DERECHO CIVIL II LOS OBJETOS DEL DERECHO Cosas Bienes y Objeto El concepto vulgar de cosa implica cualquier entidad

d perceptible por nuestros sentidos. El concepto de bien implica el que esta cosa pueda ser objeto de apropiacin. En este sentido, la alta mar, la atmsfera, son cosas, pero no son bienes. Desde otro punto de vista, ciertas abstracciones intelectuales, como la honra, o determinadas prestaciones, podran constituir bienes jurdicos, pero no seran cosas por falta de materialidad. Sin embargo, el concepto de cosa en el derecho se ha ido extendiendo y contina amplindose para rebasar con mucho el concepto de cosa material, para terminar abarcando todo aquello que puede ser objeto de una relacin jurdica. En este sentido el Cdigo austraco dice en su art. 285 que todo aquello que no es persona y sirve para el uso del hombre, en sentido jurdico, se llama cosa. En consecuencia, cosa se contrapone a persona; el primero de sus caracteres, como nocin jurdica, es precisamente ste, ser extraa al sujeto. En segundo lugar, debe tener relevancia jurdica, es decir, consistir en un inters que merezca la proteccin del ordenamiento jurdico. En seguida debe ser susceptible de apropiacin o sujecin. Slo importa la posibilidad, no la apropiacin o sujecin actuales. Relacionado con lo anterior est el que proporcione o pueda proporcionar una utilidad, material o moral, actual o futura. Debe adems ser individualizable en el mundo externo, ya sea materialmente, ya por categora, cantidad, calidad, situacin o funcin. Esta individualizacin no implica que se trate de una cosa actual, porque las cosas que no existen, pero se espera que existan, tambin pueden ser objeto de una relacin jurdica. Por ej. arts. 1813, en la compraventa y el 1113, en el legado. Las caractersticas antes reseadas se desprenden del conjunto de nuestro ordenamiento jurdico y, en especial, de los art. 1460 y 1461. Con todo, la distincin entre cosa y bien, precisadas antes intelectualmente, se pierde en la normativa jurdica. Para nuestro Cdigo como para muchos cdigos extranjeros, bienes y cosas son una misma entidad jurdica. Por ej. arts. 565; 566; 576; 582; 583; 606, etc. Cosas Corporales. Las cosas se dividen en corporales e incorporales. El art. 565 establece: los bienes consisten en cosas corporales e incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas. Las cosas corporales son, por lo tanto, entidades corpreas que tienen realidad fsica en el mundo material. Las cosas incorporales son abstracciones; no pertenecen al mundo fsico, sino que constituyen conceptos intelectuales. Clasificacin. Las cosas corporales se clasifican a su vez en muebles e inmuebles, y esta distincin tiene gran importancia en nuestro derecho. A travs de una tradicin medieval recogida por el Cdigo francs, los bienes inmobiliarios son la base de la fortuna; este es el criterio que inspira nuestro Cdigo Civil que, como veremos, aplica al trfico de bienes races una serie de requisitos, garantas y controles que no son exigidos para los bienes muebles. Hoy da parece esta diferenciacin como anacrnica, ya que los bienes muebles tienen una importancia patrimonial igual o mayor que los bienes inmuebles. Entre las diferencias ms importantes podemos sealar; a saber: a).- Con relacin a los modos de adquirir: b).- Ciertos derechos reales, limitaciones del dominio, slo pueden ejercerse en inmuebles; as la servidumbre y el derecho de habitacin. c).- Ciertos derechos reales de garanta slo proceden respecto a inmuebles, as la hipoteca y el censo; la prenda slo cabe respecto de muebles.

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d).- Mientras la compraventa de muebles en consensual, la de los inmuebles es solemne. e).- La proteccin de los incapaces es mucho ms estricta si se trata de inmuebles. f).- En la sociedad conyugal. g).- La posesin de ,os bienes inmuebles se adquiere, conserva y prueba, normalmente, por la inscripcin en el Conservador de Bienes Races y est protegida por acciones posesorias que no se aplican a los muebles. Especie y gnero. Cuando las cosas muebles son el objeto de una relacin jurdica es necesario distinguir entre obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligaciones de gnero. Las cosas especficas; estn determinadas, es imposible confundirlas con otras de su misma especie, se encuentran absolutamente individualizadas. Por ej. El esclavo estico. Las cosas genricas; estn sealadas por las caractersticas comunes a todos los individuos de su misma especie. Por ej. un esclavo. Los bienes inmuebles son siempre especies o cuerpos ciertos. Siempre deben precisarse individualmente. Cosas consumibles y fungibles. Las cosas muebles corporales genricas admiten tambin la distincin entre fungibles y no fungibles, y consumibles y no consumibles. Esta sub clasificacin se trata en conjunto, porque nuestro Cdigo en el art. 575 las confunde al decir: las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles. A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan. En realidad nuestro Cdigo mezcla dos conceptos distintos; a saber: fungibilidad y consumibilidad. En doctrina, cosas fungibles son las que tienen igual poder liberatorio, las que pueden reemplazarse unas a otras mutua o recprocamente en la ejecucin de las obligaciones. Por ej. el dinero. Y aunque, por lo general, las cosas fungibles son tambin consumibles, son distintas. En efecto; las cosas consumibles son las que perecen por el uso que se haga de ellas. Aqu puede distinguirse en consumibilidad fsica y jurdica. La primera consiste en que la cosa desaparezca por el uso, como el carbn o la harina; la segunda, en que el propietario ejecute un acto de disposicin que puede ser repetido respecto de la misma cosa. Las cosas no consumibles no se destruyen al primer uso; admiten un goce material o jurdico prolongado, conservando su individualidad. Hay ciertos contratos que slo pueden aplicarse a las cosas no consumibles, como el comodato, art. 2174. Otros, como el mutuo, deben referirse necesariamente a cosas fungibles. Art. 2196. Teora General del Patrimonio. El C.C. en materia de patrimonio sigue la teora clsica o francesa, para la cual, ste es un atributo de la personalidad y lo concibe como una universalidad jurdica. El patrimonio se puede definir como: una universalidad jurdica compuesta por todos los derechos y obligaciones apreciables en dinero que tienen por titular a una misma persona Caractersticas de la definicin: 1. Es una universalidad jurdica, es decir, algo distinto de los bienes, derechos y obligaciones que lo forman, de ah que sus elementos son intercambiables, y as los bienes pueden enajenarse, las obligaciones extinguirse, pero siempre el patrimonio ser el mismo, pues unos y otros se van reemplazando por nuevos derechos y obligaciones, segn el mecanismo de la subrogacin real. 2. El patrimonio solo comprende aquellos derechos y obligaciones de valor pecuniario, es decir, que son avaluables en dinero. 3. El patrimonio como atributo de la personalidad que es, est ligado a una persona que es su titular. Aclaraciones en cuanto a la idea de la universalidad jurdica, y de la subrogacin. Este carcter de la universalidad jurdica del patrimonio es el fundamento del derecho de garanta general (mal llamado de prenda general, que los acreedores tienen sobre los bienes del deudor. Este responde con ellos a sus obligaciones, pero sin que esto le impida desprenderse de los mismos.) La garanta general de los acreedores no les confiere derecho a perseguir los bienes del deudor en manos de terceras personas, ni impedir las enajenaciones que aquel efecte, salvo en caso de

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fraude. Todo esto es posible porque en virtud del mecanismo de la subrogacin real, los nuevos bienes y derechos adquiridos por el deudor pasan a responder de sus obligaciones. Por tanto, le esta impedido al acreedor que puede intervenir o pueda inmiscuirse en la administracin que el deudor haga de su patrimonio; sin embargo, cuando el patrimonio de un deudor disminuye considerablemente, la ley le concede al acreedor ciertos derechos para velar por el cumplimiento exacto, integro y oportuno de su obligacin. Estos derechos se llaman derechos auxiliares del acreedor. La subrogacin puede ser Real o Personal. La primera se presenta cuando, un bien pasa a ocupar el mismo lugar de otro bien de distinta naturaleza. La segunda, en tanto, tiene lugar, cuando, una persona pasa a ocupar la misma posicin jurdica de otra persona. Esta figura solo se puede dar en las universalidades jurdicas o de derecho, y tiene lugar, por tanto, en el patrimonio. Esta figura se conoce con el nombre de Fungibilidad de patrimonio. El mximo representante de la escuela clsica que sustenta estos principios, es Marcel Planiol, y para todos los integrantes de esta escuela, como el patrimonio es un atributo de la personalidad, todas las personas por el hecho de ser tales lo tienen, aun cuando no haya bienes, y solo est constituido por deudas, o aun en el evento en que no existan ni bienes, ni deudas; hay patrimonio, y este estar constituido por la aptitud para adquirir tales bienes u obligaciones. Con todo, es aqu donde las crticas a esta Escuela son mas agudas, pues se dice que en este caso el patrimonio se confunde con la capacidad, que vendra a ser el verdadero atributo de la personalidad. De cualquier manera, para nuestro CC., el patrimonio es un atributo de la personalidad, una universalidad jurdica, en donde se produce el fenmeno de la subrogacin real, que permite explicar el derecho de prenda general. Teoras que existen respecto al patrimonio Teora Clsica. Como qued establecido, para esta teora el patrimonio es un atributo de la personalidad y una universalidad jurdica. Esto acarrea las siguientes consecuencias: 1. Solo las personas pueden tener patrimonio. Por esto el artculo 77 del CC. Habla de los derechos eventuales del que est por nacer, y el art. 963 del mismo cdigo, dice que son incapaces de suceder, los establecimientos que no tengan personalidad jurdica. 2. Toda persona tiene patrimonio, aun cuando no haya bienes, ni deudas.

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Solo se puede tener un patrimonio, esto es en virtud del principio de la unidad e indivisibilidad de los atributos de la personalidad, en virtud del cual, las personas solo pueden tener uno de cada uno de los atributos de la personalidad. Con todo, este principio recibe fuertes criticas, pues es posible encontrar dentro de nuestro ordenamiento jurdico regulado mas de un patrimonio, por ej. El beneficio de separacin en materia sucesoral, Ttulo II, del Libro III, artculos 1378 y siguientes del C.C. y el caso del patrimonio reservado de la mujer casada en sociedad conyugal, cuando ejerce una profesin, industria o comercio separado del de su marido, art. 150 C.C.; solo por nombrar algunos. Es intransferible, no es posible que por un acto dispositivo entre vivos se ceda o transfiera la totalidad o una parte alicuota del patrimonio, lo que la ley si permite es que se transfieran los bienes que integran el patrimonio. Del mismo modo, pueden transferirse todos, siempre que se individualicen y esta compraventa tiene una particularidad, es menester que se realice por escritura pblica, art. 1811 C.C. Es transmisible, se sucede por causa de muerte y esto segn Planiol, es por una razn moral, ya que sera injusto que los acreedores del deudor se vieran vulnerados por su muerte. Es irrenunciable. Es imprescriptible, no se puede ganar, ni perder por el transcurso del tiempo. La nica excepcin esta dado por la herencia, art. 704 N4, 1269 y 2515 N1 C.C.

Caractersticas del patrimonio para la teora clsica. 1. Es un atributo de la personalidad 2. Es una abstraccin jurdica, en la que el continente es distinto que el contenido, y para los acreedores, la garanta no est dada por los bienes determinados, sino por el patrimonio en general. Aqu se dice que el activo es la garanta del pasivo y por ser una abstraccin jurdica, es posible que se de el derecho de prenda general. As, los clsicos sealan, que no son los bienes aislados del deudor los que constituyen el derecho de prenda general para los acreedores, sino que el patrimonio general. Tambin por ser una abstraccin jurdica, se puede dar la subrogacin

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real y la fungibilidad del patrimonio, en virtud del cual, se entiende que los bienes son comerciables y reemplazables unos a otros. El patrimonio slo est integrado por bienes apreciables econmicamente, de manera que si un bien no tiene contenido econmico, es extrapatrimonial.

Teora Moderna o Alemana o del patrimonio. Para esta teora, el patrimonio no es un atributo de la personalidad; y as se sostiene que puede haber patrimonio sin personas, por ejemplo; la herencia yacente que es aquella que no ha sido ni aceptada, ni repudiada por los herederos; aqu hay un patrimonio sin titular. Del mismo modo, estos autores sostienen que es perfectamente posible que una persona tenga mas de un patrimonio, nos remitimos a lo visto. Asimismo, sostienen que el fenmeno de la subrogacin real no es una figura satisfactoria, porque existen bienes y derechos que integran el patrimonio y que no son reemplazables o comerciables, por Ej. los derechos personalisimos. En otro sentido, el patrimonio es intransferible, pero por una razn distinta, representada por un motivo de seguridad en el trfico jurdico, por que de lo contrario, los intereses de los acreedores se podran ver vulnerados. Para esta escuela, el patrimonio no es una abstraccin jurdica, sino que una realidad ficticia, y definen el patrimonio como La destinacin socialmente protegida de una cierta manera de riquezas a un fin determinado Cosas incorporales Las cosas incorporales son las que consisten en meros derechos como lo dispone el inciso final del art. 565 del C. C. A su vez, el art. 576 dice: Las cosas incorporales son derechos reales o personales Derechos Reales Estn definidos en el art. 577 del C.C. (memoria) De esta definicin se puede concluir, que en los derechos reales, existe una relacin directa entre el titular del derecho real y la cosa sobre que recae. Algunos autores sostienen que la relacin no es directa, porque es imposible que pueda existir una relacin entre una persona y una cosa, toda relacin es entre personas, lo que ocurre en el derecho real, es que el sujeto pasivo de la relacin jurdica, es indeterminado y esta representado por toda la comunidad, la cual debe permitir al titular del derecho, ejercerlo libremente. Los derechos reales, solo pueden tener su origen en la ley, el art. 577 enumera en forma simplemente ejemplar, ciertos derechos reales, pero existen otros consagrados en otras leyes, por ej. el derecho real de aprovechamiento de las aguas, regulado en el Cdigo de Aguas; o bien, La concesin minera, que el art. 2 del Cdigo del ramo define como un derecho real. Caractersticas de los Derechos Reales. 1. Son absolutos, se ejercen erga omnes y sin respecto a determinada persona. 2. Son negativos, en el sentido que todos los terceros deben abstenerse de ejecutar actos que incomoden al titular del derecho real. 3. Son permanentes, duran mientras lo desee el titular.

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Estn protegidos por acciones reales. En ellos existe una relacin directa entre el titular del derecho y la cosa; aunque algunos autores como Planiol la critican. Los derechos reales pueden ser de goce como el dominio, usufructo, uso, habitacin y el de servidumbres activas. Esto permite disfrutar sobre la cosa en la cual recaen. Tambin pueden ser de garanta, como la prenda e hipoteca. Estos derechos reales constituyen actos jurdicos accesorios.

Las Acciones reales. Nacen de los derechos reales, estn destinadas a protegerlos y se ejercen contra cualquier persona que perturbe el libre ejercicio del derecho real. Por ej. del derecho real de

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dominio, nace la accin real reivindicatoria. Del derecho real de herencia, nace la accin de peticin de herencia. Los Derechos Personales, Crditos u Obligaciones. Se encuentran definidos en el art. 578 del C.C. De esta definicin se puede concluir que existe una relacin indirecta, para que el acreedor pueda ejercer su derecho, necesariamente debe vincularse con el deudor. Los 1. 2. 3. elementos que existen en el derecho personal son 3: El sujeto activo o acreedor. El sujeto pasivo o deudor, y La prestacin debida, que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo.

Las Fuentes de los derechos personales, de acuerdo al art. 578, pueden ser, o la voluntad del deudor o bien por la sola disposicin de la ley (el hijo en contra del padre por alimentos). El hecho que los derechos personales nazcan de la sola voluntad del hombre, los hace infinitos e ilimitados. Caractersticas de los derechos personales. 1. Son relativos, solo se pueden exigir respecto de ciertas y determinadas personas, que se denominar deudor. 2. Son temporales, porque se extinguen por su ejercicio.

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Estn protegidos por acciones personales. Son ilimitados, solo dependen de la voluntad del hombre. En ellos la relacin entre el titular del derecho personal y la prestacin debida, es indirecta, es menester que se lleve a cabo a travs de un sujeto pasivo, deudor.

Acciones personales. Estn destinadas a proteger los derechos personales de las cuales nacen. Son relativas, porque solo se pueden ejercer contra ciertas personas que han contrado la obligacin correlativa y que se denomina sujeto pasivo o deudor. Clasificacin de los derechos reales y personales. Previamente es menester aclarar que, los derechos como las acciones reales y personales se pueden clasificar en bienes muebles e inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. Art. 580. Por ejemplo, respecto a los derechos reales, hay que distinguir tres situaciones diferentes: Existen ciertos derechos reales que solo pueden ser inmuebles, como el derecho real de hipoteca, servidumbre activa y habitacin (estos siempre recaen sobre inmuebles) Hay otro derechos reales que solo pueden ser muebles, por ej. La prenda. Otros derechos reales se sujetan a las normas generales, pudiendo ser muebles o inmuebles indistintamente, por ej. el dominio, el uso y el usufructo. Este criterio de distincin, se mantiene en las obligaciones de dar, es decir, aquellas que tienen como objeto transferir el dominio de la cosa. Sin embargo, en las obligaciones de hacer, se aplica el criterio que establece el art. 581 C.C. a saber: las obligaciones que se deben se reputan muebles. La doctrina ha hecho extensivo este criterio, en virtud del principio de la analoga, a las obligaciones de no hacer. Asimismo, hay ciertos derechos y acciones que por ser extrapatrimoniales, no pueden considerares ni muebles, ni inmuebles; son fundamentalmente derechos de familia, como el derecho a pedir la separacin de bienes; derecho a pedir el divorcio, la accin de nulidad de matrimonio. Por otro lado, hay derechos extrapatrimoniales, como el derecho a alimentos, que es de naturaleza mueble. Paralelo entre derechos reales y personales. 1. D.R. Se ejerce sobre una cosa, sin intermediarios, directamente. D.P. Importa una relacin indirecta, porque el sujeto activo para ejercer su derecho, debe vincularse con el sujeto pasivo. 2. D.R. Ciertos derechos reales como la prenda y la hipoteca, otorgan derechos especiales (preferencia y persecucin). D.P. Solo otorga el derecho de garanta (prenda) general.

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3. D.R. Nacen acciones reales que son abstractas, se ejercen contra cualquier persona D.P. Nacen acciones personales, que son relativas, porque se ejercen contra ciertas y determinadas personas, a saber el deudor. 3. D.R. Es perpetuo, prolongado en el tiempo, permanente porque dura mientras su titular lo desee. D.P. Es esencialmente temporal, porque una vez que se cumple se extingue por su ejercicio. 4. D.R. Para adquirir un derecho real se necesita de un ttulo y de un modo de adquirir (teora romanista). Por este motivo, de los contratos en Chile, jams nacen derechos reales, porque los contratos son ttulos y por lo tanto para que nazca el derecho real, debe operar un modo de adquirir, el que normalmente ser la Tradicin. Ej. celebrado un contrato de compraventa, solo nacen derechos personales, obligaciones, que sern fundamentalmente dos: a) obligacin del comprador de pagar el precio; y, b) obligacin del vendedor de entregar la cosa vendida. La compraventa, por regla general, es consensual y excepcionalmente solemne; por lo tanto, una vez que se form el consentimiento, se perfeccion el contrato y nacern los derechos personales, pero el comprador todava no se ha hecho dueo de la cosa vendida (no ha nacido el derecho real de dominio); para que esto ocurra el vendedor le debe hacer la tradicin de la cosa que normalmente se hace por medio de la entrega y solo una vez que ha operado la tradicin, el comprador se hace dueo. D.P. Para adquirir un derecho personal, basta con que aparezca cualquiera de las fuentes de las obligaciones contenidas en el art. 1437. 5. D.R. Siempre forman parte del activo del patrimonio. D.P. Los derechos personales pueden formar parte del activo o del pasivo del patrimonio. 6. D.R. Los derechos reales, salvo ciertas servidumbres (art. 882, en relacin con el 2512), pueden ganarse y perderse por la prescripcin. D.P. La mayora de la doctrina considera que estos derechos no son susceptibles de adquirirse o perderse por prescripcin, porque no pueden poseerse, y la posesin es un elemento fundamental en la prescripcin; sin embargo, esto se discute, porque algunos autores (Rossende Y Rosas) piensan que los derechos personales si se pueden poseer y por lo tanto ganar y perder por prescripcin. 7. D.R. El objeto del derecho real es una cosa, por definicin recae sobre una cosa. D.P. El objeto de derecho personal es la prestacin debida, que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo. 8. D.R. El derecho real admite un uso y goce prolongado D.P. El derecho personal se extingue por su ejercicio. Teoras en relacin a los derechos reales y personales Teora clsica. Es la sigue nuestro ordenamiento jurdico; y considera que en el derecho real la relacin que existe es directa y en el derecho personal es indirecta. Teora personalista u obligacionista. Asimila el derecho real al personal, siendo su mximo exponente Planiol. Los partidarios de esta teora sealan que en el derecho real la relacin no es directa, (hay un sujeto pasivo que es el resto de la comunidad). Los autores critican esta teora porque sealan que la obligacin pasiva que se le impone a la comunidad es el deber general que tienen todos los miembros de la sociedad de respetar la ley y los derechos ajenos, pero no existe una obligacin en un sentido tcnico. Teora Eclctica. Seala que los derechos reales tienen dos elementos: La relacin del sujeto con la cosa. La obligacin de los terceros de no perturbar esta relacin. Los autores de esta teora definen los derechos reales, como aquellos derechos privados que atribuyen un poder de inmediata dominacin sobre una cosa, oponible a cualquiera. Teora Econmica. Sealan que el derecho real es distinto al personal en cuanto a su contenido, porque el contenido del derecho real es el fenmeno econmico de la apropiacin de la riqueza; y el contenido del derecho personal es el fenmeno econmico del servicio. As, estos autores definen los derechos reales, como una relacin de derecho, en virtud de la cual una cosa se encuentra de una manera inmediata y exclusiva sometida al poder de apropiacin de

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una persona; y, los derechos personales, son definidos como una relacin de derecho, por la cual la actividad econmica o meramente social de una persona, es puesta a disposicin de otra en la forma positiva de una prestacin que se debe hacer, o en la forma negativa de una abstencin por observar. Por lo tanto para estos autores, los derechos reales se refieren a la apropiacin de riquezas y los personales, al aprovechamiento de servicios ajenos. Teora realista u objetiva. Para los partidarios de esta teora, al igual que para los de la teora personalista u obligacionista, existe un criterio monista; consideran que el derecho real y el derecho personal se encuentran muy unidos o muy cercanos, pero a diferencia de la escuela personalista, que asimilaba el derecho real al personal, esta escuela asimila el derecho personal al real y sostienen que los derechos reales se han despatrimonializados y los derechos personales, por el contrario, se han despersonalizados, para irse patrimonializando. De esta manera, los derechos personales afectan el patrimonio de las personas y por lo tanto, no recaen en la persona misma, sino que en sus bienes, y la nica diferencia que tiene con los derechos reales, es que estos ltimos recaen sobre cosas determinadas, en cambio los primeros, recaen en la totalidad del patrimonio del deudor. DE LA PROPIEDAD La propiedad o dominio es el derecho real por excelencia, es el derecho mas completo y el que confiere el mximo de poder que se puede tener sobre una cosa, otorga una soberana plana, absoluta y perpetua y se fundamenta en la satisfaccin de las necesidades humanas, de carcter econmico que tienen los hombres. La mayora de los autores consideran como sinnimos el dominio y la propiedad, al igual que nuestro Cdigo, sin embargo, otros autores hacen una diferencia y sealan que el dominio se aplica cuando el derecho real recae sobre cosas materiales y la propiedad, sera un concepto ms amplio que se aplicara no tan solo cuando el derecho real recaiga sobre cosas materiales, sino tambin inmateriales. Los autores sostienen que la propiedad o dominio, es el derecho mas dinmico que existe. Planiol y Ripert sealan que la vida civil reposa esencialmente sobre la riqueza adquirida; agregando el jurista italiano Ruggiero, que todo el ordenamiento jurdico italiano descansa directa e indirectamente en el reconocimiento del derecho de propiedad. Evolucin histrica del derecho de propiedad En Roma, como sostiene el profesor Jors-kunkel, se discute vivamente hasta que punto el derecho romano antiguo conoci la propiedad individual. Una teora muy extendida afirma que el patrimonio mueble (o por lo menos, ciertas cosas muebles) y la casa y el huerto eran de propiedad privada del pater familis, pero que la tierra fue propiedad colectiva de la gens. La existencia de tal rgimen de propiedad puede demostrarse con datos seguros en el derecho griego y germnico, pero que las noticias correspondientes a Roma son tan escasa y tan equvocas, que las investigaciones no han podido ir mas all de las meras presunciones. Sin embargo, a partir de la Ley de las XII Tablas (499 a. C.) la propiedad se muestra individualizada por completo Y dicha institucin pasa en Roma por dos fases comunes a las dems instituciones jurdicas de aquel pueblo: la del derecho de ciudad (ius civile) y la del derecho universal (ius gentium). En la primera de ellas, la propiedad era una institucin del derecho civil. El dominio quiritario no poda pertenecer mas que a un propietario romano; no poda recaer mas que sobre una cosa romana (estando excluidos, por consiguiente, los predios provinciales), no poda ser transmitido o adquirido sino por un modo romano (como la mancipatio o la usucapio). Pero al influjo del ius gentium, fue apareciendo, al lado del derecho formal de propiedad, la propiedad de hecho que el pretor tutelaba (propiedad bonitaria). En la poca de Justiniano, el rgimen de la propiedad qued unificado a base del derecho pretorio, llegndose al concepto moderno de la propiedad. Durante la Edad Media, y bajo la influencia de las legislaciones brbaras y sobre todo de la organizacin feudal, la propiedad raz sufre en esta poca una honda transformacin. La propiedad tuvo un carcter eminentemente poltico: los reyes disponan de la tierra como de su propio patrimonio y la cedan a los seores feudales para premiar los servicios que stos les prestaban en las guerras. Tales cesiones dieron lugar a la divisin posterior del dominio entre el seor feudal y los vasallos. En efecto, los dueos o seores, ante la imposibilidad de cultivar la tierra por s mismos, las daba en concesin, mediante el pago de una renta, a otras personas, los vasallos.

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Estos a causa de la amplitud y perpetuidad de sus derechos, fueron considerados como propietarios a su manera. En el hecho, llegaron a existir, sobre una misma cosa, dos clases de propietarios; la propiedad del seor feudal fue llamado dominio directo y la del vasallo dominio til. En Chile, la Constitucin de 1833 se estableci como una garanta constitucional la inviolabilidad del derecho de propiedad, y el C.C. al definir el dominio, seala que permite gozar y disponer de una cosa arbitrariamente. Esto se debe, a que en la poca en que se dict, estaba en auge la teora del liberalismo econmico, por ello se da esta definicin tan amplia. Despus de la 1 Guerra Mundial la concepcin del derecho de propiedad tiende a restringirse, aumentando sus limitaciones, y aparece la teora de Len Duguit, que seala que la propiedad deba cumplir una funcin social, surgiendo muchos autores y opiniones destinadas a sealar en que consistira esta funcin social. As algunos han dicho que consistira en el reconocimiento que todos los bienes del hombre han sido creados para satisfacer sus necesidades y la de los dems. La iglesia, por su parte, tambin tuvo gran participacin en todos estos debates y as los Pontfices Len XIII y Po XI en sus encclicas Rerum Novarum y Cuadragsimo anno siguiendo las reflexiones de Santo Tomas, sealaron que la propiedad debe cumplir dos funciones; una, individual y otra social. Por su parte, el Papa Juan XXIII en su encclica Mater et Magistra, estableci la idea que al derecho de propiedad le es intrnseca e inherente su funcin social. Misma idea reiterada por Juan Pablo II en su encclica Labores Excelsum Nuestra actual carta fundamental, en su art. 19 garantiza el derecho de propiedad en todas sus clases y tambin le asigna una funcin social. Concepto de Propiedad. Nuestro C.C. en el art. 582, define el derecho de propiedad, sealando que es ..... Los autores han criticado esta definicin: 1. por considerara amplia y exagerada; sin embargo, esto se ha querido aclarar, como por ej. lo hace don Luis Claro Solar, que sostiene que el libre arbitrio del propietario, no significa arbitrariedad, porque no se puede atentar ni contra la justicia, ni la ley. Por su parte, Potier dice que la expresin arbitrariamente que emplea el Cdigo, no es sinnimo de capricho, porque la propia ley seala que en el ejercicio de la propiedad se debe reconocer como limitaciones la ley y el derecho ajeno. 2. Asimismo, tambin es criticada, porque en ella solo aparece una de las caractersticas del dominio, que es la mas cuestionada (su carcter absoluto), no se consagran las otras dos caractersticas mas importantes, a saber, la exclusividad y la perpetuidad.

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Caractersticas del dominio o propiedad. Carcter absoluto. El carcter absoluto del derecho de propiedad tiene dos alcances: significa que el dueo puede ejercitar sobre la cosa todas las facultades posibles; y, tambin que tiene un poder soberano para usar, gozar y disponer de ella a su arbitrio, sin que nadie pueda impedrselo. La concepcin de que el dominio importa un poder arbitrario ilimitado, una potestad que permite al dueo hacer o no hacer en lo suyo cuanto le plazca, segn los solos dictados de su voluntad o arbitrio, se considera exagerada. Obsrvese que el ordenamiento jurdico concede facultades libres y exclusivas dentro de los limites que el mismo fija a priori. Puede decirse que en estos trminos nuestro C.C. consagra el carcter absoluto del dominio. En efecto, dice que este derecho real faculta para gozar y disponer arbitrariamente de la cosa; no siendo contra ley o contra derecho ajeno (art. 582). En buenas cuentas, se reconoce el poder soberano del propietario, pero dentro de los limites naturales del dominio: la ley y el derecho ajeno. Los autores modernos han substituido el carcter absoluto por el de la generalidad, y dicen que el dominio es un derecho general, porque autoriza al titular para aprovecharse de todas las utilidades de la cosa, salvo las excepciones que se deriven por la existencia de otros derechos reales constituidos en la cosa. Lo anterior, diferencia al dominio de los otros derechos reales, que segn los autores, son especiales, porque solo facultan al titular para aprovecharse de una utilidad o de un grupo de utilidades de la cosa, pero no de la generalidad; y, por otro lado, son dependientes presuponen la existencia de la propiedad, son derechos sobre cosa ajena (iure in re aliena).

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b)

Carcter exclusivo. El derecho de propiedad es exclusivo porque, por su esencia, supone un titular nico facultado para usar, gozar y disponer de la cosa y, por ende, para impedir la intromisin de cualquier otra persona. La exclusividad no obsta a que puedan existir sobre la cosa otros derechos reales, juntos al de propiedad, sin que ste, por tal hecho, se desnaturalice. En este caso, solo ocurre que los otros derechos reales que est obligado respetar el propietario- limitan la libertad de accin de ste. Con todo, no pueden haber dos o mas personas que sean al mismo tiempo titulares del dominio de toda la cosa; lo que s puede acontecer, es que dos o mas personas sean dueas de partes alicuotas de una misma cosa, pero no de toda la cosa, como por ej. en la copropiedad. El C.C. argentino, grfica esta idea al sealar que la propiedad es exclusiva, dos personas no pueden tener en si mismas la totalidad de una cosa, por lo tanto, la exclusividad significa, que la totalidad de una cosa, solo puede pertenecer a una persona como duea del todo, lo que no impide que dos o mas personas sean dueas de cuotas de una misma cosa. Carcter perpetuo. El dominio es perpetuo en cuanto no est sujeto a limitacin de tiempo y puede durar tanto cuanto la cosa, en si mismo no lleva una razn de caducidad, y subsiste independientemente del ejercicio que se pueda hacer de l. Por tanto, el propietario no pierde su derecho aunque no use la cosa y aunque un tercero, sin la voluntad del dueo o contra ella, ejerza actos de dominio; el propietario solo pierde su derecho si deja poseer la cosa por el tercero durante el tiempo requerido por la ley para que ste adquiera el dominio de ella por prescripcin. La Corte Suprema ha dicho que el derecho real de propiedad no se extingue por no haberlo reclamado el dueo de terceros poseedores, sino que solo desaparece si lo adquiere otro que alegue a su favor la correspondiente prescripcin adquisitiva. Excepcionalmente existen ciertas clases de propiedades que tienen un carcter temporal, como por ej. la propiedad fiduciaria, en que el propietario fiduciario es dueo, pero esta expuesto a perder el dominio si se cumple una condicin.

c)

Facultades o atributos del dominio. Estas facultades son la de uso (usus), la de goce (fructus) y disposicin (abusus). Si concurren las tres copulativamente, estamos en presencia de la propiedad plena o completa, sin embargo, puede acontecer que el propietario se haya desprendido de alguna de ellas (solo el usus y el fructus) y contine siendo propietario, por ej. en el usufructo, en que el dueo no tendr ni el uso, ni el goce, y se denomina nudo propietario, lo mismo que en el caso de la habitacin. La doctrina discute si respecto de la facultad de disposicin existe o no la posibilidad de limitarse en ella. Facultad de uso. La facultad de uso consiste en aplicar la cosa misma a todos los servicios que es capaz de proporcionar, sin tocar sus productos, ni realizar una utilizacin que importe su destruccin inmediata. Si se llega hasta la apropiacin de los productos, el uso se transforma en goce; y si la primera utilizacin de la cosa envuelve su destruccin, el uso se confunde con el consumo y por lo tanto con la facultad dispositiva. En otras palabras, la facultad de uso se traduce en el derecho de servirse de la cosa, a usar de la misma, por ej. el uso de un caballo consiste en hacerlo trabajar, el de una casa en habitarla y el de un libro en leerlo. El propietario puede libremente limitar esta facultad (derecho real de uso, arrendamiento) y no vera afectado su derecho, pues conservar las otras dos facultades, a saber goce y disposicin. Normalmente la facultad de uso esta acompaada de la de goce, pero excepcionalmente puede no ser as. Nuestro CC. no se refiere a esta facultad en el art. 582, ello porque entendi que el goce comprenda el uso. Facultad de goce. Es la que habilita para apropiarse de los frutos y productos que la cosa da. Precisamente en virtud de sta facultad, el dueo de una cosa pasa a serlo de los productos y frutos de ella. Nuestro CC., sin embargo, al igual que como lo hace el CC. Francs, justifica la adquisicin de ellos por el modo de adquirir llamado accesin (art. 643). Esta facultad permite al propietario beneficiarse por lo que la cosa puede producir, sean frutos civiles o naturales. El propietario al igual que la facultad de uso, puede libremente desprenderse de ella. En el usufructo, por ejemplo, el nudo propietario no tiene ni el uso ni el goce de la cosa.

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Facultad de abuso o disposicin material. Es la que habilita para destruir materialmente la cosa, transformarla o degradarla. Destruir es inutilizar, aniquilar o dejar en abandono la cosa, Transformar es variar la naturaleza de ella, su forma o su destino, por ej. convertir un terreno de jardn en huerto. Degradar la cosa consiste en realizar obras que traen como consecuencia su desvalorizacin. sta representa la facultad caracterstica del dominio. Los dems derechos reales si bien autorizan a sus titulares a usar y gozar de la cosa ajena de una manera mas o menos completa, jams dan poder para destruirla o transformarla; siempre implican la obligacin de conservar su forma y substancia, segn el decir de la ley en materia de usufructo (Art. 764 CC). Respecto a esta facultad los autores discuten si el propietario podra o no limitarse en ella. El problema consiste en determinar si la clusula de no enajenacin tiene o no validez. La doctrina se encuentra dividida. Autores que consideran que estas clusula son vlidas: Ellos dan las siguientes razones para sostener tales afirmaciones: 1 Sealan que no existe ninguna norma que prohiba en forma general estas clusulas, y como en el derecho privado se puede hacer todo aquello que la ley no prohibe, estas clusulas deben considerarse vlidas. 2 Asimismo, sealan que en ciertos casos el legislador expresamente prohibe estas clusulas para determinadas materias; lo que revelara que la regla general es que estn permitidas. Ej.: casos en que se prohibe, art. 1964(Arrendamiento); 2031(El Censo); 2415(Hipoteca), entre otros. 3 Sostiene que si el dueo puede desprenderse de todos los atributos del dominio cuando enajena la cosa, con mayor razn podr desprenderse de uno de ellos como es la facultad de disposicin. 4 El Reglamento del Conservador de Bienes Races, en su Art. 53 Nro. 3, expresamente permite que se inscriban las prohibiciones convencionales de enajenar, y por lo tanto estas seran vlidas. Estos autores discuten Cual es la sancin que debera aplicarse, si se establece la clusula y esta se infringe?. Algunos dicen que esta clusula es equivalente al embargo ordenado por el Juez, y por lo tanto la enajenacin que se efecta en contra de la clusula, debera tener como sancin la nulidad absoluta. Otros consideran que la nulidad en una sancin que solo procede cuando se infringe la ley, pero no cuando se infringe un acuerdo entre las partes, y por lo tanto, esta clusula de no enajenar sera una obligacin de no hacer, y si se infringen, habra que aplicar lo que dispone el Art. 1555 Posicin de autores que niegan valor a la clusula. 1 Sealan que del mensaje del Cdigo y de distintas disposiciones de l, se concluye claramente que nuestro legislador rechaz todo lo que atentara contra la libre circulacin de los bienes, por considerar este principio como de orden pblico. Esta clusula atenta, por tanto, contra dicha idea, porque impide justamente, la libre circulacin de los bienes y existira en ella nulidad absoluta, porque se estaran vulnerando disposiciones legales de orden pblico. 2 Sealan que en ciertas oportunidades el legislador le dio validez a esta clusula, y por lo tanto la regla general, es que no tengan valor, por ej. art. 751 Inciso 2 (Propiedad fiduciaria) 3 Sostiene que esta clusula se opone al espritu de los Artculo 582 y 1810, y por lo tanto habra nulidad absoluta en ella. 4 Si bien es cierto que el Art. 53 N 3 del Reglamento del Conservador de Bienes Races, permite que se inscriban estos acuerdos, no seala que efecto tiene esta inscripcin, y en caso que se le diera alguno, esta norma del Reglamento sera ilegal porque atentara contra los principios del CC. (argumento dbil). Para estos autores, esta clusula es sancionada con nulidad absoluta, porque adolecera de objeto ilcito, puesto que atentara contra un principio de orden pblico, cual es la libre circulacin de los bienes. Teora de la clusula de no enajenar relativa. La mayora de la doctrina acepta estas clusulas, que son aquellas que imponen una prohibicin de enajenar temporal y para proteger un legitimo inters, por ej. esta clusula se permite cuando se le hace una donacin al prodigo. El pacto de retroventa (me venden un Cdigo Civil en $ 65.000.- pero yo tengo una obligacin de no enajenar el cdigo porque la persona que me lo vendi tal vez quiere recomprarlo) Las sanciones en el caso que se vulnere esta clusula, la doctrina estima que se habra violado una obligacin de no hacer, y por lo tanto se aplicara el Art. 1555. Si esta prohibicin se estableci en un contrato bilateral y no se cumple con ella, se aplica la aplicacin resolutoria tcita.

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La Corte Suprema ha aceptado la validez de estas clusulas, y as ha sealado que no desnaturalizan el dominio a pesar que impiden disponer arbitrariamente de una cosa. As en un fallo ilustrativo en la materia, sostuvo que la prohibicin voluntaria de enajenar, no envuelve un vicio de nulidad de la venta efectuada en contravencin a ella, sino que constituye una condicin resolutoria establecida a favor del vendedor. Nuestro legislador en algunos preceptos, tambin ha aceptado estas clusulas, por ejemplo, en el pacto de retroventa se acepta esta clusula, lo mismo que en el legado Art. 1126. Para que esta clusula tenga validez, es menester: 1ro. Que exista un inters y 2do. Una prohibicin temporal. Contenido Pasivo Del Derecho De Propiedad Las obligaciones reales o propter rem. Estas tambin reciben el nombre de ob rem o rie cohaerens, son aquellas que incumben al propietario o al poseedor de una cosa por el solo hecho de serlo. Y presentan dos particularidades fundamentales: a) La primera consiste en que el deudor se determina atendiendo a la persona que es propietario o poseedor de la cosa, precisamente el deudor es tal por ser poseedor o dueo de la cosa. Y de ah el nombre de obligacin propter rem , o sea, en razn o por causa de la cosa. b) La segunda se funda en el hecho que la obligacin se traspasa al sucesor particular en forma automtica: cambia el titular de la posesin o del dominio, cambia tambin, al mismo tiempo, el sujeto pasivo de la obligacin, sin que sea necesaria ninguna estipulacin especial de transferencia o una declaracin por parte del sucesor particular de hacerse cargo de la obligacin. Esta sigue a la cosa y grava a los adquirentes sucesivos, y, por lo general, desvincula al enajenante. Por este ir de un sujeto a otro, la obligacin real es una especie de obligacin ambulatoria. A modo de ej. se puede citar: art. 858 y 859 (en las servidumbres); art. 942 (en las acciones posesorias especiales), etc. Las cargas reales. Son aquellos gravmenes que con carcter peridico o intermitente, pero en todo caso reiterado, nace de la ley o del contrato y que pesa sobre el que es dueo o poseedor, y que generalmente consiste en el pago de una cierta cantidad de dinero. Ejemplo: pago de contribuciones de bienes races; mantencin de antejardines pblicos, gastos comunes, etc. Es evidente que las cargas reales son otra especie de obligaciones ambulatorias, pues pesan sobre los propietarios o poseedores solo y precisamente por tener tales calidades; de manera que si cambia el titular tambin cambia el sujeto pasivo de la obligacin. Responsabilidad por la propiedad. Aparte de las obligaciones reales anteriores, la ley impone una responsabilidad especfica al propietario de una cosa en dos casos: a) Al dueo de un animal, en los casos de los art. 2326, inc. 1 y 2327; y, b) Al dueo de un edificio, en los casos del art. 2323, inc. 1, en relacin con el 934 y el 2324 y la regla 3 del 2003. Diversas clases de propiedad Segn su extensin. La propiedad puede ser plena o nuda. Plena. Es aquella que autoriza al propietario para ejercer todas o la plenitud de las facultades que contiene. Nuda propiedad. Es la que no permite al dueo ejercer las facultades de uso y goce, en razn de que sobre ella pesa el derecho real de usufructo. la propiedad separada del goce de la cosa dice nuestro cdigo- se llama mera o nuda propiedad (art. 582, inc. 2) Tambin desde el punto de vista de su extensin, la propiedad se divide en absoluta y fiduciaria. Propiedad absoluta. Es la que no est sujeta a condicin alguna en cuanto a su trmino o duracin. Propiedad fiduciaria. Segn la definicin del Cdigo, es la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin (art. 733, inc. 1). Esta materia se ver mas exhaustivamente en la parte relativa a las limitaciones al dominio.

a)

b)

En cuanto a las cosas objeto del derecho. La propiedad se clasifica en civil (que es la que reglamenta el cdigo del ramo), intelectual e industrial. Sobre el carcter jurdico de estas ltimas la doctrina est dividida; pero la mayora de los autores estima que no se trata de verdaderas propiedades.

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Hay tambin otras propiedades que si bien, en cuanto a la naturaleza de su objeto, no pugnan, en esencia, con la propiedad civil, el legislador las somete a una reglamentacin especial por diversas consideraciones: propiedad de las aguas, propiedad minera, propiedad austral, propiedad indgena. Nuestro estudio se limita a la propiedad civil, todas las dems se consideran en otras ramas del derecho.

c)

En cuanto al sujeto. Atendiendo a s el titular del derecho de propiedad sobre una misma cosa es una sola persona o varias, se habla de propiedad individual y de propiedad plural, condominio o copropiedad.

La Comunidad. Hay comunidad cuando un mismo derecho pertenece a dos o mas sujetos conjuntamente. Tambin se puede definir como la relacin jurdica cuyos sujetos son varias personas y tambin se puede decir que es la pluralidad de titulares de un mismo derecho. La comunidad o indivisin es diferente de la copropiedad o condominio, entre ellas hay una relacin de gnero a especie, donde el genero es la comunidad y la especie es la copropiedad. La comunidad tiene un alcance genrico y se presenta cuando varias personas tienen sobre la totalidad de una misma cosa derechos de idntica naturaleza, es decir, en la comunidad existe un solo derecho que pertenece a varias personas, y puede ser el domino, el usufructo, la servidumbre y la herencia, cuando tal derecho es el dominio o propiedad, la indivisin o comunidad toma el nombre especfico de copropiedad o condominio. Y se puede definir como el derecho de propiedad que sobre el total de una misma cosa y sobre cada una de sus partes tienen dos o mas personas conjuntamente, por ej. tres estudiantes compran en comn una obra de derecho civil que consta de tres tomos, todos estos pertenecen en comn a los tres estudiantes, ninguno podra pretender un derecho exclusivo sobre alguno de los tomos, salvo acuerdo en contrario. Algunos autores consideran que la comunidad y la copropiedad son trminos sinnimos, pero la mayora hace la divisin entre genero y especie. Requisitos de la comunidad. 1. Concurrencia simultnea de varias personas titulares del derecho de dominio o de otro derecho real. 2. El derecho de los titulares o de los varios sujetos debe ser el mismo, de la misma naturaleza, por ej. si este derecho es el dominio, la comunidad pasa a llamarse copropiedad. Si es un usufructo, la comunidad se llamar cousufructo. Puede acontecer que coexistan sobre una misma cosa derechos reales de distinta naturaleza, en ese caso no existe comunidad, por ej. en el usufructo coexisten, el derecho real de dominio del nudo propietario y el derecho real de usufructo del usufructuario, y como los derechos reales son distintos, no hay comunidad. En cambio, en el cousufructo que se presenta cuando existen varios usufructuarios, s existe comunidad, porque el derecho real de las distintas personas es el mismo, el usufructo. 3. El derecho que tienen los distintos titulares debe recaer sobre un mismo objeto, que puede ser singular (casa, rbol, libro) o universal (herencia). Fuentes de la comunidad o indivisin. 1. Un hecho. El mas frecuente es la muerte, esta da origen a la comunidad hereditaria cuando hay dos o mas herederos. 2. Un contrato. Cuando dos o mas personas adquieren en comn una cosa por cualquier ttulo traslaticio de dominio, seguido de la tradicin. Tambin nace la comunidad a travs de un contrato, cuando una persona que era duea nica del bien se desprende de una cuota de su dominio cedindola a otra (s) persona (s). 3. La ley. En algunos casos, ej. la ley de propiedad horizontal establece una comunidad forzada respecto de los bienes comunes de los edificios. Normas del Cdigo Civil relativas a la comunidad. Nuestro C.C. se refiere expresamente a la comunidad en ciertos preceptos, por ej. la especificacin (art. 662, inc. 4), la mezcla (art. 663), la propiedad fiduciaria (art. 742), el cuasi contrato de comunidad (art. 2304 al 2313), la particin (art. 1317 al 1353), normas que pese a estar ubicadas en la sucesin por causa de muerte, se aplican cada vez que sea necesario liquidar una comunidad , son de aplicacin general.

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Naturaleza jurdica de la comunidad. Doctrina romana. Para esta escuela, la comunidad descansa sobre la idea de la distincin entre la parte ideal que pertenece a cada comunero (llamada cuota parte o parte alicuota) y la cosa misma. Sobre la parte alicuota, cada copropietario tiene un derecho de dominio pleno y absoluto; puede, por tanto, disponer de ella sin el consentimiento de los otros copropietarios: puede cederla, hipotecarla, reivindicarla y sus acreedores pueden embargarla. Sobre la cosa misma cada copropietario no tiene propiedad exclusiva, pues los derechos de cada uno se encuentran limitados y paralizados por los de los otros. En general, cualquier acto material o jurdico sobre la cosa necesita el consentimiento de todos los codueos. Por esto hay autores que consideran que la comunidad sera una modalidad de la propiedad individual, o un elemento accidental del dominio. Nuestro C.C. adhiri a esta escuela con una sola diferencia, y es que a la particin, nuestro cdigo le dio un efecto declarativo y esto es muy importante. En efecto, como nuestro cdigo sigui la escuela in comento, para que los comuneros puedan disponer de la cosa, deben actuar de comn acuerdo, por este motivo, nuestro legislador consideraba a la comunidad como un estado transitorio, del cual cada comunero poda librarse para obtener la divisin y liquidacin del haber comn, de este modo, adquirira un derecho exclusivo y para obtener esta liberacin, la ley le concede a cada comunero el derecho a pedir la particin, dndole una accin, que es la accin de particin, que tiene como particularidad, el ser imprescriptible. Para la escuela romana, si un comunero se adjudica toda la cosa, se entenda que desde ese momento adquira el dominio exclusivo del bien o de la cosa comn y que hasta antes, esa cosa comn habr pertenecido a la comunidad, es decir, en el derecho romano se le reconoca el dominio a la comunidad, porque se consideraba que la adjudicacin era un ttulo traslaticio de dominio. y por lo tanto, una vez que se le hacia tradicin al comunero adjudicatario, adquira el dominio y hasta antes la cosa era de la comunidad. Nuestro C.C. se apart sin embargo en esta materia de los principios romanos, estableciendo que una vez que un comunero se adjudica toda la cosa comn, por una ficcin jurdica, se entiende que siempre ha sido dueo y que nunca ha existido comunidad. Es decir, nuestro C.C. le dio a la adjudicacin el carcter de ttulo declarativo y por lo tanto le niega el dominio a la comunidad. Escuela germnica. La cosa pertenece a la colectividad formada por todos los copropietarios o comuneros. Se entiende que todos ellos son titulares del dominio, y no hay ninguna divisin ideal del derecho en cuotas; cada comunero no tiene ningn derecho real, ni abstracto, sobre parte alguna de la cosa, en tanto dura la indivisin. Cada comunero solo es titular de un derecho parcial de goce sobre la cosa comn. Por tanto, la cosa pertenece a la comunidad en su conjunto y todos los comuneros forman al titular del derecho. Esta escuela ha sido reiteradamente rechazada por nuestros Tribunales o Jurisprudencia. Facultades de los copropietarios. Hay que distinguir: a) respecto de la cuota. Cada copropietario puede libremente disponer de su cuota, ellos tienen un derecho exclusivo e indivisible sobre la cuota que les corresponde y por lo tanto, pueden disponer libremente de ella. La cuota se ha definido de distintas maneras, as se ha dicho que es el derecho de cada copartcipe en la cosa comn; tambin se dice que es la parte ideal de la cosa; es una fraccin de la propiedad; es el limite del derecho de cada copropietario. Si no se han establecido cuotas, la ley entiende que los comuneros tendrn cuotas iguales entre s. Tal como se dijo, el comunero puede reivindicar su cuota, deacuerdo a lo que dispone el art. 892, siempre que sea una cuota de una cosa singular; tambin el comunero puede vender su cuota, de acuerdo al art. 1812; puede constituir un legado sobre su cuota, art. 1110; tambin puede hipotecarla, siempre que sea un bien raz, art. 2417; tambin la puede transmitir por causa de muerte y de esta manera pueden surgir las comunidades superpuestas, porque los herederos del comunero fallecido, sern comuneros respecto de la cuota. b) respecto de la cosa comn. El art. 2305 establece que el derecho de los comuneros en la cosa comn es el mismo que tienen los socios en los bienes sociales y por este motivo se aplica respecto de la comunidad el art. 2081, que est ubicado en la sociedad.

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Cada comunero por aplicacin de esta regla, puede servirse para su uso personal de las cosas comunes, siempre que las emplee segn su destino ordinario y siempre que no entraben el justo uso de los dems comuneros, art. 2081 N2. De acuerdo a lo que dispone el Cdigo de Procedimiento Civil, si uno de los comuneros est usando la cosa comn gratuitamente, los dems pueden oponerse a esa gratuidad a travs de una presentacin judicial. Administracin de la comunidad. Hay que distinguir, segn halla o no administracin: a) Si no existe administracin. En este caso todos los copropietarios tienen las mismas facultades para intervenir en la administracin y los actos administrativos deben tomarse por la unanimidad, de manera que cada comunero tiene derecho a veto para oponerse a los actos de administracin que los dems comuneros pretendan realizar. Este derecho a veto no procede tratndose de los actos meramente conservativos y adems, debe alegarse antes que se celebre el acto que se pretende impedir, porque de lo contrario, el opositor solo tendr derecho a la indemnizacin de perjuicios. El art. 2081, en su inc. 1, establece que entre los socios existe un mandato tcito y reciproco, en virtud del cual cualquiera de ellos puede administrar cuando no se ha designado administrador. Si bien el art. antes aludido, se puede aplicar a la comunidad, la mayora de la doctrina considera que entre los comuneros no existe este mandato, por lo que deben actuar todos de comn acuerdo y prueba de ello es el art. 2307, en virtud del cual, a las deudas contraidas en pro de la comunidad, slo es obligado el comunero que las contrajo, sin perjuicio de la accin que tiene para dirigirse contra los otros. Si existiera mandato, todos los comuneros quedaran obligados. b)..Si se designa administrador, esta debe hacerse por la unanimidad de los comuneros y en ese caso el designado ser el encargado de la administracin de los bienes comunes. Obligaciones de los comuneros. 1. deben contribuir a las expensas necesarias para la conservacin de la cosa comn. (art. 2309 y N3 del art. 2081) 2. Ninguno de los comuneros puede hacer innovaciones en los bienes comunes sin el consentimiento de los otros, y se entienden por innovaciones aquellos que le cambian el destino de la cosa (art. 2081 N4). 3. Cada comunero est obligado a restituir a la comunidad lo que obtiene de ella (art. 2308). Responsabilidad de los comuneros. Hay que distinguir: a) responsabilidad por las deudas anteriores a la comunidad. Si la cosa comn es universal, cada comunero es obligado a las deudas de la cosa comn como los herederos a las deudas hereditarias (art. 2306) Si la cosa es singular, cada comunero es obligado al pago de estas deudas a prorrata de su cuota. b) respecto a las deudas contraidas durante la comunidad. El principio es que se obliga el comunero que contrajo la deuda, sin perjuicio de la accin que tiene para dirigirse en contra de la comunidad por el reembolso (art. 2307) Si la deuda la contrajeron todos los comuneros colectivamente, sin expresin de cuotas y sin pactar solidaridad, se obligan todos los comuneros por partes iguales, sin perjuicio del derecho de cada uno de los comuneros para dirigirse contra los otros para que se abonen lo que hubiese pagado en exceso de su cuota. Respecto de las deudas personales de los comuneros, cada uno responde individualmente, sin que tengan responsabilidad los otros comuneros. Los comuneros responden hasta de la culpa leve. Art. 2308. La cuota insolvente de uno de los comuneros, grava a los dems. Art. 2311 y 1347. Cuestiones que surgen en la materia. Corresponde aclarar si es posible que entre los comuneros pueda operar la prescripcin; y por otro lado, si el comunero puede o no reivindicar su cuota. a) Por la prescripcin puede adquirirse el dominio de las cosas ajenas singulares y comerciales. La doctrina se encuentra dividida para determinar si entre comuneros, es o no posible que opere la prescripcin.

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1.

En este sentido hay tres posiciones: Hay quienes consideran que la prescripcin jams podr operar entre comuneros , la Corte Suprema es partidaria de este criterio, pero no ha dado los motivos que fundamentan su posicin; se ha limitado a sealar que entre comuneros es inadmisible la prescripcin. Sin embargo, los partidarios de esta posicin, dan las siguientes razones: 1. Sostienen que la prescripcin exige como requisito indispensable la posesin, es decir, es necesario que el prescribiente acte como si fuere seor y dueo de la cosa, y en la comunidad cada comunero reconoce el dominio de los dems, por lo que no puede ser considerado como poseedor. 2. Se dice que en la comunidad, cada comunero puede usar la cosa comn y para que existiera posesin, resultara indispensable que solo el poseedor hiciera uso del bien comn, porque si se permite el uso de los otros comuneros, se estara reconociendo el dominio ajeno y por lo tanto no habra ni posesin, ni prescripcin. 3. Estos autores sealan que la ley le da a los comuneros la accin de particin para que en cualquier momento puedan pedir la liquidacin y divisin del haber comn, esta accin es imprescriptible y por lo tanto no podr operar la prescripcin, porque en cualquier momento se podra pedir esta particin. Estos autores estiman, que aquellos actos en que un comunero acta como dueo, no son actos posesorios, sino que se tratara de actos de mera tolerancia en que los dems comuneros consentiran. Otros autores consideran que entre comuneros si puede operar la prescripcin. (caso en que uno de los comuneros pretende poseer la cosa en comn y excluir del dominio a los dems). Los seguidores de esta posicin sostienen: El C.C. no prohibe expresamente esta posibilidad. 2. Es posible que un comunero tenga la posesin de toda la cosa comn. El puede realizar actos posesorios de aquellos a que solo da derecho el dominio y estos actos agresivos, inequvocos de dominio, importan un desconocimiento de los derechos de los dems comuneros. 3. Si bien la accin de particin es imprescriptible, esta existe hasta que se liquide la comunidad y una vez que un comunero adquiere por prescripcin la cosa comn, se habr liquidado la comunidad y por lo tanto esta accin habr dejado de existir. 4. Sealan que en los art. 716 y 2510 permiten que un mero tenedor llegue a prescribir; no puede negarse esta posibilidad al comunero que es dueo de su cuota. Otros autores tienen una posicin eclctica. La prescripcin entre comuneros, para los seguidores de esta posicin, solo puede operar si la posesin de uno de ellos se fundamenta en un ttulo que la justifique. ej. si un tercero compra la cosa comn a un comunero que se hace pasar por dueo exclusivo, en este caso ese tercero iniciar posesin en la cosa comn y pasado cierto tiempo, podr llegar a adquirir el dominio por la prescripcin.

b)

Problema de si se puede o no reivindicar la cuota. El cdigo en el art. 889, establece como requisito de la reivindicacin que se trate de una cosa singular, si la cosa es una universalidad, no procede la reivindicacin, salvo dos excepciones: 1. El derecho real de herencia es una universalidad jurdica y se puede reivindicar por medio de una accin especial, parecida a la reivindicatoria, que es la accin de peticin de herencia. 2. El caso de la muerte presunta. Si el desaparecido reaparece puede reivindicar su patrimonio que tambin es una universalidad. Con todo, la regla general en la materia, es que debe tratarse de una cosa singular. Los autores han considerado que el comunero podra reivindicar su cuota, siempre que sea una cuota determinada en una cosa singular. La Corte Suprema ha dicho que todo comunero tiene derecho a reivindicar su cuota sobre una cosa comn. Y Planiol por su parte sostiene, que el objeto de esta reivindicacin, consiste en obtener el reconocimiento por parte de la justicia del derecho de propiedad sobre la cosa, reconocindose el dominio de la cuota, y esto significar que al comunero se le debe devolver la cosa comn porque tiene derecho a usarla. Este criterio ha sido compartido por la Corte Suprema.

Extincin de la comunidad De acuerdo con lo que establece el art. 2312, la comunidad termina:

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1. 2. 3.

Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona. As sucede, si un comunero adquiere las cuotas de todos los dems, o si un tercero adquiere los derechos de todos los comuneros. Por la destruccin de la cosa comn. Es lgico que si desaparece el objeto de la comunidad, sta se extinga. Como se ha observado, aunque el cdigo se refiere a la perdida material, a la destruccin de la cosa, lo mismo ocurre si la cosa sale del comercio. Por la divisin del haber comn. De acuerdo a lo que seala el art. 2313, esta divisin se va a someter a las reglas que se dan para la particin de los bienes hereditarios. (lo que se ver en su oportunidad). Propiedad horizontal

Denominada tambin propiedad en edificios por pisos o departamentos. Esta propiedad fue desconocida por el derecho romano, y el C.C. francs la consider al tratar la forma en que los dueos deben concurrir a las reparaciones. Nuestro C.C. no hace referencia a esta forma de propiedad, por lo que fue menester dictar una norma especial que fue la ley 6.071 de 1963 que se llama justamente Ley de propiedad horizontal o ley de propiedad de pisos y departamentos (apndice del cdigo). Naturaleza jurdica de la propiedad horizontal. La mayora de los autores considera que es una comunidad proindiviso, en donde la cosa comn es un edificio, del cual forman parte todos los pisos o departamentos. Esta copropiedad tiene la particularidad de ser una comunidad forzada, en donde existen propiedades individuales, que son los pisos o departamentos y propiedades comunes. Caractersticas de esta propiedad. Su principal caracterstica, es que junto al dominio individual que a cada propietario le corresponde sobre su respectivo piso o departamento, existe una comunidad forzada sobre alguna parte del bien total, por lo que cada propietario es dueo exclusivo del piso o departamento y comunero de los bienes comunes. La ley considera como bienes comunes, los necesarios para la existencia, seguridad y conservacin del edificio y los que permitan a todos y cada uno de los propietarios el uso y goce del piso o departamento de su exclusivo dominio. (art. 45 y 46 de la ley). As se consideran bienes comunes, por ej. el terreno, los cimientos, techumbres, escaleras, puertas de entrada, ascensores, etc. En esta propiedad existe una peculiaridad, porque en ella lo principal es el piso o departamento y lo accesorio es el suelo. No existe inconveniente para que los copropietarios de comn acuerdo destinen un bien que es particular a la comunidad, convirtindolo en bien comn; sin embargo, y a contrario sensu, la ley no permite que un bien comn pierda esta calidad. Mientras exista el edificio, ninguno de los copropietarios puede pedir la divisin del suelo, ni de los dems bienes comunes. (art. 60, inc. 1). La Corte de Apelaciones de Valparaso ha sealado que los bienes comunes no pueden dejar de serlo, ni aun con el consentimiento de todos los comuneros. Esta comunidad forzada cesa, cuando carece de causa mantenerla y esto ocurre cuando el edificio se destruye en su totalidad o en una porcin que represente a lo menos las partes de su valor. En este caso, cualquiera de los copropietarios puede pedir la divisin de los bienes comunes. (art. 60 inc. 2 de la ley) Cosas susceptibles de propiedad horizontal. Los edificios que se definen como inmuebles techados, destinados a la habitacin, o construcciones en las que una o mas personas pueden desarrollar cualquier actividad permanente o transitoria. Los requisitos de edificacin de los edificios los seala la Ordenanza General de Urbanismo y Construccin, ella regula sus estructuras y dimensiones, y corresponde a la Municipalidad respectiva velar por el estricto cumplimiento de dichas disposiciones. Ley que gobierna las relaciones entre los copropietarios. Es el reglamento de copropiedad y en todo lo que este reglamento expresamente no seale, rige la ley 6071. Este reglamento lo otorgan los copropietarios con el objeto de precisar sus derechos y obligaciones y en general regular su vida comn.

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Este reglamento debe ser otorgado por la unanimidad de los copropietarios y se debe reducir a escritura pblica, la que debe inscribirse en el Registro de hipotecas y gravmenes del conservador de Bienes Races respectivo. Este reglamento tiene fuerza obligatoria, no solo respecto de los copropietarios que lo otorgan, sino que va a afectar a los futuros adquirentes (art. 55 y 56 de la ley). La jurisprudencia ha sealado que aunque la ley exige que el reglamento sea acordado por la unanimidad de los interesados, no existe ningn impedimento para que la persona que construye el edificio, proceda a redactar el reglamento y a reducirlo a escritura publica en forma anticipada, de manera que los adquirentes de los departamentos, solo adhieran a un reglamento ya existente. La ley establece que el representante legal de la comunidad es el administrador, todo edificio debe tener un administrador y este es nombrado por los copropietarios deacuerdo a los qurums que fije el reglamento, y puede ser un propietario o un tercero; dura un ao en el cargo y puede ser reelegido en forma indefinida y se puede remover por la asamblea de copropietarios. Si no existe acuerdo para designarlo, lo debe hacer el juez y en ese caso debe recaer en un propietario. Si el reglamento no establece un qurum para su designacin, la ley seala que debe ser nombrado por la asamblea de propietarios, por la mayora de los 2/3 (art. 57 de la ley) La asamblea de propietarios, es el rgano que debe resolver todo lo concerniente a la administracin y conservacin de los bienes comunes y sus acuerdos los toma por la mayora que represente a lo menos los 2/3 del valor del edificio. Actos de disposicin sobre el piso o departamento. Como el propietario es dueo exclusivo de su piso o departamento, puede disponer libremente de l, puede transferirlo y transmitirlo, la nica particularidad que existe, es que en la escritura, se debe insertar una copia autntica del certificado que otorgue la Direccin de Obras Municipales respectiva, estableciendo que el edificio cumple con las exigencias que seala el reglamento de la ley 6071, que establece los requisitos que deben cumplir los edificios que se someten a la ley de propiedad horizontal. El propietario puede hipotecar o gravar libremente su departamento, aun cuando el edificio no est terminado y por lo tanto existir una hipoteca sobre cosa futura y la ley establece que mientras no est construido el edificio, la hipoteca afectar la parte del suelo que le corresponde al propietario, sin embargo, una vez terminado el edificio, no ser necesario una nueva inscripcin, porque gravar automticamente al piso o departamento que se construya. (art. 52 y 53 de la ley). Derechos de los propietarios. Hay que distinguir: 1. derechos respecto al piso o departamento. Los propietarios son dueos individuales y por lo tanto tienen amplia libertad, pero para asegurar una convivencia armnica, existen ciertas limitaciones, a saber: a) Cada propietario debe usar su piso o departamento en forma tranquila y ordenada. b) Ningn propietario puede destinar su departamento a un objeto distinto de aquel para que fue construido o que debe permitirse deacuerdo a su naturaleza y ubicacin o de la costumbre del lugar. c) No se puede ejecutar ningn acto que perturbe la tranquilidad de los dems propietarios o que comprometa la seguridad, solidez o salubridad del edificio. (art. 51 inc. 1, 2 y 3 de la ley). 2. derecho respecto de los bienes comunes. a) Los copropietarios tienen un derecho cuotativo, que deacuerdo a la ley se mide en proporcin o en relacin al valor del departamento (art. 47), y para estos efectos dicho valor es el que los propietarios le asignen unnimemente o a falta de acuerdo el que fija la justicia ordinaria, de acuerdo a las reglas de las tasaciones (art. 65) b) Cada propietario tiene derecho a usar los bienes comunes siempre que los destine segn su uso natural y sin perjuicio del justo uso de los dems. (art. 49) Obligaciones respecto de los bienes comunes. 1.- No se le pueden hacer innovaciones a los bienes comunes si no se cuenta con el consentimiento unnime de los copropietarios. 2.- Todos los copropietarios deben concurrir a las expensas de conservacin de los bienes comunes, en proporcin al valor del departamento. Estas expensas comunes, tambin se denominan gastos comunes y tienen la particularidad de ser considerados una carga real, nos remitimos a lo visto. El crdito que tiene la administracin por las expensas comunes, tiene un privilegio de la 4 clase, lo que permitir que se pague antes, cualquiera que sea su fecha, siempre que el crdito se haga

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efectivo sobre el departamento, porque si la administracin se dirige contra otros bienes del deudor, no tendr esta preferencia para el pago, pues la regla general es que los crditos de la 4 clase., se paguen por el orden de sus fechas. Con todo, este crdito por las expensas comunes, tiene las siguientes particularidades: La regla general, es que los crditos de la 4 clase sean generales, es decir, afecten todo el patrimonio del deudor, en cambio este crdito es especial, porque solo se refiere al departamento. Asimismo, la regla general, es que los crditos de la 4 clase, no subsistan respecto de los bienes que salen del patrimonio del deudor, pero este privilegio puede hacerse efectivo sobre el departamento, aunque pase a manos de un tercero adquirente. La regla general, como se dijo, es que los crditos de la 4 clase se paguen por el orden de sus fechas, pero este crdito y respecto al departamento en cuestin, se paga 1 que cualquier otro crdito de la misma clase (4), cualquiera que sea su fecha. Por ltimo cabe sealar que todas estas particularidades se han establecido para garantizar los crditos de la comunidad y para hacer mas expedita la labor de la administracin.

I.- DE LOS MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD Y DEMS DERECHOS REALES Don Fernando Fueyo, define los modos de adquirir diciendo que son ciertos hechos materiales o jurdicos a los cuales la ley le atribuye la virtud de hacer nacer o traspasar el derecho de dominio. Esta definicin es una de las mas certeras y completas, sin embargo, la doctrina ha sealado que le falta un elemento, que dice relacin con el acto jurdico; proponiendo entonces, el siguiente concepto son ciertos hechos, o actos materiales o jurdicos a los cuales la ley le atribuye la virtud de hacer nacer o traspasar el derecho de dominio u otro derecho real Por su parte, don Luis Claro Solar, sostiene que los modos de adquirir representan la causa jurdica inmediata, que da nacimiento a un derecho real a favor de una persona. El C.C. no da ninguna definicin de los modos de adquirir, solo se limita a enumerarlos en el art. 588, sin embargo, a esta enumeracin hay que agregar otro modo de adquirir, no enumerado, a saber, la ley. Por lo tanto, son modos de adquirir: La ocupacin. Es un modo de adquirir el dominio de las cosas corporales muebles que no pertenecen a nadie y cuya adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas o por el derecho internacional. (art. 606 y sgtes.). La accesin. Es un modo que permite hacerse del dominio de cosas corporales muebles o inmuebles y consiste, en que el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce o de lo que se junta a ella (art. 643 ). La tradicin. Permite adquirir el dominio de las cosas tanto corporales como incorporales, muebles o inmuebles y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro habiendo por una parte, la facultad e intencin de transferir el dominio y por la otra, la capacidad e intencin de adquirirla. (art. 670 memoria) La prescripcin adquisitiva. Permite adquirir el dominio de todas las cosas corporales, sean muebles o inmuebles y permite adquirir tambin ciertas cosas incorporales que son los derechos reales. La mayora de la doctrina considera que los derechos personales no se pueden poseer y la posesin es un elemento esencial de la prescripcin, por lo tanto, segn este criterio, los derechos personales no podran adquirirse por prescripcin, porque no se pueden poseer. La prescripcin opera tanto como modo de adquirir, como de extinguir y as lo reconoce la ley en el art. 2492; y se puede definir como un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberse posedo durante un cierto tiempo y concurriendo los dems requisitos legales. La sucesin por causa de muerte. Este modo, permite adquirir el dominio de todos los bienes del causante, sean muebles o inmuebles, derechos reales o personales; o bien una parte o cuota del patrimonio del causante y siempre que estos bienes sean transmisibles, en este sentido, la regla general, es que todos los derechos sean transmisibles. El CC. a diferencia de los otros modos de adquirir, no lo define, y es la doctrina la que elabor un concepto, a saber Es un modo de adquirir el dominio de todos los bienes, derechos y obligaciones transmisibles de una persona difunta o una cuota de ellos o de una o mas especies o cuerpos ciertos

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pertenecientes a su patrimonio, en virtud del llamamiento que hace a suceder la ley o el propio causante a travs de su testamento. La ley. No esta consagrado en el art. 588; permite adquirir el dominio tanto de las cosas incorporales como corporales y va a operar cuando sea la propia ley la que haga nacer o traspasar un derecho real, por ej. en la sociedad conyugal el marido se hace dueo de los frutos de los bienes propios de la mujer y el modo de adquirir que opera, es la ley; otro ej. cuando se dicta una ley expropiatoria, el Fisco se hace dueo del inmueble por la sola disposicin de la ley. Este modo de adquirir es excepcional y solo procede cuando no sea posible aplicar alguno de los otros modos de adquirir. Por lo tanto, existen modos de adquirir que solo operan respecto de los bienes corporales, como la ocupacin o la accesin; existen otros, que no pueden aplicarse a los derechos personales, como la prescripcin y tambin existen otros amplios, que operan tanto respecto de las cosas corporales como incorporales, tal es el caso de la tradicin, sucesin por causa de muerte y la ley. Los modos de adquirir, sirven para obtener cualquier derecho real y no solo el de dominio, incluso algunos permiten adquirir derechos personales, lo que ocurre, es que don Andrs Bello, siempre ejemplific con el dominio, pero lo que se dice del dominio, se extiende a todos los derechos reales. Ej. art. 570. Clasificacin de los modos de adquirir. Pueden hacerse varias, segn sea el punto de vista que se tome como base. Nosotros nos referiremos a las siguientes: I. Modos de adquirir originarios y derivativos; II. A ttulo universal y a ttulo singular; III. A ttulo gratuito y a ttulo oneroso, y IV. Por acto entre vivos y por causa de muerte.

I.

Originarios y derivativos. El modo de adquirir es originario, cuando hace adquirir la propiedad independientemente de un derecho anterior de cualquier persona (la ocupacin, la accesin y la prescripcin). Si bien la cosa, en este ltimo caso, perteneca antiguamente a otro dueo, ste la perdi por prescripcin adquisitiva del tercero, el prescribiente, y automticamente cesa el dominio anterior, naciendo el nuevo sin relacin al antiguo. El modo de adquirir es derivativo cuando hace adquirir una propiedad fundado en un precedente derecho que tena otra persona. Eje. La tradicin y la sucesin por causa de muerte. Tiene importancia distinguir entre un modo de adquirir y otro, porque cuando es originario, para medir el alcance del derecho que se adquiere, hay que atender al titular, y nada mas. Si yo adquiero por ocupacin, se mira solo mi acto de ocupacin. En el caso de los modos de adquirir derivativos, para ver el alcance, la fuerza, la perfeccin del modo, hay que atender tambin al derecho que tena el otro dueo, por que nadie puede transferir o transmitir ms derechos de los que tiene. De aqu que en la tradicin, si el tradente no es dueo, no transfiere el dominio; y si la cosa est hipotecada, tambin pasa con la hipoteca; y el difunto no transmite a los herederos sino los derechos que tiene. A ttulo universal y a ttulo singular. En cuanto a la individualizacin de los bienes que se adquieren, los modos de adquirir pueden ser a ttulo universal y a ttulo singular. Es a ttulo universal el modo por el cual se adquiere la universalidad de los bienes de una persona o una parte alicuota de ella. Es a ttulo singular el modo por el cual se adquieren bienes determinados. En otras palabras, el modo de adquirir a ttulo universal hace adquirir a una persona todo el patrimonio de otra o una cuota-parte (representado por una fraccin) de este patrimonio; el modo a ttulo singular o particular hace adquirir determinado bien, determinado derecho, o determinados bienes o determinados derechos. Respecto de esta clasificacin, podemos observar lo siguiente: a) Hay dos modos que siempre son a ttulo singular: la accesin y la ocupacin. b) Hay un modo que indistintamente puede ser a ttulo universal o a ttulo singular: la sucesin por causa de muerte.

II.

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c) Hay dos modos que por regla general son a ttulo singular: la tradicin y la prescripcin, salvo que se trate de la cesin o prescripcin de una herencia (situacin del heredero putativo o aparente), caso en que son a ttulo universal.

III. Modos

de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso. Segn el sacrificio pecuniario que imponen, se clasifican de esta manera. Es a ttulo gratuito, cuando el que adquiere el dominio no hace sacrificio pecuniario alguno, Ej. la ocupacin; La sucesin por causa de muerte; y la prescripcin. Es a ttulo oneroso, cuando al adquirente la adquisicin del dominio le significa un sacrificio pecuniario. La tradicin por ende, puede ser tanto a ttulo gratuito como a ttulo oneroso.

IV. Por acto entre vivos y por causa de muerte. Son modos de adquirir por causa de muerte los
que para operar presuponen la muerte de la persona de la cual se deriva el derecho; y modo de adquirir por acto entre vivos los que para operar no presuponen esa muerte. Entran en esta ltima categora la ocupacin, la accesin, la tradicin y la prescripcin. Mediante los modos de adquirir se puede adquirir toda clase de derechos y no slo el de dominio. a pesar de que el art. 588 est ubicado en el ttulo correspondiente al derecho de dominio, debe advertirse que los modos de adquirir tambin sirven para adquirir otros derechos reales, y aun derechos personales. Se puede adquirir un derecho solo por un modo de adquirir. Se comete una falta de lgica cuando se dice que una persona adquiere un derecho por dos modos de adquirir; por que cuando opera un modo, no opera otro. La Corte Suprema y de Apelaciones, en innumeras sentencias han declarado que si bien se puede poseer una cosa por varios ttulos (venta y prescripcin), el dominio se adquiere por uno solo (tradicin o prescripcin). Es decir, basta un modo de adquirir; no pueden concurrir varios respecto de unos mismos bienes. La tradicin para que opere, requiere un ttulo. Para adquirir el dominio cuando opera la tradicin, se requiere que haya tambin un ttulo traslaticio de dominio. Desde este punto de vista, puede decirse que el ttulo es la causa que habilita para adquirir el dominio, es la causa remota de la adquisicin del dominio. Y en este caso se requiere un ttulo, por las siguientes razones: 1. Por que as lo dice expresamente el art. 675. El ttulo es traslaticio de dominio, cuando sirve para traspasarlo. Ej. la compraventa, donacin, etc. 2. Porque, segn el criterio de nuestro Cdigo, siguiendo al Derecho Romano, de los contratos solo nacen derechos personales y jams derechos reales, en consecuencia, para adquirir el dominio, se requiere la existencia de un modo de adquirir, que en el caso del contrato es la tradicin. Ej. si yo compro una casa a Pedro, por el contrato de compraventa no me hago dueo de la casa, solamente adquiero un derecho personal para exigirle a Pedro que me entregue la casa. y cuando Pedro me hace entrega de ella?, cuando es inscrita en el conservador de Bienes Races, solo entonces adquiero la casa y me transforma en dueo de ella. Solo paso a ser dueo en virtud del modo de adquirir. Todos los modos de adquirir necesitan de ttulo? La doctrina ha discutido, si siempre se requiere de un ttulo y de un modo de adquirir o slo esta exigencia es necesaria en la tradicin; bastando en los dems casos con el modo de adquirir. Para don Arturo Alessandri, todos los modos de adquirir requieren de un ttulo previo. Lo que ocurre es que en algunos modos de adquirir, como en la ocupacin, la accesin y la prescripcin, el modo de adquirir se confunde con el ttulo, porque operan en forma simultnea, pero existe tanto el ttulo como el modo de adquirir. Respecto de la tradicin no hay dudas que se requiere de un ttulo previo, porque como se dijo, es la propia ley la que en el art. 675, expresamente lo exige. En el caso de la sucesin por causa de muerte, el ttulo ser o la ley o el testamento, segn si la sucesin es testada o intestada. Para otros autores como don Guillermo Correa, Manuel Somarriva o don Hugo Rossende, solo hay necesidad de ttulo en la tradicin, y que la opinin contraria ha querido generalizar, ampliando lo que solo se aplica a un modo de adquirir, la tradicin.

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Ellos sealan que el art. 588 que es el que enumera los modos de adquirir, no exige un ttulo previo y solo respecto de la tradicin se hace tal exigencia, por lo tanto, resulta lgico que respecto a los dems modos de adquirir no se exija un ttulo. Adems sealan que siguiendo el criterio de Alessandri se llega a un absurdo, porque si es cierto que el ttulo se confunde con el modo de adquirir en la ocupacin, accesin y prescripcin, esto reflejara la intimidad del ttulo y por lo tanto se hace absurdo exigirlo. Asimismo, en el caso de la sucesin por causa de muerte, sostienen que la posicin contraria no puede aplicarse, porque hay oportunidades en que la sucesin es en parte testada y en parte intestada, lo que significara que habra dos ttulos al mismo tiempo y existe acuerdo en estimar que respecto a un derecho solo puede operar un ttulo y un modo de adquirir. LA OCUPACION Definicin. Esta definido en el art. 606 y se puede sealar que es un modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, por medio de la aprehensin material de ellas y con el nimo de adquirirlas en dominio, y siempre que esta adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas o el derecho internacional. Requisitos. Para que tenga lugar la ocupacin, es menester que se renan los tres requisitos siguiente: 1. Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie, o sea, de la que los romanos llamaban. Res nullius; 2. Que su adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas o por el derecho internacional, y 3. Que haya aprehensin material de la cosa, con intencin de adquirirla. Debe tratarse de cosas sin dueo. Este requisito es de la esencia de la ocupacin porque, como expresamente lo dice el art. 606, slo pueden adquirirse por ocupacin las cosas que no pertenecen a nadie, es decir, las cosas que no tienen dueo, sea porque no lo han tenido nunca, sea porque lo tuvieron y dejaron de tenerlo, por haber permanecido largo tiempo ocultas, o porque el dueo las ha abandonado voluntariamente para que las haga suyas el primer ocupante. No han tenido nunca dueo: los animales bravos o salvajes, las perlas y conchas que arroja el mar y que no tienen seales de dominio anterior, las cosas comunes a todos los hombres, que si bien nadie puede apropirselas en el todo, no hay inconveniente para que cualquiera persona se apropie de una fraccin de ella. Cosas que han tenido dueo y han dejado de tenerlo, las que su dueo abandona para que las haga suyas el primer ocupante, como las monedas que se arrojan a la multitud (res derelictaes). Tambin han tenido dueo y han dejado de tenerlo: el tesoro, es decir, las monedas o joyas que han permanecido largo tiempo ocultas sin que se sepa quien ha sido su dueo; los animales domesticados que recobran su libertad natural. De lo dicho, resulta que en Chile solo pueden adquirirse por ocupacin las cosas muebles, porque, con arreglo al art. 590, son bienes del Estado todas las tierras que estando situadas dentro de los limites territoriales de la repblica, carecen de otro dueo. De aqu que en Chile no hay tierras sin dueo y, por lo tanto, no podran adquirirse tierras por ocupacin. Por cierto, nos referimos a la ocupacin propiamente dicha , como modo de adquirir el dominio, y no a la aprehensin que con otros requisitos constituye la posesin que puede llevar a la adquisicin del dominio por el modo de adquirir llamado usucapin o prescripcin adquisitiva. Este modo de adquirir el dominio queda reducido, pues, a las cosas muebles corporales, porque las cosas incorporales no pueden ser objeto de aprehensin material, y no podra, por lo tanto, llenarse este requisito. La adquisicin de las cosas no debe estar prohibida por las leyes chilenas o por el derecho internacional. Expresamente seala este requisito el art. 606. De acuerdo con esto, los animales que segn las leyes chilenas pueden ser adquiridos por la caza o por la pesca, no pueden serlo en la poca en que las leyes u ordenanzas respectivas prohiban la caza o pesca de determinadas especies (vedas). El derecho internacional, prohbe la piratera y el pillaje, la ocupacin de ciertos bienes particulares en caso de guerra, como los depsitos de los bancos. Debe haber aprehensin material de la cosa con intencin de adquirirla. Dentro de este requisito, hay que distinguir, pues, dos elementos: La aprehensin material y el nimo de adquirir el

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dominio. El primero de estos elementos es material, real o de hecho; el segundo, es un elemento intencional. Aquel elemento no puede faltar en la ocupacin, porque todo modo de adquirir es un hecho, al cual la ley le atribuye la virtud de realizar la adquisicin del dominio, y como es ste el hecho material al que la ley atribuye tal efecto, es lgico que si falta, no hay modo de adquirir. Tampoco puede estar ausente el nimo, y por esa razn los dementes y los infantes, que carecen en absoluto de voluntad, no pueden adquirir por ocupacin; faltara el requisito de hecho el elemento intencional. La aprehensin puede ser real o presunta: es real, cuando efectivamente el individuo toma la cosa; presunta, cuando a pesar de no haber aprehensin material, el individuo ejecuta actos que ponen de manifiesto su intencin de adquirir la cosa, como el que buscando un tesoro lo pone a la vista; el cazador que ha herido un animal y lo va persiguiendo. La 1. 2. 3. Diversas clases de ocupacin. doctrina reconoce tres clases o especies distintas de ocupacin, a saber: La ocupacin de cosas animadas (caza y pesca). La ocupacin de cosas inanimadas (invencin o hallazgo) Algunos autores consideran como otra forma de ocupar, la captura blica.

1. Ocupacin de cosas animadas. El art. 607 regula este tipo de ocupacin. La caza y la pesca permite adquirir el dominio de los animales bravos y en determinadas circunstancias, tambin el de los domsticos. Para estos efectos, la ley clasifica a los animales en tres categoras (art. 608): a) Animales bravos o salvajes. Son aquellos que viven naturalmente libres e independientes del hombre, no siempre son feroces, ej. peces, abejas, palomas. Estos animales bravos no tienen dueo y por lo tanto se pueden adquirir por ocupacin. c) Animales domsticos. Son aquellos que pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre, como las gallinas, las ovejas. Estos animales, la ley entiende que tienen dueo y por lo tanto no pueden adquirirse por ocupacin. d) Animales domesticados. Son aquellos que pese a ser bravos por su naturaleza, se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre. Estos animales domesticados, se van a regir por las reglas de los domsticos, mientras reconozcan el imperio del hombre; sin embargo, cuando dejen de hacerlo, vuelven a regirse por las reglas de los animales bravos. Ej. colmena de abejas. Por otro lado, para evitar problemas o conflictos entre el cazador y el dueo del terreno, la ley autoriza a cazar en tierras propias o en ajenas, con permiso del dueo (art. 609 y 610). Respecto a la pesca, la ley que la regula , es la ley general de pesca y agricultura (ley 19.473 de 27/9/1996). Esta ley regula lo relativo a la pesca extractiva industrial, estableciendo un rgimen de libertad con ciertas restricciones, una de las cuales se refiere a la pesca artesanal, porque a esta se le reserva el ejercicio de las actividades pesqueras extractivas en una franja del mar territorial de 5 millas marinas, medidas desde las lneas de base. Respecto a la pesca deportiva, esta ley consagra un rgimen de libertad y la define como aquella realizada por personas naturales nacionales o extranjeras que tiene por objeto la captura de especies hidrobiolgicas en aguas terrestres interiores, mar territorial o zona econmica exclusiva, sin fines de lucro y con el propsito de deporte, recreo, turismo o pasatiempo. Volviendo a nuestro tema y en relacin a la pesca, el cdigo ha sealado que para pescar en aguas ajenas, se debe contar con el permiso del dueo, rigiendo las mismas reglas del art. 610. Se entiende que el cazador o pescador se hace dueo del animal o pez, en los tres casos siguientes: a) Cuando lo ha tomado materialmente. b) Cuando lo ha herido gravemente, de manera que ya no le sea fcil escapar, y mientras el cazador persiste en perseguirlo. Pero si el animal herido entra en tierras ajenas donde no es lcito cazar sin permiso del dueo, podr ste hacerlo suyo (art. 617). c) Cuando el animal ha cado en trampas o en las redes del cazador, siempre que haya construido las trampas o tendido las redes en parajes en que sea lcito cazar. (art. 617).

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En relacin a las abejas y las palomas, estos son animales bravos y por lo tanto pueden adquirirse por ocupacin con las limitaciones de los art. 620 y 621; estas disposiciones son una aplicacin de la regla del art. 619. 3. Ocupacin de cosas inanimadas. A) La invencin o hallazgo. Es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella. De este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias que arroja el mar, y que no presentan seales de dominio anterior. (art. 624, inc. 1 y 2) Se llama invencin porque viene del latn invenire, que quiere decir hallar. Requisitos: 1.- Que se trate de cosas inanimadas. 2.- Que se trate de una res nullius, es decir, cosas que no tienen dueo. 3.- Que el que encuentre la cosa se apodere de ella, por que de lo contrario no existe intencin de adquirir el dominio. B). Cosas abandonadas al primer ocupante. La ley, no obstante haber enunciado el principio de que slo las cosas que a nadie pertenecen son susceptibles de invencin o hallazgo (art. 624, inc. 1), ha asimilado, en el inciso 3 del mismo artculo, a las cosas que no han tenido nunca dueo, las cosas que los romanos llamaban res derelictaes, aquellas cosas que el propietario abandona para que las haga suyas el primer ocupante. Para que una cosa tenga el carcter de res derelictae, es menester que la intencin o nimo del propietario de renunciar a su dominio, sea manifiesto, porque es regla general en derecho que las renuncias no se presumen, como tampoco se presume el nimo de donacin. C). El tesoro. Se encuentra regulado entre los art. 625 a 628. Est definido en el art. 625, inc. 2 (memoria). Requisitos: 1.- Que se trate de cosos muebles, porque en Chile no se pueden adquirir por ocupacin los inmuebles. 2.- Es menester que se trate de monedas, joyas u otros efectos preciosos. 3.- Es necesario que se trate de objetos elaborados por el hombre. 4.- Es necesario que tales objetos hayan estado escondidos durante largo tiempo. 5.- es menester que no haya memoria o indicio del dueo del tesoro. Para determinar a quien pertenece el tesoro; distincin: a). Si lo ha descubierto el propietario del suelo, a l pertenece la totalidad del tesoro (art. 626, inc. 3); la mitad a ttulo de propietario y la otra mitad a ttulo de descubridor. El dominio del tesoro no lo adquiere el propietario por accesin, como se cree, sino por ocupacin, es decir, es necesario que sea l el que lo descubra. b). Si el tesoro es descubierto por un tercero en suelo ajeno, hay que volver a distinguir: 1. Si el descubrimiento ha sido fortuito o es el resultado de pesquisas efectuadas con la voluntad del dueo, y 2. Si el descubrimiento es el resultado de pesquisas realizadas contra o sin la voluntad del dueo. En el primer caso, se divide por iguales partes entre el descubridor y el dueo del suelo (art. 626, inc. 1 y 2). En el segundo caso, todo el tesoro pertenece al propietario del suelo. El inc. 3 del art. 626 al decir en los dems casos, est comprendida la situacin que examinamos. Algunos autores consideran como otra forma de invencin o hallazgo, la situacin de los muebles al parecer perdidos, pero la mayora de la doctrina y nuestra jurisprudencia, han considerado que estos bienes no pueden adquirirse por ocupacin, porque no han sido abandonados por sus dueos, y por lo tanto falta un requisito para que opere este modo de adquirir, a saber, que la cosa no pertenezca a nadie. Los muebles al parecer perdidos, no son res nulluis, porque ellos tiene dueo y por lo tanto el que encuentra uno de estos bienes, debe ponerlo a disposicin de su dueo, siguiendo el procedimiento consagrado en el Art. 629 y sgte. Este procedimiento, sintticamente se resume en: a.- El que se encuentra el mueble al parecer perdido, debe ponerlo a disposicin de su dueo. b.- Si nadie reclama la cosa, esta debe ponerse a disposicin de la autoridad, que no es otra que la Municipalidad respectiva. c.- La Municipalidad debe dar aviso de esta situacin, por medio de una publicacin en un diario de la comuna o provincia, en el aviso se debe sealar las caractersticas del bien encontrado y el da y

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lugar en que fue hallado. Este aviso debe publicarse hasta por tres veces, mediando treinta das entre un aviso y otro. d.- Si en el mes subsiguiente al del ltimo aviso, no apareciere nadie reclamando la especie, esta ser venida en publica subasta. De cualquier manera, hasta antes que la subasta se verifique, el dueo puede recuperar la especie, con todo una vez subastada, pierde definitivamente el dominio (Art. 633) e.- Una vez efectuado el remate, con el producto de l se costearn los gastos en que incurri el Municipio; el remanente se divide en partes iguales entre el descubridor y la Municipalidad. Si el dueo de la cosa quiere recuperarla, debe pagar a la Municipalidad los gastos de conservacin en que ella haya incurrido. En este caso la ley regula dos premios distintos: 1.- Premio de salvamento, Que es aquel que se concede al que encontr la especie, como un estimulo para fomentar el que las personas entreguen los bienes muebles al parecer perdidos. Su monto lo determina la Municipalidad, 2.- La recompensa, Que es aquella que promete el dueo de la especie que tiene una particularidad, porque en una declaracin unilateral de voluntad y sin embargo obliga. De acuerdo a la ley, solo hay cinco fuentes de las obligaciones, no se menciona la Declaracin Unilateral de Voluntad dentro de ellas. En nuestra legislacin, hay nicamente dos casos en que esta declaracin obliga; a saber, la Oferta y la Recompensa. Las personas que encuentran un mueble al parecer perdido, deben optar por el premio de salvamento o la recompensa. Si opta por la recompensa, el dueo de la cosa est obligado a pagar. Con todo, si la persona que encuentra el bien mueble al perecer perdido y no cumple con el procedimiento antes descrito, la ley le aplica sanciones civiles y penales (Art. 631) Las especies nufragas. Son aquellas que proceden de una nave que naufraga en las costas de la Repblica o que el mar arroja a ellas y que consiste en los fragmentos de un buque o en efectos provenientes de la carga de este, y las cosas que los navegantes arrojan al mar, para aliviar la carga en una tempestad o por temor a un naufragio. Tambin se consideran especies nufragas, las que en puertos habilitados para el comercio caen al fondo del mar, o de ros navegables, ej.: las anclas, cadenas, maquinarias. Algunos autores sostienen que las especies nufragas se pueden adquirir por ocupacin, sin embargo la mayora de la doctrina considera que esto no es posible, toda vez que las especies nufragas, no son res nullius, tiene dueo y este no las ha abandonado en forma voluntaria, puesto que ha tenido que hacer una abandono forzado. En este caso se aplica el mismo procedimiento, que el que se regula para los muebles al parecer perdidos, con las modificaciones establecidas en los Art. 636 y sgte. 4. La captura blica. Esta se encuentra regulada en los Art. 640 y sgtes. Para la mayora de los autores, no es propiamente una forma de ocupacin, porque a travs de ella no es posible que cualquier persona pueda adquirir su dominio; esto se reserva nicamente para los estados en conflicto, no opera respecto de particulares. Esta consiste en la apropiacin de bienes muebles e inmuebles de estados enemigos efectuadas en guerra de nacin a nacin. Con el transcurso del tiempo, la captura blica, lentamente ha ido perdiendo importancia, y hoy por hoy queda reservada fundamentalmente a la guerra martima. LA ACCESION. Concepto. El C.C. define la accesin en el art. 643. Puesto que este Art. no distingue, la accesin es un modo de adquirir de todo lo que se junta a una cosa, sea natural, sea artificialmente. El hecho material que produce el efecto jurdico de operar la adquisicin del dominio, es la unin de una cosa a otra, y como este fenmeno slo es posible en las cosas corporales, la accesin es un modo de adquirir que slo se aplica a estas cosas. Especies de accesin. Tradicionalmente la accesin se divide en accesin discreta y accesin continua. a). La accesin discreta, llamada tambin por produccin o accesin de frutos, es la que deriva del mismo cuerpo o cosa madre por medio del nacimiento o produccin; se manifiesta en la generacin de los productos o frutos.

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b). La accesin continua, llamada tambin por unin o accesin propiamente tal, es la que resulta de la agregacin de dos o mas cosas diferentes que, luego de unidas, forman un todo indivisible. Ej. con materiales propios se edifica en suelo ajeno. Esta accesin puede ser mobiliaria o inmobiliaria, segn se realice en beneficio de una cosa mueble o inmueble. Tambin puede ser natural o artificial. La primera es debida a la fuerza de la naturaleza; la artificial o industrial, a la mano del hombre. Algunos distinguen una tercera especie de accesin continua, la mixta, denominada as a la que proviene de la naturaleza y de la industria o trabajo humano conjuntamente. Ej. la plantacin, siembra. Sin embargo, se ha observado, que esta divisin es superflua, inexacta e intil, pues a lo que debe atenderse, es al agente inicial que provoca la accesin continua; y, consideradas las cosas en esta forma, es evidente que la siembra y la plantacin son accesiones industriales. Fundamento. A). Una parte de la doctrina estima que toda accesin, sea discreta o continua, tiene por fundamento el principio jurdico de que lo accesorio sigue a lo principal. B). Otra parte de la doctrina considera que, su fundamento estara en el propio derecho de dominio, porque se dice que es una aplicacin, extensin o manifestacin de este. Naturaleza jurdica. El problema de la naturaleza jurdica de la accesin consiste en determinar si es verdaderamente un modo de adquirir y crea una relacin jurdica nueva o si, por el contrario, se trata de una simple facultad o extensin del dominio, que nada nuevo crea, sino simplemente prolonga la misma relacin jurdica de la propiedad. a) Algunos piensan que toda accesin, sea continua o discreta, es un modo de adquirir. Nuestro cdigo sigue este punto de vista, pues dice que la accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce (accesin discreta), o de lo que se junta a ella (accesin continua). Art. 643. b) Gran parte de la doctrina, sin embargo, considera que la accesin no es propiamente un modo de adquirir, sino que una simple manifestacin o extensin del derecho de dominio y ello porque el que adquiere una cosa por accesin, lo hace en virtud y a consecuencia del dominio que tena sobre otra cosa, porque la cosa accesoria pierde su individualidad al unirse con la principal y para la adquisicin de la accesoria no se precisa de un nuevo ttulo, porque el ttulo de la cosa principal es considerado como suficiente. Asimismo, estos autores, consideran que la accesin no es un modo de adquirir, porque en ella no siempre est presente la voluntad del adquirente; ya que es perfectamente posible que el adquirente ignore que ha adquirido el dominio por accesin y pese a eso la accesin opera, y lo normal es que en los modos de adquirir intervenga la voluntad del adquirente, como por ej. en la ocupacin, el nimo. c). Finalmente, muchos autores dan una solucin eclctica. Dicen que solo la accesin continua es un verdadero modo de adquirir; la accesin discreta es una simple facultad del dominio, el ejercicio de la facultad de goce, que habilita al dueo de una cosa para apropiarse de los productos y frutos que ella genera. La accesin de frutos, discreta o por produccin. La accesin de frutos, de acuerdo con el espritu y letra del cdigo, es el modo de adquirir lo que la cosa produce. Esto est muy lejos de ser un modo de adquirir y de ser accesin. En efecto, mientras los frutos estn adheridos a la cosa que los produce, no hay accesin, porque forman parte de la cosa misma, y si el dueo de la cosa lo es de los frutos, no lo es por accesin, sino por que forman parte de la cosa, de la misma manera que el dueo de un lpiz lo es de la tapa. En seguida, la utilidad de los frutos se obtiene separndolos de la cosa que los produce y desde el momento que se separan, deja de haber accesin, deja de haber acrecimiento o aumento de la cosa principal. De manera que pendientes los frutos no hay accesin, porque los frutos forman parte integrante de la cosa principal, y separados, es un absurdo, es contrario al sentido comn pretender que haya accesin. Sin embargo, el C.C. en su art. 643, considera que el propietario adquiere los frutos por accesin. Productos y frutos. El C.C. chileno dice que los productos de las cosas son frutos naturales o civiles (art. 643). Sostienen algunos que esta disposicin importa confundir productos y frutos. Estos (frutos), serian aquellas cosas que, peridicamente y sin alteracin sensible de su sustancia, produce una cosa, por

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ej. frutas, flores. Los Productos, en cambio, serian aquellas cosas que derivan de la cosa-madre, pero sin periodicidad, y su aprovechamiento produce un grave deterioro en esta, por ej. madera de un rbol, carne de un animal. Diferencias entre frutos y productos. 1.- Los frutos se dan peridicamente; los productos no. 2.- En los frutos, el aprovechamiento por parte del hombre, no deteriora la cosa-madre o bien si existe deterioro, este es mnimo; En el caso de los productos, este aprovechamiento produce la destruccin de la cosa-madre o a lo menos, un sensible deterioro de ella. Clasificacin de los frutos. Segn el art. 643, los frutos son naturales o civiles. Naturales. Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana. (art. 644). Los frutos naturales comprenden, pues, a los naturales propiamente tales (o sea, los espontneamente producidos por una cosa) y a los frutos industriales (es decir, los que produce una cosa con la ayuda de la industria humana, como el vino). Estado en que pueden encontrarse los frutos naturales. El propio art. 645 responde esta interrogante, a saber: Pendientes. Mientras que adhieren todava a la cosa que los produce, como las plantas que estn arraigadas al suelo. Percibidos. Son los que han sido separados de la cosa productiva, como las maderas cortadas, las frutas y granos cosechados. Consumidos. Cuando se han consumido verdaderamente o se han enajenado. Esta clasificacin no tiene ninguna importancia respecto al propietario de la cosa; nicamente la tiene respecto de terceros, porque stos slo se hacen dueos de los frutos mediante su percepcin. Civiles Son las utilidades o rendimientos que se obtienen de una cosa como equivalente del uso o goce que de ella se proporciona a un tercero merced a una relacin jurdica. Los frutos civiles constituyen para el propietario, el derecho de goce de la cosa, porque representan los frutos que l habra obtenido si hubiera explotado personalmente esa cosa, de manera que los frutos civiles no son producidos por la cosa misma, no salen de la cosa, sino que son producidos con ocasin de la cosa. Ejemplo tpico de frutos civiles son las rentas de arrendamiento, intereses de capital. Estado en que pueden encontrarse los frutos civiles. Los frutos civiles se dividen en pendientes y percibidos. Pendientes. Mientras se deben. Percibidos. La ley dice que son percibidos desde que se cobran, pero la Corte Suprema ha sealado que el fruto civil esta percibido una vez que se ha pagado efectivamente. Accesin continua, por unin o propiamente tal. Tiene lugar cuando se unen don o mas cosas de diferentes dueos en forma que, una vez unidas, constituyen un todo indivisible. En este caso, a virtud del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, el dueo de la cosa principal se hace dueo de la cosa accesoria. Aqu s que la accesin es un modo de adquirir, porque el propietario de la cosa principal llega a ser dueo de la accesoria, precisamente por efecto de la accesin, hay aumento de la propiedad por efecto de una adquisicin nueva. Clases. La accesin propiamente tal puede ser de tres clases: a) Accesin de inmueble a inmueble o natural; b) Accesin de mueble a inmueble o industrial, y c) Accesin de mueble a mueble.

a)

Accesin de inmueble a inmueble o natural. Se llama tambin accesin del suelo y puede ser de cuatro clases: 1.- Aluvin; 2.- Avulsin; 3.- Mutacin del lveo de un ro o divisin de ste en dos brazos que no vuelven a juntarse, y 4.- formacin de nueva isla.

1.- Aluvin. (art. 649). El terreno de aluvin se forma por los sedimentos que el agua va depositando y hace que sta vaya poco a poco alejndose de su primitiva ribera. Requisitos. De la definicin se desprende que para que haya aluvin es menester:

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El retiro de las aguas debe ser lento e imperceptible. Es necesario que las aguas se hayan retirado completa y definitivamente, porque si el terreno es ocupado y desocupado alternativamente por ellas, no es aluvin, sino parte del lecho del ro o del mar, segn sea el caso. (art. 650).

A quien pertenece el terreno de aluvin. (art. 650). El terreno de aluvin pertenece por accesin, a los propietarios riberanos de un mar, de un ro o de un lago, sean estos de dominio pblico o privado, navegables o no, excepto en los puertos habilitados, donde el terreno de aluvin pertenece al estado. Para determinar los lmites de la parte del terreno de aluvin que accede a cada heredad, se prolongan, imaginariamente, las respectivas lneas de demarcacin directamente hasta el agua. 2.- Avulsin. (art. 652). consiste en el acrecentamiento de un predio, por la accin brusca de una avenida u otra fuerza natural violenta, que transporta una porcin del suelo de un lugar, a otro de distinto dueo. A quien pertenece la avulsin. En la avulsin, a diferencia del aluvin, hay un terreno perfectamente determinado y cuyo propietario es conocido. En este caso, el dueo del predio de donde la parte del suelo ha sido arrancada, conserva su dominio sobre ella, para el solo efecto de llevrsela; Pero si no la reclama dentro del subsiguiente ao, la har suya el dueo del predio a que fue transportada. (art. 652). 3.- Mutacin del lveo de un ro.....Un ro puede cambiar de dos maneras diferentes: cargndose a una de las riberas, dejando la otra definitivamente en seco, o bien cambiando enteramente de cauce, dejando completa y totalmente el anterior. En conformidad al art. 654, cuando el ro cambia de cauce, en cualquiera de estas dos formas, los propietarios riberanos tienen el derecho de hacer las obras necesarias para volver el ro a su antiguo cauce, con permiso de la autoridad competente, a saber, la Municipalidad respectiva. Propiedad de los terrenos que quedan descubiertos. Si los esfuerzos de los propietarios riberanos resultan infructuosos, hay que determinar, a quien pertenecen los terrenos que han quedado descubiertos. Si el ro se carga a una de las riberas, dejando la otra en seco, la parte descubierta accede a los propietarios riberanos, como en el caso del aluvin. (art. 654, inc. 1). Si el ro cambia totalmente de curso, se traza una lnea longitudinal que divida el cauce abandonado en dos partes iguales, y cada parte acceder a los propietarios de la respectiva ribera, dentro de sus respectivos lmites de demarcacin. (art. 654, inc. 2) En el caso del ro que se divide en dos brazos que no vuelven a juntarse, rige la regla del art. 655, que no es sino una aplicacin de las reglas generales estudiadas. Heredad inundada. Puede suceder que a consecuencia de un fenmeno natural, una heredad haya sido inundada. En este caso, si el terreno es restituido por las aguas dentro de los 5 aos subsiguientes, vuelve al dominio de sus antiguos dueos (art. 653), y se producen los efectos de la interrupcin natural de la prescripcin (art. 2502 N1). Pero si pasan mas de cinco aos sin que el terreno sea restituido por las aguas, el propietario pierde definitivamente su dominio, y si queda en descubierto despus de ese lapso, se le aplican las reglas de la accesin. 4.- formacin de una nueva isla. Es la cuarta y ltima de las accesiones de inmueble a inmueble, y se ocupa de ella, el art. 656. Para que tenga lugar esta forma de accesin, se requiere la concurrencia de dos requisitos: Que las islas se formen en ros o lagos no navegables por buques de mas de cien toneladas, sean de dominio pblico o privado. De lo contrario, la nueva isla pertenecer al Estado. (art. 597) La isla que se forme debe nacer con carcter definitivo. B) Accesin de mueble a inmueble o industrial. Se ocupa de esta especie de accesin los art. 668 y 669.

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Este tipo de accesin tiene lugar en los casos de edificacin y plantacin o siembra ejecutados en un inmueble, cuando los materiales, plantas o semillas pertenecen a distinta persona que el dueo del suelo. Se habla de accesin industrial, porque no se debe a un hecho de la naturaleza, sino a un hecho humano, a la industria del hombre. Requisitos para que opere esta forma de accesin: 1.- Es necesario que no exista un vnculo contractual previo. 2.- Resulta imprescindible que una de las partes ignore que est operando esta forma de accesin; Porque si tiene conocimiento y no lo impide; se ha concluido por la Corte suprema, que existira una convencin tcita. 3.- Necesario es que los materiales se incorporen al suelo o que las plantas o vegetales se arraiguen en l; y esto, porque la accesin es un modo de adquirir el dominio mediante la unin de una cosa a otra y esta solo se produce, cuando las cosas muebles, llegan a ser inmuebles por adherencia. Por lo tanto, mientras esto no se materialice, no existe accesin y el dueo de las cosas puede reclamarlas (art. 668, inc. 4). Una vez que los materiales, semillas o plantas se han incorporado al suelo, opera esta forma de accesin y en ese evento, se debe determinar quien se hace dueo de lo plantado, sembrado o edificado. De cualquier manera, aqu rige el principio de la accesoriedad, en virtud del cual, lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Y en este caso, la ley siempre considera como principal, el suelo, cualquiera sea su valor. Con todo, como la ley rechaza el enriquecimiento injusto, resulta necesario que el dueo del suelo indemnice al propietario de los materiales. En este evento, hay que distinguir dos situaciones: El dueo del suelo edifica, planta o siembra con materiales ,plantas o semillas ajenas. (art. 668). Hay que distinguir dos situaciones:

Que el dueo de los materiales no haya tenido conocimiento de ste uso. En este caso, lo edificado, plantado o sembrado, pertenecer al dueo del suelo, pero el deber responder ante el dueo de los materiales, dependiendo de alguna de las siguientes circunstancias: - El dueo del suelo actu con justa causa de error. Tuvo fundados motivos para creer que los materiales le pertenecan. En este caso, la ley seala que se obliga a pagar al dueo de los materiales, el justo precio de ellos o bien a restituir otros tantos materiales, de la misma calidad, cantidad y naturaleza, a su opcin. - El dueo del suelo actu sin justa causa de error, en forma negligente o apresurada. En este caso, adems de la obligacin reseada anteriormente, el dueo del suelo se obliga a indemnizar los perjuicios ocasionados. - Si el dueo del suelo acta a sabiendas, con dolo. En este caso, a parte de las dos obligaciones anteriores, el dueo del suelo queda expuesto a la sancin penal por delito de hurto. El dueo de los materiales, supo del uso que el dueo del suelo hacia. En este caso, el dueo del suelo se hace dueo de lo edificado, plantado o construido, sin importar su nimo, porque en cualquiera de los tres casos ya analizados, tiene la misma obligacin, a saber, pagar el precio de los materiales o devolver otros tantos de la misma calidad, cantidad y naturaleza; y esto, porque si el dueo de los materiales tuvo conocimiento; la jurisprudencia ha entendido que hubo una convencin tcita, y por lo tanto no existe la accesin, ya que hubo tradicin. (art. 668).

Cuando en suelo ajeno se construye, planta o siembra con materiales propios. (art. 669). Hay que distinguir dos situaciones:

Si el dueo del suelo no tuvo conocimiento, en este caso la ley le concede al dueo del suelo un derecho alternativo; puede optar o por hacer suyo lo plantado, sembrado o edificado, pagando las indemnizaciones que se regulan para los poseedores de buena o mala fe en las prestaciones mutuas; o bien, esta facultado para obligar al dueo de los materiales a pagarle el justo precio del terreno con los intereses corrientes. Si el dueo del suelo tuvo conocimiento; en este caso est obligado a pagar lo edificado, plantado o sembrado, no tiene otra alternativa, porque se entiende que hubo un acuerdo tcito, por lo tanto no opera la accesin, sino que la tradicin.

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b)

Accesin de mueble a mueble. Tiene lugar cuando dos cosas muebles, pertenecientes a diferentes dueos, se unen: la cosa accesoria pasa a pertenecer al propietario de la cosa principal. Se ocupa de esta especie de accesin, los art. 657 a 667, inclusive. Esta accesin puede ser de tres clases: 1. Adjuncin; 2. Especificacin, y 3. Mezcla.

1.

Adjuncin. Es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan separarse y subsistir cada una despus de separada, como cuando el diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en el marco ajeno se pone un espejo propio. (art. 657). Requisitos: a) Unin de cosas muebles; b).Que el dominio de esas cosas pertenezca a diferentes dueos; c) Estas cosas muebles deben poder separase, sin perder su ser especfico. d) Ausencia de conocimiento de ambos o de algunos de los dueos respecto del hecho de la unin. Atribucin del dominio de las cosas adjuntadas. No habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por la otra, el dueo de la cosa principal se hace dueo de la cosa accesoria, con el gravamen de pagar al dueo de esta ltima, el valor de ella. (art. 658). Determinacin de la cosa principal. 1. Si de las dos cosas unidas, la una es de mucho ms estimacin que la otra, la primera se mirar como principal (art. 659). La estimacin se refiere generalmente al valor venal, esto es, al valor de venta. Pero la ley, en un caso, hace primar el valor de afeccin. (art. 659. Inc. 2). 2. Si no hay tanta diferencia en la estimacin, ser accesorio la que sirva para el uso, ornato o complemento de la otra. (art. 660). 3. Si no se puede aplicar ninguna de estas dos reglas, se mirar como principal la de mayor volumen. (art. 661). Si las dos tienen el mismo volumen, la regla no da ninguna regla especial, pero la laguna se llena con la equidad. (C.P.C. art. 170 N5).

4.

Especificacin. Es la creacin o produccin de una cosa nueva, empleando materia ajena sin el consentimiento del propietario. Se verifica dice nuestro cdigo- cuando de la materia perteneciente a una persona, hace otra una obra o artefacto cualquiera, como si de unas uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una joya. (art. 662, inc. 1). Elementos de la especificacin. Son tres: a) La mano de obra o industria humana; b) ...la materia ajena; y, c) la produccin de una nueva especie como resultante de la aplicacin de la primera sobre la segunda. Cundo se entiende que hay una especie nueva? Un autor italiano, Perozzi, dice que la especificacin supone un fin de produccin, en el que opera sobre la materia ajena. Por eso no hay especificacin aunque se obtenga un producto, si se destruye una cosa para gozar del producto resultante. Y as, por ej., no especifica el que quema lea para calentarse, aunque con ello obtenga carbn; tampoco especifica, por faltar el requisito de la produccin, si se tie un vestido, pues siempre persiste el mismo vestido, aunque teido. Naturaleza jurdica de la especificacin. Nuestro cdigo dice expresamente, que la especificacin es una especie de accesin (art. 662 , inc. 1). Y un gran sector doctrinario sostiene lo mismo; arguyen que, en el fondo, la especificacin supone la unin de dos cosas, la materia ajena y el trabajo propio. Sin embargo otros, por el contrario, afirman que, importando toda accesin la unin o incorporacin de dos cosas de diferente dueo, la especificacin no puede considerarse como una categora de accesin, ya que en ella no hay unin o incorporacin de dos cosas, sino que solo hay una cosa, la materia ajena, que se transforma por la industria de un tercero; esta industria o trabajo humano no es cosa en el sentido legal de la palabra. Por esta razn, muchos cdigos modernos han considerado a la especificacin como un modo de adquirir independiente. Quien es dueo de la nueva especie. No habiendo conocimiento por una de las partes, ni mala fe por la otra, el dueo de la materia se hace dueo de la obra, pagando la hechura (art. 662, inc. 2). Esta disposicin se debe a que en el tiempo en que se dict el cdigo de Napolen (que el

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nuestro no ha hecho sino copiar en esta parte), el trabajo humano era mirado como un valor de inferior jerarqua. Hay excepciones a la regla transcrita si la nueva obra vale mucho mas que la materia primitiva, como cuando se pinta el lienzo ajeno, o del mrmol ajeno se hace una estatua: la nueva especie pertenece al especificante, debiendo ste, s, indemnizar los perjuicios al dueo de la materia. (art. 662, inc. 3). Las legislaciones modernas, establecen un criterio totalmente opuesto al de nuestro cdigo. En principio, atribuyen la propiedad de la nueva especie al artfice, y solo se la dan al dueo de la materia si el valor de ella es considerablemente superior al del trabajo.

5.

Mezcla. Es la unin de dos o mas cuerpos , slidos o lquidos, que se compenetran o confunden en el conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles. Esta ltima caracterstica diferencia la mezcla de la adjuncin, en la cual las cosas estn simplemente unidas, continuando distintas y reconocibles. Por otra parte, la mezcla se diferencia de la especificacin en que la primera supone la confusin de dos sustancias, y la especificacin, en cambio, implica la presencia de una sola sustancia, que se transforma por obra del trabajo humano. A quien pertenece la cosa formada por mezcla. No habiendo conocimiento del hecho por una de las partes, ni mala fe por la otra, la mezcla pertenecer en comn a los dueos de las cosas mezcladas, a prorrata del valor de la materia que a cada uno perteneca. (art. 663). Tampoco aqu hay accesin, ni cambio de dominio; solo hay accesin cuando una de los dueos de las cosas mezcladas adquiere el dominio de la otra, y esto sucede cuando una de las cosas es de mucho mayor valor que la otra, y en este caso el propietario de la cosa que vale mas tiene derecho a reclamar la cosa producida por la mezcla; pero debe pagar al propietario de la otra cosa su valor. (art. 663, inc. 2). Se advierte otro caso de comunidad, al igual que en la mezcla (art. 663, inc. 1); la situacin del art. 662, en su inc. final, en la especificacin, cuando la materia del artefacto es, en parte ajena, y en parte propia del que la hizo o mand a hacer, y las dos partes no pueden separarse sin inconveniente, la especie pertenecer en comn a los dos propietarios; al uno a prorrata del valor de su materia, y al otro a prorrata del valor de la suya y la hechura.

Reglas comunes a las tres especies de accesin de mueble a mueble. 1 Regla. Se refiere al derecho de restitucin (art. 665). En este caso no cabe hablar de accesin, sino de compraventa. 2 Regla. Derecho a pedir la separacin de la cosa (art. 664). Tampoco hay aqu accesin, sino una reivindicacin de la propiedad. 3 Regla. Presuncin del consentimiento; consecuencias. (art. 666). En este caso, tampoco hay accesin, porque se entiende que hay un acuerdo tcito y por lo tanto el modo de adquirir que opera es la tradicin. 4 Regla. Ausencia de justa causa de error y a la mala fe. El que ha hecho uso de una materia ajena sin conocimiento del dueo, y sin justa causa de error, est sujeto en todos los casos a perder lo suyo, y a pagar lo que ms de esto valieren los perjuicios irrogados al dueo; fuera de la accin criminal a que haya lugar, cuando ha procedido a sabiendas. Si el valor de la obra excede notablemente al de la materia, no tiene lugar lo dicho anteriormente; salvo que se haya procedido a sabiendas. (art. 667) Este ltimo inciso de la disposicin ha sido objeto de interpretaciones. Don Luis Claro Solar estima que cuando el valor de la obra excede notablemente al de la materia, el especificador solo puede ser condenado por el delito a que haya lugar; pero no a perder lo suyo. Otros, como Alessandri y Somarriva, por el contrario, dicen que si se ha procedido a sabiendas, hay lugar a la accin criminal y el especificador pierde lo suyo, exceda o no considerablemente el valor de la obra al de la materia.

LA TRADICION. Definicin. La tradicin se encuentra definido en el art. 670. (memoria).

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Caractersticas peculiares. 1. Es un modo de adquirir derivativo. El dominio no nace con el adquirente, sino que viene de otra persona, que es el tradente. 2. No slo sirve para adquirir el dominio, sino tambin y sta es su principal importanciatodos los derechos reales y personales. (art. 699 y 670, inc. 2), con excepcin, naturalmente, de los personalsimos. 3. Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular. Pero hay una excepcin; la tradicin del derecho de herencia, caso en que es a ttulo universal. Cuando un heredero cede una cuota o todo su derecho real de herencia, el tercero que adquiere este derecho o la cuota de l, va a adquirir el dominio de esta universalidad por tradicin. 4. La tradicin es un modo de adquirir que puede ser a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. Si el antecedente de la tradicin es una donacin, la tradicin ser a ttulo gratuito, pero si es una compraventa o permuta, ser a ttulo oneroso. 5. Es un modo de adquirir que opera entre vivos.

6.

La tradicin es una convencin; no es un contrato ya que no se crean obligaciones, sino que, por el contrario, se extinguen. Tradicin y entrega. El C.C. dice que la tradicin consiste en una entrega, por lo tanto, toda tradicin supone una entrega, pero no toda entrega supone tradicin. La simple entrega material, es el traspaso de una cosa de una persona a otra, no supone transferencia de dominio, en cambio la tradicin que precisa de una entrega, transfiere el dominio. Diferencias entre la tradicin y la entrega. a) En la tradicin, al efectuarse la entrega, existe de parte del tradente y del adquirente, la intencin de transferir y adquirir el dominio. En cambio, en la entrega propiamente tal, no existe tal intencin. b) Esta intencin se manifiesta en la tradicin por la existencia de un ttulo traslaticio de dominio. De tal modo que si ha habido una compraventa anteriormente, se deduce que hay tradicin. En cambio, en la entrega hay un ttulo de mera tenencia. d) A virtud de la tradicin, la persona a quien se hace sta pasa hacer dueo o poseedor. En cambio, en el caso de la entrega propiamente tal, es nicamente un mero tenedor. Confusin de trminos en que incurre el legislador. A pesar de estas diferencias que acabamos de precisar, nuestro legislador confunde ambos trminos. As, en el art. 1443, al definir los contratos reales, dice que son tales los que se perfeccionan por la tradicin de la cosa, queriendo significar la entrega de la cosa; En el art. 1874, al definir el contrato de comodato, el legislador habla de tradicin, cuando en realidad debe decir entrega, porque el comodato es ttulo de mera tenencia. Hay otros art. en los cuales los trminos estn bien empleados. As, el art. 2212, al definir el contrato de depsito, dice que se perfecciona por la entrega de la cosa. Y est bien dicho, porque el depsito es ttulo de mera tenencia y no transfiere el dominio; El art. 2196 establece que el contrato de mutuo se perfecciona por la tradicin de la cosa. Tambin aqu el trmino est correctamente empleado, porque el mutuario se hace dueo de las cosas dadas en mutuo. Requisitos de la tradicin. Los requisitos para que la tradicin se efecte son cuatro, a saber: 1.La presencia de dos personas (tradente y adquirente); 2.- Consentimiento del tradente y el adquirente; 3.- Existencia de un ttulo traslaticio de dominio, y 4.- Entrega de la cosa. 1.- La presencia de dos personas, tradente y adquirente. Este requisito es una consecuencia del carcter de convencin que tiene la tradicin, de acto jurdico bilateral, en el cual intervienen dos personas: el tradente y el adquirente. El tradente es la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre, y el adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre. Circunstancias que deben concurrir en el tradente. a) Debe ser dueo de la cosa que entrega o del derecho que transfiere. Si el tradente no es dueo de la cosa que entrega, la tradicin es perfectamente vlida, porque no hay ningn precepto en el C.C. que declare nula o ineficaz la tradicin hecha por una persona que no tiene el dominio de la cosa, y la nulidad no existe sino en los casos que la ley seala. Por el contrario, hay dos preceptos (art. 682 y 683) que ponen de manifiesto que la tradicin hecha en estas condiciones es vlida y surte efectos jurdicos de gran importancia, si bien no transfiere, ni puede transferir el dominio. En concreto, la tradicin hecha por quien no es dueo de la cosa, es perfectamente vlida; pero, eso s, no surte el efecto sealado en el art. 670, esto es, no transfiere el dominio. Porque el tradente

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no puede transferir mas derechos de los que tiene, ni el adquirente puede adquirir mas derechos de los que tena el tradente. Con todo, el adquirente podr llegar a adquirir el dominio de la cosa que se le entrega, no por la tradicin, como se dijo, sino que por la prescripcin, por que la tradicin lo habilita para llegar a adquirirlo, incluso aunque el tradente haya sido mero tenedor. Esto ha sido ampliamente reconocido por nuestra jurisprudencia. Finalmente, si el adquirente llega a obtener el dominio por la prescripcin; en virtud de una ficcin del legislador, se entiende que es dueo desde que se le hizo entrega de la cosa, y no desde que se cumpli el plazo para que operara la prescripcin, porque segn la mayora de los autores, la prescripcin opera con efecto retroactivo. Y b) debe tener facultad para transferir el dominio. La expresin empleada por el art. 670, se refiere a la facultad o poder de disposicin (que estudiamos dentro de las facultades del domino) e implica, entre otros supuestos, la capacidad de ejercicio, es decir, el tradente debe tener aptitud legal para disponer por s solo del dominio de la cosa. Capacidad del adquirente. El adquirente, con arreglo al art. 670, debe tener capacidad para adquirir. Segn ese art., tanto el tradente como el adquirente deben tener capacidad: pero no es la misma capacidad que se exige en uno y otro caso. Segn Alessandri, el tradente debe tener capacidad de ejercicio, es decir, aptitud para disponer de la cosa y al adquirente solo le basta su capacidad de goce, la cual lo habilita para adquirir derechos. Segn Somarriva, la capacidad que la ley requiere en el adquirente, es la capacidad de administracin, y en el tradente, la de disposicin, la plena capacidad de ejercicio, lo que se vera corroborado por dos disposiciones. En efecto, del art. 1575, inc. 2, desprenderase que la capacidad del tradente es la libre disposicin de los bienes, pues dice: Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar. Y este pago no es otra cosa que la tradicin y la facultad de enajenar de que habla, supone la capacidad de disposicin. En cuanto a la capacidad del adquirente, se vera corroborada la afirmacin por el art. 1578, N1, segn el cual, el pago hecho al acreedor es nulo si el acreedor no tiene la libre administracin de sus bienes. Esta ltima opinin nos parece la ms slida, pues si tenemos presente que la tradicin es un acto jurdico bilateral, lgico es concluir que ambas partes deben tener capacidad de ejercicio. 2.- Consentimiento del tradente y del adquirente. Concurrencia de las voluntades de las partes; ratificacin de la tradicin invlida. La tradicin es un acto jurdico bilateral o convencin, y requiere, por lo tanto, para su eficacia, la concurrencia de las voluntades de las partes. (art. 670; 672 y 673). Sin convencin, la tradicin sera inexistente, en conformidad a los principios generales que rigen la voluntad de los actos jurdicos, y no cabra la ratificacin, ya que no puede ratificarse lo que no existe. Sin embargo, la ley ha modificado el rigor de estos principios, estableciendo en los incisos segundos de los art. 672 y 673, que si falta la voluntad de una de las partes, la tradicin se valida retroactivamente por la ratificacin de las partes que no hubiera prestado su consentimiento. Cabe agregar, que la tradicin puede verificarse por medio de representantes, la propia ley lo seala expresamente (art. 671, inc. 2). Con todo, estos, deben actuar dentro de los limites de su representacin (art. 674), de lo contrario, la tradicin que hiciera no transferira el dominio. Representacin del tradente en las ventas forzadas. A esto se refiere lo dispuesto en el art. 671, inc. 3. En este caso, el Juez actuar como representante legal del tradente, pero para que se d esta situacin, es menester que concurran copulativamente, en conjunto, las siguientes condiciones: a) Debe tratarse de una venta forzada; b) La venta debe ejecutarse por decreto judicial; c). La venta el Juez la debe ordenar a peticin de un acreedor; y, d) Esta venta debe efectuarse en pblica subasta. Verificados estos requisitos, la ley ordena que el Juez acte como representante legal del tradente, y esto, porque es natural que este se oponga a la venta y por tanto no quiera consentir en la tradicin; para evitar los innumerables problemas que podran darse, la ley seala que el Juez acte como representante legal del tradente (deudor). Don Hugo Rosende, sostena que el tradente manifest su voluntad al momento de contraer su obligacin, porque en ese momento puso a disposicin de su acreedor, todos sus bienes, en virtud del derecho de garanta general (prenda general). Este pensamiento ha sido aceptado por la Corte Suprema.

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Don Arturo Alessandri, comparte el pensamiento de don Hugo y agregaba, que en virtud del derecho de prenda general, la persona al contratar ya sabe que si no se cumple la obligacin, el acreedor podr rematarle bienes, y es ah, donde l da su consentimiento. Se ha sealado por la jurisprudencia, que esta forma especial de representacin, es muy restrictiva y slo se va a extender a la firma de la escritura de venta (forzada) y a la entrega de la cosa. Sobre qu debe versar el consentimiento en la tradicin. A) Sobre la cosa objeto de la tradicin; B) Sobre el ttulo que le sirve de causa; y C) Sobre la persona a quien se efecta la tradicin. Vicios del consentimiento en la tradicin. Tratndose de un acto jurdico el consentimiento que prestan adquirente y tradente, debe estar necesariamente exento de vicios. La ley solo regula en la tradicin, como vicio de la voluntad el error, ( art. 676, 677, 678). De modo que respecto del dolo y la fuerza se aplican las reglas generales. El error puede recaer en la cosa tradida; en la persona y en el ttulo.

Error en la cosa tradida. De acuerdo con el art. 676, el error en cuanto a la identidad de la especie produce la nulidad de la tradicin. Ej, Pedro compra determinado auto y yo en lugar de entregarle dicho auto, le hago entrega de otro. La disposicin antes aludida, est en perfecta armona con la del art. 1453, segn el cual el error sobre la identidad de la cosa especifica es causal de nulidad absoluta. Error en la persona. Aqu se presenta una excepcin a los principios generales. Porque, segn se habr estudiado, el error sobre la persona no anula el consentimiento, salvo, que la persona sea el motivo determinante del acto o contrato. Tratndose de la tradicin, el error en la persona anula la misma. Y ello se explica, porque la tradicin no es sino el cumplimiento de la obligacin que nace del contrato; es un pago, y de acuerdo al art. 1576, el pago debe ser hecho al acreedor. Si el error recae en el tradente, no se vicia la voluntad, porque por regla general cualquiera puede pagar la obligacin. Si el error recae slo sobre el nombre, la tradicin es vlida. (art. 676, inc. 2) Error en el ttulo de la tradicin. Esta contemplado en el art. 677 y puede revestir dos aspectos; en ambos la tradicin es invlida. a) Ambas partes entienden que hay un ttulo traslaticio de dominio, pero el error consiste en que se equivocan en cuanto a la naturaleza del ttulo. Ej, una de las partes cree que hay compraventa y la otra donacin. b) Una persona entiende que hay un ttulo traslaticio de dominio y la otra entiende que hay un ttulo de mera tenencia. Ej, una de las partes cree que hay un comodato y la otra una donacin. En ambos casos la tradicin es nula, pues dice la ley que el error en el ttulo invalida la tradicin. (art. 677).

Finalmente, agrega el art. 678 que el error sufrido por los mandatarios o representantes legales tambin invalida la tradicin. Influencia del ttulo en la tradicin. El antecedente de la tradicin es el ttulo, sin ttulo no hay tradicin; por eso, todo vicio, toda imperfeccin, toda nulidad del ttulo hace que la tradicin no opere, que esta no transfiera el derecho. La Corte Suprema ha dicho que la nulidad de la tradicin procede normalmente como consecuencia de que sea aceptada la nulidad del contrato que le sirve de ttulo traslaticio. (art. 1453 y 1682). 3.- Existencia de un ttulo traslaticio de dominio. Este requisito lo exige el art. 675. Si no hay ttulo traslaticio de dominio, no hay tradicin. El art. 703, inc. 3 define el ttulo traslaticio de dominio sealando que: son los que por su naturaleza sirven para transferir el dominio. El ttulo traslaticio de dominio, por si mismo, no transfiere el dominio; porque en Chile de los contratos, jams van a nacer derechos reales (el ttulo es un contrato, y el dominio es un derecho real). El ttulo, es apto para transferir el dominio, solo cuando se complemente con la tradicin. Algunos casos de ttulos traslaticios de dominio. Una enumeracin ms o menos completa sera la siguiente: a) La compraventa, que es el ttulo traslaticio ms comn; La permuta; La donacin;

c) d)

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e) f) g)

El aporte en propiedad a una sociedad; El mutuo; El cuasiusufructo; h) La transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado. Expliquemos esto sirvindonos de un ej. Tengo un juicio con Pedro, por la propiedad de un auto, y durante el pleito llegamos a la siguiente transaccin: le reconozco a Pedro la propiedad del auto, pero l me regala una radio. En este caso, la transaccin sobre la radio es un ttulo sobre un objeto no disputado. As tambin lo considera el art. 703, inc. final i) La dacin en pago. Esta consiste en una modalidad del pago y se presenta cuando el deudor cumple su obligacin entregando una cosa distinta a la debida, con el consentimiento del acreedor. Alessandri sostiene que la dacin en pago no es ttulo traslaticio de dominio, sino que es una tradicin porque es un pago, es un acto de atribucin patrimonial en el que el ttulo o acto fundamental, es el contrato que establece la obligacin, que se ve extinguida por la dacin en pago. El ttulo debe ser valido. Esto est establecido en el art. 675. En otros trminos, no debe tratarse de un ttulo nulo; pues si lo es, como ya se dijo, la tradicin no transfiere el derecho. Esta exigencia de que el ttulo sea vlido, tambin se ve confirmada por el art. 679, segn el cual: Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas. Por eso la Corte de Apelaciones de Santiago declar que cuando se trata de bienes que se deben enajenar en pblica subasta, la tradicin no transfiere el dominio sin ese requisito. 4.- La entrega de la cosa . La forma como debe hacerse la entrega es diversa segn sea la naturaleza del bien de que se trate y por lo tanto hay que distinguir: a) Tradicin de los bienes muebles y de los derechos reales constituidos sobre ellos; b) Tradicin de los bienes races y de los derechos reales constituidos sobre ellos; c) Tradicin del derecho real de herencia; y d) Tradicin de los derechos personales. a). Tradicin de los bienes muebles y de los derechos reales constituidos sobre ellos. Segn el art. 684, la tradicin debe hacerse significando que se transfiere el dominio y figurando esta transferencia por alguno de los medios que enumera. Advertimos que esta disposicin no es taxativa. La expresin significando, la Corte Suprema ha sealado que el legislador quiso decir que el tradente debe asumir un comportamiento inequvoco que desea transferir el dominio. Este medio inequvoco puede ser cualquiera, porque como se dijo, la enumeracin del art. 684 no es taxativa, sino que simplemente ejemplar. El Cdigo de Comercio, consagra otras formas de hacer tradicin. Por ej. el hecho de poner la marca del comprador en los productos comprados, representa tradicin, (art. 149 N2 Cdigo de Comercio) El C.C. no menciona como una forma de hacer tradicin, la entrega de la cosa y todos los autores estn de acuerdo en considerar que la entrega, es la forma ms comn de hacer la tradicin. Por lo que se concluye, que don A. Bello no la consider, porque estim que era tan obvio, que resultaba innecesario mencionarla. Las formas de hacer tradicin que este art. consagra, se agrupan en dos categoras: a) tradicin real o verdadera. Es la que se hace fsica o naturalmente, sea entregando la cosa el tradente al adquirente, sea permitiendo el primero al ltimo la aprehensin material de la cosa, y manifestando el uno la voluntad de transferir y el otro la de adquirir el dominio (art. 684 N1) b)Tradiciones fictas. Son las que se hacen por medio de una ficcin que represente la verdad. Suelen citarse cuatro casos: * Tradicin simblica. Es la que se hace por medio de un smbolo o seal u otro signo que representa a la cosa tradida y la pone bajo el poder o accin del adquirente. la entrega de las llaves del granero, almacn o cofre (art. 684, 3); cuando se entregan los ttulos de dominio de la cosa; cuando el tradente se encarga de poner la cosa a disposicin del adquirente. (art. 684 4). Tradicin de larga mano (longa manu). Llmase as porque se finge alargada la mano hasta tomar posesin de un objeto distante, o porque se supone una mano bastante larga para tomar posesin de toda la cosa. Se efecta mostrando sta y ponindola a disposicin del adquirente. Art. 684, 2.

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Tradicin por breve mano (brevi manu). Es la que se produce cuando el mero tenedor de una cosa llega a ser adquirente de ella y la retiene con nimo de dueo. Consiste en suponer que el dueo de la cosa al venderla al que la tena como mero tenedor, la recibe de ste y se la vuelve a entregar de nuevo por un rpido cambio de mano. La ficcin tiende a evitar un rodeo intil. (art. 685, 5). Clusula de constituto (constitutum possessorium). En este caso, contrario al anterior, se produce cuando en virtud del contrato el dueo de la cosa se constituye en mero tenedor de ella. Ej, el dueo de la cosa se la vende a otra persona, pero conviene en que la mantendr en su poder como simple arrendatario. (685, 5, 2 parte)

Tradicin de frutos pendientes u otras cosas que forman parte de un predio. Esta materia est regulada por el art. 685; el cual ha provocado disquisiciones. En efecto; la Corte Suprema, sostuvo que, de acuerdo con esa disposicin, la tradicin de los frutos pendientes slo puede verificarse por la separacin de ellos de la tierra o del rbol y no de otra manera, es decir, sostuvo que slo proceda la tradicin real que consagra el art. 685, quedando excluida , por tanto, la tradicin simblica. Sin embargo, con posterioridad, la propia Corte, admiti la tradicin simblica de estos frutos, por medio de una escritura pblica de los rboles vendidos para su explotacin. Tambin la Corte Suprema ha sealado que el art. in comento, se refiere al simple permiso del dueo, a travs de un acto gratuito; sin embargo existen autores que concedieran que este art. tambin se aplica cuando existe un acto oneroso. Y ello por dos razones: a) Por que en esta materia, don A. Bello sigui el criterio de Pothier, y l tambin comprenda a las cosas que se deban en virtud de un ttulo oneroso. b) Asimismo, el inciso 2 del mentado art. pone en evidencia que l no slo se refiere a los actos gratuitos, sino que a todos aquellos casos, en que una persona tenga derecho a tomar y coger los frutos de que se trata. b). La tradicin de los bienes races y de los derechos reales constituidos sobre ellos. La tradicin de los derechos reales inmuebles, excepto la servidumbre, se efecta, de acuerdo con la legislacin que nos rige, por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. Art. 686. Los fines de la inscripcin en el registro Conservatorio de Bienes Races se puede resumir en: a) Realizacin de la tradicin. La inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador es la nica manera de efectuar la tradicin de los derechos reales inmuebles, excepto la tradicin del derecho de servidumbre (art. 686 y 698). b) Publicidad de la propiedad raz. La inscripcin en el Registro del Conservador tiene tambin por fin dar publicidad a la propiedad territorial. Persigue, como dice el mensaje del C.C., ponerla a la vista de todos, en un cuaderno que represente, por decirlo as, instantneamente sus mutaciones, cargas y divisiones sucesivas. Se tiende con esta funcin de la inscripcin a conservar la historia de la propiedad raz y permite el conocimiento de sus gravmenes, evitndose as los engaos de que pudieran ser vctimas los terceros. c) Prueba, requisito y garanta de la posesin. Segn la mayora de los autores nacionales, la inscripcin llena tambin el fin de servir de requisito para adquirir la posesin de los Bienes Races (art. 724); la prueba de esa misma posesin (art. 924), y de garanta de ella (art. 728 y 2505). d) Solemnidad de un acto o contrato. Por regla general, la inscripcin constituye tradicin, o sea, modo de adquirir, sin embargo, en ciertos casos, desempea, adems, el papel de solemnidad de algunos actos jurdicos: donaciones irrevocables (art. 1400); constitucin de usufructo (art. 767); constitucin del derecho de uso (art. 812 en relac. Con el 767); constitucin del censo (art. 2027); constitucin de la hipoteca (art. 2409 y 2410). El art 686 seala taxativamente, que derechos reales constituidos sobre inmuebles, materializan su tradicin, por medio de la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. Con todo, hay ciertos derechos reales que el citado art. 686 no menciona, a saber: Las servidumbres activas. Esto porque su tradicin se debe hacer por escritura pblica (art. 698); prenda, porque esta slo puede recaer en bienes muebles (art. 684); herencia,en este caso, la doctrina discute como debe hacerse su tradicin.

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Tradicin del derecho real de servidumbres activas. La tradicin de este derecho real est regulada en el art. 698. Y debe hacerse por escritura pblica, en la que conste el consentimiento del dueo del predio sirviente y del predio dominante. Esta escritura publica puede ser la misma en la que se constituye la servidumbre u otra distinta. Respecto a este derecho real, la ley no exige la inscripcin del ttulo. De acuerdo al art. 53 Del Reglamento del Conservador de Bienes Races, las servidumbres pueden inscribirse, pero esta inscripcin no es obligatoria. Una vez que se ha otorgado la escritura pblica se va a entender hecha la tradicin y la inscripcin slo va a ser necesaria para fines de publicidad, para hacer oponible ante los terceros la respectiva tradicin. c). Tradicin del derecho real de herencia. El traspaso del patrimonio del difunto al heredero se opera por el modo de adquirir llamado sucesin por causa de muerte, y no por la tradicin, que es un modo de adquirir que tiene lugar entre vivos. Las inscripciones en el Conservador de Bienes Races que el art. 688 seala, relacionadas con la herencia, no constituyen tradicin de ste derecho, sino slo requisitos para que el heredero pueda disponer de los inmuebles comprendidos en aqulla. Una vez fallecido el causante, el heredero puede disponer, enajenar su derecho de herencia. cmo se hace la tradicin del derecho de herencia? Distincin entre la enajenacin de bienes determinados de la herencia y la enajenacin de sta o de una cuota en ella. Hay que aclarar que lo que se va a analizar se refiere a la venta o cesin de los derechos hereditarios en la universalidad de la sucesin o en una cuota de ella, y no a la venta de los derechos hereditarios que al heredero vendedor o cedente correspondan en un bien determinado de la sucesin, porque en este ltimo caso lo que se cede o vende es simplemente el bien raz o una cuota en l, y es evidente que en tal caso la inscripcin es la nica forma de hacer la tradicin. Ningn art. de nuestro C.C. dispone sobre cmo debe o puede efectuarse la tradicin del derecho de herencia; pero dos doctrinas proponen soluciones.

a)

doctrina segn la cual la tradicin de la herencia no exige la inscripcin conservatoria, an cuando aqulla comprenda bienes races. Don Leopoldo Urrutia, brillantsimo profesor de esta misma ctedra y ex presidente de la Corte Suprema, fue el primero que sostuvo esta doctrina. Segn ella, siendo la herencia una universalidad jurdica, que no comprende bienes determinados, sino un conjunto de bienes indeterminados o una cuota de ese conjunto, no puede calificarse de bien mueble o inmueble. Por tanto, aunque la herencia comprenda bienes inmuebles, no es necesaria la inscripcin de que habla el art. 686 para la tradicin de ella, pues esta ltima disposicin se refiere a la manera de efectuar la tradicin del dominio de los bienes races, y ya se ha dicho que aunque la herencia comprenda stos no adquiere carcter inmueble, sino que mantiene su calidad de bien abstracto, sui generis. Todava ms, agregan los que siguen al profesor Urrutia, el art. 686 es inaplicable porque se refiere a la tradicin del dominio y otro derechos reales que menciona, entre los cuales no se cuenta la herencia, y sta, aunque en doctrina puede mirarse como una forma de dominio y aplicrsele sus reglas, en nuestro derecho positivo no puede seguirse tal criterio, porque considera la herencia en forma autnoma o independiente del derecho de dominio. (art. 577 y 1268) Como no hay reglas particulares para la tradicin del derecho real de herencia, corresponde aplicar las generales del ttulo de la tradicin. En conformidad a stas, la tradicin del derecho de herencia puede verificarse por cualquier medio que revele la intencin del tradente de transferirlo y la del adquirente de adquirirlo. Se aplica la regla general del art. 670, inc. 1 y 2. En consecuencia, y por ejemplo, operar la tradicin del derecho de herencia si en la escritura pblica de la venta de este derecho el vendedor expresa su voluntad de transferirlo y el comprador de aceptarlo para s. Doctrina segn la cual la tradicin de la herencia exige la inscripcin conservatoria cuando aquella comprende bienes races. Su gran defensor, fue el no menos brillante profesor, tambin de esta ctedra, don Jos Ramn Gutirrez, quien sostena que el derecho real de herencia es mueble o inmueble segn lo sean las cosas singulares en que ha de ejercerse, porque la herencia confiere al heredero, un derecho real sobre cada una de las especies singulares que la componen. La herencia es, pues, una cosa cuyo carcter depende de los bienes o especies que la componen.

b)

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As, si solo se compone de bienes muebles, la herencia ser cosa mueble y su tradicin deber efectuarse por uno de los medios que el art. 684 indica para la tradicin de las cosas corporales muebles. Si la herencia se compone nicamente de bienes inmuebles, ser cosa inmueble, y la tradicin deber efectuarse conforme al art. 686, por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. Por ltimo, si comprende muebles e inmuebles, tiene carcter mixto, y su tradicin tambin deber efectuarse conforme al art. 686. La calificacin de la herencia, como de todo derecho, depende, pues, segn seas mueble o inmueble la cosa en que recae. (art. 580) Posicin de la Jurisprudencia. Prcticamente todas las sentencias judiciales consideran que la tradicin del derecho real de herencia no exige inscripcin, aunque en ella haya bienes races, y basta con cualquier medio que revele la facultad e intencin del tradente y la capacidad e intencin del adquirente. As ha habido sentencias que estiman efectuada la tradicin o cesin del derecho real de herencia, por el hecho que los dems herederos o copartcipes, reconozcan al cesionario como tal; Otra sentencia, en la circunstancia que el cesionario intervenga en la administracin y en la liquidacin de los bienes hereditarios, otra, por la entrega de los documentos que acreditan la calidad de heredero del cedente. La posicin de la Corte en este sentido se fundan: 1.- Porque la herencia es una asignacin a ttulo universal y los herederos son dueos de esa universalidad. 2.- Porque el art. 686, expresamente excluy al derecho real de herencia y no existe ninguna disposicin que exija la inscripcin. 3.- Porque en numerosos art. como el 687 y los art. 54 y 78 del Reglamento del Conservador de Bienes Races, se desprende que la inscripcin en el conservador, se refiere a inmuebles particulares, singulares, pero no a universalidades. Conveniencia de la inscripcin. Si bien nuestra jurisprudencia no exige inscripcin para que opere la tradicin del derecho real de herencia, todos los autores consideran que resulta conveniente efectuar la inscripcin cuando en la herencia hay bienes races, porque de lo contrario, se vera afectado el principio, a travs del cual, se busca mantener la historia de la propiedad raz, y por esto existen muchos autores partidarios de la modificacin del inciso 2 del art. 686, para que expresamente sea incorporado el derecho real de herencia. d). Tradicin de los derechos personales. La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro, se verifica por la entrega del ttulo del cedente al cesionario. (art. 699, 1901 y sgtes.) La palabra ttulo, segn la mayora de los autores, se ha tomado como sinnimo de instrumento donde consta la cesin, y si no existe ningn instrumento escrito, habr que otorgar uno para que ste se pueda entregar y as se entienda hecha la tradicin. Sin embargo, otros autores como don Arturo Alessandri, han criticado lo anterior y sealan que para que se entienda hecha la tradicin de los derechos personales, no es indispensable que exista una entrega material del documento donde consta la cesin, sino que basta con una entrega simblica. Por ej. permitindosele al cesionario cobrar el crdito. Los art. 1901 y sgtes. hablan de la cesin de los crditos personales; en general la doctrina ha criticado que nuestro Cdigo hable de crditos personales, porque todo crdito siempre es personal. Sin embargo, se sostenido que don A. Bello, habl de crditos personales para dejar en claro que, el C.C. solo regula la tradicin de los crditos nominativos, que son aquellos, en los que se indica con toda claridad la persona del acreedor y no puede ser pagado sino es a l. Los crditos a la orden y al portador, no estn regulados por el C.C., sino en el Cdigo de Comercio. (Los crditos a la orden, son aquellos en que al nombre del acreedor se le antepone la expresin a la orden u otra semejante. Su tradicin se efecta a travs del endoso. Los crditos al portador, son aquellos en que no se designa la persona del acreedor. Y su tradicin se efecta por la simple entrega material) Por tanto, el C.C. regula la cesin de los crditos nominativos, esta cesin es una tradicin de derechos, no es un contrato, y si bien est regulada despus de la permuta y de la compraventa, que si lo son, esto fue solo por una razn histrica. Para determinar como se hace la cesin de los crditos nominativos, tenemos que distinguir: a) Entre el cedente y el cesionario, y b) Respecto al deudor cedido.

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a). Entre el cedente y el cesionario, segn el art. 1901, la cesin se perfecciona por la entrega del ttulo. b). Respecto al deudor cedido. A esto se refieren los art. 1902 y sgtes. Una vez que el cedente le ha hecho entrega del ttulo al cesionario, se va a entender hecha la tradicin, sin embargo, sta le va a ser inoponible al deudor cedido y a los terceros. Para que esa tradicin se haga oponible, es menester que se de alguna de estas situaciones: * Que se notifique al deudor la cesin; o * Que el deudor acepte la cesin. La notificacin esta regulado en los arts. 1902 y 1903. La ley seala que el cesionario (adquirente del crdito) debe notificar al deudor cedido de la cesin o tradicin; porque de lo contrario, esa tradicin le va a ser inoponible, as como a los terceros. Esta notificacin, segn la mayora de los autores, debe ser judicial, y debe efectuarse, exhibindosele al deudor, el ttulo donde consta la cesin, con la designacin del cesionario y la firma del cedente. La ley exige esta notificacin, porque la cesin de crditos hace pasar el crdito del cedente al cesionario, con todos sus privilegios, garantas y gravmenes. Lo nico que no se traspasa, son las excepciones personales (art. 1906). La cesin de crdito es distinta de la novacin por cambio de acreedor y se diferencia, entre otras cosas: 1 Que en la cesin de crditos, no se requiere el consentimiento del deudor, basta con que se le notifique la cesin. En la novacin por cambio de acreedor, es necesario el consentimiento del deudor. 2 En la cesin de crditos , este pasa con todos sus derechos y garantas. En la novacin por cambio de acreedor, estas garantas se pierden. En el caso de la aceptacin, esta no es exigida por la ley; sin embargo, es posible que el deudor cedido, voluntariamente acepte la cesin, y en este caso, se hace innecesaria la notificacin. Efectos de la Tradicin Para estudiar los efectos de la tradicin, hay que distinguir segn que el tradente sea dueo de la cosa que entrega o a su nombre se entrega, o que no lo sea. 1.- Efectos de la tradicin cuando el tradente es dueo de la cosa que se entrega. En este caso, la tradicin transfiere el dominio. Este es el nico caso en que la tradicin desempea el verdadero papel jurdico que la ley le atribuye. Claro es que, tratndose de un modo de adquirir derivativo, el dominio que tena el tradente pasa al adquirente en las mismas condiciones; con los mismos gravmenes y privilegios que aquel detentaba. 2.- El tradente no es dueo de la cosa que se entrega; diversas situaciones. Cuando el tradente no es dueo de la cosa que entrega, la tradicin es vlida, lo que concuerda con el art. 1815 C.C., que expresamente declara la validez de la venta de cosa ajena. Pero aqu tres situaciones pueden presentarse. a) El tradente es poseedor regular de la cosa entregada. En este caso, el adquirente, si est de buena fe, tambin adquiere la posesin regular de la cosa entregada. En este caso, la tradicin le va a servir de justo ttulo y podr llegar a adquirir el dominio de la cosa, no por la tradicin, sino que por la prescripcin adquisitiva. Todava mas, el art. 717 permite al sucesor, aadir la posesin de su antecesor con sus calidades y vicios. b)..El tradente es poseedor irregular. Si el adquirente est de buena fe, mejora el ttulo que tena su tradente y la tradicin servir, no de modo de adquirir, sino de justo ttulo, pasando el adquirente a tener la posesin regular. c) El tradente es un mero tenedor. Siendo el tradente un mero tenedor, jams, puede llegar a adquirir por prescripcin la cosa; porque, precisamente, la mera tenencia excluye la posesin. Pero, aun en este caso, en que la tradicin la hace un mero tenedor, aqu como modo de adquirir, sirve, en cambio, de justo ttulo, y uniendo a este justo ttulo la buena fe, tendr el adquirente del mero tenedor la posesin regular que conduce a la adquisicin de la cosa por prescripcin ordinaria. Adquisicin del dominio por el tradente con posterioridad a la tradicin. Excepcionalmente, puede acontecer que en estos tres casos que hemos analizado, el tradente, por cualquiera razn adquiera con posterioridad el dominio de la cosa entregada. En tal evento, de acuerdo con el art. 682, inc. 2, se entiende que la transferencia del dominio ha operado desde el mismo instante en que se hizo la tradicin. Esta disposicin concuerda con el art. 1819, segn el cual, vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin.

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Cuando puede pedirse la tradicin. Deacuerdo a lo que seala el art. 681, lo normal y corriente es que la tradicin se efecte inmediatamente despus de celebrado el contrato. Sin embargo, hay tres casos en los que no puede pedirse la tradicin de lo que se debe: a) Cuando el ttulo es condicional. La condicin suspende el nacimiento del derecho. Ej. Si le ofrezco a Pedro regalarle una casa si se recibe de abogado, natural es que Pedro no pueda pedrmela mientras no se reciba. b) Si hay plazo pendiente para el pago de la cosa. No se puede exigir la tradicin de la cosa, sino despus que se haya cumplido el plazo; puesto que el efecto propio del plazo es suspender la exigibilidad del derecho. c). Cuando ha intervenido decreto judicial en contrario. No se puede efectuar la tradicin cuando por resolucin judicial se ha ordenado retener el pago, y como la tradicin es un pago y de acuerdo al art. 1578 N2, es nulo el pago que se le hace al acreedor a quien se ha ordenado retener el pago.; asimismo el art. 1464 seala que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas, y como la tradicin constituye enajenacin, habra objeto ilcito y, por lo tanto, nulidad absoluta. De manera que cuando ha intervenido decreto judicial en contrario, es decir, cuando se ha retenido o se ha embargado la cosa que debe entregarse, el acreedor no slo no tiene derecho a exigir la entrega, sino que el tradente no debe hacerla. Tradicin sujeta a modalidades. Hasta el momento nos hemos puesto en el caso ms sencillo, en que la tradicin transfiere el dominio puro y simple. Pero, de acuerdo con el art. 680, puede la tradicin transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. 1.- Tradicin bajo condicin resolutoria. Los autores consideran que en este caso, la condicin resolutoria se exige mas propiamente en el ttulo que precede a la tradicin; en s misma, la tradicin no puede ser bajo condicin resolutoria. Esta existe en el ttulo traslaticio de dominio que ha precedido a la tradicin. Ej. Le doy a Pedro una casa hasta que se vaya a Europa. En este caso, yo hago la tradicin de la casa y Pedro adquiere el dominio bajo condicin resolutoria, es decir, que si se va a Europa deja de ser dueo; la condicin resolutoria existe en el ttulo, y como toda modificacin en el ttulo se extiende a la tradicin, resulta que sta tambin est sujeta a la misma condicin. afecta la condicin resolutoria tcita a la tradicin?. La regla general es que la condicin se exprese; pero tambin manifestamos que hay excepciones en que la condicin es tcita. Una de estas condiciones es la establecida en el art. 1489, segn el cual, en todo contrato bilateral va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado. La cuestin que se suscita en este momento es la siguiente: la condicin del art. 1489. afecta o no a la tradicin? Don Ruperto Bahamonde sostiene que no se aplica en este caso, por la muy sencilla razn de que el art. 680 dice que la tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. Y agrega, lo que no es expreso es tcito. En consecuencia, no estando esta condicin expresada, ella no puede afectar a la tradicin. Don Arturo Alessandri, concluyen, por el contrario, que el dominio no solo puede transferirse bajo condicin resolutoria expresa, sino tambin tcita. Si la tradicin argumentan- necesita un ttulo traslaticio de dominio, y si el ttulo se resuelve, si deja de existir que no otra cosa significa el cumplimiento de la condicin resolutoria tcita del art. 1489- resulta lgico que la tradicin no pueda subsistir; lo contrario sera aceptar un efecto sin causa. 2.- Tradicin bajo condicin suspensiva. El caso de la condicin suspensiva es mas bien terico, tiene poca aplicacin prctica, porque la tradicin se hace despus de cumplida la condicin. Sin embargo, este art. 680 se pone en el caso de que se entregue anteriormente la cosa a la persona, y entonces, una vez cumplida la condicin, el adquirente pasa a ser dueo de la cosa, sin necesidad de tradicin, ya que sta se ha efectuado anticipadamente. Como explica Claro Solar, la tradicin hecha bajo condicin suspensiva, no transfiere naturalmente la propiedad, porque el propietario no se ha desprendido de ella a favor del adquirente, sino en caso que se realice el acontecimiento futuro e incierto que las partes han tenido en vista para que se efecte la transferencia. Pero verificada la condicin, la transferencia del dominio tendr lugar de pleno derecho en el momento de la realizacin de la condicin, sin necesidad de ningn acto o manifestacin de voluntad ulteriores. La tradicin en la compraventa no est sujeta al pago del precio; contradiccin de disposiciones. El art. 680, inc. 2 seala que una vez que se entrega la cosa vendida, se entiende hecha la tradicin, aunque no se haya pagado el precio, a menos que las partes expresamente hayan convenido lo

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contrario. Por lo tanto, este art. declara lcito y vlido el pacto por el cual, el vendedor se reserva el dominio mientras no se pague el precio y la nica exigencia que se hace es que se convenga expresamente. Por su parte, el art. 1874 establece que la clusula de no transferir el dominio, sino en virtud del pago del precio, no produce otro efecto que el de la demanda alternativa del art. 1873; en virtud del cual, el vendedor o el comprador tienen un derecho alternativo, cuando la contra parte no ha cumplido con su obligacin. El derecho alternativo consiste, en que se podr optar o por pedir la ejecucin forzada de la obligacin o la resolucin del contrato, en ambos casos, con indemnizacin de perjuicios. (art. 1489). Por lo tanto, de acuerdo al art. 1874, pese al pacto, por el cual el vendedor se reserva el dominio mientras no se pague el precio, el dominio se transfiere igual y el nico efecto que este pacto va a producir es que si el comprador no paga el precio, el vendedor podr a su voluntad o demandar la ejecucin forzada o la resolucin y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. Como la compraventa es un contrato bilateral, en ella va envuelta la condicin resolutoria tcita, era innecesario que el legislador expresamente sealara que el efecto de este pacto, era que el vendedor pudiera hacer uso del derecho alternativo, porque cada vez que el comprador no pague el precio, se haya o no establecido el pacto, el vendedor tendr esta facultad. Por lo tanto, este pacto carece de valor de acuerdo al art. 1874, porque el nico efecto que produce, se materializa se haya o no convenido. Esta contradiccin se resuelve haciendo primar los arts. de la compraventa; porque estn ubicados especialmente en el ttulo de la compraventa y sabemos que, de acuerdo con el art. 13 del Cdigo, las disposiciones de una ley relativas a cosas o negocios particulares, prevalecen sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las unas y las otras hubiere oposicin. En conclusin, si el vendedor y comprador estipulan que no se transfiere el dominio de la cosa vendida sino en virtud del pago del precio, y el primero verifica la entrega, la estipulacin no produce sino los efectos de dar al vendedor la demanda alternativa sealada en el art. 1874.

Funciones que cumple la inscripcin en el Conservador de Bienes Races. 1.- La inscripcin en el CBR. Permite hacer la tradicin del dominio de los bienes races y de los dems derechos reales que menciona expresamente el art. 686. Esta funcin est establecida en el art. 687 y seala que el ttulo debe inscribirse en el CBR. Que corresponda al territorio donde se encuentra ubicado el inmueble. 2:- La inscripcin permite tener la historia fidedigna de la propiedad raz. A esto se refiere el art. 688; este art. regula una serie de inscripciones que no se requieren por tradicin, sino que para dar publicidad a la propiedad raz. Estas inscripciones la ley se las exige al heredero, el que adquiere el dominio de la herencia por sucesin por causa de muerte. De acuerdo a la ley, desde el momento que fallece el causante, en ese mismo momento el heredero adquiere el dominio de la herencia e inicia la posesin legal de ella, de manera que las inscripciones que regula el art. 688, no podran exigirse por tradicin, porque un derecho solo puede adquirirse por un solo modo, en este caso, sera el de sucesin por causa de muerte. El heredero, una vez que ha fallecido el causante, va a poder disponer libremente de todos los bienes muebles de la herencia. Sin embargo, para que el pueda disponer de los bienes races, pese a que ya adquiri el dominio de la herencia, la ley le impide disponer de ellos, mientras no efecte las inscripciones que regula el art. 688. La Corte Suprema, ha sealado que la palabra disponer que emplea este art. debe tomarse como sinnimo de enajenar, en sentido amplio. Inscripciones que regula el art. 688: a) La primera inscripcin consiste, en que los herederos deben inscribir el decreto judicial que da la posesin efectiva de la herencia, en el registro de la comuna o agrupacin de comunas que corresponda al lugar donde fue pronunciado o dictado el decreto. Si hay testamento, a dems habr que inscribirlo. Los herederos, an no pueden disponer de los bienes races. b). (688, N2) La segunda inscripcin, es la especial de herencia a nombre de todos los herederos. Esta consiste en que los herederos debern acudir al CBR. De donde estn ubicados los inmuebles y cancelar la inscripcin que exista a nombre del causante y efectuar una nueva a nombre de todos ellos. Para acreditar que son herederos, deben exhibir una copia del decreto de posesin efectiva

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inscrito; una vez que los herederos han efectuado esta 2 inscripcin, podrn disponer de comn acuerdo de los inmuebles hereditarios. c). (688 N3) La tercera inscripcin, es la especial del acto de particin. Cuando se produce la particin de la herencia, el heredero que se adjudica un inmueble en particular, debe concurrir al CBR. Y solicitar que se cancele la inscripcin que exista a nombre de todos los herederos y que se haga una nueva a nombre de l. Una vez que el heredero ha cumplido con estas tres inscripciones, recin ahora podr disponer libremente del inmueble. Asimismo, estas inscripciones no se exigen por tradicin; sino que ellas cumplen dos funciones especificas: primero, van a permitir mantener la historia de la propiedad territorial, dando publicidad a los bienes races; y segundo, van a permitir a los herederos, disponer de los bienes races hereditarios. 3.- Permite hacer oponible a terceros el dominio que se ha ganado por la prescripcin. A esto se refieren los art. 689 y 2513. Cuando se adquiere por prescripcin el dominio de cualquiera de los derechos reales mencionados en el art. 686, la ley seala que la sentencia judicial, que reconoce como adquirido ese derecho por la prescripcin, puede inscribirse en el CBR. Para ser oponible esa adquisicin ante los terceros. En este caso la inscripcin tampoco se exige por la tradicin, porque ha operado otro modo de adquirir, a saber, la prescripcin. La inscripcin se exige por va de publicidad, para hacer oponible ante los terceros, la adquisicin del derecho real. La regla general, es que en el CBR. Slo se pueden inscribir, escrituras pblicas, pero el art. 2513, seala que la sentencia judicial que reconoce que se adquiri el dominio por la prescripcin, har las veces de escritura pblica y por lo tanto podr inscribirse en sus registros. 4.- La inscripcin en el CBR. Es requisito, prueba, y. garanta de la posesin de los bienes races. a). Requisito. Se dice que la inscripcin en el CBR., es requisito de la posesin de los bienes races, en virtud de lo sealado en el art. 724. Si se trata del dominio de un bien raz o de alguno de los otros derechos reales que menciona el art. 686, para iniciar la posesin , es necesaria la inscripcin. b). Prueba. En virtud de lo dispuesto en el art. 924. La Corte Suprema ha sealado que este art. consagra una presuncin de derecho, en el sentido que, si una persona tiene su derecho inscrito y su inscripcin ha durado un ao completo o mas, no se podr impugnar su posesin, por otras pruebas de posesin. Lo que la ley no permite, es que se pueda destruir la presuncin de que es poseedora la persona que tiene su ttulo inscrito al menos un ao, por otra prueba de posesin. Con todo, si se pretendiere impugnarla por otro mecanismo, que no sea prueba de posesin, como por ej. si se intenta una accin reivindicatoria, esta sera perfectamente valida. El art. 925, consagra una aparente excepcin con la regla del art. anterior, al sostener que la posesin del suelo se debe probar por hechos positivos, de aquellos que solo da derecho el dominio. La doctrina ha sealado, que el art. 924 debe aplicarse cuando el derecho est inscrito y esta inscripcin haya durado por lo menos un ao; y el art. 925, tendra aplicacin cuando el derecho no se encuentre inscrito o cuando la inscripcin haya durado menos de un ao. c). Garanta. Aqu hay que tener presente lo que reglan los arts. 728 y 2505. El primero. Seala los casos en que la posesin inscrita puede cancelarse y esta puede verificarse de tres maneras diferentes, a saber. Primero, por la voluntad de las partes; segundo, por una nueva inscripcin, en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro. En este caso, se ha criticado el lenguaje que emplea el C.C., porque se refiere a la posesin como un derecho y a dems seal que se puede transferir y los hechos, como la posesin, no se pueden transferir. Y tercero, por decreto judicial. La inscripcin es garanta de la posesin, deacuerdo a lo que se desprende de la ltima parte del art. 728, en efecto, mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa, no inicia posesin, ni hace perder la existente. El art. 2505, establece que contra un ttulo inscrito no opera la prescripcin adquisitiva de los bienes races o de los derechos reales constituidos en ellos, sino en virtud de otro ttulo inscrito y la prescripcin comienza a correr, desde la inscripcin de este 2 ttulo. En estos casos, la inscripcin tampoco juega un rol de tradicin, todos ellos se refieren a la posesin.

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5.- Se exige como solemnidad de ciertos actos. Ej. La propiedad fiduciaria debe inscribirse en el CBR. El usufructo cuando recae sobre bienes races y se constituye por acto entre vivos; Debe inscribirse la hipoteca; tambin debe inscribirse, las donaciones entre vivos; los derechos reales de uso y habitacin. Respecto de ciertos derechos reales, como el uso; la habitacin; el usufructo y la hipoteca, los autores consideran que la inscripcin cumple dos funciones, a saber: primero, se exige como solemnidad y segundo, opera como tradicin de estos derechos reales. La inscripcin en Chile, no es prueba de dominio. La inscripcin en nuestro pas slo permite probar la posesin, pero no es prueba del dominio; ste habr que probarlo por la prescripcin. En efecto, si la inscripcin ha durado el respectivo plazo de prescripcin, se podr probar el dominio. Don A. Bello quera garantizar con la inscripcin el dominio y no solo la posesin, sin embargo consider, que si bien esa era la solucin ideal, el pas no estaba preparado para ese cambio, porque exista una gran cantidad de propiedades no inscritas. Con todo, previ que en un tiempo prudente, la inscripcin, con el dominio y con la posesin se confundiran. Es as que en el mensaje del cdigo se lee La inscripcin sera desde entonces un ttulo incontrastable de propiedad, obtenindose as el resultado.... de que en una poca inscripcin, posesin y propiedad seran trminos idnticos . A pesar de todo, hasta hoy subsisten muchas propiedades no inscritas. Por lo tanto, an estos conceptos no son sinnimos y consecuentemente es frecuente ver en los Tribunales el ejercicio de la accin reivindicatoria. Sistemas de inscripcin En el derecho comparado, son tres los regmenes territoriales que existen, a saber: sistema o registro alemn; rgimen australiano o Acta Torrens y Sistema francs o de la transcripcin. En Chile existe un sistema intermedio entre el francs y el alemn, pero a diferencia de ellos, la inscripcin, como se dijo, no es prueba del dominio. a). Sistema alemn o germnico. La inscripcin es prueba del dominio y este sistema funciona en base a dos libros o registros, a saber; El Registro predial o territorial (Grundbuch), contiene en cada foja la matrcula de cada propiedad y en ella se anotan todos los actos jurdicos relativos a la misma: transferencias, gravmenes, etc. El otro libro, llamado catastral (Flurbuch), contiene la determinacin fsica y topogrfica de cada predio, su naturaleza, forma, cabida, anotndose todas las modificaciones materiales que experimenta: construccin de caminos, canales, cercas, etc. b). Rgimen australiano. El inventor de este sistema fue Sir Robert Torrens. Este sistema consiste en que el propietario que quiere hacer inscribir su ttulo presenta los antecedentes del mismo y un plano del predio. El Director del Registro, que tiene facultades judiciales, examina todo y ordena hacer ciertas publicaciones, para advertir a los terceros que quieran oponerse a la inscripcin. Se procede a sta, si no hay oposiciones o si son desestimadas. Se redactan dos certificados idnticos, que contienen un plano de la propiedad y la indicacin de las obligaciones que la gravan. Uno de los documentos se entrega al propietario, a quien sirve de ttulo y el otro se inserta en el Registro. c). Sistema francs. En Francia, de los contratos nacen derechos reales y la compraventa de los bienes races, tiene un carcter consensual; por lo tanto, la inscripcin no se exige por tradicin, porque esta opera por el contrato mismo; la inscripcin se exige para hacer oponible ante los terceros la adquisicin del dominio, es decir, se exige por va de publicidad. Reglamento del CBR. En nuestro pas , la propiedad raz, inmueble o territorial est organizada sobre la base del rgimen conservatorio de los bienes races. Bello concibi esta institucin inspirndose en la ley prusiana de 1872 y en el registro de hipotecas que, conforme a la legislacin espaola, exista en Chile. El Registro del conservador fue creado por el CC. El art. 695, establece que un reglamento especial determinar los deberes y funciones del conservador; este Reglamento se dict el 24 de junio de 1857, y el 28 de Agosto de 1858, se estableci que ste, comenzara a regir el 1 de Enero de 1859. En conclusin, ste Reglamento del registro CBR., como vemos, fue dictado por autorizacin de una ley, El CC., y se ajusta a los trminos de ste; y si bien se le llama reglamento, es un DFL., produciendo los efectos propios de estas normas jurdicas.

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Los Conservadores. Son los ministros de fe encargados de los registros conservatorios de bienes races, de comercio, de minas, de accionistas de sociedades propiamente mineras, de asociacin de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, de especial de prenda y dems que les encomiendan las leyes. (COT. 446). De estos auxiliares de la administracin de justicia, de acuerdo a lo que seala el art 447 del COT., existe uno en cada comuna o agrupacin de comunas constitutivas del territorio jurisdiccional de un juez de letras. En aquellos territorios en que solo existan notarios, el Presidente de la Repblica puede disponer que uno de ellos acte como Conservador del registro de Comercio y otro como Conservador del Registro de Bienes Races. Requisitos para ser conservador. Son nombrados por el Presidente de la Repblica, deben ser abogados que cumplan con los requisitos para ser Notarios. Libros del registro conservatorio de bienes races. Los libros que propiamente constituyen el Registro Conservatorio de Bienes Races son tres: el registro de Propiedad, el Registro de Hipotecas y Gravmenes y el registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar. (Reg. Art. 31). Pero adems, relacionado con estos libros, existen otros dos: el Repertorio y el Indice General: son libros generales que no forman propiamente parte del Registro. 1.- El Repertorio. Es un libro que lleva el Conservador en el cual se deben anotar todos los ttulos que se le presentan para su inscripcin, cualquiera que sea su naturaleza y cualquiera que sea el Registro en que en definitiva deba inscribirse. Estos ttulos se anotan en orden cronolgico en el que se van presentando. (art. 21 y 27 del Reg.) Este libro debe llevarse foliado y en l se debe sealar, el da y la hora en el que se anota el ttulo y se le asigna un nmero correlativo. En esta anotacin, se debe individualizar al requirente, sealar la naturaleza del acto o contrato; la clase de inscripcin que se pide y los dems datos que sean necesarios. (art. 24 Reg.). 2.- Indice general. Al igual que el Repertorio, no forma parte del Registro y en l se llevan por orden alfabtico, las inscripciones que se van haciendo en los tres libros que forman parte del Registro. Libros que forman parte del Registro: a).- Registro de Propiedad. En este libro se inscriben todas las traslaciones de dominio, las transferencias, transacciones, adquisiciones por prescripcin. (art. 32 inc. 1 Reg.) b).- registro de Hipotecas y Gravmenes. En el se inscriben las hipotecas, los censos, los derechos de usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes semejantes. (art. 32, inc. 2 Reg.) c),- Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar. En el se inscriben las interdicciones y prohibiciones de enajenar y todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho a enajenar. (art. 32 en relac. Con el art. 53 N3 Reg.) Ttulos que deben inscribirse. El art. 52 del Reg. Y otras disposiciones complementarias se encargan de sealar que ttulos obligatoriamente tienen que inscribirse, en el Registro del Conservador, la sancin de no llevarse a cabo la inscripcin de estos ttulos , consiste en que no surtirn el efecto que en cada caso seala el legislador. Normas complementarias. En relacin al art. 55 del Reg., que es una copia del art. 688 nos remitimos a lo visto. El C.P.C. establece que para que las prohibiciones afecten a terceros, necesariamente deben inscribirse; producindose aqu una aparente contradiccin con el art. 53 N3 del Reg., que seala los ttulos que pueden inscribirse, y establece pueden inscribirse: N3 todo impedimento........son del derecho de enajenar. Los autores han considerado que si no se efecta la inscripcin, esta prohibicin ser inoponible a los terceros y por o tanto, en la practica, siempre ser necesario inscribir la prohibicin. La ley de quiebras, establece ciertas inscripciones que obligatoriamente deben hacerse, por Ej. la sentencia que declara la quiebra debe inscribirse. Ttulos que pueden inscribirse. El art. 53 del Reg. establece en tres numerales, los casos en que puede inscribirse, de cualquier manera, esto puede ser til por va de publicidad.

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Forma y solemnidad de las inscripciones. Las inscripciones de los ttulos traslaticios de dominio y de cualquier otro de los derechos reales mencionados en los N 1 y 2 del art. 52 del Reg. deben hacerse en el registro conservatorio que corresponde al lugar donde est ubicado el inmueble. Si ste se ubica en distintas comunas, existiendo distintos registros conservatorios, debe hacerse la inscripcin en todos ellos. Art. 687 CC., y art. 54, inc. 1 del Reg. Personas que pueden solicitar la inscripcin. Pueden ser los interesados personalmente o a travs de representantes legales o convencionales. (art. 60 Reg.) Requisitos para que el Conservador inscriba. Se le debe exhibir copia autntica del ttulo respectivo, y si es una sentencia judicial, es necesario exhibir una copia autntica de ella, con la certificacin al pi del secretario, que acredite que la sentencia se encuentra ejecutoriada. Anotaciones del ttulo en el Repertorio. La anotacin del ttulo, consiste en dejar constancia de un extracto del ttulo, con el objeto de dejar testimonio de la recepcin por parte del Conservador del ttulo mismo. El Conservador est obligado a anotar en el Repertorio los ttulos que se le presenten, cualquiera que sea su naturaleza y aunque los ttulos tengan defectos de forma, salvo que la inscripcin sea inadmisible de manera manifiesta. Requisito de la anotacin en el Repertorio. 1.- Se le va a asignar al ttulo un nmero correlativo a la fecha de su presentacin. 2.- Se debe sealar el nombre y apellido de la persona que presenta el ttulo. 3.- Naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin que trata de hacerse (contrato de venta, hipoteca, etc.). 4.- Se debe sealar la clase de inscripcin que se pide (dominio, hipoteca). 5.- Se debe sealar la hora, da , mes de la presentacin. 6.- Se debe sealar el Registro parcial en que debe hacerse la inscripcin y el nmero que en l corresponde. Arts. 24 y 65 del Reg. Una vez que el Conservador anot el ttulo en el Repertorio, debe efectuar un estudio del mismo y si este tiene defectos formales, se los debe comunicar al interesado para que los subsane. La anotacin en el Repertorio tiene una vigencia de dos meses y este es un plazo de caducidad, no es de prescripcin. Por lo tanto, si el interesado logra corregir el defecto, dentro de ese plazo, por una ficcin se entiende, que el ttulo fue presentado vlidamente en la fecha que se anot en el Repertorio y el Conservador deber inscribirlo en el Registro parcial que corresponda. De ah la importancia de corregir los defectos dentro de los dos meses. Esto se conoce como el efecto retroactivo de la inscripcin por su anotacin presuntiva en el Repertorio. (arts. 15, 16 y 17 del Reg.). La anotacin en el Repertorio es un requisito indispensable para que el Conservador despus inscriba en ttulo en el Registro parcial que corresponde; por lo tanto, esta anotacin en el Repertorio, es una solemnidad exigida en atencin a la naturaleza misma del acto, de tal suerte, que su omisin, produce la nulidad absoluta de la inscripcin. La anotacin en el Repertorio tiene particular importancia en las hipotecas, porque ellas se prefieren segn sus fechas. Para que el CBR. Inscriba el ttulo en el Registro parcial correspondiente una vez que se han subsanado los errores, el interesado deber solicitar al Conservador que practique esta inscripcin, ya que ste no acta de oficio. Si rechaza la inscripcin en el Registro parcial, por existir defectos en el ttulo, en ese caso el interesado tiene dos opciones, a saber: primero, puede corregir los errores que se le hicieron presente, esa correccin el interesado la puede hacer dentro o fuera de dos meses. (art. 14, inc. 2 y 25 del Reg.). Segundo, acudir ante el Juez de Letras correspondiente, quien resuelve por escrito y sin mas trmite. Si el Juez manda a hacer la inscripcin, el Conservador est obligado a hacerla y en ella debe declarar el decreto judicial que la ordena y por el contrario, si el Juez ratifica la decisin del Conservador, el interesado puede apelar de esta resolucin, segn las reglas generales.(art. 18, 19 y 20 del Reg.)

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La Corte Suprema a sealado, que la anotacin presuntiva en el Repertorio, caduca a los dos meses si no se convierte en inscripcin y no puede renovarse. La inscripcin que se efecta pasado este plazo, es nula. Contenido de la inscripcin. El contenido de la inscripcin, vara segn el tipo de ttulo de que se trate, as por ej. el art. 78 del Reg. seala el contenido de la inscripcin de dominio.; el art. 81 se refiere al contenido de la inscripcin de hipoteca; el 79 al de un testamento. Con todo, en general, toda inscripcin debe contener un extracto del ttulo, sealando la individualizacin de las partes y el asunto al que se refiere la inscripcin. Las cancelaciones. Estas implican extinguir o dejar sin efecto un asiento del Registro o una inscripcin del mismo y se realiza mediante la subinscripcin, sean totales o parciales, convencionales o decretadas por la justicia. (art. 91 Reg.). LA POSESIN La posesin se encuentra definida en nuestro cdigo en el art. 700. Lo normal es que la posesin se encuentre unida al dominio, es decir, que el poseedor y el dueo sean la misma persona y como la ley presume lo normal, el art. 700, inc. 2, establece que el poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifique serlo (presuncin simplemente legal). Puede ocurrir que el poseedor, no sea en realidad dueo y en este caso existen dos posibilidades: a) Que el poseedor est convencido que es dueo y en ese caso est de buena fe; y, b). Que el poseedor tenga conocimiento que efectivamente no es dueo. pero acta como si lo fuera y en ese caso est de mala fe. La esencia de la posesin, es que el poseedor en todo momento debe comportarse como dueo, aunque no lo sea. Si en un momento determinado el poseedor abandona este comportamiento, pierde la posesin y pasa a convertirse en mero tenedor. La ley en el art. 700 al definir la posesin, dice que es la tenencia de una cosa determinada, por lo que se est refiriendo a las cosas corporales; sin embargo, de acuerdo al art. 715, las cosas incorporales tambin pueden ser objeto de posesin y esta se llama cuasi posesin. Las cosas incorporales pueden ser derechos reales y derechos personales. Respecto de los primeros, todos los autores estn de acuerdo en que se pueden poseer y as la propia ley, respecto del derecho real de herencia, dice que los herederos tienen la posesin legal de la herencia al momento de morir el causante, y la posesin de los derechos reales, se manifiesta por el ejercicio o uso que se hace de ellos. En relacin a los segundos, la doctrina discute si son o no susceptibles de posesin. Hay autores que consideran que stos se pueden poseer y se fundamentan en el art. 1756, donde se habla del poseedor del crdito; sin embargo, la mayora de la doctrina, estima que los derechos personales, no son susceptibles de posesin, por las siguientes razones: a). Cuando la ley habla del poseedor del crdito, no se estara refiriendo a la posesin en sentido tcnico, sino que lo estara haciendo en referencia a la persona que tiene en su poder el documento donde consta el crdito. b). Estos autores sealan que la posesin de los derechos se manifiesta por su ejercicio y goce prolongado y los derechos personales por su ejercicio se extinguen, no admiten un goce prolongado y por lo tanto no podran poseerse. c). Una razn de texto, en el mensaje del Cdigo, se dice que el usufructuario no posee la cosa fructuaria, posee solo el usufructo de ella que es un derecho real y por consiguiente susceptible de posesin. El arrendatario, en cambio, nada posee, solo tiene una accin personal. De esta manera, se establece claramente que los derechos reales pueden poseerse puesto que el usufructo es un derecho real y por el contrario los derechos personales no seran susceptibles de esta posesin ya que la ley expresamente dice que el arrendatario nada posee, este tiene un derecho personal, un crdito. d). El art. 2498 seala que se ganan por prescripcin el dominio de los otros derechos reales y no menciona a los personales, lo que estara indicando, que los derechos personales no pueden poseerse y por ese motivo no podran ganarse por prescripcin. Elementos de la posesin. Dentro de la teora clsica, seguida por nuestro cdigo, la posesin consta de dos elementos con fisonoma propia e independiente: el corpus y el animus. El primero. Es

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el elemento material, fsico u objetivo de la posesin, es un poder fsico o potestad de hecho que se tiene sobre la cosa; y, est representado por el apoderamiento de la cosa, por la tenencia de sta. Savigny afirma que el corpus no supone necesariamente el contacto inmediato del hombre con la cosa poseda; consiste en la manifestacin de un poder de dominacin, en la posibilidad fsica de disponer materialmente de la cosa, en forma directa e inmediata. Este elemento material est consagrado en el art. 700 de la ley, en la palabra tenencia. Animus domini. Es el elemento intelectual, inmaterial o subjetivo de la posesin. Consiste en comportarse respecto de la cosa como seor y dueo; el poseedor debe tener un comportamiento inequvoco de dueo, nunca puede reconocer el dominio ajeno. La doctrina discute, acerca de cual de los dos elementos es mas importante. Con todo, los autores estn de acuerdo en que para iniciar la posesin se requiere del corpus y del animus, pero surge la duda de determinar, si tambin estos dos elementos deben darse para ,mantener la posesin. Savigny, considera que la posesin se pierde si no se tiene el animus, porque ste sera el elemento mas importante. Ihering sostiene que el corpus es el elemento fundamental, y sin l, se pierde la posesin. Nuestro cdigo sigue la escuela subjetiva de Savigny; por lo tanto, si se pierde el animo, se pierde la posesin, aunque se mantenga el corpus. Semejanzas entre la posesin y la propiedad: 1 Ambas son exclusivas, solo admiten un poseedor o un propietario sobre la totalidad de la cosa. 2 Tanto la propiedad como la posesin recaen sobre cosa determinada. 3 Ambas estn protegidas por acciones. La propiedad, por la accin reivindicatoria, y la posesin, por los interdictos posesorios. 4 Tanto el poseedor como el dueo, pueden usar, gozar y disponer. Diferencias. 1 El dominio supone una relacin jurdica, es un derecho; la posesin una relacin de hecho. 2 El dominio se puede adquirir por varios modos, pero necesariamente debe operar uno de ellos. La posesin se puede iniciar por varios ttulos. 3 Estn protegidos por acciones diferentes. Ventajas de la Posesin. a). La posesin est amparada por una presuncin de dominio simplemente legal, consagrada en el art. 700, inc. 2, en virtud de la cual, si alguien alega que el poseedor no es dueo, deber probarlo, el peso de la prueba incumbe a quien duda de la calidad de dueo del poseedor. b). La posesin habilita para ganar el dominio a travs de la prescripcin. Si la posesin es regular, permitir adquirir el dominio por la prescripcin ordinaria (que es de 2 aos para los muebles y 5 aos para los inmuebles). Si en cambio la posesin es irregular, facultar para adquirir el dominio por la prescripcin extraordinaria, que ser de 10 aos. c). Si el poseedor es vencido en el juicio reivindicatorio y se encuentra de buena fe, no est obligado a restituir los frutos y no se responder de los deterioros, a menos, que se haya aprovechado de ellos. La buena fe termina al momento de contestar la demanda. d). La posesin de los bienes races y de los derechos reales constituidos sobre ellos est protegida por los interdictos o acciones posesorias. e). La ley concede a cierto poseedor regular la accin reivindicatoria, que para estos efectos se llama accin publiciana. Naturaleza jurdica de la posesin. Entre las mltiples discusiones que suscita la posesin est la que versa sobre si ella es un hecho o un derecho. Planiol, Ripert y Pothier, entre otros, consideran que la posesin es un mero hecho, porque se funda en circunstancias materiales. Savigny sostiene que originariamente, en su principio, y considerada en s misma la posesin es un mero hecho, porque se funda en circunstancias materiales (corpus) sin las cuales no podra concebirse; pero agrega que es a la vez un derecho, por las consecuencias jurdicas atribuidas al hecho y porque hay casos en los cuales los derechos del poseedor son independientes del hecho mismo. Ihering afirma rotundamente que la posesin es un derecho, porque es un inters jurdicamente protegido.

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En nuestro pas, Victorio Pescio y Luis Claro Solar, sostienen que la posesin es un estado de hecho al que la ley asigna efectos jurdicos. Hugo Rossende, sostena que la posesin es un hecho, por las siguientes razones: 1 Consta en las actas del cdigo, que Bello en esta materia sigui el criterio de Pothier y para l la posesin era un hecho. 2 Si la posesin fuere un derecho, debera ser o un derecho personal o un derecho real. No es personal, porque excluye la idea de obligacin; y, tampoco es real, porque el poseedor no puede oponer su posesin ante el verdadero dueo y una de las caractersticas de los derechos reales es que se pueden oponer contra cualquier persona. 3 Cuando la ley quiere referirse a un derecho habla de derecho o de facultad; as por ej. el art. 582 al definir el dominio, habla de facultad; sin embargo, en el art. 700, al definir la posesin habla de tenencia, con lo que se estara aludiendo a un hecho fsico. 4 si bien la posesin esta protegida por acciones posesorias, esto se ha hecho para proteger el dominio aparente que existe en la posesin, porque lo normal ser, que el poseedor sea dueo. Clasificacin de la posesin. I.- La posesin puede ser regular o irregular. Se llama Posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Si el ttulo es traslaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin (art. 702). Posesin irregular es la que carece de uno o mas de estos requisitos (art. 708), o sea, es la posesin a la que le falta el justo ttulo, o la buena fe, o la tradicin si el ttulo traslaticio de dominio. II.- Posesin Util y Posesin Intil. La Primera habilita para llegar al dominio, por medio de la prescripcin, estando protegida por aciones posesorias. Esta se subclasifica a su vez es Posesin Regular y Posesin Irregular. La Segunda no habilita para llegar al dominio por la prescripcin, ni ordinaria ni extraordinaria. Esta se subclasifica a su vez, en Posesin Violenta y Posesin Clandestina. Posesin Util Regular, Esta Posesin habilita, como se dijo, para adquirir el dominio por la prescripcin ordinaria, y esta definida en el Art. 702 Inciso 2. Asimismo, es menester que esta se haya iniciado sin violencia y se ejerza sin clandestinidad, concurriendo los siguientes requisitos positivos: Justo Ttulo y Buena Fe. Estos requisitos tienen la caracterstica de ser indispensables. Si se invoca un ttulo traslaticio de dominio, debe haber operado la respectiva tradicin. Por lo tanto, en la Posesin Regular existen dos requisitos indispensables (Justo Ttulo y Buena Fe), y uno eventual (Que al ser invocado un ttulo traslaticio de dominio, debe haber operado la Tradicin). El Justo Ttulo, La Ley no define lo que debe entenderse por Justo Ttulo, sino que se limita a enumerar los casos de ttulos injustos. En efecto, el Art. 704 enumera los nico acasos de ttulo que se consideran injustos, esta enumeracin tiene dos caractersticas: a.- Es Taxativa, es decir, no hay mas ttulos injustos que los que ah aparecen, y b.- Es Genrica, porque no se refieren a una situacin en particular. La palabra Ttulo, la ley la toma de distintas maneras, a saber, como sinnimo de acto jurdico; de instrumento; y en la posesin, como sinnimo de causa o antecedente jurdico. Pothier, dice que el Ttulo de la posesin, es todo acto o contrato a consecuencia del cual, una persona ha entrado en posesin de la cosa y es la causa que justifica o en que se funda la posesin. Cuando se entiende que el ttulo es justo ?. No existe acuerdo en la doctrina. Don Victorio Pescio, seala que son justos ttulos los que consisten en un acto o contrato traslaticio de dominio, seguido de la tradicin y que sirven para crear en el adquirente la conviccin o razonable creencia que se ha adquirido la propiedad; Aunque esta creencia puede ser equivocada. Alessandri, por su parte sostiene que por justo ttulo se entiende, todo hecho o acto jurdico que por su naturaleza, o por su carcter de verdadero, es apto para atribuir en abstracto el dominio. Otros autores, sealan que el justo ttulo es aquel exento de vicios. Caractersticas del Justo Ttulo, Se desprenden de lo que regla el Art. 704, deben concurrir copulativamente, y son las siguientes: a.- El Justo Ttulo debe ser autntico. b.- Debe ser real; y c.- Debe ser vlido. Los Ttulos Injustos, Son aquellos a los que les falta una o mas de las caractersticas anteriores; o no son autnticos; o no son vlidos, o no son reales.

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La doctrina seala que los ttulos injustos, se caracterizan porque adolecen de vicios o defectos que impiden la trasferencia del dominio. Por lo tanto, el ttulo es injusto cuando adolece de un vicio, o cuando no tiene valor respecto de la persona a quien se confiere. Ttulos injustos que menciona el Art. 704. N 1 El Falsificado, es decir, no otorgado realmente por la persona que se pretende; en este caso el ttulo no es autntico. La Falsificacin puede tener diversos significados, y en este caso la ley se esta refiriendo, al ttulo que no ha sido realmente otorgado por la persona que se alega o que se pretende. Como estas normas son restrictivas y excepcionales, se ha entendido que si se produce una venta de cosa ajena, sin que exista falsificacin, esa compraventa ser vlida, porque la ley expresamente le da valor a la venta de cosa ajena. Adems, el Art. 730 en su Inciso 2. Se pone precisamente en el caso de que una persona no se atribuya el nombre de otra, pero enajene la cosa; en este caso el tercer adquirente no adquiere el dominio, pero si la posesin de la cosa. El Art. 682 y 683 expresamente sealan que si el tradente no es dueo, la tradicin vale, lo que ocurre es que el adquirente, no adquiere el dominio, pero si puede iniciar posesin, porque habr justo ttulo. El Art. 704 Nro. 1, se refiere al caso de que exista una suplantacin, en que una persona se haga pasar por otra, as por ejemplo la jurisprudencia ha sealado que esta caso se presenta cuando, una escritura pblica aparece autorizada por un Notario distinto del que efectivamente la autoriz. N 2 Establece que no es justo ttulo, el conferido por una persona, en calidad de mandatario o representante legal, de otra sin serlo. En este caso, el ttulo no es autntico al igual que el del caso anterior. Esta situacin se presenta, cuando una persona acta en representacin de otra sin estar facultada, ni por ley, ni por ella, o bien cuando se exceden los trminos de la representacin, se excede en sus atribuciones. Por ejemplo, un padre de familia que dispone de un bien raz de su hijo, perteneciente ste a su peculio profesional. Esta situacin no se presenta cuando una persona exhibe un poder de otra, que no tiene la calidad de dueo de la cosa, si no que al que obra en calidad de mandatario o representante legal de otra, sin serlo, o excedindose de los lmites de su representacin. N 3 No es justo ttulo el que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal, o por decreto judicial, no lo ha sido. En este caso el ttulo no es vlido. La Corte Suprema ha sealado que la expresin como que empresa la ley, es sinnimo de por ejemplo, y por lo tanto, los dos casos que menciona este nmero, se sealan en forma meramente ejemplar, aplicndose esta disposicin a todos los casos en que exista un vicio de nulidad. Los dos ejemplos que establece la ley en este numeral, son de nulidad relativa. Sin embargo, la mayora de los autores est de acuerdo, en estimar que tambin habra ttulo injusto cuando el vicio es de nulidad absoluta, y ello porque la ley no distingue, y adems, porque si es injusto el ttulo viciado de nulidad relativa, con mayor razn deber serlo el que est afecto a un vicio de nulidad absoluta. Con todo, algunos autores ponen en duda lo anterior, porque el Art. 705 seala que el ttulo que en principio fue nulo, se puede validar por la ratificacin, y esta solo opera en la nulidad relativa N 4 No es justo ttulo, el meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc. En este caso el ttulo no es real. La ley en este nmero se refiere a los ttulos putativos o aparentes, que son aquellos en cuya existencia cree la persona que lo invoca, pero que no existen en realidad, y la ley coloca dos ejemplos de ttulos putativos. 1 Ej. el heredero aparente, que no es en realidad tal; es el se encuentra en una situacin especial, en este caso, la regla general es que el pueda adquirir el dominio de la herencia por la prescripcin, la extraordinaria de 10 aos, y ello por aplicacin del art. 2512 N1. Lo anterior se aplica, cada vez que el heredero putativo no haya obtenido el decreto de posesin efectiva, porque de acuerdo al art. 704 N4, inc. 2, si el heredero obtiene el decreto de posesin efectiva, ese decreto le va a servir como justo ttulo y de acuerdo al art. 1269, podr adquirir el dominio de la herencia por la prescripcin ordinaria de 5 aos. El art. 1269 si bien no dice que se refiere a la prescripcin ordinaria, todos los autores estn de acuerdo en que se est refiriendo a esa especie de prescripcin; por lo tanto, para determinar como el heredero putativo puede adquirir el dominio de la herencia por prescripcin; hay que distinguir:

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primera situacin, la regla general es que no obtenga el decreto de posesin efectiva, que el Juez no se lo conceda y por lo tanto, de acuerdo a lo que seala el art. 704 N4, su ttulo ser injusto. De cualquier manera, segn lo que establece el art. 2512 N1, podr adquirir el dominio por la prescripcin extraordinaria de 10 aos. Segunda situacin. Si el heredero putativo obtiene el decreto de posesin efectiva, de acuerdo al art. 704, inc. 2, ese decreto le sirve de justo ttulo y segn lo que regla el art. 1269, podr adquirir el dominio de la herencia por la prescripcin ordinaria de 5 aos. 2 Ej. El legatario putativo, la ley establece en el art. 704 N 4, inc. 2, que a este legatario le va a servir de justo ttulo, el acto testamentario que haya sido reconocido judicialmente. Este reconocimiento, puede ser voluntario o forzoso, porque la ley no distingue. La ley no lo dice expresamente, pero todos los autores, estn de acuerdo en que se refiere al legatario de especie o cuerpo cierto, porque el legatario de gnero adquiere el dominio del legado por tradicin, cuando los herederos le hagan entrega de una especie de un gnero determinado. Hasta antes que esto ocurra, solo tendr un crdito contra la sucesin. En cambio, el legatario de especie o cuerpo cierto, adquiere el dominio por sucesin por causa de muerte, en el momento mismo de morir el causante. Clasificacin de los Ttulos. De acuerdo a lo que seala el art. 703, estos pueden ser: a) constitutivos u originarios; b) Traslaticios de dominio o derivativos. La doctrina agrega una tercera clase de ttulos, que son los declarativos. a) Constitutivos de dominio. Son los que dan origen al dominio, esto es, sirven para constituirlo originariamente. Tienen este carcter la ocupacin, la accesin y la prescripcin (art. 703, inc. 2) Producen, al mismo tiempo, la adquisicin del dominio y la posesin; pero puede que en determinados casos no den el dominio por falta de algn requisito; en esta situacin, si bien no operan como modo de adquirir, dan la posesin desempeando su funcin de justos ttulos de sta. Pero de los ttulos constitutivos de dominio, slo la ocupacin y la accesin sirven para adquirir la posesin. Ha sido un error del legislador el haber incluido la prescripcin entre los justos ttulos de posesin, pues la prescripcin supone la posesin es resultado de ella cuando ha durado el tiempo sealado por la ley; y por la prescripcin basada en la posesin se adquiere el dominio: la posesin es necesariamente anterior a la prescripcin y no puede ser a la vez causa y efecto de ella. Para adquirir una cosa por prescripcin es previo adquirir la posesin de la misma por otro ttulo, sea constitutivo o traslaticio. b) Traslaticios de dominio o derivativos. Son los que por su naturaleza sirven para transferir el dominio como la compraventa, permuta, la dacin en pago, donacin entre vivos. El art. 703 tambin menciona a las sentencias de adjudicacin en los juicios divisorios y a los actos legales de particin. La particin, es un conjunto de operaciones complejas que tiene por objeto separar, dividir y repartir la (s) cosa (s) comn (es), entre los copartcipes a prorrata de sus respectivas cuotas. Estos ttulos por s solos no transfieren el dominio, pero sirven para transferirlo cuando se unen a un modo de adquirir, que normalmente es la tradicin. Tambin se llaman ttulos derivativos, porque hay una relacin de causalidad con el anterior. c) Los ttulos declarativos. Son los que se limitan a reconocer o declarar el dominio o la posesin preexistentes. Nada crean, ni transfieren; slo confirman, reconocen o verifican una situacin ya existente. Ej. las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos, las transacciones constituyen ttulo declarativo, cuando recae sobre la cosa disputada, si recae sobre una cosa no disputada, constituye ttulo traslaticio de dominio Las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y en actos de particin. La adjudicacin, es el acto por el cual el derecho que cada comunero tena en la cosa comn, se singulariza en forma exclusiva, transformando el dominio colectivo en un dominio individual. La adjudicacin supone que un comunero adquiera la totalidad de la cosa comn; sin embargo, en la prctica, tambin se habla de adjudicacin cuando es un tercero el que adquiere esta cosa. La adjudicacin para nuestro cdigo, es ttulo declarativo, porque la ley le da a la particin un efecto retroactivo, entendindose que una vez que un comunero se adjudica el bien comn siempre fue dueo y nunca existi comunidad. (art. 718). Los autores han intentado explicar porque en el art. 703 se dice que las sentencias de adjudicacin y los actos de particin son ttulos traslaticios, cuando existe acuerdo, de que para

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A. Bello, eran ttulos declarativos. Y afirman que lo que se quiso decir, es que eran ttulos derivativos en el sentido que reconocan un dominio anterior, y adems se dice que el legislador al referirse al caso de que un tercero adquiera el bien comn, en ese caso no hay adjudicacin, hay una compraventa, y por lo tanto el ttulo es traslaticio de dominio. Sin embargo, Bello habra incurrido en una impropiedad y con la palabra adjudicacin se estara refiriendo a los casos en que un tercero adquiere un bien comn. En conclusin, la adjudicacin propiamente tal que se presenta cuando un comunero adquiere el bien comn, es un ttulo declarativo; la mal llamada adjudicacin que se presenta cuando un tercero adquiere el bien comn, es titulo traslaticio de dominio, porque no es mas que una compraventa. La Buena Fe (2 requisito de la posesin regular). Se dice que es el requisito tico de la posesin regular, a diferencia del justo ttulo, que sera el requisito tcnico. Su presencia resulta indispensable, al igual que el justo ttulo, para iniciar la posesin regular. En materia de posesoria, la buena fe se encuentra definida en el art. 706 (memoria).es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio En este sentido, la buena fe es un comportamiento espiritual subjetivo, no es una mera impresin, es una conviccin, una certeza de haber adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos. La creencia que importa la buena fe debe ser firme, el que duda de la legitimidad de la adquisicin est de mala fe. El inciso 2 del art. 706, pone un ej. en que se entiende que hay buena fe, y seala, que en los ttulos traslaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haber recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato. Finalmente, conviene tener presente lo que a este respecto seala el inciso final del mentado art. 706 un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe. Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario. Concordar con art. 8 y 1452. Momento en que debe existir la Buena Fe. El problema consiste en determinar si la buena fe basta con que est presente al inicio de la posesin o si debe mantenerse durante toda ella. En el Derecho Romano, bastaba la buena fe inicial; el Derecho Cannico y el Cdigo Civil Alemn exigen que la buena fe est presente durante toda la posesin, hasta que se cumpla el plazo de prescripcin. El Cdigo Civil Francs, sigui el criterio del Derecho Romano. Nuestro Cdigo, de acuerdo al art. 702, inc. 2, admiti el criterio romano-francs, por lo que vasta la buena fe inicial para que exista posesin regular. Colin et Capitant, sostienen que el Cdigo dio esta solucin, porque ha pensado que el que entra en posesin regular, ignorando el vicio que afecta al acto en virtud del cual tiene la cosa, no es merecedor de grandes reproches si al conocer despus la falta de derecho de su causante, conserva la cosa poseda. En conclusin, hay que analizar el comportamiento de la persona al inicio de la posesin; es perfectamente posible, que exista posesin regular y mala fe (me entero despus de haber entrado en posesin, que la cosa era robada). La buena o mala fe es un elemento personal y para determinarlo, el Juez debe evaluar el comportamiento del poseedor mismo, ya que la buena o mala fe no se traspasa a otros poseedores. El error en la buena fe. Esto se encuentra regulado en el art. 706, inc. 3 y final. Y para determinar si el error afecta o no a la buena fe, hay que distinguir: El error de hecho. Este error no se opone a la buena fe, lo dice expresamente la ley (706, inc. 3). Y se entiende por justo error de hecho el que tiene un fundamento lgico; de tal suerte que, si alguien alega padecer de un error de hecho, no por esta circunstancia se va a presumir la mala fe, por el contrario, se le seguir aplicando la presuncin general de buena fe. En definitiva, van a ser los Tribunales los que determinen cuando hay un error de hecho. Esta norma est en armona con lo que sostiene el art. 707, en que declara que la buena fe se presume. La doctrina y la jurisprudencia, han estimado, que si bien, estas normas estn ubicadas en la posesin, son de aplicacin general, extendindose a todo el mbito del derecho; y ello porque: 1. Existen muchas normas, que pese a encontrarse en una determinada materia, son de aplicacin

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general. Y el contenido de estas dos normas (art. 706, inc. 3 y 707) son un ejemplo claro, su alcance trasciende a la posesin. 2. Uno de los principios inspiradores de nuestro CC. es la buena fe, y por lo tanto, resulta indispensable para materializar este principio, que la buena fe se presuma, por lo que la norma del art. 707 tiene que ser de aplicacin general. Y adems, si por la circunstancia de alegar un error de hecho se presumiera la mala fe, se afectara el principio que dice que la buena fe es la regla general. 3. Hay casos en que la ley expresamente presume la mala fe, lo que a contrario sensu, equivale sostener que la regla general es la presuncin de buena fe.. Nuestra jurisprudencia, en numerosos fallos ha sealado que la presuncin de buena fe es general y no slo aplicable a la posesin. El error de derecho. El art. 706, inc. final, da la regla en esta materia, estableciendo que el error en materia de derecho, constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario. Esta norma no es mas que una consecuencia del principio de la presuncin del conocimiento de la ley, consagrada en el art. 8; en virtud de la cual, la ley se presume conocida de todos desde que entra en vigencia. Por lo tanto, en la posesin, si se alega un error de derecho se presumir la mala fe, sin que sea posible destruir esta presuncin (es una presuncin de derecho) Los autores discuten si esta regla del art. 706, inc. final es o no de aplicacin general. La mayora de los autores concluyen que no, porque la ley sera muy estricta si hiciera operar esta presuncin de manera general. El legislador no quiere que se alegue un error de derecho para que las personas se excusen de cumplir con sus obligaciones y por lo tanto en esos casos, no se puede alegar el error de derecho; y si se hace, se presumir la mala fe, sin que pueda probar lo contrario, pero si se alega un error de derecho con otro finalidad distinta, la ley no presume la mala fe y acepta esta alegacin. Ej. matrimonio putativo. En conclusin, las normas del art. 706, inc. 3 y 707, son de aplicacin general. La norma del art. 706, inc. final, slo se aplica a la posesin y en aquellos casos en que se pretenda excusar el incumplimiento de una obligacin. La tradicin como requisito de la posesin regular. Para que la posesin regular tenga existencia legal y pueda invocarse como base de la prescripcin adquisitiva ordinaria, es necesario que proceda de justo ttulo y haya sido adquirida de buena fe. Tales condiciones bastan cuando se invoca un ttulo constitutivo de dominio (ocupacin o accesin); pero cuando la posesin arranca de un ttulo traslaticio de dominio (como la compraventa o permuta) es preciso no slo que la posesin proceda de justo ttulo y haya sido adquirida de buena fe, sino tambin es menester se haya realizado la tradicin (art. 702, inc. 2 y 3). La diferencia segn el ttulo invocado, se explica. Tratndose de ttulo constitutivo de dominio, no se requiere la tradicin porque l importa un modo de adquirir que por s mismo da la posesin; pero los ttulos traslaticios de dominio slo dan un derecho personal para exigir la tradicin, y es sta la que coloca la cosa en poder del adquirente. Ventajas de la posesin regular. 1. Si el poseedor regular es vencido en el juicio reivindicatorio y se encuentra de buena fe, no estar obligado a restituir los frutos y slo responder de los deterioros cuando haya obtenido un provecho de ellos. La buena fe se entiende que dura hasta cuando se contesta la demanda. 2. Cierto poseedor regular tiene una accin reivindicatoria que se denomina publiciana. 3. Conduce al dominio a travs de la prescripcin ordinaria, que ser de 2 aos para los muebles y 5 para los inmuebles. 4. Cuando recae sobre bienes races o derechos reales constituidos sobre ellos, est protegido por acciones posesorias. 5. Al poseedor regular se le presume dueo, de acuerdo al art. 700. Posesin til Irregular. Es aquella a la que le falta algn requisito de la posesin regular. En otras palabras, es la que no procede de justo ttulo o ha sido adquirida de mala fe o sin que se haya hecho la tradicin si es que se invoca un ttulo traslaticio de dominio. (art. 708) Ventajas de esta posesin irregular. 1. Al poseedor irregular tambin se le presume dueo de acuerdo al art. 700, porque la ley no distingue.

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2. Esta posesin conduce al dominio a travs de la prescripcin extraordinaria, que es de diez aos para cualquier tipo de bienes. 4. Cuando recae sobre bienes races o derechos reales constituidos sobre ellos, tambin est protegida por acciones posesorias. Posesiones Intiles. Son aquellas que no habilitan para adquirir el dominio por la prescripcin, ni ordinaria, ni extraordinaria. De acuerdo a lo que seala el art. 709, estas posesiones intiles, que la ley llama viciosas son: La violenta y la clandestina. Posesin Violenta. Esta regulada entre los arts. 710 a 712 y es aquella que se adquiere por la fuerza y sta puede ser actual o inminente, es decir puede consistir en vas de hecho o amenazas. Esta posesin violenta puede revestir dos formas: a) Regulada en el art. 710 y se presenta cuando la posesin se inicia con violencia. b) Regulada en el art. 711 y se presenta cuando una persona en ausencia del dueo se apodera de la cosa y volviendo el dueo le repele. La posesin no se inicia con violencia, sino que en forma pacifica, pero cuando vuelve el dueo, se le repele. La jurisprudencia ha entendido que se repele al dueo, no solo cuando se le expulsa con violencia, sino tambin, cuando simplemente se le rechaza y se le niega la devolucin de la cosa. La fuerza de acuerdo con las reglas generales, tiene que ser grave, injusta, determinante y actual o inminente. La Corte Suprema ha sealado que la fuerza inminente, comprende las amenazas, por lo tanto, si una persona se apodera de la cosa en forma pacifica, pero se formulan amenazas, igualmente la posesin ser violenta. La posesin violenta no habilita para llegar al dominio por la prescripcin, porque le falta un requisito indispensable, que es el carcter pacfico de la posesin. Los autores discuten si la violencia marca o no definitivamente a la posesin, es decir, si despus que cesa la violencia esa posesin podra o no convertirse en til. La mayora considera que la violencia marca definitivamente la posesin, porque el legislador repudia la fuerza; Y, estos autores se apoyan en los siguientes razonamientos: 1.- Cuando la ley regula la posesin clandestina, emplea una palabra ejerce, significativa que cesando la clandestinidad, la posesin se convertira en til y esa palabra en la posesin violenta no se emplea. 2.- Existe numerosa legislacin demostrativa que nuestro legislador rechaza la fuerza dndole un tratamiento mucho mas riguroso y estricto. Por ej. la ley le concede al mero tenedor una accin, si es despojado violentamente de su mera tenencia; el plazo de prescripcin de la accin de nulidad relativa se cuenta desde que la fuerza cesa; en cambio, el plazo de prescripcin de los otros vicios de la voluntad, se cuenta desde que se celebra el acto o contrato; en el art. 2510 el legislador da una serie de reglas para que opere la prescripcin extraordinaria, estas son sumamente benignas, pero se exige que no exista fuerza. Hay autores minoritarios, que consideran que la fuerza es temporal y por lo tanto, cesando sta la posesin pasara a ser til. Posesin Clandestina. La clandestinidad de la posesin es un vicio que se opone a la cualidad de pblica. Y es clandestina la posesin que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella (art. 713). Por tanto, no es necesario que el ocultamiento de la posesin se haga respecto de todo el mundo. Tienen derecho a oponerse a ella, el dueo, otro poseedor anterior o incluso un mero tenedor, como por ej. un depositario, un arrendatario, etc. Un caso ilustrativo en esta materia es el de las servidumbres. De acuerdo con la ley, estas pueden adquirirse por prescripcin, salvo: Las servidumbres discontinuas, que son las que se ejercen a intervalos mas o menos prolongados de tiempo y suponen un hecho actual del hombre, como por ej. un servicio de trnsito. Estas no pueden adquirirse por prescripcin, porque les falta la continuidad. Y, las servidumbres continuas inaparentes. Pese a ejercerse continuamente, sin necesidad de un hecho del hombre, no pueden conocerse por una seal exterior, como por ej., un servicio de acueducto subterrneo. Estas no pueden adquirirse por prescripcin, porque les falta la publicidad, son clandestinas. En relacin a esta posesin, mayoritariamente se piensa, que cesando la clandestinidad, la posesin se convertir en til y estos autores se fundamentan en una palabra que emplea el art. 713 que es

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ejerce, de manera que si la posesin deja de ejercerse clandestinamente, se convertir en una posesin til. La posesin es un hecho personal. No se transmite, ni se transfiere, principia con el poseedor. Sin embargo y pese a lo anterior, la ley en el art. 717 consagra una regla especial que se llama la agregacin de la posesin. Tambin algunos libros las llaman adjuncin, accesin o unin de posesiones. Esta agregacin, consiste en la facultad que tiene todo poseedor, de agregar a su posesin la de sus antecesores, para de esta manera, llegar mas rpido al dominio a travs de la prescripcin, a travs de la agregacin, el poseedor se aprovecha de la posesin de sus antecesores. Esta es una facultad del poseedor, no est obligado a hacerlo, ya que en oportunidades puede que no le convenga hacerlo. Esta agregacin tiene dos limitaciones, a saber: a). El poseedor se aproveche de la posesin de sus antecesores, con las mismas calidades y vicios que estos las posean. La Corte Suprema ha sealado, que basta con que uno de los antecesores sea poseedor irregular, para que toda la posesin se convierta en irregular. b).- La agregacin debe hacerse respecto de una serie no interrumpida de antecesores. Esta institucin Bello la estableci por razones de orden practico, para facilitar la llegada al dominio a travs de la prescripcin y de esta manera poner fin a las incertidumbres preexistentes. Los autores sealan que la agregacin de posesiones confirman que la posesin es un hecho, por lo tanto, intransferible o intransmisible, porque de lo contrario, el poseedor no podra optar por agregarse o no la posesin, estara obligado a hacerlo. Cosas susceptibles de posesin. La posesin puede recaer sobre cosas corporales en las cuales se pueda actuar con nimo de seor o dueo, es decir, cosas susceptibles de apropiacin o de propiedad privada, a ella se refiere el art. 700 cuando emplea la palabra tenencia; Y, tambin, de acuerdo al art. 715, la posesin puede recaer sobre cosas incorporales. Para que una cosa corporal, sea susceptible de posesin, debe cumplir con los siguientes requisitos: a) De acuerdo al art. 700, la cosa debe ser determinada. b). Debe ser comerciable, esto es, las que pueden formar parte del patrimonio. En relacin a la cuasi posesin, o posesin sobre cosas incorporales, de acuerdo al art. 715, se admite la posesin de las cosas incorporales. Y a pesar de que la ley no distingue, los autores lo hacen, entre los derechos reales y personales. Respecto de los primeros, no existe ninguna duda que se pueden poseer, el problema se plantes con los derechos personales, en donde la doctrina se encuentra dividida. La mayora de los autores considera que los derechos personales, no son susceptibles de posesin porque les falta un requisito indispensable, que es la continuidad de la posesin, ya que el derecho personal por su ejercicio se extingue, de manera que no es susceptible de un uso prolongado. Otra posicin, minoritaria, entre los que destacan Fernando Fueyo y Hugo Rossende, sostienen que los derechos personales, son susceptibles de posesin y se fundamentan en dos arts. que hablan de la posesin del derecho (art. 1576 en relacin al pago, y el 2456, inc. 3 en la transaccin) La Mera Tenencia Una persona se puede encontrar en tres situaciones respecto a una cosa, como propietario, que es el estado mas perfecto; como poseedor, aparenta ser dueo, es un estado intermedio; y, como mero tenedor, que es quien reconoce el dominio ajeno. De acuerdo al art. 714, la mera tenencia es la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar y a nombre del dueo. El mero tenedor solo tiene el corpus y no el nimo, no acta como seor y dueo de la cosa. La posesin y la mera tenencia son trminos excluyentes, porque el poseedor acta a nombre propio, en cambio el mero tenedor, reconoce el dominio ajeno. El mero tenedor jams por su propia voluntad podra mejorar su ttulo y por lo tanto, nunca podra adquirir el dominio por la prescripcin, porque para prescribir es necesario poseer y el mero tenedor no posee. El mero tenedor puede encontrarse en dos situaciones distintas, a saber: a). Puede ser que tenga la mera tenencia de la cosa en virtud de un derecho real. En este caso, el mero tenedor tendr la mera tenencia de la cosa, pero ser poseedor y dueo de su derecho real, por ej. el usufructuario, el usuario, el habitador o el acreedor prendario.

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b). El mero tenedor puede tener la mera tenencia de la cosa en virtud de un derecho personal. En este caso, el mero tenedor tiene la mera tenencia de la cosa y es dueo de su derecho personal, por ej. el arrendatario, el comodatario, el depositario. En estos casos, hay un contrato que une al mero tenedor con el dueo de la cosa. Caractersticas de la mera tenencia. 1. Es absoluta, se es mero tenedor tanto respecto del dueo de la cosa, como respecto de terceros; y, por esto, si un mero tenedor es privado de su mera tenencia, sin violencia o es perturbado en ella, no podr intentar ninguna accin posesoria y estar obligado a recurrir donde el dueo de la cosa para que ste entable la accin correspondiente. 2. Es perpetua, se es mero tenedor en forma indefinida. Si ste fallece, sus herederos sern tambin meros tenedores, como regla general. 3. Es Inmutable o indeleble, es decir, el mero tenedor no puede transformarse en poseedor por el slo transcurso del tiempo, lo seala el art. 716 y consagra como aparente excepcin la del art. 2510, regla 3; sta norma est ubicada en la prescripcin extraordinaria (se analizar en su oportunidad). 4. Obliga siempre a restituir. Adquisicin, Conservacin y Perdida de la posesin Capacidad del adquirente para iniciar la posesin. En esta materia existe una regla especial, en donde la capacidad para iniciar la posesin de los bienes muebles, es ms amplia, porque deacuerdo a la ley, cualquier persona que tenga el suficiente juicio y discernimiento para darse cuenta del acto que ejecuta, puede iniciar posesin, aun cuando sea un incapaz; sin embargo, estas personas tienen una limitacin, porque si bien pueden libremente iniciar posesin, si no tienen la libre administracin de sus bienes para ejercer los derechos de poseedores, debern actuar autorizados o representados. De acuerdo al art. 723, inc. 2, las nicas personas que no pueden iniciar posesin de los bienes muebles son los dementes y los infantes (menores de 7 aos). Momento en que opera la adquisicin de la posesin. Esto est regulado en el art. 721, en donde la regla general es que la posesin se inici cuando concurre el corpus y el animus; sin embargo, esta regla puede verse afectada cuando se adquiere la posesin a travs de un intermediario, y aqu hay que distinguir: a) Si se adquiere la posesin a travs de un representante legal o de un mandatario, en ese caso se aplicar la regla general, por la cual, la posesin se adquiere en el momento mismo en que concurre el corpus y el animus, aunque el mandante o representado lo ignore; esto es aplicacin del art. 1448. b). Cuando se adquiere la posesin a travs de un agente oficioso, en este caso se altera la regla general, porque no se va a adquirir la posesin, sino en virtud del conocimiento y aceptacin del interesado. Sin embargo, una vez que se da esta aceptacin, se produce un efecto retroactivo, en virtud del cual, se va a entender que la posesin fue tomada en el momento en que concurri el corpus y el animus en el agente oficioso. Regla especial relativa a la herencia. La herencia se encuentra en una situacin excepcional, porque de acuerdo a la ley, para iniciar su posesin legal no se requiere ni de corpus ni de animus; su posesin se adquiere al momento mismo de morir el causante, aunque el heredero lo ignore y esta posesin que se confiere por el slo ministerio de la ley se denomina legal, para distinguirla de la posesin efectiva, que se confiere por decreto judicial. Adquisicin, conservacin y perdida de la posesin de los bienes muebles. Adquisicin de la posesin de los bienes muebles. Se adquiere en el momento en que concurren la voluntad de poseer y la aprehensin material (corpus y animus). Claro Solar dice, la tenencia corporal de una cosa mueble se efecta, ordinariamente, poniendo la mano sobre ella; tenindola real y materialmente o bien sometiendo la cosa al poder de hecho de la persona. Conservacin. Para conservar la posesin de estos bienes, basta con el animus, aunque momentneamente no se tenga el corpus. Los arts. en que se funda esta afirmacin son; el 725, en virtud del cual, el poseedor conserva la cosa, aunque transfiera la tenencia de ella; el 727, en virtud del cual, no se entiende perdida la posesin, aunque se ignore accidentalmente su paradero. La voluntad de conservar la posesin, no significa que deba manifestarse en forma continua o permanente; la ley supone que se conserva con animus, mientras no aparezca una voluntad contraria, sea del propio poseedor o de un tercero.

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Perdida. La perdida de la posesin puede ocurrir por: a). Perdida del corpus; b). Perdida del animus; y, c). Perdida de ambos. Perdida de la posesin cuando se pierden corpus y animus. Esta situacin se presenta cuando el poseedor enajena la cosa, o cuando la abandona con intencin de renunciar a ella. Perdida de la posesin cuando se pierde el corpus. En estos casos por la perdida del corpus, se pierde la posesin, aunque subsista el animus, y tiene lugar: * Cuando otra persona se apodera de la cosa con animo de hacerla suya. (art. 726). *.Cuando sin pasar la posesin a otras manos, resulta imposible el ejercicio de actos posesorios. Ej. la heredad inundada. (art. 653 y 2502 N1) * Cuando el animal domestico, pierde la costumbre de volver al amparo y dependencia de quien lo posea. (arts. 608, inc. 2 y 619) * En el caso de los marinos que arrojan mercaderas al mar para aliviar la nave. Sin embargo, aqu hay una regla especial, porque si bien se pierde la posesin, no se pierde el dominio, por lo tanto, sus dueos pueden reivindicar las cosas si son salvadas por otro. Perdida de la posesin cuando se pierde el animus. Esta situacin se presenta cuando el poseedor, pese a conservar la cosa en su poder, deja de actuar como seor y dueo reconociendo dominio ajeno. En estos casos el poseedor se convierte en mero tenedor. (tradicin. El constituto posesorio) Adquisicin, conservacin y perdida de la posesin de los bienes races. En esta materia hay que distinguir, ya que el cdigo da un tratamiento jurdico distinto a los bienes races, segn si estn inscritos o no. A. Bello, quera que todos los inmuebles se inscribieran, para fomentar su inscripcin dio reglas destinadas a proteger a los bienes races inscritos, dndoles un tratamiento preferente y desprotegiendo a los inmuebles no inscritos. Situacin de los bienes inmuebles no inscritos. cmo se adquiere o se inicia la posesin de un bien raz no inscrito? (arts. 726 y 729). Se concluye de estos arts. que para iniciar la posesin de estos bienes, se aplican las mismas reglas que para iniciar posesin de los bienes muebles. Por lo tanto, se necesita corpus y animus. El art. 726, establece que se deja de poseer una cosa, desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya. Como este art. no distingue entre bienes muebles e inmuebles, se ha concluido que se aplica a los bienes muebles y a los inmuebles no inscritos, porque los inscritos, estaran comprendidos dentro de las excepciones que este mismo art. alude. En conclusin, si una persona se apodera de un inmueble no inscrito, inicia posesin de l. El art. 729, establece que si alguien se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble no inscrito, el que tena la posesin la pierde. En esta norma, A. Bello tuvo que renunciar a un principio que era el rechazo a la fuerza, porque pens que la mejor manera de fomentar la inscripcin de los inmuebles, era desproteger legalmente a los no inscritos. El art. 730, establece que si un mero tenedor usurpa la cosa y se da por dueo de ella, no inicia posesin de la misma; sin embargo, si este mero tenedor enajena la cosa a un tercero, este inicia posesin. El inciso segundo de la disposicin antes aludida, contiene una contra excepcin, porque si se trata de un bien inmueble inscrito, para que el tercero pueda iniciar posesin, debe efectuar la competente inscripcin. Conservacin de la posesin de los inmuebles no inscritos. La posesin de estos bienes se conserva mientras se mantenga el corpus y el animus, incluso con el solo animus es posible conservar la posesin, en otras palabras, estos bienes se someten a las mismas reglas que los muebles. Perdida de la posesin de los bienes races no inscritos. De acuerdo a lo ya analizado y normado por los arts. 726 y 730, estos bienes se pierden por; perdida del corpus; perdida del animus o perdida de ambos. Situacin especial que se presenta cuando un tercero inscribe un ttulo relativo a un inmueble no inscrito, sin conocimiento del poseedor. El problema de este caso, es determinar si por esa sola inscripcin, el poseedor no inscrito, pierde o no su posesin, pese a no haber intervenido en el acto.

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Algunos autores piensan, que la inscripcin conservatoria es una ficcin legal, que representa abstractamente los dos elementos de la posesin (corpus y animus); por lo tanto, en este caso el poseedor no inscrito perder su posesin y la adquirir el tercero que inscribi el ttulo, porque para estos autores, la inscripcin hace adquirir la posesin; asimismo, de esta manera, se sancionara la negligencia del poseedor no inscrito, que no se preocup de inscribir su titulo. Otros autores, sostienen que la inscripcin slo es una garanta de la posesin, es decir, un requisito legal para solemnizar la tenencia con nimo de seor y dueo y si esta tenencia no existe, si no hay posesin material, la inscripcin por s sola no significara nada, sera una inscripcin de papel y por lo tanto, el poseedor no inscrito no perdera su posesin mientras conserva el corpus y el animus. Nuestros Tribunales, adhieren a esta posicin. Situacin de los bienes races inscritos. Teora De La Posesin Inscrita. Esta teora est formada por una serie de disposiciones que diseminadas a travs del cdigo, son perfectamente armnicas. Y estas son: Art. 686; 696; 702, inc. final; 724; 728; 730; 2505 y 924. Iniciacin o adquisicin de los bienes races inscritos. En esta materia hay que distinguir segn el ttulo que se invoque. Si se invoca un ttulo constitutivo, no es necesaria la inscripcin, porque estos ttulos en s mismos constituyen modos de adquirir. La ocupacin no tiene cabida en esta materia, porque slo opera respecto de bienes muebles. La accesin tampoco precisa de inscripcin, porque la inscripcin de lo principal, comprende los aumentos que ste recibe por accesin. Respecto a la prescripcin, aunque muchos autores consideran que no es ttulo constitutivo, aun cuando lo fuera, la prescripcin no necesitara de inscripcin. Si se invoca un Ttulo Traslaticio de dominio. La pregunta es si compro una casa, necesito o no inscripcin para iniciar la posesin de ella? Nadie discute que para adquirir la posesin regular de un inmueble inscrito, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, es necesaria la inscripcin conservatoria de dicho ttulo. La exigencia es indudable: la ley dice expresamente que para la existencia de la posesin regular es necesaria la tradicin cuando se hace valer un ttulo traslaticio de dominio (art. 702, inc. 3), y la tradicin del dominio de los bienes races se efecta pos la inscripcin del ttulo en el registro del Conservador (art. 686, inc. 1) Adems la doctrina da las siguientes razones para concluir lo anterior. El art. 724. establece que si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por la inscripcin, como es el caso de los bienes races, nadie puede iniciar posesin, sino por este medio. El art. 728. Establece que si el inmueble est inscrito, para que cese la posesin inscrita , se necesita de una nueva inscripcin. El art. 729. Permite iniciar posesin sin inscripcin, aceptando incluso la fuerza y la clandestinidad, pero este art. slo se aplica a los inmuebles no inscritos; por lo tanto, los inscritos se excluyen de esta norma. Con todo, la controversia surge respecto a la posesin irregular. Se ha discutido si para iniciar posesin irregular de un inmueble inscrito, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, se necesita o no inscripcin. Autores como don Jos Clemente Fabres, sostienen que la inscripcin en estos casos no se necesita, y ello porque el art. 708 seala que la posesin irregular es aquella que le falta uno o mas requisitos de la regular, y por lo tanto, si se invoca un ttulo traslaticio de dominio, podra faltar la tradicin. La mayora de la doctrina, encabezada por don Luis Claro Solar, y la Jurisprudencia, consideran que la inscripcin es necesaria tanto para iniciar posesin regular o irregular, cuando se trata de un inmueble inscrito; las razones que se dan se fundan en los siguientes razones: a) El art. 724, no distingue entre posesin regular o irregular, por lo tanto, lgico es concluir que se refiere a ambas. b) El 728, inc. 2, seala que mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa, no inicia posesin, ni hace perder la anterior y tampoco distingue entre posesin regular e irregular. c) El 2505, dice que contra ttulo inscrito no opera la prescripcin de los bienes races o de los derechos reales constituidos en ellos, sino en virtud de otro ttulo inscrito. Y si la posesin irregular no necesitara inscripcin, se conculcara esta norma, porque esta posesin conduce al dominio a travs de la prescripcin extraordinaria; y, por lo tanto, se podra prescribir sin inscripcin contra un ttulo inscrito. d) En el mensaje del cdigo, se dice que la inscripcin es la que da la posesin real y efectiva y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su titulo no posee: es un mero tenedor. Aqu

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tampoco se distingue entre posesin regular e irregular y por lo tanto, en ambas se requiere inscripcin. e) La doctrina seala, que nuestro cdigo persigue que los inmuebles se inscriban; y por lo tanto, no tendra sentido que el legislador permitiera que despus que un inmueble se ha incorporado al sistema de inscripcin, pueda salirse de l, mediante la adquisicin de la posesin sin inscripcin. Puede concluirse que la posesin, tanto regular como irregular, de un inmueble inscrito no se puede adquirir, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, sino mediante la inscripcin de ste. La conservacin de los inmuebles inscritos. De acuerdo al art. 728, la posesin de estos bienes se conserva mientras no se cancele la inscripcin. Ni aun el despojo violento o clandestino afectan esta posesin, porque el art. 729 expresamente excluye a los inmuebles inscritos. Los autores en esta materia, tambin discuten, si lo anterior es aplicable a toda posesin o slo a la regular. Algunos sostienen que si una persona se apodera materialmente de un inmueble inscrito, podra iniciar posesin irregular; sin embargo, la mayora de la doctrina considera que como el art. 728 no distingue, para conservar la posesin regular o irregular de un inmueble inscrito, es necesario que no se cancele la inscripcin, que sta subsista, porque de lo contrario, se afectara el art. 2505 ya que podra haber prescripcin contra un ttulo inscrito, sin inscripcin, lo que resulta inadmisible por las razones ya expuestas. Perdida de la posesin de los bienes races inscritos. De acuerdo al art. 728, la posesin de estos bienes se pierde por la cancelacin de la inscripcin, y sta se puede verificar de tres maneras diferentes: a) por una cancelacin voluntaria de las partes. b) Por una nueva inscripcin. Esta debe hacer referencia a la anterior. Y, c).Por decreto judicial. Esta forma de cancelacin se produce, cuando se ha seguido un juicio, y en l, una de las partes obtiene el reconocimiento de la posesin o la orden que se le devuelve su posesin, como por ej. un juicio reivindicatorio; una demanda de nulidad, etc. Las cancelaciones voluntarias y por decreto judicial, se hacen por medio de sub inscripciones que se anotan al margen de la inscripcin respectiva. En cambio, las cancelaciones en que un poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, junto con la inscripcin a favor del adquirente, queda cancelada la inscripcin anterior. La Corte Suprema ha sealado que la cancelacin de la inscripcin, es la nica manera de hacer que cese la posesin inscrita, porque la inscripcin representa el corpus y el animus; y si se cancela, se entiende que estos elementos se pierden. Problemas que plantea la teora de la posesin inscrita. 1.- Ha surgido la duda en determinar, si la inscripcin de un ttulo injusto, cancela o no la inscripcin anterior. La Corte Suprema, en un principio seal que, como el ttulo traslaticio era injusto, no se produca el efecto de cancelar la inscripcin, por lo tanto, no se pona fin a la posesin existente; pero con posterioridad, ha cambiado su criterio, y ha sealado que la inscripcin de un ttulo injusto sirve para cancelar la inscripcin anterior y hace cesar la posesin inscrita. A favor de sta argumentacin, se dan las siguientes razones: * Si se puede prescribir sin ttulo alguno, de acuerdo al art. 2510 N1, con mayor razn se podr prescribir con un ttulo injusto. Los arts. 728 y 2505, que se refieren a la cancelacin de la inscripcin, no distinguen entre ttulos justos e injustos. El art. 730 se refiere a un caso de cancelacin de la inscripcin, mediante la inscripcin de un ttulo injusto, que es el que se deriva del usurpador. 2.- Cual es la funcin que cumple la inscripcin en el CBR. De acuerdo al art. 724 para iniciar posesin de los bienes races y de los derechos reales mencionados en el 686, es necesario la inscripcin. Don Carlos Aguirre Vargas, sostiene que la idea de, sin inscripcin conservatoria no hay posesin del bien raz, se basa en tres arts. el 724 que es la llave de la posesin inscrita, el 728 y el 2505. Y luego agrega, la inscripcin es el signo de la posesin, equivale a la herencia de los bienes muebles y si se carece de esta inscripcin, no habr posesin; el que no tiene inscrito el ttulo del inmueble, jams podr adquirirlo por prescripcin, ni ordinaria, ni extraordinaria. La inscripcin, es

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elemento indispensable de la posesin de los bienes races y sta es elemento indispensable de la prescripcin. Don Luis Claro Solar y Don Humberto Trucco, estos autores hacen una distincin; entre los inmuebles inscritos y los no inscritos. Y afirman, el poseedor de un inmueble inscrito, goza de una situacin preferencial; recibe un premio por haberse incorporado al rgimen de la propiedad inscrita, tiene una garanta consagrada en el art. 728, inc. 2 que es ratificada por el 726. Trucco por su parte agrega, que en el proyecto de cdigo civil, existan dos formas de hacer la tradicin de los bienes races, a saber: de una manera real, aplicando el art. 670; y, de una manera simblica, aplicando el 686. Pero despus se suprimi la referencia a la tradicin real y se dej como nica forma de iniciar la posesin de los bienes races, la inscripcin conservatoria. Trucco concluye, que el que no ha inscrito, no puede prescribir, ni ordinaria, ni extraordinariamente; no puede iniciar posesin, ni regular, ni irregular; por lo tanto comparte el criterio de Aguirre Vargas, en el sentido que la inscripcin, es un requisito de la posesin de los bienes races. Don Leopoldo Urrutia y Oscar Dvila, refutan la posicin anterior y dicen que la inscripcin, es una garanta y no una ficcin. Para estos autores, la inscripcin no es sinnimo de posesin, representa una garanta de la posesin, siempre que existan el corpus y el animus. De modo que para ellos, sin corpus y sin animus, no puede haber posesin, aunque haya inscripcin. Dvila agrega, las inscripciones que no representan una realidad posesoria, son simples inscripciones de papel y no pueden conferir posesin que no existe. Urrutia por su parte sostiene, si la tenencia y el nimo no existen, pese a que hay inscripcin, no habr posesin. La inscripcin es una garanta de la posesin, en la medida que se den los elementos del art. 700. 3.- Otro problema que surge en esta materia, se refiere a la situacin que plantea el art. 730, inc. 2, en el sentido que si un mero tenedor usurpa la cosa y la enajena estando el bien inscrito, el adquirente no inicia posesin sin la competente inscripcin. Se discute que debe entenderse por competente inscripcin. Humberto Trucco y Alessandri, sealan que la competente inscripcin, es la que emana realmente del poseedor inscrito, es la que deriva del anterior, est ligada a ella. Luis Claro Solar, por su parte seala, que la competente inscripcin, es aquella que se practica con las exigencias del reglamento del CBR. Y por lo tanto, no es necesario que la inscripcin derive del antecesor, porque si as fuere, el 730, inc. 2, estara repitiendo lo dicho por el 728, que seala como una de las formas de cancelar la inscripcin, es por medio de una nueva inscripcin, en que el poseedor inscrito transfiera su derecho a otro. Por lo tanto, para este autor, como la ley razonablemente, no puede decir lo mismo en dos art., la competente inscripcin sera las que cumple con las formalidades del CBR, sin importar si est o no ligada con la inscripcin del anterior. La Corte Suprema, en algunas oportunidades, ha fallado en el sentido que las inscripciones no deben estar ligadas entre s, pero en otras, se ha inclinado por la tesis contraria. La posicin mayoritaria en la doctrina, (Claro Solar; Urrutia; Dvila, entre otros), considera que para que exista una competente inscripcin, no deben estar ligadas entre s y esto por las siguientes razones: a) El art. 730, se coloca en la hiptesis, en que un mero tenedor usurpa la cosa y la enajena. Y de acuerdo al inc. 2, si la cosa es un inmueble inscrito, el adquirente para iniciar posesin, debe efectuar la competente inscripcin. Esta norma se refiere a una situacin distinta de la que regula el art. 728, y es ste el que consagra, como una de las formas de cancelar la inscripcin, que el poseedor inscrito transfiera su derecho a otro. Por lo tanto el 728, se estara refiriendo al caso de que las inscripciones estn ligadas; y como no sera lgico, que el 730, repitiera esta misma idea, se ha concluido que este art., se refiere a la inscripcin que cumple con las formalidades del reglamento del CBR., sin importar si deriva o no del anterior poseedor. Esta es la tesis mayoritaria. b) El art. 2505, establece que contra ttulo inscrito no opera la prescripcin, sino es en virtud de otro ttulo inscrito. Esta disposicin, no exige que este nuevo ttulo derive del anterior poseedor; por lo tanto, sera posible que esta nueva inscripcin, est desligada del anterior poseedor. Presunciones que establece la ley para facilitar la prueba de la posesin.

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Estn consagradas en el art. 719, y son tres: 1.- La del inc. 1, en virtud de la cual, basta con que el que invoca ser poseedor, para que se presuma la continuidad de su posesin. 2.- El inc. 2, si se empez a poseer como mero tenedor, y despus se alega ser poseedor, habr que probar la existencia de algn ttulo que permita haber iniciado la posesin. 3.- El inc. final, establece que si se prueba que se fue poseedor antes, y se prueba que se es poseedor actualmente, la ley va a presumir la posesin en el periodo intermedio. Estas presunciones son simplemente legales, por lo tanto, admiten prueba en contrario.

LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA. La prescripcin, deacuerdo al art. 2492 (memoria), es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. De la definicin se deduce, , en consecuencia, que la prescripcin puede ser adquisitiva o usucapin, y extintiva, liberatoria o prescripcin de acciones. Esta ubicacin ha sido criticada por algunos, que estiman habra sido mas lgico tratar cada una de las prescripciones en un lugar aparte: la adquisitiva, dentro de los modos de adquirir, en el Libro II; y la extintiva, dentro de los modos de extinguir las obligaciones, en el Libro IV. Sin embargo, la ubicacin actual de esta materia en el cdigo, tiene sus justificaciones; a saber: a). Hay ciertas reglas que se aplican a ambas prescripciones, como las del prrafo 1 del Ttulo XLII, del Libro IV. b). En ambas prescripciones hay un elemento comn, que es el transcurso del tiempo. c). Existe una razn histrica, porque el CC. Francs tambin trat ambas prescripciones en un mismo ttulo. d). Hay, asimismo, una razn lgica, porque se dice que ambas prescripciones tienen por finalidad, estandarizar los derechos, dar certeza jurdica, seguridad, poner fin a las incertidumbres que puedan existir y es natural que el legislador culminara su obra con esta institucin, que viene a garantizar todos los derechos que consagra el cdigo. Unidad de la Prescripcin. Los autores discuten si la prescripcin es una sola institucin o dos diferentes (adquisitiva y extintiva). Pothier sostena que ambas prescripciones eran completamente diferentes, lo nico comn que tenan era el nombre. Sin embargo, la mayora de la doctrina considera que la prescripcin es una sola, toda vez que la prescripcin extintiva, es a la vez adquisitiva y viceversa. Es la misma prescripcin la que hace nacer un derecho por una parte y lo hace perder por la otra. (dos caras de una misma moneda). Fundamento de la Prescripcin. Desde siempre los autores han criticado esta institucin, sealando que es injusta y altamente inmoral, manifestndose stas caractersticas con mayor claridad en el caso de la prescripcin extintiva. Con todo, se sostiene que la prescripcin produce una gran utilidad, pese a las crticas que se le formulan, porque pone fin a las incertidumbres que pudieran existir, da seguridad jurdica. El legislador, con el objeto de aminorar las criticas que se formulan a la institucin, sealan tres reglas comunes a toda prescripcin. a). El art. 2493, sostiene que la prescripcin debe ser alegada, el Juez no puede declararla de oficio, sta opera de pleno derecho por el solo transcurso del tiempo y el Juez solo se limita a constatarla. Sin embargo, pese a esto, aquel que desee aprovecharse de ella, debe alegarla; de esta manera, la ley entrega a la conciencia del prescribiente determinar si opone o no la prescripcin. Esta primera regla tiene excepciones, porque hay casos en que el Juez est obligado a declararla de oficio, estos casos son: * En materia penal, el art. 102 del C.P. establece que el Juez debe declarar de oficio prescrita la accin penal y la pena. El C.P.C. seala que el Juez debe declarar de oficio prescrito el mrito ejecutivo de la accin. Y Las prescripciones que corren a favor y en contra del Fisco, tambin deben declararse de oficio.

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b). De acuerdo a lo que regula el art. 2494, no se puede renunciar en forma anticipada a la prescripcin. Todas las normas que reglan la prescripcin son de orden pblico y por esto, antes de cumplirse la prescripcin no se puede renunciar a ella. Si se pudiera, esta se transformara en una clusula habitual en los contratos y todos los acreedores le exigiran a sus deudores la renuncia anticipada de la prescripcin, por lo que esta institucin desaparecera. Sin embargo, una vez cumplida, como la prescripcin opera de pleno derecho, se incorpora al patrimonio del prescribiente y puede ser renunciada en forma expresa o tcita. Renuncia expresa. Es aquella hecha en trminos formales y explcitos. Renuncia tcita. Se presenta cuando el que puede alegarla, manifiesta por un hecho suyo, que reconoce el derecho del dueo o del acreedor; La ley da dos ej. al respecto, a saber. Cuando el poseedor toma la cosa en arriendo. Y, cuando el que debe dinero pide un plazo o paga intereses. (art. 2494). La renuncia a la prescripcin es un acto dispositivo, porque por ella el prescribiente se desprende de un derecho, y por esto, deacuerdo al art. 2495, slo puede renunciar a la prescripcin el que tiene facultad para enajenar, es decir, hay que tener capacidad de ejercicio; por lo tanto, para que se d esta renuncia, la persona debe tener el poder de enajenar el bien. Respecto de los incapaces, ellos deben actuar a travs de sus representantes legales, pero hay que distinguir, porque si se est renunciando a la prescripcin de un inmueble, el representante legal debe actuar con autorizacin judicial; en cambio, respecto de los muebles, el representante legal puede actuar con libertad, porque la ley no le impone ninguna limitacin. Asimismo, la renuncia a la prescripcin, es un acto personal, que solo favorece o perjudica al que lo alega, por esto la ley seala que la renuncia hecha por el deudor le es inoponible al fiador y por lo tanto, l puede alegar la prescripcin ante el acreedor (art. 2496). La Corte Suprema ha sealado que la norma del art. 2496, tambin se aplica a los deudores prendarios e hipotecarios, porque la prenda y la hipoteca son contratos accesorios igual que la fianza. c). La prescripcin, corre contra toda persona que tenga la libre administracin de sus bienes. (art. 2497). La Prescripcin Adquisitiva Como se dijo, su definicin se puede desprender de la lectura del art. 2492 Pothier, la defini, diciendo que es la adquisicin de la propiedad, por medio de la posesin pacifica y no interrumpida que se ha tenido de ella, durante el tiempo que la ley exige. Caractersticas como modo de adquirir. a). Es originario, porque si bien la cosa tena un dueo anterior, el prescribiente no la adquiere por traspaso del dueo; la adquisicin se produce con independencia del dueo anterior. b). Es a ttulo gratuito, porque el adquirente no realiza ningn desembolso econmico. c). Es por acto entre vivos, porque opera en vida de las personas que intervienen, no precisa la muerte de ellas. d). Es a ttulo singular por regla general, pero excepcionalmente, a travs de este modo de adquirir, se puede obtener una universalidad, cual sera el derecho real de herencia. Requisitos de la prescripcin. 1.- Que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripcin; 2.Existencia de posesin, y 3.- Transcurso de un plazo. 1.- Cosas susceptibles de prescripcin. La regla general es que las cosas sean susceptibles de prescripcin; slo por excepcin hay cosas imprescriptibles. Cosas que no pueden adquirirse por prescripcin. a). Los derechos personales. As se desprende del art. 2498, que dice que se gana por prescripcin el dominio de las cosas corporales races o muebles y los otros derechos reales; pero no menciona la prescripcin de los derechos personales. b). Los derechos de la personalidad. O sea el conjunto de derechos inherentes al individuo y que tienen por el solo hecho de existir. Estos derechos estn fuera del comercio humano y por eso no pueden ganarse por prescripcin. c). Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador. El nico derecho real imprescriptible es el derecho de servidumbre discontinua de cualquier clase y continua inaparente. (art. 882 y 917). d). Las cosas que estn fuera del comercio humano, es decir, las cosas comunes a todos los hombres, como la alta mar, el aire, etc.

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e). Las cosas indeterminadas. El fundamento de la prescripcin es la posesin, y sta necesariamente debe recaer sobre una cosa determinada. f). Las cosas propias. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas. Prescripcin de la cuota de un comunero. Nos remitimos a lo visto. 2. Existencia de posesin. El prescribiente debe ser un poseedor, debe actuar con nimo de seor y dueo, por esto los simples meros tenedores, no pueden prescribir, como tampoco los que se aprovechan de la omisin de los actos de mera facultad del dueo o de los actos de mera tolerancia de l. (art. 2499). Los actos de mera facultad, son aquellos que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad del consentimiento del otro. Si el dueo no ejecuta un acto de esta naturaleza, esto no habilita para prescribir en su contra. Actos de mera tolerancia. La ley no los define, pero se dice que son aquellos que permite el dueo por simple benevolencia o condescendencia y tampoco habilitan para prescribir. 3..Transcurso de un plazo. Para que opere la prescripcin, debe haber transcurrido cierto tiempo en el cual el prescribiente haya tenido una posesin continua, es decir, no interrumpida.

La interrupcin de la prescripcin. Lo primero que cabe aclarar que lo que se interrumpe es la prescripcin y no la posesin. La prescripcin adquisitiva supone la existencia de dos requisitos esenciales, a saber; la posesin del prescribiente (elemento positivo) , y la pasividad o inactividad del dueo. (elemento negativo). Alessandri dice que si falta alguno de estos dos elementos se interrumpe la prescripcin. Si falta el elemento positivo, la interrupcin es natural; si falta el elemento negativo, la interrupcin es civil. Pothier, seala que la interrupcin es, todo hecho que destruyendo una de las dos condiciones esenciales de la prescripcin, hace perder todo el tiempo anterior de posesin. Una vez que se interrumpe la prescripcin, sea en forma natural o civil, la regla general es, que el prescribiente pierde todo el tiempo que llevaba de posesin y si despus de interrumpida la prescripcin, el prescribiente conserva la cosa en su poder, debe comenzar a poseer de nuevo por el tiempo sealado en la ley. Interrupcin natural. Se presenta cuando falta el elemento positivo, es decir, falta la posesin del prescribiente. Se puede definir, como todo hecho material, sea del hombre o de la naturaleza, que hace perder la posesin de la cosa. (art. 2502) Segn la ley, la interrupcin es natural: a). Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada (nos remitimos a lo visto); b). Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona. En este caso, el poseedor pierde materialmente la cosa. La ley seala que en el primer caso, no se pierde el tiempo anterior, solo se descuenta el tiempo en que no pudo ejercerse actos posesorios, por lo que constituye una excepcin a la regla general. En el segundo caso, se pierde todo el tiempo anterior, a menos que el poseedor logre recuperar la cosa por medios legtimos, porque en ese caso se va a entender que nunca se interrumpi la prescripcin y consecuentemente, nunca se dej de poseer. La doctrina discute, si la interrupcin material podra o no presentarse respecto a los inmuebles inscritos; distinguiendo. En el caso a), algunos autores sealan, que esta forma de interrupcin no podra darse respecto a los inmuebles inscritos, porque la inscripcin representa el corpus y animus, y por lo tanto, mientras subsista ella, no se pierde la posesin. Sin embargo, otros autores, como Somarriva, sostienen que en el caso in comento, si se aplica a los inmuebles inscritos, porque esta norma no diferencia entre inmuebles inscritos o no inscritos. En relacin al segundo caso; los autores piensan que esta forma de interrupcin, no se presenta, porque el art. 728, dice que mientras subsista la inscripcin no se pierde la posesin. Y por lo tanto, el apoderamiento material del inmueble inscrito, no interrumpe la prescripcin. Interrupcin civil. Se presenta cuando falta el elemento negativo, cuando falta la inactividad o pasividad del dueo; ste asume una actitud activa, reclamando su derecho.

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La ley en el art. 2503, seala que la interrupcin civil, es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor. La doctrina, no se pone de acuerdo acerca de lo que debe entenderse por la expresin, recurso judicial que emplea la ley. Algunos, sostienen que esta palabra debe tomarse en el sentido de demanda, porque el N1 del art. 2503, hace alusin a ella. Otros; piensan que esta expresin, debe ser tomada en un sentido mas amplio, como toda accin o peticin hecha valer ante los Tribunales, para conservar el derecho ante el poseedor. La Corte Suprema, ha sealado que es toda peticin, solicitud o reclamacin presentada ante los Tribunales de Justicia y se ha dicho que la interrupcin civil, tiene lugar cuando el presunto verdadero dueo de la cosa, expresa en forma inequvoca, su intencin de no abandonar el derecho del cual afirma ser titular. Requisitos para que se de la interrupcin civil. a). Debe existir un recurso judicial, esto es, que se entable una accin ante los Tribunales de Justicia, cualquiera que ella sea; nada influye que la accin se ejerza por va de demanda o reconvencin. b). Este recurso debe haber sido legalmente notificado al poseedor. (art. 2503, N1). c). Finalmente, el recurso judicial y la notificacin, debe hacerse valer antes que transcurra todo el plazo de prescripcin. Momento en que se entiende interrumpida civilmente la prescripcin. a este respecto hay dos posiciones, a saber; Primero, Estn los que piensan que la interrupcin civil opera cuando el recurso judicial es presentado ante los tribunales, sin importar si es notificado o no; esto, por que de lo contrario, el poseedor podr valerse de maniobras dolosas para dilatar o demorar la notificacin mas all del plazo de prescripcin, evitando de este modo la interrupcin. Segundo. Otros autores sealan que la interrupcin, se presenta cuando el recurso judicial ha sido legalmente notificado y se basan en la letra del art. 2503, N1, que establece que no se entiende interrumpida la prescripcin, si la notificacin no ha sido hecha en forma legal. Efectos de la interrupcin civil. La regla general es que hace perder todo el tiempo de prescripcin, y por lo tanto, si el poseedor logra recuperar la cosa despus de la interrupcin, le empezar a correr todo el plazo de nuevo. Excepciones. El art. 2503, seala tres casos en que pese a existir recurso judicial, se entiende que la prescripcin no ha sido interrumpida y por lo tanto, no se pierde el tiempo anterior de prescripcin. Estos casos son: a). Cuando la demanda o recurso judicial, no se ha notificado en forma legal. Si la demanda no es legalmente notificada, se entiende que nunca se interrumpi la prescripcin. b). Cuando el que alega ser dueo (recurrente), se desiste expresamente de la demanda o se declara abandonado el procedimiento. El desistimiento de la demanda, es el retiro de ella por el actor, despus de haber sido notificada. Debe ser expreso y declarado por sentencia judicial; El abandono del procedimiento. La ley emplea la expresin, abandono de la instancia, pero por una modificacin que se le introdujo al C.P.C. se entiende que se hace alusin al abandono del procedimiento. Este se presenta cuando todas las partes que figuran en el juicio, han cesado en su prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en una gestin til, para dar curso progresivo a los autos. (art. 152 C.P.C.) c). Tiene lugar, cuando el demandado obtiene sentencia de absolucin. Para algunos autores, basta con cualquier sentencia que no acoja la demanda; y para otros, debe tratarse de una sentencia definitiva que reconozca la legitimidad del derecho del poseedor. La doctrina discute si el recurso judicial es presentado ante un Tribunal incompetente. La mayora de los autores y de la jurisprudencia, consideran que en ese caso, de todas maneras se entiende interrumpida la prescripcin. Persona que puede invocar la interrupcin natural. Lo puede hacer cualquier persona que tenga inters en ello. Con todo, la civil slo puede alegarla el que ha intentado el recurso judicial, se trata de un acto jurdico procesal. Asimismo, hay una excepcin a esta regla, porque tratndose de los comuneros, todo el que interrumpe la prescripcin, respecto de uno de ellos, lo hace respecto de todos; y viceversa, si una de ellos interrumpe la prescripcin, los otros se benefician. (art. 2404). Campo de aplicacin de la interrupcin, tanto natural como civil. Opera en la prescripcin adquisitiva tanto ordinaria como extraordinaria y en la extintiva de largo tiempo.

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Clasificacin de la prescripcin. De acuerdo con el art. 2506, la prescripcin adquisitiva puede ser ordinaria y extraordinaria. La primera tiene como fundamento, la posesin regular y el tiempo que requiere es menor. En cambio, la segunda, su fundamento esta en la posesin irregular y, consecuentemente, el plazo que se requiere para prescribir es mucho mas largo. Prescripcin ordinaria. Adems de las condiciones generales a toda prescripcin (prescriptibilidad de la cosa y posesin no interrumpida), necesita dos requisitos propios: a). Posesin regular, y b). El transcurso del plazo que la ley seala. (art. 2507). En relacin al primer requisito especial, es la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, aunque esta no subsista, siendo necesaria, adems, la tradicin si el ttulo invocado para poseer es uno traslaticio de dominio.. Como la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria (art. 707, inc. 1), quiere decir que, una vez cumplido el plazo legal, al que alega la prescripcin ordinaria le bastar, por lo general, exhibir su justo ttulo. En relacin al segundo requisito especial, el tiempo necesario a la prescripcin ordinaria es de dos aos para los muebles y de cinco aos para los bienes races. Art. 2508, inc. 1. Para computar los plazos, la ley no da una regla especial, por lo tanto se aplicarn las generales, que estn reguladas en los arts. 48, 49 y 50. De acuerdo a ellos, el plazo de prescripcin, debe ser continuo, corre sin interrupcin de das Domingos y festivos. Debe ser de das completos, se cuenta de media noche a media noche y corre hasta la ltima del ltimo da de plazo; no es un plazo de horas. Suspencin de la prescripcin. est regulada en el art. 2509. Don Hugo Rossende, la defini, como un beneficio establecido por la ley a ciertas personas para que en su contra no corra la prescripcin, mientras dure su incapacidad o el motivo que tuvo en vista el legislador. Alessandri, por su parte seala, es la detencin del curso del plazo de la prescripcin durante el tiempo que dure la causal que la origina, pero desaparecida sta, el plazo continua. Por tanto, la suspencin a diferencia de la interrupcin, no hace perder el tiempo anterior, simplemente, mientras dura la causal de suspencin, deja de correr el plazo, pero desaparecida sta, vuelve a correr respetando el anterior. Los autores dicen, que la suspencin abre un parntesis en el plazo de prescripcin. La suspencin se da en dos situaciones distintas; a saber: a). Puede ser que est corriendo el plazo de prescripcin y al poseedor o al dueo le sobrevenga alguna de las causales que contempla el art. 2509. En ste caso, se abre un parntesis, y deja de correr el plazo mientras dure la suspensin, pero una vez que esta cesa, vuelve a correr respetando el plazo anterior. b). Puede ocurrir, que an no haya empezado a correr el plazo de prescripcin y el poseedor o el dueo se encuentre en alguno de los casos del art. 2509, en esta situacin, el plazo de prescripcin comenzar a correr una vez que cese la causal de suspencin. Efecto de la suspencin. Detiene pero no extingue el tiempo de prescripcin. Por lo tanto, una vez que cesa la causal de suspencin, al poseedor se le cuenta el tiempo anterior, si es que alguno hubo. Fundamentos de la suspencin. Radica en la injusticia que significara dejar correr la prescripcin, en contra de personas que se encuentran en la imposibilidad de defender sus derechos, porque pese a que ellos tienen representantes, el legislador quiere evitar la negligencia en que estos puedan incurrir. La suspencin es un beneficio excepcional y solo procede a favor de las personas a que hace mencin el art. 2509. Campo de aplicacin de la suspencin. Esta se aplica tanto a la usucapin como a la prescripcin extintiva. Respecto de la primera, en general slo cabe en la ordinaria. Causales de suspencin. Estas estn reguladas en el art. 2509 (memoria) y su enumeracin es taxativa. La ley seala que la prescripcin se suspende en favor de las siguientes personas: 1.- Los menores; los dementes; los sordomudos; y todos los que estn bajo potestad paterna o marital, o bajo tutela o curadura.

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Los autores han criticado este N1, porque es demasiado amplio, as respecto a los menores no distingue si deben o no estar emancipados, entendiendo la doctrina, que se refiere a ambos. Respecto a los dementes y sordomudos, tampoco entiende si deben o no encontrarse bajo interdiccin, se ha concluido que a ambos. 2...El nmero dos se refiere a la mujer casada en sociedad conyugal mientras dura sta: Esto tambin se ha criticado porque la mujer casada, en virtud de la ley 18.802, pas a ser plenamente capaz. Los autores han dicho, que esto se debe a que en la actualidad, pese a ser plenamente capaz, es el marido el que administra los bienes propios de la mujer. Con todo, esta suspencin solo se da respecto de la mujer casada en sociedad conyugal y por esto, el inc. 3 del art. 2509, establece que no se suspende la prescripcin a favor de la mujer divorciada o separada de bienes, respecto de aquellos que administra. Esta relacin con la mujer divorciada, los autores discuten que a cul se refiere, si es a la perpetua o a la temporal. La mayora de la doctrina ha sealado, que pese a que la Ley no distingue, resulta claro que el legislador se refiri al divorcio perpetuo, que es el que disuelve la sociedad conyugal. 3. La prescripcin tambin se suspende a favor de la herencia yacente. Esto tambin se ha criticado, porque la herencia yacente no es persona; sino que una masa de bienes que no ha sido aceptada, ni repudiada por los herederos, y por eso mientras no se acepte o repudie, la Ley seala que en su contra no van a correr las prescripciones. (artculo 2346). Cabe aclarar, que cuando la herencia es repudiada por los herederos se llama herencia vacante. El inciso final del artculo 2509, establece que la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges; lo que ha dado origen a gran cantidad de controversia. Las razones que se dan para esto son las siguientes: a).se dice que esto permite mantener la armona en las relaciones conyugales, porque si la prescripcin no se suspendiera, en este caso, el cnyuge debera estar preocupado de interrumpir la prescripcin del otro. b).de acuerdo a lo que establece la Ley, el marido tiene el usufructo legal sobre los bienes de su mujer y en aplicacin a las reglas generales, el usufructuario es un mero tenedor, por lo tanto el marido nunca podra prescribir, pero la mujer si podra hacerlo, producindose la consiguiente desigualdad. c).el marido administra los bienes de la mujer y en tal calidad debe interrumpir las prescripciones que corren en contra de ella y no podr dejar correr una prescripcin en su favor, que afecte los bienes de su mujer. d).la ley prohibe las donaciones irrevocables entre cnyuges. Y si corriere la prescripcin, se podra encubrir una donacin irrevocable, vulnerando de esta manera la Ley. La doctrina ha discutido, si esta suspensin entre cnyuges se da tanto en la prescripcin ordinaria como extraordinaria, o slo en la primera; a este respecto hay dos posiciones: I.- Alessandri y Jos Clemente Fabres, sostienen que la suspencin entre cnyuges, opera en toda prescripcin sea ordinaria o extraordinaria, por las siguientes razones: * Dnde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin, y las razones que ha tenido el legislador para suspender la prescripcin ordinaria, se da tambin en la extraordinaria. *. El art. 2509 expresamente dice que la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges. *. El art. 2511 dice que la prescripcin extraordinaria, no se suspende a favor de las personas enumeradas en el art. 2509, no es aplicable, porque los cnyuges no estn enumerados. II. Otros autores, como Alfredo Barros Errzuriz, dicen que la suspencin solo opera en la prescripcin ordinaria; da en apoyo de su tesis las razones que siguen: *. La norma del art. 2509 es excepcional, por lo tanto no puede aplicarse por analoga. *. La palabra siempre que emplea el inciso 3 del art. 2509, no se refiere a la prescripcin extraordinaria, sino al inciso anterior, es decir, la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges aunque estn divorciados o separados de bienes. *. Por la aplicacin del art. 2509, no cabe dudas que la suspencin solo opera respecto de la prescripcin ordinaria, porque recin en el art. siguiente, la ley comienza a regular la prescripcin extraordinaria. *. Si bien los cnyuges no estn enumerados en el art. 2509, no cabe dudas que el art. 2511, est refirindose tambin a ellos, porque la expresin enumeradas, que emplea esta norma, debe entenderse como mencionada o referida, y no en el sentido de sealadas con nmeros. En lo que todos los autores estn de acuerdo en forma unnime, es que la prescripcin extraordinaria, no se suspende a favor de las personas enumeradas en el art. 2509, salvo en el caso analizado de los cnyuges.

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Diferencias entre la interrupcin y la suspencin. 1 La interrupcin de la prescripcin, es fruto o producto de la naturaleza o de un acto del hombre; la suspencin, tiene su fuente en la ley, obra de pleno derecho. 2 Siendo la suspencin un beneficio de carcter excepcional, solo puede alegarla aquel en cuyo favor se encuentra establecida; la interrupcin puede alegarla cualquier persona que tenga inters en ella, cuando la interrupcin es natural, y el que ha entablado la accin, cuando es civil. 3 Los efectos de ambas son diversos: la interrupcin hace perder todo el tiempo corrido de prescripcin; la suspencin solo produce el efecto de descontar el tiempo que ha durado la causa de la suspencin. 4 La interrupcin tiene aplicacin tanto en la prescripcin ordinaria como en la extraordinaria; a diferencia de la suspencin que, de acuerdo con el art. 2511, solo se aplica a la prescripcin ordinaria, mas no a la extraordinaria, salvo el caso entre cnyuges. Prescripcin extraordinaria. Fuera de los elementos generales de toda prescripcin (prescriptibilidad de la cosa y posesin no interrumpida), la extraordinaria tiene como elementos propios la posesin irregular y el lapso de diez aos (art. 2510 y 2511). Posesin irregular, posesin viciosa. La teora comn y tradicional sostiene que aunque la posesin sea irregular, en ningn caso debe ser viciosa, porque sta no es til para prescribir mientras subsiste el vicio de violencia o clandestinidad. Sin embargo, el cdigo no contiene ninguna disposicin que permita afirmar que el poseedor vicioso no puede prescribir adquisitivamente; lo que ocurre es que sta posesin slo es un obstculo para prescribir. Lapso de diez aos. El lapso necesario para adquirir por la prescripcin extraordinaria es de diez aos (art. 2511). Pero, a diferencia de la prescripcin ordinaria, el hecho de que la cosa sea mueble o inmueble, es intrascendente y el plazo corre contra toda persona y no se suspende. El ttulo, la buena fe y la tradicin en relacin con la prescripcin extraordinaria. Para esta prescripcin no es necesaria la buena fe, porque basta para ella la posesin irregular y es tal la que carece de uno o mas de los requisitos que establece el art. 702; y entre estos requisitos est la buena fe. Tambin entre estos requisitos est la tradicin, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio. Ahora bien, si falta la tradicin, hay posesin irregular. De ah la redaccin del art. 2510. Con todo, la redaccin de sta disposicin no ha sido del todo feliz. De la simple lectura parece desprenderse que el poseedor no podra prescribir por estar de mala fe, cuando la verdad es que no podra hacerlo por la existencia del titulo de mera tenencia, por faltar la posesin, elemento indispensable para prescribir. La mera tenencia no da lugar a la prescripcin. De los arts. 716, 719, 730 y 2510, se deduce que la mera tenencia no se cambia en posesin por el slo transcurso del tiempo, por la sola voluntad subjetiva de parte del mero tenedor. Sin embargo, del art. 2510 parece desprenderse lo contrario. Mas dado los trminos de ste art., podemos decir que no existe tal excepcin, sino que una ms amplia y clara confirmacin de la regla general del art. 716. Porque si bien es cierto que ste art. dice que el lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin, tambin no es menos cierto que el art. 2510 seala un caso en que la mera tenencia se muda en posesin; pero este cambio no se opera por el simple lapso de tiempo, sino con la concurrencia de otros hechos que no dependen de la sola voluntad del tenedor. Si tal cambio se opera, es porque se han realizado actos de parte del mero tenedor, como tambin de parte del propietario, que alteran por completo la situacin jurdica de ambos. cuales son estas circunstancias, en que condiciones puede prescribir extraordinariamente un individuo que ha comenzado como mero tenedor de la cosa? Para ello, es necesario que se produzcan dos circunstancias, a saber: Primera. Que el que se pretenda dueo, no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin. Segunda. Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo. La concurrencia copulativa de estas dos circunstancias, manifiesta que el que comenz como mero tenedor, ha tenido la cosa como seor y dueo: concurre la prueba negativa del desconocimiento del dominio ajeno y la prueba afirmativa de que se obr como poseedor. As, entonces, la mera tenencia

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se ha convertido en posesin, no ya por la solo voluntad del tenedor, ni por el simple transcurso del tiempo, sino tambin, y esto es lo principal, por negligencia de parte del dueo. Semejanzas entre la prescripcin ordinaria y extraordinaria. 1. Ambas conducen a la adquisicin del dominio. 2. Tanto una como otra requieren posesin. Una, regular; la otra irregular. 3. En cuanto al computo del plazo, en ambos se aplican las reglas de los arts. 48, 49 y 50. Diferencias entre la prescripcin ordinaria y extraordinaria. 1. En la prescripcin ordinaria se requiere posesin regular, en la extraordinaria, posesin irregular. 2. En la prescripcin ordinaria, el plazo es de dos y cinco aos, segn se trate de bienes muebles o de bienes inmuebles; en la prescripcin extraordinaria, el plazo es de diez aos sin distingo. 4. La prescripcin ordinaria se suspende a favor de ciertas personas; la extraordinaria no se suspende, salvo el caso discutido de la prescripcin entre cnyuges.

II.- DE LAS LIMITACIONES AL DOMINIO Dentro del captulo dedicado al estudio del dominio, en lo que deca relacin con sus diversas clases, una de las clasificaciones aludidas, lo ponderaba desde el punto de vista de su extensin, y distingua entre propiedad absoluta y propiedad fiduciaria. Esto es lo que retomremos a partir de esta clase. La propiedad absoluta, es la que no est sujeta a evento alguno que le ponga termino y es la regla general; la fiduciaria, es la que est expuesta al gravamen de pasar a otra persona por el evento de cumplirse una condicin. En esta forma de propiedad, el dominio lo tiene una persona, pero este ste est expuesto a perderse y pasar a otra, siempre que llegue a cumplirse una condicin. Este evento por el cual la propiedad pasa de una persona a otra se llama Restitucin. Y es lo que a continuacin se analizara. LA PROPIEDAD FIDUCIARIA. En oposicin a la propiedad absoluta, est la propiedad fiduciaria, que es la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin, (art. 733, inc. 1) La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso. Este nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad fiduciaria. (art. 733, inc. 2 y 3). Personas que intervienen en el fideicomiso. Son tres: 1 El constituyente. Es la persona que dispone de una cosa suya a favor de otra a quien grava con la obligacin de restituirla a una tercera si se verifica una condicin. Llmase restitucin la traslacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso (art. 733, inc. final) 2 El fiduciario. Es la persona que recibe la cosa con la carga de restitucin. 3 El fideicomisario. Es la persona a quien si se cumple la condicin, debe hacerse la restitucin, el traslado de la propiedad que recibi primeramente el fiduciario. Ejemplo. Primus (constituyente) deja una casa a Secundus (fiduciario) para que la adquiera Tertius (fideicomisario) cuando ste se reciba de abogado. La ley seala que el propietario fiduciario o simplemente, fiduciario, podr faltar y en ese caso har sus veces el constituyente (art. 748); asimismo, el fideicomisario tambin puede faltar, siempre que se espere que llegue a existir, porque de acuerdo a la ley, al momento de producirse la restitucin, cuando se cumple la condicin, es indispensable que exista el fideicomisario. Este es una caso excepcional en que la ley presume una condicin y la considera como un requisito de existencia o un elemento esencial. (art. 737). Si el fideicomisario no existiera al tiempo de la restitucin, se consolidar el dominio en el propietario fiduciario y terminar la propiedad fiduciaria. En la propiedad fiduciaria, desde el punto de vista del fiduciario, la condicin es resolutiva, porque por su ocurrencia se extingue el derecho, se pierde el dominio de la cosa; con una particularidad, y es que en ste caso, la condicin no opera con efecto retroactivo. Desde el punto de vista del fideicomisario, la condicin es suspensiva, porque por su ocurrencia va a nacer su derecho.

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En el fideicomiso solo existe un derecho real que es el de dominio y lo tiene el propietario fiduciario, el es el dueo, lo que ocurre es que est expuesto a perder ese dominio, el que pasara al fideicomisario, siempre que se cumpla con la condicin estipulada. Limitaciones que impone la propiedad fiduciaria. 1 Afecta el carcter perpetuo del dominio. El propietario fiduciario, pierde el dominio cuando se cumple la condicin estipulada. 2 Afecta el carcter absoluto del dominio, porque le impone al fiduciario una serie de limitaciones. Fideicomiso sucesivo. Al legislador no le agradaba la propiedad fiduciaria, porque estimaba que entrababa la libre circulacin de los bienes, y por este motivo el art. 745 prohibe los fideicomisos sucesivos, y si de hecho se instituyen dos o mas, una vez que se consolida el dominio en el primer fideicomisario, se va a extinguir la expectativa de los dems. La Corte Suprema ha sealado que esta figura, est sancionada con la nulidad absoluta, por ser el art. 745 una norma prohibitiva. La sustitucin fideicomisaria. La ley la permite, y se presenta cuando se designa a un fideicomisario y a uno o mas sustitutos para que lo reemplacen si es que llega a faltar. La ley tambin permite que haya varios propietarios fiduciarios y si llega a faltar uno de ellos, la porcin del que falta acrece la porcin de los dems. (art. 750). El art. 736, permite que sobre una misma propiedad se instituya fideicomiso a favor de una persona y usufructo a favor de otra. Tiempo en que debe operar la condicin en el fideicomiso. La ley en el art. 739, seala que la condicin se tiene por fallida si tarda mas de cinco aos en verificarse, estos se cuentan desde que se constituy el fideicomiso. Fallida la condicin, se consolidar el dominio en manos del fiduciario y se extingue la expectativa del fideicomisario. Con todo, el mismo art. 739 contempla una excepcin, en el sentido que no es necesario que la condicin se verifique dentro de los cinco aos, cuando la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin. Cosas susceptibles de fideicomiso. Est regulado en el art. 734 y de acuerdo a la ley, no puede constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de la herencia o una cuota de ella o sobre uno o mas cuerpos ciertos. La frase inicial de la disposicin No se puede constituir fideicomiso sino demuestra que la enumeracin de las cosas que pueden constituirse en fideicomiso es taxativa. Como el fiduciario debe restituir la misma cosa cuando se cumpla la condicin, esa cosa no podr ser genrica, ni consumible. Solemnidades para la constitucin del fideicomiso. Se puede constituir de dos maneras distintas, al tenor de lo que dispone el art. 735. a) Por acto entre vivos a travs de instrumento pblico. Y, b) Por acto testamentario. Por lo tanto, la constitucin del fideicomiso siempre es solemne. Cuando la propiedad fiduciaria recae sobre bienes races y se constituye por acto entre vivos, adems del instrumento pblico, se exige la inscripcin (otra solemnidad) en el CBR. Algunos autores consideran que en estos casos la solemnidad es slo una, el instrumento pblico. La inscripcin, como sabemos, sera la forma de hacer la tradicin. Pero la mayora de los autores consideran, que tanto el instrumento pblico, como la inscripcin seran solemnidades. Por tanto, el fideicomiso seria doblemente solemne, sin perjuicio que la inscripcin, adems seria la forma de hacer tradicin de la propiedad o del dominio. Cuando el fideicomiso se constituye por testamento o en un acto testamentario y se refiere a un bien raz , tambin debe inscribirse en el registro de hipotecas y gravmenes. Sin embargo, todos los autores estn de acuerdo en que la inscripcin en estos casos, no opera como tradicin, , porque en tal caso opera el modo de adquirir llamado sucesin por causa de muerte, y sabido es que una cosa no puede adquirirse por dos modos diferentes. Derechos y obligaciones del fiduciario. El fiduciario es dueo de la cosa, lo que ocurre es que existe una condicin resolutoria pendiente, por cuyo cumplimiento, se extinguir su derecho de dominio; pero mientras eso no ocurra, el fiduciario es dueo.

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Los derechos de que goza son los siguientes: 1 Como es dueo, el art. 893 lo autoriza a ejercer la accin reivindicatoria. 2 El fiduciario puede transferir la propiedad fiduciaria por acto entre vivos y transmitirlo por causa de muerte. (art. 751). Sin embargo, para proteger la mera expectativa del fideicomisario, la ley, en el mismo art. le impone una limitacin, puesto que esta transferencia o transmisin se debe hacer con el cargo de mantener indivisa la propiedad. La ley faculta al constituyente para que prohiba la enajenacin, y en ese caso, el fiduciario no podr transferir la propiedad, por que es uno de los casos en que la clusula de no enajenar se permite. Adems la ley consagra un caso de excepcin, en que el fiduciario no puede transmitir la propiedad, este caso se presenta, cuando la condicin consista en la muerte del fiduciario (se extingue su derecho). 3 El fiduciario puede gravar la propiedad, puede constituir hipotecas, servidumbres y censos. (art. 757) Sin embargo, al igual que en el caso anterior, la ley le impone ciertas limitaciones, para proteger al fideicomisario. A saber: a) Para constituir gravmenes, el fiduciario debe estar autorizado por el Juez, quien se pronunciar con conocimiento de causa. b) Al constituirse el gravamen, debe orse a ciertas personas que son las sealadas en el art. 761, inc. 3. Si el fiduciario constituye un gravamen sin cumplir con estos dos requisitos o condiciones, este le ser inoponible al fideicomisario. 4 De acuerdo a lo que dispone la ley, la cosa constituida en fideicomiso es inembargable, mientras se encuentre en poder del fiduciario. Art. 1618 N8 y 445 N14 del C.P.C. Esta inembargabilidad solo comprende la cosa constituida en fideicomiso, pero no alcanza a sus frutos Aparece de manifiesto, que el objeto de esta norma es proteger al fideicomisario, porque si fuese posible embargar las cosas por las deudas del fiduciario, al cumplirse la condicin, podran verse burlados los derechos del primero. La Corte de Apelaciones ha sostenido que la mera expectativa del fideicomisario, tambin es inembargable, porque mientras no se cumpla la condicin, no hay derecho, solo existe un derecho eventual y estos son inembargables. 5 Como dueo, el puede demandar por daos y perjuicios, cuando la propiedad sea afectada. Art. 2315 6 El fiduciario tiene derecho a llevarse las obras necesarias, si es que el fideicomisario no se allana a pagrselas. 7 Finalmente, el fiduciario tiene derecho de retencin; una vez cumplida la condicin,. Si es que el fideicomisario le adeudare pagos o indemnizaciones. Las obligaciones. 1 El fiduciario est obligado a conservar la cosa y a restituirla al fideicomisario una vez que se cumpla la condicin. Debe cuidar la cosa como un buen padre de familia, por lo que responde de culpa leve. Asimismo, responder de todo menoscabo o deterioro que sufra la cosa y que sea consecuencia de su hecho o conducta. Art. 758. 2 El fiduciario est obligado a hacer inventario solemne en los mismos trminos que el usufructuario. Art. 754. Sin embargo, el fiduciario no est obligado a rendir caucin, que se llama de conservacin y restitucin, a menos, que por sentencia judicial se le ordene como una medida conservativa, y esto a diferencia de lo que ocurre con el usufructuario. Art. 755. Derechos y obligaciones del fideicomisario. Para l la condicin que existe es suspensiva, por lo tanto, mientras sta no se verifique, no tiene derecho alguno sobre la cosa, solo tiene la mera expectativa de llegar a hacerse dueo, si es que se verifica la condicin. Art. 761, inc. 1. Sin embargo, y pese a que solo tiene una expectativa, o derecho eventual, la ley le concede ciertos derechos, a saber: 1 Podr transferir o enajenar su mera expectativa. As lo ha dicho la Corte Suprema, porque de acuerdo al art. 1813, la venta de cosa futura vale, pudiendo tener dos modalidades. a) Si se entiende hecha a todo evento, esa compraventa va a ser aleatoria y pura y simple. b) La compraventa se entiende hecha bajo la condicin que la cosa futura llegue a existir.

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2 El fideicomisario puede intentar medidas conservativas cuando la propiedad fiduciaria puede peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario. Art. 761, inc. 2. Esta norma est en armona con la del art. 1492, que le concede a todo acreedor condicional esta facultad. Si el fideicomisario es una persona que an no existe, pero se espera llegue a existir; la ley permite que sus ascendientes legtimos intenten estas medidas conservativas; y si el fideicomisario es una persona jurdica, estas medidas podrn intentarlas las personas de las corporaciones o fundaciones interesadas. Art. 761, inc. 3 3 El fideicomisario tiene derecho a ser odo, cuando el fiduciario quiere gravar la propiedad. Art. 757. Si no es odo, habr inoponibilidad. 4 tiene la facultad de solicitar que el fiduciario rinda caucin de conservacin y restitucin, porque de acuerdo a la ley, el Juez puede ordenar que el fiduciario la rinda a pedido del fideicomisario. Art. 755. 5 El fideicomisario tiene derecho a solicitar indemnizacin de perjuicios por los menoscabos y deterioros que provengan del hecho o culpa del fiduciario, art. 758. El fideicomisario no puede transmitir su mera expectativa, porque es una condicin esencial para la existencia del fideicomiso, que al tiempo de verificarse la condicin, la persona del fideicomisario exista. Las obligaciones. Esta obligado a reembolsar al fiduciario las expensas extraordinarias que se hubieren hecho en la cosa, y por este derecho, el fiduciario tiene la facultad de retencin. Art. 756. Extincin de la propiedad fiduciaria. El fideicomiso se extingue por diversas causas, sealadas en el art. 763, a saber: 1 Por la restitucin que es la traslacin de la propiedad del fiduciario al fideicomisario, y esta traslacin se produce cuando se verifica la condicin. 2 Por resolucin del derecho del constituyente. Por ej. se a comprado con pacto de retroventa, y se verifica sta. 3 Por la destruccin de la cosa dada en fideicomiso. La ley en esta materia, se remite a las reglas del usufructo; y estas sealan que si la destruccin es total, se extingue el usufructo; si la destruccin es parcial, subsiste el usufructo sobre el resto que subsista. 4 Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin. El fideicomisario tiene un derecho eventual, que mira su solo inters, y por lo tanto, aplicando el art. 12, este derecho eventual es renunciable; sin embargo, la renuncia es personal y por lo tanto no afectar los derechos de los sustitutos, si es que los hay. 5 Por faltar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil. Es decir, la ley se refiere a la situacin que se presenta cuando la condicin es fallida o bien cuando no se verifica dentro de los cinco aos siguientes. Y, 6 Por confundirse las calidades de nico fideicomisario con nico fiduciario. Derecho Real de Usufructo El usufructo se encuentra tratado en el Ttulo IX del Libro II, arts. 764 a 810. Asimismo, el art. 732 N2, menciona al usufructo como una limitacin al dominio. Definicin. El art. 764 dice que el usufructo es........... (memoria) Personas que intervienen en el usufructo ste supone, necesariamente dos personas: el usufructuario, que tiene las facultades del uso y goce de la cosa, y El nudo propietario, que si bien est desnudo del uso y del goce, tiene la facultad de disposicin. La persona que crea, establece o da origen al usufructo se llama constituyente. Este puede quedar totalmente al margen del derecho o pasar a ser uno de sus elementos personales. Ninguna injerencia tiene si el usufructo de la cosa se lo da a un tercero y la nuda propiedad a otro; pero puede desprenderse slo de la nuda propiedad y reservarse el usufructo (en tal caso el constituyente sera usufructuario) o, por el contrario, puede desprenderse del uso y del goce y conservar la nuda propiedad (caso en que el constituyente sera nudo propietario). Clases de usufructo. Segn a las personas a quienes se concede, pueden ser simple o mltiple. Simple, si se concede a una sola persona

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Mltiple, si se concede a varias. Este ltimo se subdivide en simultneo, cuando se confiere el goce actual a todos los usufructuarios; hay cousufructo, una especie de comunidad en l; y, Sucesivo, cuando se concede el goce a los titulares del derecho a uno en pos de otro. La ley prohibe esta forma de usufructo, porque se estima que entraba la libre circulacin de los bienes. Caractersticas. 1 Es un derecho real. Porque se ejerce sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Por lo tanto est protegido por la accin reivindicatoria. (art. 577, 764). 2 Es un derecho de goce. Comprende el uso y el goce de la cosa (usus y fructus). Y como consecuencia de esto, es una limitacin al dominio, porque el nudo propietario estar desprovisto de stas facultades. El usufructuario se hace dueo de los frutos. 3 Es un derecho temporal. Est sujeto a un plazo a diferencia de la propiedad fiduciaria que estaba sujeta a una condicin. De manera que en el usufructo una vez cumplido el plazo, se consolida el dominio en manos del nudo propietario. 4 Es un derecho intransmisible. Lo dice el art. 773, inc. 2. A diferencia de la nuda propiedad, que se puede transferir y transmitir, pero con la carga del usufructo. 5 Con el usufructo coexisten dos derechos reales en forma conjunta, el derecho real de usufructo, que lo detenta el usufructuario; y el derecho real de dominio, que lo tiene el nudo propietario. 6 Es un derecho real sobre cosa ajena (iure in re alieni). El usufructuario es un mero tenedor de la cosa dada en usufructo, reconoce dominio ajeno. Lo que ocurre, es que l es poseedor y dueo de su derecho real. Usufructo y cuasi usufructo. De la definicin que da el art. 764, se concluye que el usufructo puede recaer sobre cosas fungibles o no fungibles. Sin embargo la mayora de los autores, considera que el cdigo confundi los conceptos, debiendo haber dicho cosas consumibles y no consumibles. Por lo tanto, si el usufructo recae sobre cosas no consumibles, la doctrina seala que en ese caso existe propiamente usufructo y se puede definir como; un derecho real que consiste en la facultad de usar de una cosa con cargo de conservar su forma y sustancia y de restituirla a su dueo. Si el usufructo recae sobre cosas consumibles, no habr usufructo propiamente tal, sino que existir cuasi usufructo, y se podra definir como un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de devolver igual cantidad y calidad del mismo genero o de pagar su valor. De esta definicin se desprende que el cuasi usufructuario, tiene un derecho alternativo, que no lo tiene el usufructuario propiamente tal. En conclusin, el usufructo se encuentra definido en la 1 parte del art. 764, recae sobre cosas no consumibles y es un ttulo de mera tenencia, porque el usufructuario reconoce dominio ajeno. En cambio, el cuasi usufructo est definido en la 2 parte del art. 764, recae sobre cosas consumibles, es un ttulo traslaticio de dominio. El cuasi usufructuario adquiere el dominio de las cosas que se le entregan, obligndose a devolver otras de igual cantidad y calidad o a pagar su valor. Comparacin usufructo y cuasiusufructo. 1 El usufructo es un ttulo de mera tenencia. El cuasiusufructo es un ttulo traslaticio de dominio. 2 El usufructuario es un mero tenedor de la cosa fructuaria. El cuasi usufructuario es dueo de la cosa. 3 Consecuencia de lo anterior, es que en el usufructo, si el usufructuario retiene indebidamente la cosa, el art. 915, da al nudo propietario la accin reivindicatoria. El nudo propietario slo tiene un crdito, tiene una accin personal para exigir al cuasi usufructuario otras cosas de la misma calidad y cantidad o bien su valor. 4 En el usufructo, si la cosa se destruye por caso fortuito o fuerza mayor, el usufructuario no responde. El riesgo es del nudo propietario, porque l es el dueo. En el cuasi usufructo, es el cuasi usufructuario el que debe responder, esto porque las cosas perecen para su dueo, por lo tanto, el riesgo es de l. 5 En el usufructo se debe restituir la misma especie. En el cuasi usufructo, se restituye otra cosa de la misma calidad y cantidad o bien se paga su valor. Segn Fernando Rozas, en este caso la eleccin le corresponde al cuasi usufructuario, aqu existe una obligacin alternativa y en ellas, si nada se dice, la eleccin es del deudor. Otro autores, Alessandri y Somarriva, sostienen que en estos casos, la eleccin es del nudo propietario. Comparacin cuasiusufructo y Mutuo. Ambos se asemejan en el sentido que los dos son ttulos traslaticios de dominio; sin embargo, se diferencian en: 1 El cuasiusufructo se puede constituir por

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acuerdo de las partes, por ley o por testamento. El mutuo slo puede constituirse por acuerdo de las partes. 2 El cuasiusufructo si recae sobre bienes muebles, es consensual y si recae sobre bienes races, es solemne. El mutuo slo puede constituirse por acuerdo de las partes. 3 El cuasi usufructuario est obligado a prestar caucin y hacer inventario solemne. El mutuario no tiene ninguna de estas dos obligaciones. 4 El cuasiusufructo es un derecho real. El mutuo es un contrato. Comparacin usufructo y Arrendamiento. Ambos conceden el uso y goce de una cosa, a una persona distinta al dueo. 1 El usufructo es un derecho real y como tal, el usufructuario ejerce su derecho directamente sobre la cosa, sin intervencin de ninguna persona. Planiol, dice que el nudo propietario est obligado a dejar que el usufructuario ejerza su derecho, sin poder intervenir. El arrendamiento, por su parte, es un contrato; y el arrendatario ejerce su derecho directamente en la cosa, el debe vincularse con el arrendador, el tiene un derecho personal. 2 El usufructuario recibe la cosa en el estado en que se encuentra. El arrendatario tiene derecho a exigir que la cosa se le entregue en buen estado. 3 En el usufructo si la cosa se deteriora, la regla general es que el nudo propietario no est obligado a repararla. El arrendador tiene esta obligacin. 4 Si el usufructo recae sobre bienes races, es solemne. El arrendamiento siempre es un contrato consensual, aunque recaiga sobre bienes races, lo que ocurre es que en estos casos, la ley exige la escrituracin por va de prueba, pero no como solemnidad. Criticas a la institucin del usufructo. En doctrina, los autores han criticado la institucin, porque no es favorable para la buena administracin de los bienes. El usufructuario tiende a abusar, a sacar el mayor provecho posible de la cosa que debe despus restituir, sin que le importe el menoscabo que ella sufra. Si los bienes dados en usufructo exigen grandes reparaciones o gastos importantes, ser difcil que el usufructuario los haga, pues tendr temor de que la compensacin econmica la aproveche el nudo propietario. Y ste, por su parte, tampoco estar llano a hacer sacrificios, temeroso de que si el usufructo se prolonga por mucho tiempo el ganancioso ser el usufructuario. Todas estas dificultades tratan de superarse con una adecuada reglamentacin legal. Sin desconocer los inconvenientes, la existencia del usufructo en los cdigos es defendida, porque presta una positiva utilidad social, como es la de garantizar a una persona recursos seguros durante su vida sin quitar la propiedad de los bienes a los herederos consanguneos. Cosas susceptibles de usufructo. A este respecto, la ley nada a sealado, por lo que se puede concluir que, se puede constituir usufructo sobre cualquier tipo de cosas, sean muebles o inmuebles, corporales o incorporales, consumibles o no. En el usufructo, el usufructuario tiene tres calidades jurdicas distintas; a saber: a) Es mero tenedor de la cosa fructuaria; b) Poseedor de su derecho real de usufructo; y, c) Dueo de su derecho real de usufructo. Constitucin del usufructo. El derecho de usufructo dice el cdigo- se puede constituir de varios modos: art. 766. 1 Por voluntad del constituyente; 2 Por ley, 3 Por prescripcin; y, 4 Por sentencia judicial. 1 Por voluntad del constituyente. El constituyente es dueo de la cosa que se va a dar en usufructo y se pueden presentar las siguientes situaciones: a) Que el propietario conceda la nuda propiedad a otra persona y se reserva para s el usufructo. Esta figura se llama retencin. b)..Puede acontecer, que el propietario concede el usufructo a un tercero y se reserva la nuda propiedad. Aqu se habla de constitucin por va directa. c) Tambin puede acontecer que el propietario conceda la nuda propiedad y el usufructo a terceras personas. En este caso se habla de constitucin por va de desprendimiento. El constituyente puede instituir el usufructo por acto entre vivos o por acto testamentario. Por acto entre vivos. En este caso el usufructo puede recaer sobre bienes muebles o inmuebles. En el primer caso, el usufructo es consensual; en el segundo, es solemne, requiere instrumento pblico inscrito. La doctrina discute cual es la solemnidad. Algunos autores sealan, que la nica solemnidad es el instrumento pblico, el que normalmente ser un escritura pblica y la inscripcin sera modo de adquirir (tradicin) del derecho real de usufructo. Otros autores, que tanto el instrumento pblico

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como la inscripcin son solemnidades, pero la inscripcin jugara un doble papel, porque adems hara las veces de tradicin. Por lo tanto, para la segunda posicin, si falta la inscripcin, no slo no se adquiere el derecho real de usufructo, sino que tampoco se constituye. La Corte suprema en un principio admiti este ltimo criterio, pero en los ltimos aos, se ha inclinado por la primera tesis. Por acto testamentario. En este caso, sea que el usufructo recaiga sobre bienes muebles o inmuebles, siempre es solemne. Si recae sobre bienes races, no necesita inscripcin, esto se desprende, a contrario sensu de lo que dispone el art. 767, que exige la inscripcin cuando el usufructo se constituye por acto entre vivos, sin referirse a la constitucin por acto testamentario. En el testamento, el dominio del usufructo se adquiere por sucesin por causa de muerte y la inscripcin no sera necesaria, porque sta es tradicin y aqu opera otro modo de adquirir. 2 Usufructo constituido por ley. El art. 810 seala, que son usufructos legales, el del padre o madre de familia sobre ciertos bienes del hijo, y el del marido, como administrador de la sociedad conyugal, en los bienes de la mujer. Sin embargo, stos no son verdaderamente usufructos legales, porque presentan particularidades que demuestran tcnicamente algo distinto. La doctrina ha sealado que son derechos de goce; con todo, nuestra legislacin los considera como usufructo. 3 Constituido por prescripcin. De acuerdo a lo que dispone el art. 2498, el usufructo se puede adquirir por prescripcin, como los dems derechos reales. Sin embargo, en la practica, la prescripcin del usufructo es muy escasa, porque lo normal es que la prescripcin se refiera a la totalidad de la propiedad. De cualquier manera, podra presentarse, si el constituyente no era dueo y pese a ello constituye un usufructo, en ese caso, el usufructuario podra llegar a adquirir el dominio del usufructo por prescripcin. En cuanto al plazo, se aplica la regla general, y por lo tanto, si el usufructuario era poseedor regular, ser de 2 o 5 aos, segn se trate de cosas muebles o inmuebles; si era irregular, ser de 10 aos. 4 Por sentencia judicial. Para algunos autores, el nico caso de usufructo constituido por el Juez, se encuentra en la particin de bienes. De acuerdo a lo que dispone el art. 1337, regla 6, el rbitro puede, con el consentimiento de los interesados, entregar la nuda propiedad a un coasignatario o comunero y el usufructo a otro. Otros autores, sostienen que existira otro caso de usufructo constituido por el Juez, a saber, el que est en la Ley 14.908, que es la ley sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias. Esta norma seala que el Juez, no slo puede fijar las pensiones alimenticias en dinero, sino que tambin las puede fijar en forma de usufructo, uso o habitacin. En este caso, si la cosa es raz, recae sobre un inmueble, la orden en la que se constituye el usufructo, uso o habitacin, debe inscribirse en el CBR. Duracin del usufructo. El elemento fundamental del usufructo es el plazo; por lo tanto, tiene una limitacin en el tiempo, al cabo del cual, se consolida la propiedad en el nudo propietario, esto de acuerdo a lo que dispone el art. 765, inc. 2. La ley seala que el constituyente puede fijar el plazo que desee, pero si el usufructuario es persona es natural, no puede exceder a su muerte. Si nada se dice, se entiende que el usufructo durar por toda la vida del usufructuario. En cambio, si el usufructuario es una persona jurdica, el plazo no puede durar mas de 30 aos, y si nada se dice, el usufructo durar la cantidad de tiempo antes citada. Limitaciones que el usufructo impone a lo propiedad. La ley en esta materia establece ciertas prohibiciones, como la contemplada en el art. 769, en la que se prohiben los usufructos sucesivos, que son aquellos que se presentan, cuando se le concede el uso y goce de una cosa a un usufructuario hasta un determinado plazo, caso en el cual, pasa a otro usufructuario, y as sucesivamente. La ley las prohibe, por que entraba la libre circulacin de los bienes, y si de hecho se constituyen, seala que los usufructuarios nombrados despus del primero se considerarn como sustitutos, de

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tal suerte que, el primer usufructo que surta efecto, har caducar los otros, pero slo durar el tiempo que se hubiere estipulado. Art. 768. Se prohibe constituir usufructo bajo alguna modalidad que suspenda su ejercicio. Si se vulnera esta disposicin, la ley seala que el usufructo no tiene valor. Con todo, se contempla una excepcin a esta prohibicin, y sta se presenta cuando, la modalidad que limita el ejercicio del usufructo se establece en un acto testamentario, y al morir el testador, ya se habra verificado dicha modalidad. Esta excepcin es lgica, porque al momento de morir el testador, la modalidad ya se ha verificado, y por lo tanto, no estara impidiendo que el usufructuario goce de su derecho real. Con todo, la ley permite que al usufructo se le agregue una condicin, para que cuando se verifique, se consolide ste con la nuda propiedad. Este caso es diferente al anterior, porque aqu la condicin no impide el ejercicio del usufructo, lo que ocurre, es que verificada dicha condicin, se consolidar el usufructo con la nuda propiedad. La comunidad en el usufructo. Esta regulado en el art. 772 y deacuerdo a l, se permite que se pueda constituir usufructo a favor de dos o mas personas para que simultneamente ejerzan su derecho real, rigindose esta comunidad por las reglas generales en esta materia. Derechos y obligaciones del usufructuario. Derechos. 1 El usufructuario tiene derecho a usar y gozar de la cosa. Si la cosa es un mueble, el usufructuario tiene derecho a usar y servirse de ella, segn su naturaleza y destino. Art. 787. Si la cosa es raz, el usufructuario tiene derecho a percibir todos los frutos naturales de la cosa, incluso los que estuvieren pendientes, al tiempo de constituirse el usufructo. Art. 781. Respecto a los frutos civiles, el usufructuario tambin tiene derechos a ellos, y estos se perciben da por da. Tambin el usufructuario tiene derecho a gozar de todas las servidumbres que pueden beneficiar al predio. Art. 782. Si la cosa dada en usufructo es una heredad o un predio, el goce de ella se extiende a todos los bosques y arbolados, pero con el cargo de conservarlos y de responder de su deterioro. Art. 783 Por ltimo, se permite al usufructuario gozar de ciertos productos de la cosa fructuaria, como son las minas y canteras. Art. 784. 2 Tiene derecho a enajenar su usufructo. Por lo tanto este derecho es transferible, mas no transmisible, como quedo dicho. En caso de transferencia, la ley seala que el usufructuario cedente seguir siendo responsable ante el nudo propietario y las enajenaciones que pueda hacer, se resolvern al trmino del usufructo. Con todo, la ley seala, que si bien el usufructuario puede enajenar su derecho real, existe una excepcin, ya que autoriza al constituyente para prohibir la enajenacin. (la clusula de no enajenar en este caso vale). Si dicha prohibicin se viola, la sancin es el termino del usufructo. Arts. 793 y 794. 3 Puede hipotecar su derecho real de usufructo. Art. 2418. 4 Puede arrendar su derecho real. Art. 793, inc. 1. 5 Tiene derecho a administrar la cosa fructuaria. Art. 777. Y, 6 Puede intentar la accin reivindicatoria para proteger su derecho real de usufructo. Obligaciones. En este caso hay que distinguir: I Obligaciones antes de entrar al goce de la cosa fructuaria. Art. 775, a saber: a) Debe rendir caucin suficiente de conservacin y restitucin. b) Esta obligado a hacer inventario solemne de los bienes dados en usufructo. Estas dos obligaciones se han establecido para proteger al nudo propietario de la mala fe en que pueda incurrir el usufructuario. La caucin, de acuerdo a lo que seala el art. 46, es una obligacin accesoria que se contrae para la seguridad de otra obligacin. La ley en el usufructo, no seala que tipo de caucin debe rendirse, por lo tanto, se puede otorgar cualquiera. Si no existe acuerdo en el monto de la caucin, la fijara el Juez, considerando el valor de los bienes fructuarios. Hay ciertos usufructuarios que estn eximidos de la obligacin de rendir caucin y son: * Los usufructuarios legales. El usufructuario cuando el constituyente o el nudo propietario, expresamente lo han liberado de esta obligacin. Cuando se constituye a ttulo gratuito y se ha reservado el usufructo para s. Los Bancos, cuando actan como administradores de bienes gravados con usufructo. Esto lo dice la Ley General de Bancos.

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En relacin al inventario solemne, hay que agregar que, este se hace previo decreto judicial, ante un Ministro de Fe y dos testigos, con los requisitos exigidos por la ley. Arts. 858 y 859 C.P.C. Al igual como acontece con la caucin, existen ciertos usufructuarios que estn exonerados de hacer inventario solemne. A saber: * Los usufructuarios legales. *. Para algunos autores, tambin estaran excluidos de esta obligacin, los usufructuarios cuando el constituyente expresamente los ha liberado. Sin embargo, otros autores, sealan que el constituyente no estara facultado para liberar al usufructuario de esta obligacin, porque la ley no se lo permite expresamente, a diferencia de lo que ocurre con la caucin. Si el usufructuario no rinde caucin, ni inventario, el usufructo es vlido, pero la administracin de los bienes fructuarios la tendr el nudo propietario. Art. 776 Asimismo, el usufructuario antes de entrar al goce de la cosa fructuaria, tiene ciertas limitaciones, que son: a) debe respetar los arriendos que se hubieren constituido sobre la cosa, con anterioridad al usufructo, pero desde que ste se constituye, el usufructuario comenzar a percibir las rentas de arrendamiento. Art. 792, resultado de la aplicacin del art. 790. b) El usufructuario va a recibir la cosa fructuaria en el estado en que se encuentre, de manera que si la cosa ha sufrido deterioros, antes de constituirse el usufructo, aunque sean por culpa del nudo propietario, ste no responde, slo responder por los perjuicios causados despus de constituirse el usufructo. Art. 774. II. Obligaciones durante el goce de la cosa fructuaria. a) Puede gozar la cosa, pero est obligado a conservar su forma y sustancia, porque debe restituir la misma especie. Art. 764. Esta obligacin slo afecta al usufructuario, pero no se le aplica al cuasi usufructuario. b) El debe gozar la cosa como un buen padre de familia, por lo que responde de culpa leve; esto se desprende de los arts. 787; 788 y 802. c)..Debe pagar las expensas o mejoras ordinarias de conservacin. Art. 795. Las que no son ordinarias, la ley las llama reparaciones o refacciones mayores y de acuerdo al art. 797 son de cargo del nudo propietario. Arts. 795, 796 y 797. III. Obligaciones al extinguirse el usufructo. Su nica gran obligacin, es la de restituir al nudo propietario la cosa fructuaria. Art. 764. Sin embargo, la ley le concede al usufructuario un derecho real de retencin, en virtud del cual podr retener la cosa, mientras el nudo propietario no le pague los reembolsos o indemnizaciones que le adeude. Art. 800 Derechos y obligaciones del nudo propietario Derechos. 1 Tiene derecho a enajenar la nuda propiedad, pero con la carga del usufructo. Art. 779, inc. final. 2 Tiene derecho a hipotecar la nuda propiedad, pero el acreedor hipotecario debe respetar el usufructo. Art. 2416. 3 Puede transmitir la nuda propiedad, pero la transmisin es con la carga del usufructo. Art. 773 y 779. 4 Tiene derecho a percibir los frutos que estuvieren pendientes al tiempo de la restitucin. Art. 781. En consecuencia, los frutos pendientes al tiempo de constituirse el usufructo, son del usufructuario, y los pendientes al tiempo de la restitucin, son del nudo propietario. 5 Tiene derecho a exigir al usufructuario las indemnizaciones que correspondan a los deterioros que la cosa haya sufrido por su culpa, durante el usufructo. 6 Tiene derecho al tesoro que se descubra en la propiedad. Art. 786 7 Tiene derecho a pedir la terminacin del usufructo, si es que el usufructuario falta gravemente a sus obligaciones, o causa daos considerables en la cosa fructuaria. Art. 809. Y, 8 Puede intentar la accin reivindicatoria, para proteger su nuda propiedad. Obligaciones. Tiene una sola, a saber: Efectuar las reparaciones mayores o expensas extraordinarias mayores. Arts. 797 y 798. La doctrina discute si el usufructuario puede o no obligar al nudo propietario a efectuar estas expensas. Mayoritariamente, se piensa que no puede obligarlo, por las siguientes razones: a) Porque existe un principio que seala, que el nudo propietario no tiene ninguna obligacin con el usufructuario. b) Por la redaccin de los arts. 795 y 797. El primero dice, corresponden al usufructuario; el segundo, sern de cargo del propietario. Esto revelara que el nudo propietario no puede ser obligado a hacer estas reparaciones. La nica facultad que tiene el usufructuario es hacerlas por su

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cuenta y exigir el reembolso de ellas al nudo propietario, teniendo por este reembolso, un derecho legal de retencin. Causales de extincin del usufructo 1 Por la llegada del da o el evento de la condicin prefijado para su terminacin. La regla general, es que el usufructo est afecto a un plazo; sin embargo, puede agregarse a ese plazo una condicin, y por la llegada de ese plazo o el cumplimiento de la condicin se va a extinguir el usufructo, siempre que estos hechos acontezcan antes de la muerte del usufructuario. La ley seala, que si se constituye un usufructo, hasta que una persona distinta del usufructuario llegue hasta determinada edad y esa persona muere antes, el usufructo va a durar, hasta el da en que esa persona hubiere cumplido la edad prefijada. Art. 804. El art. siguiente (805), establece que la duracin legal del usufructo se cuenta aun el tiempo en que el usufructuario no ha gozado de la cosa. 2 Por la muerte del usufructuario. Art. 806, inc. 2. Como ya se dijo, el usufructo es intransmisible y termina por la muerte del usufructuario. Sin embargo, si hay varios usufructuarios, el usufructo continua respecto de los otros. 3 Por la resolucin del derecho del constituyente, como cuando se ha constituido sobre una cosa que se posee fiduciariamente, y llega el caso de la restitucin. Art. 806, inc. 3 4 Por la consolidacin del usufructo con la nuda propiedad. Art. 806, inc. 4. En este caso, se renen en una misma persona las calidades del nudo propietario y usufructuario, como si el usufructuario hereda del nudo propietario; cuando el usufructuario compra la nuda propiedad. 5 Por la renuncia del usufructuario. Art. 806, inc. final. Se trata en este caso, de un derecho que slo mira el inters particular de su titular, y su renuncia no est prohibida. Art. 12 y 52, N3 del Reg. del Conservador. Esta renuncia debe inscribirse. 6 Por la prescripcin. Art. 806, inc. 5. Segn la mayora de los autores, para que se de la prescripcin, es necesario que otra persona entre a poseer el derecho real de usufructo, el mero no uso, no la extinguira. As piensa Alessandri, Rossende y Rozas. Por su parte Claro Solar, considera que el no uso hace perder el usufructo. 7 Por la destruccin completa de la cosa fructuaria. Art. 807. De manera que si la destruccin es parcial, subsiste el usufructo en el resto. El art. 808 consagra una regla especial, y seala, que si se tiene un usufructo sobre un predio y ste es inundado, el usufructo subsiste, sin importar el tiempo que permanezcan las aguas. Como esta es una regla especial, prevalece por sobre la general del art. 653 Si las aguas no se retiran antes de los cinco aos o permanecen por mas de ese tiempo, los derechos del usufructuario se mantienen, pero como la ley nada seala respecto al nudo propietario, el sigue sometido a la regla general y por lo tanto, pierde el dominio. 8 Por sentencia judicial. Art. 809. El nudo propietario puede pedir la terminacin del usufructo, si el usufructuario ha faltado gravemente a sus obligaciones o por haber causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria. Comparacin entre el Fideicomiso y Usufructo. 1 En el fideicomiso, solo existe un derecho real, el dominio, que lo tiene el fiduciario pudiendo pasar al fideicomisario, si es que se cumple la condicin. En el usufructo existen dos derechos reales, el de dominio, del nudo propietario y el de usufructo, del usufructuario. 2 En el fideicomiso existe una condicin. En el usufructo existe un plazo. 3 En el fideicomiso, puede no acontecer la restitucin, porque la condicin es un hecho incierto. En el usufructo, la restitucin siempre va a ocurrir, porque el plazo siempre se cumple. 4 El fideicomiso slo puede recaer sobre una herencia, o una cuota de ella, o una o mas especies o cuerpos ciertos. El usufructo puede recaer sobre cualquier cosa, incluso sobre cosas genricas o consumibles, pero en este ltimo caso se llama, cuasiusufructo. 5 El fideicomiso siempre es solemne. El usufructo, cuando recae sobre bienes muebles, es consensual. 6 El fideicomiso si se constituye por testamento y se refiere a bienes races, necesita inscripcin. El usufructo no necesita inscripcin. 7 El fideicomiso no puede tener su origen en la ley. En cambio, la ley reconoce ciertos usufructos legales. 8 El fideicomiso no puede tener su origen en una sentencia judicial. El usufructo s. En el caso de la particin y en la Ley sobre abandono de familia.

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9 El fideicomiso slo exige hacer inventario. En el usufructo, el usufructuario adems debe rendir caucin. 10 El fideicomiso es transmisible respecto al fiduciario. El usufructo es intransmisible, no pasa a los herederos. 11 El fiduciario puede alterar la cosa, siempre que no disminuya de valor. El usufructuario debe conservar la forma y sustancia de la cosa. 12 El fideicomiso jams puede terminar por sentencia judicial. El usufructo s, en el caso del art. 809, y el que se constituye por ley sobre abandono de familia y pago de pensiones alimentarias.

Derechos reales de Uso y Habitacin A continuacin del usufructo, el CC. Reglament los derechos que son gemelos, que son diminutivos del usufructo: los derechos de uso y habitacin. Estos derechos, constituyen ttulos de mera tenencia, porque el usuario y el habitador reconocen el dominio ajeno, pero al igual que el usufructuario, son poseedores y dueos de sus respectivos derechos reales Asimismo, la ley considera que el uso y la habitacin, son limitaciones al dominio, y as lo establece el art. 732 N2. Estos derechos la ley los define en forma conjunta en el art. 811 (sabrselo). La doctrina ha sealado que el uso y la habitacin son usufructos limitados, se asemejan a l en que tambin son derechos reales, temporales y limitativos del dominio; pero se diferencian, en que el usufructo es un derecho completo, porque concede la facultad de usar y gozar en general de una cosa. En cambio, el uso y la habitacin son limitados. El usufructo, si bien es intransmisible, es transferible; el uso y la habitacin son intransferibles, porque son derechos personalisimos. En estos derechos al igual que en el usufructo, coexisten dos derechos reales, a saber, el de dominio del nudo propietario y el de uso o habitacin del usuario o habitador. La ley seala que estos derechos reales, se constituyen y pierden igual que el usufructo. Art. 812. Con todo, esto no es del todo exacto, pues no existe uso o habitacin legales. Adems, ni el usuario, ni el habitador, estn obligados a dar caucin y respecto a la confeccin de inventario, hay que distinguir: el habitador est obligado a hacer inventario y el usuario, slo tiene esta obligacin, cuando la cosa se debe restituir en especie. Art. 813. Derechos y obligaciones del usuario y habitador Para determinar sus derechos, hay que analizar el ttulo que lo constituye. Si en este ttulo nada se dice, se aplican las normas legales. Art. 814. A saber: a) Estos derechos son ilimitados, porque se restringen solamente a las necesidades personales del usuario o del habitador. Art. 815. Dentro de estas necesidades se comprenden la de su familia. El art. 815. Inc. 3 se preocupa de sealar que se entiende, para estos efectos, familia. Se discuti en la doctrina, si este concepto era de aplicacin general, o si slo se aplicaba en esta materia, y se concluy esto ltimo. El concepto de familia que da la ley, slo se aplica en el uso y en la habitacin, porque es un concepto muy amplio y se dice que la familia est integrada por personas que no se vinculan entre s, por ej. los sirvientes. b) El usuario y el habitador, deben tener el comportamiento de un buen padre de familia, deben hacer uso de su derecho con moderacin y contribuir a las expensas de conservacin, a prorrata del beneficio que reporten. Art. 818. c)..Como se dijo, no estn obligados a rendir caucin, y respecto al inventario, nos remitimos a lo visto. d) Los derechos del usuario y del habitador, son intransferibles, por que son derechos personalisimos. e) Pese a que estos derechos son personalisimos, se pueden ganar por prescripcin. El art. 2498 no los excluye, y, f) En todo lo no regulado expresamente por la ley, rigen las normas del usufructo.

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Las Servidumbres Consideradas como una limitacin al dominio en el art. 732 N3; estn definidas en el art. 820 (sabrselo). De acuerdo a esta definicin, se distinguen los siguientes elementos: 1 Constituyen o representan un gravamen, son una limitacin al dominio. 2 Se constituye este gravamen sobre un predio, por lo tanto son derechos reales inmuebles. 3 Se establecen para la utilidad de otro predio de distinto dueo. segn lo que seala el art. 821, en las servidumbres existen dos predios, predio sirviente que es el que sufre el gravamen, respecto de l, la servidumbre se llama pasiva. Y, predio dominante que es el que reporta la utilidad, respecto a l, la servidumbre se llama activa y es un derecho real. La servidumbre pasiva no es un derecho real, la activa lo es, porque ella puede ejercerse sobre el predio, sin respecto a determinada persona. Caractersticas de las servidumbres 1 Es un derecho real. Porque se tiene sobre una cosa, el predio sirviente, sin respecto a determinada persona (art. 577). De ah que aunque cambie el dueo del predio sirviente, el gravamen sigue pasando y no podr ser levantado o rescatado por el nuevo dueo sin el consentimiento del propietario del predio dominante. 2 es un derecho real inmueble. Pues se ejerce sobre una cosa de esta naturaleza (art. 580). 3 Es un derecho accesorio. Porque no tiene vida independiente, es inseparable del predio al que activa o pasivamente pertenece (art. 825). Consecuencia de esto se desprende: a) Que el derecho de servidumbre no puede enajenarse o cederse sin el predio a que activa o pasivamente pertenece. b) Para que se transfiera o transmita una servidumbre no es necesario mencionarla expresamente, porque se entiende incorporada en la transferencia o transmisin del predio. c)..La servidumbre no puede embargarse sin el predio. d) Tampoco puede hipotecarse separada de el predio. 4 Es un derecho perpetuo. Porque se establece para una utilidad o necesidad indefinida o perpetua como la existencia del predio dominante mismo. Sin embargo, esto no impide que se sujete a un plazo o una condicin. La misma ley lo deja de manifiesto al disponer que las servidumbres se extinguen por la llegada del da o de la condicin, si se han establecido de uno de estos modos (art. 885 N2). La perpetuidad no es un elemento de la esencia de la servidumbre, sino de la naturaleza. 5 Es un derecho indivisible. Esto quiere decir que no admite un ejercicio parcial, no puede adquirirse, ejercerse, ni perderse por partes. Consecuencia de esto es. a) Si se constituye una servidumbre sobre un predio que pertenece a varias personas, todas ellas deben consentir. b) Si se divide el predio sirviente, no vara la servidumbre (art. 826). El art. siguiente, confirma lo anterior, al sealar que dividido el predio dominante, cada uno de los nuevos dueos, deber gozar respectivamente la servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del predio sirviente. Clasificaciones I.- Segn su origen: a) Naturales; b) Legales; y, c). Voluntarias.

a)

b)

Servidumbres Naturales. Son las que se derivan de la natural situacin de los predios, se establecen por razones obvias, sin que la ley tenga necesidad de constituirlas. Lo que caracteriza a estas servidumbres, es el hecho de ser una consecuencia de la natural situacin de los predios, sin que en su constitucin intervenga la voluntad de la ley, o la voluntad del hombre. La ley en este caso, se limita a reconocer la voluntad del hombre. Y slo reconoce un caso de servidumbre natural, a saber, la del libre descenso o escurrimiento de las aguas, que se presenta cuando, por la natural situacin de los predios, se debe soportar las aguas lluvias que descienden de un predio a otro (art. 833); y para que exista, es menester que las aguas desciendan naturalmente, y en estos casos, los dueos de los predios sirvientes deben soportarlas, sin derecho a indemnizacin alguna. Esta servidumbre est regulada en el Cdigo de Aguas. Servidumbres Legales. Son las que impone la ley, de manera que el dueo del predio sirviente es obligado a soportarla. De acuerdo a lo que dispone el art. 839, estas servidumbres

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c)

se pueden establecer en razn a dos criterios distintos, a saber: Atendiendo al uso pblico; y, atendiendo a la utilidad de los particulares. 1 Las servidumbres legales relativas al uso pblico son: * El uso de las riberas para los fines de pesca y la navegacin. Cdigo de Aguas. todas aquellas servidumbres reguladas por reglamentos u ordenanzas especiales. (se llaman, servidumbres administrativas). 2 Las servidumbres legales relativas a la utilidad de los particulares son: * servidumbre de demarcacin; * Servidumbre de cerramiento; * Servidumbre de medianera; * Servidumbre de trnsito; * servidumbre de acueducto; * servidumbre de luz; y, * Servidumbre de vista. (esta clasificacin, se vera detalladamente en su oportunidad). Servidumbres Voluntarias. Son las que se constituyen por la voluntad del hombre; son el resultado de una convencin, de un acuerdo entre el dueo del predio sirviente y del predio dominante. Se puede constituir una servidumbre voluntaria cada vez que sea improcedente la servidumbre natural o legal.

II.- Atendiendo el carcter de sujecin en que se encuentra el dueo del predio sirviente. (art. 823): a) Positiva; y, b) Negativa.

a) b)

Servidumbre Positiva. Slo impone al dueo del predio sirviente, la obligacin de dejar hacer, es decir, est obligado a tolerar los actos del dueo del predio dominante. Ej. servidumbre de acueducto; trnsito. Servidumbre Negativa. Impone al dueo del predio sirviente, la obligacin de no hacer algo, que le sera licito hacer de no existir servidumbre. Ej. servidumbre de vista.

III.- Segn las seales de su existencia. (art. 824): a) aparente; y, b). Inaparente. a) Servidumbre Aparente. Es la que est continuamente a la vista. Ej. servidumbre de trnsito, cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente destinada. b) Servidumbre Inaparente. Es la que no se conoce por una seal exterior. Ej. servidumbre de trnsito, cuando no se hace por senda, ni puerta. IV.- En razn de su ejercicio. (art. 822): a) Continua; y, b) Discontinua.

a)

b)

Servidumbre Continua. Es aquella que se ejerce o puede ejercerse, sin necesidad de un hecho actual del hombre. Ej. Una servidumbre de acueducto. Puede darse el caso, que una servidumbre sea continua, pero se ejerza con intermitencia. Ej. un acueducto donde el agua pasa de tiempo en tiempo. Lo que caracteriza a la servidumbre continua no es su cantidad, sino el hecho de no necesitar la actividad del hombre. Servidumbre Discontinua. Es la que se ejerce a intervalos mas o menos prolongados de tiempo y supone un hecho actual del hombre. Ej. servidumbre de trnsito. Por lo tanto, para determinar si una servidumbre es continua o discontinua, hay que analizar si necesita o no un hecho actual del hombre. Estas servidumbres pueden ser, al mismo tiempo, aparentes o inaparentes, segn si estn o no a la vista; y, as podemos encontrar: 1 servidumbre continua aparente. Ej. servidumbre de acueducto, cuando el canal est a la vista. 2 servidumbre continua inaparente. Ej. servidumbre de acueducto, cuando el canal es subterrneo. 3 servidumbre aparente discontinua. Ej. servidumbre de trnsito, cuando hay un camino especial. 4 servidumbre inaparente discontinua. Ej. servidumbre de trnsito, sin puerta.

Estas dos ltimas clasificaciones, tienen gran importancia en las siguientes materias: En materia de prescripcin, porque las servidumbres discontinuas de toda clase y las continuas inaparentes; no pueden adquirirse por prescripcin, es decir, estn regidas por una regla de excepcin, porque pese a ser derechos reales, no se pueden ganar por prescripcin.

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Las servidumbres discontinuas, no pueden ganarse por prescripcin, porque les falta un elemento fundamental de la posesin, que es la continuidad. A las servidumbres continuas inaparentes, les falta la publicidad. Tambin es importante esta clasificacin, porque de acuerdo a la ley, estas servidumbres se extinguen por su no uso, y para determinar desde cuando se cuenta este plazo, hay que distinguir; El art. 885 N5, seala que la servidumbre se extingue, por haberse dejado de gozar durante tres aos y este plazo se cuenta, en las servidumbres discontinuas, desde que se dejan de gozar; y en el caso de las continuas, desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre. Tambin es importante esta clasificacin, porque una forma especial de constitucin de las servidumbres, es la constitucin por la destinacin del padre de familia; y, se presenta cuando una persona que tiene varios predios, establece un servicio aparente y continuo de uno de ellos a favor de otro; si despus, por cualquier razn, estos predios pasan a pertenecer a distintos dueos, ese servicio, por el slo ministerio de la ley se convierte en servidumbre, pero para esto, resulta indispensable que el servicio sea continua y aparente; por lo tanto, las servidumbres discontinuas y las inaparentes, no pueden constituirse por esta forma. Servidumbres legales de inters privado (art. 841) De acuerdo a este art. estas servidumbres son determinadas por las ordenanzas de polica rural; sin embargo, pueden aplicarse tanto a predios rsticos como urbanos. Nuestro Cdigo menciona siete servidumbres de inters privado, sin embargo, existen otras reguladas por leyes especiales. Ej. Las servidumbres establecidas en beneficio de los servicios elctricos, de ferrocarriles, etc. 1.- Servidumbre de Demarcacin. (arts. 842 y sgtes.) La demarcacin, es un conjunto de operaciones que tiene por objeto fijar la lnea de separacin de dos predios colindantes de distinto dueo, y sealarla por medio de signos materiales. La doctrina y la jurisprudencia, han sealado que la demarcacin, no es propiamente una servidumbre, porque en ella no se permite que un predio se sirva de otro, no existe ningn aprovechamiento. Se ha dicho que la demarcacin es una de las facultades del dominio, que se traduce en el poder que tiene todo propietario de un inmueble, para fijar la extensin de su derecho y para individualizar, por medio de signos materiales, la cosa sobre la que recae ste. Y, respecto al predio sirviente, la demarcacin tampoco sera servidumbre, porque la obligacin que tiene el dueo del predio colindante de concurrir a la demarcacin, no sera mas que una obligacin derivado de las relaciones de vecindad. 2.- Servidumbre de Cerramiento. (art. 844). El cerramiento consiste, en la facultad de todo propietario de cerrar su predio y de hacer que contribuyan a esta operacin, los dueos de los predios colindantes. Es una facultad inherente a todo propietario. La demarcacin, es un acto previo al cerramiento, porque una vez que el dueo del predio sabe hasta donde llega su derecho, puede proceder a cerrarlo o cercarlo. En el cerramiento, pueden presentarse dos situaciones distintas; a saber: a) Que el dueo del predio proceda por su propia cuenta y riesgo a efectuar el cerramiento en terreno propio; en este caso, el dueo del predio vecino no tiene ningn derecho en el cerco. B) Que el dueo del predio, obligue a su vecino a que concurra al cerramiento, en este caso, si no existe acuerdo en la forma de efectuar el cerramiento o en los gastos, se podr recurrir al Juez, quien va a conocer en procedimiento sumario. (art. 846 CC. y 680 N12 C.P.C.) En este caso, la cerca divisoria, construida a expensas comunes se llama Medianera. Al igual como ocurre con la demarcacin, la doctrina discute si el cerramiento es o no una servidumbre; y, mayoritariamente se piensa que no lo es, porque no existe un predio dominante que se aproveche de uno sirviente y la obligacin de concurrir al cerramiento, es una obligacin legal, que importa a los dems predios colindantes y que tendr su origen en las relaciones de vecindad. 3.- Servidumbre de Medianera. (art. 851). La Medianera, es consecuencia del hecho que el cerramiento divisorio, pertenezca en comn a los dueos de los predios colindantes. El cerco que divide dos predios contiguos puede ser: a) Privativo, si pertenece a slo uno de los predios. Y, b) Medianero, si pertenece a ambos. Al igual que en los casos anteriores, se discute si la medianera es o no una servidumbre. Algunos autores, sostienen que es una servidumbre, porque cada uno de los predios, est sujeto a las necesidades del otro. Y as lo reconoce nuestro CC. En el art. 851.

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Sin embargo, otros autores consideran que no es una servidumbre, sino que es una simple obligacin derivada de las relaciones de vecindad. An existen otros autores, que consideran que es una copropiedad accesoria y forzada; siendo esta posicin la mayoritaria. Requisitos. * Que el cerco o muro se construya sobre el limite de los dos predios contiguos. * Que los vecinos lo hayan hecho construir a expensas comunes, o si lo ha sido a expensas de uno solo, que el otro le haya pagado su parte en la muralla medianera. Naturaleza jurdica. Segn la mayora de los autores, constituye una copropiedad, porque la muralla pertenece en comn a los dueos de los predios colindantes; es una copropiedad accesoria, porque depende del predio al cual pasiva y activamente pertenece; a dems es una comunidad forzada, que se constituye por la sola disposicin de la ley. 4.- Servidumbre de Trnsito. (ART. 847). Es aquel derecho concedido por la ley al dueo de un predio que se haya completamente destituido de toda comunicacin con el camino pblico por la interposicin de otros predios, para exigir el paso por alguno de ellos, siempre que esto fuere indispensable para el uso y beneficio del predio, debiendo pagar la respectiva indemnizacin. Naturaleza jurdica. Es una verdadera servidumbre, porque hay un predio dominante, que es el que est desprovisto de salida al camino pblico; hay un predio sirviente, que es el que va a atravesar o cruzar el dueo del predio dominante y hay un gravamen, que es dejar pasar al dueo del predio dominante. Caractersticas. 1.- Es una servidumbre discontinua, porque para su ejercicio necesita, un hecho actual del hombre. 2.- Es positiva, porque impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer (dejar que pasen o transiten por su predio). 3.- Puede ser aparente o inaparente, segn haya un camino o puerta especial. 4.- En cuanto a su adquisicin, como es discontinua, slo se puede adquirir por ttulo, no puede adquirirse por prescripcin. Requisitos. 1.- El predio dominante debe estar completamente destituido de salida al camino pblico. Por lo tanto, si tiene cualquier tipo de salida o comunicacin por larga o costosa que esta sea, no se puede constituir esta servidumbre. 2.- La comunicacin con el camino pblico debe ser indispensable para el uso y beneficio del predio. Este es un problema de hecho. 3.- Es necesario que el dueo del predio dominante, indemnice al dueo del predio sirviente por los perjuicios que ste sufra. El monto de la indemnizacin se debe fijar de comn acuerdo por las partes, si no lo hacen, lo fijan los peritos. (art. 848). Si constituida la servidumbre se llega a probar que no es indispensable para el predio dominante, en este caso el dueo del predio sirviente, tiene derecho a pedir que se le ponga fin a la servidumbre, devolviendo o restituyendo la indemnizacin que hubiere recibido. Art. 849. Si un terreno se divide en varios lotes, y uno de ellos queda sin comunicacin con el camino pblico, se entiende constituida una servidumbre de trnsito a favor de l por el slo ministerio de la ley, y sin la obligacin de indemnizar los perjuicios. Art. 850. Las servidumbres de trnsito voluntarias. Para que se presente la servidumbre legal de trnsito, es necesario que el predio dominante no tenga salida al camino pblico y que esta comunicacin le sea indispensable para el uso y la explotacin del predio. Sin embargo, puede suceder que un predio tenga salida al camino pblico, pero a travs de un acceso dificultoso, o bien, esta comunicacin no le es indispensable; en estos casos no se puede constituir la servidumbre legal, pero en virtud de la autonoma de la voluntad, se podr establecer una servidumbre voluntaria de trnsito, siempre que exista acuerdo entre el dueo del predio sirviente y el del predio dominante. 5.- Servidumbre de Acueducto. (art. 861). Es aquella que autoriza a conducir agua por un predio ajeno, a expensas del interesado. Al igual que la servidumbre de trnsito, es efectivamente una servidumbre. Caractersticas. 1.- Es positiva, porque impone la obligacin de dejar hacer. (dejar que pasen las aguas). 2.- Es continua, porque para su ejercicio no necesita un hecho actual del hombre. 3.- Puede ser aparente o inaparente, segn este o no a la vista. 4.- Se puede constituir para conducir agua a otro predio, establecimiento o industria. Todo lo relativo a esta servidumbre esta regulado en el Cdigo de Aguas.

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6.- Servidumbre de Luz y Vista. (arts. 874 a 878). La Corte Suprema ha dicho, que Luces son ventanas o huecos destinados a dar luz y aire a los espacios cerrados y techados; Vistas son huecos o ventanas que, adems del paso de la luz y el aire, permiten asomarse al predio vecino o, como deca una costumbre francesa, dirigir miradas penetrantes sobre l. La servidumbre de luz impone al predio sirviente, la obligacin de no impedir que llegue luz al predio dominante; y, la servidumbre de vista, consiste en que el dueo del predio sirviente, no pueda tener ventanas, balcones, miradores o azoteas que den vista a las habitaciones o patio del predio vecino a no ser que intervenga una distancia de tres metros a lo menos de la lnea divisoria de ambos predios. Caractersticas. 1.- Son continuas, por que para su ejercicio no necesita de un hacho actual del hombre. 2.- Son aparentes, se pueden percibir. 3.- La servidumbre de vista es negativa, porque impone al dueo del predio sirviente, la obligacin de no hacer (no abrir ventanas a menos de tres metros de la lnea divisoria del predio vecino). La servidumbre de Luz, es positiva, por que impone al dueo del predio sirviente, la obligacin de dejar hacer, que se traduce en permitir que llegue luz al predio dominante. Constitucin de las Servidumbres Para determinar como se constituye la servidumbre, hay que distinguir: La natural, se constituye por la natural situacin de los predios; La Legal, por la sola disposicin de la ley; La Voluntaria, por la convencin. Jurdicamente, las servidumbres se pueden constituir por ttulo; por sentencia judicial; por prescripcin Y por destinacin del padre de familia. 1 Constitucin por ttulo. (art. 882). Las servidumbres discontinuas de toda clase y las continuas inaparentes, solo pueden adquirirse por ttulo. Por lo tanto, cualquier servidumbre, sea continua o discontinua, aparente o inaparente, puede constituirse por ttulo, y esto, porque el ttulo es la forma de constitucin que proporciona mayor certeza. La palabra ttulo, est tomada como sinnimo de Acto jurdico generador del derecho. Ej. Una compraventa, permuta, donacin, etc. Para que el dueo del predio dominante pueda constituir la servidumbre y beneficiarse de ella, debe tener capacidad para adquirir derechos (capacidad de goce); para que el dueo del predio sirviente pueda constituir la servidumbre, debe tener capacidad de enajenar, puesto que esto importa un acto de disposicin de un derecho real inmueble; y si no es capaz, su representante debe someterse a los requisitos que la ley impone para la enajenacin de estos bienes. Para constituir la servidumbre por ttulo, no se necesita cumplir ninguna solemnidad especial; en cuanto a su forma, se rige por las reglas del acto que la contiene: cuando es hecha a ttulo oneroso, se aplican las normas de la compraventa, y cuando es establecida a ttulo gratuito, las normas de las donaciones o del testamento, segn el caso. Por lo tanto, la venta de la servidumbre no se reputa perfecta ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica (art. 1801, inc. 2). La servidumbre constituida por testamento queda subordinada al cumplimiento de las condiciones que la ley seala para la validez de stos; cuando la servidumbre se establece por donacin entre vivos, se necesita escritura pblica, pues no vale la donacin entre vivos de cualquier especie de bien raz, si no es otorgada por escritura pblica. (art. 1400). La ley seala, que el ttulo constitutivo de la servidumbre puede suplirse por el reconocimiento del dueo del predio sirviente (art. 883), sin embargo, este reconocimiento debe ser expreso. La tradicin de las servidumbres. (art. 698). La tradicin del derecho real de servidumbre, no se efecta por la inscripcin del ttulo en el conservador de bienes races, como la mayora de los derechos reales inmuebles. De acuerdo a la ley, la tradicin de este derecho real, se hace por escritura pblica, que puede ser la misma del acto o contrato u otra diferente. Por esto, el art. 52 N2 del reglamento del Conservador establece que las servidumbres pueden inscribirse (la inscripcin es facultativa, no obligatoria). Esta inscripcin se exige por publicidad, no por tradicin. 2 Constitucin por Sentencia Judicial. Es sumamente excepcional, porque la regla general es que las sentencias judiciales sean declarativas. Sin embargo, en este caso la sentencia va a constituir una servidumbre, y la nica oportunidad en que se da esta situacin la encontramos en la particin, art. 1337, regla 5; en virtud de la cual, el

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partidor (juez), cuando adjudique los predios a los asignatarios, puede constituir una servidumbre de trnsito si alguno de los distintos lotes no tiene salida al comino pblico. 3 Constitucin por prescripcin. (art. 882, inc. 2). Slo las servidumbres aparentes y continuas se pueden adquirir por prescripcin y se someten a una regla especial, porque de acuerdo al art. 2512, N2, el plazo de prescripcin ser siempre de 5 aos, sin importar si se es poseedor regular o irregular; y este plazo comienza a correr desde que han terminado las obras que denotan la existencia de la servidumbre. 4 Constitucin por destinacin del padre de familia. (art. 881) Nos remitimos a lo visto. Requisitos. 1 Es necesario que una misma persona sea dueo de varios predios. 2 Que se constituya un servicio continuo y aparente, y, 3 Por cualquier razn, los predios pasen a tener dueos distintos. Extincin de las Servidumbres. (art. 885) 1 Por la resolucin del derecho del constituyente. Se aplica en este caso, el principio general que dice que resuelto el derecho del que da, queda resuelto el derecho del que recibe. Esta causal de terminacin, es privativa de las servidumbres voluntarias, no opera ni en las naturales, ni en las legales. 2 Por la llegada del da o el evento de la condicin, si se ha establecido de uno de estos modos. La regla general es que las servidumbres sean perpetuas, sin embargo, en virtud de la autonoma de la voluntad, es posible someter una servidumbre a un plazo o a una condicin, y en estos casos, cumplido el plazo o verificada la condicin, terminar la servidumbre. Esta causal slo opera respecto de las servidumbres voluntarias. 3 Por la confusin, es decir, por la reunin en una misma persona de la calidad del dueo del predio sirviente y dueo del predio dominante. La servidumbre podr continuar con carcter de servicio y no como servidumbre. 4 Por la renuncia del dueo del predio dominante. Es una aplicacin del art. 12. Y la renuncia puede ser: Expresa, en trminos formales y explcitos; y, Tcita, cuando se ejecute un acto que sea incompatible con la mantencin de la servidumbre. 5 Por haberse dejado de gozar durante tres aos. Por lo tanto, las servidumbres se extinguen por su no uso, lo que es verdaderamente excepcional. El fundamento de esta extincin, es que la servidumbre se justifica por la utilidad que proporciona y la ausencia de uso, demuestra que no est prestando ninguna utilidad. A diferencia de lo que ocurra con la prescripcin adquisitiva, que slo se aplicaba a las servidumbres continuas y aparentes; la prescripcin extintiva, hace perder toda servidumbre, cualquiera que esta sea. Para determinar desde cuando se cuenta este plazo de tres aos, hay que distinguir: si la servidumbre es discontinua, el plazo se cuenta desde que se ha dejado de gozar; si es continua, desde que se ha ejecutado un acto contrario a la servidumbre, y se entiende por tal, todo acto material que impida el ejercicio de la servidumbre. Interrupcin de la prescripcin Como la servidumbre sirve al predio y no al dueo del fundo dominante, cualquiera que goce la servidumbre en inters del predio dominante interrumpe la prescripcin que pudiera estar corriendo. Por lo tanto, no es necesario que el acto de interrupcin lo realice el propietario del predio dominante. Si el predio dominante pertenece a muchos proindiviso, , el goce de uno de ellos, interrumpe la prescripcin respecto de los dems (art. 886). Si la servidumbre no se puede gozar o ejercer, porque la cosa sobre la que recae est en mal estado, la servidumbre se va a mantener siempre que pueda ejercerse antes de los tres aos (si pasan mas de tres, la servidumbre se extingue).

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III. De la Proteccin de los Bienes y de los derechos Reales LA ACCIN REIVINDICATORIA. (art. 889) Definicin. Es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela. Cuando se intenta esta accin, el dueo no pretende que el tribunal declare su dominio, porque el alega ser dueo, lo que busca es que se le reconozca su dominio y como consecuencia de ello, se condene al poseedor de la cosa a restitursela. La doctrina ha sealado, que esta accin es muy complicada, porque cuando se intenta, habr que probar el dominio, lo cual es difcil de hacer y por esto se ha dicho que al dueo de la cosa, le puede convenir intentar otras acciones distintas. Adems, la accin reivindicatoria slo procede en contra del poseedor; por lo tanto, si la cosa est en manos de un mero tenedor, no tiene lugar esta accin; en ese evento, no le quedar al dueo otro camino mas que intentar la accin personal que corresponda. Por lo dicho, se sostiene que el dueo podra intentar una accin posesoria para recuperar la cosa y en este caso tiene la ventaja de que slo deber probar la posesin y no el dominio. (accin publiciana) Requisitos para intentar la accin. 1 Es necesario que la intente el dueo de la cosa. 2 Este dueo debe estar privado de la posesin de la cosa. 3 La cosa debe ser susceptible de reivindicacin. La Corte Suprema, ha agregado un 4 requisito, que la cosa sea singular. 1 Es necesario que la intente el dueo de la cosa. (art. 893). Esta accin la puede intentar, tanto el que tiene la propiedad plena, como el que tiene la nuda propiedad; el que tiene la propiedad fiduciaria o absoluta. En concreto, puede accionar cualquier propietario, no importa la naturaleza del dominio, basta con que sea dueo. El comunero tambin puede reivindicar su cuota, porque nuestro cdigo, sigui la teora romana, en virtud de la cual, cada comunero es dueo exclusivo de su cuota. La nica exigencia que se le hace al comunero, es que se trate de una cuota determinada de una cosa proindiviso. (art. 892). La Corte Suprema, a sealado adems, que el dueo tambin puede intentar la accin publiciana, esta es una especie de accin reivindicatoria; Se llama publiciana en homenaje al pretor Publicio que la cre. La ley se la concede a ciertos poseedores regulares y, por lo tanto, en ella slo habr que probar la posesin. (art. 894). Esta accin la ley se la concede al poseedor regular que se encuentra en vas de llegar al dominio por la prescripcin. Por lo tanto, basta comprobar la calidad de poseedor regular y de que se estaba en vas de ganar la cosa por prescripcin. Para accionar de manera, es necesario que la prescripcin no se haya interrumpido, porque si lo est, no podra llegar a ganar el dominio por la prescripcin. La doctrina discute, si para intentar la accin publiciana, es necesario o no, haber cumplido todo el plazo de prescripcin. Algunos autores, sealan que debe haberse cumplido con todo el plazo, aunque, todava no se haya alegado, ni declarado judicialmente. Sin embargo, la mayora de los autores considera que no es necesario haber cumplido todo el plazo de prescripcin, por las siguientes razones: a) sealan que la historia de la ley demuestra que la fuente del art. 894, fue la legislacin romana, y ella conceda esta accin al poseedor, que an no cumpla el plazo para prescribir. b)......La ley dice que esta accin la tiene el que estaba en vas de ganar el dominio por la prescripcin; y, no dice que la tiene el que haya ganado el dominio por la prescripcin. c) Si ya se cumpli todo el plazo de prescripcin, esta accin sera innecesaria, porque el poseedor ya sera dueo, y por lo tanto, tendra la accin reivindicatoria. d) La ley seala que esta accin no se puede intentar contra el dueo, ni contra el que posea con igual o mejor derecho, lo que demuestra que no es necesario que se haya cumplido todo el plazo de prescripcin, porque si as fuera, el que intentara la accin, sera el dueo y no existira nadie con igual o con mejor derecho que l.

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Esta accin publiciana el poseedor regular no la puede intentar en contra de tres grupos de personas, a saber: 1 En contra del dueo; 2 en contra el que posea con igual derecho que l. Y, 3 Ni contra el que posea con mejor derecho que l. Requisitos de la accin publiciana. 1 Es necesario que se haya perdido la posesin de la cosa. 2 Esa posesin perdida debe haber sido regular. 3 El poseedor debe encontrarse en vas de ganar el dominio de la cosa por prescripcin. Y, 4 La accin se debe intentar en contra del que posea con una calidad inferior. Comparacin accin reivindicatoria y accin publiciana. 1 En la primera hay que probar el dominio; en la segunda la posesin. 2 La accin reivindicatoria es absoluta, se puede intentar contra cualquier persona, incluso, excepcionalmente, contra el que dej de poseer. La publiciana slo puede intentarse contra cierto poseedores. 3 La reivindicatoria la intenta el dueo; la publiciana cierto poseedor regular. 2 segundo requisito para intentar la accin reivindicatoria. El dueo debe haber sido privado de la posesin de la cosa. Porque en esta accin, el conflicto es entre el dueo no poseedor y el poseedor no dueo, el objeto pedido es la posesin y la causa de pedir es el dominio. El dueo deber probar su dominio, a diferencia del poseedor demandado, l cual est protegido por la presuncin del art. 700. Excepcionalmente, cuando el Fisco es el reivindicante de tierras situadas dentro del territorio nacional, no est obligado a probar su dominio, ya que el art. 590 presume que todas las tierras que no tienen dueo conocido pertenecen al Fisco, y, por lo tanto, se altera el peso de la prueba y ser el poseedor demandado el que deber probar su dominio. La Corte Suprema ha dicho, que no opera en este caso, la presuncin del art. 700. Prueba del Dominio. En esta materia, hay que distinguir segn el ttulo que se invoque; a saber: a) Si se invoca un ttulo originario, bastar con probar el dominio propio. De esta manera, si se alega la ocupacin, habr que probar que la cosa no perteneca a nadie y que hubo una aprehensin material con nimo de adquirirla en dominio. Si se alega la accesin, habr que probar que se han dado los supuestos necesarios para que opere este modo de adquirir. Si se alega la prescripcin, habr que probar que se ha posedo la cosa ininterrumpidamente por el tiempo sealado en la ley. Para los efectos de prueba, es admisible cualquier medio probatorio. b)..Si el ttulo es derivativo, no basta con probar el dominio propio, por el contrario, hay que probar el dominio de los antecesores hasta llegar a un antecesor que haya adquirido el dominio a ttulo originario; en la practica, el dominio se prueba a travs de la prescripcin. El dueo, adems de probar su dominio, debe probar que el demandado est poseyendo la cosa, a menos que el reconozca ser poseedor en el juicio, y que la cosa que reivindica le pertenece y que est en posesin del demandado. 3 Requisito para intentar la accin reivindicatoria. La cosa debe ser susceptible de reivindicacin. La regla general, es que se puedan reivindicar todas las cosas corporales e incorporales, muebles e inmuebles (art. 890 y 891) De acuerdo a la ley, la cosa debe tener un requisito especial, y es que sea singular. Sin embrago, excepcionalmente, hay ciertas cosas que no pueden reivindicarse y estas son: 1.- El derecho real de herencia, porque es una universalidad y no una cosa singular. Sin embargo, si un tercero toma posesin de la herencia, la ley le concede al heredero otra accin real, diferente a la reivindicatoria, que es la accin de peticin de herencia. Esta accin la tiene el heredero para que el tercero que est en posesin de la herencia sea condenado a restitursela. Este tercero se denomina heredero putativo o aparente. En esta accin, la causa de pedir es la calidad de heredero y la cosa pedida, es la posesin de la herencia. (arts. 1268 y 891, inc. 2). Si el heredero es privado de toda la herencia, o de toda la posesin de la herencia, dispone de la accin in comento, pero si es privado de uno o mas bienes singulares que formen parte del derecho real de herencia, dispone de la acin reivindicatoria. 2.- Los derechos personales, porque segn la mayora de los autores no pueden poseerse y la reivindicacin persigue recuperar la posesin. Con todo, hay otro autores que sostienen que tales derechos podran poseerse, y para ellos, estos derechos serian reivindicables.

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3.- Las cosas muebles compradas en un establecimiento donde se vendan cosas muebles de la misma especie. (art. 890, inc. 2).En estos casos, el poseedor de la cosa mueble, est obligado a devolverla una vez que se le pague lo que ha dado y gastado por ella (repararla y mejorarla). En este caso, el reivindicante se vera obligado a pagar por una cosa propia. Don Fernando Rozas, seala que lo excepcional de esta norma, es que el poseedor no es obligado a restituir la cosa, sino se le reembolsa lo pagado; por lo tanto, este no es un caso de excepcin, porque procede la reivindicacin, lo curioso es que el dueo tiene que pagar por algo que le pertenece para recuperarlo. 4.- El pago de lo no debido. (art. 2303). Segn este art. el que pago lo que no deba, no puede perseguir la cosa si est en manos de un tercero que la adquiri de buena fe y a ttulo oneroso. Por lo tanto, en el pago de lo no debido, slo procede la accin reivindicatoria, si el tercero adquiri la cosa a ttulo gratuito; o bien, si la adquiri a ttulo oneroso, estaba de mala fe. 5.- Si el tercero poseedor la adquiri en dominio por la prescripcin adquisitiva. 6.- Si se resuelve un contrato y los terceros poseedores estn de buena fe. Por lo tanto, en la resolucin slo habr accin reivindicatoria contra los terceros poseedores de mala fe. Personas contra quien se reivindica. Por regla general, se intenta la accin en contra del actual poseedor. (art. 895). No importa si se trata de un poseedor regular o irregular, si esta de buena o mala fe; con todo, puede ocurrir que el dueo ignore quien es el actual poseedor, y slo sepa quien es el mero tenedor. Como la accin reivindicatoria no se puede intentar contra el mero tenedor, la ley le permite al dueo hacer comparecer al mero tenedor ante el Juez, para que declare el nombre y residencia del poseedor (art.896); es una medida pre-judicial. Y de acuerdo al C.P.C., si el mero tenedor se niega a contestar, se le pueden aplicar sanciones. Si el mero tenedor o un tercero de mala fe, se da por poseedor de la cosa sin serlo, ser condenado a indemnizar todos los perjuicios (art. 987). En el caso de los coposeedores, la reivindicacin de una cosa que es poseda por varias personas, debe dirigirse contra todas ellas, porque uno de ellos, no representa a los dems. Situacin de los herederos del poseedor. (art. 899) La accin reivindicatoria debe dirigirse contra el o los herederos que posean la cosa. Sin embargo, por las prestaciones a que est obligado el poseedor en razn de frutos y deterioros, responden todos los herederos en proporcin a sus cuotas hereditarias, porque estas eran obligaciones del difunto que se traspasan a los herederos; son deudas hereditarias y conforme a las reglas generales, se divide entre los herederos, a prorrata de sus cuotas en la herencia. (art. 1354) Si el poseedor ha fallecido, el dueo tendr dos acciones, a saber: a) Una que es Indivisible, que es la accin para reivindicar la cosa; es indivisible por que se intenta contra el heredero que la tenga. Este es uno de los casos de indivisibilidad de pago (art. 1526). b)..Otra que es divisible, que se intenta para que se indemnice por los frutos y deterioros que haya sufrido la cosa; y es divisible, porque se fracciona entre todos los herederos a prorrata de sus cuotas. Excepcionalmente, la accin reivindicatoria puede intentarse contra el que ya no es poseedor. Existen dos casos: a) El primero est regulado en el Art. 898, y segn la doctrina, este primer caso se refiere al poseedor de buena fe. La ley seala que se puede intentar la accin reivindicatoria contra el que dej de poseer, si l, estando de buena fe, antes de trabarse la litis, en la creencia que la cosa era suya, la enajena, hacindose, por esta causa, imposible o difcil su persecucin. En este caso, la accin procede para que se restituya lo que se ha recibido por la cosa. (art. 898, inc. 1, parte 1) Si la enajenacin del que era poseedor no fue a ttulo oneroso, sino que a ttulo gratuito, en ese caso, como el poseedor estaba de buena fe, nada tiene que restituir. En el caso que nos ocupa, los autores discuten si existe o no accin reivindicatoria propiamente tal. Algunos sealan, que no hay accin reivindicatoria y que en estos casos la accin real se convierte en personal, porque persigue obtener la entrega de ciertos valores a que est obligada cierta y determinada persona. Otros, piensan que si hay accin reivindicatoria, y lo que ocurre es que se produce una subrogacin real; el dinero reemplaza la cosa. La Corte Suprema, ha sealado que en este caso, existe una accin reivindicatoria ficta, porque no se concede para reivindicar la cosa, sino nicamente, para solicitar la restitucin de lo que se recibi por ella.

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Si el poseedor enajen la cosa a sabiendas que sta era ajena, adems del precio, deber la indemnizacin de todos los perjuicios. (art. 898, inc. 1, parte final). Confirmacin de la enajenacin por el reivindicante. La ley seala, que el reivindicador que recibe del enagenador lo que ste recibi por la cosa, confirma por este hecho, la enajenacin y por una ficcin, se entiende que el adquirente se hizo dueo de la cosa al momento de la entrega y no al momento de la confirmacin. (arts. 898, inc. final; 682, inc 2 y 1819 b)...(art. 900) Este art. se refiere al poseedor de mala fe. Contra el poseedor de buena fe que ha dejado de poseer slo tiene lugar la accin de dominio cuando ha enajenado la cosa y por esta enajenacin se ha hecho imposible o difcil su persecucin. En cambio, contra el que posea de mala fe la accin de dominio procede cuando ha dejado de poseer por culpa o por cualquier hecho suyo (enajenacin, destruccin, prdida, abandono de la cosa), sin que importe, adems, la existencia o inexistencia de obstculos para perseguir la cosa. Por otra parte, contra el poseedor de buena fe la accin se intenta para que restituya al reivindicador lo recibido por la cosa; contra el poseedor de mala fe la accin se dirige como si actualmente poseyese (art. 900), es decir, se le demanda la restitucin de la cosa misma, con todos sus accesorios, frutos y dems prestaciones por deterioros de sta. En consecuencia, si el poseedor de mala fe es vencido en el juicio, deber recuperar la cosa para restituirla al reivindicador y, si no lo puede lograr, deber pagarle el valor de ella, adems de las prestaciones antedichas, que en todo caso debe cumplir. Si el poseedor enajen a sabiendas de que era ajena la cosa, y por la enajenacin la persecucin de sta se ha hecho imposible o difcil, deber indemnizar al reivindicador de todo perjuicio. Efectos del pago del valor de la cosa. Si el poseedor de mala fe que dej de poseer por hecho o culpa suya paga el valor de la cosa y el reivindicador lo acepta, aquel sucede a ste en los derechos sobre la cosa (art. 900, inc. 3). Por lo tanto, si el poseedor haba enajenado la cosa a un tercero, esos derechos se entienden transferidos al adquirente desde el momento de la tradicin (arts. 682, inc. 2, y 1819); pero el reivindicador no es obligado al saneamiento (art. 900, inc. final). Queda sancionado as el poseedor de mala fe que enajen la cosa, pues l slo deber responder del saneamiento de sta a su comprador. Esto representa una diferencia con el caso anterior; en efecto, cuando el poseedor esta de buena fe, no responde por el saneamiento, esta responsabilidad es del reivindicante, porque la ley entiende que por el hecho de recibir el precio, ratifica la enajenacin y asume las responsabilidades correspondientes. Con todo, todas estas reglas del poseedor de mala fe, tambin se aplican al poseedor de buena fe, que durante el juicio se ha puesto en la imposibilidad de restituir la cosa por su culpa (art. 900. inc. 4). Y esta regla se explica, porque si el poseedor es advertido que existe un proceso en su contra y pese a eso acta negligentemente, imposibilitndose de restituir la cosa, debe ser sancionado y por eso queda sujeto a las reglas del poseedor de mala fe, de manera que deber pagar el precio de la cosa que no pueda recuperarse, adems de indemnizar por los frutos y deterioros y de responder por el saneamiento de la cosa. c) La doctrina considera que existe un tercer caso en que la accin reivindicatoria se puede intentar contra quien no es poseedor. Y sealan que este caso se encuentra consagrado en el art. 915. La ley dice en este art., que las reglas de la accin reivindicatoria se aplicarn al que poseyendo a nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raz o mueble , aunque lo haga sin nimo de seor. Algunos autores, sealan que en este caso nos encontramos frente a un mero tenedor. Sin embargo, la mayora de los autores considera que este no es un caso de excepcin; porque el principio que dice que contra el mero tenedor no procede la reivindicacin, no tiene excepciones. Claro Solar y Rozas, sealan que si el CC. permiti intentar esta accin contra el que ya no es poseedor, nada le habra costado incorporar al mero tenedor, pero como no lo hizo, se debe concluir que contra ellos nunca procede la accin reivindicatoria. Segn la doctrina, lo que el art. 915 ha querido decir, es que cuando se pide a un injusto detentador que restituya la cosa, se aplicarn las normas de la accin reivindicatoria en lo que sean compatibles con la accin intentada. Por ej. si el deudor prendario cumple su obligacin y el acreedor se niega a restituirle la cosa, en ese caso el deudor deber intentar la accin personal que nace del contrato de prenda y en lo relativo a los frutos, deterioros y mejoras, se aplicarn las reglas que la ley da en la accin reivindicatoria. En este caso, el art. 915 se conoce con el nombre del caso del injusto detentador, porque se refiere a una persona que indebidamente retiene una cosa sin ser poseedora de ella.

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Plazo de Prescripcin de la Accin Reivindicatoria. No tiene un plazo fijo de prescripcin, porque se extinguir cuando opere la prescripcin adquisitiva. Por esto el art. 2517 dice que toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. Como la accin reivindicatoria la tiene el dueo, una vez que el tercero poseedor adquiera el dominio de la cosa se convertir en dueo, por lo tanto, la accin pasar a su patrimonio; en este sentido, si la prescripcin no es interrumpida, la accin reivindicatoria va a prescribir -si el tercero es poseedor regular-, en dos aos para los muebles y en cinco para los inmuebles. Y si es poseedor irregular, en diez aos. Esto es sumamente excepcional, porque la regla general es que todas las acciones se extingan por la prescripcin extintiva por la inactividad del dueo. Rossende deca la accin reivindicatoria se extingue, cuando se ha extinguido el dominio. Caractersticas de la accin reivindicatoria. 1.- es una accin real, esta destinada a proteger un derecho real; por lo tanto, se puede intentar en contra de cualquier persona que afecte o perturbe el derecho real de dominio. 2.- Es una accin absoluta. 3.- Es una accin mueble o inmueble, segn la naturaleza de la cosa sobre que recaiga. 4.- No tiene un plazo fijo de prescripcin. Procedimiento a que se somete. De acuerdo a lo que seala el art. 3 del C.P.C., la accin reivindicatoria se tramita en juicio ordinario, porque la ley no seala ningn procedimiento especial. Medidas precautorias en el juicio. La demanda reivindicatoria legalmente notificada al poseedor, le interrumpe su prescripcin (art. 2503). Sin embargo, la regla general, es que en todo lo dems, la situacin se mantenga y, por lo tanto, la cosa seguir en poder del poseedor demandado. Con todo, como puede acontecer que el poseedor deteriore o descuide la cosa, la ley le concede al reivindicante la posibilidad de pedir ciertas medidas precautorias; que son aquellas que tienden a asegurar el resultado de la accin, impedir que se frustre la efectividad de la ejecucin en el momento oportuno. Qu medidas precautorias puede impetrar el reivindicador? Diversas, segn sea raz o mueble la cosa reivindicada. a) Cosas muebles. Si hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor la cosa corporal mueble que se reivindica, puede el actor pedir su secuestro; y el poseedor est obligado a consentir en l, o a dar seguridad suficiente de restitucin, para el caso de ser condenado a restituir. (art. 901 C.C. y 291 C.P.C.). El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o mas individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor. El depositario se llama secuestre (art. 2249). El Juez es el encargado de determinar, en cada caso, si los antecedentes ameritan o no la designacin de un secuestre (art. 901). b)...Cosas inmuebles. Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el poseedor est autorizado por la ley para seguir gozando de l, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada. Pero el actor tiene derecho de provocar las providencias para evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y accesorios anexos a ella y comprendidos en la reivindicacin, si: 1 hubiere justo motivo de temerlo, o 2 las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garanta. (art. 902). Estas providencias cautelares o precautorias estn sealadas en el C.P.C. Las Prestaciones Mutuas. Concepto. Terminado el juicio reivindicatorio y vencido el demandado tiene lugar las prestaciones mutuas. Llamase as las indemnizaciones, pagos y devoluciones que se deben mutuamente el reivindicante y el poseedor vencido. Rozas, dice, que son las restituciones y pagos recprocos que deben hacerse el reivindicante y el poseedor vencido entre s al termino del juicio. Campo de aplicacin. Estas reglas estn ubicadas en la accin reivindicatoria; sin embargo existe acuerdo en considerar que la aplicacin de estas reglas es mas amplia, ya que regularn todos los casos en que la ley las llama expresamente a regir y en todos aquellos en que no existe una

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disposicin especial. Ej. estas reglas se aplican en la declaracin de nulidad hecha por sentencia judicial. (art. 1687); asimismo, en la accin de peticin de herencia, o en la accin de resolucin de un contrato. Obligaciones del poseedor vencido con el reivindicante. 1.- Esta obligado a restituir la cosa, sea raz o mueble (art. 904). Esta restitucin se debe hacer en el plazo que el Juez seale; este es un caso sumamente excepcional en que el Juez puede fijar plazos, porque la regla general es que slo pueda interpretar los concedidos en trminos oscuros y vagos, sobre cuya aplicacin e inteligencia discuten las partes. (art. 1494, inc. 2). Cosas que comprende la restitucin. (art. 905). En la restitucin de una heredad se comprenden las cosas que forman parte de ella, o que se reputan como inmuebles por su conexin con ella (inmuebles por adherencia o por destinacin); las otra cosas que no se comprenden en la restitucin, si no fueron expresamente incluidas en la demanda y sentencia, pero pueden reivindicarse separadamente (art. 905, inc. 1) En la restitucin de un edificio se comprende la de sus llaves (905, inc. 2). En la restitucin de toda cosa (sea mueble o inmueble, pues la ley no distingue), se comprende la de sus ttulos que conciernen a ella, si se hayan en manos del poseedor (905, inc. 3). Es natural la entrega de los ttulos, pues ellos sirven para la prueba del dominio, reconocido en el juicio a favor del reivindicador. Lugar de la restitucin. En este caso hay que distinguir: Primero. Si es un inmueble, en donde esta ste. Segundo. Si es un mueble, la ley nada seala, por lo tanto, se aplican las reglas generales que dicen que debe restituirse la cosa en el lugar donde se encuentra al tiempo de la contestacin de la demanda.; si el demandado la hubiere transportado a otra parte, debera ponerla a disposicin del reivindicador en el lugar en que estaba en aquella fecha, siendo de su cuenta (del demandado) los gastos de transporte (arts. 1588 y 1589). 2.- Indemnizacin por los deterioros que ha sufrido la cosa. Hay que distinguir a este respecto entre el poseedor de mala fe y el de buena fe. a). El poseedor de mala fe es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa (art. 906); no responde, pues, del caso fortuito, salvo que se haya constituido en mora de restituir, de acuerdo con la sentencia que acogi la demanda reivindicatoria. (arts. 1547 y 1672) b). El poseedor de buena fe, mientras permanece en ella, no es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa, sino en cuanto se hubiere aprovechado de ellos; por ej. destruyendo un bosque o arbolado, y vendiendo la madera o la lea, o emplendola en beneficio suyo (art. 906, inc. 2). La ley entiende que el poseedor est de buena fe y permanece en ella hasta que se contesta la demanda, porque se entiende que una vez que el poseedor toma conocimiento que se le discuten sus derechos, conociendo los fundamentos y ttulos de la demanda, ya no puede tener la conviccin absoluta de ellos, y si no se allana a la demanda y la contesta, continuando con el juicio, quiere decir que est de mala fe. En consecuencia, el poseedor de buena fe inicial responde de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa a partir de la contestacin de la demanda; respecto de los anteriores, la ley lo libera de la carga de indemnizar porque ha obrado en la creencia de ser dueo. Con todo, esta es una presuncin simplemente legal, por lo tanto, el reivindicante puede probar que antes de contestar la demanda el poseedor vencido ya estaba de mala fe. 3.- La restitucin de los frutos. En esta materia, tambin hay que distinguir entre el poseedor de mala y buena fe. a). El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los percibidos, sino los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, debe pagar el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin: se consideran como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder (art. 907, inc. 1 y 2). b). El poseedor de buena fe no es obligado a restituir los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda; en cuanto a los percibidos despus, se le aplican las reglas del poseedor de mala fe. (art. 907, inc. 3). La Corte Suprema ha sealado que la fecha inicial para la restitucin de los frutos por parte del poseedor de buena fe, es la de la contestacin de la demanda, y no la de su notificacin.

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En la situacin de los frutos, tanto al poseedor de buena, como al de mala fe, se le deben deducir los gastos en que haya incurrido para hacer producir los frutos. (art. 907, inc. final). La ley seala, que se deben deducir los gastos ordinarios, entendindose por tales, los que corresponden a una explotacin normal de la cosa y cuyo monto no excede el valor de los frutos; por esto se dice que el poseedor vencido responde de los frutos lquidos. La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al tiempo de la percepcin (art. 913) 4.- Gastos del pleito, de conservacin y de custodia. Si la cosa fue secuestrada, debe el actor pagar al secuestre los gastos de custodia y conservacin; pero el poseedor vencido de mala fe est obligado a reembolsarlos (art. 904); el poseedor de buena fe, est libre de esta responsabilidad. En cuanto a las costas del juicio, se estar a lo que disponga en la sentencia el tribunal de la causa, de acuerdo con las normas del C.P.C. Prestaciones del reivindicador a favor del poseedor vencido. Estas se reducen a dos, a saber: a). El abono de los gastos ordinarios que ha invertido el poseedor en la produccin de los frutos, y b). El abono de las expensas y mejoras que el poseedor haya hecho en la cosa. El punto a). ya ha sido analizado; slo nos resta el relativo a las expensas y mejoras que el poseedor haya hecho en la cosa. Expensas o Mejoras. Clasificacin. Durante el tiempo de su posesin, el demandado vencido en juicio pudo hacer gastos en la cosa a fin de procurar su conservacin y mejoramiento. Pues bien, corresponde preguntar si en tal caso debe ser reembolsado y en qu medida. La teora de las impensas, sistematizadas en el CC., responde a esa pregunta. En general, llmase impensas, expensas o mejoras los gastos hechos para una cosa; pueden ser necesarias y no necesarias; las primeras se sub dividen en ordinarias y extraordinarias; las segundas, en tiles y voluptarias. Expensas Necesarias. Son las que aseguran la conservacin de la cosa, las que de no realizarse producen su deterioro, menoscabo o prdida. Pueden ser ordinarias que representan los gastos mas o menos peridicos que exige el uso natural de la cosa y que son indispensables para conservarla y cultivarla. Y, extraordinarias que son las que ocurren por una vez o a largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa (art. 798). El principio es que todo poseedor, de buena o mala fe, tiene derecho a que se le indemnicen las mejoras necesarias (art. 908, inc. 19, porque el reivindicador tambin habra tenido que hacerlas si la cosa hubiera estado en su poder. Estas expensas pueden referirse a obras materiales permanentes o a obras inmateriales. Si las expensas se invirtieron en obras permanentes (como una cerca para impedir las depredaciones o un dique para atajar las avenidas), deben abonarse al poseedor dichas expensas, en cuanto hubieren sido realmente necesarias; pero reducidas a lo que valgan las obras al tiempo de la restitucin (art. 908, inc. 2). Si las expensas se invirtieron en cosas que por su naturaleza no dejan un resultado material permanente, como la defensa judicial de la finca, deben ser abonadas al poseedor en cuanto aprovechen al reivindicador, y se hayan ejecutado con mediana inteligencia y economa (art. 908, inc. final). Expensas no necesarias. Son aquellas que pueden dejar de hacerse sin que se produzca el deterioro, menoscabo o prdida de la cosa. Se clasifican en tiles y voluptuarias. tiles son las que aumentan el valor venal de la cosa (art. 909, inc. 2); Voluptuarias son las que slo consisten en objetos de lujo y recreo, como jardines, miradores, fuentes, y generalmente aquellas que no aumentan el valor venal de la cosa, en el mercado general, o slo lo aumentan en una proporcin insignificante (art. 911, inc. 2). Expensas no necesarias tiles. Para los efectos del abono de esta clase de mejoras, hay que distinguir entre el poseedor de buena y el de mala fe. La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechas (art. 913). El poseedor de buena fe, vencido, tiene derecho a que se abonen las mejoras tiles, hechas antes de contestarse la demanda (art. 909, inc. 1).

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En este caso la ley le da una opcin al reivindicante, el puede optar o por pagar lo que valgan las mejoras al tiempo de la restitucin o bien puede pagar el mayor valor que ha adquirido la cosa por las mejoras (art. 909, inc. 3). En cuanto a las obras hechas despus de contestar la demanda, el poseedor de buena fe tiene solamente los derechos que se conceden al de mala fe (art. 909, inc. final). El poseedor de mala fe no tiene derecho a que se abonen las mejoras tiles. Pero puede llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehuse pagarle el precio que tendran dichos materiales despus de separados (art. 910). Se entiende que la separacin de los materiales es en detrimento de la cosa reivindicada cuando hubiere de dejarla en peor estado que antes de ejecutarse las mejoras; salvo en cuanto el poseedor vencido pudiere reponerla inmediatamente en su estado anterior, y se allanare a ello (art. 912). Expensas voluptuarias. El propietario no est obligado a pagar estas expensas al poseedor de mala ni buena fe; stos slo tienen con respecto a ellas el derecho que se concede al poseedor de mala fe respecto de las mejoras tiles (art. 911, inc. 1). Liquidacin de las prestaciones. Conforme a las reglas estudiadas deben hacerse las prestaciones entre reivindicador y poseedor vencido, lo que da lugar a una liquidacin en que, despus de efectuadas las compensaciones, una de las dos partes resultar con un saldo en contra; sta es, en definitiva, la nica suma que deber pagar el reivindicador o el demandado, segn el caso. La determinacin y liquidacin de las prestaciones mutuas puede ventilarse en el mismo juicio reivindicatorio, en la ejecucin del fallo o en otro juicio diverso (art. 173 C.P.C.). Derecho de retencin del poseedor vencido. El cdigo declara expresamente que cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razn de expensas y mejoras, puede retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le asegure a su satisfaccin (art. 914). Este derecho lo tiene tanto el poseedor de buena fe como el de mala fe; la ley no distingue. El derecho de retencin no surte efectos si su procedencia no es declarada judicialmente a peticin del poseedor vencido (art. 545 C.P.C.). Si la retencin recae sobre inmuebles debe inscribirse en el Registro de Hipotecas del CBR. respectivo (art. 546 C.P.C.). La retencin sobre muebles puede ser restringida por el Juez a una parte de ellos, a la que baste para garantizar el crdito mismo y sus accesorios (art. 548 C.P.C.). Los bienes retenidos por resolucin judicial ejecutoriada se consideran, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan (art. 546 C.P.C.). La doctrina discute la naturaleza jurdica de este derecho de retencin. Algunos sealan que en razn de su indivisibilidad y su oponibilidad absoluta , es un derecho real; otros lo catalogan de derecho personal, pues no concede el poder de persecucin; y no falta quien lo estime como un derecho de crdito con garanta especializada. Por fin, se dice que el derecho de retencin es un rehusamiento legtimo a ejecutar una obligacin mientras la contra parte no cumpla la suya; tratarase de un acto de justicia privada reconocido por la ley, fundado en la equidad y con miras a simplificar la ejecucin de las obligaciones, economizar tiempo y gastos. LAS ACCIONES POSESORIAS. Concepto. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de losa bienes races o de derechos reales constituidos en ellos (art. 916) Por regla general, tutelan la posesin propiamente dicha y, por excepcin, la mera tenencia, cuando sta es violentamente arrebatada a una persona (art. 926). Pero en este ltimo caso, como veremos oportunamente, se discute el carcter posesorio de la accin. Terminologa. Las acciones posesorias se llaman tambin interdictos, palabra que tiene, adems, otras acepciones. Se la emplea para designar el juicio o proceso en que se debate, en forma sumaria, precisa y exclusivamente el hecho de la posesin, como asimismo el procedimiento o tramitacin a que est sujeto ese juicio o proceso. La demanda en que se interpone una accin posesoria recibe el nombre especifico de querella; el actor se llama querellante y el demandado, querellado.

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Naturaleza real e inmueble de la accin posesoria. Los que como Pothier hacen nacer las acciones posesorias de un delito o cuasi delito civil, concluyen que dichas acciones son de naturaleza personal. Otros piensan que en los ordenamientos jurdicos como el nuestro, en que la posesin es un simple hecho, las acciones posesorias, en rigor, no pueden calificarse de reales ni personales, porque no nacen de ninguna de esa clase de derechos, tutelan un simple hecho, la posesin. Prevalece, sin embargo, la tendencia de catalogarlas dentro de las acciones reales, tal vez porque, al igual que stas, protegen una situacin directa sobre la cosa y se pueden hacer valer contra cualquiera persona que perturbe o viole la situacin existente. Las acciones posesorias tienen carcter inmueble, porque se ejercen en resguardo de la posesin de bienes de esta clase o de derechos reales constituidos en ellos. (arts. 580 y 916). Enunciacin de las acciones posesorias. a) Querella de amparo (art. 549 N1, inc. final C.P.C.); b) querella de restitucin (art. 549 N2, e inc. final C.P.C.); c) querella de restablecimiento (art. 549 N3, e inc. final C.P.C.); d) denuncia de obra nueva (art. 549 N4, inc. e final C.P.C.); e) denuncia de obra ruinosa (art. 549 N5, e inc. final C.P.C.); y, f) interdictos especiales. Con todo, la doctrina considera que las nicas acciones posesorias propiamente tales son: las dos primeras, porque las otras tienden a proteger otras finalidades distintas a la posesin, como es la mera tenencia y al derecho de propiedad. Fundamento de la accin posesoria. Esta radica en la paz social, impide a los particulares hacerse justicia por s mismos, obligndolos a recurrir ante la autoridad judicial cuando se les amenace o prive de su posesin. Requisitos para intentar la accin posesoria. Son tres, a saber: a) Que la persona tenga facultad para accionar. b)..Que la cosa sea susceptible de ampararse por una accin posesoria. c) Que la accin se intente dentro de plazo. a) Legitimado para accionar. De acuerdo al art. 918, esta accin la puede intentar el poseedor que cumpla con los siguientes requisitos: 1.- Que tenga una posesin tranquila, la posesin debe ser til, no puede ser ni violenta ni clandestina. 2.- Que esta posesin se tenga en forma ininterrumpida, que no haya habido ni interrupcin natural ni civil. 3.- Es necesario que haya posedo tranquila e ininterrumpidamente por un ao completo, sea personalmente o agregndose la posesin de sus antecesores (art. 920). La doctrina discute si un comunero podra intentar una accin posesoria contra otro comunero. La Corte Suprema, ha tenido fallos contradictorios en donde en algunos, sostiene que no, porque entre comuneros no hay prescripcin; en otros que s, porque sera un acto destinado a conservar la posesin.

b)

Cosa susceptible de protegerse por una accin posesoria. De acuerdo con el art. 916, debe tratarse de un bien raz o de un derecho real constituido sobre l, pero adems es necesario que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripcin (art. 917). Por lo tanto, no son susceptibles de ampararse por acciones posesorias las siguientes cosas: 1.- Las servidumbres discontinuas, la ley exige que el poseedor tenga una posesin no interrumpida para prescribir. 2.- Las servidumbres inaparentes, les falta publicidad y el art. 918 exige una posesin tranquila; no puede ser ni violenta ni clandestina. 3.- El derecho real de herencia, porque no es inmueble, sino una universalidad jurdica. Con todo, podra intentarse una accin posesoria respecto de un bien raz determinado de una herencia o de algn derecho real que recaiga sobre l. 4.- Los bienes nacionales de uso pblico. La Corte Suprema ha dicho, que estos bienes no son susceptibles de posesin privada, ni tampoco de prescripcin y por esto es que no pueden ser objeto de una accin posesoria. Respecto de los derechos reales de usufructo, uso y habitacin, el art. 922 seala que el usufructuario, usuario y habitador pueden ejercer por si mismos la acciones posesorias destinadas a proteger sus respectivos derechos reales cuando recaigan sobre inmuebles. Incluso pueden intentar esta accin en contra del mismo dueo y ello porque son propietarios y poseedores de sus respectivos derechos reales. Sin embargo, la ley agrega, que como ellos son meros tenedores de la cosa sobre la que recae su derecho real, no podran intentar esta accin

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cuando sean privados o amenazados de su mera tenencia, en ese caso deberan recurrir ante el dueo, para que l ejerza la accin posesoria. c)...Plazo de prescripcin de la accin posesoria. En esta materia hay que distinguir: 1.- La querella de amparo prescribe contado un ao contado desde el acto de molestia o de embarazo. 2.- La querella de restitucin prescribe en el plazo de un ao contado desde que el poseedor anterior ha perdido la posesin. 3.- La querella de restablecimiento prescribe en el plazo de seis meses contados desde el despojo violento. Prueba de la posesin. Los arts. 924 y 925 se refieren a esta materia, dichos arts. aparentemente son contradictorios y en la doctrina ha surgido una discusin tendiente a resolver tal disquisicin. Algunos autores, como Ruperto Bahamondes, sostienen que el art. 925, se refiere a la forma de probar el derecho real de dominio, este inscrito o no; y, el art. 924 se referira a la forma de probar todos los otros derechos reales. Humberto Trucco seala que el art. 924, trata de la prueba de la posesin de cualquier derecho real siempre que est inscrito, incluyendo el dominio. El art. 925 se referira a la prueba de la posesin de los inmuebles y derechos no inscritos, cualquiera que ellos sean. Esto, porque Trucco sostiene que existen bienes y derechos inscritos y otros no inscritos y as lo reconoci Bello en el mensaje del cdigo y por esto regul en dos arts. distintos la prueba de la posesin de ellos segn estn o no inscritos. Sin embargo, Bahamondes critica a Trucco, porque dice que Bello en el mensaje sealaba que en un tiempo todos los bienes iban a estar inscritos; y, por lo tanto, la norma del art. 925 que se refiere a la prueba de la posesin de los bienes y derechos no inscritos, debera haberse consagrado en un art. transitorio y no en uno permanente, como lo hizo. Con todo, la doctrina mayoritaria considera que la tesis de Trucco es la mas aceptable. Por lo tanto, el art. 924 se aplicara a la prueba de la posesin de los bienes y derechos inscritos por un ao o mas; y, el 925 se referira a la prueba de la posesin de los bienes y derechos inscritos por menos de un ao o no inscritos. En lo que todos los autores estn de acuerdo es que el art. 925 habla de hechos positivos y no de los hechos materiales: As por ej. la inscripcin conservatoria ser un hacho material que quedara regulado por el art. 924 y no por el art. 925. Acciones posesorias en particular La Querella de Amparo. Concepto. Es la que tiende a conservar la posesin de los bienes races o de los derechos reales constituidos en ellos (art. 916 CC. Y art. 549, N1 C.P.C.). Procede cuando se ha tratado de turbar o molestar al poseedor en su posesin o en el hecho se le ha turbado o molestado (art. 921 CC. Y 551, N2 C.P.C.). Objetivos. Estos se traducen bsicamente en: 1.- Que se ponga fin a las molestias o embarazos que atentan contra la posesin. 2.- Que se indemnicen los perjuicios causados. 3.- Que se den garantas cuando fundadamente se tema que se continuar molestando el ejercicio de la posesin. contra quin se intenta? Se intenta contra el que turba, molesta o embaraza la posesin. Prescribe en el lapso de un ao contado desde el acto de molestia o embarazo. Menciones. 1.- Debe tener los requisitos propios de toda demanda. 2.- Se debe sealar que personalmente o agregando la posesin de los antecesores, se ha estado en una posesin tranquila, no interrumpida por un ao completo. 3.- Hay que agregar que se a sufrido una perturbacin o embarazo en la posesin, con expresin circunstanciada de los hechos. Y, 4.- Hay que hacer mencin a los medios de prueba que se harn valer. Querella de Restitucin. Concepto. Es aquella que est dirigida a recuperar la posesin de los bienes races o de los derechos reales constituidos sobre ellos; y, procede cuando el poseedor ha sido injustamente privado de su posesin. Objetivos. Estos son dos, a saber: 1.- Que se restituya la posesin. Y, 2.- Que se indemnicen los perjuicios (art. 926)

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contra quin se intenta? Esta se intenta contra el usurpador y adems contra toda persona cuya posesin se derive de la del usurpador, este de buena o mala fe. Con todo, la indemnizacin de perjuicios slo puede perseguirse del usurpador y de los terceros de mala fe (art. 927). Prescribe en el lapso de un ao contado desde que el poseedor anterior ha perdido la posesin (art. 920). Menciones. Bsicamente son las mismas de la querella de amparo, con la diferencia que en vez de hacer mencin al embarazo o la perturbacin, se denunciar el acto por el cual se materializ la perdida de la posesin. Querella de Restablecimiento. Concepto. Es la accin por la cual, el despojado violentamente de la posesin o mera tenencia de un inmueble, o de un derecho real constituido en l, pide su restitucin (art. 928). Esta accin castiga la violencia y tambin se llama querella de despojo violento. Naturaleza jurdica de esta accin. Algunos autores sostienen, que sta no es una verdadera accin posesoria, sino una accin personal, delictual, puesto que tendra su origen en un hacho ilcito como es el despojo violento. Otros autores sealan, que sera una accin posesoria, porque mantendra las caractersticas esenciales de estas acciones, cual es, proteger la posesin. La Corte Suprema se ha pronunciado, en el sentido de sealar que esta accin tiene un sujeto pasivo amplio, porque puede intentarse en contra de los que han participado en el despojo violento, an sin haberlo cometido. Tambin podra intentarse contra el dueo de la cosa, si es l el que comete el despojo violento. Tambin contra la autoridad administrativa si incurre en tal despojo. Para la Corte esta no sera propiamente una accin personal, porque no se intenta contra cierta y determinada persona, sino que existe la posibilidad, como quedo visto, de intentarla en contra de distintas personas. La mayora de los autores considera, que nuestro cdigo le dio a esta accin el carcter de personal, porque el art. 928, dice que puede intentarla el que no pudiere instaurar accin posesoria, lo que demuestra que para nuestro cdigo, esta accin no es posesoria. Esto se ve corroborado por el art. 564 C.P.C. que seala, que la sentencia pronunciada en la querella de restablecimiento, deja a salvo a las partes del ejercicio de las acciones posesorias que correspondan. Titulares. Son legitimas activamente, toda persona que haya sido violentamente despojada, sea de su posesin o de su mera tenencia, el nico requisito que la ley exige al sujeto activo es que no se le pueda imputar ni clandestinidad, ni un despojo anterior. Los autores sealan que es tal el rechazo que el legislador le tiene a la fuerza, que concede esta accin, al simple mero tenedor, cuando ha sido violentamente privado de su mera tenencia. Y por este motivo, mucha doctrina afirma que esta querella no sera una accin posesoria, porque estas, por regla general, slo pueden ser intentadas por el poseedor. La Corte Suprema, ha sealado que existe despojo violento, no slo cuando existe fuerza fsica, sino tambin cuando, el poseedor o mero tenedor son intimados o amenazados. Supuestos de la querella de restablecimiento requiere para que opere. 1.- Debe existir un despojo violento de la posesin o de la mera tenencia. 2.- Al momento del despojo violento, se debe de haber tenido la posesin o la mera tenencia. 3.- Se debe probar el despojo violento. 4.- Al poseedor o mero tenedor no se le puede objetar clandestinidad, ni despojo anterior. 5.- Debe intentarse la accin dentro de plazo (art. 928, inc 1, parte final). Menciones. 1.- Las comunes a toda demanda. 2.- Se debe sealar los actos a travs de los cuales se ha producido el despojo violento. 3.- Hay que sealar los medios de prueba de que se har valer el actor. contra quin se intenta? Se dirige contra el autor intelectual del despojo violento o contra quien lo ejecut materialmente. Objetivos. Consiste en recuperar la posesin o la mera tenencia y que se indemnicen los perjuicios. Paralelo entre la querella de restablecimiento y las acciones posesorias propiamente tales. 1.- La QR. Puede ser intentada por un mero tenedor. La AP. Slo la puede intentar el poseedor. 2.- La QR. Prescribe en seis meses contados desde que se produjo el despojo violento. La AP. Prescribe en un ao. 3.- La QR. No exige un tiempo previo de posesin o mera tenencia, por lo que cualquier tiempo basta. La AP. Exige que el poseedor que acciona lleve al menos, un ao completo en la posesin.

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4.- En la QR. an cuando accione el poseedor, no es necesario probar la posesin, basta con probar el despojo violento. En la AP. Hay que probar la posesin. La Denuncia de Obra Nueva. Concepto. Obra nueva significa toda cosa hecha que antes no exista, o que s exista, resulta distinta o diferente por la naturaleza de las modificaciones a que fue sometida Por lo tanto, la denuncia de obra nueva se puede definir como, la accin judicial que a fin de prevenir un dao, se dirige a lograr la suspencin de los trabajos de una obra nueva comenzados o a punto de comenzar, hasta que en el juicio correspondiente, se resuelva sobre el derecho a continuar o no con la obra. La Denuncia de Obra Ruinosa. Concepto. Es la accin destinada a evitar o prevenir un perjuicio al sujeto que la entabla. La finalidad consiste en obtener la enmienda, reparacin o demolicin de un edificio o cualquier otra construccin que amenace caerse, o el afianzamiento, o extraccin de rboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por causas de ordinaria ocurrencia (arts. 932 y 935 CC. y art. 571 C.P.C.) La Accin Popular. Concepto. Son las que se conceden a cualquier persona para la defensa de un inters pblico, y sobre todo a aquellas que, por el hecho que lo contraviene, tambin han sufrido o pueden sufrir un dao en su inters privado. Accin Popular con respecto a los bienes nacionales de uso pblico. El cdigo declara que la Municipalidad y cualquiera otra persona del pueblo tiene, a favor de los caminos, plazas u otros lugares de uso pblico, y para la seguridad de los que transitan por ellos, los derechos concedidos a los dueos de heredades o edificios privados (art. 948). Recompensa al actor de la accin. La ley estimula el ejercicio de la accin popular. Declara que siempre que ha consecuencia de sta haya de demolerse o enmendarse una construccin, o de resarcir un dao sufrido, debe recompensarse al actor, a costa del querellado, con una suma que no baje de la dcima, ni exceda a la tercera parte de lo que cueste la demolicin o enmienda, o el resarcimiento del dao; sin perjuicio de que si se castiga el delito o negligencia con una pena pecuniaria, se adjudique al actor la mitad (art. 948). Esta accin no obsta a las que pueden intentarse en el slo inters privado. Las acciones municipales o populares se entienden sin perjuicio de las que competen a los inmediatos interesados (art. 949). Acciones Posesorias especiales. La mayora de estas acciones, no son en realidad posesorias, porque mas que a la posesin, miran el ejercicio del derecho de propiedad. Y persiguen establecer restricciones o limitaciones a este ejercicio. Dentro de las acciones posesorias especiales se encuentran: a) La denuncia de obra nueva; y, b) la denuncia de obra ruinosa, las que por ser las de mayor importancia, se mencionan en forma separada. c) todos los interdictos posesorios que regula el C.P.C. d) el cdigo de aguas tambin consagra este tipo de acciones, como por ej. la accin por el estancamiento del agua o desviacin de su curso, as coma la accin destinada a impedir depsitos o corrientes de agua. Reglas comunes. 1.- De acuerdo a la Jurisprudencia, para intentar estas acciones, no es necesario ningn tiempo de posesin anterior. 2.- estas acciones no pueden hacerse valer contra una servidumbre legtimamente constituida (art. 947). Y, 3.- En estas acciones puede haber pluralidad de sujetos activos y sujetos pasivos. 4.- En materia de prescripcin hay que distinguir: * para la indemnizacin de un dao sufrido, un ao completo; * las dirigidas a precaver un dao no prescriben mientras haya justo motivo de temerlo; * las dirigidas contra una obra nueva, si no se interpone dentro del ao, los querellados sern amparados en el juicio posesorio, y el querellante podr solamente perseguir su derecho por la va ordinaria (art. 950). Paralelo entre Accin Posesoria y Reivindicatoria. 1.- La posesoria ampara un hecho, que es la posesin. La reivindicatoria ampara el derecho real de dominio. 2.- En la posesoria, el titular es el poseedor, y excepcionalmente el mero tenedor. En la reivindicatoria, el titular, por regla general, es el dueo y excepcionalmente, el poseedor regular. 3.- En la posesoria, la causa de pedir es la posesin, la cual hay que probar. En la reivindicatoria, la causa de pedir es el dominio y tambin es menester probarlo.

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4.- La acin posesoria permite volver a discutir en mismo asunto, a travs de otro procedimiento; porque si el poseedor pierde el juicio, puede intentar la accin reivindicatoria sobre esta materia. La doctrina distingue entre, cosa juzgada material que impide volver a discutir lo resuelto en cualquier otro juicio; y, la cosa juzgada formal que impide discutir lo resuelto, con arreglo al mismo procedimiento; pero no impide discutir el mismo asunto de acuerdo a un procedimiento distinto. Por esto se dice que los interdictos posesorios, slo producen cosa juzgada material. Con todo, esto se discute, y Rozas seala, que en los interdictos posesorios se producen ambas cosas juzgadas, porque si bien es cierto, que el que perdi la accin posesoria, puede intentar una reivindicatoria, son distintas las causas de pedir, en una es la posesin y en la otra es el dominio; por lo tanto, si se pierde el interdicto, no puede volverse a discutir su contenido en ningn otro juicio, pero nada obsta para intentar la accin reivindicatoria, pues sta persigue una finalidad distinta. En la accin reivindicatoria, la sentencia produce el efecto de cosa juzgada, de manera que si el reivindicante pierde el juicio, no puede volver a intentar la accin. 5.- Las acciones posesorias prescriben en un ao, con excepcin de la querella de restablecimiento, que prescribe en seis meses. La accin reivindicatoria, no tiene un plazo fijo de prescripcin. 6.- Las acciones posesorias siempre son inmuebles. La accin reivindicatoria puede ser mueble o inmueble, segn la naturaleza de la cosa sobre que se ejerce. 7.- Las posesorias se tramitan en procedimientos sumarios. La reivindicatoria se tramita conforme al procedimiento ordinario. 8.- En las posesorias, la discusin recae sobre la posesin y sobre la calidad de poseedor; habr que probar la posesin y no el dominio. Cuando la accin posesoria tiene por objeto recuperar la posesin, persigue el mismo fin que la accin reivindicatoria. La Corte Suprema, ha dicho que, por este comn objeto son compatibles entre s astas acciones, se pueden entablar conjuntamente. En la reivindicatoria, la discusin recae sobre el derecho de dominio y sobre la calidad de dueo.

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