para su inhibicin, a tenor del inciso stimo del artculo 196 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, modicado por la Ley N 27197, concordante con el artculo treinta del C de PP (Exp. N 1842-2003-Ancash, Data 40 000, G.J.). El artculo 29 inciso seis del C de PP establece tambin como causal de inhibicin, que el magistrado sea acreedor o deudor del inculpado o del agraviado, sin que se requiera para su procedencia la acreditacin del requerimiento de la deuda o que se haya incurrido en mora (R.N. N 2646-2002-Arequipa, Data 40 000, G.J.). Sin embargo, en jurisprudencia emitida por la Sala Penal de la Corte Suprema, se ha establecido que en casos de inhibicin motivado por relacin con entidad bancaria el [magistrado] deudor debe haber sido requerido para pago e incurrido en mora (R.N. N 681-2005-Arequipa, Data 4000, G.J.). Luego, si de las instrumentales acompaadas al recurso de nulidad, se advierte indubitablemente que el magistrado tiene una obligacin contrada con una entidad crediticia comprendida en el proceso, y siendo ello as, no est habilitado para conocer del proceso cuya inhibicin solicita, en virtud del referido dispositivo legal (R.N. N 2534-2002-Arequipa, Data 40 000, G.J.). Ahora bien, no encontramos causal alguna de inhibicin si en un caso concreto los argumentos esgrimidos por el magistrado para inhibirse de conocer la causa seguida contra el inculpado por el delito de peculado en agravio del Estado, radican en ser deudor del banco donde haba laborado el encausado antes citado; y si se advierte que el magistrado recurrente no ha acreditado el monto, as como las condiciones de la deuda que dice tener con la aludida entidad nanciera. Ms an, si la causa se sigue contra una persona natural y no contra algn representante de la referida entidad nanciera, la que no aparece como parte del proceso (Exp. N 3062-2002-Arequipa, Data 40 000, G.J.). Y tampoco hay causal de inhibicin si los argumentos en que se sustenta la inhibicin planteada por el magistrado, es el ser deudor del banco (A), entidad bancaria que absorbi al banco (B) cuyo apoderado es el procesado en la causa principal de su propsito. Dichos 189
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argumentos tampoco se encuadran dentro de las causales que se aluden (R.N. N 685-2005-Arequipa, Data 40 000, G.J.). Por su parte, el inciso stimo del artculo 29 del C de PP, constituye una causal objetiva de recusacin o apartamiento voluntario, circunstancia a la actuacin del magistrado en funciones anteriores ajenas a las del juez y presupone la preexistencia de una relacin como abogado de una de las partes procesales, cuyo ejercicio profesional puede asumirse ya sea de modo personal o como parte de un estudio jurdico. En este sentido, aun cuando de autos no se advierta una actuacin especcamente concreta que habra desplegado el magistrado, ya sea autorizando escritos u otros actos vinculados a la defensa en el juicio, se evidencia la presencia de un motivo (aunque anterior al proceso) contrapuesto al inters del procesado de autos, que hace necesario su apartamiento del conocimiento de la causa, a n de rearmar el derecho a un juez imparcial que como parte del debido proceso resulta de observancia ineludible, en atencin al principio contenido en el inciso tercero del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado, concordante con el inciso primero del artculo octavo de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (A.V. 31-2003-Lima, Data 40 000, G.J.). Es de notar que nuestro C de PP solo permite la inhibicin de ocio en los supuestos taxativamente jados en el artculo 29 del acotado cdigo; sin embargo, pueden ampararse adems en lo establecido en el artculo 31 del referido cuerpo legal cuando exista motivo fundado para dudar de su imparcialidad debiendo explicarlo con la mayor claridad posible (R.N. N 685-2005-Arequipa, Data 40 000, G.J.). Por ello, resulta vlido si un magistrado se inhibi en su informe, considerando como causal de inhibicin la enemistad surgida entre el procesado y su persona por cuestiones personales. Y es que si bien la causal planteada no se encuentra taxativamente establecida en el artculo 29 del C de PP, por existir vaco en la norma, se considera que dicha enemistad crea un motivo fundado de duda acerca de la imparcialidad estando a garantizar la correcta administracin de justicia, por lo que es correcto aplicar supletoriamente el inciso primero del artculo 307 del Cdigo Procesal Civil (R.N. N 4121-2004-Puno, Data 40 000, G.J.).
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No ocurre lo mismo, si se tiene que el magistrado, invocando como causal lo previsto por el inciso siete del artculo 29 del C de PP, se inhibe del conocimiento del proceso seguido a n de salvaguardar la imagen de la Administracin de Justicia y que no se ponga en tela de juicio su imparcialidad al haber intervenido como juez de primera instancia en el proceso de ejecucin de garantas contra el citado agraviado (R.N. N 3052-2002-Arequipa, Data 40 000, G.J.). Tampoco procede la inhibicin si el magistrado fund esta sealando que integr el Colegiado que emiti sentencia y reserv el juzgamiento al procesado; agregando adems, que en dicha sentencia no comparti el criterio del voto singular que consideraba que deba declararse de ocio la excepcin de naturaleza de accin y extinguida la accin penal. Lo alegado no es causal de inhibicin por estar referido a actos jurisdiccionales, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 40 del C de PP, y tratndose de una inhibicin y no recusacin, el vocal recurrente no puede impugnar lo resuelto por el colegiado (Exp. N 2378-2003-Arequipa, Data 40 000, G.J.). En el mismo sentido, el hecho de haber emitido pronunciamiento en una excepcin de naturaleza de accin como integrante de la Sala Penal, no quiere decir que haya adelantado opinin, pues no se ha pronunciado con respecto al fondo del proceso, por lo que tampoco le resulta aplicable el artculo treinta y uno del cdigo acotado (R.N. N 3544-2003-Caete, Data 40 000, G.J.). Ms an, la causal de haber adelantado opinin en una resolucin anulada por no haberse escuchado el informe oral, no se encuentra prevista en el artculo 29 del C de PP, no existiendo motivo fundado para dudar de la imparcialidad en la medida que la nueva resolucin a dictarse ser producto del anlisis y valoracin de los nuevos elementos que se obtengan del proceso (R.N. N 3820-2002-Arequipa, Data 40 000, G.J.). Finalmente, si el sustento del apartamiento del magistrado en el proceso, radica en que el encausado ha interpuesto una accin de hbeas corpus en su contra; y que se inhibe a n de que no se dude de su imparcialidad; es de recordarse que el penltimo prrafo del artculo 40 del C de PP, modicado por el Decreto Legislativo N 126, prescribe que los vocales solo podrn inhibirse en los casos expresamente sealados en el artculo 29 de la norma citada; esto es, cuando concurran las causales de recusacin previstas taxativamente en la ley. Sumado a lo anterior, en reiterada jurisprudencia, se ha establecido que 191
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las acciones legales que las partes procesales interpongan contra los magistrados que tramitan sus procesos, no constituyen medios idneos para apartarlos de su conocimiento, menos an para ser asumido como causal de inhibicin por los jueces para apartarse voluntariamente de su conocimiento (R.N. N 2460-2003-Arequipa, Data 40 000, G.J.). As, el hecho que se haya seguido en su contra un proceso constitucional no constituye motivo para que pueda dudarse de la imparcialidad del magistrado, puesto que las resoluciones expedidas dentro de un proceso, as como el accionar de los magistrados, son susceptibles de cuestionamiento ya sea al interior del mismo proceso o a travs de una accin de garanta como ha sucedido en el presente caso; razn por la cual, las alegaciones en ese sentido no resultan atendibles para amparar la inhibicin, mxime si no se encuentran comprendidas de manera expresa en las causales previstas por el artculo 29 del C de PP (R.N. N 2998-2003-Arequipa, Data 40 000, G.J.). Por otro lado, respecto al conocimiento de la accin de hbeas corpus, el hecho que un magistrado haya integrado el colegiado que conden al encausado, no es causal para que se inhiba del conocimiento de esta garanta interpuesta por este ltimo, porque el artculo 29 del C de PP, concordado con el artculo 40 del mismo cuerpo de leyes, seala taxativamente las causales por las cuales los vocales pueden inhibirse (Exp. N 2792-2003-Arequipa, Data 40 000, G.J.). Adems, el inciso segundo del artculo 23 de la Ley N 23506 [derogada, artculo equivalente: 33.2 del Cdigo Procesal Constitucional] seala que en la tramitacin de las acciones de garanta no caben las excusas de los secretarios ni de los jueces (R.N. N 3018-2003-Arequipa, Data 40 000, G.J.). El tratamiento en el NCPP es similar, pues el inciso d) del artculo 53, invocado por el magistrado, seala que los jueces se inhibirn cuando hubiesen intervenido anteriormente como juez o scal en el proceso (Exp. N 2007-00030-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 37). Finalmente, cabe recordar que se hace acreedor a la sancin disciplinaria por atentar contra el principio de celeridad y economa procesal, el magistrado que se inhibe sin estar incurso en las causales que sealan los numerales 29 y 30 del C de PP (Exp. N 2414-1992-Arequipa, Rojjassi Pella, p. 307).
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3. PRESUPUESTOS
Se debe de tener en cuenta que tal como lo establecen los artculos 30 y 32 del C de PP, el juez puede inhibirse solamente de ocio o a solicitud del representante del Ministerio Pblico, respectivamente, correspondindole a la parte civil o al inculpado solicitar la recusacin por las causales previstas en el artculo veintinueve de la misma norma legal, o cuando exista motivo fundado sobre su imparcialidad, de acuerdo a lo sealado en el artculo 31 del Cdigo (Procesal) adjetivo. En consecuencia, no est facultada la parte civil para solicitar la inhibicin (Exp. N 552-1997-C, Data 40 000, G.J.).
4. TRMITE 4.1. Trmite general en el Cdigo de Procedimientos Penales

La inhibicin constituye el apartamiento voluntario que realiza el juez del proceso al conocimiento de una causa, cuando advierte que est incurso en alguna de las causales de recusacin previstas en el artculo veintinueve del C de PP. Planteada esa excusa por un vocal, son los dems miembros del Colegiado quienes deben emitir un pronunciamiento al respecto, cuya decisin no puede ser cuestionada por aquel; en tanto que, la interposicin de cualquier impugnacin constituye un acto voluntario del justiciable (entindase las partes procesales) conforme lo prescribe el artculo 12 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial. As, la intervencin del rgano jurisdiccional en el proceso no es equiparable a la de las partes; en tal virtud, no es compatible con la naturaleza de la potestad jurisdiccional que el juez que decida excusarse del conocimiento del proceso impugne la decisin del rgano jurisdiccional que desestima la inhibicin. A mayor abundamiento debe tenerse en cuenta el nuevo tratamiento legislativo sobre la materia, en la denominada Ley de Celeridad y Ecacia Procesal Penal N 28117, que en su texto modicatorio del artculo 40 del C de PP, precisa en su segundo y tercer prrafo, que el recurso de nulidad procede contra la resolucin que se pronuncia sobre la recusacin o la que declara inadmisible, regulando la inhibicin de los vocales en el ltimo prrafo en oposicin al texto anterior (versin del Decreto Legislativo N 126) no haca distingo de la naturaleza de la resolucin materia de impugnacin (recusacin-inhibicin) (R.N. N 6842005-Arequipa, Data 40 000, G.J.).
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El juez debe elevar un incidente al Tribunal si las partes no se conforman con la inhibicin, previos informes del scal y del juez (Exp. N 150-1988, Data 40 000, G.J.).
4.2. Trmite cuando se produzca inhibicin por contienda de competencia (NCPP)

Segn los artculos 19 y 20 de NCPP, la competencia es objetiva, funcional, territorial y por conexin. Por la competencia se precisa e identica a los rganos jurisdiccionales que deben conocer un proceso; las cuestiones de competencia no suspendern el procedimiento, no obstante, si se producen antes de dictarse el auto de citacin de juicio, (lo que signica que una vez se dicte uno de citacin a juicio, el juez no se puede inhibir por contienda de competencia), se suspender la audiencia hasta la decisin del conicto. El artculo 21 prescribe la competencia por territorio; del artculo 26 al 30 la competencia objetiva y funcional, y los artculos 31 y 32 la competencia por conexin. Cuando se produzca la inhibicin, en los supuestos antes descritos, es decir, cuando exista contienda de competencia objetiva, funcional, territorial y por conexin, el trmite a seguir siempre ser el establecido en el artculo 43 del Cdigo, cuando se trate de jueces a cargo de los Juzgados de Investigacin Preparatoria, Unipersonales o Colegiados (Exp. N 406-2007-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 34).
4.3. Trmite cuando se produzca inhibicin por causales (NCPP)

Las causales por las que los jueces estn facultados a inhibirse, se encuentran taxativamente enumeradas en el artculo 53.1. del artculo NCPP, y el trmite a seguir en estos supuestos se encuentra previsto en el artculo 53.2, cuando se produzcan inhibiciones por causales producidas por el juez de la investigacin preparatoria y el juez penal (se entiende que solo se reere al juez penal unipersonal). Cuando se produzca inhibicin por causales del Juzgado Penal Colegiado conforme al artculo 57 del Cdigo, la decisin de la inhibicin corresponder al mismo rgano colegiado, integrndose por otros cuando exista inhibicin de uno o dos jueces, y en el caso se produzca la inhibicin de todos los integrantes, es decir de los tres jueces, conocer la inhibicin el rgano jurisdiccional llamado por ley (Exp. N 406-2007-Huaura. Villavicencio R. y Reyes A., p. 34). 194
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COMENTARIO
La institucin de la recusacin (junto con algunas disposiciones sobre la inhibicin) se encuentra regulada desde el artculo 29 hasta el 41 del C de PP, Ley N 9024, y en el NCPP (en vacatio legis), artculos 54 al 59. Puede considerarse como una especie de medio de impugnacin, en el sentido ms lato, o de oposicin sobre algn aspecto con el que una de las partes procesales no se encuentre de acuerdo; pues con ella, adems de cuestionarse la imparcialidad e independencia de los jueces o vocales, se garantiza el derecho de las partes a una adecuada administracin de justicia. La recusacin guarda una especial conexin con la inhibicin. De hecho sus causales son las mismas (en el artculo 30 del C de PP, se seala que los jueces o vocales debern de inhibirse de ocio cuando ocurra cualquiera de las causas para la recusacin); sin embargo, se diferencian, entre otras cosas, en que la inhibicin ofrece al juez la oportunidad de apartarse voluntariamente del proceso que est conociendo de existir causales que impidan que su trmite se desenvuelva de manera imparcial. Por lo que los nicos legitimados para solicitar la inhibicin son el juez y el scal. Mientras que jueces y vocales pueden ser recusados tanto por el procesado como por la parte civil, lo que podr ser interpuesto por las causales previstas en los incisos del 1 al 7 del artculo 29 del C de PP. Pero tambin en aquellos supuestos en los que pueda dudarse de manera fundada de la imparcialidad del juez, en cuyo caso el motivo deber ser explicado y fundamentado en el escrito 197
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de recusacin o al prestar el inculpado la primera declaracin instructiva. En este ltimo supuesto de duda sobre la imparcialidad (artculo 31 del C de PP), el scal podr pedir la inhibicin. El momento oportuno para recusar a los jueces es dentro del tercer da hbil de conocida la causal que invoque cuando el proceso se encuentre en la etapa de instruccin; mientras que si la causa se encuentra en la Corte Superior (en la etapa de juzgamiento) o en la Corte Suprema, se deber interponer la recusacin hasta tres das antes de haberse citado a las partes para la celebracin de la audiencia o vista de la causa. As entonces, si el juez penal acepta la recusacin, la parte que la impuls tendr que poner en conocimiento de ello al Ministerio Pblico, al inculpado y a la parte civil, y pasar los actuados al juez llamado por ley, dando cuenta del hecho a la Sala Penal Superior. En cambio, de no aceptarse la recusacin se forma un cuaderno que contenga todo lo concerniente al incidente de recusacin, as como el informe que sobre lo alegado emitir el juez recusado. Dicho cuaderno se eleva inmediatamente a la Sala Superior, con conocimiento del scal provincial, del recusante y de las dems partes. Mediante el Decreto Legislativo N 959 publicado el 17/08/2004 se adiciona el artculo 34-A al C de PP, en el cual se establece que la solicitud de recusacin se puede rechazar de plano: i) si en el escrito de recusacin no se especica la causal invocada; ii) si la causal fuese maniestamente improcedente; iii) si no se ofrecen los medios probatorios necesarios para acreditar la causal; o iv) si el pedido de recusacin se formula cuando la causa ya est expedida para resolver. Contra esta resolucin procede recurso de apelacin, el cual deber ser interpuesto en el plazo de tres das y podr ser concedido sin efecto suspensivo. La Sala Penal resolver la impugnacin previo dictamen del scal superior. El dictamen y el auto de vista se expedirn en el plazo de tres (3) das. Una vez recibido el cuaderno de recusacin, la Sala Penal Superior lo remitir en el da de su recepcin directamente al scal superior que corresponda, quien dictaminar dentro de las veinticuatro (24) horas. No obstante ello, dentro del tercer da con o sin dictamen del scal, la Sala resolver la cuestin sin ms trmite. Con dicha resolucin queda terminado el incidente y no cabe recurso de nulidad, debiendo 198
devolverse el cuaderno al juzgado en el da. Adems, no podr renovarse la recusacin por la misma causa, pero s, en cualquier estado de la instruccin, por una nueva. La recusacin de los jueces de paz (artculo 37 del C de PP) deber ser interpuesta verbalmente ante el mismo magistrado y en presencia de dos testigos, extendindose en el acta el motivo en que la fundamentan. El procedimiento es el mismo: si el juez de paz acepta la recusacin, los actuados se remiten al juez de paz llamado por ley; si no la acepta, resuelve el juez penal y lo dems. La nica variacin es que en estos casos el juez penal, sin audiencia del Ministerio Pblico, resolver la recusacin dentro del tercer da; adems de que contra esta resolucin no procede recurso impugnatorio alguno. Por otro lado, cuando el acusado o la parte civil quiera recusar a algn vocal, deber hacerlo ante la Sala de la que es miembro necesariamente hasta tres das antes del jado para la audiencia. El incidente se tramitar por cuaderno separado, corrindose traslado por tres das al magistrado recusado. Vencido este trmino, la Sala, sin ms trmite, expedir la resolucin dentro del tercer da. Es de precisarse que contra la resolucin de la Sala Superior, que se pronuncia sobre la recusacin de un vocal superior, procede el recurso de nulidad. Es importante recordar que aunque el representante del Ministerio Pblico no pueda ser recusado, s deber excusarse en los casos en los que proceda la inhibicin.
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BASE NORMATIVA
Cdigo de Procedimientos Penales Artculo 29.- Recusacin Los jueces en el procedimiento penal pueden ser recusados por el inculpado o por la parte civil, en los casos siguientes: 1. Si resultan agraviados por el hecho punible; 2. Si han presenciado el acto delictuoso y les corresponde declarar como testigos; 3. Si son o han sido cnyuges, tutores o curadores del inculpado o agraviado; 4. Si son parientes consanguneos hasta el cuarto grado, anes hasta el segundo, o adoptivos o espirituales con el inculpado o con el agraviado; 5. Si han sido parientes anes hasta el segundo grado, aunque se haya disuelto la sociedad conyugal que caus la anidad; 6. Si son acreedores o deudores del inculpado o del agraviado; y, 7. Cuando hayan intervenido en la instruccin como jueces inferiores, o desempeado el Ministerio Pblico, o intervenido como peritos o testigos, o por haber sido defensores del inculpado o del agraviado. Artculo 31.- Recusacin por cuestionamiento de la imparcialidad del juez Tambin podr ser recusado un juez, aunque no concurran las causales indicadas en el artculo 29, siempre que exista un motivo fundado para que pueda dudarse de su imparcialidad. Este motivo deber ser explicado con la mayor claridad posible en el escrito de recusacin, o al prestar el inculpado la primera declaracin instructiva. En este ltimo caso debern escribirse textualmente las circunstancias alegadas por el declarante. Por igual motivo puede el Ministerio Pblico pedir al juez que se inhiba. Cdigo Procesal Penal (2004) Artculo 53.- Inhibicin 1. Los jueces se inhibirn por las siguientes causales: a) Cuando directa o indirectamente tuviesen inters en el proceso o lo tuviere su cnyuge, sus parientes dentro del cuarto
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grado de consanguinidad o segundo de anidad, o sus parientes por adopcin o relacin de convivencia con alguno de los dems sujetos procesales. En el caso del cnyuge y del parentesco que de ese vnculo se deriven, subsistir esta causal incluso luego de la anulacin, disolucin o cesacin de los efectos civiles del matrimonio. De igual manera se tratar, en lo pertinente, cuando se produce una ruptura denitiva del vnculo convivencial. b) Cuando tenga amistad notoria, enemistad maniesta o un vnculo de compadrazgo con el imputado, la vctima, o contra sus representantes. c) Cuando fueren acreedores o deudores del imputado, vctima o tercero civil. d) Cuando hubieren intervenido anteriormente como juez o scal en el proceso, o como perito, testigo o abogado de alguna de las partes o de la vctima. e) Cuando exista cualquier otra causa, fundada en motivos graves, que afecte su imparcialidad. Artculo 54.- Requisitos de la recusacin 1. Si el juez no se inhibe, puede ser recusado por las partes. La recusacin se formular por escrito, bajo sancin de inadmisibilidad, siempre que la recusacin se sustente en alguna de las causales sealadas en el artculo 53, est explicada con toda claridad la causal que invoca y se adjunten, si los tuviera, los elementos de conviccin pertinentes. Tambin ser inadmisible y se rechazar de plano por el propio juez de la causa, la recusacin que se interponga fuera del plazo legal. 2. La recusacin ser interpuesta dentro de los tres das de conocida la causal que se invoque. En ningn caso proceder luego del tercer da hbil anterior al jado para la audiencia, la cual se resolver antes de iniciarse la audiencia. No obstante ello, si con posterioridad al inicio de la audiencia el juez advierte por s o por intermedio de las partes un hecho constitutivo de causal de inhibicin deber declararse de ocio. 3. Cuando se trate del procedimiento recursal, la recusacin ser interpuesta dentro del tercer da hbil del ingreso de la causa a esa instancia. 4. Todas las causales de recusacin deben ser alegadas al mismo tiempo.
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1. NOCIN
Uno de los principios y derechos de la funcin jurisdiccional consagrados en la Constitucin Poltica del Estado, en el inciso tres del artculo 139, es la observancia del debido proceso, el cual garantiza a los justiciables el derecho a contar con un juez independiente e imparcial en el ejercicio de sus funciones, con la nalidad de posibilitar una limpia e igualitaria contienda procesal, descartando en el juzgador todo tipo de inters para la resolucin del litigio, que no sea la estricta aplicacin del ordenamiento jurdico. Como correlato del derecho anunciado, el ordenamiento legal ha previsto en la recusacin el mecanismo procesal a travs del cual, los sujetos procesales, basndose en la concurrencia de circunstancia que podra afectar la objetividad del juzgador, buscan apartarlo del conocimiento de la causa y reemplazarlo por un juez que resuelve el conicto de manera imparcial (Rec. N 042005-Lima, Data 40 000, G.J.). Al respecto, es de notarse que todo proceso judicial debe ser sustanciado bajo el principio procesal de legalidad, debiendo quienes en l intervienen comportarse con lealtad, probidad, veracidad y buena fe, segn disponen los artculos 6 y 8 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial. Por ello, el objeto de la recusacin es apartar al juez del conocimiento del caso en que interviene, de ah que se sostenga que altera las reglas de competencia, porque entrega el proceso a quien no era llamado a conocer cuando ocurri el evento. Tiene as un fundamento constitucional, es decir, impedir que pueda dictar resoluciones en un proceso concreto un juez respecto al que existen dudas acerca de su imparcialidad (R.N. N 361-2005-Lima, Data 40 000, G.J.). En efecto, la recusacin tiene su fundamento en la garanta de imparcialidad u objetividad judicial inherente a todo proceso justo y equitativo, esto es, al principio general del debido proceso a la que especcamente hace referencia el artculo quinto numeral uno, de la Convencin Americana de Derechos Humanos, en cuya virtud el juez debe ser ajeno a toda vinculacin relevante con las partes o con el hecho objeto del proceso. Al respecto, la jurisprudencia acogida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos acogida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Sentencia recada en el asunto Herrera Ulloa contra Costa Rica del 27 de julio de 2004, prr. 170), en 202
los Asuntos Piersack contra Blgica del 1 de octubre de 1982, prr. 30, y de Cubber contra Blgica del 26 de octubre de 1984, prr. 27, distingui entre la imparcialidad subjetiva que trata de averiguar la conviccin personal de un juez determinado en un caso concreto determinar la ausencia de perjuicios personales o indagar su comportamiento personal, y un aspecto objetivo, que se reere a si este, con independencia de su conducta personal, ofrece orgnica y funcionalmente garantas bastantes para excluir cualquier duda razonable sobre el particular si hay hechos averiguables que podrn suscitar dudas respecto de su imparcialidad que, asimismo, la doctrina procesalista, sobre la base de la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos iniciada en las sentencias antes citadas y reproducidas, entre otros, en las recientes sentencias recadas en los asuntos Pabla kY contra Finlandia y Morris contra Gran Bretaa (del 26 de junio de 2004 y 26 de febrero de 2002) tambin acogi siguiendo el aforismo ingls justice must only be done: it must also be seen to be done, la denominada teora de la apariencia, en cuya virtud es suciente para estimar relevante un motivo de recusacin la apariencia que se adverta de la conducta personal o funcional del juez en ambos supuestos, en tanto en cuanto se puede temer legtimamente su falta de imparcialidad, porque lo que est en juego es la conanza que deben inspirar los tribunales a los ciudadanos en una sociedad democrtica y, sobre todo, en las partes del caso (con antecedentes en el Asunto Hauschild contra Dinamarca del 24 de mayo de 1989) (R.N. N 2458-2004-Puno, Data 40 000, G.J.). En suma, la recusacin es una institucin procesal de relevancia constitucional. Garantiza, al igual que la abstencin o inhibicin, la imparcialidad judicial, esto es, la ausencia de prejuicio; y, como tal, es una garanta especca que integra el debido proceso penal numeral tres del artculo 139 de la Constitucin. Persigue alejar del proceso a un juez que, aun revistiendo las caractersticas de ordinario y predeterminado por la ley, se halla incurso en ciertas circunstancias en orden a su vinculacin con las partes o con el objeto del proceso el thema decidendi que hacen prever razonablemente un deterioro de su imparcialidad (Acuer. Plen. N 3-2007/CJ-116, Data 40 000, G.J.).
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2. RECUSACIN E INHIBICIN
Tanto el instituto de inhibicin como el de recusacin tienen por nalidad el apartamiento del magistrado del conocimiento de una causa en aras de lograr la transparencia en la administracin de justicia; para lo cual los motivos invocados deben estar taxativamente sealados en la ley o en su defecto debe existir un motivo fundado para que pueda dudarse de su imparcialidad (R.N. N 356-2003-Loreto, Data 40 000, G.J.). La recusacin, desde el punto de vista de su naturaleza jurdica, es un derecho de las partes para garantizar la imparcialidad judicial, mientras que la inhibicin es un deber de los magistrados de apartarse voluntariamente del conocimiento de un proceso cuando se percatan que se encuentran incursos en una causal de separacin regulada en la ley: nuestro C de PP solo permite la inhibicin de ocio en los supuestos taxativamente jados en su artculo 29, mientras que la recusacin en los supuestos de la citada norma y dems al amparo del artculo 31 del citado cuerpo de leyes, que permite cuestionar la competencia del juez siempre que exista un motivo fundado para que pueda dudarse de su imparcialidad, el mismo que deber ser explicado con la mayor claridad posible (Exp. N 571-1999-A, Data 40 000, G.J.). Luego, si bien es cierto no es procesalmente correcto que planteada una recusacin se resuelva una inhibicin, sin embargo, teniendo en cuenta que ambas instituciones procesales tienen similar trmite, es pertinente pronunciarse a n de evitar mayores dilaciones. Es viable, entonces, declarar infundada la recusacin planteada por el inculpado e improcedente la inhibicin del magistrado (Exp. N 571-1999-A, Data 40 000, G.J.).
3. CAUSALES
En el artculo 29 del C de PP se contemplan las causales por las que un juez puede ser recusado, as por ejemplo si este es acreedor o deudor del inculpado o del agraviado (R.N. N 2456-2003-Arequipa, Castillo Alva, T. II, p. 399); o una causal objetiva circunscrita a la actuacin del magistrado en funciones anteriores ajenas a las del juez y presupone la preexistencia de una relacin como abogado de una de las partes procesales, cuyo ejercicio profesional puede asumirse ya sea de modo personal o como parte de un estudio jurdico (R.N. N 02-2004-Lima, 204
Prez Arroyo III, p. 1688). La resolucin se encuentra arreglada a ley, al no concurrir ninguna de las causales de recusacin e inhibicin, previstas en los artculos 29 y 30 del Cdigo de Procedimientos Penales (R.N. N 3754-2007, Centro de Investig. del P.J.). El artculo 31 del C de PP, indica que, tambin puede ser recusado el juez, aun cuando no concurran los requisitos que establece el artculo 29 de dicho cuerpo de leyes, si es que existe un motivo fundado para dudar de su imparcialidad, el que deber ser debidamente fundamentado en el escrito de recusacin. En cuanto al motivo al que alude la norma antes citada, es necesario indicar que por tal se debe entender al conjunto de actos procesales que realiza el magistrado y que de manera sistemtica e intencionada ocasionen perjuicio a una de las partes en benecio de la otra, siendo el nimo parcializado la gnesis de la conducta (Exp. N 1730-2000 B-Lima, www.pj.gob.pe). El motivo fundado para que pueda dudarse de la imparcialidad del juez, puede abarcar dos supuestos, el primero por vnculos legales, intereses o relaciones no contempladas expresamente en la ley, pero por su entidad pueden poner en tela de juicio la imparcialidad del juez; y el segundo, por temor de parcialidad fundada en actitudes personales del juez durante la prctica de actos procesales, conforme al artculo 31 del C de PP (R.N. N 2387-2003-La Libertad, Castillo Alva T. II, p. 634). Por ejemplo, se apreciara un temor fundado de parcialidad cuando el vocal recusado no resolvi como deba el fondo de la excepcin deducida, aplaz sin apoyo legal la decisin reclamada hasta el momento de emitir sentencia lo que implicaba someter al encausado a los rigores del juicio oral y neg al imputado afectado toda posibilidad de revertir esa situacin (R.N. N 56-2004-Puno, Prez Arroyo III, p. 1698). Por el contrario, no es causal; de recusacin que el Colegiado haya conocido con anterioridad un proceso civil, en la que las partes son los mismos que el presente proceso (Exp. N 2690-2003-Puno, www. pj.gob.pe). Tampoco existe causal para que el magistrado recusado se inhiba del proceso ni motivo para ser recusado, por haber sido integrante de una Sala Penal Superior que resolvi declarando nula la sentencia, lo que no es precedente para dudar de su imparcialidad (R.N. N 400-2002-Piura, www.pj.gob.pe).
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JAVIER VILLA STEIN
No puede fundamentarse una recusacin argumentando que la similitud de los hechos investigados en el proceso con los de una causa anterior conllevar a una decisin idntica por parte de los magistrados, teniendo en cuenta que toda sentencia se basa en la valoracin de medios probatorios. En efecto, no se puede armar que si los magistrados resolvieron de una manera un proceso penal, en otra causa vayan a resolver de la misma forma, porque los hechos son similares, en todo caso, toda sentencia se basa en la valoracin de los medios probatorios que obran en autos, adems el hecho de interponer alguna denuncia contra los magistrados que por cierto estn propensos a todo tipo de cuestionamiento resulta insuciente para poner en duda la imparcialidad del vocal superior recusado (R.N. N 3735-2006-Arequipa, www.pj.gob.pe). En el mismo sentido, las acciones legales que interpongan las partes de un proceso penal contra magistrados que conocen o conocieron sus procesos, como quejas, procesos constitucionales, entre otros, no constituyen en s mismas razn fundada que permita colegir una falta de imparcialidad, o un temor latente de ella contra los justiciables. Consolidar una tesis en contrario posibilitara el ejercicio abusivo de dicho derecho, con la nica nalidad de evitar que se conozca un determinado conicto de intereses, propender el apartamiento de aquellos que vienen conociendo como se pretende en el caso sub jdice o, incluso, hasta direccionar el rgano jurisdiccional encargado de resolverla, lo que se encuentra prohibido legal y constitucionalmente (Rec. N 022005-Lima, Data 40 000, G.J.). Asimismo, la demora en la programacin de las diligencias durante la instruccin no es indicativo de parcialidad por parte del juzgador, pues la parte que se sintiese perjudicada por un acto de esta naturaleza puede hacer valer su derecho ante la autoridad correspondiente (Exp. N 972-1999-B, www.pj.gob.pe). En consecuencia, no se puede argumentar un temor por posible imparcialidad del juez cuando este desarrolla actos propios de su funcin, tales como expedir el auto de apertura de instruccin (Exp. N 815-1998-Lima, Data 40 000, G.J.), conrmar medidas de restriccin de libertad en contra del procesado mxime si se resuelve en forma colegiada, y ms an que la resolucin se encuentra debida y ampliamente fundamentada (R.N. N 6312003-Lima, Data 40 000, G.J.); o en general, cualquier acto legtimo del ejercicio de la funcin jurisdiccional que se traduzca en la realizacin, 206
actuacin y expedicin de resoluciones, no puede considerarse como fundamento vlido de recusacin (AV. N 09-2001-Lima, Data 40 000, G.J.). Lo mismo sucede si el medio de defensa bajo comentario se funda en no haber noticado debidamente a la recusante (Exp. N 68631997-A-Lima, Data 40 000, G.J.). En general, la omisin o retardo en dar trmite a algunos escritos o pruebas del agraviado no conllevan a dudar de la imparcialidad del magistrado] (Exp. N 70-1998-D-Lima, Data 40 000, G.J.). Por ello, si el hecho invocado no se encuentra contemplado en ninguno de los supuestos que establece el artculo 29 del C del PP, y no existiendo motivo fundado para que se pueda dudar de la imparcialidad del magistrado, la recusacin es infundada (R.N. N 32822002-Arequipa, Data 40 000, G.J.). En suma, la causal genrica de temor de parcialidad, prevista en el artculo 31 del C de PP, exige como consecuencia de la actuacin funcional de un magistrado en la causa, que se advierta razonablemente que esta expresa una afectacin al deber de imparcialidad y una lesin consiguiente de los derechos e intereses legtimos de las partes procesales. De ah que, por ejemplo, la opcin ideolgica del vocal recusado no constituye elemento de juicio razonable que haga presumir una falta de imparcialidad en perjuicio del recurrente y a favor de los agraviados, ni por proceder del mismo lugar de estos ltimos [es causal vlida de recusacin] (R.N. N 3211-2008-Ayacucho, www.pj.gob.pe). Por todo lo anterior, la imparcialidad subjetiva se presume salvo prueba en contrario; no basta la sola armacin de la interposicin de la demanda o queja para estimar lesionada la imparcialidad judicial. Se requiere, por consiguiente, indicios objetivos y razonables que permitan sostener con rigor la existencia de una falta de imparcialidad. El Tribunal, en este caso, debe realizar una valoracin propia del especco motivo invocado y decidir en funcin a la exigencia de la necesaria conanza del sistema judicial si el juez recusado carece de imparcialidad; debe examinar, en consecuencia, la naturaleza de los hechos que se le atribuyen como violatorios de la Constitucin o del ordenamiento judicial, y si su realizacin, en tanto tenga visos de verosimilitud, pudo o no comprometer su imparcialidad (Acuer. Plen. N 3-2007/CJ-116, Data 40 000, G.J.). 207
JAVIER VILLA STEIN
4. REQUISITOS
El instituto de la recusacin en nuestro ordenamiento procesal no solo admite la exclusin del juez por causal expresa de ser parcial, sino que incluso cuando pueda temerse fundadamente que lo sea. Sin embargo, el apartamiento no solo debe estar debidamente motivado sino que sobre todo acreditado, conforme lo dispone el artculo cuarenta del C de PP a efectos de no afectar la potestad jurisdiccional de la que se encuentra investido todo magistrado (R.N. N 3760-2001Junn, Data 40 000, G.J.). Si no se acredita la causal que fundamenta la recusacin invocada, esta deviene en infundada y no en improcedente (Exp. N 695-1995-B, Data 40 000, G.J.). Recurdese que las causales de recusacin que se encuentran previstas en el artculo 29 del mismo Cdigo, por lo que las motivaciones no pueden estar libradas a la subjetividad de las partes ni ser vagas e imprecisas, sino que deben estar referidas a factores que objetivamente pongan en cuestin la conanza que deben tener las partes respecto del juez a cargo del proceso (Exp. N 8120-2005-HC/TC, www. tc.gob.pe). De ah que para la procedencia de la recusacin de un magistrado se debe invocar alguno de los motivos o causales expresamente previstas en el artculo 29 del C de PP o, en todo caso, en el artculo 31 del acotado Cdigo, para lo cual es menester hacerlo por escrito, sealar expresamente las razones de su pretensin y adjuntar los medios probatorios pertinentes y dentro del plazo establecido en el artculo cuarenta del Cdigo adjetivo, esto es, de tres (3) das antes de haber jado fecha para la audiencia o de la vista de la causa (R.N. N 3735-2006-Arequipa, Data 40 000, G.J.). Si aquella se ha interpuesto un da antes de la vista de la causa, no obstante se notic debidamente al recurrente, deviniene en extempornea (R.N. N 2385-2003La Libertad, Data 40 000, G.J.). En el mismo sentido, el numeral 3 del art. 54 del NCPP, seala expresamente que: Cuando se trate del procedimiento recursal, la recusacin ser interpuesta dentro del tercer da hbil del ingreso de la causa a esta instancia (Exp. N 2007-01030-Huaura, Villavicencio R. y Reyes A., p. 39.).
208
5. TRMITE DE LA RECUSACIN
El juez instructor ante un pedido de recusacin solo debe aceptarla o rechazarla, mas no debe declararla fundada o infundada, que es atribucin del Tribunal. Por economa y celeridad procesal, cabe anular la resolucin del juez que se pronuncia sobre ella y, adems dictar la decisin resolviendo el fondo del asunto (Exp. N 787-1985, Corte Superior de Justicia de Lima, p. 213). Si la recusacin fue interpuesta escoltando prueba instrumental, corresponde tramitar el incidente en cuaderno separado, conforme lo dispone el primer y segundo prrafo del artculo 40 del C de PP (R.N. N 4195-2004-Lambayeque, Data 40 000, G.J.). Formulada la acusacin scal solo se admitirn a trmite las recusaciones que se funden en alguna de las causales previstas en el artculo 29 y siempre que se acompae prueba instrumental que las sustenten. Las recusaciones que se formulen despus de jada la fecha de la audiencia pblica de lectura de la sentencia sern rechazadas de plano. Se excepta el caso de avocamiento de un nuevo juez, quien solo puede ser recusado por alguna de las causales previstas en el artculo 29 sustentada en prueba instrumental (STC Exp. N 4583-2007-PHC/ TC, www.tc.gob.pe).
6. TRMITES ESPECIALES
La recusacin, como ejercicio del derecho a un juez imparcial que gozan las partes procesales, procede contra los miembros de un colegiado, adems de las causales sealadas por el artculo 29 del C de PP, cuando exista un motivo fundado para que pueda dudarse de su imparcialidad. Como ya se dijo lneas arriba, esta causal puede abarcar dos supuestos, el primero por vnculos legales, intereses o relaciones no contempladas expresamente en la ley, pero por su entidad pueden poner en tela de juicio la imparcialidad del juez; y el segundo por temor de parcialidad fundada en actitudes personales del juez durante la prctica de actos procesales, conforme el artculo treinta y uno del citado Cdigo (R.N. N 4206-2005-A-Lambayeque, Data 40 000, G.J.). Sin embargo, este mecanismo en la medida que determina la remocin del juzgador predeterminado se encuentra sujeto a ciertas reglas de aplicacin obligatoria previstas en la norma procesal. As, el
209
JAVIER VILLA STEIN
artculo 40 del C de PP, modicado por el artculo 1 de la Ley N 28117, prev que la recusacin contra uno de los miembros de la Sala Penal: se interpondr ante la misma Sala hasta tres das antes del jado para la audiencia, es inadmisible la recusacin planteada fuera de dicho trmino, salvo que se trate de una causal de recusacin expresamente revista en el artculo veintinueve y siempre que se haya producido o conocido con posterioridad o que la Sala se haya conformado tardamente (Rec. N 04-2005-Lima, Data 40 000, G.J.). Por otro lado, si bien el artculo 140 de la Ley Orgnica del Poder Judicial establece que la recusacin contra un vocal debe ser dirimida por los otros miembros de la Sala, no es menos cierto que aquel se encuentra tambin facultado a resolverla cuando se evidencie el incumplimiento de los requisitos normativos pertinentes previstos en los artculos 34-A y 40 del C de PP incorporado el primer dispositivo por el Decreto Legislativo N 959. Asimismo, el inciso trece del artculo 184 de la Ley Orgnica del Poder Judicial prescribe que es deber de los magistrados denegar de plano los pedidos maliciosos formulados por las partes, lo que incluye sin lugar a dudas las recusaciones planteadas con tal propsito (Rec. N 02-2005-Lima, Data 40 000, G.J.). De manera complementaria a lo anterior, cabe mencionar que las normas procesales debido a su naturaleza pblica son de obligatorio y estricto cumplimiento bajo sancin de nulidad, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 298 del C de PP, modicado por el Decreto Legislativo N 126. El segundo prrafo del artculo 40 del acotado Cdigo, dispone que al formularse recusacin contra los seores miembros de un Colegiado se debern acompaar las pruebas instrumentales que la sustentan, requisito sin el cual no ser admitido (R.N. N 1682-2003-Lima, Data 40 000, G.J.).
7. TRMITE CUANDO EL JUEZ NO ACEPTA LA RECUSACIN

De conformidad con lo dispuesto por el artculo 33 del C de PP, si el juez no acepta la recusacin, elevar inmediatamente el incidente en cuaderno separado que deber formarse, conteniendo todo lo concerniente al incidente recusacin o inhibicin, as como el informe que sobre lo alegado emitir el juez y el Ministerio Pblico, cuando no sea solicitado la inhibicin. Si no ha formado el incidente respectivo, y menos an se le ha corrido traslado al Ministerio Pblico para que se pronuncie respecto a la procedencia o improcedencia de la 210
recusacin, estamos ante una omisin e irregularidad insalvable, que segn el artculo 298 del C de PP acarrea nulidad (Exp. N 5022-1998A-Lima, Data 40 000, G.J.).
8. IMPROCEDENCIA IN LIMINE
Es de aplicacin el artculo 34-A del citado Cdigo, introducido por el Decreto Legislativo N 959, cuando se trata de una causal maniestamente improcedente, en las que ni siquiera existe la menor evidencia de una actuacin funcional irregular, carece de mrito para justicar un requerimiento de recusacin (R.N. N 2632-2005-Ancash, Data 40 000, G.J.). Por ello, si de la solicitud y cuaderno de recusacin no aparece que los vocales recusados hayan incurrido en modo maniesto en una reiterada o puntal arbitrariedad vulneracin del derecho objetivo con el objeto de afectar el entorno jurdico del imputado y favorecer indebidamente a la parte contraria, es de aplicacin, el apartado uno, literal b) del referido artculo 34-A del C de PP, declarndose improcedente in limine la recusacin (R.N. N 1070-2005-Puno, Data 40 000, G.J.).
9. EXCUSA DEL MINISTERIO PBLICO

Las partes procesales, salvo el Ministerio Pblico, solo pueden recusar a los jueces y vocales. La inhibicin o excusa corresponde formularla motu proprio al magistrado incluso, en virtud del artculo cuarenta del C de PP solo es posible apartarse el conocimiento del proceso en los supuestos del artculo 29 del Cdigo acotado y, en todo caso, al scal (R.N. N 4206-2005-Lambayeque, Data 40 000, G.J.).
211
ndice general
ndice general
Presentacin ............................................................................................... Gua al lector ..............................................................................................
5 9
Abreviaturas ............................................................................................... 11
Captulo 1
Comentario .................................................................................................. 15 1. 2. 3. 4. Garantas judiciales .............................................................................. 22 Naturaleza y objeto de los recursos o medios impugnatorios ............. 22 Alcances de la impugnacin ................................................................. 24 Presupuestos de la impugnacin ......................................................... 25 4.1. Presupuestos subjetivos............................................................ 25 4.1.1. Agravio ............................................................................ 25 4.1.2. Carcter de parte ............................................................ 26 4.2. Presupuestos objetivos ............................................................. 27 4.2.1. Acto impugnatorio........................................................... 27 4.2.2. Plazo................................................................................ 28 5. 6. Efectos ................................................................................................. 29 Principios y derechos que amparan a los medios impugnatorios ........ 29 6.1. Principio dispositivo ................................................................... 29
215
NDICE GENERAL
6.2. 6.3. 7.
Derecho a la pluralidad de instancias, principio de legalidad y especialidad ............................................................................... 30 Prohibicin de reforma en peor y afectacin de derecho de defensa ...................................................................................... 31 Impugnacin de auto de apertura .............................................. 31 Impugnacin del auto de no ha lugar a juicio oral ...................... 33 Impugnacin del auto de sobreseimiento.................................. 33
Supuestos de impugnacin .................................................................. 31 7.1. 7.2. 7.3.
8.
Impugnacin diferida ............................................................................ 34
Captulo 2
Apelacin
Comentario .................................................................................................. 37 1. 2. 3. Nocin .................................................................................................. 41 Resoluciones apelables ........................................................................ 42 Apelacin de autos ............................................................................... 43 3.1. 3.2. 3.3. 3.4. 3.5. 4. 4.1. 4.2. 4.3. 4.4. 4.5. 4.6. Audiencia de apelacin .............................................................. 43 Apelacin de auto de no ha lugar a la apertura de instruccin... 43 Apelacin del auto de prisin preventiva ................................... 44 Apelacin del mandato de detencin......................................... 44 Apelacin del benecio de semilibertad .................................... 45 Fundamentacin de la sentencia .............................................. 45 Trmite....................................................................................... 47 Pruebas de segunda instancia ................................................... 48 Emplazamiento para la audiencia de apelacin .......................... 48 Sentencia de segunda instancia ................................................ 49 En el proceso sumario ............................................................... 50
Apelacin de sentencia ........................................................................ 45
216
NDICE GENERAL
Captulo 3
Recurso de nulidad
Comentario .................................................................................................. 53 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Finalidad y fundamento jurdico ........................................................... 56 Resoluciones recurribles ...................................................................... 57 Principio de canjeabilidad ..................................................................... 59 Efectos ................................................................................................. 59 Interposicin del recurso ...................................................................... 61 Plazo para su interposicin ................................................................... 61 Sujetos legitimados .............................................................................. 62 Causales de nulidad ............................................................................. 62 mbito del recurso de nulidad ............................................................. 64
10. Fundamentacin del recurso ............................................................... 65 11. Nulidad y absolucin ........................................................................... 66 12. Nulidad en los procesos sumarios ...................................................... 66
Captulo 4
Queja de derecho
Comentario .................................................................................................. 71 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Nocin .................................................................................................. 75 Presupuestos ....................................................................................... 76 Procedencia ......................................................................................... 77 Efectos ................................................................................................. 78 Trmite ................................................................................................. 79 Lmites del recurso de queja excepcional ............................................ 81 Inadmisibilidad ..................................................................................... 82 Recurso de queja directo ..................................................................... 83
217
NDICE GENERAL
Captulo 5
Casacin
Comentario .................................................................................................. 87 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Naturaleza jurdica ................................................................................ 90 Presupuestos ....................................................................................... 91 Procedencia ........................................................................................ 91 Desestimacin ..................................................................................... 92 Causales ............................................................................................... 93 Interposicin y admisin ...................................................................... 94 Casacin y procesos sumarios ............................................................. 95
Captulo 6
Reposicin
Comentario .................................................................................................. 99 1. Cuestiones generales .......................................................................... 101
Captulo 7
Revisin
Comentario .................................................................................................. 105 1. 2. 3. 4. 5. Nocin .................................................................................................. 108 Naturaleza jurdica ................................................................................ 109 Objeto de la revisin ............................................................................ 110 Procedencia ......................................................................................... 110 Revisin de sentencia para reos ausentes ........................................... 111
218
NDICE GENERAL
Captulo 8
Comentario .................................................................................................. 115 1. Cuestiones generales .......................................................................... 118
Captulo 9
Cuestiones previas
Comentario .................................................................................................. 121 1. 2. Nocin ................................................................................................. 123 Procedencia ......................................................................................... 124 2.1. 2.2. 2.3. 2.4. 2.5. 2.6. 3. 4. 5. Delitos relacionados con el sistema nanciero .......................... 125 Delitos contra la propiedad industrial ......................................... 125 Delitos ambientales ................................................................... 126 Delito de libramiento indebido ................................................... 126 Delito de apropiacin ilcita ........................................................ 126 Delito de omisin de asistencia familiar .................................... 127
Oportunidad ......................................................................................... 127 Impugnacin ....................................................................................... 127 Resolucin de ocio ............................................................................ 127
Captulo 10
Cuestin prejudicial
Comentario .................................................................................................. 131 1. 2. 3. 4. Nocin .................................................................................................. 135 Presupuestos ....................................................................................... 136 Rgimen procesal ............................................................................... 137 Procedencia e improcedencia .............................................................. 137
219
NDICE GENERAL
Captulo 11
Excepciones
Comentario .................................................................................................. 141 1. 2. 3. Cuestiones generales .......................................................................... 147 Excepcin de naturaleza de juicio ........................................................ 148 2.1. 3.1. 3.2. 3.3. 3.4. 3.5. 3.6. 4. 4.1. 4.2. 4.3. 4.4. 4.5. 4.6. 5. 5.1. 5.2. 6. 6.1. 6.2. 6.3. 6.4. Procedencia ............................................................................... 148 Nocin........................................................................................ 149 Procedencia ............................................................................... 150 Objeto ....................................................................................... 151 Oportunidad ............................................................................... 151 Aplicacin de ocio ................................................................... 151 Efectos ...................................................................................... 152 Nocin de cosa juzgada ............................................................ 152 Oportunidad para deducirla ....................................................... 154 Presupuestos y procedencia...................................................... 154 Lmites ...................................................................................... 155 Aplicacin de ocio .................................................................... 155 Respecto de fallos del Fuero Militar ......................................... 156 Aspectos generales ................................................................... 156 Aplicacin de ocio ................................................................... 162 Nocin y alcances ...................................................................... 162 Presupuestos ............................................................................ 163 Procedencia ............................................................................... 164 Aplicacin de ocio ................................................................... 165 Excepcin de naturaleza de accin ..................................................... 149
Excepcin de cosa juzgada ................................................................. 152
Excepcin de amnista ......................................................................... 156
Excepcin de prescripcin .................................................................. 162
220
NDICE GENERAL
Captulo 12
Oposicin
Comentario .................................................................................................. 169 1. Cuestiones generales y supuestos de procedencia ............................ 171
Captulo 13
Tacha
Comentario .................................................................................................. 175 1. Tacha de documentos .......................................................................... 178 1.1. 1.2. 2. 2.1. 2.2. 3. 3.1. 3.2. 3.3. 3.4. Rgimen procesal ..................................................................... 178 Aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil ......................... 178 Supuestos .................................................................................. 178 Aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil .......................... 179 Nocin........................................................................................ 179 Presupuestos ............................................................................. 180 Rgimen procesal ..................................................................... 181 Efectos....................................................................................... 181
Tacha de peritos ................................................................................... 178
Tacha de testigos ................................................................................. 179
Captulo 14
Inhibicin
Comentario .................................................................................................. 185 1. 2. 3. 4. Nocin .................................................................................................. 188 Causales .............................................................................................. 188 Presupuestos ...................................................................................... 193 Trmite ................................................................................................. 193 4.1. Trmite general en el Cdigo de Procedimientos Penales ....... 193
221
NDICE GENERAL
4.2. 4.3.
Trmite cuando se produzca inhibicin por contienda de competencia (NCPP) ......................................................................... 194 Trmite cuando se produzca inhibicin por causales (NCPP) .... 194
Captulo 15
Recusacin
Comentario .................................................................................................. 197 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Nocin .................................................................................................. 202 Recusacin e inhibicin ....................................................................... 204 Causales ............................................................................................... 204 Requisitos ............................................................................................ 208 Trmite de la recusacin ...................................................................... 209 Trmites especiales ............................................................................ 209 Trmite cuando el juez no acepta la recusacin .................................. 210 Improcedencia in limine ...................................................................... 211 Excusa del Ministerio Pblico .............................................................. 211
ndice general ............................................................................................. 215
222

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Wendy Guzmn Irazabal Ch. Robin A. Lpez Torres