Área Contrataciones del Estado, Abastecimiento y Control Patrimonial

Contrataciones del Estado, Abastecimiento y Control Patrimonial

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Ficha Técnica
Autor : Sergio Tamayo Yañez* Título : Régimen jurídico en el uso de las firmas digitalizadas, escaneadas y manuscritas en las contrataciones del Estado Fuente : Actualidad Gubernamental, Nº 44 - Junio 2012

en gran medida optar por una visión del Derecho y de la interpretación del lenguaje y el mundo, es demasiado para un breve artículo. Lo que sí podemos hacer es utilizar un caso concreto para sopesar los argumentos de una postura a favor o en contra de aceptar o no ciertos procedimientos tecnológicos. En esta oportunidad, el caso concreto que analizaremos es el referido a la validez de una firma escaneada en los documentos que se presentan en los procedimientos de contratación pública. En la actualidad, la Ley de Contrataciones de Estado1 (en adelante, la Ley) y su Reglamento2 (en adelante, el Reglamento) prevén disposiciones en las que se toma en cuenta los medios electrónicos de comunicación, como se puede apreciar de la Quinta Disposición Complementaria Final de la Ley3. La existencia del Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (SEACE)4, del Catálogo Electrónico de Convenio Marco5, de la Subasta Inversa Electrónica6 o de los Procesos Electrónicos7 son también elementos importantes a tomar en cuenta cuando analizamos la importancia de la tecnología en las contrataciones del Estado. Al respecto, definiremos algunos términos previos al análisis del tema, fijando una
1 Aprobado por Decreto Legislativo N° 1017. 2 Aprobado por Decreto Supremo N° 184-2008-EF. 3 Disp. Complementaria final Quinta.- Adicionalmente a los métodos de notificación tradicionales, las Entidades podrán utilizar medios electrónicos de comunicación para el cumplimiento de los distintos actos que se disponen en la presente norma y su Reglamento. En todos los casos, se deberán utilizar las tecnologías necesarias que garanticen la identificación de los participantes y la confidencialidad de las propuestas. El Reglamento de la presente norma establece las condiciones necesarias para la utilización de los medios electrónicos de comunicación. 4 Artículo 67° de la Ley. 5 Artículo 103° del Reglamento. 6 Artículo 96° del Reglamento. 7 Artículo 291° del Reglamento

posición al respecto y posteriormente, analizaremos tres casos que el Tribunal de Contrataciones del Estado (en adelante, el Tribunal) ha resuelto respecto a este punto y veremos, entre otras cosas, lo rápido que se puede cambiar de opinión.

2. La firma y su importancia en las contrataciones públicas
Previamente debemos hacer una breve precisión de lo que consideramos firma. Según el Diccionario de la Lengua de la Real Academia Española, la palabra “firma”, en su primera acepción, significa: “(…) Nombre y apellido, o título, que una persona escribe de su propia mano en un documento, para darle autenticidad o para expresar que aprueba su contenido (…)”8 (el resaltado es agregado). De lo anterior, parecería que la definición de firma es bastante clara y que la duda planteada en el título de este texto ya ha sido resuelta, debiendo concluir estas líneas. Sin embargo, el Derecho no se resuelve solo leyendo diccionarios, que suelen ser el punto de partida, pero no el de llegada para poder esclarecer una interrogante jurídica. El intérprete debe utilizar una definición para adaptarla a la situación concreta y ver si realmente sirve para llegar a una conclusión razonable. Luego de esta breve digresión, pasemos a la definición de “rúbrica” que, según el citado diccionario significa: “(…) Rasgo o conjunto de rasgos de forma determinada, que como parte de la firma pone cada cual después de su nombre o título, y que a veces va sola, esto es, no precedida del nombre o título de la persona que rubrica (…)”9(el resaltado es agregado).
8 http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS= 3&LEMA=firma 9 Ídem.

Sumario
1. Introducción 2. La firma y su importancia en las contrataciones públicas 3. Diferencia conceptual entre firma digital y firma escaneada 4. Primer caso: ¿es un error subsanable? 5. Segundo caso: firma escaneada en la propuesta económica (carta fianza)

1. Introducción
Puede parecer una obviedad iniciar un texto señalando que en la actualidad la tecnología y la informática han cambiado mucho nuestra vida cotidiana. En el mundo del Derecho esto no parece tan claro pues, contrario a otros ámbitos, aún se siguen utilizando procedimientos, reglamentos y disposiciones que tienen como punto de partido el uso de documentos físicos y papel. Sería interesante reflexionar si es el Derecho el que debe adaptarse y cambiar constantemente ante las nuevas tecnologías o es, por el contrario, la realidad la que debe interpretarse de tal forma que los nuevos supuestos se acoplen a normas genéricas. Pero tamaña cuestión, que es
* Abogado de la Pontificia Universidad Católica del Perú, ha publicado diversos artículos sobre Derecho Constitucional y Administrativo y actualmente se encuentra laborando en PROMPERÚ.

Actualidad Gubernamental

N° 44 - Junio 2012

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Informes Especiales

Régimen jurídico en el uso de las firmas digitalizadas, escaneadas y manuscritas en las contrataciones del Estado

garantizando a sus clientes la eficiencia de sus servicios. no se le negarán efectos jurídicos. en cambio el uso de la firma 12 http://www. y esta copia digital de la firma es utilizada al ser insertada en varios documentos. de manera fehaciente. procedimiento que no convierte la copia de la firma en lo que se conoce en el ámbito jurídico como firma digital (por las medidas de seguridad que esta última adopta para evitar el fraude. como es lo más probable. es claro que en el caso de la contratación pública no existe un acuerdo o convenio entre las partes durante el proceso de selección. contrastándola con la requerida en las bases. particularmente en el artículo 5° del Reglamento de la Ley Nº 27269. debido a que existen precedentes de documentos con firmas escaneadas adulteradas o falsas. a diferencia de la firma que sí lo tiene. Lo establecido en el presente artículo y las demás disposiciones del presente Reglamento no excluyen el cumplimiento de las formalidades específicas requeridas para los actos jurídicos y el otorgamiento de fe pública”. Es así que bajo este marco conceptual y considerando que el proceso de selección tiene un carácter formal. Por otra parte. firma electrónica a “cualquier símbolo basado en medios electrónicos utilizado o adoptado por una parte con la intención precisa de vincularse o autenticar un documento cumpliendo todas o algunas de las funciones características de una firma manuscrita”. establece lo siguiente: “A las firmas electrónicas creadas o utilizadas fuera de la IOFE. entre otros muchos casos. si así lo consideran conveniente. TC.pe/notaria_virtual_firma_digital. Diferencia conceptual entre firma digital y firma escaneada Asimismo. como hemos visto. asociadas una clave privada y una clave pública relacionadas matemáticamente entre sí. debe tenerse en cuenta que el proceso de selección es un procedimiento especialmente normado para el caso de las adquisiciones públicas que son distintas de las privadas.TC. En ese sentido. Ahora bien.mx/wb2/eMex/eMex_Glosario_de_terminos_Seguridad?page=13 Incluso el Colegio de Notarios ha señalado que: “De conformidad con la legislación nacional sobre la materia y en virtud del principio de equivalencia funcional se entiende que la firma digital tiene la misma validez o eficacia jurídica que la firma manuscrita siempre y cuando sean acreditadas o reconocidas por la Autoridad Administrativa Competente. De igual modo. es una parte de la firma. pues esta última es cualquiera que 1) usa medios electrónicos (como el fotocopiado o escaneado. la firma escaneada es una firma que ha sido capturada por medios digitales. el compromiso y expresión de voluntad de quien la emite. las entidades financieras deberán adaptar sus procedimientos internos de otorgamiento de cartas fianzas para contratar con el Estado. es eminentemente documental.TC. ya que no puede determinarse.php VII 2 Actualidad Gubernamental N° 44 .TC. que generan retiros o desconocimientos de propuestas como los acaecidos en diferentes casos del Tribunal11. 3. en el ámbito público existe una estructura y diseño que determina la evaluación de las propuestas como un proceso lógico formal en el cual el Comité Especial debe verificar la documentación que ha sido sometida a su calificación. de acuerdo a los principios que se aplican en dichas contrataciones.Junio 2012 . Por otro lado. para acercarnos al concepto de firma escaneada debemos definir en primer lugar lo que se entiende por “escanear”. Por otro lado. Asimismo. vacíos o 10 http://www. Cabe recordar que en los procesos de selección están involucrados fondos públicos. serias. Nº 2175-2009. ya sea requerimientos técnicos mínimos como factores de evaluación. tomando en cuenta lo citado por el artículo 63° no deberían tomarse en cuenta. De lo señalado en las normas anteriores. Nº 515-2004. De lo anterior se puede comprobar que la rúbrica. Nº 65-2004. Nº 1647-2009. Es decir. el artículo 1° del mismo cuerpo legal indica que se entenderá como 11 Por ejemplo. ambos conceptos. texto o imagen de manera digital para su posterior utilización o manipulación10. el de firma digital y el de firma escaneada son distintos. su validez está sometida a los acuerdos o convenios entre las partes. la Ley y su Reglamento contienen los lineamientos que deben seguir estos procedimientos para conseguir de manera objetiva la selección del contratante y su idoneidad con miras a satisfacer las necesidades de las entidades determinadas con anticipación. siendo que en la primera de ellas su uso está regulado por una norma que exige diversos elementos de seguridad. es imposible en el caso de las firmas escaneadas. basada en el uso de un par de claves único. es decir. el artículo 5° del Reglamento de la citada Ley Nº 27269. en forma oportuna y a costos adecuados. En esta línea de ideas. no han precisado la validez de las firmas escaneadas. los Expedientes Nº 284-2006. debe considerase que las propuestas técnicas son ofertas que contienen una expresión de voluntad y esta tiene que ser indubitable y cierta. por ejemplo) y 2) es la que permite demostrar la intención precisa de vincularse lo que. determinadas e indubitables. que no presenten dudas. sin embargo. podría señalarse que la exigencia de la firma manuscrita es un elemento de seguridad. por lo que las entidades y autoridades administrativas que tienen a su cargo estos procesos o toman decisiones al respecto. es por ello que no puede aceptarse la presentación de documentos como la carta de presentación y cartas fianzas de seriedad de la oferta con firmas escaneadas. Nº 5084-2008.gob. se requiere que el certificado digital del firmante haya sido emitido por una entidad que cuente con acreditación y reconocimiento como tal ante la Autoridad Administrativa Competente”12. En este sentido. Tal como puede advertirse. debido a que podría pensarse que es válido usar ambos conceptos de manera indistinta cuando son dos conceptos completamente diferentes. Si las bases. Esto se ve confirmado cuando la definición señala que la rúbrica a veces no va precedida del nombre o título de la persona. se aprecia que no es lo mismo una firma digital que una electrónica. un ejemplo de ello es que en los trámites notariales. tener certeza de su autenticidad e identificar a su emisor).emexico. en la que la voluntad de las partes no requiere formalidades ni garantías. En este sentido. que es la acción de utilizar un instrumento digital o escáner para copiar un documento. De manera análoga. cabe destacar que los procesos de selección son procedimientos que están diseñados como herramientas o mecanismos que tienen por finalidad garantizar que el Estado y sus diferentes dependencias obtengan los bienes o servicios de la calidad requerida.Ley de Firmas y Certificados Digitales define la firma digital como aquella “firma electrónica que utiliza una técnica de criptografía asimétrica. deben cerciorarse que las propuestas técnicas constituyan ofertas serias. firma y rúbrica son cosas diferentes.org.VII Informes Especiales incongruencias. tenemos que hacer una distinción entre firma digitalizada y firma escaneada. debido a que la acreditación de los diferentes aspectos del mismo. como veremos más adelante.TC. el artículo 3° de la Ley Nº 27269 .notarios. máxime si encuentran involucrados los recursos del Estado. De lo anterior. Esta práctica ha sido entendida por varias entidades que tienen a su cargo procesos de selección. es decir. debiendo garantizar plenamente la seguridad de las adquisiciones públicas. Nº 1128-2009.TC. de tal forma que las personas que conocen la clave pública no puedan derivar de ella la clave privada”. Solo existen las bases que son las reglas definitivas del proceso. mediante un escáner. como también a las disposiciones legales aprobadas por el Estado en el marco de las políticas sobre validez de la firma electrónica en el ámbito de la Administración Pública.TC. no se puede dar fe notarial respecto de la firmas escaneadas. ello genera el motivo por el cual los postores participantes deben presentar ofertas completas. que para que un documento firmado digitalmente goce de este principio de equivalencia funcional.

implica que la firma escaneada es válida para estos fines. Sin embargo. ópticos o cualquier otro análogo. Debe precisarse que dicha Resolución fue resuelta bajo el ámbito del ya derogado Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado13. como el artículo 68° del Reglamento actual señalan que si existieran defectos de forma tales como omisiones o errores subsanables en los documentos presentados que no modifiquen el alcance de la propuesta técnica. pero de ninguna manera se puede referir al fotocopiado o escaneado de una firma. para que el postor los subsane. lo que no demuestra en lo absoluto la voluntad de alguien. se compromete u obliga a algo. en concordancia con la amplia normativa especial sobre la materia” (el resaltado es agregado). pagos de tributos en línea y es en este ámbito en donde se origina el concepto de firma digital. como es obvio. Creo que no hay duda respecto a que una propuesta puede ser redactada por cualquier persona. Asimismo. debemos tener en cuenta que la evolución de la tecnología y la ciencia hizo posible las transacciones comerciales. El artículo 141°-A del CC Se podría sostener que el artículo 141°. Actualidad Gubernamental N° 44 . En la citada Resolución. fueron escaneadas. documento o transacción en el ámbito de la contrataciones públicas. La normativa sobre bancos y cartas fianzas Se ha mencionado que la Circular SBS Nº B-2101-2001 así como las disposiciones del Título X de la Sección Segunda del Libro VII del Código Civil y la Ley Nº 26702 . al disponer que cuando la Ley establezca que las manifestaciones de voluntad deban hacerse a través de alguna formalidad expresa o requiera de firma.Ley General del Sistema Financiero y de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca. dentro del plazo que otorgue el Comité Especial”. es por ello que ambas cuentan con reconocimiento legal. Al respecto. el concepto de firma nos remite a la firma manuscrita y la razón primigenia de exigirla es la necesidad de tener certeza de la autenticidad de quien emite. Curiosamente. esta postura estaría interpretando de manera errónea este artículo pues el mismo se refiere. su reproducción es sencillísima: solo cortar y pegar. en cuyo caso la propuesta continuará vigente para todo efecto. Sin embargo. el Comité Especial otorgará un plazo máximo de dos (2) días. se resuelve el caso del postor que fue descalificado porque tanto el sello como la firma de su propuesta. es muy fácil acceder a todo tipo de archivos – si uno coloca “firma escaneada” en imágenes de Google accede a más de ciento cincuenta mil resultados. pero la firma o rúbrica de la misma solo puede ser hecha por el postor o su representante. acepta. pues representan la materialización de la voluntad del proveedor de participar como postor.A del Código Civil. por ende. que es identificar y vincular al firmante. las firmas fotocopiadas o escaneadas deben ser aceptadas en todas las transacciones y contratos públicos. debido a que ellas son generadas electrónicamente y pueden ser comunicadas a través de medios electrónicos. de ser el caso. para tratar de sustentar la validez de las firmas escaneadas. en cuyo caso la propuesta continuará vigente para todo 13 Decreto Supremo N° 084-2004-PCM.Área Contrataciones del Estado. algunas entidades financieras se basan en otros dispositivos legales. de manera tan indudable. En este caso. más todavía si el artículo 120° del Reglamento contempla la posibilidad de que las propuestas sean redactadas por medios mecánicos o electrónicos. salvo que el defecto pueda corregirse en el mismo acto. la falta de firma no es subsanable. así como su compromiso de mantener su oferta y suscribir el contrato respectivo. a las firmas y certificados digitales. las firmas escaneadas o fotocopiadas pueden ser utilizadas de manera informal en cartas o documentos internos. gracias a Internet. accesorios o formales. básicamente de derecho privado. desde el momento que una firma escaneada es un archivo digital o una imagen digitalizada. lo que hace que cualquier persona con acceso a ese archivo pueda colocar una firma escaneada en cualquier documento. En este sentido. Abastecimiento y Control Patrimonial escaneada no está regulado y no tiene elemento de seguridad alguno que permita saber que su uso fue con autorización de su dueño ni certeza en la identidad del emisor. en dicha Resolución hay un voto en discordia. La firma de una propuesta.1. financieras. no a su firma o rúbrica. accesorio o formal. Sin perjuicio de lo indicado. la definición de “error subsanable” es la misma: “Aquel que incide sobre aspectos accidentales.2. En la actualidad. No hay que ser un experto en informática para advertir que. pero en este no se objeta el tema de la firma escaneada. lo cual. lo que no pasa con una firma escaneada. pero no en ámbitos donde se necesita tener certeza de la manifestación de voluntad de quien emite o acepta un documento que implica un compromiso u obligación de pago como fiador. el Comité Especial otorgará un plazo máximo de dos (2) días. ópticos o a través de cualquier mecanismo análogo. 14 Artículo 125°. que es algo completamente diferente. puesto que se puede negar válidamente la autoría de la firma y no permite tener plena certeza del emisor de la misma. En este aspecto mantiene la esencia de ser un elemento de identificación de una persona. a diferencia de la firma digital. en lo referido a la subsanación de propuestas y a la definición de “error subsanable” prácticamente no hay diferencia respecto a lo regulado por la actual Ley y su Reglamento. Tampoco se hace referencia a cuál es esa “amplia normativa especial sobre la materia”. la firma digital surge como herramienta de la tecnología de nuestros tiempos para dotar de seguridad a las transacciones a través de Internet o sistemas informáticos. No obstante. según su propia interpretación. permitiendo saber la identidad del dueño de la firma o certificado digital. Pero el principal error está en la afirmación tan categórica de señalar que una firma escaneada “representa la materialización de la voluntad del proveedor”. Es así que tanto la firma manuscrita como la digital comparten el mismo fin. desde el día siguiente de la notificación. el Tribunal señaló que la propuesta del postor era válida “(…) debiendo tenerse en cuenta que las firmas escaneadas no constituyen omisiones o defectos insubsanables que alteren los alcances de la oferta. a condición de la efectiva enmienda del defecto encontrado dentro del plazo previsto. de tal modo que se tenga certeza de su emisor. lo que nos hace dudar respecto a que una firma escaneada. si aceptamos dicha posición. para que el postor los subsane. tanto el artículo 125° del Reglamento derogado14. En este sentido. VII efecto.Junio 2012 VII 3 . el tema central del caso está referido a dilucidar si esto es un aspecto subsanable o no. 4. Primer caso: ¿es un error subsanable? Veamos algunos casos. y menos aún cuando los fines de la contratación pública y los recursos del Estado se ven involucrados. Vamos a analizar dichos argumentos: 3. de tal modo que se garantice la autenticidad y aceptación del contenido de los documentos. de lo contrario se aceptarían firmas fotocopiadas o escaneadas para acreditar cualquier contrato. En la Resolución N° 130-2009-TC-S1. No obstante. sin embargo. Al respecto. represente la materialización de un proveedor. al ser la expresión o manifestación de la voluntad de compromiso de un postor. pues. 3. siendo susceptible de rectificarse a partir de su constatación. a condición de la efectiva enmienda del defecto encontrado dentro del plazo previsto. definitivamente no puede ser un aspecto accidental. No cabe subsanación alguna por omisiones o errores en la propuesta económica. esta podrá ser generada o comunicada a través de medios electrónicos. tanto técnica como económica. salvo que el defecto pueda corregirse en el mismo acto. el Tribunal comete dos errores: 1) No hace referencia al tema del “error subsanable” ni de su subsanación y 2) Utiliza un artículo referido a la redacción de la propuesta.. como ya mencionamos líneas arriba. Seguros y AFP no requieren como requisito la firma manuscrita.Subsanación de propuestas Si existieran defectos de forma tales como omisiones o errores subsanables en los documentos presentados que no modifiquen el alcance de la propuesta técnica. en ambos casos.

firma que debe causar convicción en el órgano evaluador. 17 Artículo 155º del Reglamento. de acuerdo al artículo 42° del Reglamento. sobre esta firma. En la Resolución N° 2757-2009-TC-S2. deberá comunicar sus hallazgos a este Tribunal para adoptar las medidas legales pertinentes e imponer las sanciones administrativas que amerite el caso”. ni el de las garantías en general17 establecen que las mismas deben presentarse únicamente con firmas manuscritas.Junio 2012 .pe/empresarial/financiamiento/pdfs/ carta_fianza_contrato_pj. pues la Administración Pública se rige por sus propias normas y no tiene por qué aceptar necesariamente las condiciones del banco. se incluye un voto en discordia que considera que la firma escaneada en una garantía no afecta su validez. para este caso concreto dilataría más la función calificadora del Comité y retrasaría la contratación de los bienes o servicios que necesita la entidad para cumplir sus fines. por diversos medios. el voto singular señala lo siguiente: “(…) 14. Segundo caso: firma escaneada en la propuesta económica (carta fianza) El artículo 68° del Reglamento señala que en el caso de una propuesta económica solo existe subsanación por foliación y firma. naturalmente. en esta no se podría subsanar. no tiene el carácter de subsanable”. un banco o entidad financiera. Asimismo. sobre la que se hace reproducciones. que: “La propuesta técnica se presentará en original y en el número de copias requerido en las Bases. que sí es subsanable. en el supuesto que. En el referido caso. la Vocal que suscribe considera que no debe imponerse mayores límites ni requisitos a la presentación de garantías que las estrictamente previstas en la normativa aplicable. Pero para fines de contrataciones públicas no tendría por qué aceptarse necesariamente este tipo de firmas y. 16 Artículo 157º del Reglamento. lo que hace que se complique aún más el desarrollo del procedimiento.VII Informes Especiales claro que la firma original solo puede ser la manuscrita. y en caso lo hiciera esto debe ser considerado un defecto de carácter insubsanable. accesorio o formal. de ser el caso. la entidad se encuentra plenamente facultada de disponer la fiscalización posterior y solicitar al banco emisor que confirme la veracidad y/o validez de la mencionada garantía. en caso de advertirse elementos de juicio objetivos sobre la transgresión del Principio de Presunción de Veracidad. Razón por la cual no garantizan la veracidad de la carta fianza ni su posible ejecución. el Comité Especial. Nótese. se estaría afectando a la entidad por una propuesta que un postor no presentó de acuerdo a las normas. en este punto. sería más efectivo que el firmante firme manualmente. la cual no ha proscrito que estas contengan firmas digitalizadas o autógrafas expresamente. Al respecto se está olvidando una de las principales funciones de un Comité Especial: evaluar las propuestas. En el voto en discordia se desliza otro argumento: 15 http://www. en aplicación de los Principios de Legalidad. “15. pero esto no implica que la entidad –representante del Estado– tenga que aceptar o asumir necesariamente ese riesgo. no sería una firma original. si en una propuesta económica no se considera válida una firma escaneada. la propuesta económica contiene dos elementos: la oferta y la garantía de seriedad de oferta. en tanto su emisor no ha cuestionado su veracidad ni negado una eventual ejecución. Pero incluso. la aplicación del Principio de Privilegio de controles posteriores y de Presunción de Veracidad. o el mismo debería verificar o señalar que aprueba el uso de su firma y para acreditar eso lo más probable es que también tenga que firmar un documento. a partir de lo cual se colige que –usualmente– el mencionado banco suele extender garantías con firmas digitalizadas de sus funcionarios sin mayores contratiempos. el que no podrá exceder de la cantidad de miembros que conforman el Comité Especial. en estos procesos existen dos relaciones jurídicas. su propuesta no podrá ser descalificada por este motivo”. En lo referido a este punto. Sin embargo.com. que de acuerdo a la información publicitada por el Banco Interbank en su página web (. no escaneadas. por ejemplo. Teniendo en cuenta lo anterior. debido a que “(…) dichos documentos. Sin embargo. Pero como mencionamos anteriormente. los agentes económicos son libres de aceptar o no las condiciones establecidas por el Estado para contratar con él. en la práctica. al no tener la firma en original (de puño y letra) no establecen responsabilidad de quien las emite. Veamos ahora la otra posición al respecto. Es decir. no siendo necesariamente lo mismo. es decir.. no se está restringiendo el tráfico comercial entre agentes económicos con esta interpretación. el Tribunal ha señalado que no podría admitirse una carta fianza con estas características. haciéndolo más engorroso.interbank. La referencia a que la firma debe ser original está basada en el artículo 63° del Reglamento que señala. 5. Queda Es cierto que ni el artículo referido a la garantía de seriedad de oferta16. ¿Y el caso de una carta fianza? En este supuesto el que firma no es el postor. Por otro lado. Debe precisarse que. quienes tienen plena libertad para regular sus relaciones jurídicas”. En la Resolución bajo comentario. por ser un caso distinto al de la rúbrica. las respuestas a las preguntas variarán mucho si se toma en cuenta el interés público de la entidad o el interés privado de. pero dicho documento sirve para darle validez a la propuesta.pdf señala el citado voto que “(…) las firmas escaneadas que obran en los documentos de la propuesta del impugnante no pueden constituir defectos de forma tales como omisiones o errores subsanables. En ese sentido. siendo que. el voto en discordia concluye con el siguiente texto: “16. La propuesta económica solo se presentará en original”. Anteriormente. los clientes deberán incluir la siguiente declaración en su solicitud de emisión de cartas fianzas: “De igual forma manifiesto(amos) tener conocimiento que el banco se encuentra en la facultad de poder emitir cartas fianzas con las firmas digitalizadas de sus funcionarios autorizados”. motivo por el cual este argumento del voto en discordia no es muy consistente. En ese contexto y. una firma escaneada. pues los agentes pueden seguir emitiendo cartas fianzas con firmas escaneadas y los solicitantes de estas cartas pueden aceptarlas si así lo consideran pertinente para fines privados. entre otros puntos. VII 4 Actualidad Gubernamental N° 44 . debe tenerse en cuenta que en virtud del Principio de Privilegio de Controles Postores. queda claro que la firma no puede ser escaneada. lo que no es un aspecto accidental. ya que dichas firmas tienen la misma validez de las firmas manuscritas en tanto que demuestran la voluntad de participación del postor impugnante en el proceso en cuestión. Por tanto partiendo de la norma glosada. además. Por tanto. Es necesario distinguir dos relaciones en el proceso de presentación de carta fianza: 1) la relación entre el postor y la entidad financiera que garantiza la obligación 2) la relación entre el postor y la entidad pública con la que pretende contratar.)”15. vimos la diferencia entre firma y rúbrica. como precisaremos más adelante. de los antecedentes de dicha Resolución no se desprende que se le haya consultado al banco o se haya dado la posibilidad de cuestionar o no la veracidad de la citada firma. Sin perjuicio de ello. en cada caso que se presente un documento con la firma escaneada. La clave en este dilema es la seguridad que puede generar o no una firma escaneada. En la práctica. por ende. el solicitante de la carta fianza puede estar dispuesto a aceptar el riesgo o la condición que implica aceptar un documento bancario con la firma escaneada. en estricto la citada cláusula hace referencia a firmas digitalizadas. y es.. Una interpretación distinta implicaría no solo restringir el tráfico comercial entre agentes económicos sino. limitar la autonomía del fiador y del afianzado. como el electrónico. se tenga que consultar a su emisor si la misma es válida. sino otra persona. de la interpretación del término “original” del artículo 63° ya citado. Por tanto. En ese sentido.

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