ANLISIS Y CRTICA DEL CDIGO CIVIL VIGENTE

UNIDAD I
Mag. Daniel Morn Salazar

ANTECEDENTES, PROCESO HISTRICO DEL CDIGO CIVIL DE 1984, CONTROVERSIAS DE SU REFORMA

EL ANTEPROYECTO DE MARZO DEL 2005, EL PROYECTO DEL 11 DE ABRIL DE 2006, TTULO PRELIMINAR Y LIBRO I.- DERECHO DE LAS PERSONAS

1. EL CDIGO CIVIL PERUANO DE 1984

El 24 de julio de 1984, mediante Decreto Legislativo N 295, siendo Ministro de Justicia el doctor Max Arias Schreiber Pezet, y entr en vigor el 14 de noviembre de ese mismo ao.

LAS DIRECTRICES GENERALES DE LA REFORMA

Mantener en lo posible la redaccin de los preceptos del Cdigo Civil de 1936 y su estructura, en la medida en que no se justifique su modificacin. Actualizar el Cdigo Civil vigente no slo para superar los presupuestos individualistas, reflejo de la poca en que fue redactado y que condicionaron su elaboracin, sino tambin para dotarlo de nuevas instituciones que son reclamadas por la sociedad actual. No descartar aquellas instituciones del Cdigo Civil de 1936 que han demostrado su bondad, conservar de l todo lo positivo y actual. Acoger los aportes y sugerencias ms relevantes que la moderna doctrina y legislacin comparada puedan ofrecer.

2. LAS CONTROVERSIAS TERICAS DE REFORMAR EL CDIGO CIVIL PERUANO DE 1984

En 1992, asomaba la idea de que deba discutirse la futura revisin del Cdigo Civil Peruano de 1984, en Comisiones de Estudio integradas por profesores de Derecho, comenz la discusin pblica y se llegaron a esbozar diversas posiciones, tales como aqulla que planteaba modificar slo lo esencial, otra que propona derogar el Cdigo Civil de 1984 y poner en vigencia el de 1936, novedosas, como modificar radicalmente todo el Cdigo Civil de 1984 por algunos adherentes del Anlisis Econmico del Derecho.

Segn Castillo Freyre por Ley N 27291, de fecha 24 de junio del ao 2000, se agreg al artculo 1374 un peligrossimo e imperfecto segundo prrafo, en el sentido de que si las comunicaciones contractuales se realizan a travs de medios electrnicos, pticos u otro anlogo, se presumir la recepcin de la declaracin contractual, cuando el remitente reciba el acuse de recibo, con lo que se desnaturalizaba el sentido de la norma. Las modificaciones introducidas por el Cdigo Procesal Civil de 1993, resultaba necesario adecuarlo a la Constitucin de 1993. Intentar conseguir un Cdigo Civil perfecto es una fantasa o, peor an, una utopa. Pero el mayor peligro radica en creer que este objetivo se puede alcanzar.

Debemos aprender de aquello que ocurri con el Cdigo Francs, de la tradicin jurdica romano-germnica han sido complementadas, tanto por la doctrina, como por la jurisprudencia. Se extiende a pases como: Espaa, Italia, Alemania y Argentina.

Todo Cdigo Civil debe pasar por un proceso natural de maduracin en el tiempo.
Es un buen Cdigo, resultara peligroso enmendarlo de manera integral, en un lapso tan corto de vigencia. Hoy en da no existe el consenso requerido para modificar integralmente el Cdigo de 1984.

Si se llegara a elaborar una Ley de Enmiendas general sobre el Cdigo Civil, ella pecara al extremo de convertir al Cdigo en un precario y discutible manual de Derecho, a la degradacin absoluta de lo que debe ser un Cdigo Civil. El Cdigo civil no es patrimonio de nadie en especial; ni siquiera de sus autores. El Cdigo Civil es patrimonio de todos los peruanos y de los que vivimos en este pas. En Diciembre del ao 2002 se recompone la Comisin Oficial de Reforma del Cdigo Civil, nombrndose al Doctor Jorge Avendao Valdez como su Presidente.

En marzo de 2005 fue publicada en la pgina web del Ministerio de Justicia del Per una parte de las reformas propuestas

En el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil se quiere introducir como principio del Derecho la teora de los actos propios, que es atentatoria contra la libertad de las personas de poder cambiar de opinin, siempre y cuando ese cambio de opinin sea conforme a Derecho. Se intenta introducir un cambio al suprimir a la doctrina su calidad de fuente del Derecho. Se pretende suprimir el deber que hoy tienen los jueces de aplicar la norma jurdica pertinente, aunque no haya sido invocada en la demanda. Se pretende derogar el deber que hoy tienen la Corte Suprema de Justicia, el Tribunal Constitucional y el Fiscal de la Nacin de dar cuenta al Congreso de los vacos o defectos de la legislacin.

En cuanto a las personas naturales, sobre el rgimen de la capacidad e incapacidad. Regular el tema del vientre de alquiler, optando por sealar en una norma legal, que tendr la condicin de madre, aquella persona que gest al nio, sin otorgar proteccin alguna a la madre biolgica. Para las personas jurdicas, se abusa del reglamentarismo. El proyectado artculo 78, se instaurara como regla la posibilidad de levantar el velo societario. Abusa de la solidaridad, comprendiendo no slo a sus socios, sino a los directivos y funcionarios de todas las personas jurdicas. De suprimir las arras. Cambiar la regulacin de los bienes muebles e inmuebles, por registrados y no registrados, alterando notoriamente la materia. Aprobar el denominado pacto comisorio, sin verificacin alguna por parte del Estado de los requisitos formales de dicha adjudicacin. Se propone modificar, para enajenar bienes por poder slo se requiere documento de fecha cierta y no escritura pblica como en la actualidad.

3. EL ANTEPROYECTO DE MARZO DEL 2005

Con fecha 25 de febrero de 2005, se promulga la Resolucin Ministerial N 130-200-JUS, autoriz la publicacin de parte del Anteproyecto. Motiv a Castillo Freyre el trabajo titulado Ni urgente, ni necesario; ms bien: defectuoso, en la parte relativa al Ttulo Preliminar. En dos partes, en Jurdica el suplemento de Derecho del Diario Oficial El Peruano, los das martes 26 de abril y martes 3 de mayo de 2005, se desat el escndalo, el martes 31 de 2005, el profesor Leysser Len Hilario escribi en torno a La Responsabilidad extracontractual; el martes 7 de junio de 2005, los profesores Eric Palacios Martnez y Rmulo Morales Hervias escribieron sobre Enmiendas al Libro II del Cdigo Civil Derecho de Personas: Confundindolo todo criticaba las normas referidas a Personas Naturales.

LEY N 26394
De fecha 18 de noviembre de 1994 y su modificatoria aprobada por Ley N 26673, que encarga la elaboracin del anteproyecto de Ley de Reforma del Cdigo Civil, comisin integrada por representantes de los Poderes Legislativo y Ejecutivo, que viene desarrollando desde hace varios aos una propuesta de modificaciones de carcter urgente y necesaria que requiere el Corpus Juris Civil, en base a criterios altamente tcnicos. Integran la Comisin los Juristas Carlos Crdenas Quirs, Juan Espinoza Espinoza, Augusto Ferrero Costa, Guillermo Lohmann Luca de Tena, Enrique Varsi Rospigliosi, Fernando Vidal Ramrez, Javier de Belaunde Lpez de Romaa y Delia Revoredo Marsano, en representacin del Poder Ejecutivo; as como Jorge Avendao Valdez (Presidente), Pedro Arnillas Gamio, Camilo Carrillo Gmez, Manuel Retegui Tomatis y Marcial Rubio Correa, en representacin del Poder Legislativo. Los doctores De Belaunde Lpez de Romaa y Revoredo Marsano, reemplazaron a los doctores Roberto Maclean Ugarteche y Anbal Torres Vsquez, quien renunci.

El domingo 5 de febrero de 2006, a travs de la Resolucin Ministerial N 043-2006-JUS, el Ministerio de Justicia dispuso la publicacin de las propuestas de reformas urgentes al Cdigo Civil y su exposicin de motivos en la pgina web del Ministerio. El Ministerio de Justicia Pblica, por primera vez, el Anteproyecto completo en una Separata Especial del Diario Oficial El Peruano, el martes 11 de abril de 2006.

4. ANLISIS DEL PROYECTO DE REFORMA DEL CDIGO CIVIL DEL 11 DE ABRIL DE 2006
4.1. TTULO PRELIMINAR
El texto del Anteproyecto de marzo del ao 2005, ahora ya no se sugiere una modificacin total del Ttulo Preliminar. Actualmente, el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil seala que La ley no ampara el ejercicio ni la omisin abusivos de un derecho. Al demandar indemnizacin u otra pretensin, el interesado puede solicitar las medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente el abuso

La comisin plantea que en lugar de la norma citada se regulen cuatro temas: la buena fe (artculo II), el abuso del derecho (artculo II-A), los actos propios (artculo II-B) y el fraude a la ley (artculo II-C).

CDIGO CIVIL DE 1984

PROYECTO DE REFORMAS URGENTES Artculo II.- Buena fe Los derechos se ejercen y los deberes se cumplen conforme a

la buena fe.

CDIGO CIVIL DE 1984 Artculo II.- La ley no ampara el ejercicio ni la omisin abusivos de un derecho. Al demandar indemnizacin u otra pretensin, el interesado puede solicitar las medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente el abuso.

PROYECTO DE REFORMAS URGENTES Artculo II -A.- Abuso del derecho 1. La ley no ampara el ejercicio ni la omisin abusivos de un derecho. Al demandar indemnizacin u otra pretensin, el interesado puede solicitar las medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente el abuso.

2. La pretensin prescribe a los dos aos.

CDIGO CIVIL DE 1984

PROYECTO DE REFORMAS URGENTES Artculo II-B.- Actos propios No es lcito hacer valer un derecho en contradiccin con una conducta anterior, cuando en razn de ella otro sujeto haya tenido motivo justificado para confiar razonablemente que no se ejercer tal derecho. Artculo II-C.- Fraude a la ley Constituye fraude a la ley el acto que pretende un resultado contrario a una norma legal amparndose en otra norma dictada con finalidad diferente. El acto es nulo salvo disposicin legal distinta y no impedir la debida aplicacin de la norma cuyo cumplimiento se hubiera tratado de eludir.

4. ANLISIS DEL PROYECTO DE REFORMA DEL CDIGO CIVIL DEL 11 DE ABRIL DE 2006.
4.2. LIBRO I: DERECHO DE LAS PERSONAS SECCIN PRIMERA: PERSONAS NATURALES TTULO II: DERECHOS DE LAS PERSONAS
CDIGO CIVIL DE 1984 PROYECTO DE REFORMAS URGENTES

Artculo 4.- El varn y la mujer Artculo 4.- Tutela del embrin. Acuerdo de tienen igual capacidad de goce y de procreacin. ejercicio de los derechos civiles. 1. Los embriones o fetos humanos, sus clulas, tejidos u rganos no podrn ser cedidos, manipulados o destruidos. Est permitida la disposicin para trasplantes de rganos y de tejidos de embriones o fetos muertos. 2. La fecundacin de vulos humanos puede efectuarse slo para la procreacin. 3. No son exigibles los acuerdo de procreacin o gestacin por cuenta de otro. El parto determina la maternidad. 4. Lo preceptuado en este artculo podr ser desarrollado slo por una norma con rango de ley.

CDIGO CIVIL DE 1984

PROYECTO DE REFORMAS URGENTES

Artculo 4-A.- Manipulacin gentica
1.

El genoma podr ser modificado slo para prevenir, disminuir o erradicar enfermedades graves. Est permitida la manipulacin gentica exclusivamente para fines teraputicos. Lo preceptuado en este artculo podr ser desarrollado slo por una norma con rango de ley.

2.

3.

Artculo 16-A.- Tutela de datos personales Toda persona cuyos datos estn registrados en cualquier tipo de banco de datos, computarizado o no, pblico o privado, goza del derecho a la proteccin de sus datos personales, incluyendo los derechos de acceso a la informacin y los de rectificacin o cancelacin de datos, as como del derecho a exigir que los datos sean utilizados slo con la finalidad para la cual fueron obtenidos.

CDIGO CIVIL DE 1984

PROYECTO DE REFORMAS URGENTES

Artculo 17.- La violacin de cualquiera Artculo 17.- Tutela inhibitoria de los derechos de la persona a que se 1. La amenaza o vulneracin de refiere este ttulo, confiere al agraviado derechos inherentes a la o a sus herederos accin para exigir la persona, confiere al agraviado o cesacin de los actos lesivos. La a quien tenga legtimo inters el responsabilidad es solidaria. derecho a solicitar que se evite o suprima la actividad generadora del dao. Queda a salvo la pretensin de indemnizacin por el dao causado.
2.

Cuando el dao es producido por dos o mas personas la responsabilidad es solidaria. Lo establecido en este artculo es aplicable a los dems sujetos de derecho.

3.

TTULO IV CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE EJERCICIO

Es el caso del artculo 43, relativo a la incapacidad absoluta.
CDIGO CIVIL DE 1984
Artculo 43.incapaces: Son

PROYECTO DE REFORMAS URGENTES

absolutamente Artculo 43.- Incapacidad absoluta Son absolutamente incapaces:

1.

1. Los menores de diecisis aos, salvo para aquellos actos determinados por la ley.
2. Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento. 3. Los sordomudos, los ciego-sordos y los ciego-mudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable.

Los menores de diecisis aos, salvo para aquellos actos determinados por la ley.
Quienes hayan sido declarados judicialmente como tales por carecer habitualmente de discernimiento o no poder expresar su voluntad de manera indubitable.

2.

TTULO IV CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE EJERCICIO

Y el del artculo 44, referido a la incapacidad relativa.
CDIGO CIVIL DE 1984
Artculo 44.incapaces:
1.

PROYECTO DE REFORMAS URGENTES

Son

relativamente Artculo 44.- Incapacidad relativa Son relativamente incapaces:

1.

Los mayores de diecisis y menores de dieciocho aos de edad.

Los retardados mentales. Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad. Los prdigos. Los que incurren en mala gestin. Los ebrios habituales.

Los mayores de diecisis y menores de dieciocho aos de edad.

Los condenados inhabilitacin. con pena que incluye la

2.

2. 3.

3.

4. 5. 6. 7. 8.

Quienes hayan sido declarados judicialmente como tales por una discapacidad fsica, mental, sensorial o de comportamiento que, sin afectar el discernimiento, les impida atender apropiadamente el cuidado de s mismos o de su patrimonio.

Los toxicmanos.
Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil.

SECCIN SEGUNDA PERSONAS JURDICAS TTULO I DISPOSICIONES GENERALES

La modificacin del citado artculo 78.
CDIGO CIVIL DE 1984 PROYECTO DE REFORMAS URGENTES

Artculo 78.- La persona jurdica tiene existencia distinta de sus miembros y ninguno de stos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni estn obligados a satisfacer sus deudas.

Artculo 78.- Autonoma de la persona jurdica. Principio de relatividad.

1. La persona jurdica es sujeto de derecho distinto de sus miembros. 2. Ninguno de stos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de aqulla ni estn obligados a satisfacer sus deudas, salvo disposicin legal distinta. 3. Si se realizara actos abusivos o fraudulentos a travs de la persona jurdica, el juez podr, a solicitud de parte legitimada, desestimar excepcionalmente su calidad de sujeto de derecho o disponer que no se apliquen los beneficios derivados de tales actos, sin perjuicio de la responsabilidad de quienes la hayan utilizado abusiva o fraudulentamente. 4. Las pretensiones a que se refiere el prrafo 3 prescriben a los dos aos de la realizacin del acto.

SECCIN SEGUNDA PERSONAS JURDICAS TTULO I DISPOSICIONES GENERALES

CDIGO CIVIL DE 1984 PROYECTO DE REFORMAS URGENTES
Artculo 78-A.- Responsabilidad ante terceros
1.

La persona jurdica responde por los daos que sus rganos, representantes o quienes desempeen cargos directivos causen a sus miembros o a terceros cuando: Se produzcan en el ejercicio o con ocasin de sus funciones; Provengan de acuerdos o actos contrarios a la ley o al estatuto; Realicen actos con dolo, culpa o abuso de facultades. Los integrantes de los rganos de la persona jurdica, los representantes de sta o quienes desempeen cargos directivos son responsables solidariamente con la persona jurdica. En el caso del prrafo 2 no responden quienes no hayan participado del acto causante del dao o hayan dejado constancia de su oposicin al acuerdo adoptado.

a) b)

c) 2.

3.

4.

Las pretensiones a que se refiere el prrafo 3 prescriben a los dos aos de la realizacin del acto.

SECCIN SEGUNDA PERSONAS JURDICAS TTULO I DISPOSICIONES GENERALES

CDIGO CIVIL DE 1984 PROYECTO DE REFORMAS URGENTES
Artculo 78-B.-Responsabilidad ante la persona jurdica
1.

Quienes desempeen cargos directivos de la persona jurdica, integren sus rganos o la representen, son responsables ante ella por los daos que se le causen derivados de los supuestos a que se refiere el prrafo 1 del artculo 78-A. Es de aplicacin lo dispuesto en el prrafo 3 del artculo 78-A, Cuando el dao es causado por dos o ms personas, la responsabilidad es solidaria. El acuerdo para hacer efectiva la responsabilidad a que se refiere el prrafo 1 debe ser adoptado por el rgano de mayor jerarqua o el rgano directivo de la persona jurdica, segn corresponda. La pretensin indemnizatoria prescribe a los dos aos desde que queda firme la declaracin de responsabilidad de la persona jurdica.

2.

3.

SECCIN SEGUNDA PERSONAS JURDICAS TTULO I DISPOSICIONES GENERALES

CDIGO CIVIL DE 1984 PROYECTO DE REFORMAS URGENTES
Artculo 78-C.-Oportunidad. Vigencia de funciones
1.

La modificacin del estatuto, el nombramiento, el cese de los integrantes de los rganos de la persona jurdica de derecho privado, as como el de sus representantes, salvo en el caso de representacin procesal, son oponibles a los terceros desde su inscripcin registral. Quienes desempeen cargos directivos de la persona jurdica o integren sus rganos tienen derecho a que el Registro inscriba su renuncia por el slo (sic) mrito de la solicitud con firma notarialmente legalizada, acompaada de copia de la carta de renuncia con constancia notarial de haber sido entregada a la persona jurdica. Tratndose de los representantes de las personas jurdicas se observar el plazo previsto en el artculo 154. Cuando hubiera concluido el perodo para el que fueron nombrados los integrantes del rgano directivo de la persona jurdica, ellos continan en funciones mientras no se produzca nueva eleccin.

2.

3.

4.

TTULO III FUNDACIN

CDIGO CIVIL DE 1984 PROYECTO DE REFORMAS URGENTES
del acto de

Artculo 102.- La facultad de revocar no es Artculo 102.- Revocacin constitucin transmisible. El acto de constitucin de la fundacin, una vez inscrito, es irrevocable.
1.

El acto de constitucin de la fundacin, una vez inscrito, es irrevocable. El fundador o los fundadores tampoco podrn revocar el acto constitutivo de la fundacin si, antes de su inscripcin, iniciara sus actividades. La facultad de revocar no es transmisible.

2.