FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

PROYECTO DE TESIS PARA OPTAR EL TTULO PROFESIONAL DE ABOGADO

CALIDAD DE SENTENCIA PENAL SOBRE ROBO AGRAVADO. EXPEDIENTE N 2005-00889-0-2501-JR-PE-07. PRIMERA SALA PENAL CHIMBOTE. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL SANTA AUTOR:

GARCIA MARQUINA JONATHAN PAUL Bigstan19@hotmail.com

ASESORA: Mg. MILEYDI ELIZABETH PAIVA CALDERN MileydiPC@hotmail.con

CHIMBOTE PER 2012 1

AGRADECIMIENTO

A mis profesores:

Por

las

horas

de

tolerancia,

esfuerzo,

perseverancia y contribucin en mi formacin profesional.

A mis compaeros de estudio:

Por brindarme su confianza, compaa y apoyo en diversos instantes de mi vida universitaria.

Garca Marquina Jonathan P.

DEDICATORIA

A mis padres: Por el afecto que me han dado y me siguen brindando, por su apoyo permanente e incondicional, desde que decid hacerme profesional.

Garca Marquina Jonathan P.

CONTENIDO Pg. I. PLANEAMIENTO DE LA TESIS .................................................... 5-11 1.1. Planteamiento del problema ....................................................... 5 1.1.1. Caracterizacin del problema .................................................. 5 1.1.2. Enunciado del problema .......................................................... 6 1.2. Objetivos de la investigacin ...................................................... 8 1.3. Justificacin de la investigacin ................................................. 10 II. MARCO TERICO Y CONCEPTUAL .......................................... 12-94 2.1. Antecedentes ............................................................................. 12 2.2. Marco terico.............................................................................. 13 2.2.1. Marco terico general .............................................................. 13-49 2.2.2. Marco terico especfico.......................................................... 49-90 2.3. Marco conceptual (Definicin de trminos) ................................ 90-94 III. METODOLOGA .......................................................................... 95-96 3.1. Tipo y nivel de investigacin ....................................................... 95 3.2. Diseo de la investigacin .......................................................... 95 3.3. Objeto de estudio ....................................................................... 95 3.4. Fuente de recoleccin de datos. (Unidad de anlisis) ................ 95 3.5. Procedimiento de recoleccin y plan de anlisis ....................... 95 3.6. Consideraciones ticas .............................................................. 96 3.7. Rigor cientfico............................................................................ 96 REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS ................................................. 97-100 Anexos .............................................................................................. 101-116

I PLANEAMIENTO DE LA TESIS 1.1. Planteamiento del problema 1.1.1. Caracterizacin del problema El Estado Peruano est ordenado conforme lo establece la Constitucin Poltica de 1993, y en este documento se puede ver que la tarea de la administracin de justicia le toca al Poder Judicial. El Poder Judicial a su vez esta ordenado conforme a su Ley Orgnica y en dicho instrumento legal est prevista que est compuesto por un conjunto de rganos jurisdiccionales cuyo trabajo es administrar justicia en los asuntos que son de su competencia. En lo respecta al tema de Robo Agravado le corresponde a los Juzgados Penales y las Salas Superiores y Supremas en lo Penal. Es decir que en la prctica son estos rganos quienes toman decisiones lo que se plasman en las sentencias. Pero este tema, en la realidad problemtica nacional ha motivado que ms de una autoridad y la sociedad consultada rechace categricamente estos hechos, invocando ms de una vez una pena a cadena perpetua Por su parte el Poder Judicial presenta tambin sus propias problemticas, porque que ms de una ha merecido crticas por su labor, destacando entre estas crticas naturalmente temas como falta de credibilidad por parte de la sociedad civil; insatisfaccin que se ha evidenciado en los resultados de una encuestas, como la que se ha hecho el ao pasado denominada: VI Encuesta Nacional sobre la Percepcin de la Corrupcin en el Per 2010, en el cual se observa que el 38% de ciudadanos encuestados consideran al Poder Judicial
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como una de las instituciones ms corruptas, mientras que el Congreso y la Polica Nacional obtuvieron 46% y 45%, lo cual no es un aliciente, porque lo correcto fuera que la ciudadana peruana no tenga la menor desconfianza de una institucin que imparte justicia, pero eso no es as. Por eso probablemente cuando los usuarios de dicha institucin expresan su opinin evidentemente no es grata la respuesta. En esa realidad que tambin estamos nosotros, hallamos un caso concreto de administracin de justicia, este es el proceso judicial sobre Robo Agravado, Expediente N 2005-00889-0-2501-JR-PE-07 , a cargo de la Primera Sala Penal del Santa, que sentenci al acusado a ocho aos de pena privativa de libertad y a pagar quinientos nuevos soles por reparacin civil, asimismo al formularse el Recurso de Nulidad ha intervenido la Sala Penal Permanente que ha declarado No Haber Nulidad, es decir que se cumpla lo dispuesto en la sentencia. A su turno, surgieron mltiples inquietudes, sobre todo porque existiendo sentencias como las que se acaba de presentar existe desconfianza y crticas sobre la labor judicial, motivando finalmente una pregunta que ha marcado el inicio de este trabajo. 1.1.2. Enunciado del problema: Las sentencias sobre Robo Agravado emitidas en Primera Instancia por la Primera Sala Penal del Santa y en segunda instancia por la Sala Penal Permanente, en el expediente N 2005-00889-0-2501-JR-PE-07, se adecuan a los referentes tericos y normativos pertinentes? Esta pregunta a su vez ha sido dividida en las siguientes sub preguntas o sub problemas de investigacin, tal como sigue:
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1.1.2.1. En las sentencias en estudio se describen pertinentemente las circunstancias de ocurrencia del delito? 1.1.2.2. En las sentencias en estudio, los fundamentos describen e individualizan, pertinentemente, el delito imputado al acusado (juicio de tipicidad adecuacin de los hechos al molde penal)? 1.1.2.3. En las sentencias en estudio, los hechos que vinculan al acusado con el delito imputado, ya sea en grado de tentativa o consumacin se fundan en la valoracin conjunta de los medios probatorios? 1.1.2.4. En las sentencias en estudio los fundamentos presentan, pertinentemente, la calificacin de antijurdica de los hechos y la ausencia de las causas de justificacin? 1.1.2.5. En las sentencias en estudio, los fundamentos presentan pertinentemente los criterios de determinacin de la culpabilidad del acusado? 1.1.2.6. En las sentencias en estudio, los fundamentos presentan pertinentemente, la calificacin de la autora o participacin del acusado con el delito imputado? 1.1.2.7. En las sentencias en estudio, los fundamentos presentan, pertinentemente los hechos y circunstancias probadas y el criterio de valoracin de las pruebas que lo sustentan? 1.1.2.8. En las sentencias en estudio, los fundamentos sobre las declaraciones de los testigos o de las otras pruebas en que se funda la culpabilidad presentan criterios de valoracin? 1.1.2.9. En las sentencias en estudio, los fundamentos presentan pertinentemente, los criterios de determinacin de la reparacin civil, el monto de la misma, la persona que debe percibirla, y las obligados a satisfacerla? 1.1.2.10. En las sentencias en estudio, la fundamentacin de las normas
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aplicadas son coherentes con los criterios de motivacin? 1.1.2.11. En las sentencias en estudio se evidencia que la pena impuesta se funda pertinentemente, en los criterios de determinacin de la responsabilidad penal? 1.1.2.12. En las sentencias en estudio se evidencia pertinentemente la pena principal que debe sufrir el reo, la fecha en que sta comienza a contarse, el da de su vencimiento, y las penas accesorias, que deber cumplir de acuerdo al delito cometido? 1.1.2.13. En las sentencias en estudio, (en el supuesto de pruebas indiciarias) han sido examinadas pertinentemente, de acuerdo a los criterios de: indicio de capacidad, indicio de oportunidad, e indicio de conducta posterior? 1.1.2.14. En las sentencias en estudio se evidencia la aplicacin del Principio de Correlacin entre acusacin y sentencia? Para responder al problema general y los problemas especficos se ha trazado un objetivo general y objetivos especficos, tal como sigue: 1.2. Objetivos de la investigacin. 1.2.1. Objetivo general. Analizar si la calidad de las sentencias sobre Robo Agravado emitidas en Primera Instancia por la Primera Sala Penal del Santa y en segunda instancia por la Sala Penal Permanente, en el expediente N 2005-00889-0-2501-JRPE-07, se adecuan a los referentes tericos y normativos pertinentes. 1.2.2. Objetivos especficos. 1.2.2.1. Analizar si, en las sentencias en estudio se describen pertinentemente las circunstancias de ocurrencia del delito.
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1.2.2.2. Analizar si, en las sentencias en estudio, los fundamentos describen e individualizan, pertinentemente, el delito imputado al acusado (juicio de tipicidad adecuacin de los hechos al molde penal). 1.2.2.3. Analizar si en las sentencias en estudio, los hechos que vinculan al acusado con el delito imputado, ya sea en grado de tentativa o consumacin se fundan en la valoracin conjunta de los medios probatorios. 1.2.2.4. Analizar si en las sentencias en estudio los fundamentos presentan, pertinentemente, la calificacin de antijurdica de los hechos y la ausencia de las causas de justificacin. 1.2.2.5. Analizar si en las sentencias en estudio, los fundamentos presentan pertinentemente los criterios de determinacin de la culpabilidad del acusado. 1.2.2.6. Analizar si en las sentencias en estudio, los fundamentos presentan pertinentemente, la calificacin de la autora o participacin del acusado con el delito imputado. 1.2.2.7. Analizar si en las sentencias en estudio, los fundamentos presentan, pertinentemente los hechos y circunstancias probadas y el criterio de valoracin de las pruebas que lo sustentan. 1.2.2.8. Analizar si en las sentencias en estudio, los fundamentos sobre las declaraciones de los testigos o de las otras pruebas en que se funda la culpabilidad presentan criterios de valoracin. 1.2.2.9. Analizar si en las sentencias en estudio, los fundamentos presentan pertinentemente, los criterios de determinacin de la reparacin civil, el monto de la misma, la persona que debe percibirla, y las obligados a satisfacerla. 1.2.2.10. Analizar si en las sentencias en estudio, la fundamentacin de las normas aplicadas son coherentes con los criterios de motivacin. 1.2.2.11. Analizar si en las sentencias en estudio se evidencia que la pena impuesta se funda pertinentemente, en los criterios de determinacin de la
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responsabilidad penal. 1.2.2.12. Analizar si en las sentencias en estudio se evidencia pertinentemente la pena principal que debe sufrir el reo, la fecha en que sta comienza a contarse, el da de su vencimiento, y las penas accesorias, que deber cumplir de acuerdo al delito cometido. 1.2.2.13. Analizar si en las sentencias en estudio, (en el supuesto de pruebas indiciarias) han sido examinadas pertinentemente, de acuerdo a los criterios de: indicio de capacidad, indicio de oportunidad, e indicio de conducta posterior. 1.2.2.14. Analizar si en las sentencias en estudio se evidencia la aplicacin del Principio de Correlacin entre acusacin y sentencia. 1.3. Justificacin de la investigacin La presente investigacin se justifica, porque los resultados servirn para, incentivar el ejercicio de la funcin jurisdiccional responsable en tanto que los representantes de los rganos jurisdiccionales tendrn mayor cuidado al momento de aplicar los criterios tericos y normativos para cada caso concreto, lo cual contribuir a mejorar la calidad de la administracin de justicia y por ende a mejorar la imagen del Poder Judicial. La difusin de los resultados servirn para motivar a quienes tengan vnculos con los asuntos de justicia: autoridades, profesionales, estudiantes de la carrera de derecho, y la sociedad en general. En lo personal, hasta la fecha ya es un trabajo que implica esfuerzo mental, sobre todo comprender la lgica del mtodo cientfico para responder a un problema de investigacin, esto implicar que mi formacin profesional sea mejor.

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Finalmente tiene un fundamento constitucional, porque es una forma de hacer realidad el derecho abstracto previsto en el inciso 20 del artculo 139 de La Constitucin Poltica del Estado que establece: toda persona puede formular anlisis y crticas a las resoluciones y sentencias judiciales, con las limitaciones de ley.

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II MARCO TERICO Y CONCEPTUAL 2.1. Antecedentes. Calle Garca Esmit Mardely. (2010); (1) investig Cules son los factores que influyen en las personas que cometen el delito de robo agravado, en la ciudad de Jan durante el ao 2006 a setiembre del 2007. Cuyas conclusiones son: (a) Todos los sectores sociales sufren transversalmente los efectos de la violencia criminal, con especial nfasis en sectores econmicos menos favorecidos. (b) En el Per el delito de robo est motivado ms por la necesidad material que por alguna patologa criminal. Por tanto, prima la delincuencia por necesidad en una sociedad donde el desempleo constituye la principal causa de insatisfaccin ciudadana. (c) El incremento de la criminalidad y de la delincuencia afecta el desarrollo socio-econmico del pas y la imagen ante el consenso nacional e internacional. (d) La delincuencia afecta a todos los niveles socioeconmicos, pero la incidencia de cierto tipo de delitos, como los robos a viviendas, por ejemplo, es mayor en los sectores medios o bajos. (e) En la mayor parte de casos, los atacantes son varones jvenes. (f) Los robos y asaltos tienen como principal objetivo la apropiacin de los bienes de las vctimas ms que daar su integridad fsica (poco uso de armas y bajo registro de agresiones graves). (g) Los integrantes de pandillas derivan en actos antisociales son el producto de la falta de alternativas recreativas y laborales. (h) Los efectos de la inseguridad ciudadana repercuten directamente en el mbito socio econmico de un pas. (i) La violencia delictiva ha pasado a ser un tema que compromete al conjunto de la sociedad, superando aquellos abordajes que lo destinan a ser controlado nicamente por la justicia y la Polica. (j) El incremento de la inseguridad, en este contexto, deteriora seriamente el nivel de bienestar de la poblacin, perjudica la
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convivencia interna y puede transformarse en un freno a las posibilidades de desarrollo de un pas. 2.2. Marco terico. Se ha dividido en general y especfico 2.2.1. Marco terico general 2.2.1.1. El Derecho Penal y el ejercicio del iuspuniendi (2) Es una expresin latina utilizada para referirse a la facultad sancionadora del Estado. De forma desglosada encontramos por un lado que, la expresin ius equivale a decir derecho, mientras que la expresin puniendi equivale a castigar y por tanto se puede traducir literalmente como derecho a penar o derecho a sancionar. La expresin se utiliza siempre en referencia al Estado frente a los ciudadanos. El Derecho Penal suele entenderse en dos sentidos diferenciados: objetivo y subjetivo. Para el Profesor Mir Puig el Derecho objetivo equivale al conjunto de normas penales. Por su parte el Derecho subjetivo (tambin llamado ius puniendi o Derecho a castigar) es el derecho que corresponde al Estado a crear y aplicar el Derecho Penal objetivo. El derecho Penal subjetivo se refiere bsicamente al objetivo. Por tanto, siempre se debe empezar a estudiar el primero, el objetivo, para despus entrar a concretar el sentido subjetivo cuando se trate de fijar los lmites que ha de encontrar el derecho del Estado a intervenir mediante normas penales. 2.2.1.2. La jurisdiccin (3). Etimolgicamente jurisdiccin proviene de la locucion latina << iuris dictio>> o <<ius dicere>> que significa; decir o mostrar el derecho. (4) Es la funcin pblica, realizada por los rganos competentes del Estado, con las formas
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requeridas por la ley, en virtud de la cual, por acto de juicio, se determinan los derechos de las partes, con el objeto de dirimir sus conflictos y controversias de relevancia jurdica, mediante decisiones bajo autoridad de cosa juzgada, eventualmente factibles de ejecucin 2.2.1.3. La competencia (3). Es la limitacin de la facultad general de admi9nistrar justicia a circunstancias concretas, como son el territorio, la materia, el turno, la cuanta, etc. El juez tiene el poder que lo habilita para conocer determinado caso y para ejercer vlidamente la jurisdiccin, ese poder es la competencia. Podemos decir que la jurisdiccin es el gnero y la competencia la especie; todos los jueces tienen jurisdiccin pero no todos poseen competencia. La competencia es la medida o lmite de la jurisdiccin 2.2.1.4. El proceso 2.2.1.4.1. Concepto (5). El proceso es, pues, el instrumento que tiene el Poder judicial para resolver los conflictos que ante sus rganos -los juzgados y Tribunales- se les planteen. Pero un estudio ms detenido de su contenido nos revela que puede ser definido como el conjunto de derechos constitucionales de incidencia procesal, posibilidades, obligaciones y cargas, que asisten a los sujetos procesales como consecuencia del ejercicio del derecho de accin y de la interposicin de la pretensin, cuya realizacin, a travs de los oportunos actos procesales, origina la aparicin de sucesivas situaciones procesales, informadas por el principio de contradiccin, desde las que las partes examinan sus expectativas de una sentencia favorable que ponga fin al conflicto mediante la satisfaccin definitiva de sus respectivas pretensiones y
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resistencias 2.2.1.4.2. Funciones del proceso (4) A. Inters individual e inters social en el proceso. El proceso, es necesariamente teleolgica, porque slo se explica por su fin. El proceso por el proceso no existe. B. Funcin privada del proceso. El proceso surgi cuando el individuo fue despojado de la facultad de hacerse justicia por su mano, y cuando encontr en el proceso el instrumento idneo, para obtener satisfaccin de su inters legtimo mediante el acto denominado, sentencia proveniente de una autoridad. La concepcin sobre la naturaleza del proceso es, privada: el derecho sirve al individuo, y tiende a satisfacer sus aspiraciones. Si el individuo no tuviera seguridad de que existe en el orden del derecho un instrumento idneo para darle razn cuando la tiene y hacerle justicia cuando le falta, su fe en el derecho habra desaparecido. C. Funcin pblica del proceso .Porque el proceso es un medio idneo para asegurar la continuidad del derecho. El derecho se materializa, se realiza cada da en la sentencia. Su fin social, proviene de la suma de los fines individuales. 2.2.1.5. El proceso como garanta constitucional Las constituciones del siglo XX consideran, con muy escasas excepciones, que una proclamacin programtica de principios de derecho procesal es necesaria, en el conjunto de los derechos de la persona humana y de las garantas a que ella se hace acreedora. Estos preceptos constitucionales han llegado hasta la Declaracin Universal de
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los Derechos del Hombre, formulada por la Asamblea de las Naciones Unidas de 10 de diciembre de 1948 cuyos textos pertinentes indican: Art. 8. Toda persona tiene derecho a un recurso ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales, reconocidos por la Constitucin o por la ley. 10. Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal. 2.2.1.6. Principios del Proceso Penal 2.2.1.6.1. Principio de Legalidad (6) Es un medio racional de lograr seguridad jurdica que evita que el sistema punitivo se desborde creando formas e instrumentos coercitivos que no expresan necesidades finales de los procesos de organizacin de la persona, la sociedad o el Estado. El principio de legalidad significo poner un muro de contencin ante una pretendida expansin punitivista del Estado, de imponer marcos normativos delimitativos de los poderes criminmalizadores detentados por las agentes estatales, como un vallador inoponible a los derechos y libertades ciudadanas. Una aplicacin estricta del principio de legalidad implica estar de espaldas a una realidad penal innegable que clama por nuevas respuestas conforme al Estado Social de Derecho, empero, el principio de oportunidad permite dotar de eficacia y de econo9mia procesal al Proceso Penal y de abrir vas despenalizadadoras a partir de la integracin social en base a criterios de criminalidad selectiva 2.2.1.6.2. Principio de Presuncin de Inocencia (3) Se considera como un logro del Derecho Moderno consagrado en la Constitucin vigente en el
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prrafo e inciso 24 del artculo 2, es una presuncin juris tantum, que admite prueba en contrario. Todo inculpado durante el proceso penal es en principio inocente si no media sentencia condenatoria, se relaciona este principio con la carga de la prueba: como la inocencia se presume, el procesado no tiene que demostrar que es inocente; a quienes les corresponde probar la verdad de los cargos es a los autores de la imputacin. En nuestro caso la carga de la prueba descansa en el Ministerio Publico 2.2.1.6.3. Principio de Interpretacin Restrictiva y prohibicin de la Analgica (3) Otra manifestacin del principio de legalidad est dada en la prohibicin de analoga e interpretacin restrictiva. Por tal se entiende la prohibicin de aplicar la ley penal, a otros supuestos para los cuales no est expresamente sealada la ley. En doctrina se le ha denido de la siguiente forma: La prohibicin de extender la ley penal por analoga en per- juicio del afectado, ya sea a la hora de jar los presupuestos de la penalidad, ya sea en la determinacin de la pena, es la exigencia central que impone el principio de legalidad al juez penal (nullun crimen, nullun poena lege stricta). Esta prohibicin incluye tambin lo que una generosa determinacin conceptual del derecho consuetudinario entenda como con-secuencia de la misma: un derecho judicial que, en perjuicio del afectado, va ms all de lo que permite el marco legal 2.2.1.6.4. Principio de lesividad (3) Implica que ningn derecho puede legitimar una intervencin punitiva cuando no media por lo menos un conflicto jurdico, entendido como la afectacin de un bien jurdico total o parcialmente ajeno, individual o colectivo.

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2.2.1.6.5. Principio de Culpabilidad Penal (3) El principio de culpabilidad, como garanta individual, se halla dentro del conjunto de postulados esenciales a todo Estado Constitucional de Derecho, que operan como lmites de la potestad punitiva y se traducen en condiciones necesarias tanto para la atribucin penal, como para imposicin de la pena. Se considera que bajo la expresin principio de culpabilidad, se pueden incluir diferentes lmites del ius puniendi que tienen en comn exigir como presupuesto de la pena que pueda culparse a quien la sufre del hecho que la motiva. De manera que ste principio debe ser asumido como el medio ms liberal y psicosocialmente ms efectivo que hasta ahora se ha encontrado para limitar el poder punitivo del Estado 2.2.1.6.6. Principio de Proporcionalidad de la Pena (3) Otro de los grandes y ms fundamentales principios limitadores del derecho penal es el de proporcionalidad, que, a grandes rasgos, establece que la consecuencia jurdica vaya en consonancia con el hecho delictivo. De este principio se derivan mandamientos tanto para el legislador como para la Autoridad judicial que dicta la correspondiente sentencia. En primer lugar, requiere que se la pena abstracta, la que se fija en el Cdigo Penal, sea adecuada para tutelar el bien jurdico que se pretende proteger (exigencia de adecuacin). Se ha de tener en cuenta que el motivo de la existencia de esta rama del ordenamiento jurdico y de la imposicin de penas privativas de libertad es precisamente este: proteger una serie de bienes jurdicos fundamentales y necesarios para la pacfica convivencia; si las penas que se prevn no pueden garantizar su tutela, el derecho penal no tiene razn de existencia.

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2.2.1.6.7. Principio de correlacin entre acusacin y sentencia (3) La base de interpretacin del principio de congruencia est constituida por la relacin del mismo con la mxima de la inviolabilidad de la defensa en juicio consagrado en el art. 18 de la Constitucin Nacional. Para comprender el concepto resultan ilustrativas las palabras de ella, de Maier todo aquello que, en la sobre el cual el imputado y sentencia su defensor debe existir signifique una sorpresa para quien se defiende, en el sentido de un dato, con trascendencia el no se pudieron expedir, principio estudiado cuestionarlo y enfrentarlo probatoriamente, lesiona

De lo expuesto se desprende que

congruencia entre el reproche final que se le hace al imputado y los hechos concretos que motivaron la acusacin , sin introducir elementos nuevos sobre los cuales no haya podido defenderse el imputado. No se puede condenar por delito distinto, salvo que se trate de figuras homogneas y el nuevo titulus condemnationis no conlleve indefensin. El acusado debe tener siempre a su alcance la posibilidad de alegar y probar todo aquello por lo que antes no fue acusado y determine su responsabilidad 2.2.1.6.8. Principio de motivacin (3) Consiste en que el juzgador, en todas las providencias que impliquen pronunciamiento de fondo, y en particular en la sentencia, exponga los motivos o argumentos sobre los cuales basa su decisin. La aplicacin de este principio permite que las partes puedan conocer las razones que tiene el juez para tomar la decisin y as ejercer el principio de la impugnacin 2.2.1.6.9. Principio de Pluralidad de Instancia (3). Este principio de acuerdo con la Constitucin, es una de las garantas de la administracin de justicia. La
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doble instancia es garanta de mayor certeza, de control en la apreciacin de los hechos, e impone una valoracin ms cuidadosa y meditada por el Tribunal de alzada. El fundamento de la instancia plural, se encuentra en la fabilidad humana del Juez, que puede cometer errores en el trmite o en la aplicacin de la ley penal, que trae consigo perjuicios para algunos de los sujetos procesales y en consecuencia injusticia. El Nuevo Cdigo Procesal Penal consagra en su ttulo preliminar una de sus manifestaciones, el denominado principio de recurribilidad, en virtud del cual las decisiones adoptadas en un proceso son susceptibles de cuestionar o atacar, lo que constituye un lmite al poder de Juez 2.2.1.6.9. Principio del Indubio Pro Reo (3). Se aplica en dos supuestos: a) en caso de duda, guarda ntima relacin con la presuncin de inocencia; exige que para condenar al acusado, se debe tener certeza de su culpabilidad. En caso de duda, debe ser absuelto. b) En caso de conflicto de leyes penales en el tiempo, que puede presentarse por la sucesin de leyes, desde la poca de comisin del delito hasta la instruccin o el Juzgamiento o cambiar las condiciones de represin durante la ejecucin de la pena (artculos 6 y 7 del Cdigo Penal). En tal situacin, el Juez debe inclinarse por aplicar la ley ms favorable, siguiendo el precepto constitucional (artculo 103 de la norma fundamental) 2.2.1.7. La accin penal 2.2.1.7.1. Concepto (6). El artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, seala que: toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujecin a
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un debido proceso. Baja esta proclama de naturaleza jurisdiccional se ampara las legtimas pretensiones de los ciudadanos ante determinadas controvertidas jurdicas que aumentan por parte de la administracin de justicia una resolucin que tenga por fin estabilizar la paz social. En un proceso penal salen a relucir los intereses pblicos tutelados, en tanto que la comisin del delito produce una alarma social justificada en toda la sociedad, en tanto que los bienes jurdicos lesionados o puestos en peligro son de naturaleza pblica o social, siendo la represin del delincuente una de las funciones ms esenciales del Estado, es decir es ius persequendi y el ius puniendi son derechos indisponibles que expresan una relacin de primer orden entre Estado y ciudadano. 2.2.1.7.2. El Ministerio Pblico como titular de la accin penal (6). Es el rgano encargado de promover la accin penal ante las instancias jurisdiccionales y de ejercer la funcin acusatoria en el procedimiento penal. El Fiscal como representante del Ministerio Publico, es el legitimado por ley para iniciar una investigacin preliminar y de ser el caso denunciar ante la judicatura ante la hiptesis de la comisin de un delito, aquel ejercicio lo ejerce de forma monoplica, tal como el principio de legalidad demanda. El Fiscal ejercita sus funciones persecutorias a nombre de la sociedad, pues l est obligado por ley a defender sus intereses, en tanto que los bienes jurdicos vulnerados son de naturaleza pblica y aquello que condice con la tutela que de esos bienes otorga el orden jurdico. El presupuesto lgico de la existencia de rganos estatales encargados de la persecucin penal es precisamente, el nacimiento de aquello que concebimos, culturalmente, como Derecho penal y sus institutos caractersticos, la pena estatal y la persecucin penal pblica. Las partes acusadoras son aquellas que
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en el proceso ocupan una posicin activa, es decir, quienes intervienen en el durante las distintas fases en que el proceso penal se desarrolla para lograr una sentencia condenatoria 2.2.1.8. La Prueba 2.2.1.8.1. Concepto (7). Es la accin y efecto de proba; razn, argumento con que se pretende mostrar una cosa; indicio o muestra de lago. Experiencia o ensayo que se hace de una cosa. La Prueba (3) sirve para acreditar un hecho desconocido, es todo medio o instrumento que sirve para conocer un hecho 2.2.1.8.2. La legitimidad de la prueba (8) La prueba juega un papel indiscutible al momento de dictar un fallo. Es por ello que las pruebas allegadas a los autos son la base fundamental de la sentencia que pondr fin al proceso. Desde el punto de vista subjetivo la prueba es la conviccin o certeza que ella produce en la mente de Juez. Roxin define la prueba como el medio u objeto que proporcionara al juez el convencimiento de la existencia de un hecho. Convienen diferenciar medio de prueba de la prueba propiamente dicha; la prueba es el conjunto de razones y motivos que producen certeza en el Juez. Los medios de prueba son los elementos o instrumentos utilizado para producir esa certeza. La ley usa la palabra en ambos sentidos La prueba y la verdad se correlacionan, porque mediante la prueba adquirimos la verdad. 2.2.4.8.3. La prueba para el Juez (9). Al Juez no le interesan los medios probatorios como objetos; sino la conclusin a que pueda llegar con la actuacin de ellos: si han cumplido o no con su objetivo; para l los medios probatorios deben estar en relacin con la pretensin y con el titular del objeto
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o hecho controvertido. En el proceso los justiciables estn interesados en demostrar la verdad de sus afirmaciones; sin embargo este inters particular, hasta de conveniencia se podra decir, no lo tiene el Juez. Para el Juez, la prueba es la comprobacin de la verdad de los hechos controvertidos, ya sea que su inters sea encontrar la verdad de los hechos controvertidos, o la verdad para optar por una decisin acertada en la sentencia. El objetivo de la prueba, en la esfera jurdica, es convencer al juzgador sobre la existencia o verdad del hecho que constituye el objeto de derecho en la controversia. Mientras que al Juez le interesa en cuanto resultado, porque en cuanto a proceso probatorio debe atenerse a lo dispuesto por la ley procesal; a las partes le importa en la medida que responsa a sus intereses y a la necesidad de probar. 2.2.4.8.4. El objeto de la prueba (3). El objeto de prueba es todo aquello que es susceptible de ser probado. Florin considera que es todo aquello sobre lo que el Juez debe adquirir conocimiento y que es necesario para resolver la cuestin sometida a su examen. Los hechos que son objeto de probanza comprenden: los que no presentan un comportamiento humano, voluntario o no, realizado individual o colectivamente, aquellos en los que est ausente la intervencin del hombre o hechos naturales, las cosas o realidades corpreas creadas o no por el ser humano, la persona humana en su estado fsico y la persona humana en su estado psicolgico. Los hechos que no requieren de probanza son: los hechos notorios, los hechos evidentes y las presunciones 2.2.4.8.5. Valoracin y apreciacin de la prueba (9) A. Sistemas de valoracin de la prueba. Existen varios sistemas, en el
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presente trabajo solo se analiza dos: A.1.El sistema de la tarifa legal. En sistema la ley establece el valor de cada medio de prueba actuado en el proceso. El Juez admite las pruebas legales ofrecidas, dispone su actuacin y las toma con el valor que la ley le da cada una de ellas en relacin con los hechos cuya verdad se pretende demostrar. Su labor se reduce a una recepcin y calificacin de la prueba mediante un patrn legal. Por este sistema el valor de la prueba no lo da el Juez, sino la ley. A.2. El sistema de valoracin judicial. En este sistema corresponde al Juez valorar la prueba, mejor dicho apreciarla. Apreciar es formar juicios para estimar los mritos de una cosa u objeto. Si el valor de la prueba lo da el Juez, ese valor resulta subjetivo, por el contrario en el sistema legal lo da la ley. La tarea del Juez es evaluativa con sujecin a su deber. Este es un sistema de valoracin de la prueba de jueces y tribunales de conciencia y de sabidura. Debe entenderse que esta facultad entregada al Juez: la potestad de decidir sobre el derecho de las partes para alcanzar la justicia, en base a su inteligencia, experiencia y conviccin es trascendental. De ah que la responsabilidad y probidad del magistrado son condiciones indiscutibles para que su actuacin sea compatible con la administracin de justicia. B. Operaciones mentales en la valoracin de la prueba. B.1.El conocimiento en la valoracin y apreciacin de los medios de prueba. El conocimiento y la preparacin del Juez es necesario para
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captar el valor de un medio probatorio, sea objeto o cosa, ofrecido como prueba. Sin el conocimiento previo no se llegara a la esencia del medio de prueba. B.2. La apreciacin razonada del Juez. El Juez aplica la apreciacin razonada cuando analiza los medios probatorios para valorarlos, con las facultades que le otorga la ley y en base a la doctrina. El razonamiento debe responder no slo a un orden lgico de carcter formal, sino tambin a la aplicacin de sus conocimientos psicolgicos, sociolgicos y cientficos, porque apreciar tanto documentos, objetos y personas (partes, testigos) y peritos. La apreciacin razonada se convierte, por exigencia de su objetivo, en un mtodo de valoracin, de apreciacin y determinacin o decisin fundamentada. C. La imaginacin y otros conocimientos cientficos en la valoracin de las pruebas. Como quiera que los hechos se vincular con la vida de los seres humanos, raro ser el proceso en que para calificar definitivamente el Juez no deba recurrir a conocimientos psicolgicos y sociolgicos; las operaciones psicolgicas son importantes en el examen del testimonio, la confesin, el dictamen de peritos, los documentos, etc. Por eso es imposible prescindir en la tarea de valorar la prueba judicial. D. Las pruebas y la sentencia. Luego de valorar las pruebas y vencido el trmino probatorio el Juez debe resolver mediante una resolucin. Esta resolucin viene a ser la sentencia que deber expresar los fundamentos en que se apoya para admitir o rechazar cada una de las
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conclusiones formuladas por las partes; por eso es aunque la ley procesal exija una sola prueba como es el caso del matrimonio que se prueba con la respectiva partida del registro civil, debe entenderse que en la controversia pueden presentarse otras pruebas que el Juez debe valorar previo anlisis; as por ejemplo, la parte que contradice el matrimonio puede ofrecer y presentar otros medios probatorios con la finalidad de enervar los de la afirmacin y que el juzgador no puede dejar de lado. Segn el resultado de la valoracin de la prueba, el Juez pronunciar su decisin declarando el derecho controvertido y condenado o absolviendo la demanda, en todo o en parte. Pues todos los medios probatorios deben ser valorados por el Juez en forma conjunta utilizando su apreciacin razonada. 2.2.4.8.6. Medios probatorios actuados en el Proceso Judicial en estudio (3) Dentro del Proceso Judicial en estudio se ha actuado los siguientes medios probatorios A. El Testigo: los testigos constituyen una parte directa, porque se trata de las personas que presenciaron o tuvieron conocimiento de los hechos investigados. Ellos pueden aportar datos importantes, sobre la forma, circunstancias y los instrumentos utilizados B. La declaracin Preventiva: Se considera procesalmente dentro de la declaracin testimonial. Es la declaracin que presta el agraviado ha perjudicado por la comisin del delito. C. Los Documentos: el documento es toda representacin objetiva de un pensamiento, la que puede ser material o literal. Es todo medio
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que contiene con carcter permanente la representacin actual de un acto, un suceso, un estado de la naturaleza y de la sociedad. Es todo objeto material que representa un hecho. Comprende escrituras, documentos, videos, fotografas, mapas, etc., con los que se prueba alguna cosa. En sentido amplio es cualquier objeto que sirva para comprobar algo. D. La Inspeccin Judicial: es un medio de prueba de eficacia excepcional, ya que consiste en el examen o reconocimiento que hace el Juez o Tribunal, por s mismo o a veces en compaa de los sujetos procesales, testigos o peritos, para observar directamente el lugar en el que se produjo el hecho o el estado de la cosa litigiosa o controvertida y juzgar as los elementos ms indispensables. E. Los Pericia: en el proceso penal la peritacin adquiri para si un sitio propio, como medio especial de prueba, por obra de los jurisconsultos prcticos italianos. El dictamen pericial es el resultado de la deliberacin entre los peritos sobre el objeto que fue materia de examen. Este documento consta de tres partes. El estudio o examen del objeto de pericia, el anlisis y las conclusiones. En esta ltima parte aparece el pronunciamiento de los peritos. Las conclusiones no obligan al Juez, estn sujetas a su apreciacin de acuerdo con las reglas de la crtica. El Juez Penal al valorar el peritaje tendr en cuenta los medios cientficos y tcnicos que se han utilizado. Si los peritos discrepan, cada uno por su cuenta presentara su dictamen, es decir, se presentaran dos informes 2.2.1.10. La Pena 2.2.1.10.1. Concepto (10) La pena es la facultad que tiene el Estado para
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intentar evitar las conductas delictivas. La pena tambin puede considerarse como una sancin que produce la prdida o restriccin de derechos personales, contemplada en la ley e impuesta por el rgano jurisdiccional, mediante un proceso, al individuo responsable de la comisin de un delito. La pena es un castigo que se impone por las autoridades facultadas por la propia ley, con el objetivo de sancionar al sujeto que comete un delito o falta.

2.2.1.10.2. Finalidad de la pena (11) El delito en consecuencia tiene la pena, y la pena tiene una finalidad, la cual ha ido evolucionando a lo largo de la historia, desde sus principios hasta nuestros das. No basta con imponer la pena al delincuente por cometer un ilcito culpable, sino se requiere de algn argumento adicional, es por eso que la pena necesariamente debe tener alguna finalidad, ya sea preventiva, retributiva, enmendadora o simplemente reinsercionista. "No es funcin del Estado imponer la justicia en la tierra, sino que debe limitarse a satisfacer las necesidades sociales." Como dijo Ruy da Costa Antunes que: "fin de la pena, esencialmente, es reavivar en la conciencia comn el desvalor de la conducta violadora de la norma que ordena el respeto a cierta categora de bienes y, as, reafirmar la importancia de tales bienes y la exigencia de que sean respetados". En fin, la pena tiene una funcin preventiva, con vista a una sola utilidad que es, evitar la repeticin de los delitos y as parar el golpe de la criminalidad. La prevencin general es la advertencia o intimidacin, que se da a la generalidad de la sociedad, a travs de las leyes y los actos de la sociedad, informando, imponiendo y ejecutando la ley, as lograr que se aparten de la comisin de delitos y no infrinjan la ley. Su principal exponente fue el penalista alemn "Feuerbach".

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La prevencin especial es la educacin individualizada que se ejercita, sobre la persona que ya ha delinquido, para que se aparte de la comisin de nuevos delitos, es decir, la reincorporacin o reinsercin del delincuente reeducado en la sociedad.

2.2.1.10.3. Determinacin de la Pena (12) La determinacin de la pena en un fallo judicial constituye un deber constitucional de todo juez, quien est obligado a justificar, motivadamente, con absoluta claridad y rigor jurdico, la pena o sancin impuesta, con observancia de los principios rectores previstos en el Cdigo Penal, como son la legalidad, proporcionalidad, lesividad y culpabilidad. As lo precisa la RA N 311-2011-PJ que aprueba la circular referida a la correcta determinacin judicial de la pena. La norma busca establecer que el juzgado detalle el procedimiento tcnico y valorativo para fijar un determinado quantum punitivo, y as evitar suspicacias con la sancin. La decisin fue asumida tras haberse verificado que los rganos jurisdiccionales, en la mayora de los casos, no observan los criterios jurisprudenciales para definir apropiadamente el quantum punitivo, pese a la existencia del Acuerdo Plenario N 1-2008, que con carcter vinculante fij los criterios para determinar la pena judicial. En este contexto se detalla que la determinacin de la pena es el procedimiento tcnico y valorativo que debe seguir todo rgano jurisdiccional al momento de imponer una sancin penal, como la consecuencia jurdica que corresponde aplicar al autor o partcipe de la infraccin cometida. As, en un nivel operativo y prctico, dicha decisin tendr lugar a travs de dos etapas secuenciales.
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En la primera, el juez determinar la pena bsica, esto es, verificar el mnimo y mximo de la pena legal, tipo, abstracta o conminada aplicable al delito cometido. En la segunda, el juzgador individualizar la pena concreta entre el mnimo y mximo de la pena bsica, para lo cual evaluar diferentes circunstancias especiales o especficas, comunes y/o cualificadas que estn presentes en el caso penal 2.2.1.11. La culpa (13) 2.2.1.11.1. Concepto. Durante la evolucin del Derecho Penal han existido una serie de teoras que buscaban explicar la culpabilidad, pero no existe hasta el momento una concepcin definida o un concepto consolidado sobre este tema. En el mbito de la culpabilidad se valoran jurdicamente las caractersticas personales del titular del delito (salud psquica y madurez mental), en la culpabilidad se examina el vnculo entre la persona y su accin antijurdica. La Culpabilidad es la conciencia que tiene el agente de la antijurdica de su accin. Siguiendo la jurisprudencia alemana se considera que la culpabilidad es el reproche personal contra el actor que no ha omitido la accin antijurdica aunque poda hacerlo. 2.2.1.11.2. Determinacin de la culpabilidad. Para poder determinar les necesario dentro del proceso: A. La culpabilidad es un reproche personal, este reproche solo se puede hacer a aquellas personas poseedoras de capacidad de elegir libremente sus actos conforme con el conocimiento que implican estos. El derecho los llama imputables y, por ende, la imputabilidad es la capacidad de culpabilidad. La imputabilidad supone que el agente tenga las condiciones mnimas demandadas para ser culpable
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y deba tener la madurez (fsica y psicolgica) suficiente. B. El agente debe conocer que el acto es contrario al derecho, debe tener conocimiento de la antijuridicidad. C. El derecho exige que los comportamientos no sean imposible, se trata de un autor concreto ante una circunstancia concreta 2.2.1.12. La reparacin civil (14) 2.2.1.12.1. Concepto : El cdigo penal como norma que sustenta la exigencia de la Reparacin civil no define que entiende por est, sin embargo a efectos de abordar a una definicin vale tener en cuenta lo que nuestros tribunales y la doctrina, han sostenido, al respecto: as tenemos que a nivel jurisprudencial se ha sostenido que La vctima, si bien no ostenta la titularidad del derecho de penar, si tiene derecho a ser reparada por los daos y perjuicios que produzca la comisin del delito , Todo delito acarrea como consecuencia no slo la imposicin de una pena, sino que tambin pueden dar lugar al surgimiento de responsabilidad civil por parte del autor; es as que, en aquellos casos en los que la conducta del agente produce un dao reparable, corresponde fijar junto a la pena el monto de la reparacin civil ; por su parte a nivel doctrinario Viada y Aragones, citado por San Martn Castro , expresan que: A la reparacin civil hay que cifrarla en el dao que emana del hecho delictivo, por otro lado De Oliva Santos , al hablar de la accin civil institucin smil de la reparacin civil que regula el Cdigo penal peruano, seala que La accin civil que es dable ejercitar en el proceso penal deriva de unos actos u omisiones ilcitos que hayan provocado la indebida perdida de la posesin de una cosa u ocasionado daos y perjuicios; por su parte para el colombiano Fernando Velsquez, La Reparacin civil tiene un carcter patrimonial en funcin a lo que persigue- es de ndole privada, es facultativa para la vctima y
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es

transmisible;

todo

lo

contrario

la

accin

penal

En suma la reparacin civil no es otra cosa que la responsabilidad civil atribuida al actor del delito frente a quien sufre las consecuencias econmicas del acto delictivo, por lo cual para entender estrictamente que se entiende por reparacin civil debemos conocer que es la responsabilidad civil. La Responsabilidad civil sucintamente es aquella que hace responsable a quien de manera dolosa o culposa, a travs de sus actos u omisiones, de indemnizar el dao por l ocasionado. Ahora, tal indemnizacin busca reparar el dao cometido, obviamente cuando esto sea posible (como lo es el dao patrimonial) y en los casos que tal fin estrictamente no se cumpla intenta compensar tal dolor (como se da en el dao a la persona en sus vertientes del dao moral y el dao al proyecto de vida). Como se ha dicho entonces la reparacin civil dentro del proceso penal no es otra cosa que la responsabilidad civil atribuida al sujeto autor del ilcito penal, por lo cual sta debe tener el mismo fin que aquella: La reparacin integral del dao irrogado. Esta premisa se ve reforzada por el propio cdigo penal cuando en su artculo 93 seala que La reparacin comprende: La restitucin del bien o, si no es posible, el pago de su valor y La indemnizacin de los daos y perjuicios. Ahora, bien a la luz que propiamente la figura de la responsabilidad civil es una propia del derecho civil, su regulacin integral se encuentra fuera del derecho penal, en nuestro caso la encontramos en el cdigo civil de 1984 y especialmente nos importa aquella contenida en la Seccin Sexta del Libro VII, bajo el nombre de Responsabilidad extracontractual (arts. 1969 al 1988), norma a la cual se debe remitir cuando en sede penal se determine el monto de la reparacin civil, conforme lo establece el artculo 101 del Cdigo Penal.

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2.2.1.12.2. Finalidad de la reparacin civil Segn este concepto, la reparacin civil comprende la restitucin del bien obtenido por el delito, o en defecto de aquella, el pago de su valor, abarcando igualmente la indemnizacin de los daos y perjuicios causados al ofendido o las personas con derecho a dicha reparacin. La restitucin, que en sentido amplio comprende el concepto de reparacin, consiste en la restauracin material del estado anterior a la violacin del derecho. Puede tener por objeto las cosas muebles robadas o apoderadas, y las cosas inmuebles a cuya posesin se haya llegado mediante una usurpacin. Puede ser material, es decir, puede consistir en la entrega material al propietario, o simblica, como en la entrega de las llaves, la remocin de los linderos, la demolicin de las plantaciones, etc. Si la restitucin es imposible de hecho (por Ej. Destruccin o perdida), o legalmente (por Ej. Derecho legtimamente adquirido por un tercero), el damnificado puede exigir en sustitucin de ella y como reparacin, el pag del valor del bien, ms el de estimacin si lo tuviera. Si la falta de restitucin fuese parcial, la reparacin consistir en el pago de la diferencia del valor actual y el primitivo del bien. En caso de restitucin, como en el de su imposibilidad, la reparacin integral comprende los daos originados por la privacin del bien. La reparacin civil tambin comprende la indemnizacin de los daos y perjuicios. Los civilistas generalmente entienden por dao o perjuicio los menoscabos sufridos y las ganancias que se han dejado de obtener, es decir el dao emergente que consiste en la prdida o disminucin de las cosas y derechos y lucro cesante que es la prdida o disminucin de una ganancia esperada. En el derecho penal tienen un sentido ms amplio: el dao est constituido por las consecuencias objetivas directas de la accin objetiva de la accin
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delictiva, el perjuicio est constituido por las consecuencias indirectas del delito, en cuanto afectan intereses de la vctima. Por Ej. Si se hiere a un caballo de carrera para inutilizarlo y que no gane un premio, el dao est en la herida del animal, el perjuicio afecta directamente al dueo, en cuanto lo priva de la ganancia que debiera haber alcanzado haciendo correr o dando otro empleo al semoviente. El dao comprendera las consecuencias directas del delito (dao emergente), y el perjuicio las consecuencias indirectas (lucro cesante), el primero, consistira en una disminucin directa o indirecta del patrimonio, y el segundo en la falta de aumento. La indemnizacin civil abarca ambos conceptos, nada implica el que en unos casos solo haya dao y que en otros, exista perjuicio. Lo esencial es que indemnizacin abarque en todo caso, las consecuencias del delito, cubra totalmente sus efectos directos o indirectos, as como en la vctima del delito como en su familia o en terceros. La indemnizacin de los daos materiales como morales.

2.2.1.12.3. Determinacin del monto de la reparacin civil En nuestro ordenamiento jurdico encontramos diversas normas que regulan el tema de la reparacin civil dentro del proceso penal, en este caso haremos referencia aquellas normas de naturaleza penal que as lo hagan: Cdigo Penal y reparacin civil El artculo 92 del Cdigo penal establece que La reparacin civil se determina conjuntamente con la pena; es decir impone la obligacin al Juez de determinar la reparacin civil, en caso que considere responsable del delito al procesado y por ende le imponga una pena, sin importar si esta es una pena mnima o la mxima. As una vez que se considere culpable al procesado el Juez est obligado a determinar la pena y la reparacin civil, ojo se exige, la reparacin civil Por otro lado tenemos que
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el artculo 93 del Cdigo Penal, seala que la reparacin civil comprende: 1. La restitucin del bien o, si no es posible, el pago de su valor; y 2. La indemnizacin de los daos y perjuicios; por lo cual, lo que nos importa en el presente anlisis, es centrarnos al segundo elemento a que se refiere la norma antes invocada, es decir cuando seala que la reparacin comprende tambin la indemnizacin por daos y perjuicios. Para lo cual es de suma importancia tener en cuenta lo que seala el mismo cdigo adjetivo en su artculo 101, que precisa La reparacin civil se rige, adems, por las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil. De igual forma debemos recordar que la indemnizacin por daos y perjuicios, como se ha dicho, no es otra cosa que la reparacin civil a favor del daado, esto es el derecho que tiene el daado sobre el autor de una conducta daosa a que ste repare las consecuencias daosas del delito. Cdigo de Procedimientos penales y Reparacin civil: El antiqusimo Cdigo de Procedimientos penales de 1941, vigente an en muchos departamentos del pas, regula en el Ttulo V todo lo relacionado a la parte civil, entendiendo esta como aquella parte perjudicada por el delito. De igual forma en relacin al tema que abordamos tenemos que el inciso 2 del artculo 57 del citado Cdigo de Procedimientos Penales seala La actividad de la parte civil comprender la colaboracin con el esclarecimiento del hecho delictivo y la intervencin en l de su autor o participe, as como acreditar la reparacin civil (Resaltado nuestro) Asimismo tenemos que el inciso 4 del artculo 225 del Cdigo de 1941 exige que la acusacin fiscal debe contener entre otros elementos el monto de la indemnizacin civil, la forma de hacerla efectiva y la persona a quien corresponde percibirla De igual forma en el artculo 227 del Cdigo de Procedimientos penales contiene un derecho y a la vez una obligacin de la parte civil, por cuanto, por un lado establece el derecho de la parte civil a presentar un recurso en el cual exponga los daos y
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perjuicios no considerados por el Fiscal en la acusacin o que establezca su disconformidad con la cantidad fijada por el Fiscal; de igual forma esta norma seala que, en el recurso que interponga la parte civil, deber hacer constar la cantidad en que aprecia la cantidad de los daos y perjuicios causados por el delito; es decir establece la obligacin del perjudicado por el delito no solo de identificar el dao sino de cuantificarlo y demostrar la verosimilitud de la misma, lo cual como es obvio es un deber de la parte civil a efectos de contribuir con la labor del juzgador. Finalmente los artculo 285 y 285-A del Cdigo de Procedimientos Penales, precisan que la sentencia condenatoria deber contener, entre otros aspectos, el monto de la reparacin civil y que la sentencia condenatoria no podr sobrepasar el hecho y las circunstancias fijadas en la acusacin. Esto ltimo es de suma importancia pues la labor del parte civil deber ser en primer momento fundamental ante el Fiscal que sustentar su acusacin, pues es ste que deber exigir un monto resarcitorio acorde a los daos causados, lo cual permita al Tribunal fijar, al acoger el pedido fiscal, una correcta suma resarcitoria. Cdigo Procesal Penal del 2004 y Reparacin civil: El artculo 11 del novsimo Cdigo Procesal Penal establece que El ejercicio de la accin civil derivada del hecho punible corresponde al Ministerio Pblico y, especialmente, al perjudicado por el delito, lo cual nos invita a pesar que el perjudicado del delito tiene la obligacin, si desea obtener una adecuada reparacin civil, de participar en el proceso penal, ms an cuando la segunda parte del mismo artculo agrega Si el perjudicado se constituye en actor civil, cesa la legitimacin del Ministerio Pblico para intervenir en el objeto civil del proceso. Asimismo el inciso 1 del artculo 12 precisa que el perjudicado por el delito podr ejercer la accin civil en el proceso penal o ante el Orden Jurisdiccional Civil. Pero una vez que se opta por una de ellas, no podr deducirla en la otra va jurisdiccional. Lo
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que se seala en esta parte de vital trascendencia, pues la Ley cierra una constante duda de la jurisprudencia nacional, pues antes del Cdigo procesal Penal, se discuta que si el perjudicado econmicamente por el delito se constitua como parte civil en el proceso penal cesaba la opcin de exigir una indemnizacin en va civil. Por su parte el artculo 349 del Cdigo Procesal Penal dispone, 1. La acusacin fiscal ser debidamente motivada, y contendr: () g) El monto de la reparacin civil, los bienes embargados o incautados al acusado, o tercero civil, que garantizan su pago y la persona a quien corresponda percibirlo En consecuencia que el nuevo modelo del proceso penal, reitera la obligacin del Fiscal, de establecer, en su acusacin, de manera motivada el monto de la reparacin civil. Ley orgnica del Poder Judicial y Reparacin civil: El artculo 12 de la Ley Organice del Poder Judicial establece que Todas las resoluciones, con exclusin de las de mero trmite, son motivadas, bajo responsabilidad, con expresin de los fundamentos en que se sustentan. Esta disposicin alcanza a los rganos jurisdiccionales. Creemos que la citada disposicin guarda estrecha relacin con la determinacin de la reparacin civil en el proceso penal, pues reitera la obligacin del Juez penal de motivar sus resoluciones lo cual incluye exponer las razones del monto de reparacin civil fijada en una sentencia condenatoria, esto es dar a conocer el porqu del monto fijado basado estrictamente en las consecuencias econmicas del delito. Sin embargo se puede apreciar que los jueces penales fundamentalmente obvia esta obligacin e incluso se ha hecho ya mala costumbre de nuestro tribunales indemnizar o fijar una reparacin civil por todo concepto lo cual creemos vulnera el derecho a la motivacin de la resoluciones judiciales el cual incluso alcanza proteccin constitucional conforme el inciso 4n constitucional conforme el inciso 5 del artculo 139 de la Constitucin del Estado, que
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precisa Son principios y derechos la funcin jurisdiccional: () 5. La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan Ley Orgnica del ministerio pblico y reparacin civil: El artculo 1 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, precisa que son funciones del Ministerio Pblico, entre otras, la persecucin del delito y la reparacin civil. El artculo 292 precisa que el Fiscal Superior debe pronunciarse conforme a las atribuciones establecidas en el artculo 92 de la Ley Orgnica del Ministerio pblico , el mismo que en su inciso 4, dispone: 4- Formular acusacin sustancial si las pruebas actuadas en la investigacin policial y en la instruccin lo han llevado a la conviccin de la imputabilidad del inculpado; o meramente formal, para que oportunamente se proceda al juzgamiento del procesado, si abrigase dudas razonables sobre su imputabilidad. En ambos casos la acusacin escrita contendr la apreciacin de las pruebas actuadas, la relacin ordenada de los hechos probados y de aquellos que, a su juicio, no lo hayan sido; la calificacin del delito y la pena y la reparacin civil que propone (resaltado nuestro). De igual gorma el inciso 2 del artculo 95 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, seala como una de las atribuciones del Fiscal Provincial en los Penal. Solicitar el embargo de los bienes muebles y la anotacin de la resolucin pertinente en las partidas registrales de los inmuebles de propiedad del inculpado o del tercero civilmente responsable que sean bastantes para asegurar la reparacin

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2.2.1.14. La sentencia y la motivacin (15) 2.2.1.14.1. La sentencia. La sentencia es el acto procesal que pone fin al litigio, reconociendo o no la pretensin del actor en los procesos civiles; o en el proceso penal, determinando o no la comisin de un delito (condenando o absolviendo), y en el primer caso determinando al responsable, y la pena aplicable al caso concreto. Se dicta sentencia como culminacin del proceso, al trmino de la primera y de la segunda instancia, en los juicios escritos de doble instancia, y al terminar el proceso en sola instancia por el tribunal de instancia nica, y al culminar las que recaen, cuando corresponde el recurso extraordinario, elevado por razones de inconstitucionalidad ante la Corte Suprema de Justicia 2.2.1.14.2. Estructura de la sentencia A. Encabezamiento: Debe contener el sealamiento el lugar, fecha, tribunal que dicta la resolucin, nombres de las parte, tipo de proceso en que se ha dictado la sentencia B. Parte expositiva: Son consideraciones de tipo histrico-descriptivo, en los que se relatan los antecedentes de todo el asunto, en referencia a la posicin de cada una de las partes, sus afirmaciones, los argumentos que han esgrimido, as, como la serie de pruebas que las partes han ofrecido, y la mecnica de desahogo, sin que en esta parte el tribunal pueda realizar ninguna consideracin de tipo estimativo o valorativo. C. Parte considerativa: Son la parte medular de la sentencia, aqu despus de haberse relatado en los resultandos toda la historia y los antecedentes del asunto, se llega a las conclusiones y las opiniones del tribunal como resultado de la confrontacin entre las
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pretensiones y las resistencias y tambin de las pruebas que hayan arrojado sobre la materia de la controversia C.1. Determinacin de la responsabilidad penal C.2. Individualizacin judicial de la pena C.3. Determinacin de la responsabilidad civil. D. Parte resolutiva: Son la parte final de la sentencia, donde se aprecia en forma muy concreta si el sentido de la resolucin es favorable al actor o al demandado; si existe condena, y a cuanto monta esta, adems se precisan los plazos para que se cumpla la propia sentencia, y en resumen se resuelve el asunto. E. Cierre: (La garanta constitucional de motivacin de resoluciones) La exigencia de motivacin supone que el juez muestre cul es el camino (mtodo) recorrido para arribar a una decisin entre las muchas posibles. Igualmente la fundamentacin facilita un rastreo aproximado sobre cules fueron las motivaciones externas, y en lo posible internas, que llevaron al juez a elegir, por eliminacin o por grados de aceptabilidad, entre las varias opciones de decisin en competencia. Adems en ese itinerario del proceso de decisin hay momentos diferentes en que se pueden construir varias alternativas, varios tipos de decisin, todo un repertorio, un elenco de decisiones probables. Igualmente puede acontecer que, en la construccin de ese conjunto de decisiones probables, haya sido destruida la mejor respuesta al problema jurdico o, que al presentar ese elenco de decisiones probables para una situacin, el juez involuntariamente haya excluido del conjunto la decisin acertada. Queremos decir que no basta con la pluralidad de opciones decisorias, ni con presentar un repertorio de decisiones en concurrencia abierta, para asegurar
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anteladamente el acierto; lo ideal sera agotar el inventario de decisiones posibles para un caso y, entre ellas, buscar la jerarqua en funcin de la razonabilidad y aceptabilidad de las premisas, del arsenal lgico empleado y de la decisin. 2.2.1.14.3. Requisitos esenciales de la sentencia A. La mencin del Juzgado, el lugar y fecha en que se ha dictado, el nombre de los jueces y las partes, y los datos personales del acusado. B. La enunciacin de los hechos y circunstancias objeto de la acusacin, las pretensiones introducidas en el juicio y la pretensin de la defensa del acusado. C. La motivacin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se dan por probadas o improbadas, y la valoracin de la prueba que la sustenta, con indicacin del razonamiento que la justifique. D. Los fundamentos de derecho, con precisin de las razones legales, jurisprudenciales, o doctrinales que sirvan para calificar jurdicamente los hechos y sus circunstancias, y para fundar el fallo. E. La parte resolutiva, con mencin expresa y clara de la condena o absolucin de cada uno de los acusados por cada uno de los delitos que la acusacin les haya atribuido. Contendr lo que proceda acerca del destino de las piezas de conviccin, instrumentos o efectos del delito.
F. La firma del Juez o Jueces.

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2.2.1.14.4. La funcin de la motivacin en la sentencia (16). Ningn juez, est obligado a darle la razn a la parte pretendiente, pero s est constreido a indicarle las razones de su sinrazn. Esta experiencia de fundamentar, de basar el fallo en apreciaciones fcticas y jurdicas, es una garanta para la prestacin de justicia que deviene, en esencia de dos principios: imparcialidad e impugnacin privada. El principio en estudio se relaciona con el principio de imparcialidad, porque la fundamentacin de una resolucin es la nica evidencia que permite comprobar si el juzgador ha resuelto imparcialmente la contienda. La motivacin de las resoluciones judiciales tambin permite a los justiciables conocer las causas por las cuales la pretensin que se esgrimi fue restringida o denegada y esto, en buena cuenta, hace viable que quien se sienta agraviado por la decisin del juez pueda impugnarla, posibilitando el control por parte de los rganos judiciales superiores y el derecho a la defensa. Esta descripcin se relaciona con las finalidades extra e intra procesal de la motivacin. La primera apunta a que el juez comunica a todos los ciudadanos las razones de su fallo, en tanto que la facultad se ejerce a nombre de la Nacin, e incluso quienes no intervinieron en el proceso tienen el deber de respetar la santidad de la cosa juzgada. La segunda, se dirige a otorgar a las partes la informacin necesaria para que stas, en caso de considerarse agraviadas por una decisin no definitiva, la impugnen. Desde esta perspectiva, el examen sobre la motivacin es triple, porque comprende como destinatarios de la misma, no solo a las partes y a los jurisdiccionales, sino tambin a la comunidad en su conjunto, en cuyas manos descansa una supervisin, si se quiere difusa, de la que deriva la legitimidad del control democrtico sobre la funcin jurisdiccional, y que obliga al juez a adoptar parmetros de racionalidad expresa y de conciencia auto crtica mucho
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ms exigentes. El deber de motivar las resoluciones judiciales es una garanta contra la arbitrariedad, porque suministra a las partes la constancia de que sus pretensiones u oposiciones han sido examinadas racional y razonablemente. 2.2.1.14.5. Requisitos para una adecuada motivacin de las resoluciones judiciales.(16, 17) A. La motivacin debe ser expresa : Cuando el juzgador expide un auto o una sentencia debe consignar taxativamente las razones que lo condujeron a declarar inadmisible, admisible, procedente, improcedente, fundada, infundada, vlida, nula, una demanda, una excepcin, medio probatorio, medio impugnatorio, acto procesal de parte, o resolucin, segn corresponda. B. La motivacin debe ser clara : Hablar claro es un imperativo procesal implcito en la redaccin de las resoluciones judiciales, de modo que stas deben emplear un lenguaje asequible a los intervinientes en el proceso, evitando proposiciones oscuras, vagas, ambiguas o imprecisas. C. La motivacin debe respetar las mximas de experiencia: Las mximas de experiencia no son jurdicas propiamente dichas, son producto de la vivencia personal, directa y transmitidas, cuyo acontecer o conocimiento se infieren por sentido comn. Se definen como aquellas reglas de la vida y de la cultura general formadas por induccin, mediante la observacin repetida de hechos anteriores a los que son materia de juzgamiento, que no guardan ningn vnculo con la controversia, pero de los que puede extraerse puntos de apoyo sobre cmo sucedi el hecho que se investiga. Su importancia en el proceso es crucial, porque sirven para valorar el material probatorio, conducir el razonamiento del juez y motivar las resoluciones judiciales.
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2.2.1.15. El Proceso Penal Ordinario (18) 2.2.1.15.1. Concepto: La Ley N 26689 del 30/11/96 comprende a todos aquellos delitos que son objeto de substanciacin va proceso penal ordinario, por va interpretativa de exclusin, los delitos no considerados en esta lista categorial sern objeto de substanciacin va proceso penal sumario. El proceso penal ordinario tiene dos fases o etapas procesales: la instruccin y el Juzgamiento, sus etapas procesales. 2.2.1.15.2. Caractersticas del: Proceso Penal Ordinario Estableci, que en determinados delitos el mismo Juez que investiga tendra facultad de fallo, suprimiendo con ello, la etapa del Juicio oral. El Art. 9 sealaba la posibilidad de audiencia con las caractersticas de un proceso ordinario en este tipo de procesos cuando la sentencia era apelada. Se abri paso a un rgimen de excepcin restrictivo del Juicio oral el mismo que se convirti en regla, con la dacin del D. Leg. 124 que no contemplaba bajo ninguna circunstancia la posibilidad de que los procesos sumarios vayan a juicio oral, con las caractersticas del ordinario. Otra muestra de ello, es la ley 26689, que enumera los procesos sujetos a trmite ordinario. Se lleg a establecer que el 90% de los delitos se tramitan en procesos sumarios, y el 10% como ordinarios. 2.2.1.15.3. Estructura del: Proceso Penal Ordinario: Lo redacta y lo elabora es el instructor policial, bajo la supervisin de un superior. La polica nacional previene, investiga y combate la delincuencia de acuerdo a la constitucin poltica y ha sido desarrollado con amplitud en la ley orgnica de la polica nacional. Tambin interviene el fiscal obligatoriamente lo que dispone la ley orgnica del ministerio pblico.
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Se deben explicar con exactitud, los hechos que ellos averiguaron, inserta las declaraciones e informes recibidos y anotar todas las circunstancias que haya observado, que pueden ser pruebas o indicio del delito, el atestado debe ser firmado por el que lo extienda. Los atestados que redacten o las manifestaciones que hacen, los funcionarios de la polica judicial a consecuencia de las averiguaciones, se consideraran denuncias a los efectos legales El atestado no da fe, constituyente una prueba importante, por venir de una autorizada y en ejercicio de sus funciones, el todo laso corresponde al juez o tribunal que falle. La informacin; comunicacin al representante del ministerio pblico; investigacin y diligencias, manifestaciones, pericia, inspeccin ocular, notificaciones, etc.; anlisis y evaluacin de los hechos; conclusiones; situaciones de los investigados; anexos. Cuando el fiscal se encuentra impedido de asumir en forma inmediata la, investigacin la polica nacional, dejando constancia de dicha situacin dar cuenta al ministro publico dentro de las 24 horas, iniciada la investigacin. Se podr realizar las siguientes acciones: recibir todos lo denuncias escritas o sentar el acto de las verbales; vigilar y verificar el lugar de los hechos; practicar el registro de las personas; recoger y conservar los objetos o instrumentos relaciona con el delito; practicar las diligencias; recibir las declaraciones de quienes han presenciados los hecho; levantar los planos, tomar fotos, grabar, etc.; capturar a los presuntos autores y participantes en caso de flagrante delito. En caso de urgencia y peligro en la demora para la investigacin, el fiscal podr solicitar al juez penal, dicte por escrito, la detencin por 24 hora, cuando no es flagrante delito el juez penal, una vez recibido la solicitud deber resolver de inmediato, el otorgamiento o denegatoria. Habiendo ordenado el juez penal la detencin preventiva, solicitada por el fiscal, esta deber ser puesta en conocimiento de la polica nacional, de manera escrita, bajo cargo, quien la
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ejecutara de inmediato. Cuando el acto punible es actual y en esa circunstancia, el autor es descubierto o cuando es perseguido y detenido, despus de haber realizado el acto punible, o cuando es sorprendido con objetos o huellas que acaba de ejecutarlo. La investigacin policial previa que se hubiera llevada a cabo, con intervencin del fiscal, constituye elemento probatorio, el juzgado debe apreciar los hechos y las pruebas en el proceso con criterio de conciencia, las diligencias policial con intervencin del ministerio pblico, con el fiscal provisional, con asistencia del defensor, mantendrn su valor probatorio para los efectos del juzgamiento. La exposicin de los hechos que motivaron su intervencin; relacin de las diligencias realizadas; un anlisis de las investigaciones; con sus respectivas conclusiones; se adjuntan las actas levantadas, las manifestaciones recibidas; las pericias realizadas; todo aquello que sirva para esclarecer la imputacin; en acta aparte, la resolucin dictada por el fiscal respecto a la detencin del investigado; la comunicacin de la denuncia y las directivas emanadas de su despacho. El informe que remite la polica al fiscal despus de haber practicado una investigacin, respecto a una denuncia, este documento debe contener las mismas partes de un atestado policial. El detenido debe ser puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las 24 horas o en el trmino de la distancia, estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas, la cual su detencin preventiva es por un trmino no mayor de 15 das, deben dar cuenta al ministerio pblico y al juez, quien puede asumir jurisdiccin, ante de vencer el plazo. El fiscal que recibe la denuncia no la estime procedente, se lo har saber por escrito al denunciante quien podr recurrir en queja, ante el fiscal superior dentro del plazo de 3 das, el fiscal provincial con toda la seriedad del caso estudia el contenido y las pruebas actuadas en el atestado policial para archivarlo o para formular la
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denuncia respectiva. Solo abrir la instruccin, si rene 3 requisitos: que el hecho denunciado constituya delito; que se haya individualizado al presunto autor; que la accin penal no haya prescrito. Despus del auto apertorio, el plazo de la investigacin judicial es de 4 meses, prorrogables a 60 das ms, en la cual se deben actuar todas las pruebas que sean necesarias para el mejor esclarecimiento de los hechos, en casos de procesos complejos por la materia, cantidad de pruebas por actuar o recabar, el juez de oficio mediante auto motivado podr ampliar el plazo hasta por ocho meses improrrogables, bajo su responsabilidad y de los magistrados que integran la sala superior. La actuacin de las pruebas: el proceso penal nace con el auto apertorio de instruccin y concluye con la sentencia, en la etapa probatoria, se debe ofrecer, admitir y actuar todas las pruebas ofrecidas por las partes, deben ser idneas, oportunas, legales y morales. Los informes finales y elevacin del proceso a la corte superior: concluida la investigacin, al haberse actuado todas las pruebas, el expediente debe remitirse al despacho del fiscal superior penal, para que dicte su dictamen final: por la responsabilidad o inocencia. Dictmenes del fiscal superior y tramites en la corte superior antes del juicio oral: el expediente es remitido a la corte superior de justicia luego ingresa a la sala penal, donde lo pone un numer el fiscal superior penal emite su dictamen en las siguientes formas: pedir un plazo ampliatorio, si considera que la instruccin est incompleta; pedir su archivamiento provisional, por no haberse descubierto al delincuente o no haberse comprobado su responsabilidad; separar del proceso al fiscal provincial que participo en la investigacin policial o instruccin, por que actu con dolo o culpa; formular acusacin, si las pruebas en la investigacin policial o de instruccin lo ha llevado a la conviccin de la imputabilidad del inculpado. Resolucin que dicta la sala penal superior respecto a los dictmenes del fiscal superior:
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disponer el archivamiento del expediente; ordenar la ampliacin de la instruccin; elevar directamente la instruccin al fiscal supremo. Dentro de 3 das de recibido el escrito de acusacin el tribunal resolver: la fecha y hora de audiencia; a quien encomienda la defensa del acusado, si este no tiene; cuales son los testigos y peritos que deben concurrir a la audiencia; si es obligatoria la concurrencia de la parte civil. El juicio oral o juzgamiento: el juicio oral constituye la mxima garanta de la administracin de justicia penal, en el juicio oral se llevan a cabo los debates contradictorios en forma pblica y se desarrolla en la sala de audiencia de la sala penal superior. El principio acusatorio (lo formula el ministerio pblico, es requisito para pasar a la 2da. Etapa del proceso penal ordinario); principio de la oralidad (este principio impone que los actos procesales del inicio, desarrollo y final del juicio, se realicen oralmente); principio de publicidad (las audiencias del juicio oral sern pblicas); principios de inmediacin (este principio obliga a que los juzgadores estn frente al acusado, as como los testigos y peritos); principio de concentracin (este principio aspira que las sesiones de la audiencia se desarrollen en el tiempo y nmero necesario); principio de contradiccin (determina la intervencin de la partes); principio de preclusin (los actos procesales del juicio oral deben realizarse siguiendo un orden establecido por la ley); principio de unidad y continuidad de la audiencia (el juicio oral es un acto complejo y unitario y se desarrolla en audiencias sucesivas); principios de identidad personal (debe existir una identidad personal entre los sujetos y partes, deben ser los mismos desde el inicio, hasta su conclusin); principio de la igualdad de las partes (exige que en el juicio oral ambas partes tengan los mismos derechos y obligaciones); principio de motivacin escrito de las resoluciones judiciales en todos las instancias (es el conjunto de razones de hechos y fundamentos, de derecho que explican la razn de una resolucin);
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principio de la observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional (obliga a los magistrados, en el juicio oral someter su conducta de acuerdo a ley); principio de no ser condenado en ausencia (toda persona para ser condenada debe estar presente y ser oda por su juzgador); principio de no ser privado del derecho de defensa (tiene derecho a tener un defensor de su eleccin); principio de la instancia plural (las resoluciones del inferior puede ser impugnadas para que sean revisadas por el superior jerrquico). El desarrollo del juicio oral o juzgamiento: en el da y hora sealado (tres vocales, fiscal, el acusado solo y con su abogado, el secretario y el relator, la concurrencia civil no es obligatoria); el juicio oral puede suspenderse hasta por 8 das hbiles, si no se reanuda el juicio oral se quiebra y se deja sin efecto todo lo actuado, sealando da y hora para un nuevo juicio oral. Las partes del juicio oral o juzgamiento: instalacin y apertura de la audiencia; ofrecimiento de nuevos peritos o testigos; lectura de la acusacin escrita del fiscal; generales de ley del acusado; examen del acusado; examen del acusado por el vocal, director de debates y los dems vocales; examen de la partes civil; actuacin de la prueba testimonial; actuacin de la prueba pericial; lectura de piezas; acusacin oral del fiscal; retiro de la acusacin escrita; alegato de la parte civil; defensa del acusado; las cuestiones de hecho; sentencia. 2.2.2. Marco terico especfico 2.2.2.1. Delito (19). Es la infraccin de la ley porque un acto se convierte nicamente en delito cuando choca contra ella, pero para que no se confunda con el vicio, que es el abandono de la ley moral y con el pecado, que es la violacin de la ley divina. Jorge Vidal dice: que el delito es la violacin de una ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre, positivo o negativo, socialmente
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imputable, no justificndose por el cumplimiento de un deber o el ejercicio de un derecho y penado con una pena por la ley 2.2.2.2. Delitos contra el Patrimonio 2.2.2.2.1. Definicin (08): Son delitos contra el patrimonio los que afectan los bienes de las persona, natural o jurdica, ya sean esos bienes cosas corporales o incorporales, muebles o inmuebles, y tenga el ofendido la propiedad o el dominio o una relacin distinta, como la posesin, la tenencia, etc. En el Cdigo Penal (23), se encuentran tipificado en el Ttulo V; , con XI Captulos del art. 185 al 208, en los cuales se encuentran los siguientes delitos: Hurto Simple Hurto agravado Hurto de uso Robo Robo agravado Hurto de ganado Hurto de uso de ganado Robo de ganado Apropiacin ilcita comn Sustraccin de bien propio Apropiacin irregular Apropiacin de prenda Receptacin Estafa Administracin fraudulenta Extorsin Chantaje
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Usurpacin Desvo ilegal del curso de las aguas Dao simple Produccin o venta de alimentos en mal estado para los animales Delito Informtico 2.2.2.3. Robo 2.2.2.3.1. Definicin (08). El robo, es un delito contra el patrimonio, consistente en el apoderamiento de bienes ajenos, con intencin de lucrarse, empleando para ello fuerza en las cosas o bien violencia o intimidacin en la persona. La mayor peligrosidad del robo, por el uso de esta fuerza o intimidacin En ocasiones, tambin se definen como robo aquellas acciones en las que, a pesar de no mediar fuerza o intimidacin, existe algn otro elemento que lo distingue del mero hurto. Por ejemplo, es posible definir como robo a aquel que se produce mediante el uso de una llave falsa o ganza. Esta aplicacin se hace por la similitud entre la utilizacin de una llave falsa con la fuerza que se puede emplear para romper esa barrera (la puerta) que protege del robo. El Cdigo Penal (20), define al robo de la siguiente manera: El que se apodera ilegtimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno, para aprovecharse de l, sustrayndolo del lugar en el que se encuentra, empleando violencia contra la persona o amenazndola con un peligro inminente para su vida o integridad fsica 2.2.2.4. Robo Agravado 2.2.2.4.1. Definicin (20). Es el apoderamiento ilegtimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno, para aprovecharse de l, sustrayndolo del
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lugar en el que se encuentra, empleando violencia contra la persona o amenazndola con un peligro inminente para su vida o integridad fsica, pero con las agravantes tipificadas en art. 189 del Cdigo Penal 2.2.2.4.2. La Accin (21) La materializacin de este delito consiste en

apoderarse ilegtimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se encuentra. El apoderamiento debe ser determinado jurdicamente. El verbo apoderar, es el ncleo del tipo, pues la accin a desplegar por el agente, es el apoderamiento .esta accin, la de apoderarse es un poder efectivo real y factico sobre el bien ajeno. La accin de apoderarse entraa un comportamiento activo de desplazamiento fsico de la cosa del mbito del poder patrimonial del tenedor a la del sujeto activo. El desplazamiento fsico de la cosa a que se hace referencia, no precisa que esta haya salido del espacio sobre el que se proyecta el poder patrimonial del ofendido, pero s que haya quedado sustrada, en efecto, a ese pode del propietario. En realidad, la ley peruana al emplear el verbo apoderar ha definido una accin tpica inherente al hurto, consistente en la posibilidad inmediata de realizar materialmente sobre la cosa actos dispositivos, posibilidad de la que careca antes de la accin, porque la cosa estaba en poder de otra persona, fuese poseedor o simple tenedor. El acento del apoderamiento esta puesto en el sujeto, ms que en la cosa misma. El autor debe tener la disponibilidad, la autonoma o la posibilidad fsica de disposicin. Apoderarse escribe Jimnez de Asua, es poder ejercer actos posesorios sobre la cosa durante un tiempo cualquiera, por brevsimo que sea. No es suficiente el desapoderamiento, aun si se agrega el nimo de apoderarse. El Cdigo exige algo ms: sustraer el bien de la esfera de poder de la vctima e ingresarlo al poder del sujeto activo. No siempre al despojo sucede el apoderamiento
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inmediato del ladrn, como en el ejemplo conocido del sujeto que ahuyenta al faldero que acompaa a su dueo, con el designio de apoderarse o aquel que con la finalidad arroja de un vehculo en marcha los objetos de los que pretende apoderarse. La posibilidad fsica de disponer del bien es incongruente con cualquier acto impeditivo aunque proceda de la vctima, de la autoridad o de un tercero. En definitiva, el criterio recetor es la capacidad de disponibilidad. El desapoderamiento es tan solo un aspecto del apoderamiento. Los conceptos de poder y vigilancia, resuelven los problemas de los bienes puestos en contacto inmediato y director del poseedor. As las maletas dejadas en el andn de la estacin, los instrumentos de labranza dejados en el campo, los ladrillos amontonados en la calle, constituyen signos de inequvocos de poder y vigilancia. La materializacin de este delito consiste en apoderarse ilegtimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se encuentra. A.- Accin de apoderarse : El concepto de apoderamiento se plantea lejos de los afanes de sealar momentos materiales. Nuestro propsito es conservar una lnea de rigorosa dogmtica; por ello, creemos con Sebastin Soler, que el apoderamiento deber ser determinado jurdicamente. El verbo apoderar, es el ncleo del tipo, pues, la accin a desplegar por el agente, es el apoderamiento. Esta accin la de apoderarse es un poder efectivo, real y factico sobre el bien ajeno. La accin de apoderarse entraa un comportamiento activo de desplazamiento fsico de la cosa del mbito del poder patrimonial del tenedor a la del sujeto activo. El desplazamiento fsico de la cosa a que se hacer referencia, no precisa que esta haya salido del espacio sobre el que se proyecta el poder patrimonial del ofendido, pero s que haya
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quedado sustrada, en efecto, a ese poder del propietario. Con este acto se viola el poder de disposicin libre de la vctima. Carrara tiene razn al anotar que el apoderamiento del ladrn implica necesariamente el desapoderamiento del dueo, siendo falso lo contrario, pues, el desapoderamiento del derecho habiente no supone necesariamente el apoderamiento del autor. En realidad, la ley peruana al emplear el verbo apoderar ha definido una accin tpica inherente al Robo, consistente en la posibilidad inmediata de realizar materialmente sobre la cosa actos dispositivos, posibilidad de la que se careca antes de la accin, porque la cosa estaba en poder de otra persona, fuese poseedor o simple tenedor. El acento del apoderamiento esta puesto en el sujeto, ms que en la cosa misma. El autor debe tener la disponibilidad, la autonoma o la posibilidad fsica de disposicin. Apoderarse escribe Jimnez de Asua es poder ejercer actos posesorios sobre la cosa durante un tiempo cualquiera, por brevsimo que sea. No es suficiente el desapoderamiento, aun si se agrega el nimo de apoderarse. El Cdigo exige algo ms: sustraer el bien de la esfera de poder de la vctima e ingresarlo al poder del sujeto activo. No siempre al despojo sucede el apoderamiento inmediato del ladrn, como en el ejemplo conocido del sujeto que ahuyenta al faldero que acompaa a su dueo, con el designio de apoderrselo o aquel que con la misma finalidad arroja de un vehculo en marcha los objetos de los que pretende apoderarse. La posibilidad fsica de disponer del bien es incongruente con cualquier acto impeditivo aunque procede de la vctima, de la autoridad o de un tercero. En definitiva, el criterio rector es la capacidad de
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disponibilidad. El desapoderamiento es tan solo un aspecto del apoderamiento. Los conceptos de poder y vigilancia, se resuelven los problemas de los bienes puestos en contacto inmediato y directo del poseedor. As las maletas dejadas en el andn de la estacin, los instrumentos de labranza dejados en el campo, los ladrillos amontonados en la calle, constituyen signos inequvocos de poder y vigilancia. B.- La sustraccin como medio de apoderamiento: El apoderamiento, para nuestra ley, comienza necesariamente con la sustraccin. Gurdese las gallinas que solas se han pasado al gallinero no es hurto. Este comportamiento se adecua al delito de apropiacin llicta. La sustraccin presupone que el autor no posea el bien. Esto constituye un presupuesto del delito de hurto, que lo connota de otras figuras delictivas parecidas. La prevencin que comentamos no exige la clandestinidad. Tampoco las agravantes previstas en el art. 189. La sustraccin no ha de ser entendida exclusivamente como alejamiento de la cosa, sino que pueden llevarse a cabo mediante la ocultacin de la misma, all donde la ocultacin baste para separar la cosa de la custodia de su titular e incorporarla al del autor, solo en este sentido ideal cabe seguir afirmando que la perfeccin de los robos implica la ablatio. La idea del lugar donde se encuentra, tiene un significado relativo y representa la esfera de posesin del tenedor del bien por lo que no puede determinrsele a priori, sino segn las circunstancias de cada caso. El lugar donde se encuentra, debe interpretarse como mbito de custodia del sujeto pasivo. La nocin de lugar que aqu tratamos de fijar es la consecuencia de los principios ya expuestos sobre poder y vigilancia, es
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decir, una determinacin jurdica y no necesariamente material. C.- Concepto de bien: En el Cdigo penal vigente ya no se habla de cosa, sino de bien, lo que ha permitido introducir dentro de la figura del Robo, bienes no necesariamente corpreos como la energa elctrica. El bien denota un concepto ms amplio que el de cosa. Al bien podemos definirlo como objeto material e inmaterial susceptible de apropiacin que brinda utilidad y tiene un valor econmico. Las cosas son objetos corpreos susceptibles de poseer un valor; en consecuencia las cosas forman parte de los bienes que son su gnero. El bien aunque es un elemento constitutivo del patrimonio, ciertamente, no necesariamente tiene un valor econmico o de cambio. La nocin de bien para los efectos del delito de hurto debe construirse partiendo naturalmente del concepto privado, pero fijando los contornos y limites propios del Derecho Penal. Una carta a una persona querida, una especial imagen religiosa, objetos recordatorios de familia sin tener un valor econmico estrictamente relevante no deja de constituir un dao jurdicamente a considerar. Lo importante es que el hecho de valor afectivo no justifica la tutela penal y asimismo que los daos morales o sentimentales hagan posible la indemnizacin o reparacin. Esto bienes de afeccin sentimental no pueden ni deben ser extraos al patrimonio del agraviado. Importante es la tendencia autonomista de los conceptos e instituciones del Derecho privado, llevando a Figueiredo Das a proponer en su anteproyecto del Cdigo Penal Portugus que se debera sustituir la expresin cosa mueble por otra: dinero o cosa mueble Afortunadamente el Cdigo penal patrio en vigencia introdujo loables modificaciones: sustituye cosa por bien y fundamentalmente incorpora
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como bien mueble la energa elctrica, el gas y cualquier otra energa. Del mismo modo incardina el espectro electromagntico. Conclusivamente no debe hacerse una interpretacin restrictiva de bien mueble. Es necesario destacar que no obstante formar parte del patrimonio, los derechos quedan excluidos de proteccin en este captulo.. Desde el punto de vista jurdico el bien posee valor patrimonial. Lgicamente como decamos anteriormente, no todos los objetos materiales e inmateriales poseen este valor, pues para ello se requiere que todos los bienes puedan servir al hombre, satisfaciendo necesidades, usos, etc. Pero hay bienes que sirven al hombre y que no tiene valor patrimonial, por lo que no son susceptibles de ser robados, este es el caso, por ejemplo, del sol, la lluvia, el aire, etc. D.- Bien mueble: Para el ordenamiento jurdico penal el bien mueble posee una significacin ms amplia que la atribuida por la norma civil. Los bienes transportables de un lugar a otro, movidos por s mismo, o por fuerzas externas, son muebles para la ley penal; de suerte que, inclusive, los inmuebles por accesin y los de carcter representativo estn involucrados dentro del concepto penal de bien mueble. Hay bienes muebles que por su naturaleza han ocasionado serios problemas tanto a nivel de la doctrina, como en la aplicacin del tipo penal (robo), por lo que creemos que es necesario hacer un anlisis de ellos. E.- Bien total o parcialmente ajeno: Nuestra ley precisa que el bien mueble debe ser ajeno. Entendemos por ajeno a todo lo que no pertenece a una persona: cosa ajena es la que no nos pertenece por no ser propio. Todo lo que no est en posesin del sujeto activo. Esta
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definicin se caracteriza por dos notas negativas: que no sea propia y que no sea susceptible de adquirir legalmente por la ocupacin. En consecuencia, no son ajenas las res nullius que no se encuentran sometidas a posesin de persona alguna; tampoco las res derelictae (cosa abandonada por sus dueos) y las denominadas res comunis omnius (cosa de todos). En todos estos casos, los bienes de que se trata no tiene dueo alguno, y, por consiguiente, el acto de apoderarse de ellos no lesionan ninguna especie de patrimonio. En cambio, la cosa perdida es una cosa ajena sin custodia actual. Su aprehensin constituye el delito de apropiacin llicta. En cuanto a las cosas extra commertium, es decir, aquellas cosas que estn al margen del trfico mercantil (drogas, mquina de falsificacin, etc.) o aquellas que constituyen patrimonio en situacin transitoria y que en el mercado no se les confiere un valor econmico, no son susceptible del delito de robo. En todo caso aqu hay delito imposible por la impropiedad del objeto, ya que no podra llegarse a la consumacin del delito efectivamente intentado. Sin embargo, la sustraccin de cualquiera de estas cosas, puede implicar delito de robo, porque la cosa es ajena en el sentido que no es propia i susceptible de ocupacin, aunque no tenga valor econmico. No puede hablarse de ajenidad del bien cuando se encuentra pro indiviso y pertenece (cuotas ideales) a todos los copropietarios. Sin embrago, el apoderamiento de un bien imparcialmente ajeno, si la propiedad est dividida en partes (cuotas proporcionales) entre los condominios, en lo que excedan a la propia cuota dar lugar al delito de robo. Siendo el apoderamiento un requisito indispensable del hurto, este delito solo puede cometerse con un bien total o parcialmente ajeno,
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siempre que no se encuentre a disposicin del agente, caso contrario delineara el delito de apropiacin llicta. El robo es un atentado a la propiedad del bien pues implica una violacin al derecho de dominio ajeno. En efecto, la formula total o parcialmente ajeno solamente est cumplida, si el agente no ejerce el dominio total o parcial del bien mueble. La idea de que lo ajeno significa que el bien debe pertenecer a alguien es equivoca; por el contrario se piensa de manera negativa, es decir, que el bien no pertenece al sujeto activo. De esta afirmacin, se deduce la irrelevancia que el dueo sea desconocido, e igualmente la identidad de la vctima del robo. No es preciso que se halle determinado quien es el propietario de la cosa apropiada, lo que no significa que no sea necesario que hay un propietario. En los supuestos de indeterminacin del mismo se produce la condena por robo en tanto en cuanto se tiene la seguridad de que lo que hay, aunque no se puede precisar quin es. F.- Ilegitimidad del hecho: Estimamos que el trmino ilegtimamente es redundante en la descripcin del delito de Robo, pues constituye una referencia que yace implcita en todo delito. El dolo supone que el autor al cometer el acto delictivo tiene la conciencia de la ilegitimidad de su accin. De ningn modo se justifica la utilizacin del trmino ilegtimamente, aun si mediara el consentimiento del sujeto pasivo. Simplemente con la concurrencia del asentamiento se impide el nacimiento propiamente del delito, pues el robo reside precisamente en el apoderamiento de un bien ajeno realizado invito domine. El consentimiento opera como causa da atipicidad, pues desaparece todo lo que pudiera considerarse hurto, al entrar en escena el consentimiento, la
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accin del sujeto activo cae por completo fuera de la esfera del Derecho penal. El consentimiento debe darlo el titular del bien y no nicamente su servidor. El consentimiento lo ha de dar el dueo del bien. Sin embargo, el consentimiento del dueo es en todo restringido, ya que sujeto perjudicado del robo puede ser cualquier persona que tenga una relacin jurdicamente protegida con el bien, por tanto, tampoco el dueo, si el bien est en poder de otro puede suplir o prescindir de la voluntad del poseedor. En tal virtud, el consentimiento del poseedor antes o durante la accin, determina la exclusin del delito de robo. El carcter de apoderamiento ilegitimo del bien, adems de estructurar la modalidad objetiva de la conducta del agente, apunta a precisar la circunstancia subjetiva que descansa en el conocimiento de que el apoderamiento es ilegitimo. 2.2.2.4.3. Tipificacin del Delito de Robo Agravado (22) A.-Tipo Subjetivo A.1. Sujeto Activo: El delincuente en general. Tiene que ser forzosamente una persona fsica, pues aun en casos de asociaciones para delinquir, las penas recaen sobre sus miembros integrantes. En el delito en estudio puede ser cualquier persona fsica que no posee la cosa, e igualmente que no sea el propietario de su totalidad. A.2. Sujeto Pasivo: Es la vctima, puede ser cualquier persona fsica o jurdica titular del bien jurdicamente protegido con la incriminacin de esta figura delictiva, es decir, el ofendido penalmente, el propietario de la cosa

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A.3.- Bien Jurdico: El bien debe ser ajeno y acreditarse el nimo de lucro; de modo que el bien jurdico sea ajeno. La nota connotatuva del robo es la violencia o intimidacin de las personas, ya que en esas situaciones entran en juego la vida, la salud o la libertad de actuacin de la vctima, con lo cual se compromete bienes jurdicos de gran entidad en relacin con el patrimonio. La pluralidad de bienes afectados indica inescapablemente una mayor gravedad frente al delito de Robo. No se discute que le Robo entrae grave atentado, adems de la propiedad, a la libertad o la integridad fsica; de todos modos, el bien directamente protegido es resultante la propiedad. Cuando los modos empleados por el agente lesionan otros bienes jurdicos y estos revisten importancia apreciable habr que recurrir necesariamente al concurso de delitos. Esta previsin legal, a diferencia de lo que acontece con otras in fracciones patrimoniales, no se grada cuantitativamente en el mbito econmico. B.- Tipo Objetivo: El robo agravado es un delito exclusivamente

doloso. Es la conciencia y la voluntad de apoderarse de un bien mueble total o parcialmente ajeno para aprovecharse de l, sustrayndolo del lugar donde se encuentra. Es un acto voluntario del autor, que implica el desposeer al derecho habiente para obtener el apoderamiento. De acuerdo a nuestra ley penal el apoderamiento del bien mueble ajeno debe hacerse para obtener provecho. patrimonio. La frase obtener provecho se interpreta como el nimo de lucro, que es la intencin de apropiarse del bien y obtener un beneficio ventaja
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El aprovechamiento lo

entendemos coma la ventaja econmica, incluso basta el incremento del

patrimonial, esto es, estimable econmicamente; pero adems es necesario que el sujeto activo pueda disponer efectivamente del bien. Es menester que exista la intencin del sujeto activo de tener el bien como propio, es decir tener un poder factico sobre el sin obstculos a la realizacin inmediata de su voluntad sobre el bien. En principio, nosotros al haber apelado a la expresin obtener provecho no tenemos los problemas que suscita la exclusiva mencin del nimo de lucro. No obstante ello y para desbrozar y hacer ms claro el camino conviene explicar el nimo de lucro y el nimo de apropiacin. El acto concluyente de -sustraer comprende el propsito de apropiacin. Esto es, el dolo abarca el nimo de aprovecharse y animo de apropiacin ilcita, naturalmente las matizaciones son marchadas en la forma de realizarse, vulneracin de la custodia cuando el sujeto no la posee y vulneracin de la misma cuando el sujeto est en posesin del bien. Es exacto lo que piensa Schmidhauser que el desvalor de accin en el delito de hurto agravado no es propiamente el hecho de tomar el bien sino el hecho de apropiarse del bien expropiando al propietario valindose de la sustraccin de la misma. La sustraccin juega un rol subordinado a la idea determinante de la apropiacin. La intencin de aprovechar no solo alcanza a la ventaja que obtenga el propio autor, sino tambin, al provecho que haga obtener a otro. Hay nimo de lucro no solo cuando se obtiene una ventaja patrimonial de modo personal, sino tambin cuando la cosa se entrega o dona a un tercero porque tambin en ese caso el autor pretende obtener una ventaja patrimonial directamente con la cosa, consistente en el ahorro que significa para su patrimonio la donacin de la cosa.
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En tal virtud el que se apodera de un bien para destruirlo o hacerlo desaparecer, no comete hurto, sino el delito de daos (art. 205); del mismo modo, el que lo hace de buena fe, no incurre en hurto. As la conducta de aquel que lleva un objeto creyendo que se lo han donado, no perpetra hurto, pues las exigencias tpicas de esta figura se fundan en el conocimiento cabal de la conciencia de la ilegitimidad del hecho. La teora de la ablatiorei es la interpretacin rigurosa y lgica del apoderamiento que contiene nuestra frmula legal. Es la teora que mejor encara la esencia del desapoderamiento, pues el bien debe ser extrado de la esfera del tenedor. Es la agresin a la custodia o poder que el tenedor tiene sobre el bien. La doctrina la considera como la teora cientfica, porque no atiende solo al manejo material de la cosa por el autor, sino a la ofensa completa del bien penalmente protegido. Exige que la tenencia o posesin corporal de la cosa haya sido aniquilada 2.2.2.4.4.- Agravantes y Cuantificacin de la pena en el delito de Robo Agravado: La pena a imponer en este delito van de la mano con las agravantes; la pena es un castigo impuesto por una autoridad legtima, especialmente de ndole judicial aunque ha cometido un delito o falta. Mester dice que en sentido estricto es la imposicin de un mal proporcionado al hecho ; es decir, una retribucin por el mal que ha sido cometido. Y en sentido autentico, la pena es la que corresponde, aun en cometido, debiendo existir entre la pena y el hecho una equiparacin valorativa.

A.- No menor de Doce ni mayor de Veinte aos

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A.1.- En Casa Habitada (22): La primera agravante del robo descansa en que la comisin del delito debe ser realizada en casa habitada. Si bien entendemos se considera casa habitada todo alberque que sirve o constituye morada de un o ms personas, aunque se encontraren accidentalmente ausentes cuando el hurto tuviera lugar. El fundamento de la agravacin est en funcin del peligro que se genera para las personas que habitan la casa. En este sentido Bajo Fernndez nos dice que: La razn de esta agravacin se encuentra en el riesgo que se genera para las personas al cometer el hecho en casa habitada. Una segunda razn de esta agravacin se encuentra en la gravedad de la lesin de la intimidad que, como vemos, se halla presente, siquiera de modo potencial, cuando se realiza el hecho delictivo del Robo, es decir, el respeto a ese espacio protegido del mundo exterior donde se garantiza el desarrollo de la personalidad de sus moradores. La circunstancia, en razn de su fundamento, no es de aplicacin a los autores que habiten la casa de que se trate y an resulta discutible que puede serlo a quienes, por cualquier circunstancia se hallen, ya en el interior de la morada ajena: Lo correcto sera, tambin en este segundo supuesto, excluir la agravacin especfica. A.2.- Durante la noche o lugar desolado (22): La noche como agravante siempre da margen a dudas entendindose que era el tiempo transcurrido entre el trmino del crepsculo vespertino y al comienzo de la aurora matutina, que era un periodo en que no se distingue personas o cosas salvo con la luz artificial. Frente a este criterio
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psicosociologa de Von Liszt que entenda que noche significa, no el espacio de tiempo en que perdura las oscuridad o falta de brillo de luz solar sino el periodo de descanso nocturno, segn el uso de cada lugar. El reposo al que necesariamente se entregan las personas en ese periodo, la mayor soledad de las calles, las tinieblas u oscuridad que ocultan los movimientos de las personas y de los bienes, les ofrece a los sujetos activos mayor y mejor comodidad para ingresar a los dominios ajenos y llevarse los bienes. Adems tienen una mayor probabilidad de no ser interrumpidos, sorprendidos o reconocidos. De todo lo dicho podemos inferir que el hurto suscita ms peligro cuando es cometido de noche y que, por tanto, se justificara la agravacin de la pena del robo en estas circunstancias. Carrara nos dice que cuando el ladrn se introduce clandestinamente durante la noche al domicilio ajeno, puede afirmarse que el delito produce mayor temor. La noche no solo facilita el delito y hace ms difcil la defensa o custodia de los bienes, sino que tambin en esas circunstancias el peligro es mayor para la vida y la salud del propietario. En los casos que las casas o edificios sean oficinas, comercios o industrias y no se encuentren habitadas y solo lo estn durante el da, encontrndose en las noches sin custodia alguna, los hacen ms vulnerables, circunstancia de la que aprovechan los sujetos activos para la realizacin del delito de robo Con respecto al lugar desolado; comprendemos que se trata de espacios fsicos sin gente en el propio lugar y los alrededores. La victima aparece casi sola en el lugar donde se desarrolla el evento del robo. El sujeto Activo aprovecha del despoblado para facilitar la ejecucin del delito, ya que la vctima no tiene quien lo auxilie y en todo caso este quede
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impune. A.3.- A mano armada (22): Esta agravante se conoce ms comnmente con el asalto. Se trata de una previsin legislativa muy importante. Concretamente el delincuente que esgrimiera para robar cualquier clase de arma, revela una singular peligrosidad, causando lgicamente, una justificada alarma social. Soriano refirindose a las sentencias de los tribunales espaoles en los cuales se da un concepto de arma dice: por arma ha de entenderse todo instrumento apto para ofender o defenderse, interesando aqu el arma que se emplea para aumentar la agresin o el poder ofensivo del agente. En el caso concreto en estudio solo se circunscribe a las armas propiamente dichas como las de fuego y las blanca (cortantes, punzo cortantes, contundentes, etc.). Merecen el concepto de armas no solo las de fuego, esto es, las capaces de propulsar proyectiles mediante la deflagracin de la polvera; sino tambin aquellas que las propulsen de otro modo hondas, arcos, ballestas o rifles de aire comprimido, las blancas, cuchillos, navajas, cortaplumas, puales, estoques, hachas, diversos instrumentos de labranza e incluso las que, destinadas a usos lcitos en determinado momento se usan como instrumentos vulnerantes, tales como las hoces, guardaas, martillos, barras de hierro o destornillador, sin olvidar las palas, estacas o garrotes. Portar o usar armas por el agente para cometer el delito de Robo, supone un propsito eventual de acometimiento y lesin y un indudable peligro para las personas perjudicadas o terceros que se opongan a la ilcita sustraccin. La exhibicin o el uso del arma atenta a la seguridad
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del asaltado por la eventualidad de que se transforme en acto el mal enunciado, doblegando la voluntad de la resistencia ante la accin depredadora por su temor a padecer el agravio o lesin de bienes jurdicos personales y por supuesto, ms valiosos. A nuestro juicio se encuentra fuera del alcance de esta agravacin, el empleo de un revolver de juguete. La razn estiba en el uso efectivo del arma o del instrumento que pudiera servir de tal inters a que el arma aumenta la potencialidad agresiva del agente y por tanto, la mera simulacin no es suficiente para delinear la agravacin que comentamos. En suma la calificante atiende al peligro real que procede del empleo de armas, concretamente, por tratarse de accidentalidad para el agente, el arma descargada o defectuosa no concreta la agravante. Consecuentemente creemos que el concepto a mano armada implica esgrimar o exhibir el arma. El delincuente puede emplearla o solo mostrarla. Pero si el delincuente tiene el arma guardada ya sea en el bolsillo o en el maletn, es decir, que no se distingue, no constituye circunstancias agravantes. Lgicamente el empleo del arma en esta hiptesis no debe llegar a causar lesiones graves ni muerte, supuesto que se apoya en las reglas concursales. A.4.- Mediante el Concurso de dos o ms personas.(22): La frmula en estudio, a diferencia de lo que se estableca en el Cdigo derogado, es mucho, ms amplio, bastando solo el concurso de dos o ms personas, y no siendo necesario que los sujetos activos del delito de hurto militen en una banda, ni que tampoco la comisin del delito necesariamente la realice una banda. La realidad siempre sabia demostr la dificultad de
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probar la existencia de la banda; de suerte que era imperiosa la modificacin legislativa a fin de superar la limitaciones tradicionales de la formula legislativa del Cdigo derogado. En efecto, para que se concrete esta calificante es suficiente que el hurto se realice por dos o ms personas en calidad de participes; incluyndose es esta prevencin tanto los cometidos en banda, en concierto, y por dos o ms personas unidas circunstancialmente para realizar el hecho delictivo. Basta la convergencia voluntaria y consciente. No es exigible el acuerdo previo, ya que solo es necesario participar en la comisin del delito de cualquier forma: coautora, complicidad, etc. La agravante se justifica, dado que hay ms peligro para la victima del hurto y mucho ms facilidad para cometer el delito, por la pluralidad de agentes. A.5.- En cualquier medio de locomocin de transporte pblico o privado de pasajeros o de carga, terminales terrestres, ferroviarios, lacustres y fluviales, puertos, aeropuertos, restaurantes y afines, establecimientos de hospedaje y lugares de alojamiento, reas naturales protegidas, fuentes de agua minero-medicinales con fines tursticos, bienes inmuebles integrantes del patrimonio cultural de la Nacin y museos (22, 23): No es suficiente que la vctima este viajando dentro de un vehculo, la ley demanda que el vehculo sea de transporte pblico, que su finalidad sea la de llevar pasajeros y finalmente que se encuentra en actividad, prestando servicios. Desde luego, su fundamento no puede ser sino el riesgo que para ellas (las personas) pudiera resultar de un robo cometido en el vehculo de transporte y en consecuencia, resulta incompatible con cualquier forma comisiva en que no se emplee, cuando menos, intimidacin. El fundamento de la
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agravacin de esta circunstancia reposa en el traslado de los bienes muebles (equipaje) de un lugar a otro, que implica una disminucin de las medidas de vigilancia, custodia o seguridad adoptadas por sus poseedores, mucho ms encontrndose los bienes expuestos al acecho de los ladrones, cuya malignidad no perdona descuidos ni advertencias. La condicin necesaria para que se de esta agravante, es el sujeto pasivo afectado en su patrimonio sea viajero. La condicin de viajero, ocasiona preocupaciones, ansiedad, distraccin, etc., influyendo sobre el normal poder de atencin de las personas producindose una a minoracin de la defensa privada, pese a las diligencias adoptadas. A criterio de Valencia debe considerarse viajero a toda persona que cumpliendo una jornada ms o menos larga e intensa se desplaza de su domicilio actual a otro enclave territorial, o de un punto geogrfico a uno distinto, lo que da sentido caracterizante al recorrido en orden de satisfacer cualquier tipo de necesidad personal, profesional o de negocios. Esto, desde luego, cuando el viaje no traduzca un hbito ordinario de la actividad del sujeto dentro de la ciudad o sus ncleos poblaciones inmediato (rea metropolitana). El viajero debe portar consigo el equipaje, ya sea en la mano o no. La agravacin tal como est enunciada en nuestra ley alcanza el equipaje del viajero, tanto si el mismo lo lleva, como si lo hace despachar aparte para serle entregado al final del viaje. Entendemos por equipaje al conjunto de bienes u objetos mayormente de uso personal, que son necesarios e indispensables para atender los rigores y dificultades del viaje que naturalmente se transporta en maletas, maletines, valijas, etc. Creemos que la ley no solamente protege el equipaje del viajero cuando est en pleno viaje, sino que tambin antes y despus de emprender el recorrido, tanto en las
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estaciones de los diferentes medios de transporte, as como tambin durante las escalas que realice u hoteles en los que se aloje para continuar su travesa; no habra motivo para considerar no viajero al que maneja su propio coche y en el viaje ms all de los limites urbanos. Esta agravante toma lugar conforme a la locacin, el lugar, el sitio, el marco territorial donde se produce el robo; que como es de verse en su originaria redaccin tpica ha sido ampliada inconmensurablemente a una serie de lugares, que en realidad desborda el ratio de la norma. Mediante esta sobreabundante oferta de adecuacin, el agravante pierde coherencia y sistematicidad. Pues se supone que el fundamento de la agravante era la mayor peligrosidad que se configura cuando el robo se comete en un medio de transporte pblico. De todos modos debe decirse que el medio de transporte pblico, al momento de los hechos, debe estar ocupado por pasajeros, en uso y/o funcionamiento. Esta conducta ha sido recogida de la Legislacin Colombiana. No es suficiente que la vctima se encuentre viajando dentro de un vehculo, sino adems que la ley exige que el vehculo sea de transporte pblico, que su finalidad sea la de llevar pasajeros, y finalmente que se encuentre en actividad, prestando servicios. El fundamento de esta agravante es que las personas que viajan en vehculo de transporte pblico tienen un gran riesgo. A.6.- Fingiendo se autoridad o servido pblico o trabajador del sector privado o mostrando mandamiento falso de autoridad (22, 23): La prevencin agravatoria requiere que el agente cometa el delito el delito aparentando ser funcionario, autoridad o servidor pblico; adems tambin el autor puede cometer el delito exhibiendo o mostrando a la
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vctima una orden o mandamiento falso emanado da autoridad. El agente con esta falsa atribucin de conducirse como autoridad o utilizando una orden falsa, busca en la victima una relacin de superioridad para sorprender o impedir una respuesta ante la agresin que sufre. La agravante tiene su correlato en lo dispuesto en los arts. 361 y 3562 referido a la usurpacin de autoridad, ttulos y honores. En efecto, aqu la usurpacin se verifica con la intencin, por parte del agente, de facilitar u obtener una ventaja valindose para el caso del ejercicio indebido de un cargo o ttulo supuesto, circunstancia que provoca en la victima cierto carcter intimidatorio. Este fingimiento o usurpacin de atribuciones entra en concurso de delitos con el de estafa y el de falsedad; en concurso real con los delitos que puede causar en el ejercicio de dichas funciones, cuando tal usurpacin no est destinada a un solo delito. Como antecedente esta conducta agravante tambin se encuentra prevista en el Cdigo Penal Colombiano. La previsin agravatoria requiere que el agente cometa el delito aparentando ser, autoridad o servidor pblico; adems tambin el autor puede cometer el delito exhibiendo o mostrando a la vctima una orden o mandamiento falso emanado de autoridad.

A.7.- En agravio de menores de edad, discapacitados, mujeres en estado de gravidez o ancianos (23) En este tipo de agravantes su configuracin puede tomar como elementos de incidencia una serie de aspectos, no solo por la peligrosidad de los elementos empleados sino las particularidades que revela el sujeto pasivo al momento de la accin tpica. Con ello se pone en relieve ciertas propiedades de la vctima, que la coloca en un estado
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de vulnerabilidad

A.8.- Sobre Vehculo Automotor(23) Un vehculo es un medio de locomocin que permite el traslado de un lugar a otro. Cuando traslada a personas u objetos es llamado vehculo de transporte, como por ejemplo el tren, el automvil, el camin, el carro, el barco, el avin, la bicicleta y la motocicleta, entre otros. En el mbito de la comunicacin, para la transmisin de informacin se emplean diversos medios, como el peridico, la televisin, Internet, etc. Tambin se denominan vehculos los medios a travs de los cuales se puede contagiar una enfermedad. Es un aparato de cualquier tipo, forma o poca que se utiliza para transportar cargas o personas, con o sin motor, incluidos los transportes de animales.

B.- No menor de Veinte ni mayor de Treinta aos B.1.- Cuando se cause lesiones a la integridad fsica o mental de la vctima (23): Por incapacidad fsica: Entendemos como aquella incapacidad material para expresar su voluntad opositora a los actos del sujeto activo. Aqu la vctima comprende el significado del acto al conservar su capacidad de percepcin, pero las circunstancias materiales le privan de la facultad de actuar para oponer resistencia suficiente y evitar el robo. La incapacidad mental: La constituida como un estado permanente o transitorio que altera el conjunto de funciones y facultades mentales de la persona, limitando el pleno ejercicio de sus
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actividades normales e impidiendo expresar su libre voluntad.

Puede

tratarse de una enfermedad mental como la psicosis, de una grave alteracin de la consciencia o de un retardo mental. Este dispositivo exige que el agente abuse de la condicin personal de la vctima, puesto que las limitaciones que padece otorgar al autor una ventaja en la ejecucin del delito, en cuanto facilitan una situacin de indefensin ante la accin delictiva. En un plano subjetivo se hace imprescindible que el agente conozca o cuando menos sospeche que el sujeto pasivo padece de trastorno fsico o mental. Pero adems, es necesario que el delincuente acte con el nimo de querer aprovecharse de las anomalas de la vctima, en favor de la comisin del delito. La ignorancia o error sobre el estado del sujeto pasivo, impide la configuracin de la agravante. B.2.- Con abuso de la incapacidad fsica o mental de la vctima o mediante el empleo de drogas, insumos qumicos o frmacos contra la victima (23): Esta agravante tiene dos hiptesis. En el Primer Supuesto el agente del delito se aprovecha de la incapacidad fsica o mental de la vctima. Por incapacidad fsica: Entendemos como aquella incapacidad material para expresar su voluntad opositora a los actos del sujeto activo. Aqu la vctima comprende el significado del acto al conservar su capacidad de percepcin, pero las circunstancias materiales le privan de la facultad de actuar para oponer resistencia suficiente y evitar el robo. La incapacidad mental: La constituida como un estado permanente o transitorio que altera el conjunto de funciones y facultades mentales de la persona, limitando el pleno ejercicio de sus actividades normales e
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impidiendo expresar su libre voluntad.

Puede tratarse de una

enfermedad mental como la psicosis, de una grave alteracin de la consciencia o de un retardo mental. Este dispositivo exige que el agente abuse de la condicin personal de la vctima, puesto que las limitaciones que padece otorgar al autor una ventaja en la ejecucin del delito, en cuanto facilitan una situacin de indefensin ante la accin delictiva. En un plano subjetivo se hace imprescindible que el agente conozca o cuando menos sospeche que el sujeto pasivo padece de trastorno fsico o mental. Pero adems, es necesario que el delincuente acte de la comisin del con el delito. nimo de querer aprovecharse de las anomalas de la vctima, en favor La segunda hiptesis hace referencia al empleo de drogas a la vctima ,hace referencia al empleo de drogas a la vctima, esto significa que el sujeto activo del delito debe suministrar por cualquier medio (oral intravenoso, nasal) drogas, con la finalidad de alterar el conjunto de funciones o facultades mentales de la vctima, colocndolo en estado de incapacidad mental. Por tanto subjetivamente la agravante demanda que el agente empleo la droga con la finalidad de facilitar la ejecucin del delito. Si mediare otro objetivo utilitario en el empleo de la droga no se configurar la agravante. De otro lado, la resistencia o el consentimiento del sujeto pasivo a ingerir o a que le suministren la droga, no perjudicar la realizacin del calificante, en la medida que aquel desconozca que con ello se pretende indisponerlo para facilitar un acto posterior en desmedro de su patrimonio. El fundamento de la agravacin de estas conductas se halla en que la vctima se encuentra en desventaja frente al sujeto activo. En algunos casos podr haber un concurso con delitos el delito de coaccin al consumo de drogas.
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B.3.- Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin Econmica (24): La razn de la inclusin de esta conducta como agravante del hurto reside en el desvalor de resultado. Ya que ocasiona situaciones graves para la vctima o su familia, los que es necesario proteger. Muos conde aclara el panorama cuando dice que este es un criterio material de valoracin del bien jurdico y su afectacin que se aleja de la consideracin de la propiedad como valor absoluto, frente al que todos se encuentran en la misma posicin y por el contrario, la contempla en la relacin a la situacin econmica de su titular. La ley exige que la sustraccin del bien ocasiones una grave saturacin econmica en la victima o a su familia. En principio ha de analizar tomando en cuenta nicamente la situacin patrimonial de la persona agraviada y los deberes econmicos que tengan para s y para su familia. Quintero Olivares afirma que el problema interpretativo que entraa esta cusa de agravacin no reside especialmente en determinar lo que hay que entender por colocar a la vctima o a su familia en grave situacin econmica. Es claro que esto significa que, precisamente, por el delito, se ha visto en problemas graves de medios econmicos, la vctima o su familia. Tal situacin no lo entendemos como una pobreza absoluta y con Bustos Ramrez podemos afirmar que es suficiente una alteracin grave de la situacin econmica de la vctima o familia aunque sea transitoria, sin necesidad de llegar a la pobreza. Para que esta agravante pueda surtir efectos el agente del delito debe tener conocimiento de que su conducta (robo) va a ocasionar en la victima o en su familia una grave situacin econmica, de lo contrario a pesar de haberse causado el perjuicio, no ser de aplicacin la agravante, siendo
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sancionado solo por robo simple. Finalmente se presenta una interrogante en el momento en que se consuma el delito. La consumacin se da conjuntamente con la agravacin, si se sustrajo lo necesario para crear una grave situacin patrimonial a la vctima, aunque se recuperara de inmediato el botn. Y lo entendemos as por la lgica y sencilla razn de que esta agravatoria tiene su fundamento en la intensidad del dao, en relacin al comprendido u ofendido por el delito, es decir, es la cantidad de dao patrimonial relativamente considerado lo que mueve al legislador a formular la cualificacin. B.4.- Sobre bienes de valor cientfico que integren el patrimonio Cultural de la Nacin (24): En los ltimos aos el legislador penal ha mostrado su preocupacin por proteger al patrimonio cultural de la nacin debida a la importancia que tiene ante los desmesurados e injustos ataques que ha sido objeto. Es as que 1991 se materializa tal preocupacin al incluirse en el cdigo penal el titulo de los delitos contra el patrimonio cultural; posteriormente el junio de 1994 mediante ley N 26319 se incluye la agravante materia de anlisis la cual encuentra su fundamento en, la especial proteccin que quiere otorgar el legislador a determinadas clases de bienes, dado su significacin para su colectividad las rozones son obvias, si convenimos que el ataque a bienes u objetos de valor histrico, cultural o artstico entraan la lesin o afectacin de intereses que sobrepasan la esfera de la individualidad, incidiendo en lo colectivo, sin perjuicio de la titularidad inmediata, del bien robado. La agravante se refiere a dos tipos de bienes: a) de valor cientfico, y; b)
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que integran el patrimonio cultural de la nacin. Por bienes de valor cientfico debemos entender a aquellos que pueden ser utilizados para determinar las leyes que rigen los fenmenos de la naturaleza. El patrimonio cultural se define como el conjunto de bienes materiales creados por el hombre para satisfacer sus necesidades materiales en determinada poca histrica y que actualmente sirven para atender nuestras necesidades culturales. Entonces los bienes culturales encierran un doble aspecto. Como accin del hombre sobre la naturaleza y la sociedad transformndola en bienes que sirven a sus necesidades materiales y espirituales y como acervo cultural que sirve para las generaciones actuales y futuras. Por el valor testimonial que les otorga el tiempo, se incluyen dentro de los bienes culturales a los restos humanos, los fsiles de animales y las plantas con las cuales convivio el hombre en un determinado tiempo histrico. El art. 1 de la LEY n 24047 establece que el patrimonio cultural de la Nacin est constituido por los bienes culturales que son testimonio de la creacin humana, material o inmaterial, expresamente declarados como tales por su importancia artstica, cientfica, histrica o tcnica. Las creaciones de la naturaleza pueden ser objeto de igual declaracin. De lo firmado el objeto material del delito es de carcter formal, esto es, que habra de atenerse a una disposicin, que as lo declare. ORTS BERENGUER afirma, que la nocin real ofrece, en principio, la desventaja de la incerteza que propicia el subjetivismo que, por fuerza, la impregna; la formal, la tosquedad que comporta la definicin del arte reglamentariamente, sin estar exenta de aquel riesgo pues en ltima instancia, siempre habr alguien quien dictamine si un objeto ostenta la cualidad artstica o no. Sigue afirmando el referido autor que desde el
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punto de vista estrictamente penal la concepcin formal tiene de positivo la seguridad que conlleva, pues simplifica sobremanera la subsuncin de los hechos, sobre todo si existi inventario o catlogo de todas las obras u objetos de valor histrico o artstico. En el supuesto de que los bienes del Patrimonio Cultural de la Nacin sean extrados o sacados del pas luego de un hurto, se configurara un concurso real de delitos C.- La pena es de Cadena Perpetua C.1.- Si el agente acta en calidad de integrante de una organizacin delictiva o banda o si, como consecuencia del hecho se produce la muerte de la vctima o se causa lesiones graves a su integridad fsica o mental. (23): Nuevamente encontramos una incongruencia legislativa pues se repita la colisin con el principio de responsabilidad penal, ya que este parte del inciso se refiere a la calidad del agente. Ahora bien, se sanciona con mayor severidad a quien comete el robo, actuando como integrante de una banda. A diferencia del concurso, la banda es una organizacin delictiva permanente, jerarquizada y cuyos integrantes se unen por la denominada afectio delictatis. Lo cual determina que debe acreditarse dicha relacin del sujeto activo con la organizacin ilcita. Pero adems, la accin misma del robo debe ser la materializacin de un designio o mandato de la banda. La agravante exige pues, que el agente acte en nombre o con la anuencia de la asociacin ilegal. De all que, no configurara la calificante si el autor comete la infraccin penal por su cuenta y riesgo. Cabe recordar que el artculo 238 del Cdigo Penal anterior, contempl tambin como agravante que "el delincuente
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hubiera cometido el hecho en calidad de afiliado a una banda". Sobre esta disposicin, adems, la jurisprudencia diferenci claramente que no se daba la agravante "si los encausados no estuvieron organizados en banda, sino que ocasionalmente se concertaron para cometer el robo. 2.2.2.4.5.- Tentativa del Delito de Robo Agravado (22, 25) En la tentativa el agente da comienzo a la ejecucin del delito que decidi cometer, sin consumarlo, por ello se afirma que es una forma imperfecta de realizacin del delito. Creus define la tentativa como la ejecucin de un delito que se detiene en un punto de desarrollo antes de alcanzar el grado de consumacin, es decir; antes de que se haya completado la accin tpica. La tentativa es un defecto del tipo, que est dando cuando se presenta el tipo subjetivo, pero hay un hueco en el tipo objetivo. Determinar cundo se produce el momento consumativo del delito del robo agravado constituye uno de los temas de mayor discusin en la doctrina. A este aspecto, y segn el momento en que se entiende apoderado el bien mueble. Se han expuesto las siguientes teoras: A. Contrectatio: el apoderamiento se produce al tocar el agente el objeto con la mano. Esta tesis es demasiado amplia y podra comprender simples actos preparatorios. B. Ablatio: el momento consumativo exigira el traslado de la cosa aprehendida de un lugar a otro. Esta interpretacin es demasiado exigente, ya que es necesario que la cosa se saque del lugar en que se encuentra para que una persona sea desposeda de ella, lo que sucede, por ejemplo con el husped de un hotel que tiene la cosa guardada en la valija en su habitacin. C. Ilatio: se considera consumado cuando el bien es transportado por el
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ladrn a un lugar seguro, previamente escogido, donde permanecer oculto y a salvo de la reivindicacin del titular. Se funda en el ocultamiento de la cosa. Esta teora puede dar lugar a consecuencias demasiado amplias, ya que esconder la cosa puede constituir solo un acto ejecutivo para el desposeimiento, as, por ejemplo quien deja en un supermercado una radio pequea entre unas toallas, para despus llevrsela sin que nadie lo note; o por el contrario, puede dar lugar a una interpretacin muy restringida, ya que exige que se oculte la cosa, aunque el ladrn la pueda tener a la vista de todos, por ejemplo quien sale de un supermercado llevando puesto el abrigo que ha cogido. Segn el tenor del art 186 CP, ha de admitirse la consumacin en el momento en que el sujeto activo tiene la disponibilidad del bien mueble. Por tanto, no basta para que pueda entenderse consumado el hurto, que el sujeto activo haya tomado el bien y haya huido con l, sino que es preciso que haya tenido, siquiera en el curso de la huida, una mnima disponibilidad. Pero de nuevo surgen problemas de interpretacin a la hora de fijar los criterios que han de emplearse para establecer cuanto tuvo el sujeto, por mnima que sea, la disponibilidad del bien. Sobre esta cuestin, algunos autores afirman que en la huida con el bien, el sujeto dispone ya del bien, aunque sea por segundos; otros en cambio, niegan estas circunstancias. Esto es importante porque, segn la interpretacin que se d, habr una tentativa de robo agravado o un delito consumado. Consideramos, no obstante que en el caso concreto de la huida del sujeto activo portando el bien, este ya goza de disponibilidad sobre s mismo. Para la consumacin no se requiere en ningn momento que el sujeto activo se haya efectivamente lucrado con su accin; basta con la intencin de obtenerlo. Por lo anteriormente dicho, no hay inconveniente en admitir en el hurto agravado la tentativa, que tendra lugar, por ejemplo cuando un sujeto entra a
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una casa destruye la caja y al sacar el dinero que encuentra en ella es detenido en ese instante por la polica. No se hubara consumado el delito de robo, puesto que no se ha sacado el dinero fuera de la esfera de custodia en la que se encontraba, lo que impidi que pudiera disponer de l. De otro lado, desde el momento en que el sujeto escalo la pared de la casa para hurtar, ya hay tentativa de robo, y no simple actos preparatorios. Actos preparatorios serian vigilar la casa, esperar que las personas salgan de la casa, traer el lugar instrumentos para poder entrar, etc. A pesar de todo hay que reconocer que hay situaciones lmites donde depende de la interpretacin de los hechos el saber si el delito esta en grado de tentativa o consumacin El robo es un delito de dao e instantneo. Se consuma en cuanto el agente se apodera del bien sustrayndolo del lugar donde se encuentra, de manera que le permita la posibilidad fsica de realizar actos dispositivos. En efecto ya no hay lugar para la contrectatio (la consumacin se en tanto se pone sobre la cosa), abatio(es el traslado de la cosa de un lugar a otro), eillatio (la cosa se pone a buen recaudo esto es se oculta. En la aprehensin o disponibilidad se registran dos etapas: A. el sujeto activo vulnera la custodia de quien precisamente la posee sobre la cosa. B. Aqu el sujeto activo, en este segundo momento, instaura una nueva custodia y construye una vinculacin de dominio sobre la cosa. En la hiptesis que no est clara la nueva custodia sobre el bien, es el criterio de la disponibilidad la que resuelve todos los problemas. As es muy distinto que A arroje del camin en marcha los objetos sustrados a B, que A arroje los objetos que C est aguardando. Reiterando, la idea la disponibilidad (entendindose como tal la nueva custodia debe pronunciarse cuando el sujeto llega
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a ejercitar las facultades dominicales de la cosa) resuelve las hiptesis acotadas. En cuanto a la consumacin del delito de robo agravado, constituyen hoy posicin dominante la teora de la disponibilidad, segn la cual el delito se consuma cuando el autor tenga disponibilidad de disponer de la cosa como dueo, es decir, cuando sea posible el ejercicio de carcter dominical. Tomar el bien, removerlo, esconderlo para llevarlo despus fuera del poder de vigilancia de la vctima, todava no constituye la consumacin, pues, el autor debe tener, aunque sea por breves momentos, la disponibilidad material de disponer del bien. No basta con que el autor haya cogido el bien y huido con el (ablatio) para que se pueda entender como consumado el delito, sino es preciso que haya tenido, siquiera sea en el curso de la huida, la mnima disponibilidad a la que se ha hecho referencia 2.2.2.4.6.- Consumacin del Delito de Robo Agravado (26) En el caso de los delitos contra la propiedad, especficamente los supuestos de hurto y robo (que es su especie calificada por el empleo de fuerza o violencia para lograr el apoderamiento, incluido los supuestos agravados), donde el objeto material del delito son los bienes muebles, han existido muchas teoras respecto al momento consumativo de estas figuras delictivas, porque para unos se consumaba el delito con el mero desapoderamiento del bien sin importar si inmediatamente se lograra recuperar; sin embargo, la sola exigencia del desapoderamiento, pronto gener dificultades, porque la afirmacin de que se haya o no producido el desapoderamiento, dependa de las variadas formas en que pueda realizarse la exclusin del propietario y la ocupacin de la cosa por el ladrn, para lo cual tena que considerarse no slo el nimo de apoderamiento, sino tambin el hecho de poder hacer actos
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dispositivos, toda vez que mientras ello no ocurriera, no se podra hablar de hurto o robo consumado. Esta discusin, incluso surga desde el momento de la determinacin del bien jurdico protegido, ya que para algunos este poda ser el patrimonio, pero como sabemos un concepto amplio de este, incluye tambin las deudas de una persona. Mientras que para otros, estaba constituido por la propiedad y por la posesin de las cosas; el derecho de dominio de las cosas muebles en sentido estricto; la propiedad y la custodia; o finalmente la propiedad por medio de la posesin. Aunque no se puede dejar de mencionar que algunos consideraron que el bien jurdico protegido era la incolumidad del vnculo de poder efectivo que liga a las personas con las cosas que tienen consigo que llevara a la persona a ejercer sobre el bien actos de disposicin fsica, o gozar de su disponibilidad material. Estos aspectos llevaron a fijar una posicin respecto a la consumacin ya sea en el apoderamiento o en el desapoderamiento, generndose as teoras como la amotio (remocin de una cosa, moverla de su sitio normal o posesin precedente para apoderarse de la misma), la illatio (el logro del ladrn de poner la cosa a buen resguardo), ablatio rei (traslado de la cosa o alejamiento de la cosa hurtada de la custodia de la vctima), la apprehensio rei (simple captacin material del objeto o cosa), la locupletatio (aprovechamiento de la cosa por parte del sujeto agente) o contrectatio o attrectatio (hace hincapi en el mero tocamiento de la cosa). Como quiera que el verbo rector apoderar haya sido utilizado por las diferentes legislaciones para construir los tipos penales de hurto y robo, es justamente la adecuada interpretacin de este verbo, el que nos permitir determinar el momento consumativo de estos delitos. Para Carlos Creus quien comenta el tipo penal de hurto del Cdigo argentino, que utiliza el mismo verbo para la construccin de los tipos penales de hurto y robo- el
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trmino apoderamiento se construye en base a un concepto compuesto, objetivo y subjetivo. El aspecto subjetivo, implica que el agente tiene la voluntad de someter el bien objeto de delito a su poder de disposicin; mientras que objetivamente requiere, en primer lugar, el desapoderamiento de quien ejerca la tenencia de la cosa, lo cual implica quitarla de la llamada esfera de custodia, que no es otra cosa que la esfera dentro de la que el tenedor puede disponer de ella; no se trata pues de una nocin necesariamente referida a un determinado lugar, sino a una determinada situacin de la cosa, que permite el ejercicio del poder de disposicin de ella: hay desapoderamiento cuando la accin del agente, al quitar la cosa de aquella esfera de custodia, impide que el tenedor ejerza sobre la misma sus poderes de disposicin; y contina sealando que justamente esa posibilidad de disposicin es lo que define la esfera de custodia, que se extiende hasta donde el tenedor pueda hacer efectivas sus facultades sobre la cosa. En tanto el apoderamiento, se caracteriza por la posibilidad de que el agente pueda realizar sobre la cosa actos materiales de disposicin y que haya tenido su origen en la propia accin, por haber acrecido antes de ella, situacin que nos lleva a sostener que el desapoderamiento no necesariamente implica por s mismo el apoderamiento, porque el desapoderamiento como lo refiere el mismo Carlos Creus- sin apoderamiento puede dar lugar a una simple tentativa. Alfonso Serrano Gmez, si bien no es muy claro al sealar el momento de la consumacin del delito de robo -al comentar el supuesto espaol- toda vez que se limita a sostener que la consumacin se produce en el momento que el agente- consigue el objeto material del delito; sin embargo, cuando se refiere a la posibilidad de la tentativa, coincide con lo sealado por Carlos Creus, toda vez que seala que la tentativa se dara en el supuesto de que el autor luego de apoderarse del bien objeto de delito no llega a poder disponer del mismo,
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aunque sea por un corto espacio de tiempo, esclarecindose ms an su posicin al respecto cuando se tiene en cuenta la cita que hace a una sentencia espaola cuyo texto es el siguiente: El recurrente, despus de apoderarse del dinero del establecimiento bancario, logr alejarse de l, conforme lo dice la sentencia recurrida, y tener momentneamente la posibilidad de disponer del dinero sustrado, que ocult sobre su persona, siendo el dinero tan solo recuperado, cuando, posteriormente fue detenido. En nuestro pas, la Corte Suprema[4], con voto singular del magistrado Balczar Zelada, estableci como doctrina legal, respecto a los delitos de robo agravado, que el momento consumativo requiere la disponibilidad de la cosa sustrada por el agente, disponibilidad, ms que real y efectiva debe ser potencial, esto es entendida como posibilidad material de disposicin o realizacin de cualquier acto de dominio de la cosa sustrada, para lo cual consider que segn nuestra legislacin desde la perspectiva objetiva exige: a).- El desplazamiento fsico de la cosa del mbito del poder patrimonial del tenedor -desde su esfera de posesin- a la del sujeto activo y; b).- La realizacin material de actos posesorios, de disposicin sobre la misma. La accin de apoderarse-seala el criterio de la Corte Suprema- implica que el agente no slo desapodere a la vctima de la cosa adquiriendo poder sobre ella- sino tambin, como correlato, la prdida actual sobre la misma, por parte de quien la tuviera, situacin que permite diferenciar o situar en un momento distinto la desposesin del desapoderamiento. Siendo en tal sentido que el criterio rector para identificar la consumacin se sita en el momento en que el titular o poseedor de la cosa deja de tener a ste en el mbito de proteccin dominical y, por consiguiente, cuando el agente pone la cosa bajo su poder de hecho; siendo este poder de hecho resultado tpico- el que permite la posibilidad de realizar sobre la cosa actos de disposicin, aun cuando slo sea por un breve
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tiempo, es decir cuando tiene el potencial ejercicio de facultades dominicales, siendo ese el momento en que es posible sostener que el autor consum el delito. Es decir, nuestra Corte Suprema, desestim y as lo dice el acuerdo plenario- la teora de la aprehensin o contrectatio, segn la cual el momento consumativo est dado por el momento en que se toma la cosa; la illatio, la cual exige que la cosa haya quedado fuera del patrimonio del dueo y a la entera disposicin del autor; ubicndose en un criterio intermedio que podra ser compatible con la ablatio que implica sacar la cosa de la esfera de custodia, de la vigilancia, o de la actividad del tenedor, efectivo dominio sobre la cosa-; precisando adems dicha sentencia, que el desplazamiento de la cosa en el espacio no es el elemento definitorio del hurto, sino el desplazamiento del sujeto que puede realizar actos de disposicin; es decir la disponibilidad potencial, y por tanto la consumacin del delito se producira en los siguientes casos: a).- Si hubo posibilidad de disposicin y pese a ello se detuvo al autor y recuper en su integridad el botn, la consumacin ya se produjo; b).- Si el agente es sorprendido in fraganti o in situ y perseguido inmediatamente y sin interrupcin es capturado con el ntegro del botn, as como en el curso de la persecucin abandona el botn y este es recuperado, el delito qued en grado de tentativa; y c) Si perseguidos los participantes en el hecho, es detenido uno o ms de ellos pero otro u otros lograron escapar con el producto del robo, el delito se consum para todos Establecidos los criterios de la doctrina y de nuestra Corte Suprema sobre el momento consumativo del robo, es obvio que en el caso materia de anlisis, no se puede sostener que estamos ante un supuesto de robo agravado en grado de tentativa, sino en un supuesto consumado, por las siguientes razones: a).Porque el objeto del robo no slo est constituido por el vehculo que
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conduca el agraviado, sino otras pertenencias, las cuales no se lograron recuperar; b).- Cometido el desapoderamiento de las pertenencias personales del agraviado del agraviado entindase dinero obtenido de su actividad de taxista y otros- y del vehculo no se produjo ninguna persecucin a los autores del hecho, por lo que no se puede sostener que el caso bajo anlisis se ubique en el punto b) del prrafo precedente; c).- La captura de los sujetos que cometieron el delito se produce por un hecho circunstancial que la polica decide intervenir, sin conocer que dicho vehculo haba sido robado y; d).Porque desde el momento del robo hasta el momento de la intervencin policial haban transcurrido un promedio de quince minutos, tiempo suficiente para que dentro de una ciudad los delincuentes hayan tenido la posibilidad de realizar sobre los bienes objeto de delito actos de disposicin; y si bien alguien puede pensar que siendo el bien objeto de delito un vehculo, tal situacin no resulta sencilla; sin embargo, la disposicin del bien abarca una serie de posibilidades que va desde la sustraccin de parte del bien (equipo, llantas, batera, etc.), su desmantelamiento en cualquier local destinado para esos fines, hasta la desaparicin total del bien. Es decir, resulta claro que en este caso se presentan los supuestos necesarios para sostener que estamos no slo ante un desapoderamiento del bien al agraviado, y un consecuente apoderamiento por parte de los sujetos activos del delito, sino que los autores del hecho claramente han tenido la posibilidad de disposicin; por lo que la Sala al declarar procedente la recalificacin del Ministerio Pblico bajo el argumento del respeto del principio de correlacin entre acusacin y sentencia, ha convalidado de un modo sumamente facilista un error en la calificacin del supuesto fctico materia de juicio. 2.2.2.4.7.- El Principio de Legalidad y el Robo Agravado (03)
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A.- Principio de legalidad: Es de recordar sobre todo, que el principio de legalidad, al representar la garanta penal ms importante en el desarrollo del Derecho Penal contemporneo, permite que todo ciudadano conozca con la debida anticipacin y precisin qu conductas estn prohibida y se encuentran amenazadas con la imposicin de una sancin y cules son comportamientos lcitos. Est por dems decir, que se encuentra regulado por nuestra Carta Magna en su artculo 2, inciso 24, literal d, y por nuestro Cdigo Penal en su artculo II, Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, en donde se da real importancia a que la sociedad deba conocer el supuesto de hecho -teniendo como contenido el delito cuando se trata de normas penales- y las consecuencia jurdicas de las normas -de manera especial las penales- previa a su aplicacin. Al respecto, nuestro Tribunal Constitucional considera que el principio de legalidad exige que por ley se establezcan los delitos y que las conductas prohibidas estn claramente delimitadas previamente por la ley, y como tal, garantiza la prohibicin de la aplicacin retroactiva de la ley penal (lex praevia), la prohibicin de la aplicacin de otro derecho que no sea el escrito (lex scripta), la prohibicin de la analoga (lex stricta) y de clusulas legales indeterminadas (lex certa). A.1.- El principio de legalidad y la no aplicacin de la cuanta en el delito de robo agravado: Se aprecia en nuestra doctrina la existencia de una voz mayoritaria que afirma que en los delitos de hurto simple y agravado no existe una total dependencia, sino que por el contrario se aprecia un margen de autonoma operativa, pudindose incluso exceptuar as en el delito de robo agravado el referente pecuniario que
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otorga sentido jurdico al robo bsico. Esto porque, segn esta propuesta doctrinal, es por el principio de legalidad, la razn por la que la cuanta no debe ser tomada en cuenta en el delito de hurto agravado, ya que, el artculo 444 del Cdigo Penal, -en donde se hace referencia a la cuanta- slo hace mencin al artculo 188 del Cdigo Penal -robo bsico- y no a su forma agravada -artculo 189 del Cdigo Penal-. El principal argumento para admitir esta interpretacin es dado por ROJAS VARGAS sealando que: el argumento que explica esta exclusin del referente pecuniario racionalizado, hallase en una diversidad de factores: pluriofensividad de la accin tpica circunstanciada, notable disminucin de las defensas de la vctima, criterios de peligrosidad y valoraciones normativas. La resultante ofrece la siguiente lectura: ms que el valor referencial del bien, lo que interesa en el robo agravado es el modo como se realiza la sustraccin apoderamiento. A.2.- La cuanta como elemento del delito de robo agravado, por respeto del principio de legalidad: Otro sector de nuestra doctrina afirma que en irrestricta aplicacin del principio de legalidad, antes de calificar la agravante en el delito de hurto, resulta necesario establecer si en el hecho concreto concurren todos los elementos objetivos y subjetivos del robo previsto en el artculo 188 del Cdigo Penal, en ese sentido, primero debe establecerse si el valor econmico de lo hurtado supera el monto que exige el artculo 444 del Cdigo Penal. Respecto a esta propuesta, SALINAS SICCHA seala que esta posicin se fundamenta en el mayor desvalor del resultado, dejando de lado el mayor desvalor de la accin que debe tomarse en cuenta para hacer hermenutica jurdica de los delitos patrimoniales.
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2.3. Marco conceptual (07, 08) A. ACCIN: En el derecho romano se entiende por accin la capacidad de amparo jurdico de un ciudadano romano por parte de un Magistrado B. CALIDAD: La calidad es una herramienta bsica para una propiedad inherente de cualquier cosa que permite que esta sea comparada con cualquier otra de su misma especie. La palabra calidad tiene mltiples significados C. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA: es aquel rgano que ejerce las funciones de un tribunal de ltima instancia, cuyas decisiones no pueden ser impugnadas, o las de un tribunal de casacin. Sin embargo, algunos sistemas no utilizan el trmino para designar a sus tribunales de ms alta jerarqua y otros lo utilizan para nombrar las cortes que no son sus tribunales superiores, como el descrito. D. CRITERIO: El criterio, por lo tanto, es una especie de condicin subjetiva que permite concretar una eleccin. Se trata, en definitiva, de aquello que sustenta un juicio de valor. E. CRITERIO RAZONADO: Del griego kritherion, la palabra criterio que implica juzgar, alude en principio a la funcin judicial. Se juzga en general, y no slo en el mbito de la justicia, de acuerdo a valoraciones objetivas y subjetivas que no siempre coinciden con la verdad. Son pautas normativas lgicas que le permiten a alguien tomar decisiones coherentes o emitir opiniones razonadas. Se emplea tambin a los fines de clasificar cosas de acuerdo a determinadas caractersticas del objeto considerado. F. DECISIN JUDICIAL: es una resolucin judicial dictada por
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un juez o tribunal que familia, mercantil, laboral, causa penal.

pone

fin

la Litis (civil, de etc.) o

contencioso-administrativo,

G. EXPEDIENTE: Un expediente es una herramienta administrativa utilizada en organismos de gobiernos de varios pases de habla hispana. En cada pas su definicin difiere ligeramente, aunque mantienen la misma finalidad en todos los casos: reunir la documentacin necesaria para sustentar el acto administrativo. H. EVIDENCIAR: Hacer patente, probar la evidencia o certeza de una cosa. I. INSTANCIA: Del latn instancia, instancia es la accin y efecto de instar (repetir o insistir en una peticin, urgir la pronta ejecucin de algo). Para el derecho procesal, las instancias son los grados jurisdiccionales en que se pueden conocer o resolver los asuntos sometidos a un tribunal. J. FALLOS: Sentencia del juez o decisin tomada por persona competente sobre un asunto disputado. K. MEDIOS PROBATORIOS: Los medios de prueba son muy importantes en un procedimiento ya que estos son aportados por las partes para normar el criterio del juzgador; ya que son medios de conviccin que ayudan al juez ya sirve para demostrar la existencia o inexistencia Los medios de de prueba un deben hecho considerarse los o acto. o elementos

instrumentos utilizados por las partes y el juez, que suministren esas razones o motivos. Los medios de prueba son confesional, testimonial, documental, pericial y la inspeccin judicial.

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L. PRINCIPIO: El concepto de principio est vinculado, por otra parte, a los postulados esenciales que permiten el desarrollo de los estudios cientficos o la prctica de un arte, y a las reglas ms importantes que determinan el modo de pensar y de actuar: La ley de gravedad es uno de los principios de la fsica, No puedo trabajar para una empresa que daa el medio ambiente: sera ir en contra de mis principios, Mi abuelo es un hombre de principios y siempre cumple con su palabra. M. PERTINENCIA: Pertinencia es la cualidad de pertinente. Se trata de un adjetivo que hace mencin a lo perteneciente o correspondiente a algo o a aquello que viene a propsito. N. PRIMERA INSTANCIA: Es el primer grado jurisdiccional, en el cual tienen lugar las actuaciones alegatorias y probatorias de las partes, quedando concretada la Litis, y resuelta. O. PRETENSIN: La pretensin es una declaracin hecha en el plano de la realidad social mediante la cual se intenta subordinar a la propia una voluntad ajena; la insatisfaccin de la pretensin, por la aparicin contempornea de una resistencia a ella, es lo que origina el conflicto intersubjetivo de intereses P. PARTES: Luego, el trmino parte tambin es utilizado comnmente para designar a las diferentes personas o entidades que forman un juicio. La parte acusadora es la que se compone por aquellos que acusan a un individuo, institucin o entidad y la parte defensora es la que la defiende. Estas partes pueden estar compuestas por un slo individuo o por varios dependiendo del caso. Q. REFERENTES: Del latn refrens, referente es aquel o aquello que refiere o que expresa relacin a algo. El trmino suele utilizarse para
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nombrar a quien es un exponente o un smbolo de un determinado mbito R. REFERENTES TERICOS: puede incluir en ciertos casos otros espacios relativos a la investigacin que son conocidos como marco referencial y marco conceptual. Mientras que el marco referencial es todo el conjunto de referencias explcitas o implcitas que el autor tomar para basar su trabajo (y del cual partir la organizacin del marco terico o de teoras), el marco conceptual es el conjunto de conceptos o simbologas a definir, analizar o investigar. S. REFERENTES NORMATIVOS: se refiere al establecimiento de reglas o leyes, dentro de cualquier grupo u organizacin, la moral es la formacin que tienes o el conjunto de creencias de una persona o grupo social determinado, y la tica es la forma en la que te comportas en la sociedad, es la que se dedica al estudio de los actos humanos; por lo tanto la normativa en esos campos son las leyes que y reglas que rigen el comportamiento adecuado de las personas en sociedad. T. SALA PENAL SUPERIOR: Las Salas Superiores de

Justicia o Cortes Superiores de Justicia son, en el Per, el segundo nivel jerrquico en que se organiza el Poder Judicial. Slo se encuentran bajo la autoridad de la Corte Suprema de la Repblica y es, en la mayora de procesos, el ltimo organismo que conoce de un proceso. Las Salas se encuentran en cada Distrito Judicial que, usualmente se corresponden territorialmente con cada Regin del Per. Cada Corte Superior se encuentra conformada por un
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determinado nmero de salas de acuerdo a la carga procesal que maneja. U. SALA PENAL SUPREMA: La Sala Penal Suprema de la Repblica es el mximo rgano jurisdiccional en lo Penal. Su competencia se extiende a todo el territorio del pas. V. SEGUNDA INSTANCIA: Recibe este nombre el juzgado o tribunal que entiende en los asuntos apelados del inferior. Segundo juicio ante el juzgado superior a la Audiencia, segn los casos. W. VALORACIN: La valoracin es parte de nuestra subjetividad e influye en nuestro pensamiento y nuestro juicio acerca de la realidad. Incluso en las percepciones sensoriales podemos hallar signos de valoracin, pues la percepcin es educada desde nuestros primeros pasos por la cultura.

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III METODOLOGA 3.1. Tipo y nivel de investigacin 3.1.1. Tipo de investigacin. De acuerdo a Souza Minayo, M. (2003), (27). Por el enfoque y naturaleza de la informacin ser cualitativa. 3.1.2. Nivel de investigacin. Segn Meja, J. (2004), (28). Descriptivo, consistir en un examen intenso de las caractersticas del objeto de estudio: Las sentencias. 3.2. Diseo de investigacin. Segn Sandoval, C. (2002), (29). Hermenutica, con orientacin hacia el anlisis de contenido. 3.3. Objeto de estudio. Las sentencias de: Robo Agravado con las agravantes de: a) en casa habitada, b) durante la noche o en lugar desolado, c) a mano armada, d) con el concurso de dos o ms personas 3.4. Fuente de recoleccin de datos (Base documental): El expediente judicial seleccionado intencionalmente, de acuerdo a: Casal, J. (2003), (30): Utilizando la tcnica por conveniencia que es un muestreo no probabilstico; porque se elige en base a la experiencia y comodidad del investigador. Este ser el Expediente N 2005-00889-0-2501-JR-PE-07. Tramitado en la PRIMERA SALA PENAL de la Corte Superior de Justicia del Santa. 3.5. Procedimiento de recoleccin y anlisis de datos. Segn Lenise Do Prado (2008), (31), Ser por etapas o fases. 3.5.1. La primera abierta y exploratoria: Ser una aproximacin, gradual reflexivo guiado por los objetivos, donde cada momento de revisin y comprensin ser una conquista basada en la observacin y el anlisis. En esta fase se concretar el contacto inicial para la recoleccin de datos.
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3.5.2. La segunda ms sistematizada en trminos de recoleccin de datos: orientada por los objetivos y la revisin permanente de la literatura para facilitar la identificacin de los datos existentes en la base documental utilizando la tcnica del fichaje, la observacin, el anlisis de contenido, y un cuaderno de notas. En cuanto sea posible se ir redactando los datos para demostrar la coincidencia de los datos. 3.5. 3. La tercera consistente en un anlisis sistemtico: De nivel profundo orientado por los objetivos y articulando los datos con los referentes tericos y normativos desarrollados en la investigacin. Para la identificacin de los datos, su anlisis y la elaboracin del informe final, adems de lo expuesto, se utilizar los mtodos generales como el mtodo sinttico, analtico, deductivo e inductivo. 3.6. Consideraciones ticas. De acuerdo a la Constitucin Poltica del Estado vigente: Se tendr en cuenta el Principio de Reserva, el respeto a la dignidad humana y el derecho a la intimidad. 3.7. Rigor cientfico. Hernndez Sampieri, R., Fernndez Collado, C., Baptista Lucio, P., (2010), (32). Se tendr en cuenta la confirmabilidad y la credibilidad. Para demostrar que se ha minimizado los sesgos y las tendencias del investigador y rastrear los datos en su fuente.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
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ANEXOS CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL SANTA PRIMERA SALA PENAL SENTENCIA EXPEDIENTE Nro. 2005-00889 PROCESADO: JANLINDER CESAR ZARAVIA BLAS DELITO: ROBO AGRAVADO AGRAVIADO: EMPRESA TASA Chimbote, Veinticinco de Octubre del Dos mil seis.VISTOS: En audiencia Pblica, la instruccin numero dos mil cinco guion cero ochocientos ochenta y nueve guion P contra Cesar Janlinder Zaravia Blas por delito Contra El Patrimonio Robo Agravado en agravio de Walter Guillermo Loli Polo y la Empresa Seplan; RESULTA DE AUTOS: que en mrito al Atestado Policial No. Cero ochenta y dos guion III guion DITERPNOL SR-H-DIVPOL corriente de fojas uno a fojas treinta y dos, el Seor Fiscal Provincial Penal formaliza denuncia penal que corre a fojas treinta y cuatro a fojas treinta y seis, que dio lugar para que el Juez Penal previa calificacin de la denuncia dicte auto de apertura de instruccin corriente de fojas treinta y ocho a fojas cuarenta y
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uno, tramitndose la causa conforme a su naturaleza Ordinaria y vencido el periodo investigatorio y emitido los informes finales del Seor Fiscal provincial de fojas ciento cincuenta y tres a fojas ciento cincuenta y cinco y del Juez Penal a fojas ciento cincuenta y ocho a fojas ciento cincuenta y nueve, el Fiscal Superior emite su Acusacin Fiscal de fojas doscientos ocho a fojas doscientos diez, expidiendo el Colegiado el respectivo Auto de Enjuiciamiento de fojas doscientos once a fojas doscientos doce, la presente causa se encuentra expedita para sentenciar y; CONSIDERANDO: Que conforme lo prev el articulo VII del Ttulo PRELIMINAR DEL Cdigo Penal, la pena requiere de la responsabilidad penal del autor, quedando proscrita toda forma de responsabilidad objetiva, por consiguiente para proceder a emitir sentencia condenatoria contra una persona, debe existir prueba fehaciente y suficiente que acredite la comisin del delito y la responsabilidad penal del autor, caso contrario, se estara atentando contra la presuncin constitucional de inocencia; en este orden de ideas, tenemos que, en el presente proceso a travs de las pruebas actuadas tanto a nivel policial, etapa de instruccin y en el presente Juicio Oral, se ha llegado a determinar: PRIMERO: Los hechos punitivos imputado al acusado consisten en que con fecha siete de Junio del ao dos mil cinco a horas diecisiete y treinta p.m. en circunstancias que el agraviado Walter Guillermo Loli Polo prestaba servicios a la empresa agraviada fue sorprendido por dos sujetos, quienes premunidos de armas de fuego hicieron ingresar al agraviado hacia el interior del almacn para luego reducirlo y sustraerle su revlver, as como su chaleco antibalas con funda de color marrn, su Licencia para portar armas, un equipo celular marca Nokia Telefnica, un gorro con la inscripcin de seguridad, para posteriormente darse a la fuga en el vehculo Tico de placa de rodaje BGF-108 conducido por el procesado Zaravia Blas, quien le esperaba
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con el motor encendido; SEGUNDO: a nivel jurisdiccional se llev a cabo las siguiente diligencias: a).- Instructiva del procesado: Janlinder Cesar Zaravia Blas, quien a fojas cincuenta y cuatro refiere que no se considera responsable, que se ratifica de su manifestacin policial, que el ciudadano Menelio Machado Lpez fue quien le alquilo el vehculo Tico, habiendo trabajado como chofer de dicho vehculo durante tres das, en el horario de siete de la maana a siete de la noche, pagando por el alquiler la suma de Veinte Nuevos Soles y los sbados y domingos la suma de veinticinco Nuevos Soles: que el siete de Junio del ao dos mil cinco estuvo trabajando desde la siete de la maana y a las cinco de la tarde a la altura de Espinar y Ruiz le solicitaron servicios de taxi a Ocoa dos personas de sexo masculino, que le preguntaron cuanto cobraba por hora, respondindole Diez Nuevos Soles, que en el transcurso del camino escucho una llamada al celular del pasajero, este responda que ya iba, que al llegar a Ocoa, el pasajero compro una tarjeta TIM, luego este le indico que se desplace por la Av. Pardo y a la altura del Jr. Cajamarca le hizo parar el vehculo para que suba otra persona de sexo masculino para luego indicarle que se traslade a la fbrica SIPESA y al llegar a la fbrica le hicieron dar la vuelta, que se miraron ambos sujetos y hablaban de cobrar, en ese momento observo a un Guachimn parado en la puerta y el pasajero que viajaba como copiloto le dijo que pregunte al vigilante por un nombre que no recuerda, detenido su vehculo para hacer la pregunta, pero en ese momento bajan corriendo del carro las personas que viajaban en la parte de atrs y observa que lo metieron al guachimn dentro de la fbrica, asustndose he hizo avanzar su vehculo y en eses momento el pasajero del costado, le apunta con un arma de fuego a la altura de la costilla, tirndole un manazo en la cara y dicindole que mire de frente, que lo amenazaba con palabras soeces, hasta que subieron los otros
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dos y hablando lisuras le dijeron que avance, luego el sujeto que viajaba en la parte de atrs hace una llamado escuchando que le responde que espere que ya iban y por la Av. Pardo se bajaron los dos de atrs, el sujeto de adelante le dijo que no mire y que no vaya a decir nada, luego abordaron un Station Wagon color blanco, que luego sigui trabajando de miedo, que posteriormente al encontrarse haciendo servicio de taxi a dos personas fue intervenido por un patrullero en la interseccin de Pardo y Aviacin, indicndole el efectivo policial que el carro estaba con orden de captura; que no denuncio por la amenazas que le hicieron y porque fue intervenido antes que entregara el carro al propietario. B) Testimonial de Julio Cesar Claussen Rivera, quien a fojas ciento veinte refiere que no conoce al procesado Zaravia Blas, que el agraviado Guillermo Loli Polo lo conoce por ser vigilante de la empresa agraviada, la cual da seguridad a las instalaciones de la empresa Grupo Sindicato Pesquero S.A. SIPESA; que tomo conocimiento de los hechos materia de investigacin porque el Supervisor de Seguridad Sr. Jos Miranda le comunico de todo lo sucedido en el robo, que al constituirse al lugar de los hechos observo que el vigilante Loli Polo estaba golpeado, que no tena el arma ni el chaleco ni el correaje completo, el cual consta de una cartuchera, un porta bala y el sistema de comunicacin RPM, todo valorizado en quinientos nuevos soles; que el agraviado Loli Polo contaba con licencia para portar armas de fuego. C) Preventiva de Walter Guillermo Loli Polo, quien a fojas ciento veintids refiere no conocer al procesado, que el da siete de Junio del dos mil cinco estaba de turno en el servicio de vigilancia, como trabajador de la empresa SEPLAN, en el interior del local la Balanza; que a una distancia de cinco metros del portn observo que un vehculo Tico se estaciono al costado de dicho portn, parte posterior, dirigindose luego hacia el Portn para verificar de que vehculo se trataba,
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en ese momento que se acercaron dos personas con armas de fuego, siendo amenazado golpeado y despojado de su arma de fuego, chaleco, proyectiles con dieciocho balas, as como de su carnet de licencia para portar armas de fuego, su gorra, su reloj y de su cartuchera RPM, siendo agredido con puetes y golpes en diferentes partes del cuerpo cuando le despojaba de sus bienes, luego se retiraron corriendo, por lo que la reponerse tambin sali corriendo, detrs de ellos, percatndose a una distancia de diez metros de la placa del vehculo tico, comunicando luego a su compaero que se encontraba en frente para que comunique al Supervisor, que los dos sujetos que lo atacaron portaban armas de fuego y tenan contextura gruesa, de un metro sesenta y cinco aproximadamente, de tez triguea, que los dos sujetos estaban armados con armas de fuego. TERCERO: Que del anlisis de los actuados en el transcurso del proceso as como del contradictorio de los debates orales est probado que el agraviado Guillermo Loli Polo con fecha siete de Junio del dos mil cinco a horas 18 15 pm aproximadamente, ha sido vctima de asalto de robo a mano armada por parte de dos sujetos no identificados, quienes a bordo del vehculo Tico de placa de rodaje No. BGF-108 llegaron a la fbrica Sipesa donde el agraviado antes nombrado se desempeaba como vigilante perteneciente a la empresa agraviada SEPLAN, para luego descender de dicha unidad mvil y premunidos con armas de fuego y agredindolo fsicamente por diferentes partes del cuerpo lograron reducirlo para luego despojarle de su arma de fuego marca Taurus, modelo treinta y ocho, de serie No. MC-754629, 18 municiones, chaleco antibalas, as como de su cartuchera, Licencia para portar armas de fuego y de un celular marca Nokia, para luego darse a la fuga a bordo del Vehculo Tico placa BGF-108 que los esperaba por inmediaciones del lugar del asalto (aproximadamente a cuatro metros de distancia); asimismo, est probado que
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el conductor del vehculo Tico de placa de rodaje BGF-108del cual descendieron los dos sujetos no identificados premunidos con armas de fuego con el fin de asaltar al agraviado Loli Polo as como el que utilizaron para darse a la fuga era conducido por el acusado Zaravia Blas, conforme se ha acreditado con la propia declaracin de dicho acusado tanto a nivel policial obrante a fojas ocho y nueve as como su declaracin Preventiva que corre a fojas ciento veintids y con el acta de reconocimiento vehicular que corre a fojas dieciocho practicada con el agraviado Loli Polo y llevada a cabo con presencia del representante del Ministerio Publico; en cuanto a la participacin delictiva del acusado Loli Polo en los hechos instruidos, se debe tener en cuenta que la negativa de este al argumentar que solo ha realizado servicios de taxi a tres sujetos no identificados y que al llegar a la fbrica Sipesa no obstante observar que dos de los sujetos descendieron del vehculo haciendo ingresar al vigilante en forma rpida al interior de la fbrica no pudiendo retirarse del lugar porque haba un tercer sujeto que se encontraba en el asiento del copiloto amenazndole con una arma de fuego, ha quedado desvanecido si tenemos en cuenta que dicho encausado no ha probado fehacientemente en el transcurso del proceso que efectivamente estuvo amenazado por un tercer sujeto y que no tena conocimiento de las intenciones de robo de los sujetos que refiere le abordaron como pasajeros con fines de servicio de taxi, esto, si tenemos en cuenta que el agraviado en el Acta de Reconocimiento de vehculo de fojas dieciocho antes merituado ha precisado textualmente que en la parte delantera del vehculo iba solo el chofer, es decir, el acusado, versin que incluso lo reafirma en su manifestacin policial de fojas nueve al indicar que los sujetos que le redujeron y despojaron de sus pertenencias premunidos de armas de fuego fueron dos y que no se percat de otros sujetos al interior del vehculo;
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asimismo se debe tener en cuenta que resulta ilgico que el acusado pueda haber pactado el monto de Diez Nuevos Soles por una carrera de taxi por el periodo de una hora y que incluso no le hayan pagado la carrera, aun cuando a ello no haya interpuesto la denuncia policial respectiva respecto a los hechos ocurridos, esto es, que haya sido amenazado con un arma de fuego para obligarlo a participar en el asalto, segn refiere, ello, si tenemos en cuenta la gravedad de los hechos; finalmente, se debe tener en cuenta la testimonial de Julio Cesar Claussen Rivera, quien a fojas ciento veinte refiere a ver constatado los golpes que recibi el agraviado adems que este no tena su arma de fuego; ni su chaleco, ni el correaje completo, evidencindose con ello la violencia fsica ejercida contra la vctima. Finalmente, se debe merituar las contradicciones en que incurre el acusado, esto, en el acto de los debates orales al precisar que el sujeto que le puso el arma de fuego fue el sujeto que se encontraba en el asiento delantero, sin embargo, a nivel policial refiere que el sujeto que le amenazo con el arma de fuego fue el sujeto que se coloc en el asiento de atrs, adems de ello, incurre en contradicciones al precisar a nivel de los debates orales que el sujeto que le solicito la carrera de taxi era de contextura gruesa y blanco y el segundo y tercer sujeto eran de contextura delgada, sin embargo a nivel policial manifest que el segundo sujeto era agarrado; por otro lado en cuanto a su brevete o licencia de conducir refiere primero que lo haba dejado en su casa, sin embargo a nivel policial refiere que lo haba empeado; resultando evidente que el acusado falta a la verdad, situaciones todas que conllevan a determinar su responsabilidad penal de los hechos instruidos. QUINTO: Que para la imposicin y graduacin de la pena, se tendr en cuenta la forma, modo y circunstancias como se ha realizado el acto delictuoso, la naturaleza del mismo, la lesin del bien jurdico
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protegido, ello al amparo de la proporcionalidad de las penas, el nivel socio cultural del acusado, de conformidad con el articulo cuarenta y seis del Cdigo Penal, su confesin sincera y los Antecedentes Penales que pueden registrar, en ese orden de ideas, se tiene que en el delito de Robo Agravado por el cual se les procesa al acusado en su condicin de co autor ha existido pluralidad de agentes, concierto de voluntades y distribucin de roles para consumarlo, adems que los hechos se han suscitado en la noche y que se ha utilizado armas de fuego, con lo que se ha puesto en peligro la integridad fsica de la vctima y si bien no se ha probado que el acusado haya usado armas de fuego y que directamente haya amenazado a la vctima, sin embargo, ello resulta irrelevante si tenemos en cuenta que el delito; adems al acusado no le alcanza los beneficios de la confesin sincera y muy por el contrario ha entrado en contradicciones, las mismas que han sido merituadas en el considerando precedente; y asimismo, no se encuentra dentro de los alcances de la responsabilidad restringida al tener ms de veintin aos al momento de ocurrir los hechos materia de instruccin; situaciones todas que no conducirn a afirmar que en el presente caso en el marco legal concreto, no se advierten circunstancias legales modificatorias del marco legal abstracto, por lo que la pena a imponerse debe ser de carcter resocializador y aconseja su internamiento en el Penal, debiendo ser lo suficientemente disuasivo de conductas delictuosas de esta naturaleza que han puesto en serio peligro la seguridad ciudadana; sin embargo, este Colegiado considera adems, que para determinar el periodo de internamiento, a imponerse es de tener en cuenta que el acusado es reo primario, pues no cuenta con antecedentes penales ni judiciales, como se consta de los certificados de su propsito de pginas ciento noventa y siete y doscientos tres y a la fecha ha mostrado intencin de cambio al haber estado concurriendo regularmente a
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las citaciones que le ha realizado del rgano Jurisdiccional, por lo que al amparo del principio de Humanidad de las penas, esta debe imponerse por debajo del mnimo legal establecido. Finalmente, se debe tener en cuenta que su estatus socio econmico para la fijacin de la Reparacin Civil por estas consideraciones y de conformidad con los artculos once, veintids, veintitrs, veintiocho, veintinueve, cuarenta y cinco, cuarenta y seis, ciento ochenta y ocho concordante con el articulo ciento ochenta y nueve incisos uno, dos, tres y cuatro del Cdigo Penal, concordante con los artculos doscientos ochenta y tres y doscientos ochenta y cinco del Cdigo de Procedimientos Penales, LA PRIMERA SALA PENAL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL SANTA administrando justicia a nombre de la Nacin FALLA: CONDENANDO JANLINDER CESAR ZARAVIA BLAS como autor del delito Contra el Patrimonio Robo Agravado en agravio de Walter Guillermo Loli Polo y la empresa SEPLAN, IMPONIENDOLE, OCHO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD EFECTIVA, la que con descuento de carcelera que ha sufrido desde el Siete de Junio del dos mil cinco hasta el Veinte de Julio del dos mil cinco y que hace un total de cuarenta y cuatro das, el termino se empezara a computar desde el Once de setiembre del dos mil seis y vencer el Diez de setiembre del ao dos mil catorce; FIJARON en QUINIENTOS Nuevos Soles el monto que por Reparacin Civil deber abonar el sentenciado a favor de los agraviados, sin perjuicio que restituya lo robado. DISPUSIERON su internamiento en el da en el establecimiento Penal Cambio Puente oficindose con dicho objeto. MANDARO: Que consentida y/o ejecutoriada que sea la presente, se cursen los Boletines y Testimonios de Condena correspondientes para su inscripcin en la Oficina de Registro Central de Condenas. ARCHIVANDOSE DEFINITIVAMENTE los de la
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materia, en su oportunidad con conocimiento del juez Correspondiente Actu como Directora de Debates MARIA Luisa Apaza Panuera

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ACTA DE LECTURA DE SENTENCIA EXP. N 2005-0889-P

En la Sala Especial de Audiencias, ubicada en el primer piso del palacio judicial del Santa, siendo las dos y treinta de la tarde, del da veinticinco de octubre del ao Dos mil seis, presentes los seores vocales: Doctora Mara luisa Apaza Panuera como Presidente de Sala y Directora de debates, Doctor Daniel Vsquez Crdenas; y Doctor Niczon Holando Espinoza Lugo. Asimismo con la presencia del Seor Fiscal Superior, doctor Rommel Paz Snchez, interviene los auxiliares jurisdiccionales Mardeli Carrasco Rosas como secretaria y Mara Elena Chauca Meja como relatora. La Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justica del Santa se reuni para CONTINUAR AUDIENCIA PUBLICA de juzgamiento en el proceso numero dos mil cinco guion cero ochocientos ochenta y nueve, seguido contra el acusado en libertad JANLINDER CESAR ZARAVIA BLAS, por el delito de Robo Agravado, en agravio de Walter Guillermo Loli Polo y la Empresa Seplan; presente la abogada de la defensa doctora Ana Arroyo Pumarica.---------------------------------------------------------------------------------Se procede a suscribir el acta de audiencia anterior, la misma que se aprueba sin observaciones.-----------------------------------------------------------------------La seorita relatora informa que no hay despacho pendiente.---------------------En ese acto la Directora de debates dispone que, habindose concluido los debates orales, realizada la requisitoria oral y los alegatos correspondientes, se de lectura a las cuestiones de hecho y luego a la sentencia de ley.---------------111

LA PRIMERA SALA PENAL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL SANTA administrando justicia a nombre de la Nacin Falla: CONDENANDO JANLINDER CESAR ZARAVIA BLAS como autor del delito Contra el Patrimonio Robo Agravado en agravio de Walter Guillermo Loli Polo y la empresa SEPLAN, IMPONIENDOLE, OCHO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD EFECTIVA, la que con descuento de carcelera que ha sufrido desde el Siete de Junio del dos mil cinco hasta el Veinte de Julio del dos mil cinco y que hace un total de cuarenta y cuatro das, el termino se empezara a computar desde el Once de setiembre del dos mil seis y vencer el Diez de setiembre del ao dos mil catorce; FIJARON en QUINIENTOS Nuevos Soles el monto que por Reparacin Civil deber abonar el sentenciado a favor de los agraviados, sin perjuicio que restituya lo robado. DISPUSIERON su internamiento en el da en el establecimiento Penal Cambio Puente oficindose con dicho objeto. MANDARO: Que consentida y/o ejecutoriada que sea la presente, se cursen los Boletines y Testimonios de Condena correspondientes para su inscripcin en la Oficina de Registro Central de Condenas. ARCHIVANDOSE DEFINITIVAMENTE los de la materia, en su oportunidad con conocimiento del juez Correspondiente.-------------------------------------------------------------------------Preguntando al sentenciado Janlinder Cesar Zaravia Blas si est conforme con la sentencia leda o interpone recurso de nulidad.- Dijo: interpongo recurso de nulidad.------------------------------------------------------------------------------------Acto seguido se le consulta al Seor Fiscal si est de acuerdo con la sentencia leda o si va a interponer recurso de nulidad.- Dijo: conforme.-------------------En este acto, el Colegiado DISPONE CONCEDER el termino de DIEZ DIAS al sentenciado, a fin de que fundamente su recurso de nulidad interpuesto, bajo apercibimiento de declararse inadmisible el mismo.-------------------------------112

Con lo que concluyo el presente juicio oral.- Firmaron.-

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Lima veintinueve de enero del dos mil siete.VISTOS: interviniendo como Vocal ponente el Seor Jos Luis Lecaros Cornejo; el recurso de nulidad interpuesto por el encausado Janlinder Cesar Zaravia Blas contra la sentencia condenatoria de fojas doscientos cuarenta y dos del veinticinco de octubre del dos mil seis; y CONSIDERANDO: Primero: que el encausado Zaravia Blas en su recurso formalizado de fojas doscientos cincuenta y cinco sostiene que la responsabilidad penal que se le atribuye no ha sido debidamente demostrada y que al emitirse la sentencia impugnada no se ha tenido en cuenta que no ha sido reconocido por ninguno de los agraviados; agrega que dado el nerviosismo que padeca era imposible que solicite el pago por sus servicios, y que si bien sigui trabajando como taxista se debe a que es su nico sustento, as como que las contradicciones anotadas en la impugnadas no son suficientes para desvirtuar la presuncin de inocencia que le asiste. Segundo: Que se imputa al encausado Zaravia Blas que el da siete de junio del dos mil cinco a las diecisietes y treinta horas, aproximadamente, participo en el robo agravado en perjuicio del agente de seguridad de la empresa SEPLAN Walter Guillermo Loli Polo, cuando este se encontraba prestando servicios de seguridad a la empresa SIPESA, para lo cual dos personas no identificadas se le acercaron, luego de descender y lo despojaron de sus implementos de trabajo revolver, municiones, chaleco antibalas, entre otros-, dndose a la
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encontraba

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fuga en un vehculo modelo Tico de placa BGF nmero ciento ocho. Tercero: Que el encausado Zaravia Blas niega haber intervenido en el robo y seala que si bien se encontraba conduciendo el vehculo esto se debi a que una tercera persona no identificada que era parte de los pasajeros que abordaron su automvil, lo contrato por una hora de servicio a razn de diez nuevos soles, la misma que al momento de los hechos lo tena amenazado con un arma de fuego y le ordenaba que actividad deba realizar a fin de perpetrar el robo agravado, y que si bien no denuncio el hecho se debi a que deba seguir trabajando como taxista apara su sustento y el de su familia. Cuarto: Que, pese a los argumentos del encausado Zaravia Blas del acta de reconocimiento de vehculo de fojas dieciocho como de las declaraciones del agraviado Loli Polo se tiene que el mencionado encausado conduca el vehculo y se encontraba solo en el interior del mismo esperando a las personas que cometan el robo lo que hace evidente su participacin en el hecho imputado, tanto ms si al ser aproximadamente se encontraba en dicho vehculo sin que se haya aproximado a una dependencia policial a fin de denunciar el supuesto secuestro y las amenazas que haya sufrido lo que hubiera sido un acto inmediato de cualquier persona sometida con una arma de fuego para realizar actos delictivos, situacin que evidencia a plenitud su intervencin dolosa en los hechos, sin que existan elementos disuasorios de su responsabilidad que en tal virtud existe prueba de cargo suficiente para enervar la presuncin constitucional de inocencia que se le reconoce a toda persona imputada por cargos penales. Quinto: Que, por otro lado se aprecia que la pena privativa de
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la libertad determinada por la Sala Superior no guarda relacin con la gravedad del delito, empero en aplicacin del artculo trescientos del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por el Decreto Legislativo numero novecientos cincuenta y nueve, no es posible que este Supremo Tribunal pueda aumentarla. Sexto: Que asimismo es de precisar que la reparacin civil es proporcional a l dao ocasionado. Por estos fundamentos declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de fojas doscientos cuarenta y dos del veinticinco de octubre del dos mil seis, que condena Jalinder Cesar Zaravia Blas como autor del delito contra el patrimonio robo agravado- en agravio de Walter Guillermo Loli Polo y otro, a ocho aos de pena privativa de libertad y fija Quinientos Nuevos Soles por concepto de reparacin civil que abonara en favor de los agraviados, sin perjuicio de devolver lo ilcitamente sustrado; con lo dems que contiene al respecto y es materia del recurso; y los devolvieron.S.S. SALAS GAMBOA SAN MARTIN CASTRO LECAROS CORNEJO PRINCIPE TRUJILLO URBINA GANVINI LC/jjmi
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