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Captulo 1 El Fideicomiso 1.1 Antecedentes 1.1 Definicin 1.2 Sujetos que participan en el contrato de fideicomiso 1.2.1 Institucin fiduciaria 1.2.2 Fideicomisario o beneficiario 1.2.3 Fideicomitente 1.3 Tipos de fideicomiso 1.3.1 Fideicomisos de Administracin 1.3.2 Fideicomisos de Garanta 1.3.3 Fideicomisos de Inversin 1.3.3 Fideicomisos de cesin de cartera 1.4 Formas de extincin Captulo 2 Efectos fiscales de los contratos de Fideicomiso 2.1 Actos de enajenacin a travs de un fideicomiso 2.1 Actividades empresariales a travs de un fideicomiso Captulo 3 Ventajas y desventajas de los contratos de fideicomiso 3.1 Ventajas y desventajas 4. Estrategias ms comunes para las que se usa un fideicomiso 4.1 Adquisicin de bienes inmuebles por extranjeros 4.2 Fideicomiso de desarrollo 4.3 El fideicomiso testamentario 4.4 Fideicomiso traslativo de dominio 4.5 Fideicomiso de garanta 4.6 Fideicomiso Inmobiliario
Captulo 1 El Fideicomiso
1.1 Antecedentes
El antecedente ms antiguo del fideicomiso se encuentra asentado en el derecho romano. Este instrumento surgi debido a la dificultad de transmitir bienes por el rgido esquema legal que se tena. Ms adelante, el fideicomiso romano se extendi en Europa y Amrica, con diversas variaciones, pero fue en Inglaterra donde se da el trust como antecedente del fideicomiso angloamericano, que se genera como una forma de transmitir la tierra entre vivos, o por testamento a favor de prestanombres, quienes la poseeran en provecho del beneficiario. En Mxico el antecedente ms remoto se da en 1905, cuando se enva a la Cmara de Diputados del Congreso de la Unin una iniciativa para la constitucin en el pas de instituciones comerciales encargadas de desempear las funciones de agentes fideicomisarios, sin embargo nunca se discuti en el Congreso. En 1924, se present en la convencin bancaria un proyecto para la creacin de compaas bancarias de fideicomiso y ahorro. En esta convencin se inform sobre el funcionamiento de dichas compaas en Estados Unidos, que consista primordialmente en la aceptacin de hipotecas y contratos de fideicomiso. Este proyecto se recomend a la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico (la SHCP) para su consideracin, sin embargo no se cre una ley que lo regulara, pero sirvi como antecedentes que se incluyeron en la legislacin posterior. En 1926 se present ante la SHCP un proyecto de ley que contena un elaborado sistema de rgimen de fideicomiso. En junio del mismo ao se public la Ley de Bancos de Fideicomiso, para noviembre del mismo ao se emiti la Ley General de Instituciones de Crdito y Establecimientos Bancarios, la cual abrogo la Ley de Bancos de Fideicomiso. En 1932 se public la Ley General de Instituciones de Crdito, la cual fue abrogada por la actual Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito (la LGTOC) que en el ttulo II, Captulo V regula el fideicomiso.1 Page | 4
1.1 Definicin
El fideicomiso es un contrato en virtud del cual el fideicomitente (quien puede ser una persona fsica o moral, mexicana o extranjera), destina ciertos bienes a un fin lcito y determinado, en beneficio propio o de un tercero, encomendando la realizacin de ese fin a una institucin fiduciaria, mediante la transmisin de la propiedad, o bien, otorgando la titularidad de dichos bienes.2
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Alejandro Snchez Vega, La Estrategia Fiscal Mediante Contratos de Fideicomiso, Instituto Mexicano de Contadores Pblicos, pag. 114
Marco normativo y Estrategias ms comunes para las que se usa un fideicomiso En esta tesitura es importante sealar que al igual que los contratos, el fideicomiso produce o transfiere obligaciones y derechos entre las partes. En este contrato el fideicomitente es el propietario de ciertos bienes y es su voluntad destinarlos a un fin lcito y determinado, que para lograrlo, requiere de los servicios de una institucin fiduciaria. En virtud de lo sealado en el Art. 387 de la LGTOC entendemos que la constitucin del fideicomiso deber constar siempre por escrito. De acuerdo con lo que nos indica el Art 381, Captulo V de la LGTOC entendemos que, en virtud del fideicomiso, el fideicomitente transmite a una institucin fiduciaria la propiedad o la titularidad de uno o ms bienes o derechos, segn sea el caso, para ser destinados a fines lcitos y determinados, encomendando la realizacin de dichos fines a la propia institucin fiduciaria. Page | 5
http://es.wikipedia.org/wiki/Fiduciario
1.2.3 Fideicomitente
El fideicomitente o fiduciante, que es la parte que transfiere a otra bienes determinados. Tiene que poseer el dominio pleno de los bienes dados en fideicomiso.
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http://es.wikipedia.org/wiki/Fideicomiso
Marco normativo y Estrategias ms comunes para las que se usa un fideicomiso 3 Por hacerse imposible el cumplimiento de la condicin suspensiva de que dependa o no haberse verificado dentro del trmino sealado al constituirse el fideicomiso o, en su defecto, dentro del plazo de 20 aos siguientes a su constitucin; Por haberse cumplido la condicin resolutoria a que haya quedado sujeto; Por convenio escrito entre fideicomitente, fiduciario y fideicomisario; Page | 7 Por revocacin hecha por el fideicomitente, cuando ste se haya reservado expresamente ese derecho al constituir el fideicomiso; En el caso sealado en el artculo 386, que dice El fideicomiso constituido en fraude de terceros, podr en todo tiempo ser atacado de nulidad por los interesados. El caso previsto en el artculo 392 Bis, En el supuesto de que a la institucin fiduciaria no se le haya cubierto la contraprestacin debida, en los trminos establecidos en el contrato respectivo, por un periodo igual o superior a tres aos, la institucin fiduciaria podr dar por terminado, sin responsabilidad, el fideicomiso
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Al respecto el Art. 393 de la LGTOC seala que una vez que el fideicomiso se haya extinguido los bienes o derechos en poder de la institucin fiduciaria sern transmitidos al fideicomitente o al fideicomisario, segn corresponda. En caso de duda u oposicin respecto de dicha transmisin, el juez de primera instancia competente en el lugar del domicilio de la institucin fiduciaria, oyendo a las partes, resolver lo conducente
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Efectos fiscales de los contratos, 6. Edicion; Lic Jos de Jess Gmez Cotero; Dofiscal
Marco normativo y Estrategias ms comunes para las que se usa un fideicomiso considerara que el fideicomisario adquiere los bienes en el acto de su designacin y que los enajena en el momento de ceder sus derechos o de dar dichas instrucciones. b. En el acto en el que el fideicomitente ceda sus derechos si entre estos se incluye el de que los bienes se transmitan a su favor. c. Cuando se emitan certificados de participacin por los bienes afectos al fideicomiso y se Page | 9 coloquen entre el gran pblico inversionista, no se consideraran enajenados dichos bienes al enajenarse esos certificados, salvo que estos les den a sus tenedores derechos de aprovechamiento directo de esos bienes, o se trate de acciones. La enajenacin de los certificados de participacin se considerara como una enajenacin de ttulos de crdito que no representan la propiedad de bienes y tendrn las consecuencias fiscales que establecen las leyes fiscales para la enajenacin de tales ttulos. a. LISR Art 109 b. LIVA Art 1 y Art 14
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http://realestatemarket.com.mx/inicio.cfm?pagina=contenidos_detalle&menu_id=79&submenu_id=99&subsubm enu_id=357&idioma_id=1&tipo_contenido_id=2&contenido_id=1871&CFID=71200808&CFTOKEN=81957688
Marco normativo y Estrategias ms comunes para las que se usa un fideicomiso o Fracc VIII, los fondos de pensiones y jubilaciones a los que se refiere el articulo 33 LISR podrn invertir hasta el 10% de sus reservas en certificados de participacin. o Fracc. XII, estn exentos del pago del ISR los residentes en el extranjero que no tengan establecimiento permanente en el pas y las personas fsicas residentes en Mxico por las ganancias obtenidas en la enajenacin de certificados de participacin en fideicomisos inmobiliarios que realicen en mercados regulados
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Marco normativo y Estrategias ms comunes para las que se usa un fideicomiso de administracin de un inmueble y el dueo real obtiene un crdito lo puede modificar para que sea de garanta, transformando a las rentas como fuente de pago, convirtindose entonces en un fideicomiso de administracin y fuente de pago.
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Conclusin
En el caso del fideicomiso de administracin
Toda persona que tenga propiedades que le generan ingresos puede optar por un fideicomiso inmobiliario para asegurar que sus hijos o nietos menores de edad reciban una cantidad determinada mientras llegan a la mayora de edad, e inclusive a una edad mayor predeterminada para gozar de los bienes inmuebles. El fideicomiso inmobiliario se puede crear para cualquier propiedad con un fin determinado, por ejemplo cuando el dueo de varias propiedades y no tenga la capacidad de administrarlas o deseo que mientras viva se cumplan ciertos objetivos, e inclusive que a la muerte se realicen determinado actos. Page | 14
Anexos
Anexo 1 Ejemplo de uso de fideicomiso testamentario
Con el propsito de ilustrar la creacin de un fideicomiso se va a considerar que el dueo (viudo) de un rancho desea que esa propiedad pertenezca a la familia toda la vida, por tener un valor sentimental. Adems, no desea que la propiedad sea mal administrada o vendida por su nico hijo que radica en el extranjero. Quiere que la reciba su nieto al cumplir los 25 aos (actualmente tiene 15), quien adems de vivir con l en la propiedad la conoce al dedillo y se est preparando para manejarla en un futuro. El primer paso sera consultar a su notario de confianza, al abogado y al contador para establecer claramente los lineamientos y objetivos del fideicomiso, apoyando al mismo con la redaccin de un testamento, a fin de que no tengan contradicciones entre s. Con la idea y los lineamientos perfectamente claros el dueo deber ir a la divisin fiduciaria de una institucin bancaria, plantear sus necesidades y solicitar que se le recomiende el fideicomiso ms adecuado. Lo ms probable es que le propongan la creacin de un fideicomiso de administracin, en el que el bien inmobiliario sea el rancho y que en el mismo se establezca la sucesin testamentaria, a fin de que el nieto lo reciba al cumplir sus 25 aos. El detalle a establecer es si la propiedad va a ser administrada por el dueo original mientras l viva o la entrega al banco para que nombre un administrador profesional, antes de fallecer. Adems del uso que tendrn los recursos excedentes generados, como pueden ser inversiones financieras o entrega de determinadas cantidades a l mismo, su hijo y su nieto. Otro punto fino es determinar si el dueo establece una clusula para recuperar la propiedad en caso que as lo desee, o no lo va a hacer. Esto porque en el primer caso no necesariamente se pagaran los impuestos correspondientes, mientras que en el segundo s. Si antes de fallecer el dueo cambia de opinin podr modificar los trminos y condiciones del objeto del fideicomiso para adecuarlos a las nuevas condiciones, e inclusive lo puede extinguir. Desde luego que todo ello tendra un costo y se debe estar consciente de que deben existir los recursos suficientes para cubrirlos antes y despus del fallecimiento del dueo. Page | 15