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REPoNSABILIDAD PENAL JuVENIL y DEREcHoS HuMANoS

resumen ste captulo revisa los principales hechos acaecidos durante el ao 2006 y parte de 2007 en materia de responsabilidad penal juvenil. como es bien sabido, tras un largo proceso de estudio en el gobierno de chile primero, y en el congreso Nacional despus, se promulg la ley N 20.084 que deba entrar en vigencia en junio de 2006. Esta ley tena entre sus objetivos adecuar el sistema a las exigencias de los compromisos jurdicos de carcter internacional que chile haba adquirido. Sin embargo, no entr en vigencia durante el ao 2006 debido a que se detectaron serios problemas para su implementacin, lo que oblig al gobierno de chile y al congreso Nacional disponer su postergacin para terminar el proceso de construccin de infraestructura, coordinacin de los sistemas y de especializacin de los diferentes actores (jueces, fiscales, defensores, personal del SENAME y de organizaciones no gubernamentales encargadas de la ejecucin de las sanciones). Finalmente, slo un ao ms tarde el 8 de junio de 2007 entrara en vigor no exenta de polmica sobre el estado de su implementacin. como se sostiene en esta seccin del Informe..., el retraso en la implementacin de la nueva Ley de Responsabilidad Penal Juvenil implic que durante el ao 2006 y parte de 2007 se mantuvieran diversas violaciones a los derechos humanos de nios, nias y adolescentes en chile. Entre otras, el juzgamiento y sancin de personas menores de edad como adultos y la ausencia de una defensa penal juvenil especializada. Al mismo tiempo, y en materia penitenciaria, el ao 2006 estuvo marcado por la vigencia de problemas de hacinamiento, falta de espacios comunes, deficiencias en la rehabilitacin y precarias condiciones laborales de los funcionarios a cargo del cuidado de los menores de edad. Finalmente, se llama la atencin sobre

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abusos por parte de funcionarios de Gendarmera de chile en el traslado a los centros de privacin de libertad, abusos sicolgico y golpizas entre los mismos adolescentes. Adicionalmente, este captulo presta atencin a los aspectos ms problemticos de la implementacin de la ley N 20.084. En particular, se pasa revista a la opinin de los Informes de la comisin de Expertos designada por el propio gobierno y que result ser altamente crtica de las deficiencias legales y en infraestructura observadas durante el ao 2006 y que se mantenan al cierre de esta edicin. Entre otras, se llama la atencin sobre la insuficiencia en infraestructura, el estado de los programas de los centros cerrados y semicerrados y de la administracin general del sistema, de modo tal que la nueva Ley de Responsabilidad Penal Juvenil pueda ser aplicada con xito. Este captulo concluye con un somero anlisis de las deficiencias legales y constitucionales observadas en el proceso de modificacin de la ley N 20.084, a un mes de su entrada en vigencia. En particular, se llama la atencin sobre preocupantes distorsiones al sentido y alcance del proyecto original, al permitir la detencin de adolescentes por un mayor plazo y la obligatoriedad para el juez de dictar la internacin en un centro cerrado de un menor de dieciocho aos cuando se trate de un delito grave. Tales modificaciones, lamentablemente no rechazadas por el Tc, alejan a la nueva ley de los estndares internacionales bsicos en materia de derechos humanos.

1. estndares InternacIonales La normativa internacional sobre derechos del nio se encuentra contenida bsicamente en la convencin de los Derechos del Nio que, en materia penal, exige a los Estados-parte el cumplimiento de una serie de estndares tendientes a asegurar la proteccin de los derechos de los nios, nias y adolescentes de quienes se alegue, acuse o declare culpable de infringir la ley penal. Entre los ms importantes encontramos aqul que describe el trato que el sistema de justicia criminal debe darle a los adolescentes el cual debe ser humanitario y con el respeto que merece la dignidad inherente a la persona humana, tomando en cuenta las necesidades de las personas de su edad. Lo anterior, implica como lo exige la cDN desde la prohibicin de la tortura y del encarcelamiento ilegal o arbitrario, hasta el desarrollo de un sistema de justicia especializa-

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do y separado de la justicia penal de adultos1. Ms an el artculo 40 de la cDN establece que el tratamiento jurdico dado al nio debe fomentar su sentido de la dignidad personal, fortalecer el respeto por los derechos y libertades de terceros y propender a su integracin constructiva en la sociedad. Adems, la cDN exige que la persecucin penal se realice con el respeto a las garantas del debido proceso2, esto es, con una serie de
Artculo 37 de la cDN: Los Estados Partes velarn por que: a) Ningn nio sea sometido a torturas ni a otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. No se impondr la pena capital ni la de prisin perpetua sin posibilidad de excarcelacin por delitos cometidos por menores de 18 aos de edad; b) Ningn nio sea privado de su libertad ilegal o arbitrariamente. La detencin, el encarcelamiento o la prisin de un nio se llevar a cabo de conformidad con la ley y se utilizar tan slo como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms breve que proceda; c) Todo nio privado de libertad sea tratado con la humanidad y el respeto que merece la dignidad inherente a la persona humana, y de manera que se tengan en cuenta las necesidades de las personas de su edad. En particular, todo nio privado de libertad estar separado de los adultos, a menos que ello se considere contrario al inters superior del nio, y tendr derecho a mantener contacto con su familia por medio de correspondencia y de visitas, salvo en circunstancias excepcionales; d) Todo nio privado de su libertad tendr derecho a un pronto acceso a la asistencia jurdica y otra asistencia adecuada, as como derecho a impugnar la legalidad de la privacin de su libertad ante un tribunal u otra autoridad competente, independiente e imparcial y a una pronta decisin sobre dicha accin. 2 Artculo 40 convencin sobre los Derechos de los nios: 1. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo nio de quien se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido esas leyes a ser tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de la dignidad y el valor, que fortalezca el respeto del nio por los derechos humanos y las libertades fundamentales de terceros y en la que se tengan en cuenta la edad del nio y la importancia de promover la reintegracin del nio y de que ste asuma una funcin constructiva en la sociedad. 2. con este fin, y habida cuenta de las disposiciones pertinentes de los instrumentos internacionales, los Estados Partes garantizarn, en particular: a) Que no se alegue que ningn nio ha infringido las leyes penales, ni se acuse o declare culpable a ningn nio de haber infringido esas leyes, por actos u omisiones que no estaban prohibidos por las leyes nacionales o internacionales en el momento en que se cometieron; b) Que a todo nio del que se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse de haber infringido esas leyes se le garantice, por lo menos, lo siguiente: i) Que se lo presumir inocente mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley; ii) Que ser informado sin demora y directamente o, cuando sea procedente, por intermedio de sus padres o sus representantes legales, de los cargos que
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condiciones tendientes a impedir que el proceso penal se desenvuelva lesionando los derechos fundamentales del imputado. Exigencias o condiciones mnimas que se dirigen no slo a respetar una estructura procesal determinada sino que asegurar en el adolescente perseguido una real intervencin que le permita encontrarse en un plano de igualdad de condiciones frente al acusador, es decir, que supere un cierto estndar compuesto por mltiples elementos que permitan considerar que la condena es legtima porque es resultado de un enjuiciamiento que se desarroll respetndolos razonablemente3. Por ltimo, la convencin de los Derechos del Nio establece entre sus lgicas la idea de que el sistema de justicia criminal debe contemplar una serie de opciones en materia de sanciones donde la privacin de libertad debe ser el ltimo recurso y el inters superior del nio y la reintegracin social los objetivos fundamentales hacia los cuales debe apuntar la legislacin penal juvenil4.
pesan contra l y que dispondr de asistencia jurdica u otra asistencia apropiada en la preparacin y presentacin de su defensa; iii) Que la causa ser dirimida sin demora por una autoridad u rgano judicial competente, independiente e imparcial en una audiencia equitativa conforme a la ley, en presencia de un asesor jurdico u otro tipo de asesor adecuado y, a menos que se considerare que ello fuere contrario al inters superior del nio, teniendo en cuenta en particular su edad o situacin y a sus padres o representantes legales; iv) Que no ser obligado a prestar testimonio o a declararse culpable, que podr interrogar o hacer que se interrogue a testigos de cargo y obtener la participacin y el interrogatorio de testigos de descargo en condiciones de igualdad; v) Si se considerare que ha infringido, en efecto, las leyes penales, que esta decisin y toda medida impuesta a consecuencia de ella, sern sometidas a una autoridad u rgano judicial superior competente, independiente e imparcial, conforme a la ley; vi) Que el nio contar con la asistencia gratuita de un intrprete si no comprende o no habla el idioma utilizado; vii) Que se respetar plenamente su vida privada en todas las fases del procedimiento. 3 Alex carocca prez, Las garantas constitucionales en el nuevo sistema procesal penal, en Cuaderno de Trabajo N 2: El nuevo proceso penal, Santiago, universidad Diego Portales, 2000, p. 30. 4 El inters superior del nio, en la interpretacin de Miguel cillero, consiste, en un principio, que, a la vez que sirve de criterio para definir un conflicto de derechos, sirve para prevenir lecturas tutelares del sistema jurdico, que con una mirada paternalista consideren a los nios, nias y adolescentes como objetos de proteccin, y no como sujetos de derechos. Miguel cIllero, El inters superior del nio en el marco de la convencin Internacional sobre los derechos del nio, en Justicia y Derechos del Nio, N 1, Santiago uNIcEF y Ministerio de Justicia, 1999, p. 57.

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2. sItuacIn de los derechos de los adolescentes Infractores a la leY penal durante la VacancIa de la leY n 20.084 Desde la aprobacin de la convencin hasta el trmino de la vacancia de la ley N 20.084 ocurrido, como se dijo, en junio de 2007, el funcionamiento del sistema penal juvenil se desenvolva en un modelo de juzgamiento en el que participaban los tribunales de familia (y antes los de menores) y los tribunales penales para adultos. En el caso de los tribunales penales, la vulneracin principal consista en el juzgamiento y sancin de personas menores de edad como adultos. Bsicamente, el modelo de juzgamiento se fundaba en la irresponsabilidad criminal de stos, absoluta para los de menos de diecisis aos y condicional para los menores de dieciocho, pero mayores de diecisis. Los adolescentes que pertenecan a este ltimo grupo deban ser sometidos a una evaluacin previa sobre su discernimiento para efectos de aplicar la ley penal. En virtud de este modelo, un adolescente menor de dieciocho aos, pero mayor de diecisis, poda devenir en un sujeto imputable ante el Derecho Penal de adultos por el acto que haya cometido, recibiendo el mismo trato jurdico que los adultos si la justicia estimaba que discerna lo que estaba haciendo cuando ejecut la accin delictiva. La nica diferencia era que se aplicaba una rebaja especial de la pena. Si haba discernido, su caso sera de competencia exclusiva de los juzgados de garanta y de los tribunales de juicio oral en lo penal; si no, su destino sera asunto del juez de menores o, luego, el de familia. El fin del trmite del discernimiento traera aparejado el fin de un mecanismo inicuo, anacrnico, que era contrario a la legislacin internacional, especialmente al art. 40 de la convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, que asegura para todas las personas menores de dieciocho aos un sistema especializado de justicia penal y no slo una rebaja de la pena aplicable al adulto. Para graficar lo anterior, en el perodo que va desde el 1 de septiembre de 2005 hasta el 31 de agosto de 2006, la Defensora Penal Pblica haba atendido a veinte mil trescientos cincuenta y tres imputados adolescentes de diecisis o diecisiete aos; de la cifra total de ingresos, el 12,2% son mujeres y el 87,8% son jvenes hombres. El promedio mensual de ingresos es de mil seiscientos noventa y seis imputados de diecisis o diecisiete aos5.
5 defensora penal pblIca, Imputados jvenes menores de 18 aos atendidos por la Defensora Penal Pblica, informe anual, septiembre de 2005 a agosto de 2006, Santiago, octubre 2006.

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La prisin preventiva representa un 15,6% de las medidas cautelares que se imponen a los adolescentes. como se aprecia, no es tan relevante la diferencia que al respecto existe con los adultos; en ellos el 17,1% de las medidas cautelares corresponde a prisin preventiva, por lo que se ratifica que la condicin de adolescente no aporta mayores diferencias. En torno a otras vulneraciones que se originaban con el funcionamiento del antiguo sistema, el problema de falta de especializacin constitua una clara vulneracin de los estndares internacionales. una investigacin encargada por la Defensora Penal Pblica sobre los adolescentes sometidos a trmite de discernimiento6, revel que en la prctica no hay una defensa penal juvenil especializada. Probablemente, la explicacin de esta situacin aparentemente paradjica debido a la existencia de financiamiento pblico para la defensa penal de adolescentes desde hace algunos aos, se encuentra en que efectivamente hasta que no se implementara la LRPA, no exista en el pas un sistema penal para menores de edad. Por un lado, operaba la ley de Menores y, por otro, el sistema penal adulto bajo la lgica de la reforma procesal penal. Lo que en la prctica significaba que no hay un mbito diferenciado en trminos normativos para realizar una defensa jurdica de adolescentes imputados. Esta situacin la grafica claramente un defensor entrevistado para esta investigacin, cuando seala: Vengo defendiendo a muchachitos hace bastante tiempo. Vengo del Hogar de cristo... y no ha variado mucho la defensa de fondo del adolescente, siempre, el discurso, es el mismo.... Defensor pblico D- especializado. una opinin similar la plantea un juez de garanta: Entre 16 y 18 aos, no tiene ninguna especificidad distinta a las de un tratamiento de adulto, ms all de alguna alegaciones ms o menos estandarizadas que presenta la defensa, que no vienen sino a refrendar cierta burocracia en la descripcin de argumentos cuando se debate en una audiencia. Naturalmente uno puede encontrar uno o dos ejemplos que escapan a la regla, cuando proveniente de un defensor destacado, agrega elementos ms all de estas estandarizaciones burocrticas,
6 Informe preparado por el Instituto de Investigacin en ciencias Sociales y el centro de Investigaciones Jurdicas de la universidad Diego Portales para la unidad de Defensa Penal Juvenil de la Defensora Penal Pblica, abril de 2006. Investigador responsable Andrea cerda, coinvestigadores Alejandra ram y Miguel cIllero.

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donde si se dan nuevos estndares para la particularidad que pueda tener un menor adolescente. En torno a los tribunales de familia7, su realidad discurra por una va procesal distinta, aunque no por ello menos cuestionable. La imposicin de medidas de contenido penal en procedimientos llevados ante los tribunales de familia, que no se ajustan a los estndares del debido proceso requeridos constitucionalmente para la imposicin de sanciones de contenido penal, constituye otro mbito crtico de la vigencia de los derechos fundamentales de las personas menores de edad. Los tribunales de familia eran los competentes para aplicar las medidas de proteccin dispuestas para los menores de diecisis aos, como tambin a aqullos mayores de esa edad y menores de dieciocho declarados sin discernimiento por los juzgados de garanta. Las normas atingentes se encuentran dispersas en cinco cuerpos legales: LTF, ley sobre Responsabilidad de Adolescente por Infracciones a la ley Penal, ley de Menores (cuya derogacin completa y reemplazo por una ley de proteccin de derechos se encuentra en tramitacin parlamentaria), CPP, CP y CPC. Por su parte, tambin existen normas generales emanadas de la judicatura: el autoacordado de la corte Suprema Relativo al Funcionamiento de los Juzgados de Familia8. ya la dispersin de fuentes normativas es un primer obstculo para que las personas y sus representantes pudieran conocer y actuar en el sistema de justicia para hacer valer sus derechos. Adems, el obstculo normativo incide en la distancia que separa al debate sobre las medidas judiciales de la realidad cotidiana en que se desenvuelve la vida de los adolescentes. De esta manera, en las decisiones de los tribunales se solan omitir consideraciones acerca de la realidad social y jurdica sobre la cual se discute, valoradas conforme a los saberes tcnicos de las ciencias sociales y los parmetros vinculantes de la cDN, lo que provocaba que otra fuente de vulneracin de los derechos de los adolescentes puedan ser las mismas sentencias de los tribunales, especialmente las que se pronunciaban sobre la ambigua cualidad de actuar con discernimiento.
7 Este apartado sigue de cerca el Informe en Derecho sobre Reforma a la ley de Proteccin de Derechos preparado en el marco de una investigacin de la Facultad de Derecho de la universidad Diego Portales para el Ministerio de Justicia de Martn bernales odIno. 8 De 30 de septiembre de 2005.

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Adems de lo anterior, se documentaban tres tipos de problemas en el sistema vulneraciones a los derechos humanos de los nios, nias y adolescentes: abusos policiales; tratos crueles, inhumanos o degradantes en los recintos penales9 y la inexistencia de mecanismos idneos para obtener una tutela judicial efectiva de tales derechos. Ms all de este diagnstico general e histrico sobre la justicia penal adolescente en chile, en el transcurso de 2006 ocurrieron varios acontecimientos relevantes desde el punto de vista de los derechos humanos de los adolescentes privados de libertad. En general, se destaca el problema de las condiciones carcelarias y alojamiento adecuados; educacin, formacin y trabajo; limitaciones de la coercin fsica y del uso de la fuerza; reclamaciones y condiciones laborales de los funcionarios a cargo de los adolescentes privados de libertad10.

9 En materia de derechos humanos, la privacin de libertad de un nio, nia o adolescente es una preocupacin que se materializa en una serie de mecanismos de resguardo tendientes a establecer reglas mnimas en el trato debido al nio, nia o adolescentes privados de libertad, as como en las condiciones materiales en que se produce su encierro. En este sentido, la convencin de los Derechos del Nio exige que todo nio debe ser tratado con la humanidad y el respeto que merece su dignidad inherente a la persona humana, de manera que se tengan en cuenta las necesidades de las personas de su edad. En el mismo sentido, las Reglas de las Naciones unidas para la proteccin de los menores privados de libertad comienzan declarando que El sistema de justicia de menores deber respetar los derechos y la seguridad de los menores y fomentar su bienestar fsico y mental. El encarcelamiento deber usarse como ltimo recurso. Estas reglas tienen por objetivo disminuir las consecuencias negativas que la privacin de libertad importa para las personas que la sufren. En este sentido, no cabe duda que existe una relacin de proporcionalidad entre la profundidad del dao sicolgico y la calidad de las condiciones del encierro. Mientras ms duras sean stas, ms profundas sern las secuelas en el adolescente. Segn las reglas, la privacin de libertad deber efectuarse en condiciones y circunstancias que garanticen el respeto de los derechos humanos de los menores. Deber garantizarse a los menores recluidos en centros el derecho a disfrutar de actividades y programas tiles que sirvan para fomentar y asegurar su sano desarrollo y su dignidad, promover su sentido de responsabilidad e infundirles actitudes y conocimientos que les ayuden a desarrollar sus posibilidades como miembros de la sociedad. 10 Las fuentes utilizadas para este apartado son tres: el primer Informe comisin de Expertos Responsabilidad Penal de Adolescentes, la visita efectuada por uno de los investigadores del Informe anual... el 16 de febrero al centro de la Sexta Regin ubicado en Graneros Antuhue, dos fallos de corte de Apelaciones y una entrevista realizada en la misma fecha con la madre de un menor que fue objeto de abusos sexuales.

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2.. Condiciones carcelarias En 2006 qued en evidencia las pauprrimas condiciones en que se encontraban el coD/cEREco femenino de Santiago, el cEREco Santa Ins, de calera de Tango, el coD/cEREco comunidad Tiempo Joven, los coD/cEREco Talitakum (coronel) e Inapewma (cholchol), de la octava y Novena Regin, respectivamente11. En particular, se destacan problemas de hacinamiento, falta de espacios comunes, deficiencias en la rehabilitacin y precarias condiciones laborales de los funcionarios. Problemticas que impactan de manera negativa, a juicio de los comisionados, a los adolescentes en su proceso de incorporacin de las normas de la prisin, donde aqullos adaptan su forma de pensar, actuar y sentir segn los parmetros de la vida carcelaria12. Este proceso, denominado como prisionizacin, se vera agravado por estos problemas, generando en los internos disfuncionalidades sicolgicas y patologas siquitricas en extremo dainas para ellos. 2.2. Limitaciones de la coercin fsica y del uso de la fuerza uno de los aspectos ms crticos en materia penitenciaria es el uso de la fuerza o mecanismos de represin. En particular, dos intereses chocan generando una compleja tensin: por una parte, el inters de mantener una vida comunitaria ordenada y, por otra, el derecho fundamental de recibir un trato digno, humanitario que propenda al desarrollo de los menores. Los estndares internacionales son claros en la solucin de esta tensin y la ponderacin que realizan apunta a que slo se podr hacer uso de la fuerza o de instrumentos de coercin en casos excepcionales, cuando se hayan agotado todos los dems mecanismos de control y esta reaccin en ningn caso debe configurar actos constitutivos de tortura fsica o sicolgica dado que estos instrumentos no debern causar humillacin ni degradacin para los menores13.

Estas condiciones fueron descritas en el Primer Informe de la comisin de Expertos. Sobre este Informe nos referiremos ms adelante. 12 Vase p. 39 del Primer Informe comisin de Expertos Responsabilidad Penal de Adolescentes, octubre 2006. 13 Vase punto N 64 de las Reglas de las Naciones unidas para la proteccin de los menores privados de libertad, en wwwunher.ch/spanish/html/menu31b/h_comp37_sp. htm
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La corte Interamericana en el caso Bulacio vs. Argentina14 dej constancia del hecho que las autoridades estatales ejercen un control total sobre la persona que se encuentra bajo su custodia, circunstancia que obliga al Estado a ejercer su funcin de garante adoptando todos los cuidados que reclama la debilidad, el desconocimiento y la indefensin que presentan naturalmente en tales circunstancia, los menores de edad. Esta posicin de garante que asumen los rganos del Estado respecto de los menores privados de libertad, trae aparejada las cargas de velar por el desarrollo fsico y sicolgico de ellos y de erradicar todas aquellas prcticas constitutivas de tratos crueles, inhumanos y degradantes15, incluso, cuando se pretenda por parte de los funcionarios del centro privativo de libertad asegurar o restablecer la vida comunitaria ordenada. De acuerdo con las conversaciones que tuvimos con algunos educadores en nuestra visita al centro Antuhue, existe poca claridad con los lmites de la intervencin del educador frente a un joven o jvenes que se descompensan16. Ellos manifestaron que, en general, la reaccin es espontnea y no se encuentra sujeta a patrn preestablecido. Esta situacin de desconocimiento genera serios riesgos y peligros de abusos en el interior del recinto. Estos abusos, segn las conversaciones entabladas con algunos menores del recinto Antuhue, se materializan en aquellos adolescentes ms conflictivos, desafiantes, que exigen el respeto de sus derechos, denominados como jugosos. Por otra parte, segn nos explicaron los propios adolescentes internos, existiran tres situaciones de abusos donde el uso de la fuerza es
El caso se refiere a un adolescente argentino de diecisiete aos, Walter Bulacio, quien despus de ser aprehendido en el contexto de una detencin masiva efectuada por la Polica Federal de Buenos Aires, fue llevado a una comisara y golpeado por los agentes policiales. Los detenidos en esta redada masiva fueron liberados progresivamente, sin que se abriera causa penal en su contra ni se les informara de los motivos de la detencin. Tampoco se notificaron a sus familiares. Producto de los golpes recibidos en el recinto de la detencin el joven tuvo que ser conducido a un hospital, sin que tampoco los padres y el juez fueran notificados, institucin de salud donde se le diagnstico un traumatismo craneano y poco tiempo despus falleci. El Estado argentino fue condenado y la sentencia es 18 de septiembre de 2003. 15 Vase entre otros, convencin contra la Tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes de las Naciones unidas; Protocolo Facultativo a la convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas crueles, Inhumanos o Degradantes de las Naciones unidas; La convencin sobre los Derechos del Nio. Vase www.oncr.org/spanish/ index.htm. 16 Trmino utilizado por los educadores para reflejar la situacin en que un menor se violenta de forma descontrolada.
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frecuente. La primera en los traslados a los tribunales; en los allanamientos y, por ltimo, en los traslados a un centro de adultos. En torno a la primera situacin, los abusos seran propinados por funcionarios de Gendarmera y tendran ocasin en el traslado de regreso al centro, cuando los adolescentes no tienen posibilidad de denunciarlos al tribunal. En particular, el trato de Gendarmera es hostil con los menores trasladados. En torno a los allanamientos, stos generaran dinmicas de abusos sicolgicos dado que al ingreso a las piezas los funcionarios de Gendarmera destrozan los objetos personales de los adolescentes. Esta situacin genera impotencia en los jvenes internos, los cuales se sienten pasados a llevar injustamente. Por ltimo, se genera una dinmica de iniciacin cuando los menores conflictivos cumplen la mayora de edad y son trasladados a un centro de adultos. La dinmica consistira en golpizas realizadas por los compaeros del menor, que son organizadas por algunos educadores cuando se van. Adems, estas golpizas se repetiran en el centro de adultos como modo de bienvenida y forma de ensearles respeto. 2.3. Reclamaciones De acuerdo con las Reglas de las Naciones unidas, todo menor y su familia tienen el derecho a contar con la oportunidad de presentar en todo momento peticiones o quejas al director del establecimiento o a su representante autorizado17. El contexto de encierro hace fundamental contemplar vas expeditas de reclamos para publicitar los abusos y lograr su control. con todo, constatamos que en esta materia existen serios problemas para presentar denuncias y para establecer las respectivas responsabilidades administrativas por dichas denuncias. Durante 2006 tuvimos acceso a un caso donde la actitud de las autoridades responsables gir en torno al silenciamiento de los hechos ms que a la bsqueda de los responsables. Este hecho se origin en el centro Antahue. Segn nos relat la madre del menor con iniciales B.S.P, su hijo despus de haber sido recluido en octubre de 2006 desarroll una serie de actitudes consistentes en lavarse la boca y las manos de manera compulsiva. Adems, reafirmaba su condicin de hombre de manera reiterada y emita opiniones relativas a la no existencia de Dios. La madre lo acompa en este proceso y nos
Punto N 75 de las Reglas de Naciones unidas para la proteccin de los menores privados de libertad.
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relat que con el correr del tiempo comenz a desarrollar actitudes suicidas. Semanas despus le confidenci que haba sido violado por sus compaeros de pieza. La madre denuncio los hechos a la directora regional del SENAME. Segn la madre a la fecha no hay respuesta alguna del sumario interno y la denuncia realizada al Ministerio Pblico an no arroja ningn resultado. Tampoco el menor, segn la madre, ha sido objeto por parte del SENAME de apoyo sicolgico. 2.4. Sanciones a funcionarios por malos tratos Para evaluar adecuadamente las condiciones de vida de las personas menores de edad internas en los centros privativos de libertad es necesario, adems de reportar las vulneraciones, examinar la fortaleza y eficacia de los mecanismos administrativos y judiciales para sancionar estas violaciones a los derechos humanos. En el mbito de los procedimientos y responsabilidades administrativas, el gobierno de chile inform en enero de 2007 al comit de Derechos del Nio de Naciones unidas, la existencia a septiembre de ao 2006 de treinta sumarios administrativos en centros de administracin directa del SENAME por malos tratos y abusos en centros de privacin de libertad18. En relacin con los mecanismos judiciales se tuvo acceso a dos casos paradigmticos. El primero es un recurso de amparo presentado por la DPP a favor de menores privados de libertad en la seccin de menores, del recinto carcelario de cHIN-cHIN- ccP de Puerto Montt. Se transcriben sus fundamentos de hecho: como se sabe, este establecimiento penal es un recinto destinado a mantener en su interior a personas adultas; sin embargo, recibe a los adolescentes declarados con discernimiento y formalizados de la Regin de Los Lagos. Del mismo modo hay jvenes en calidad de imputados que estn en proceso de investigacin y jvenes quienes estn cumpliendo condena, y todos en las mismas dependencias. En este recinto carcelario, entre las 23.00 del viernes 03 hasta las 2:00 de la madrugada del sbado 04 de Noviembre
18 Respuestas escritas del gobierno de chile relativas a la lista de cuestiones (cRc/c/ cHL/Q /3) formuladas por el comit en relacin con el examen del tercer informe peridico de chile (cRc/c/cHL/3), cRc/c/cHL/Q/3/Add. 1, enero, 2007, p. 51.

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del presente, debido al corte en el suministro elctrico por parte de gendarmera, se produjo una protesta en la seccin de menores por parte de los nios privados de libertad quienes fundamentaban su malestar en la circunstancia de que la luz fue apagada dos horas antes de lo que habitualmente se acostumbra. Los menores a esa hora se encontraban solos, y, nicamente escucharon por un altoparlante que dejaran de hacer ruidos so pena de ser castigados y reprendidos. como la energa elctrica no fue restaurada procedieron a gritar y abuchear en acto de protesta pero no de motn, y ante la presencia de un pelotn de gendarmera reaccionaron temerosamente de ser objeto de malos tratos de obra y de palabra y procedieron realizar cordones mojados hechos con sbanas y acordonarlo a ambos lados de la puerta correspondiente a la pieza n 2, en donde dorman 6 menores, ya que teman que seran reprendidos fsicamente, conforme a la advertencia previa, procediendo a cubrir las cmaras de vigilancia para que no sea identificado quien realiz esta accin. Acto posterior Gendarmera procedi a lanzar gas pimienta entre otros procedimientos disuasivos, ante esto los menores comenzaron a sufrir problemas respiratorios, que los llev a deponer su actitud, en especial por la situacin de ahogo que afectaba al menor ngelo Alberto yez caicheo, y cuando lograron los gendarmes abrir la puerta, procedieron a agredir y allanar, en forma desproporcionada a los menores amparados, lo que se constata a travs de las distintas lesiones sufridas por stos. cabe sealar que el recurrente, defensor penal juvenil ciro Santiago Veloso, con fecha 08 de Noviembre del 2006, concurri a visitar a los menores, y en presencia de dos oficiales de gendarmera se procede a la revisin (mdica) de los menores amparados, para constatar lesiones u otros signos de manera visual. De esta revisin se desprende que: yc, tiene una herida en la cabeza y en proceso de cicatrizacin, contusin craneana que hasta el da de hoy ha generado complicaciones, como malestar y vmitos; FJ M M, tiene moretones en los brazos y contusin dorsal. JA o, tiene una contusin dorsal, conforme el informe mdico, pero que no hay signos evidentes.

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P I M tiene moretones en brazo M P S N, tiene una herida, corte dorsal de aproximadamente 20 cms. cicatrizando. J E R c, tiene costras en un brazo. P o M, tiene una magulladura en el dorso. Todos los menores, sin excepcin, sealaron que los golpes los recibieron de funcionarios de gendarmera. cabe agregar, por ltimo, que la jueza de garanta de Puerto Montt doa Marcela Paz Araya, concurri al recinto carcelario el da sbado 04 de Noviembre del 2006, y los menores amparados le sealaron que fueron agredidos ilegtimamente y allanados en forma desproporcionada por funcionarios de gendarmera. Posteriormente con fecha 10 de noviembre tanto este defensor, acompaado por la srta. Asistente Social de la unidad de Responsabilidad Penal Juvenil de la Dcima Regin, doa Andrea castillo Rosas, se entrevistaron privadamente con los menores quines denunciaron el trato cruel, degradante, e ilegtimo, de Gendarmera hacia su persona. El trato ilegtimo a que hacen mencin los menores ya individualizados es que adems de un uso de fuerza desproporcionado en contra de ellos, ms la aplicacin en un recinto cerrado de gas pimienta, que les impeda respirar, fueron desnudados completamente para su revisin, luego tuvieron que arrastrarse, segn ellos, desnudos sobre vidrios quebrados de tubos fluorescente, para despus conforme a sus dichos, verse forzados a realizar ejercicios mientras reciban golpes de pies y puos por parte de gendarmes. El recurso fue rechazado por resolucin de fecha 14 de diciembre, emanada de la I. corte de Apelaciones de Puerto Montt19, porque son los tribunales de garanta quienes supervigilan semanalmente la situacin de los individuos privados de libertad, siendo que el amparo no se interpuso en contra de los tribunales de garanta, sino que en contra de Gendarmera de chile, especficamente en contra del director regional de la Dcima Regin y el propio Alcaide del recinto carcelario de Puerto Montt responsables administrativa y legalmente de la situacin de los menores privados de libertad. y, aunque

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Resolucin de fecha 14 de diciembre de 2006, rol N388-2006.

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pueda parecer increble, la misma resolucin seala en el considerando segundo que en lo que respecta al rol de los propios tribunales de garanta: se desarrolla de acuerdo a estndares conocidos, los que si bien son precarios en relacin con los tratados internacionales, no constituyen en s, una vulneracin a la garanta constitucional que amague el derecho a la libertad en la forma reglamentada por la constitucin Poltica. Este considerando deja de manifiesto la poca consideracin a los estndares internacionales y una peligrosa condescendencia con la funcin de garanta ejercida por los mismos tribunales. Es de notar que en relacin con las torturas policiales, el gobierno de chile inform como un avance efectivo el papel de resguardo de los derechos fundamentales que cumplen los jueces de garanta, con lo que se daran por satisfechos los estndares internacionales que se le exigen al pas, los que manifiestamente son superfluos para el fallo citado20. En otro fallo paradigmtico dictado en marzo de 200621 la corte de Apelaciones de copiap decidi la no aplicacin de sancin penal al juez de letras de chaaral, quien someti a un menor de siete aos a apremios ilegtimos. Los hechos acaecieron en diciembre de 2004 cuando el menor se encontraba declarando por una sustrac20 84. Tal como lo ha sealado en aos anteriores, el Gobierno afirma que el hbeas corpus se encuentra plenamente vigente en el pas. El Gobierno menciona que sin perjuicio de ello, el nuevo procedimiento penal prev de manera imperativa un control de detencin efectivo, a realizarse dentro de las 24 horas siguientes a cualquier detencin policial, dirigido bsicamente a analizar la legalidad de la procedencia y ejecucin de dicha medida. De acuerdo al Gobierno, este control es un verdadero sistema de amparo que no espera a la deduccin de una accin o recurso para operar. El abogado o cualquier persona puede ejercer este amparo ante el juez de garanta del lugar en donde la persona se encuentre detenida o ante el juez que conoce del caso. Si la privacin de libertad es ordenada por resolucin judicial, su legalidad slo puede impugnarse por los medios procesales que correspondan ante el tribunal que la dict. 85. La deteccin de una ilegalidad o la falta de formalizacin de cargos, da lugar en forma inmediata a la liberacin del detenido y a la informacin de la institucin a la que pertenece el funcionario responsable, con el objeto de que se apliquen las medidas procedentes. A ello se agrega el control que significa el desarrollo de la audiencia en forma pblica. En todo caso, en cualquier momento de la investigacin en el que el detenido se encuentre impedido para ejercer sus derechos, el juez podr adoptar de oficio o a peticin de parte las medidas necesarias para permitir dicho ejercicio. Fuente: Informe del gobierno de chile contenido en E/cN/.4/2006/6/Add. 2, prr. 138). A/HRc/4/33/Add. 2, 2005, p. 16. 21 Sentencia corte de Apelaciones de copiap 21 de marzo de 2006, rol N 392006. Sentencia confirmada por la corte Suprema el 25 de abril de 2006, resolucin rol N 1565-06.

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cin de caeras de cobre ante el tribunal y comenz a desarrollar un comportamiento rebelde, irrespetuoso e iracundo lo que motiv al juez a ordenar a un funcionario de Gendarmera que lo esposara. La sentencia de la corte contina relatando los hechos y describe: Esta situacin origin una reaccin de resistencia y rebelin an mayor del menor, lo que, a su turno, produjo una sobre reaccin del juez capitulado, quien orden que se llevase al menor a la oficina de la Secretaria del Juzgado. En dicho lugar, encontrndose el menor ya separado de su madre, y atendido a que el menor segua sin calmarse, el juez orden esta vez esposarlo de pies, adems de las manos, que ya estaban esposadas. La orden se cumpli y los gendarmes, adems, le unieron ambas manos y pies por la espalda, dejndolo en dicha condicin en el suelo de la oficina de la Secretaria del Juzgado. La corte de Apelaciones de copiap decidi no aplicar la sancin del delito de abusos contra particulares tipificado en el artculo 255 del CP porque en febrero de 2005 aplic una sancin administrativa, consistente en la medida de suspensin de sus funciones por un mes, en virtud de los mismos hechos. La corte dispuso: Que la circunstancia de haber sido sancionado administrativamente el Juez por esta corte impide una nueva persecucin por los mismos hechos pues, de lo contrario, se vulnerara el principio del ne bis in idem.... 2.5. Abusos policiales La detencin constituye un hecho traumtico en la vida de un adolescente, ms an cuando enfrenta por primera vez el circuito judicial-penal. Adems de la sorpresa que manifiesta la comprobacin emprica22, es comn en la descripcin que realizan los adolescentes un trato conflictivo con las policas durante el momento de la detencin. La mayora relata hechos de agresin fsica, ya sea por la provocacin, los malos tratos directos o ambos aplicados por las policas o por otras circunstancias. Es en esta primera etapa donde se evidencia ms claramente la selectividad del sistema penal hacia ciertos adolescentes en desmedro de otros (por ejemplo, al detener ms fcilmente a quienes ya han sido detenidos previamente).
Se sigue a continuacin las conclusiones y testimonios del la Investigacin IcSo/ cIJ, de Abril 2006.
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A continuacin, se presentan experiencias que revelan los puntos crticos de la relacin entre los derechos de los adolescentes y su vulneracin por las fuerzas policiales, mediante testimonios de personas menores de edad detenidos y de funcionarios de SENAME. y voy saliendo y estaban los pacos, y cuando vi a los pacos me volv loco porque los pacos tampoco tenan idea, y me siguieron, pero si yo no he hecho nada y cuestiones as, dganme por qu me van a llevarme y de ah me llevan? y no me decan.... La cuestin, es que despus los pacos me dieron cualquier jugo y me pegaron, me empec a cortarme los brazos y ah dej la media cola. Andrs, diecisiete aos, reincidente. Es que a veces uno va caminando por la calle y nos pescan, nos tiran al tiro al choque, nos revisan el carn y son pesaos, lo ms difcil es cuando nos toman detenidos. Pedro, quince aos, reincidente. Pese a lo descrito por los entrevistados, no hay entre ellos relatos de denuncia de los hechos, lo cual implica que ms all de su veracidad son sucesos que prcticamente no son investigados. Al nio que andaba conmigo le sacaron la cresta, lo esposaron y le pegaban, le pegaban pats y toda la cuestin, dnde el otro ya era conocido, pero igual si l era menor de edad, tena 16 aos, igual le pegaron, a m no, me encerraron en un calabozo y me dejaron ah hasta las 11 de la maana. Libertad, diecisis aos, primeriza. Me pegaron, pero yo igual les he pegado, no me dejo que me peguen porque no pueden pegarme, despus les pego yo y me pegan ms, si la otra vez me hicieron tira los pies, me echaron, antes del ao nuevo, me echaron en los ojos as como desodorante, no s que cuestin me echaron pero me dolieron re mucho los ojos... si poh porque le estaba pegando a un paco, pero porque me peg un chape, yo me di vuelta y le dije oye paco culiao que te pasa!? y le puse un combo. Juan, diecisiete aos, reincidente. Los malos tratos en la detencin son situaciones que no slo la mencionan los adolescentes sino, tambin, los dems actores entrevistados.

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cuando ellos ingresan yo les pregunto por la detencin y por lo menos hay un 50% de jvenes que dice que fueron golpeados... en la eventualidad de que haya habido algn apremio ilegtimo se hace la denuncia respectiva a la fiscala, a veces ellos [adolescentes] se niegan a firmar un papel... los someten a presin y ellos se niegan a firmar, y les llegan sus cachetadas ese es un punto que debera analizarse ya que hay personal de carabineros e investigaciones que se aprovechan, porque son chicos y ya los conocen, algunos dicen: no to, no quiero hacer ninguna denuncia porque ellos a mi ya me conocen. operador SENAME. El comit de los Derechos del Nio en las recomendaciones manifest su preocupacin por los abusos policiales contra estudiantes durante las manifestaciones de comienzos de 200623. Sobre este aspecto, nos pronunciaremos en el captulo de este Informe sobre derechos humanos en Chile relativo a libertad de expresin.

3. el dIfcIl proceso de reforma leGIslatIVa


hacIa la nueVa leY de responsabIlIdad penal adolescente

Resulta poco explicable que un pas que ha ratificado un tratado internacional de la importancia de la convencin sobre los Derechos del Nio presente tantas dificultades para proceder al diseo de una reforma legal que satisfaga los estndares que congreso Nacional y Ejecutivo aprobaron sin oposicin alguna en 1990.
23 El proceso de detencin, control judicial y persecucin penal se encuentra resguardado con una serie de garantas y mecanismos de proteccin contemplados en la legislacin nacional y en los principales tratados internacionales de derechos humanos, que buscan resguardar el derecho a la libertad y seguridad personal, y el derecho a la integridad fsica y squica de los rganos persecutores. Este proceso de resguardo, que busca, por una parte, asegurar la persecucin penal y, por otra, resguardar al ciudadano de esa misma persecucin se encuentra en un complejo punto de tensin. El cual se torna an ms lgido cuando quienes son detenidos y sujetos de la persecucin penal son los adolescentes, nios o nias. como lo ha destacado el comit de los Derechos del Nio, existen motivos adicionales para velar porque se preste especial atencin al ejercicio de los derechos humanos de los nios. Estos motivos comprenden el hecho de que el estado de desarrollo de los nios los hace particularmente vulnerables a violaciones de los derechos humanos. En este sentido los estndares internacionales son claros al sealar que la especial situacin de vulnerabilidad de los nios, nias y adolescentes, hace que los mecanismos de proteccin de sus derechos sean mayores que el de los adultos.

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Resulta comprensible, aunque no por ello menos reprochable jurdicamente, que existan problemas de implementacin que dificulten su puesta en funcionamiento. chile ha tenido ambos problemas: bajo acuerdo sobre el sistema a crear con debates que se prolongan hasta mediados de 2007, incluido el requerimiento ante el Tc y problemas serios en el desarrollo de los medios humanos y materiales para que el sistema funcione razonablemente. Para entender esta dificultad revisaremos la trayectoria de este proceso de reforma legislativa que comenz a dar sus primeros pasos en el mbito de decisin poltica del Ministerio de Justicia en 1994, a la par de las crticas del comit sobre los Derechos del Nio por la inexistencia de una ley que regulase las infracciones juveniles. El Ministerio de Justicia patrocin los estudios para el diseo legal de un sistema que reemplazase al punitivo tutelar, que se fundara en la convencin sobre los Derechos de los Nios y que contendra como eje central la excepcionalidad y brevedad de la privacin de libertad. El trabajo concluy en 1998 con la presentacin a la opinin pblica del primer anteproyecto de ley sobre responsabilidad por infractores juveniles a la ley penal. En el intertanto, los esfuerzos por aplacar la insostenible e ilegtima vulneracin de los derechos humanos de los adolescentes se concret, al menos, en la erradicacin legal de los nios de las crceles de adultos. Sin embargo, no fue hasta el ao 2002 en que se inici formalmente el proceso de reforma legislativa en virtud del proyecto de ley enviado por el Ejecutivo, por medio del cual se someta al congreso Nacional la aprobacin de la futura LRPA. ya en sede legislativa, slo a fines de 2005 el nuevo estatuto jurdico de los adolescentes se hizo realidad, aunque desdibujndose como se ver en su diseo las ideas rectoras del proyecto, especialmente los aspectos que se relacionan con las reglas que el juez deba seguir para determinar la sancin especfica que aplicar al adolescente infractor. con todo, el mensaje del proyecto parta por reconocer las deficiencias del sistema tutelar y los objetivos que el nuevo diseo normativo perseguira: la completa reformulacin de las leyes y polticas relativas a la infancia y la adolescencia de modo de adecuarlas a los nuevos requerimientos jurdicos y sociales del pas y, en especial, a los principios y directrices contenidos en la constitucin Poltica de la Repblica, la convencin Internacional sobre los Derechos del Nio y dems instrumentos internacionales vigentes

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en chile... el presente Proyecto de Ley tiene el propsito de reformar radicalmente la respuesta del Estado ante los actos que revisten carcter de crimen o simple delito cuando ellos son cometidos por personas menores de dieciocho aos, introduciendo, por primera vez en chile, un sistema de responsabilidad penal especial para los adolescentes mayores de catorce y menores de dieciocho aos. Esta iniciativa obedeca a un diagnstico igualmente preciso: La informalidad del sistema tutelar de menores, que se estableci en nuestra legislacin con la intencin de beneficiar a los nios y adolescentes, ha permitido el surgimiento de un sistema punitivo/tutelar, que no se somete a los controles constitucionales propios del sistema penal formal, y que es fuente permanente de vulneracin de derechos constitucionales, tanto en el mbito procesal, como en el de las garantas sustanciales. Procesos sin forma de juicio; aplicacin de medidas sin participacin de abogados defensores y dictadas por tiempo indeterminado; sanciones privativas de libertad que vulneran el principio de legalidad a travs de la utilizacin de frmulas abiertas como la irregularidad, los desajustes conductuales o el peligro material o moral, son algunos ejemplos que demuestran que las leyes de menores adolecen de serias deficiencias para garantizar los derechos de los nios y adolescentes. como conclusin, se seala que: Se da la inconsecuencia que el sistema especial de menores, nacido para proteger los derechos de los nios, ha terminado por desmedrar su posicin jurdica, situacin que se ha hecho an ms evidente a partir del perfeccionamiento de la justicia penal de adultos con la entrada en vigencia del nuevo sistema de enjuiciamiento penal. En torno a los objetivos y consideraciones el mensaje seala que: El proyecto de Ley que sometemos a vuestra consideracin, por el contrario, busca adecuarse a los avances del derecho comparado, ser consistente tericamente, considerar al adolescente como un sujeto de derecho que debe ser protegido en su

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desarrollo e insercin social y lograr objetivos de prevencin del delito. En trminos generales los pilares que sostienen al proyecto de ley son los siguientes: por una lnea, el reconocimiento del adolescente como sujeto de derechos y responsable penal, que en el caso concreto abarca a los adolescentes infractores de catorce a diecisiete aos; por otra, disea respuestas penales diversificadas donde la privacin de libertad es la ltima opcin y slo para la criminalidad grave, por ejemplo, se contemplan la suspensin condicional, el acuerdo reparatorio, servicios en beneficio de la comunidad, libertad asistida e internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social; adems de la sancin privativa de libertad denominada rgimen cerrado con programa de reinsercin social. como otro pilar, otorga como objetivo o fin de la sancin la plena integracin social del adolescente infractor con lo cual debe formar parte de una intervencin socioeducativa amplia y orientada a la plena integracin social. El proyecto de ley se contuvo en la ley N 20.084, que se public el 7 de diciembre de 2005 y contempl su entrada en vigencia para el 7 de julio de 2006. As entonces, se haba previsto que el ao 2006 marcara un hito fundamental que abrira una etapa totalmente nueva, la que segn los propsitos sealados por el gobierno y el congreso Nacional debera producir un notorio fortalecimiento de las protecciones jurdicas de los nios, nias y adolescentes junto con poner a prueba la eficacia de stas para: i) prevenir y disuadir las violaciones de Derechos Humanos; ii) limitar toda forma de intervencin punitiva que se encontrare fuera de los marcos legales y iii) sancionar a los responsables de esas violaciones. Esta expectativa se vio prontamente frustrada. El escaso tiempo previsto para la preparacin del nuevo sistema y los importantes cambios introducidos en la ltima fase de la discusin parlamentaria, hicieron necesario que el congreso Nacional, a iniciativa del Ejecutivo, postergara en un ao hasta el 8 de junio de 2007 el funcionamiento del nuevo sistema. Adicionalmente, el artculo 4 de la ley cre una comisin de expertos que debera evaluar el proceso de implementacin de la nueva justicia penal de adolescentes e informar al congreso sobre la evolucin de dicho proceso24.
Los informes emanados de la comisin sern una de las fuentes calificadas que se utilizarn en este reporte.
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como explica el mensaje presidencial de 8 de mayo de 2006, que buscaba la suspensin de la entrada en vigencia de la ley, la especialidad del sistema exige una respuesta muy fina por parte del mismo que permita la efectiva reinsercin social de los adolescentes25 que conlleva centros privativos de libertad diferentes y enfocados exclusivamente en los adolescentes, que posibiliten una intervencin orientada a la integracin social y la capacitacin de los operadores del sistema de justicia criminal que intervendrn con los adolescentes infractores. y como la infraestructura an no est desarrollada en un nivel ptimo, y no obstante los esfuerzos desplegados por todas las instituciones involucradas en la puesta en marcha, el sistema presenta algunas carencias que ponen en riesgo la consecucin de los objetivos referidos, sobre todo en lo que respecta a la administracin de las sanciones que dispone la Ley N 20.084 y, ms particularmente, en relacin con las sanciones dispuestas en centros semi-cerrados y los programas vinculados con educacin y rehabilitacin del consumo de drogas para adolescentes infractores de la ley penal26. La peticin del gobierno, de suspender la entrada en vigencia, aparej crudas crticas que principalmente se manifestaron en la discusin parlamentaria. Por ejemplo, el senador Pedro Muoz Aburto expresa: cualquiera que aprecie la magnitud de esa modificacin legal y su impacto, tanto para los miles de jvenes infractores como para la sociedad toda, tendr que darse cuenta y reconocer que, probablemente, era muy utpico que dicha normativa entrara en vigencia en seis meses. Ello pudo y debi ser advertido no solo por el Ejecutivo, sino tambin por los Parlamentarios que la revisamos en sus numerosos trmites. Tal vez, la necesidad de contar con esta legislacin y la presin de la ciudadana produjeron cierta confusin y apresuramiento. Pero me parece que no corresponde ahondar en ello. La actitud que cabe esperar de actores polticos serios es reiterar la trascendencia de lo que se est haciendo y adoptar, en consecuencia, las medidas
25 Mensaje de S.E el Presidente de la Repblica con el que se inicia un proyecto de ley que suspende la entrada en vigencia de la ley N 20.084. Mensaje N 90- 354. 26 Mensaje de S.E... (n. 25).

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necesarias para que la ley sea implementada adecuadamente y a la brevedad posible27. A su turno el senador Alberto Espina expres: En octubre de 2005, al despacharse la iniciativa, los miembros de la comisin de constitucin de ese entonces preguntamos al Ministro de Justicia, seor Luis Bates, a la Directora Nacional del Servicio Nacional de Menores y a los representantes de hacienda si podan garantizar que en el plazo de seis meses previstos para la entrada en vigencia de la ley estaran construidos los recintos cerrados y los recintos semicerrados, si se encontraran preparados y capacitados los delegados para la libertad asistida, si se hallaran elaborados los programas de educacin para la reinsercin social, si se encontraran preparadas las normas para capacitar a los jvenes que fueran detenidos, de manera de hacerlos tiles a la sociedad y de insertarlos en el mundo laboral, y si estaran listos los programas de rehabilitacin relativos al consumo de drogas. y en la respuesta unnime del Ministro Bates, de la Directora Nacional y de los representantes de Hacienda fue que todo estaba en regla, que no nos preocupramos28. Adems explica el senador Espina: Al iniciar sus sesiones el nuevo Senado, ped al Presidente de la comisin de constitucin, que invitara al Ministro Solis para que se refiriera al avance de cada una de las etapas. y las conclusiones, seor Presidente, son lapidarias. Se seala que estara concluido un recinto cerrado por Regin. En cuanto a los recintos semicerrados, de los 18 contemplados, slo cinco se hallan terminados, y la construccin de los restantes finalizar en seis o siete, o en un ao ms. En efecto, el de Antofagasta quedar terminado en enero de 2007; el de copiap, ni siquiera se ha definido el programa arquitectnico; el de La
Discusin en sala, Senado, legislatura 354, sesin 16 de 16 de mayo de 2006. Discusin general. Se aprueba en general y en particular a la vez, p. 35. 28 Discusin en sala... (n. 28), p. 36. Este senador recuerda que el proyecto estuvo tres aos y ocho meses en trmite parlamentario y que tuvo un perodo de vacancia legal de seis meses.
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Serena en enero de 2007; el de Limache en enero de 2007; el de concepcin an no se empieza a construir. Sin embargo, lo peor es que se est edificando slo un recinto semicerrado por Regin, cuando en aquel entonces la seora Directora Nacional del Sename nos dijo que ya exista uno. En la comisin nos preguntamos cmo hara un joven para rehabilitarse si tuviera que ir a dormir a un recinto semicerrado que, a veces, se encuentra a 200 o 300 kilmetros de distancia del lugar donde l vive... Por lo tanto. Seor Presidente, todas las promesas hechas quedaron en nada. y hoy nos encontramos con que el nuevo Gobierno se ve obligado a pedir la postergacin por un ao de la entrada en vigencia de estas normas29. como se aprecia, el ao 2006 se adoptaron decisiones y se emitieron pronunciamientos que justifican que aqul pueda ser considerado como un ao extremadamente crtico y, tal vez, un punto de inflexin negativo, ya no slo en las condiciones fcticas de la relacin entre las nias, nios y adolescentes y el sistema penal, sino, tambin, para las expectativas de reforma legal e institucional que durante largo tiempo se haban sostenido como una solucin a los problemas de violaciones de derechos humanos. ciertamente, estas decisiones del gobierno y el congreso, se refieren a cuestiones que se arrastraban desde hace muchos aos, pero el punto central es que en 2005 el Estado chileno haba tomado, luego de un largo proceso deliberativo, las medidas para ponerle trmino y cambiar definitivamente la direccin a partir de junio de 2006. La necesidad de postergar la ley dejaba de manifiesto que tanto el diseo legal e institucional como el proceso de implementacin planificado, presentaron problemas que no eran de fcil solucin y que ponan en duda el compromiso del Estado para avanzar sostenidamente hacia el cumplimiento de los estndares internacionales, tanto en el diseo de las instituciones y la ley como en su funcionamiento efectivo. Al analizar las razones que se tuvieron a la vista para la postergacin de la ley N 20.084, queda en evidencia que tras la constatacin de que el sistema no se encuentra preparado para la entrada en vigencia de la Ley, subyace el diagnstico de que las instituciones de la justicia penal no cumplen con los estndares mnimos para asegurar la dignidad y derechos de los adolescentes tanto imputados como condenados por cometer delitos.
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Discusin en sala... (n. 27), p. 37.

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Esto significaba, en la prctica, que se reconoce que durante todo el ao 2006 el sistema de justicia de menores que opera como un verdadero sistema punitivo no garantiz el debido proceso, ni la especializacin de la justicia, y que sus recintos de privacin de libertad no cumplan con las mnimas condiciones para satisfacer los derechos humanos de los internos, segn pudo constatarlo la comisin de expertos, encargada de monitorear la entrada en vigencia de la ley N 20.084. Es decir, las promesas de cambio que anunciaba el Mensaje de la LRPA, para remediar la flagrante vulneracin de los derechos humanos de los jvenes enfrentados al sistema punitivo, se mantendran slo como promesas. De esta manera, hasta el 8 de junio de este ao (2007) nuestro pas no slo est en deuda con los pactos internacionales sino que durante 2006, y pese a todas las expectativas, no hubo capacidad para cambiar dicha situacin. Lo anterior se ve reforzado por la opinin del comit de Derechos del nio de Naciones unidas y una serie de hechos que se suscitaron en el transcurso de 2006. Sobre lo primero, el 2 de febrero de 2007 este comit, luego de examinar el informe oficial del gobierno y de las organizaciones de la Sociedad civil y or a representantes de uNIcEF y la oMcT, emiti sus recomendaciones sobre el estado de cumplimiento de las obligaciones que chile contrajo al ratificar, hace diecisiete aos, la convencin Internacional sobre los Derechos del Nio. En dicho informe no slo se ratifica lo sealado en los dos informes anteriores, emitidos por este rgano de control, en relacin con la existencia de leyes y prcticas que vulneran los derechos de los nios sometidos a la justicia penal, sino que se procede, tambin, a poner en tela de juicio la adecuacin de la nueva legislacin a los estndares internacionales30.

4. los Informes de la comIsIn de expertos Y los derechos de nIos Y adolescentes Dado que la ley N 20.110, publicada el 1 de junio de 2006, postergaba en un ao la aplicacin de la ley de Responsabilidad Penal de Adoles30 cRc/c/cHL/co/3, 2 de febrero de 2007. Vase tambin cRc/c/cHL/Q/3/ Add. 1 en que se encuentran las respuestas del gobierno de chile a las preguntas planteadas por el comit recibidas el 3 de enero de 2007, que contienen datos hasta 2006. Documentos disponibles en su versin en ingls en http://www.ohchr.org/english/bodies/crc/

crcs44.htm, visitado el 2 de marzo de 2007.

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centes, todo hacia pensar que 2007 sera el ao de la anhelada entrada en vigencia del sistema. En efecto, tanto los actores institucionales, los medios periodsticos como la opinin pblica se preparaban para el da 8 de junio. No se esperaban postergaciones, la Presidente de la Repblica sali al paso ante los rumores que aconsejaban perentoriamente un nuevo retraso, afirmando definitivamente que el gobierno no auspiciara un nuevo aplazamiento. Aunque reconoca el relativo dficit del estado de avance, confiaba en que las condiciones materiales pronto llegaran a su ptimo. La opinin de la mayora de los expertos, en cambio, aconsejaba una implementacin gradual31. con todo, el primer informe de la comisin de Expertos, que como sealamos, fue presentado el 11 octubre fue lapidario en este sentido y derrib la confianza de que las condiciones materiales llegaran a su ptimo. Los expertos resaltaron: que la decisin de postergar la entrada en vigencia de la Ley N 20.084 fue tomada ya que, a la luz de los antecedentes, el sistema no estaba listo para operar y sus carencias eran de tal trascendencia que se pona en serio riesgo la consecucin de los fines perseguidos por el Legislador. un anlisis mas detallado de la situacin permiti a esta comisin identificar 5 ejes o ncleos problemticos que deben ser abordados con urgencia y prioridad para lograr las condiciones mnimas requeridas por el sistema para funcionar adecuadamente en junio de 200732. La comisin destac varios ncleos problemticos que giraban en torno a los siguiente aspectos: serios obstculos normativos y problemas del diseo legal e institucional; la necesidad de contar con una estimacin de la carga de trabajo y flujos que el nuevo sistema enfrentar; serios problemas de infraestructura de los centros y plazas33; la
31 El segundo Informe de la comisin de Expertos fue presentado el 17 de abril de 2007 en sesin conjunta de las comisiones de constitucin, Legislacin y Justicia de ambas cmaras. 32 Primer Informe de la comisin de Expertos sobre Responsabilidad Penal Adolescente, octubre de 2006, p. 8. 33 La comisin consider en su primer informe: Si bien nuestro pas ha realizado en los ltimos aos avances que buscan respetar las reglas mnimas en materia de trato y condiciones bsicas para los nios, nias y adolescentes privados de libertad an quedan muchas situaciones. La comisin desea manifestar su preocupacin por el estado en que se encuentra la actual infraestructura con que cuenta el sistema cerrado y semicerrado para jvenes in-

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falta de claridad en los contenidos de los programas contenidos en la oferta programtica en centros cerrados y semicerrados y la necesidad de contar con un seguimiento y coordinacin permanente. Adems, el primer informe seala la importancia de que se establezca, como mecanismo de fiscalizacin efectiva, la actividad permanente de un rgano externo compuesto por profesionales tcnicos, que verifiquen el cumplimiento de las garantas en materia carcelaria. Esto fue acogido por el Ministerio de Justicia al sancionar el reglamento de la LRPA34 que crea las comisiones regionales de supervisin. Lamentablemente la falta de previsin que haba provocado en julio de 2006 la suspensin del nuevo sistema continuaba a fines del mismo y se proyectaban para el nuevo ao. De hecho los medios de comunicacin en 2007 evidenciaron con perplejidad que a dos meses de la entrada vigencia del sistema los centros y plazas tuvieran distintos niveles de construccin. con disparidad avanzan las obras para la puesta en marcha de la Ley de Responsabilidad Penal Adolescente. Las regiones ms retrasadas son la IV, V y XI, donde obras bsicas y de segregacin no alcanzarn a estar listas en junio. Entre sus argumentos sealan que los centros cerrados y semi-cerrados para atender a los menores infractores de ley, adems de ser insuficientes en nmero, mantienen importantes dficit en materia de seguridad, segregacin, condiciones de higiene y equipamiento35.

fractores, la que constituir una parte importante de la capacidad del nuevo sistema para la aplicacin de sanciones. Se pudo constatar a travs de la observacin directa, conversaciones con el personal de los centros y, en algunos casos, con las personas privadas de libertad, que las condiciones generales, especialmente en algunos centros, son precarias y todava insuficientes para la correcta aplicacin de la ley y, ms an, para el logro de los fines educativos y preventivos que se pretende. Las actuales condiciones observadas ratifican la necesidad que existe en nuestro pas de contar con un sistema especializado de justicia para los adolescentes que tempranamente infringen la ley. Deben revisarse los procedimientos disciplinarios que se utilizan al interior de los centros con el objetivo de conocer su forma y apego al respeto de las garantas y derechos de los jvenes. 34 El decreto supremo N 1.378, del Ministerio de Justicia, fue dictado el 13 de septiembre de 2006, publicndose en el Diario Oficial el 25 de abril de 2007. 35 http://www.emol.com/especiales/ley_responsabilidad_penal_adolescente/2007.html, visitado el 4 de abril de 2007.

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Los acontecimientos que se suscitaron con posterioridad fueron desde el punto de vista de los derechos de los nios, nias y adolescentes desalentadores. La comisin de Expertos emite en abril de 2007 un segundo informe y concluye: La comisin reitera la preocupacin manifestada en el Primer Informe y posterior presentacin en el congreso Nacional, sobre el estado de implementacin de la ley, la que se ve acrecentada por el breve plazo que resta antes de su aplicacin. Para esta comisin, y de acuerdo a los antecedentes tenidos en consideracin, a la fecha no se dan las condiciones mnimas necesarias desde el punto de vista del texto legal, y no es posible garantizar que la infraestructura, el estado de los programas y la administracin general del sistema permitan una adecuada puesta en funcionamiento integral de la justicia penal adolescente en junio prximo. En este escenario, se hace del todo desaconsejable la puesta en marcha del nuevo sistema en los trminos previstos hasta ahora. como alternativa a una nueva postergacin del conjunto del sistema, que implicara que el pas mantuviera una situacin irregular desde el punto de vista de sus compromisos internacionales, la comisin sugiri a las autoridades polticas responsables que la entrada en vigencia de la ley se realizara de manera gradual segn rango etario, dejando para una primera fase a los jvenes de diecisis y diecisiete aos (que si se dan las condiciones podra comenzar el prximo 8 de junio), y para una segunda, que comenzara en una fecha que debera determinarse a partir de una propuesta del Ministerio de Justicia con compromisos precisos de implementacin, que incorpore a los adolescentes de catorce y quince aos36. En ese mismo mes, el Ministro de la Iltma. corte de Apelaciones de Santiago, carlos cerda, advierte a sus pares a travs de un documento de diez puntos, sobre la falta de informacin que existira en la corte de Apelaciones, de los procedimientos que comenzarn a regir el 8 de junio, con la entrada en vigencia de la ley de Responsabilidad Penal Adolescente37. Si no fuera poco, el 8 de mayo de 2007, justo a un
36 Segundo Informe de la comisin de Expertos sobre Responsabilidad Penal Adolescente, octubre de 2007, p. 21. 37 http://www.emol.com/especiales/ley_responsabilidad_penal_adolescente/2007.html, visitado el 17 de abril de 2007.

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mes del plazo contemplado para la entrada en vigencia de la nueva justicia juvenil, el Ejecutivo ingresa al congreso Nacional un proyecto de ley que contiene ajustes a la ley N 20.084 de Responsabilidad Penal Adolescente. uno de los ajustes es que en casos de delitos flagrantes, se extienda el plazo de doce a veinticuatro horas para que la polica ponga a los menores a disposicin de los tribunales. El 9 de mayo de 2007, el Senado aprueba los cambios a la ley de Responsabilidad Penal Adolescente, pero por iniciativa del senador Hernn Larran repone la norma que establece la obligatoriedad para el juez de dictar la internacin en un centro cerrado de un menor de dieciocho aos cuando se trate de un delito grave, dejando ello de ser una facultad opcional38. Los diputados de la concertacin se alarmaron. Los miembros de la comisin de constitucin, Legislacin y Justicia les creyeron a los expertos y propusieron la postergacin de la ley, pero sin mayor xito en sala. En el hemiciclo de la cmara los diputados oficialistas abogaron por el rechazo de la indicacin, pero sin xito. La votacin fue estrecha y la aprobacin de la polmica indicacin fue el resultado de los votos de la oposicin unidos a los del Partido Radical. Las reacciones no tardaron en llegar. Por una parte, el 14 de mayo de 2007, la mayora de la comisin de Expertos emiti una declaracin en que plantea su rechazo al endurecimiento de penas para delitos graves, planteada por el senador Hernn Larran, y aprobada en la cmara Alta. Argumentan que lo propuesto est totalmente contraindicado desde el punto de vista de la reinsercin social39. Por otro lado, treinta y tres diputados concurrieron al Tc para revertir la medida40. El 13 de junio el Tribunal rechaz el requerimiento, dando luz verde a la aplicacin de la reforma. con esto se profundiz el proceso de desdibujamiento de las ideas matrices del proyecto. Proceso que ya haba sido alertado por algunos acadmicos como, por ejemplo, Mauricio Duce y luego Enrique cury. como explica Mauricio Duce: en un inicio este proyecto surge de la necesidad de adecuacin de nuestra legislacin a la convencin sobre Derechos
http://www.emol.com/especiales... (n. 37). http://www.emol.com... (n. 35). 40 El requerimiento contemplaba los siguientes argumentos sobre la inconstitucionalidad de la indicacin planteada por el senador Hernn Larran: La indicacin contrara a la convencin sobre los Derechos del Nio y al principio de no retroceso en materia de derechos humanos. La indicacin no pudo provenir de un parlamentario por tratarse de una materia que irroga gastos. La indicacin se aleja de las ideas matrices del proyecto.
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del Nio y a los Tratados Internacionales de derechos humanos. En el largo camino que se da entre el perodo en donde se comenz su preparacin (ao 1994) y su presentacin al congreso (2002) entra fuertemente un nuevo objetivo para el Proyecto: la necesidad de contar con una herramienta que contribuya a la seguridad pblica por va de la sancin y prevencin de la delincuencia... Me parece que es absolutamente legtimo y necesario que una sociedad democrtica discuta objetivos de este tipo. El tema es que este proyecto de ley se ha producido en un contexto de falta de debate pblico de verdad, en un contexto donde no ha habido informacin dura de carcter emprico que permita fundar los diversos cambios experimentados, en donde tampoco ha existido un debate tcnico relevante y menos la produccin de otros elementos tcnicos que permitan tomar decisiones en la materia41. En un segundo momento Enrique cury seal: Esta ley, en su origen, tiene por objeto dar a los jvenes un tratamiento ms adecuado en un tema extradamente complejo, donde los pases europeos han tenido que ir y venir buscando frmulas, lo mismo han hecho en Estados unidos. Desgraciadamente esta disposicin se sale completamente de los que son los esquemas modernos de tratamiento de menores que cometen delitos42. A las polmicas sobre la entrada en vigencia de las nuevas indicaciones, se agregara el debate sobre las demandas laborales de los funcionarios del SENAME, los cuales se movilizaron tomndose los centros de internacin43. Esto provoc una serie de negociaciones, las cuales llegaron a su fin dos das antes de la entrada en vigencia de la ley de Responsabilidad Penal Juvenil.
Vase, El proceso establecido en el proyecto de ley que crea un sistema de responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley penal: avances y problemas; en Revista de Derechos del Nio, N 2, Santiago, Programa de Derechos del Nio, universidad Diego Portales, 2003, p. 111. 42 El comentario se encuentra en el requerimiento de inconstitucionalidad presentado por los diputados, p. 15. 43 Los trabajadores del Sename rechazan la propuesta de mejoramiento salarial del Gobierno y se toman los centros de internacin, en http://www.emol.com/especiales/ley_ responsabilidad_penal_adolescente/2007.html, visitado el 25 de mayo de 2007.
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Al cierre de este informe, el nuevo sistema comenzaba su funcionamiento el da 8 de junio de 2007. Las dudas sobre su real impacto en el fortalecimiento de las protecciones jurdicas de los nias, nios y adolescentes son altas, as como las reales posibilidades para: i) prevenir y disuadir las violaciones de derechos humanos; ii) limitar toda forma de intervencin punitiva que se encontrare fuera de los marcos legales y iii) sancionar a los responsables de esas violaciones.