INDICE DEDICATORIA INTRODUCCIN

PRUEBA ILCITAY PRUEBA PROHIBIDA

La aplicacin de la prueba ilcita en el nuevo cdigo procesal penal y sus consecuencias en nuestro sistema procesal

CAPITULO I PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

1. CARACTERIZACION DEL PROBLEMA. 2. DELIMITACION DE OBJETIVOS. 2.1. 2.2. GENERAL. ESPECIFICO.

3.1 JUSTIFICACIN

CAPITULO II MARCO TEORICO DOCTRINAL

1. LA PRUEBA. 2. LA PRUEBA ILCITA. 3. LA PRUEBA PROHIBIDA. 4. DIFERENCIA ENTRE PRUEBA ILCITA Y PRUEBA PROHIBIDA. 5. JURISPRUDENCIA NACIONAL 6. JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL. 7. DERECHO COMPARADO.

CAPITULO III ANLISIS

CONCLUSIONES RECOMENDACIONES CONCLUSIN GENERAL. BIBLIOGRAFA

A nuestros

padres

que

Nos inspiran a esforzarnos y lograr nuestros objetivos para culminar con la profesin xito de Derecho.
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INTRODUCCIN En concordancia con la constitucin y tratados internacionales suscritos por el Per. Solo deben admitirse pruebas que sean pertinentes, conducentes, legitimas y tiles. No se permiten excesos. Por lo dems la prueba debe de ser valorada por el magistrado con criterio de conciencia; y que es criterio de conciencia? Es como una norma para llegar a la verdad, un claro discernimiento, una especie de balance, dejando de lado justamente lo impertinente, oscuro, intil para lograr dicho objetivo. Hay una creciente doctrina que apoya la acepcin que Todo aquello que pudiera ser utilizado para el descubrimiento de la verdad material deba ser valorado por el Juez para formar su conviccin, su certeza. Del Vecchio deca que "El derecho de un solo hombre es tan sagrado como el de millones de hombres." No cabe duda que el resguardo de un derecho y garanta constitucional del proceso exige la existencia de salvaguardas normativas, que llamamos mecanismos procesales de proteccin. Un Debido Proceso. En la medida en que en el proceso penal se reconocen y respetan efectivamente los derechos humanos, se garantiza mejor la proteccin de las personas. Es el caso, por ejemplo, cuando la bsqueda y la administracin de pruebas han sido efectuadas de manera leal, correcta y conforme a los principios generales del derecho (en especial, los de la legalidad y de la legitimidad de los medios). Cuando estos criterios no han sido respetados, surge el problema de saber si las pruebas indebidamente obtenidas o administradas tienen o no valor para iniciar o continuar un proceso penal y, llegado el caso, dictar sentencia condenatoria o absolutoria. Se trata pues de determinar qu destino dar a las pruebas ilegales en el proceso penal. Nuestro objetivo va ser conocer aquellos aspectos de la prueba que son ilcitas o prohibidas en el actual cdigo procesal penal, por ello se ha recurrido a bibliografa nacional como internacional con el objetivo de obtener un trabajo optimo.

CAPITULO I PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

1. CARACTERIZACION DEL PROBLEMA. En la medida en que en el proceso penal se reconocen y respetan efectivamente los derechos humanos, se garantiza mejor la proteccin de las personas. Cuando estos criterios no han sido respetados, surge el problema de saber si las pruebas indebidamente obtenidas o administradas tienen o no valor para iniciar o continuar un proceso penal y, llegado el caso, dictar sentencia condenatoria o absolutoria. Se puede afirmar que, en estos casos, se presentan dos posibilidades extremas: por un lado, excluir toda prueba irregular y, por otro lado, admitirla en general. La primera opcin es evidentemente un criterio bastante liberal y, por tanto, favorable al individuo. Por el contrario, la segunda favorece a la sociedad y, por consiguiente, propicia generalmente un sistema autoritario. Hasta donde llegan nuestros conocimientos, no hay legislacin que adopte de manera exclusiva una u otra solucin. En general, las leyes procesales tienen en comn que no admiten las pruebas irregulares; pero se distinguen por la mayor o menor amplitud con que prevn excepciones a esta regla general. En los casos en que el sistema se caracteriza por la manera restrictiva en que acepta excepciones, stas son rechazadas teniendo en cuenta la gravedad de los perjuicios causados a las partes, en particular al imputado. En la prctica, sin embargo, los juristas distinguen entre inutilidad absoluta y relativa de la prueba ilegal. La primera vicia todos los actos de procedimiento basados en la prueba ilegal; la segunda, slo algunos de stos. En sistemas menos rgidos se prohben determinados procedimientos para buscar las pruebas y ciertas maneras de utilizarlas (administrar pruebas respecto a determinados hechos, excluir ciertos medios de prueba y prohibir algunas formas de actuar a los rganos de persecucin). Para decidir si una prueba obtenida ilegalmente puede o no ser utilizada en el proceso, se recurre a determinados criterios. Uno de los ms usados es el de la comparacin de los intereses en presencia (inters del individuo en la proteccin de sus derechos e inters del Estado en la represin de los delitos). 4

Estamos en una nueva etapa en el aspecto procesal con la promulgacin del nuevo cdigo procesal, el cual regula la actividad probatoria, como seala el nuevo cdigo la actividad probatoria en el proceso penal est regulada por la Constitucin, los Tratados aprobados y ratificados por el Per y por este Cdigo. Las pruebas se admiten a solicitud del MINISTERIO PBLICO o de los dems sujetos procesales. El juez decidir su admisin mediante auto especialmente motivado, y slo podr excluir las que no sean pertinentes y prohibidas por la Ley. Asimismo, podr limitar los medios de prueba cuando resulten manifiestamente sobreabundantes o de imposible consecucin. En ese estudio es necesario que los integrantes del Ministerio Pblico, no solo tienen la tan mencionada carga de la prueba sino que la labor investigativa va a estar relacionada fundamentalmente con la obtencin de fuentes de prueba, las cuales por conceptos bsicos sabemos que tiene que ser tiles, pertinentes y no prohibidas. En este ltimo punto es donde una vez examinado el Cdigo Procesal Penal, vemos que la labor no es tan garantista y lo ms alarmante no hay una verdadera autonoma investigativa. Partiremos por hacer referencia al artculo VII del titulo preliminar el cual regula como principio procesal la legitimidad de la prueba, sealando en sus dos primeros incisos una suerte de conceptos sesgados, pero conceptos al fin, de lo conocido en la doctrina como prueba irregular y prueba prohibida, siendo delimitada esta ltima respecto a la carencia de efectos legales si las pruebas han sido obtenidas directa o indirectamente con violacin del contendido esencial de los derechos fundamentales de la persona. Este concepto esta ntimamente vinculado al ejercicio de la labor de los Representantes del Ministerio Pblico, pues es en la labor investigativa donde usualmente se suscitan los problemas relacionados a la obtencin de fuentes de pruebas, los cuales son mayormente cuestionados en su forma de obtencin, y los que segn el articulo en comento ya han sido enmarcados como carentes de efectos legales. Nada mas alejado a la realidad doctrinaria y desarrollo de la teora de la prueba, pues hace ya mas de dos dcadas que en Europa se ha desarrollado diversas teoras respecto a la vigencia probatoria de las fuentes de prueba obtenidas con violacin de derechos fundamentales, estas excepciones van desde la obtencin de la prueba con violacin de derechos fundamentales por error o por ignorancia, cuando la vulneracin es 5

beneficiosa para el imputado, o cuando la misma existe pero es validad para sancionar a terceros, hasta pasar por la llamada teora del riesgo y las excepciones en el desarrollo de la teora del fruto del rbol envenenado. Los casos son diversos, la labor de identificacin del imputado, si este se negara a proporcionar sus datos de identidad o lo hace falsamente, se le identificara por testigos o por otros medios tiles en contra de su voluntad. Otro caso que tambin resulta controvertido es el regulado en el inciso 2 del artculo 212 del Cdigo Procesal Penal, el cual establece que tratndose de personas no inculpadas los exmenes para constatacin de descendencia y la extraccin de anlisis sanguneos son admisibles sin el consentimiento del examinado. As tambin el artculo 203 que cuando el Ministerio Pblico, siempre que no requiera previamente resolucin judicial, ante supuestos de urgencia o peligro en la demora y con fines estrictos de averiguacin, puede restringir derechos fundamentales. 2. DELIMITACION DE OBJETIVOS. 2.1. penal. 2.2. ESPECIFICO. Conocer el derecho comparado y jurisprudencia sobre la prueba prohibida y la prueba ilcita. Plantear alternativas de solucin a los problemas que pudieran suscitarse en la aplicacin del cdigo. 3. JUSTIFICACIN Se ha puesto en vigencia el Nuevo Cdigo Procesal Penal, norma que si bien ha sido puesta en vigencia solo en alguna parte geogrfica del pas, es inminente que pronto todos los operadores de justicia estarn vinculados a su aplicacin y tambin con ello a los problemas que pudieran suscitarse en su aplicacin, caracterstica innata en cualquier eventual ejercicio normativo, en cual se busca que cada una de las partes relacionadas a el tenga un papel delimitado y correlacionado con los quehaceres de los protagonistas. GENERAL. Determinar la presencia de la prueba ilcita en el nuevo cdigo procesal

CAPITULO II

MARCO TEORICO DOCTRINAL

1. LA PRUEBA. Para tratar de la prueba ilcita y prueba prohibida conozcamos los lineamientos generales que tiene una prueba. Observa CARNELUTTI, "en el lenguaje comn, el trmino prueba se usa como comprobacin de una afirmacin pero que as mismo la prueba designa la actividad usada para tal comprobacin1. El tratadista SANTIAGO SENTIS MELENDO2, comparte tal afirmacin al decimos que: "La prueba como fenmeno metajuridico. es siempre la misma: confirmacin de una afirmacin: verificacin de una averiguacin; la prueba. al convertirse en fenmeno judicial o procesal, no modifica su carcter ni su naturaleza: el fenmeno no probatorio sigue siendo idntico; entre la prueba extrajudicial y la judicial. la diferencia est en el sometimiento de sta ltima a unas normas de procedimiento, pero su naturaleza sigue siendo la misma. CLARI OLMEDO, da su opinin adviniendo gire el objeto de prueba. no se debe limitar o coincidir con el aspecto lctico del objeto procesal, sino integrarse con una serie de datos que rodean al hecho bsico que se pretende jurdicamente, datos que conducen a confirmar o a descalificar la alegacin de las partes. FLORIN considera que se trata de un medio de conocimiento y expresa que el medio de prueba es todo aquello que se ofrece o puede ofrecerse a la razonable conviccin del juez y que sirve para establecer la verdad de un hecho relevante para la sentencia". Creemos que los medios de prueba pueden considerarse desde dos puntos de vista: como actividad y como instrumento. En base a estos dos criterios, podemos definir al medio de prueba como: el instrumento o la actividad del juez. de las partes o de terceros que suministran al primero las fuentes de prueba, de las cuales se deduce el conocimiento de los hechos de importancia en el proceso.

Citado por Sagastegui Urteaga Pedro Exgesis al Cdigo Procesal Civil del Per Lima Fondo Editorial UIGV. 2001. 2 Ore Guardia Arsenio Manual de Derecho Procesal Penal Lima Editorial Alternativas 1996.
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MIGUEL FENECH3, distingue entre medios de prueba en general y medios de prueba en particular. En el primer caso, puede ser CUALQUIER MEDIO LCITO que segn el orden jurdico puede ser utilizado con ese fin, sin ms excepciones que las establecidas por la ley. En el segundo caso. se refiere a los medios de prueba propiamente dichos: estos atendiendo a su estructura, pueden ser medios de prueba reales y medios de prueba personales. Son reales los constituidos por la observacin tic alguna cosa material, cuya facilidad de percepcin posibilita que el Juez efecte inmediatamente su constatacin, en cambio son personales las declaraciones de conocimiento emitidas por una persona que puede ser parte o no en el proceso. Ejemplo: las declaraciones del agraviado. de los testigos, del imputado, las declaraciones de los peritos. etc. ASPECTOS ESENCIALES DE LA PRUEBA EN EL NUEVO CDIGO. Actividad probatoria. 1. La actividad probatoria en el proceso penal est regulada por la Constitucin, los Tratados aprobados y ratificados por el Per y por este Cdigo. 2. Las pruebas se admiten a solicitud del Ministerio Pblico o de los dems sujetos procesales. El Juez decidir su admisin mediante auto especialmente motivado, y slo podr excluir las que no sean pertinentes y prohibidas por la Ley. Asimismo, podr limitar los medios de prueba cuando resulten manifiestamente sobreabundantes o de imposible consecucin. 3. La Ley establecer, por excepcin, los casos en los cuales se admitan pruebas de oficio. 4. Los autos que decidan sobre la admisin de la prueba pueden ser objeto de reexamen por el Juez de la causa, previo traslado al Ministerio Pblico y a los dems sujetos procesales. 5. La actuacin probatoria se realizar, en todo caso, teniendo en cuenta el estado fsico y emocional de la vctima. Objeto de prueba.

Fenech Miguel El Proceso Penal Barcelona Editorial Artes Grafica y Ediciones. 1982. P. 138

1. Son objeto de prueba los hechos que se refieran a la imputacin; la punibilidad y la determinacin de la pena o medida de seguridad, as como los referidos a la responsabilidad civil derivada del delito. 2. No son objeto de prueba las mximas de la experiencia, las Leyes naturales, la norma jurdica interna vigente, aquello que es objeto de cosa juzgada, lo imposible y lo notorio. 3. Las partes podrn acordar que determinada circunstancia no necesita ser probada, en cuyo caso se valorar como un hecho notorio. El acuerdo se har constar en el acta. Medios de prueba. 1. Los hechos objeto de prueba pueden ser acreditados por cualquier medio de prueba permitido por la Ley. Excepcionalmente, pueden utilizarse otros distintos, siempre que no vulneren los derechos y garantas de la persona, as como las facultades de los sujetos procesales reconocidas por la Ley. La forma de su incorporacin se adecuar al medio de prueba ms anlogo, de los previstos, en lo posible. 2. En el proceso penal no se tendrn en cuenta los lmites probatorios establecidos por las Leyes civiles, excepto aquellos que se refieren al estado civil o de ciudadana de las personas. 3. No pueden ser utilizados, an con el consentimiento del interesado, mtodos tcnicas idneos para influir sobre su libertad de autodeterminacin o para alterar la capacidad de recordar o valorar los hechos. Valoracin. 1. La valoracin de la prueba el Juez deber observar las reglas de la lgica, la ciencia y las mximas de la experiencia, y expondr los resultados obtenidos y los criterios adoptados. 2. En los supuestos de testigos de referencia, declaracin de arrepentidos o colaboradores y situaciones anlogas, slo con otras pruebas que corroboren sus testimonios se podr imponer al imputado una medida coercitiva o dictar en su contra sentencia condenatoria. 3. La prueba por indicios requiere: a) Que el indicio est probado; b) Que la inferencia est basada en las reglas de la lgica, la ciencia o la experiencia;

c)

Que cuando se trate de indicios contingentes, stos sean plurales,

concordantes y convergentes, as como que no se presenten contraindicios consistentes. Utilizacin de la prueba. 1. El Juez no podr utilizar, directa o indirectamente, las fuentes o medios de prueba obtenidos con vulneracin del contenido esencial de los derechos fundamentales de la persona. 2. LA PRUEBA ILCITA. La prueba ilcita es aquella prueba obtenida o practicada con violacin de los derechos fundamentales. Desde una perspectiva distinta, MONTN REDONDO considera que la prueba ilcita es aquella que se encuentra afectada por una conducta dolosa en cuanto a la forma de obtencin, es decir, aquella que ha sido obtenida de forma fraudulenta a travs de una conducta ilcita. Se pone el acento en la forma dolosa de obtencin de la fuente de prueba, lo que determina su ilicitud y, consecuentemente, su ineficacia en virtud del principio el dolo no aprovecha a la persona que lo comete. Otro grupo de autores, partiendo de un concepto de ilicitud nico para el orden jurdico en general, que identifican con la idea de violacin de la norma o contrario a Derecho, definen la prueba ilcita como aquella contraria a una norma de Derecho, esto es, obtenida o practicada con infraccin de normas del ordenamiento jurdico. El origen de la ilicitud de la prueba reside, precisamente, en que la misma ha sido obtenida con violacin de normas jurdicas, con independencia de la categora o naturaleza de estas ltimas: constitucionales o legales (procesales o no), o incluso de disposiciones o principios generales. TEORAS SOBRE LA ADMISIBILIDAD Y EFICACIA DE LA PRUEBA ILCITA. POSTURAS FAVORABLES A SU ADMISIN Y VALORACIN. Tradicionalmente la mayora de nuestra doctrina se pronunciaba en favor de la admisin, validez y eficacia procesal de las pruebas obtenidas ilcitamente. stas, se afirmaba, no estaban afectas de nulidad y podan ser utilizadas por el rgano jurisdiccional para formar su convencimiento sobre los hechos. Al 10

margen de otro tipo de consideraciones, el argumento decisivo que se esgrima en defensa de su validez resida en la proclamacin de la verdad material como fin del proceso penal y, por tanto, tambin de la prueba procesal, en contraposicin con la denominada verdad formal caracterstica del proceso civil. Todo aquello que pudiera ser utilizado para el descubrimiento de la verdad material deba ser valorado por el Juez para formar su conviccin. Resultaba irrelevante a los efectos de su apreciacin el modo de obtencin de las pruebas, sin perjuicio de las eventuales sanciones (disciplinarias, civiles o penales) que pudieran imponerse a quienes hubieran obtenido dichas pruebas vulnerando normas jurdicas. La defensa que se haca de la verdad material como fin del proceso penal justificaba, como corolario, la admisibilidad procesal de las pruebas ilcitas. En definitiva, para los partidarios de esta postura la prueba obtenida ilcitamente deba admitirse en el proceso y poda ser objeto de apreciacin por el juez en aras al descubrimiento de la verdad. El fin justificaba la utilizacin de cualquier medio probatorio. Una vez la fuente de prueba hubiera sido incorporada al proceso resultaba intrascendente su forma de obtencin. Lo verdaderamente importante era su disponibilidad por el juez para el mejor esclarecimiento de la verdad de los hechos. Tambin el principio de libre apreciacin o valoracin de la prueba, conectado con el de la verdad material, vena siendo utilizado como coartada para justificar la admisin y utilizacin de las pruebas ilcitas. Sin embargo, tal interpretacin supona, en realidad, una distorsin del verdadero significado de dicho principio. La libertad de apreciacin de la prueba, como acertadamente expone WALTER, no puede entenderse como libertad de utilizacin. La licitud de la prueba no es una cuestin de apreciacin o valoracin, sino un presupuesto ineludible de esa apreciacin. Determinada su licitud procede su valoracin, por el contrario, su ilicitud conlleva la prohibicin de valoracin. La libre apreciacin de la prueba se refiere nicamente a la apreciacin de medios de prueba lcitos, y ella misma no puede fundar su licitud109. Idntico razonamiento utiliza VESCOVI, para quien el principio de libre apreciacin de la prueba no autoriza a pronunciarse sobre la base de una prueba ilegtimamente admitida o invlidamente constituida. Dicho principio significa libertad de

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apreciar los medios de prueba que sean tales y producidos de acuerdo con las formalidades legales. En Italia, GIANNINI escriba que durante siglos se ha vivido fascinado por lo que podra considerarse el mito de la verdad, llegando a creerse que el uso apropiado de determinados instrumentos materiales y jurdicos podra proporcionar: representaciones exactas de la verdad, ya fuese histrica o verdad cientfica. Opinamos que la solucin correcta, como, apunta SERRA DOMNGUEZ, pasa por desterrar del concepto de prueba procesal el trmino verdad. La finalidad de la prueba no es el logro de la verdad, sino el convencimiento del Juez en torno a la exactitud de las afirmaciones realizadas por las parles en el proceso. -POSTURAS CONTRARIAS A SU ADMISIN Y VALORACIN. Frente a los planteamientos mantenidos por la doctrina tradicional, en la actualidad est consolidada la opinin, salvo posturas muy minoritarias, que propugna la inutilizabilidad de las pruebas obtenidas o producidas con violacin de los derechos y libertades fundamentales. VIVES ANTN razona que slo la verdad obtenida con el respeto a esas reglas bsicas constituidas por los derechos fundamentales puede estimarse como jurdicamente vlida. Los derechos fundamentales delimitan el camino a seguir para obtener conocimientos judicialmente vlidos. Los obtenidos con vulneracin de tales derechos habrn, en todo caso, de rechazarse: no es slo que su verdad resulte sospechosa, sino que ni siquiera puede ser tomada en consideracin. 3. LA PRUEBA PROHIBIDA. DEFINICION Es aquella que se obtiene con infraccin de Derechos Fundamentales, entendiendo por obtencin aquella labor tendente a llegar a un resultado probatorio al proceso. Esto es tanto la actividad de bsqueda de investigacin de la fuente de prueba, cuando en la labor de obtencin del resultado a partir de una fuente de prueba por mecanismos que violen los derechos fundamentales, aplicacin a la fuente de un mtodo ilcito y extradicin de un resultado que en si mismo viole un derecho fundamental esencial4.
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Ivn Noguera Ramos LA PRUEBA PROHIBIDA. Palestra. Fiscal Superior en lo Penal. Lima 2006. P.1

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Las normas vinculadas a esta prohibicin se pueden clasificar del siguiente modo: 1. Prohibicin de temas probatorios son los supuestos en que determinados hechos no pueden ser objeto de la prueba. 2. Prohibicin de medios de prueba, se trata de aquellos supuestos en los que determinados medios de prueba no pueden ser utilizados. 3. Prohibicin de mtodos probatorios, se trata de aquellos supuestos en los que como pasin de una practica concreta no pueden utilizarse determinados mtodos. 4. Prohibicin condicional de la prueba, recoge aquellos supuestos en los que la prueba no es ordenada o realizada por determinadas personas o no es practicada en determinada forma. ELEMENTOS Y REQUISITOS: Del precepto aludido se puede extraer los requisitos y elementos de la prueba prohibida: a) Vulneracin producida en la obtencin, ciertamente la prueba prohibida no se produce en el momento de prctica del medio probatorio sino que tiene su lugar de encaje en la fase de obtencin de los elementos que posteriormente van a integrarse en un determinado medio probatorio. b) Obtencin de una prueba conforme lo dicho y en tanto sea de circunscribir la prueba prohibida al momento de la obtencin, constituye supuestos de la misma los siguientes: 1. Toda labor de bsqueda e investigacin de fuentes de prueba. 2. Aplicacin de mtodos ilcitos en la toma de declaraciones al imputado. 3. Retraso malicioso en el conferimiento de la condicin de imputado y declaracin del mismo en calidad de testigo o bien no permitirle tomar parte contradictoria en la investigacin. 4. Valoracin de su declaracin de forma, contraria a los derechos que establecen las leyes. PROHIBICIONES ABSOLUTAS.- NO PUEDEN CONSTITUIR OBJETO DE PRUEBA: 1.- Los rumores corrientes entre el publico en torno a los hechos que constituyen la inculpacin, para probarlos no se admiten ni testigos ni lectura de escritos ni informes. 13

2.- La segunda se da cuando la ley ordena que determinados hechos sean entendidos de un modo preciso y con significado preestablecido por ella misma. 3.- Tenemos la tercera prohibicin siempre que exista una sentencia civil que resuelva una cuestin prejudicial remitida por el Juez Penal y en los lmites y para los efectos que vimos. En este caso no se admitir la prueba contraria a lo decidido en la sentencia civil, lo mismo se aplica al caso de una sentencia civil dictada con anterioridad al proceso. Prohibiciones Relativas.- Referentes con exclusividad como se ha dicho a los medios de prueba. 1.- Para probar la notificacin de los actos procesales penales, no todos los medios de prueba son admitidos por la ley slo vale la diligencia escrita por el funcionario judicial o el acta de anotacin del secretario judicial. 2.- El estado de las personas se prueba documentalmente y slo puede tener segn las reglas de las leyes civiles, es decir, que el estado de las personas habr de ser probado con documentos, sentencia, certificado de la autoridad y semejantes. 3.- Prueba de los antecedentes penales de las partes esta no puede tener lugar ms que con las certificaciones que emitan los secretarios judiciales. 4.- Esta prohibida la prueba de la moralidad del inculpado o de otras personas por medio de testigos o de lectura de escritos, excepcionalmente se admite el testimonio para hechos especficos, como veremos mejor mas adelante y tambin la prueba documental (sentencias firmes de cualquier juez nacional o extranjero ,aunque no estn registradas e informaciones de la autoridad), con documentos que expongan hechos especficos aptos para determinar la personalidad del procesado en relacin con el delito, o para sentar o excluir la cualidad de persona socialmente peligrosa. SAN MARTIN CASTRO5 nos habla de su extensin indicando que la jurisprudencia extranjera y el derecho comparado se ocupan del tema de la extensin de la prueba prohibida a fin de afirmar la ineficacia procesal de quebrantamientos indirectos a los derechos fundamentales en la obtencin de fuentes de prueba. Nos dice que se extiende por efecto reflejo aquellos
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San Martn Castro Cesar Derecho Procesal Penal Lima Editorial Grijley. 1999. P. 654.

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supuestos en los que la prueba ha sido obtenida en forma lcita, pero se ha llegado a ella gracias a conocimientos seguidos en forma ilcita. Por ejemplo un detenido revela en un interrogatorio ilegal el lugar donde oculto las armas y el lugar donde se encuentra el botn del robo; la polica acdela fiscal y este solicita una orden de allanamiento, la incautacin o secuestro correspondiente. En virtud de tal concepcin, como apunta TOME GARCIA, la ineficacia de la prueba ilegalmente obtenida afecta a aquellas otras pruebas que si bien son en si misma legales dando lugar a que tampoco estas pruebas legales puedan ser admitidas6. 4. DIFERENCIA ENTRE PRUEBA ILCITA Y PRUEBA PROHIBIDA. La terminologa que viene utilizando tanto la doctrina como la jurisprudencia dista bastante de ser uniforme. Es frecuente que se empleen indistintamente trminos como el de prueba prohibida o prohibiciones probatorias1, prueba ilegal o ilegalmente obtenida, prueba ilcita o ilcitamente obtenida, prueba ilegtimamente obtenida, prueba inconstitucional, prueba nula, prueba viciada, prueba irregular, o incluso el de prueba clandestina. Hay que destacar que, en algunas ocasiones, estas diferencias terminolgicas implican, tambin, verdaderas divergencias conceptuales. En nuestra doctrina, GIMENO SENDRA distingue entre la prueba ilcita y la prueba prohibida. Para este autor mientras la primera es la que infringe cualquier Ley (no slo la Fundamental, sino tambin la legislacin ordinaria), la prueba prohibida es la que surge, con violacin de las normas constitucionales tuteladoras de los derechos fundamentales. Distinta es la opinin mantenida por PIC JUNOY, para quien los trminos prueba ilcita y prueba prohibida no son excluyentes, siendo este ltimo un concepto grfico y expresivo que resulta correcto para denominar las consecuencias o efectos prohibitivos que la prueba ilcita comporta, esto es, la prohibicin de admisin y la prohibicin de valoracin. que permite ingresar a dos predios donde efectivamente se encuentra lo que se buscaba, levantndose el acta de

De la Oliva Santos Derecho Procesal Penal Madrid Centro de Estudios Ramn Aceres. 1993. P. 469.

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