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Resumen de Intro

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Katherine Figueroa Aillañir 2010

CAPÍTULO I: NOCIONES PRELIMINARES. 1.- Generalidades.2.- Dificultades que se presentan para definir el término Derecho. Diversos Significados del mismo. A.- Ambigüedad: No tiene un solo significado sino que varios. Es un término equivoco o multivoco. B.- Vaguedad o imprecisión: Se sabe cuál es su campo u objeto de referencia, es decir se conoce su significado pero éste no está delimitado con exactitud. No es sencillo definir el derecho, así lo afirmo Kant en su obra “crítica de la Razón Pura” (1781) “todavía buscan los juristas dar un concepto acerca de lo que es el derecho”. 3.- Algunos significados del término Derecho. La voz derecho viene del latino “directus” haciendo referencia a “lo dirigido” o “lo encausado. Para designar el derecho los romanos usaron el término “ius”, término próximo a la idea de justicia. Desde una perspectiva jurídica, los significados más relevantes de la palabra derecho son los siguientes; 3.1. Derecho entendido como Derecho Objetivo. “Conjunto de normas jurídicas que regulan la convivencia de los hombres en sociedad”. Ejemplos de normas jurídicas: CPE, leyes, decretos y reglamentos, sentencias judiciales, actos y contratos celebrados por particulares, etc. Las normas jurídicas conforman un conjunto jerarquizado y sistematizado llamado ordenamiento jurídico. 3.2. Derecho entendido como Derecho Subjetivo. “Facultad que tiene una persona para exigir de otra el cumplimiento de un deber jurídico u obligación”. Ejemplo: Facultad del acreedor para exigir al deudor que le pague lo debido. 3.3. Derecho como sinónimo de justicia y otros valores jurídicos. A menudo se relaciona el derecho con lo justo, y con otros valores como la libertad, el bien común, etc.

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La relación entre derecho y valores ha generado muchas discusiones. Hay quienes opinan que los valores o bienes éticos existen en la realidad y son susceptibles de ser conocidos racionalmente. Otros, asumen un criterio escéptico con respecto a ellos, sobre todo del hecho de conocerlos de manera racional, entendiéndolos como sentimientos o creencias que si bien son respetables no son abordables de manera científica. Con el sólo valor justicia, señalan ya existe un problema, pues según Ulpiano “La justicia es la voluntad firme y continuada de dar a cada uno lo suyo” (Libro 1ero de Digesto de Justiniano) sin embargo, no indica lo que es de cada uno. 3.4. Derecho entendido como Ciencia del Derecho o disciplinas que estudian el fenómeno jurídico. El derecho puede ser estudiado en diversas perspectivas, surgiendo muchas disciplinas; Historia del derecho, Sociología del Derecho, filosofía del derecho, etc. Como abogados, nos interesa la perspectiva que lo trata de un punto de vista exclusivamente jurídico y normativo, es decir la “Ciencia del Derecho en sentido estricto” o “Dogmatica Juridica”, ciencia que estudia las normas vigentes de un determinado ordenamiento jurídico. Para Abelardo Torré, la ciencia del derecho es “La ciencia que estudia al Derecho o, mejor aún, la interpretación, integración y sistematización de un Ordenamiento Jurídico determinados para su justa aplicación”. De esta definición, se establecen las siguientes funciones de la ciencia del derecho: Función Primera: Interpretar a las normas de un ordenamiento jurídico: Interpretar una norma jurídica consiste en determinar su verdadero SENTIDO y ALCANCE. Según el art. 3 del CC, pueden interpretar el derecho: • Legislador (Obligatoriedad general) • Juez (Obligatoria solo para las partes que intervienen en la causa en que se dicta el fallo), • Autoridad administrativa (Tiene fuerza obligatoria pero está subordinada a la ley y con ello a la interpretación legal y a las decisiones de los tribunales de justicia) • Particulares. (No tiene formalmente fuerza obligatoria. Función Segunda: Integrar el Ordenamiento Jurídico: Llenar los vacíos o lagunas, que el derecho o si se quiere el Ordenamiento jurídico puede presentar. Predominantemente se reconoce la existencia de vacios, debido a que el legislador y en general los órganos y personas que dictan normas jurídicas no pueden prever todos los casos, todas las situaciones que se van a producir en la vida real. Para fundamentar lo anterior, podemos mencionar a los artículos 5 del cc, 10 del código orgánico de tribunales y 170 n° 5 del código de procedimiento civil.

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Función Tercera: Sistematizar las normas pertenecientes al ordenamiento jurídico: introducir un orden en las normas facilita su comprensión e interpretación, su aplicación y el buen funcionamiento del ordenamiento jurídico. Esta sistematización puede efectuarse atendiendo diversos criterios o factores: A.- Jerarquía: En el ordenamiento jurídico existe una jerarquía de normativa, hay normas de rango superior y normas inferiores que deben sujetarse a las primeras. La norma de rango superior en todo ordenamiento jurídico es la CPE, a la cual deben sujetarse todas las demás pues en ella se encuentra el denominado “Fundamento de validez”. La CPE emana del poder constituyente (Pueblo soberano, el congreso y el presidente). B.- Materia: Referida a la materia que regulan las normas jurídicas. La materia regulada por el Derecho corresponde a los más diversos aspectos de la vida social. Ej: Normas que regulan la determinación de autoridades, normas para actividades entre particulares, etc. De acuerdo a la materia que regula el Derecho puede dividirse en dos ramas fundamentales; DERECHO PUBLICO (D° constitucional, D° administrativo, D° penal, etc.) y DERECHO PRIVADO (D° civil, D° comercial, D° de mi nería, etc). Así, podemos señalar que hay normas con un carácter más general (relaciones económicas entre particulares) que regulan una amplia gama de casos de la vida social, y normas específicas o especiales que regulan un sector más acotado y especifica de esa vida social (minería). Así, se establece para este caso el PRINCIPIO DE LA ESPECIALIDAD (Art. 4 y 13 del CC); La norma especial prevalece siempre para el caso que exista contradicción sobre la norma o ley general. C.- Personas: Dado que se acepta ampliamente la vigencia del principio de igualdad ante la ley, este factor tiene menos importancia que antaño, permanece ya que en muchos casos es necesario regular de manera diferente la situación de ciertos grupos de personas, sin que las diferencias establecidas sean arbitrarias. Ej: Menores, minusválidos, etc. D.- Temporalidad: Las leyes y demás normas jurídicas se ordenan atendiendo a la fecha en que se promulgan, publican o entran en vigencia. En chile las leyes se enumeran según este criterio y según este principio, las normas o leyes posteriores en el tiempo priman sobre las anteriores en caso de contradicción, cuando son de igual jerarquía. Función cuarta: Aplicar las Normas del ordenamiento jurídico: llevarlas o referirlas a los casos concretos de la vida en sociedad, con el objeto de resolver los problemas que en ella se presentan. Función Quinta: Aplicar de manera justa las normas jurídicas: cada vez que el derecho se aplica debe cumplirse con el valor justicia. Idea ampliamente compartida, sin embargo autores como Jorge del Vecchio sostiene que el tema de la justicia no es asunto del que debe preocuparse la ciencia del derecho sino que la filosofía del derecho.

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4 . se comprende que no resulta sencillo elaborar una definición que incluya todas las acepciones o significados de la palabra Derecho.Algunas definiciones de Derecho. son obligatorias y de no ser cumplidas conllevan a una sanción.. lo que implica que son susceptibles de ser aplicadas mediante la fuerza respaldada por el poder del estado. “Llamamos Derecho al conjunto de mandatos jurídicos (preceptos sancionados) que se constituyen para garantizar. de cortesía o las religiosas. “El derecho es el sistema de normas coercibles que rigen la convivencia social”.1. para el autor el Derecho es “un sistema de mandatos destinados a armonizar y resolver los conflictos de intereses entre los miembros de un grupo social”.Definición de Derecho según Francisco Carnelutti. Al igual que Abelardo Torré. Derecho como sinónimo de impuesto. es decir.. Así. Obrar conforme a derecho: obrar sujetándose a la ley. Para ambos autores el derecho es un sistema que rige la vida social.La definición de derecho propuesta por Abelardo Torré. Otros significados de Derecho. Debido a su ambigüedad. es decir un sistema. la paz amenazada por los conflictos de intereses entre sus miembros”. el autor define el derecho objetivo. El autor insiste que el conjunto de mandatos jurídicos constituyen un conjunto ordenado.Katherine Figueroa Aillañir 2010 3. dentro de un grupo social (Estado). Carnelutti es mas especifico señalando que el derecho dentro de la vida social. implica que estamos frente a un conjunto ordenado de reglas constituyendo un ordenamiento jurídico. La coercibilidad es lo que le da la condición de jurídica a las normas distinguiéndolas de las morales. Debido a su vaguedad. Al llamarlo sistema. 4. Dada la complejidad solo se consideraran las cuatro definiciones siguientes: 4. Así mismo.5. Las normas son coercibles. derecho de internación de una mercadería.. la diferencia radica en que Torré usa el término “norma” y Carnelutti “mandato” atribuyéndoles el mismo sentido “norma jurídica”.2. Sin embargo. estas normas deben regir la convivencia social. Asimismo el derecho es un fenómeno cambiante. existen muchas concepciones acerca del Derecho. desde las cuales se elaboran un concepto o definición del mismo. 4. armoniza y resuelve conflictos de intereses. Esta definición conceptualiza el derecho objetivo entendiéndolo como un conjunto de normas.

El derecho es un querer o una voluntad: es decir.El Derecho es entrelazante: o vinculante. por lo que al ser libre se hace responsable de las mismas. Oliver Wendell Holmes fue representante del realismo jurídico norteamericano. conformada por las acciones que el hombre realiza en su voluntad libre. Dentro de la voluntad y del obrar que surge de ella. En cambio en la naturaleza física. La voluntad en cambio establece el querer humano y con ello el obrar. fundamentada en HECHOS. es decir. La voluntad puede considerarse en dos perspectivas. (Neokaantiano) “El Derecho es un querer (o voluntad) entrelazante. el hombre decide y determina sus acciones. una que mira hacia el interior del hombre sin considerar a otras personas. abogados y funcionarios del estado. autárquico e inviolable”. El autor iusfilosofo alemán (1856-1938) pretende formular una definición que comprenda mas dimensiones que la del solo derecho objetivo. pues además de ella el hombre posee la “percepción”. quiere dar un concepto de Derecho (que distingue de la idea de derecho) que elabora sobre la base de ubicar al derecho en un determinado sector del universo. explicada en consideración a los fines. como se explica a continuación: A. 5 . el Derecho no pertenece al ámbito de la naturaleza física sino a la dimensión espiritual del hombre donde funciona su voluntad que por esencia es libre.. es decir aquella realidad explicada mediante causas.4. el derecho está ubicado en un sector especial de ella. El derecho según los realistas. no tendría sentido premiarlo o sancionarlo por sus acciones. si el hombre no fuese libre. dejando en claro su perspectiva realista. De esta forma. Así.. y la otra que se vincula y relaciona con las demás personas ubicada en el ámbito de lo social. perspectiva bajo la cual determina el derecho como “las predicciones de lo que los tribunales harán en cada caso y no otra cosa más ambiciosa es lo que yo entiendo por Derecho”.3. 4. o si se quiere los jueces.. Con ella. el autor afirma que el derecho es aquello que hacen los tribunales.. responsabilidad que le acarrea ciertas consecuencias. donde no existe la libertad. se compone de hechos realizados por ciertas personas que operan con él.Definición de Derecho según Oliver Wendell Holmes. o que lo manejan como los jueces.Katherine Figueroa Aillañir 2010 4. la que capta al mundo y lo que hay en el mediante el principio de la causalidad. los fenómenos no pueden suceder de una manera distinta a la establecida en las leyes causales necesarias.Definición de Derecho según Rodolfo Stammler. Así. lo diferenciamos de los iusnaturalistas (Derecho es un conjunto de valores cono la justicia) y la positivista (Derecho es un conjunto de normas). que elabora una doctrina del derecho construida sobre bases empíricas. Es necesario especificar que no toda la dimensión espiritual del hombre se agota en la voluntad. B.

Distintas perspectivas desde las cuales puede considerarse: valor. D...El derecho es autárquico: con este término se distingue el derecho de los usos sociales. C. 6 . hecho.El derecho es inviolable: no quiere decir que el derecho no pueda ser infringido. con una diversidad de autores y posiciones. Así.Las doctrinas iusnaturalistas del Derecho. Indica que las jurídicas tienen la característica de ser autárquica. es la idea del derecho (terminología neokantiana) que es distinto del concepto de derecho pero están vinculados. (Dº es fundamentalmente valores) Si bien las doctrinas iusnaturalistas son muchas. Aquí entonces es donde se asienta el derecho. es decir. El autor también distingue al derecho de los usos o reglas sociales (reglas de cortesía) destacándose que las normas que regulan la conducta externa del hombre tienen dos categorías. mientras que la segunda da origen a normas que regulan la convivencia humana en las cuales se encuentra el derecho o sea las normas jurídicas y los convencionalismos sociales. tienen una pretensión de validez absoluta. contraria a la ley natural.Katherine Figueroa Aillañir 2010 La primera.Diversas concepciones sobre el derecho. A continuación se exponen las ideas centrales propuestas por las corrientes filosófico-jurídicas: 5. Santo Tomas de Aquino señala “la ley humana positiva. es su ideal. creado e impuesto por los hombres. A estos principios. pero la crítica es que no serian normas si son solo invitaciones a realizar una conducta. 5. el derecho y los usos sociales (Derecho autárquico). por ejemplo para algunos el derecho debiere realizar justicia. De esta forma. Siendo la justicia el sentido que dirige al derecho. que se imponen incondicionalmente por sobre la voluntad de los sujetos imperados por ellas.. As.1. En los hechos. da origen a la moral. iusnaturalismo. sino que por sobre este existe un conjunto de principios y normas anteriores y superiores al mismo denominado Derecho Natural. el derecho solo realiza en parte esta idea o ideal de justicia. incluso mediante la fuerza. positivismo jurídico y realismo jurídico. es posible sostener que todas ellas coinciden en sostener que el derecho no se agota en el solo derecho positivo. pues las normas siempre deben ser obligatorias e independientes de la voluntad de los sujetos imperados.. debe atenerse el derecho positivo para ser considerado un autentico derecho. los usos sociales son invitaciones a realizar una conducta. sino que el derecho persigue evitar conductas arbitrarias. norma. nos dicen. no es obligatoria en conciencia”. aspira a realizar el valor justicia. es el valor que aspira a realizar. y si este derecho fuese injusto no debiera ser considerado como autentico derecho. Mientras que las normas de cortesía no son autárquicas pues obligan solo cuando son aceptadas por los sujetos imperados por las mismas.

Su propósito es construir una ciencia del derecho que no sea una seudo-ciencia o simple creencia. todas estas doctrinas concuerdan en una tesis básica que afirma que el derecho está constituido por hechos.Katherine Figueroa Aillañir 2010 5. son lo único empíricamente verificable.Las doctrinas positivas del Derecho. El inconveniente es que obliga a obedecer toda ley positiva y para el caso que existan obedecer también las leyes injustas. el orden y estabilidad social.) pero el inconveniente radica en el hecho que pueden atentar con la seguridad jurídica. poniendo en peligro el orden y la estabilidad de la sociedad. que se puede constatar en la realidad. el derecho para los realistas son las practicas de quienes con el operan.. etc. Grandes jurisconsultos como Luis Claro Solar.2. La discusión de las doctrinas del derecho natural y del positivismo jurídico han sido extensas y conflictivas sobre todo cuando se les asocia con planteamientos políticos e idiologicos. varias doctrinas realistas. (Dº= normas impuestas por la autoridad) Debido a la gran cantidad de autores que se adhieren a esta tesis son muchos se considera en plural igual que las doctrinas iusnaturalistas. Otro ejemplo de estas doctrinas se indica también la teoría pura del derecho de Kelsen. Estas doctrinas afirman que no existe más derecho que el positivo. Una ventaja de las doctrinas positivistas es que constituyen un resguardo para la seguridad jurídica.. etc. estas prácticas o hechos. 5. (Dº=acciones que realizan los que actúan en el ámbito jurídico) Existen. Así. La ventaja de los iusnaturalistas es que reconocen y amparan una serie de valores inherentes a la persona humana (justicia. así el código civil chileno redactado por Andrés Bello se inspira y fundamenta en el Código de Napoleón producto de la influencia de esta escuela. Hay distintas doctrinas y autores partidarios del positivismo jurídico por ejemplo la escuela exegesis nacida en Francia con gran influencia en Chile. Sin embargo cada una tiene sus ventajas y desventajas. Ej: jueces.Las doctrinas realistas del Derecho. pues no hay solo una sino que varias. la jurisprudencia de conceptos o la escuela histórica del derecho. los hechos o acciones de quienes operan en el ámbito jurídico. Para Alf Ross (exponente del realismo jurídico escandinavo). El derecho positivo no depende en absoluto del Derecho Natural. por ejemplo el realismo jurídico norteamericano y el escandinavo y dentro de estas otras diversidades. no por normas ni valores (pues no son empíricamente verificables) como sostienen el positivismo y el iusnaturalismo. Arturo Alessandri Rodriguez y Manuel Somarriva Undurraga se adhirieron a esta corriente. libertad. al igual que los casos anteriores. es decir. Esos hechos que conforman el derecho.3. no son más que las prácticas. fundamentalmente por el poder del Estado. pues toda ciencia debe fundarse en el 7 . pues cada persona tendría el criterio de obedecer o no las leyes positivas si es que las estiman o no justas. igualmente el derecho se agota en el derecho positivo. las doctrinas iuspositivistas sobre el derecho. es decir. es decir en las normas creadas e impuestas por los hombres. fundamentalmente los de los jueces. dignidad. abogados. Sin embargo.

estudiando sólo a los objetos que cumplan con el requisito de poder ser observados por los sentidos y verificados empíricamente. Igualmente señala que los valores anteriores o superiores al derecho positivo no son verificables empíricamente y tampoco lo son las normas ni las positivas al menos cuando constituyen un “Deber-ser” que no se puede constatar fácticamente pues este no se da en los hechos.Katherine Figueroa Aillañir 2010 principio de la verificación empírica. 8 .

El ámbito de lo humano o del deber ser: actúa la voluntad libre del hombre. Así.El ámbito de la naturaleza física o del ser: regida por leyes naturales constantes. por lo que las acciones del hombre deben orientarse hacia lo bueno evitando causar daño. el conflicto y el desencuentro.Katherine Figueroa Aillañir 2010 CAPITULO II: LA REGULACION DE LA CONDUCTA HUMANA. 2.Nociones Preliminares. mientras que en el ámbito del deber ser opera el Principio de imputación. De esa vida social surge la cooperación. donde las acciones que elige realizar pueden ser buenas o malas para el mismo sujeto o para los demás. el progreso. teniendo la capacidad de optar y decidir. es necesario distinguir entre: A.. vinculándose 9 . 1. primeramente empleada por el filosofo escoses David Hume (1711-1772) en su obra “Tratado de la Naturaleza Humana” sostiene que estos dos ámbitos de la realidad están radicalmente separados y no se puede y transitar del uno al otro. pues en este caso estaría gobernado por leyes naturales constantes donde no hay libertad y opera la causalidad. B. El ser humano realiza conductas éticamente buenas y correctas pero también otras dañinas y perjudiciales para los otros miembros del grupo social. es decir. su actuar no está predeterminado por leyes de cumplimiento inexorable como en los fenómenos de la naturaleza física donde las leyes se cumplen de forma constante. aceptada por los juristas. Lo anterior. dentro de ciertos límites puede auto determinarse.Aproximación al concepto de norma desde las categorías del deber ser y de la libertad humana. ya que si esto no fuera así no habría sentido de encausar su conducta ni valorarla éticamente. La conducta humana necesita ser regula pues el hombre no vive solo sino en sociedad relacionándose e interactuando con los demás seres humanos. He aquí. El hombre. no es tan novedosa.. Esta distinción. La convivencia social y la ética requieren que se eviten las malas acciones y que se promuevan las buenas. la necesidad de las normas para regular y orientar sus conductas a lo correcto.. no existiendo libertad de optar. solo tiene sentido en el supuesto que el hombre está dotado de voluntad y libertad.. a la causa le sigue el efecto. El hombre en cierta medida elige las conductas que realiza. El austriaco Hans Kelsen (1881-1973) en su obra “Teoría Pura del Derecho” señalo que el ámbito del ser se encuentra regido por el Principio de la causalidad. Esta distinción la desarrollo el austriaco Inmanuel Kant (1724-1804) en su teoría moral de la obra “critica de la razón práctica”. que vincula los fenómenos de manera necesaria. Ej: la tierra no puede elegir girar en torno al sol de una manera diferente. LAS NORMAS. Necesidad de regulación de la conducta humana.

La perspectiva lingüística o de las funciones o usos del lenguaje dará también un concepto de norma que no es diferente al anterior sino que complementario pues el lenguaje es la expresión del pensamiento.Función interrogativa del lenguaje: su objeto es hacer preguntas destinadas a obtener cierta información por parte del destinatario de ellas. pero con antecedentes que se remontan a Aristóteles y Platón se han distinguido las diferentes funciones del lenguaje. Anaxiandro y Anaxímedes que distinguieron entre nomos (norma) y physis (naturaleza física). 3. es decir se puede considerar a la verdad. Ej: “condénese”. sin que la relación antecedente-consecuente sea necesaria o deba darse sino solo que debe existir. el tema de la verdad no concierne solo a la lógica y a la ciencia sino también a la ética y otras ramas del saber filosófico como la ontología o metafísica. D. Estas expresiones tiene como característica que son las únicas que pueden calificarse de verdaderas o falsas. Así mismo Aristóteles distinguió entre filosofía teorética o especulativa y la filosofía práctica o moral. como Tales de Mileto. finalmente se propone una concepto de norma desde la perspectiva de la libertad humana y de la categoría del deber ser en que “Las normas son principios directivos que tienen por objeto encausar o dirigir la conducta humana”. Generalmente 10 . En este caso se realiza el camino inverso es decir ya no desde el concepto o el pensamiento al lenguaje sino del lenguaje al pensamiento. Ej: la sanción es la consecuencia de un homicidio. Esta distinción tuvo antecedentes anteriores a la de Hume. situaciones y realidades.Katherine Figueroa Aillañir 2010 dos conductas o hechos pero no de manera necesaria. una coincidencia entre el pensamiento (y la expresión) con la realidad u objeto de referencia.. Desde la categoría del deber ser a las funciones del lenguaje.Función descriptiva o informativa del lenguaje: su objetivo es dar cuenta de ciertos estados de las cosas.Función operativa del lenguaje: su característica es que la sola expresión de ciertas palabras conlleva la realización del acto a que se refieren. se encuentra en los filósofos del siglo VI a. Sin embargo. Desde principios del Siglo XX.Aproximación al concepto de norma desde una perspectiva lingüística. Así.. B. pero en el hecho puede no producirse porque nunca se encuentre el homicida. describiendo hechos. objetos.. Se vincula una conducta antecedente a una consecuencia atribuible a esa conducta. De acuerdo a la obra “Introducción al Análisis del Derecho” de Carlos Santiago Nino las funciones del lenguaje más aceptadas son las siguientes: A.. Ej: decir ¡Ay! C.Función expresiva del lenguaje: su objetivo es expresar sentimientos y emociones o suscitarlos en el otro (interlocutor). desde el punto de vista lógico.. conceptos e ideas de la mente que lleva a expresiones lingüísticas que los representan.c.

Función directiva del lenguaje: esta expresión tiene por objeto influir en la conducta de otro. del Vecchio y otros el fin ético de las normas son los valores que ellas pretenden alcanzar. donde quien las formula tiene una superioridad física o moral sobre el destinatario no supeditando el cumplimiento de la orden a su voluntad. 4. que tienen por objeto encausar la conducta humana en determinado sentido”.. (como una subclase que tiene una mayor fuerza que los otros) a aquellas mediante las cuales se imparten ordenes o mandatos. Guían el accionar humano dirigiéndolo hacia un fin éticamente bueno. Ej: un profesor le dice a su alumno “salga de la sala”. reclamaciones y órdenes o mandatos como sus diversas subclasificaciones. Se usan ruegos. Así entonces.Las reglas técnicas: medios empleados para alcanzar un determinado fin útil o la forma en que debe realizarse algo para obtener el resultado querido (al como se hace). Las reglas técnicas y normas éticas no son opuestas y excluyentes sino que una misma conducta puede ser regulada ética y técnicamente a la vez. peticiones. Reglas Técnicas y Normas Éticas. siendo el fin el importante.: la bondad. Aristóteles. desde una perspectiva lingüística las normas son “una clase de lenguaje prescriptivo consistente en órdenes o mandatos. E. no es la licitud ética del fin. B. el bien común. 11 . Estas expresiones no pueden ser calificadas de verdaderas o falsas sino más bien de justas o injustas. se denominara lenguaje prescriptivo. A. no siempre hay coincidencia entre ellas pues la infracción de una no significa la infracción de la otra. Ej. Así. que para el eran hipotéticos y los imperativos morales entendidos como imperativos categóricos. la justicia. sino la utilidad lo que se considera para el cumplimiento de una regla técnica. induciéndolo a que adopte determinado comportamiento..Diversas clases de normas. Para Santo Tomas.Katherine Figueroa Aillañir 2010 estas expresiones se formulan entre personas con una situación de autoridad o dependencia reciprocas.Las normas éticas: son las normas propiamente tales.. Las reglas técnicas son diversas por lo que no son clasificables sistemáticamente. Giorgio del Vecchio reformulo esta distinción centrándose en las reglas técnicas (imperativos de habilidad) y las normas éticas (imperativos morales). De las distintas clases de lenguaje directivo. etc.. Para Kant el fin de las normas éticas consiste en el cumplimiento del deber por el deber mismo. Ej: el fabricante de un arma o veneno puede ajustarse a todas las reglas técnicas pero si su finalidad es cometer un crimen no cumple con la norma ética. Sin embargo. sugerencias o recomendaciones. Inmanuel Kant diferencio entre imperativos de habilidad.

El Código Alemán de 1900... 12 . Herbert Hart. para precisar en qué medida recogen ciertos principios morales y en cual se apartan de los mismos según los criterios actuales. la coincidencia al menos es parcial y necesaria. al definir derecho como “el arte de lo bueno y lo equitativo”. Incluso quienes sostienen que la hay discrepan sobre si es total o parcial.Las recopilaciones de las Leyes Indias. Igualmente se consideran preceptos apartados de los principios éticos universales como por ejemplo la esclavitud aceptada por el derecho romano.Normas Morales. C. Platón y Santo Tomás de Aquino. 3. Jorge del Vecchio afirma que el derecho y la moral tienen un fundamento común en la naturaleza humana. por lo que teóricamente no coinciden pero fácticamente si podrían hacerlo. Para Sócrates.: obligación del vendedor de entregar la cosa vendida. necesaria o meramente contingente. Celso y los juristas romanos en general.-Las Siete Partidas. en el capitulo IX de su obra “El concepto de Derecho” señala que hay una coincidencia histórica (fáctica) relativamente importante entre derecho y moral. 6.. En todos se recogen diversos principios morales de aceptación universal o casi universal ej. B. D. Es de interés considerar algunos ordenamientos jurídicos que han dejado huellas en el desarrollo del derecho. de Alfonso X el Sabio..El Código de Napoleón de 1804.Katherine Figueroa Aillañir 2010 5. Para Kant y Fichte existe una clara separación entre ambos sistemas normativos. La clasificación tradicional contempla: A.. Dicha relación no es necesaria y si existe podría no también no existir.Normas Regionales. pero también hay una coincidencia necesaria mínima entre ambos denominando como el contenido mínimo de derecho natural que posee el derecho positivo. Para algunos como Celso. aunque aceptaron que el Derecho tiene un fundamento moral. 2.Relaciones entre Derecho y Moral desde una perspectiva histórica.El Corpus Iuris Civilis.. no identificaron el derecho con la moral. Se menciona: 1. 4. Hay buenas razones para sostener que Ulpiano.Convencionalismos sociales o normas de uso y trato social.Diversas clases de Normas Éticas. Y 5.. ¿Existe o no coincidencia entre Derecho y moral? Es un tema ampliamente discutido. tienen elementos en común pero también características diferentes lo que provoca que constituyan sistemas normativos distintos.. de Justiniano. Ulpiano habría confundido el Derecho y la moral. dictadas por los Reyes de España para América. Aristóteles..Normas Jurídicas. filosofo del Derecho inglés contemporáneo. es decir parte de la moral pertenece también al derecho. Hans Kelsen y Alf Ross plantean que la moral y el derecho son ordenamientos distintos.

del Vecchio y Radbruch. C. La voluntad extraña suele ser la del Estado. Unilateralidad de la Moral: Bilateralidad de las normas: frente al sujeto obligado por las normas.Exterioridad.. como. Esta distinción sistemática tradicional fueron propuestas por muchos juristas especialmente por algunos neokantianos contemporáneos. Las normas son imperativo-atributivas. 7. Stammler. 13 .La costumbre jurídica.1 Bilateralidad del Derecho.Los contratos y otros actos jurídicos son normas jurídicas.Unilateralidad. 3. quien dicta las leyes. los ciudadanos eligen a los que aprueban las leyes por lo que indirectamente contribuyen a esa aprobación. no hay otro facultado para exigir su cumplimiento.Interioridad. Esta Heteronomía no es absoluta ya que en muchos casos esta atenuada.Autonomía. 7..Heteronomía 3. por ejemplo: A. reglamentos. que son una clase importante de normas jurídicas son dictadas por el poder legislativo..1 Características tradicionalmente atribuidas al Derecho y a la Moral.Unilateral 2. etc.En una sociedad democrática las leyes. MORAL 1.Bilateralidad.1. con fuerza obligatoria para las partes que lo celebran porque nacen de su voluntad. Es decir.. B.Heteronomía..Incoercibles 4.. 4. Unilateralidad de la moral: frente al sujeto obligado por la norma moral. 3.. Autonomía de la Moral: Heteronomía del Derecho: las normas jurídicas son heterónomas o sea.. CONVENCIONALISMOS SOCIALES 1. dictadas por una voluntad extraña o distinta a los sujetos imperados o regidos por las mismas. 4. el cumplimiento de las obligaciones que de ellas emanan. DERECHO 1. 2.Distinción sistemática (tradicional) entre Derecho y Moral.1.Incoercibilidad. Las normas morales no son imperativas. 2.2 Heteronomía del Derecho. 7.Katherine Figueroa Aillañir 2010 7. Situación similar tienen las leyes u otras normas jurídicas aprobadas en plebiscito... Exteriores. dan obligaciones no facultades.Coercibilidad... en cuanto a norma de Derecho surge de la propia voluntad de los miembros del grupo social regidos por la misma. hay otro facultado para exigir su cumplimiento.. elegido por voto universal de los ciudadanos... Imperativo para el sujeto pasivo u obligado y atributivas de un derecho o facultad al sujeto activo o facultado.

Para definir si una acción es contraria o no a derecho hay que fijarse en el aspecto externo de la misma lo que no significa que el derecho se desentiende o no considera la dimensión interna de la conducta. Incoercibilidad de la Moral: Ambas clases de normas pueden ser violadas. Así.1.4 Exterioridad del Derecho. 7. Esta autonomía se ve atenuada porque es indudable que la sociedad influye en la formulación de la moral sin perjuicio que se radique en el fuero interno del individuo. Su cumplimiento es de carácter voluntario y espontaneo. Coercibilidad del Derecho: frente a la infracción existe la posibilidad de constreñir su cumplimiento por medio de la fuerza respaldada por la autoridad del Estado. Así mismo. en una moral con fundamentos religiosos. Incoercibilidad de la Moral: No puede imponerse su cumplimiento mediante la fuerza estatal. siendo la coacción en potencia y no en acto. si una persona da muerte a otra.3 Coercibilidad del Derecho. su sanción por incumplimiento es el remordimiento o repudio social.1. ni la moral exclusivamente interna sino que cada uno principalmente interior o primordialmente externo. se preocupa de la acción humana desde el momento en que se exterioriza. ambas poseen sanción pero de distinta naturaleza. 14 . por lo que no existen actos exclusivamente interno o externos. como pensó Thomasius y Kant. lo que no afecta su validez. obligan sólo cuando el sujeto las reconoce voluntariamente como validas en su conciencia. Interioridad de la Moral: La conducta humana es una unidad inescindible de aspectos internos y externos. Las normas jurídicas son necesariamente coercibles y eventualmente coactivas. Exterioridad del Derecho: es decir. según sea el caso se comete delito o cuasidelito o un caso fortuito que no es penable. no es lo mismo que haya tenido la intención de matarla que le haya dado muerte por un descuido. o si la muerte se produjo por un caso fortuito o mera casualidad. Para calificar se parte del aspecto interno para llegar al externo. el derecho no es exclusivamente exterior. Dios o la Divinidad participan en su formación. que también es de su interés dado que estas normas debieran reflejarse en buenas acciones y obras. Así. Coercibilidad no es lo mismo que coacción que es la acción que se ejerce sobre una o varias personas para obligarlas a obrar en determinado sentido. Por lo que la intención con la que se actúa es muy importante Interioridad de la Moral: las normas morales son interiores ya que consideran la dimensión interna de la conducta para calificar un acto de moral o inmoral. 7.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Autonomía de la Moral: nacen de la voluntad de los sujetos imperados por las mismas. Coerción: posibilidad de usar la fuerza no el ejercicio mismo de ella. los siguientes son el punto de partida para el análisis del acto humano.

: el aislamiento por la mala educación. características y concepto de los convencionalismos sociales. carentes de toda interioridad. haciéndola más agradable. Los convencionalismos sociales son normas que tienden en general a facilitar la convivencia entre los hombres. incluso más exteriores que las jurídicas. al extremo que autores como Radbruch afirmas que son EXCLUSIVAMENTE exteriores. Autonomía y Heteronomía: la mayoría opina que son normas heterónomas. cambian constantemente en el tiempo y en el espacio. concretando mejores y más adecuadas relaciones sociales. unilaterales. costumbres sociales. donde la voluntad distinta o extraña a la de las personas regidas por tales normas es la de la sociedad en la que viven. se establecen obligaciones morales. Unilateralidad: es decir.1 Funciones. Su relación con el Derecho. Lo mismo sucede en la diplomacia. “Los convencionalismos sociales son una clase de normas éticas. pero si tienen una sanción de otra naturaleza. con un nivel de educación superior. en el caso de las normas morales. 8.. cuya finalidad es facilitar la convivencia entre los hombres. etc.Katherine Figueroa Aillañir 2010 7.2 Hacia un concepto de norma moral Las normas morales “son una clase de normas éticas que poseen las características de ser imperativas. ej: en el ámbito militar existe obligación del saludo entre las personas que a él pertenecen. incoercibles e interiores”. heterónomas. propia de estos convencionalismos. normas del decoro. incoercibles y exteriores”. Ej. También conocidas como normas de uso y trato social. lo que puede conducir al cinismo.Convencionalismos sociales o normas de uso y trato social. 8. autónomas. El rasgo común de todas estas reglas es su extrema variabilidad. reglas de trato externo. hay convencionalismos sociales que en ciertos campos han sido elevados a rango de norma jurídica. Exterioridad e Interioridad: son normas exteriores. Como los convencionalismos no son fáciles de conceptualizar la definición ahora establecida será provisoria. imponen obligaciones pero no se le da a otro sujeto la facultad para exigir su cumplimiento. 15 . que son imperativas. Coercibilidad e Incoercibilidad: son incoercibles ya que no tienen una sanción de carácter jurídico. La norma es imperativa ya que establece obligaciones e implica un mandato. su superior en virtud de esta norma jurídica está facultado para exigirle el cumplimiento de la obligación del saludo militar e inclusive sanciónalo si no lo hace. unilaterales. Sin embargo.

8. la mayoría de ellas son normas morales.2 La tesis de Gustavo Radbruch (1878-1949) Iusfilósofo alemán para el cual todo producto u objeto de la cultura tiende a la realización de un determinado valor. Así. el derecho aspira a realizar el valor justicia (la idea del derecho dice Radbruch). serian normas morales. no realizan ningún valor. no son entidades reales sino que meras apariencias. mientras las normas de uso y trato social son en su opinión meras invitaciones que se dirigen a las personas para que asuman determinados comportamientos o actúan de determinada manera. 16 . las que van desde señalarlas como una categoría propia e independiente de normas hasta aquellas que le niegan esa condición. Existen distintas tesis.1 La tesis de Jorge del Vecchio (1878-1970) Filósofo del derecho italiano para el cual todas las normas son unilateralesbilaterales o imperativas (unilaterales) . La critica a esta tesis.3 La tesis de Rodolfo Stammler (1856-1938) Filosofo del derecho alemán. entonces no son verdaderas normas. De las siguientes.imperativo-atributivas (bilaterales). por lo que no tienen una autentica existencia. los dos autores primeros niegan tal categoría.2. lo que sucedería entonces que pueden ser preceptos jurídicos o morales. las normas son morales o son jurídicas. pues si solo son invitaciones que pueden ser aceptadas o no a la entera voluntad del destinatario. Así. Si son unilaterales. Por lo anterior. en surgimiento o bien en extinción. Ej: la ética aspira a realizar el valor de lo bueno. y si son bilaterales serian normas jurídicas. en cualquier norma considerada como convencionalismo social. un examen más exhaustivo nos indicara que es jurídica o es moral. No hay otra posibilidad lógica.2.Katherine Figueroa Aillañir 2010 8.2 Naturaleza de los convencionalismos sociales. Pues las normas jurídicas obligan incondicionadamente. es decir son diferentes de las normas jurídicas en su distinto grado de pretensión de validez o si se quiere en el distinto tipo de fuerza obligatoria que poseen. son autárquicas. los convencionalismos sociales no son una categoría propia e independiente de normas. Por no ser reales no es posible compararlos con el Derecho desde un punto de vista lógico. 8. las tres últimas aprueban dicha categoría.2. para el cual los convencionalismos sociales constituyen una categoría propia e independiente de normas. sin obligación ni sanción que induzca a su cumplimiento. no consideran la voluntad de los destinatarios. es que es un error sostener que son meras invitaciones a asumir determinadas conductas. Los convencionalismos no persiguen la realización de valores sino que son neutros a los mismos. siendo esto lo que distingue el ámbito de la cultura del ámbito de la naturaleza física. 8. Conforme a este autor.

y el carácter de fenómeno individual o no institucional de los convencionalismos.2. A su vez en sentido amplio. Son una clase de normas por las que los hombres rigen su conducta. mientras que en el derecho las sanciones están determinadas en cuanto a su forma y cantidad.. en su obra “Sobre el Derecho y la Justicia” afirma que existen 2 diferencias importantes entre el Derecho y los convencionalismos sociales. La propia del derecho consiste en el ejercicio de la fuerza física (privación de libertad y otras) que aplican los tribunales de justicia. pues estas normas carecen de órganos de creación y aplicación de las mismas. Si bien en alguna medida puede ser esclarecedor.Las Normas Religiosas. en los convencionalismos la sanción es generalmente indeterminada en lo que respecta a su intensidad y naturaleza. mientras que la sanción de los convencionalismos consiste en la desaprobación social 9. las normas religiosas. termina siendo no convincente lo que expresa Abelardo Torré “En sentido estricto. son las que rigen la organización y funcionamiento de cualquier asociación religiosa. la diversa clase de sanciones de cada uno de estos órdenes normativos. En cuanto a la moral. Esta definición termina siendo muy amplia por lo que dice poco y su sentido estricto no todos lo aceptarían. inclusive las relaciones con los fieles.5 La tesis de Alf Ross (1899-1979) Autor realista. Es difícil elaborar una noción de estas aceptada por todos. diciendo que éstos coinciden con las normas jurídicas. los tribunales de justicia). serian todas aquellas normas que se refieren a la religión”.4 La tesis de Eduardo García Maynez Profesor contemporáneo de filosofía del derecho. pues las posiciones de las personas frente a la religión son muchas y variadas. Un elemento diferenciador entre derecho y normas de trato social esta.2. el carácter institucionalizado y a la vez social del Derecho que implica la existencia de órganos que crean y aplican las normas jurídicas (jueces. compara los convencionalismos sociales con el derecho y la moral. 8. según el autor en el tipo de sanción. que es unilateral e interior esto hace que en parte coincida y en parte difiera de los convencionalismos. en que ambos son exteriores (carácter más acentuado en los convencionalismos que en las normas jurídicas). Segundo. es decir. Primero.Katherine Figueroa Aillañir 2010 8. difieren en que los convencionalismos son unilaterales y las normas jurídicas bilaterales. 17 .

18 .Principio de la identidad: todo objeto es idéntico a si mismo. se sostiene que las normas en general.) Desde entonces se ha entendido la lógica formal como una disciplina que se ocupa del pensamiento correcto y verdadero. expuesta en su recopilación de obras llamada “El Organon” (que incluye “los primeros analíticos”.1. “Las normas jurídicas constituyen una clase de normas éticas destinadas a regular la convivencia de los hombres en sociedad. Y son. Aristóteles (364-322 ac) fue el primero en realizar una exposición sistemática sobre la lógica.Principio de no contradicción: una proposición o juicio no puede ser verdadero y falso al mismo tiempo. interrogativa. Son importantes también. bilaterales. heterónomas. que son imperativas. expresiva..Aproximación al concepto de norma jurídica considerando las características que tradicionalmente se le atribuyen. A la lógica le interesa el problema de la verdad de los juicios. las cuales son..Principio de tercero excluido. “los tópicos”.Katherine Figueroa Aillañir 2010 CAPITULO III: LAS NORMAS JURIDICAS 1. los que son su punto de partida y jamás deben transgredirse. Esta aproximación se reduce a recordar las funciones del lenguaje. exteriores y coercibles”. no admitiendo un tercer valor. Por lo que se comenzara por revisar los planteamientos que indican que las normas jurídicas son juicios en un sentido lógico y pertenecientes al lenguaje descriptivo...Un breve alcance a la lógica. La lógica se funda en los principios lógicos fundamentales. y las jurídicas en particular. que señala las reglas a las cuales debe sujetarse la mente para alcanzar la verdad en el proceso del conocimiento humano. C. Ej: La pizarra es blanca. etc.Aproximación lógica lingüística al concepto de norma jurídica. descriptiva. 2. A. las expresiones prescriptivas.. son una clase de lenguaje prescriptivo.. es decir entre la descripción que el juicio hace de la realidad y la realidad misma. una proposición o juicio solo puede ser verdadero o falso. pertenecen las normas jurídicas. operativa y directiva. para obtener conclusiones verdaderas. Las inferencias pueden ser inmediatas o mediatas (silogismos). para que el planteamiento de que las normas jurídicas son prescripciones y no descripciones. pues a ellas según muchos. y desde su perspectiva verdad consiste en la coincidencia entre el juicio y la realidad. los “segundos analíticos”. es decir para obtener conclusiones verdaderas (que son juicios) partiendo de premisas verdaderas (que también son juicios) e inferencias de un juicio a otro. B. Es importante la función informativa o descriptiva que se diferencia de las demás pues sus expresiones son las únicas que pueden ser calificadas de verdaderas o falsas. El esfuerzo ha sido de los especialistas en lógica jurídica. Por lo que hoy. 2. fuera aceptada.

19 . tal cual lo sustenta Aristóteles para quien los juicios afirman o niegan un predicado de un sujeto. sino que a las prescripciones. “es”.Juicios Disyuntivos: Al sujeto se le atribuyen dos predicados (o más). denominación que no es completamente aceptada por los expertos en lógica..Juicios Categóricos: El predicado se atribuye incondicionalmente al sujeto. y dentro de estas las de sentido más fuerte. siendo para algunos juicios categóricos.Juicios Hipotéticos: El predicado se atribuye al sujeto bajo un supuesto o condición. pues su función no es describir ni narrar nada. Si bien las normas jurídicas no son juicios. y la discusión radicaba en establecer qué clase de juicios eran. o bien hipotético o disyuntivo. “no son”. Nosotros usaremos el término “juicios” entendido como expresiones descriptivas del lenguaje. cualidad. Ej: Si caliento un metal entonces se dilata.. en su obra “El orden de los conceptos”. lógica es “el arte que nos permite progresar con orden fácilmente y sin error en el acto mismo de la razón.A las expresiones del lenguaje descriptivo tradicionalmente se les ha llamado juicios (en el sentido lógico). Pues.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Para Jacques Maritain. esto es. se consideraban juicios en su sentido lógico. en el razonar”. si bien las normas jurídicas no son un juicio categórico si tienen la estructura de éste.. Existe una clasificación de los juicios. C. para otros juicios hipotéticos y finalmente para algunos juicios disyuntivos.Una clasificación tradicional de los juicios. para Aristóteles el juicio se estructura sobre la base de un sujeto.. Los juicios fueron clasificados en cuatro criterios. “no es”. según su cantidad. Ahora bien.. Antes. Ej. sino que prescribir o mandar. que afirman o niegan algo de algo. Hombres (Sujeto). Las normas jurídicas son expresiones prescriptivas del lenguaje. cuya finalidad es encausar o dirigir la conducta. Ej: Pedro es chileno o es argentino. permitiendo un gran desarrollo de la lógica jurídica y de la lógica deóntica. La mayoría de los autores.Los juicios en un sentido lógico y el lenguaje descriptivo.2. pero uno en alternativa del otro. están de acuerdo en que las normas jurídicas no son juicios ya que no pertenecen a las expresiones descriptivas del lenguaje.: Todos los hombres son mortales. relación y modalidad. ¿Cuál es la estructura fundamental de un juicio?. “son”. Ej: todos los hombres son mortales. B. un predicado y un nexo o copula que une al sujeto con el predicado. 3. A. 2. pueden tener la estructura de un juicio que posibilita su tratamiento lógico. De éstas solo nos interesa la categoría de relación que los clasifica en. hoy se les llama proposiciones. mortales (predicado) y “son” (nexo). El nexo se puede expresar en una determinada forma verbal del verbo ser. propuesta por Kant en su “Critica de la Razón Pura” (1781) apoyado en Aristóteles.

B. Hoy. por lo que algunos han reformulado esta teoría señalando que si bien no son juicios tienen la estructura de un juicio categórico.. Postulas que las normas jurídicas son.Katherine Figueroa Aillañir 2010 4.Teoría tradicional: No se le atribuye a ningún autor.. Para Kelsen hay que hacer una importante distinción. estudios. no del ser.. como matar a otro. una norma jurídica ha de formularse del siguiente modo “el que mate a otro deberá ser sancionado con presidio mayor en su grado máximo”. solo explican a los estudiosos cuál es el derecho vigente en Chile. que tiene modificaciones en relación a la de 1934. son obligatorias. con facultades para dictarlas.. B. son las descripciones. pues conllevan un mandato incondicionado. la norma jurídica tiene una estructura de un juicio hipotético. en el sentido lógico de la expresión. un juicio categórico. no es aceptada pues las normas no son juicios. de un país encontramos en los distintos textos de estudio o manuales que lo exponen. Ej: Manual de derecho civil.Las normas jurídicas: son las prescripciones que emanan de una autoridad. y sobre todo a la edición de 1960 en alemán que también presenta cambios respecto de las dos anteriores. Al mismo tiempo señala que las normas jurídicas presentan una estructura típica de un juicio hipotético del deber ser pues en ellas podemos distinguir: (a) Un antecedente (que corresponde al sujeto de los juicios del ser en el planteamiento de Aristóteles)..Algunas teorías sobre la estructura lógica de las normas jurídicas. etc. ya que es resultado de una concepción de la norma jurídica del siglo XIX y principios del Siglo XX. que sobre el derecho vigente o si se quiere sobre las normas jurídicas vigentes. A.953 de la misma obra. Y que en su consecuente atribuyen a esa conducta ilícita una sanción 20 . y además tiene la estructura de un juicio hipotético del deber ser. agrega en las últimas versiones de su teoría que la norma jurídica solo tiene la estructura de un juicio pero no es propiamente un juicio (contrario como lo señala en su 1era versión donde la considera un juicio).Teoría de Hans Kelsen: Es una de las mas debatidas y conocidas en la actualidad. Para este autor.Las reglas de derecho o proposiciones normativas. y (c) un nexo que une antecedente y consecuente. Formuló diversas exposiciones de la misma teoría a partir de la edición en alemán (1934) de su obra “Teoría Pura del Derecho”. A. Introdujo posteriormente modificaciones pero el planteamiento básico e inicial se mantuvo fiel. (b) un consecuente (predicado en los juicios del ser) en el que se atribuye un efecto. Kelsen distingue reglas de derecho y norma jurídica. robar. Para Kelsen. Éstas. en este caso una sanción. destinadas a regular la convivencia humana y que están sancionadas por la fuerza.. ellas no son obligatorias ni normas jurídicas.Normas jurídicas primarias: aquellas que en su antecedente describen una conducta ilícita. en el que se describe una conducta. A. siempre conllevan un mandato respaldado por una sanción. Consideraremos la versión en francés de 1.

.Teoría de Herbert Hart: (coincide con kelsen) plantea su teoría sobre la naturaleza y estructura de la norma jurídica en su obra “El concepto de Derecho”. pero a partir de la segunda versión alemana sostiene que hay diversas clases de ellas con funciones diferentes. es la primaria. el deber ser nada describe sino que pretende encausar conductas señalando que algo debe ser realizado.. C. Ej: El que compra una cosa deberá pagar su precio” Para el autor. Su doctrina jurídica la denomina “Teoría egologica del derecho”. pues ella contiene el elemento sanción. Las normas secundarias son susceptibles de ser reformuladas en términos de normas primarias.Katherine Figueroa Aillañir 2010 B. Cossio sostiene que la estructura lógica de la norma jurídica es la de un juicio disyuntivo complejo. La peri norma en cambio describe conductas ilícitas a las que le atribuye una sanción.Normas jurídicas secundarias: Aquellas que en su antecedente describen una conducta lícita y que en su consecuente atribuyen a esa conducta lícita un efecto jurídico que no es una sanción. constituye una contradicción o un absurdo. y postular que tienen solo la estructura de un juicio hipotético del deber ser.Teoría de Carlos Cossio: Argentino importante de la segunda mitad del siglo XX. o. pero pasa a llamar perinorma a la norma primaria y endornorma a la secundaria. Kelsen en su primera versione. pues la endonorma tendría más valor incluso que la perinorma porque describe conductas licitas. es decir por una sanción 21 . pues los juicios del deber ser no existen. deberá ser sancionado”. sostuvo que había solo una clase de normas secundarias. pues al hacer referencia a unos presuntos juicios del deber ser. desde el punto de vista jurídico. Uno de los cambios consistió en modificar su tesis que afirmaba que las normas jurídicas eran juicios (versión de 1934) para sostener que no lo eran. Posición que también fue criticada. siendo normal que las personas ajusten sus conductas al Derecho. que es esencial en el Derecho ya que no hay Derecho sin sanciones. debe ser forzosamente o lícita o ilícita. enlazados ambos juicios por la conjunción “o”. pero estas no serian la generalidad sino que la excepción. Encontrándose la perinorma en forma alternativa a la endonorma con el fundamento de que una conducta. la endonorma y la perinorma. Conforman una estructura unitaria. para quien éstas son ordenes de un soberano respaldadas por sus amenazas. lo que difundió la teoría y lo llevo a introducir diversas modificaciones a los mismos. Ej: “El comprador debe pagar el precio de la cosa comprada (endonorma).. respecto de las normas jurídicas. por ejemplo “si el comprador no paga el precio de la cosa vendida. parte recogiendo la distinción de Kelsen entre norma jurídica primarias y secundarias. compuesto por dos juicios hipotéticos simples. la verdadera norma jurídica. D. y parte haciendo una critica a Jhon Austin y Kelsen. si no paga el precio debe ser sancionado” (perinorma). Primero critica el concepto de norma juridicas de Jhon Austin. que es lo normal en la vida social. aunque rara vez fueron sustantivas. ya que los juicios son descripciones de algo. Esta teoría fue muy criticada. Critica a Kelsen por no otorgar valor a las normas secundarias.

Reglas de adjudicación: son las que atribuyen facultades a ciertas personas. Prescriben a los individuos lo que estos deben hacer. las cuales permiten dinamizar el ordenamiento jurídico para que las reglas primarias cambien en el sistema. 2.. Hart señala que hay 3 tipos de reglas secundarias.. habría una gran inseguridad jurídica. Reglas primarias: aquellas que imponen obligaciones.Aquellas que no se ocupan directamente de lo que los individuos deben o no hacer. B. 22 . C. Ahora. el concepto dado por Austin y Kelsen. Reglas secundarias: establece dos conceptos diferentes. por regla general en el Diario Oficial. Pues si las normas de un ordenamiento se limitaran solo a disponer sanciones para los actos ilícitos. pues Hart los reelaboro. Si éstas no existieran. Hart discrepa de este concepto y afirma que un sistema u ordenamiento jurídico compuesto solo por normas primarias es posible solo en las sociedades primitivas.Reglas de reconocimiento: sirven para identificar qué normas forman parte de un determinado ordenamiento jurídico y cuáles no. como por ejemplo en las sociedades contemporáneas. (Potestades. Ej: el art. Este autor señala que el Derecho no se compone solo de normas primarias sino que también de secundarias. así las leyes que se publican en el Diario Oficial de Chile son leyes chilenas. recogen la estructura fundamentalmente de las normas penales pero no de las normas en general. concepto que cuatro o cinco décadas después formula Kelsen sosteniendo que la autentica norma jurídica es la primaria porque conlleva el elemento sanción. sería un ordenamiento estático. En este tipo de sociedades es necesario tener normas que permitan introducir cambios en las demás. A. 1.Reglas de cambio: son las que confieren potestades a los funcionarios y a los particulares para en ciertas condiciones crear reglas primarias. imposible de cambiar y de adaptarse a los avances de la sociedad.. coinciden tienen matices que los diferencian.. 7 del CC indica que las normas chilenas deben publicarse. para que determinen si en una ocasión específica. y su no cumplimiento implica una sanción.Son aquellas que confieren potestades (contrario a las reglas primarias que imponen deberes) tanto a los órganos públicos como a los individuos particulares. por ejemplo para crear o modificar otras normas). se ha infringido o no una regla primaria. Así para este autor..Katherine Figueroa Aillañir 2010 consistente en la aplicación de la fuerza. que posibiliten cambiar el Derecho existente. tanto así que señala que el Derecho “Consiste en la unión de reglas primarias y secundarias”. los jueces. sino que de las reglas primarias. si bien los conceptos de estas clases de normas dados por Kelsen y por Hart. pero no en las civilizaciones más avanzadas. Ej: en chile las normas que facultan al Presidente para dictar decretos y reglamentos.

así como también Stammler para quien los principios del Derecho justo orientan a todo Derecho positivo. destinada a regular la convivencia entre los hombres y que se encuentra respaldada por una sanción consistente en el ejercicio de la fuerza establecido por ella misma”. coercibilidad y exterioridad.Un concepto de norma jurídica propuesto desde una perspectiva lingüística. Esta tesis no es novedosa. donde formula una postura iusnaturalista del derecho. 23 . Es decir. etc. pues fue formulada por Aristóteles.Teoría de Ronald Dworkin: expone su teoría en su obra “Los Derechos en serio”. quien afirmo que el Derecho natural existe dentro del Derecho positivo. 5. el bien común... Postula más una teoría del derecho que una sobre la naturaleza jurídica de las normas. propias de toda norma jurídica. Heteronomía. no solo las normas jurídicas integran el Derecho sino que también forman parte de él ciertos principios anteriores y superiores a las normas positivas como la justicia. En este concepto se encontrarían incluidas las características de bilateralidad. Señala que el derecho vigente en un determinado país está compuesto por principios y por normas positivas.Katherine Figueroa Aillañir 2010 E. libertad. “Norma jurídica es una prescripción que emana de una autoridad con facultades para dictarla.

y podemos informarnos acerca del mismo. De las Instituciones privadas (Universidad) emanan los reglamentos internos. Ej: Libros. Ej: Del poder legislativo emanan las leyes. 2. 3. etc. 4.Katherine Figueroa Aillañir 2010 CAPITULO IV: LAS FUENTES DEL DERECHO La expresión fuente del derecho no tiene un solo significado. Ej: la inflación. escritos de todo tipo y otros. Es una realidad social y económica la que motiva la dictación de leyes e influye en su contenido. Ej: el ordenamiento jurídico romano.Fuentes históricas del Derecho.).. como los documentos. etc. reglamentos e instrucciones. Otros ejemplos son la revista “Fallos del mes” y la “Gaceta jurídica”. públicos o privados.. el banco de datos del Diario Oficial cuyo esfuerzo radican en almacenar la jurisprudencia. y los autos acordados (del recurso de queja o del recurso de protección).. sociales. 2 del art. El más importante es el de Fuentes formales del Derecho pues son las propiamente jurídicas. También existen diversas revistas de Derecho que se publican en Chile. Que motivan la dictación de normas jurídicas e influyen en su contenido.Corresponde a los ordenamientos jurídicos anteriores en el tiempo que han influido en la formación de un ordenamiento jurídico posterior. De los particulares emanan los contratos siendo obligatorias para las partes que los celebran (Art.Fuentes de conocimiento del Derecho. Banco de datos de la CGR. Ej: Banco de datos legislativos del Congreso Nacional. revistas. 3 (solo obligan a las partes que intervienen en la causa).Corresponde a todos aquellos medios. culturales. que producen o crean normas jurídicas. etc. Los ordenamientos jurídicos de tiempos pretéritos que han llegado a nosotros a través de manuscritos y papiros.Fuentes materiales del Derecho. español y francés que ha influido en el chileno. Del poder ejecutivo emanan los decretos..Corresponde a los diversos órganos. 1. económicos.Fuentes de producción del Derecho. Actualmente se usan medios más sofisticados para almacenar la información relativa al Derecho como los medios informáticos. Del poder judicial emanan las sentencias judiciales que tienen un efecto relativo según el inc. 1545 CC. en los que el Derecho se encuentra consignado. instrumentos. etc. que poseen gran cantidad de información jurídica. por ejemplo la “Gaceta de los tribunales” (1847-1950) que se fusiona con la revista “Derecho y Jurisprudencia” siendo la más importante del país.Corresponde al conjunto de factores políticos. 24 .

.La costumbre jurídica.. decretos. CPE. Se excluye.1.Estudio de las fuentes formales en particular. La CPE es norma de mayor importancia de nuestro ordenamiento jurídico. pretendiendo incluir en esta a toda norma jurídica. 1.La ley o legislación.1 Aceptaciones de la palabra ley. Constitución viene de la expresión latina “constitutio” que significa disposición u organización.. Esta acepción se usa solo excepcionalmente.Los actos jurídicos de los particulares. le asignan este sentido amplio. 25 .Corresponden a los modos o formas que el derecho tiene de manifestarse.La equidad.Los actos de las personas jurídicas. considerando que el derecho se manifiesta en la forma de normas jurídicas.. en cambio. Ley en sentido amplio: se restringe al significado del término.La jurisprudencia de los tribunales de justicia y de otros órganos jurisdiccionales. 6.7. actos jurídicos de particulares y la costumbre jurídica (porque no está escrita y no se puede considerar de origen estatal). era más utilizado... Cuando los juristas chilenos se refieren a la ley como fuente formal del Derecho.1. entendiéndose por tal a todas las normas jurídicas de origen estatal consignadas por escrito.La ley o legislación. 7.1. fuentes formales son las mismas normas jurídicas. pero consideradas desde la perspectiva de su origen. 4.. 7. 2.La doctrina.. 7. producto de la influencia de la escuela de la exegesis que considera la ley como única fuente formal del derecho.Los tratados internacionales. Ley en sentido amplísimo: utilizado como sinónimo de norma jurídica..Katherine Figueroa Aillañir 2010 5. 7. 3. 6. considerando su extensión o amplitud. sentencias de los tribunales. la estructura de un ser cualquiera.. Incluye. 9. 5.. Hasta fines del siglo XVIII. Diferenciamos tres sentidos distintos. leyes propiamente tales.2. Es decir.. reglamentos y demás resoluciones de las autoridades políticas y administrativas. 8.Fuentes formales del Derecho. tratados internacionales. es decir expresa la manera en que se encuentra conformado algo. El termino ley se entiende en distintos sentidos según sea la amplitud con la que se utiliza.Los principios generales del Derecho. con la sola excepción de las sentencias de los tribunales.

Aristóteles nos dice que la ley es el común consentimiento de la polis. ya que el mandar tiene como finalidad regular o encauzar conductas. a un consentimiento que no puede por sí solo transformarse en norma jurídica pues se mantiene solo en el ámbito de la coincidencia de opiniones. C. en su obra “La Suma Teológica” nos dice que “La ley humana. E) Decretos con fuerza de ley. pues Planiol fue uno de los grandes civilistas de Francia en el siglo XX. los derechos fundamentales de las personas. 1. Con esfuerzo. Leyes que estarían íntimamente relacionadas. 7. D) Leyes simples o comunes. se distinguen diversas categorías de leyes en sentido estricto atendiendo su importancia. Ha sido criticada. la ley natural y la ley divina. Esta definición goza de aceptación entre los profesores del Derecho Civil...Katherine Figueroa Aillañir 2010 Para Hernán Molina. Teólogo y filosofo cristiano del Siglo XIII. ya que incluye una serie de normas de 26 . es la prescripción de la razón a favor del bien común. A. pero no indica hacia donde han de encausarse esas conductas.. para este “Ley es una regla social obligatoria establecida con carácter permanente por la autoridad pública y sancionada por la fuerza”.Definición de la ley de Marcel Planiol.1. jurista romano del Siglo II. y que tiene supremacía” (sobre las demás normas del ordenamiento.. vemos que se aparta de lo que nuestro ordenamiento entiende por ley en sentido estricto. pero es mejor que la definición de Aristóteles. B) Leyes orgánicas constitucionales.Algunas definiciones de ley. D.Gayo. B. Da preponderancia al consenso ciudadano. que regula de manera sistemática el Estado. no hace alcance a este y falta que se señale que la ley tiene por finalidad encausar la conducta de los hombres. A) Leyes interpretativas de la CPE.3. en su obra “las Institutas” dice. la constitución “es la norma jurídica fundamental y predominantemente escrita. Ley en sentido restringido: considerada como norma jurídica que emana del Poder Legislativo y que cumple con los requisitos que exige la CPE para nacer a la vida del Derecho. pues a primera vista parece no considerar el elemento normativo. “ley es aquello que el pueblo manda y establece”. C) Leyes de quórum calificado. Este concepto se aproxima al otorgado por el CC en el art.Santo Tomás de Aquino (1224-1274). Esta son. Esta no refleja a cabalidad la presencia de un elemento normativo. desde la CPE 1980. dada y promulgada por quien tiene a su cargo la comunidad” además.. su gobierno. Si analizamos con detención el concepto. sostiene que existe la ley eterna. esencial en toda ley. En el ordenamiento jurídico chileno. podemos interpretar que Gayo al usar la expresión “manda” hace implícitamente alusión a un elemento normativo. 7.2.

como en el caso de las leyes de presupuestos. una presunción y para algunos incluso una ficción impuesta por razones de seguridad jurídica. su finalidad es regular la conducta de los hombres en sociedad. encausa y dirige los actos de las personas. de una determinada autoridad pública que es el poder legislativo. pero se deduce. se aplica a un numero indeterminada de personas y casos. Característica que poseen todas las normas jurídicas. Por ejemplo. art.Katherine Figueroa Aillañir 2010 origen estatal que no son leyes en esta acepción. En el derecho romano. La leyes en sentido estricto emanan de un determinado poder del Eº. 7º La ley es general. 2º La ley es obligatoria. y actualmente se explica que la ley y el derecho en si se presumen conocida por todos. 706 del CC “pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe. se encuentra consagrado en nuestro ordenamiento jurídico. prescribiendo una determinada conducta. por lo que no se trata de algo real y efectivo. que son muchas las leyes que emanan de la autoridad pública no solo las leyes en sentido estricto. pues si bien la mayoría se dictan con duración indefinida. 6º La ley se presume conocida. 3º La ley tiene carácter permanente. Pero en algunos casos se dictan leyes destinadas a regular situaciones particulares y especificas 27 . Explícita o implícitamente es te concepto tiene las siguientes características. las sentencias judiciales y otras normas. es simplemente eso. para la mayoría de los autores el derecho es coercible y que las normas jurídicas para asegurar su cumplimiento. Planiol también sustenta esta idea. los decretos y reglamentos emanados del Presidente de la Republica. cuya duración convenientemente debe ser anual. De todas las características que Planiol le atribuye a las leyes esta es la que presenta más excepciones. es necesario aclarar. pues en el concepto de Planiol solo quedarían excluidas los actos jurídicos de particulares y la costumbre por no emanar de la autoridad pública. pues un buen numero de leyes no la posee. ya que si se permitiera alegar ignorancia y excusarse en ello. 1452 del CC “el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento”. que no admite prueba en contrario”. No describe conducta sino que las encausa. los decretos alcaldicios. 5º La ley es sancionada por la fuerza. 4º La ley es establecida por la autoridad pública. nadie la cumpliría. existen casos en que tienen una duración definida. art. no permitiéndose alegar ignorancia por una razón de seguridad jurídica. están respaldadas por la fuerza ejercida por los órganos del Eº. no está expresamente definida en el concepto. 1º La ley es una regla social. Este principio. No quiere decir que durara para siempre sino que su duración es indefinida. recogido en el art. se dicta para que tenga vigencia indefinidamente en el tiempo. La presunción de conocimiento de la ley. de aceptación universal. siendo en algunos casos deseables de que así sea. 8 del CC “nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado en vigencia”.

permite o castiga. Leyes imperativas. Pero también recuerda a los juristas y filósofos de la Ilustración para quienes es clave la voluntad soberana en materias de política. Igualmente. esta definición no le señala a la ley una finalidad.3. manifestada en la forma prescrita por la Constitución.1. prohibitivas o permisivas (o facultativas).Definición de ley del Código Civil. 1 del CC cuando expresa que la ley manda. corresponde a la que se infiere de la definición del art. Esta clasificación. Esta clasificación viene proponiéndose desde los tiempos del jurista romano Modestino. Este argumento parece compartirlo Luis Claro Solar. texto o tenor literal conllevan un mandato. o Gabriel Marty quien apunta que la clasificación se formula considerando “los grados en la fuerza obligatoria de la ley”. Por esta razón. prohíbe o permite” (Art. al elemento gramatical.Katherine Figueroa Aillañir 2010 E. 7. 1 CC) Esta definición recuerda al concepto del jurista romano Modestino. prohíbe. lo que resulta cuestionable es sostener que se formula desde un “punto de vista gramatical”. 28 .. impiden absolutamente la realización de un acto. para quien la ley manda. sino de otra forma como Henrik von Wright que dice en su obra “norma y acción” que se clasifica “atendiendo a su carácter”. pues corresponde a una prescripción de la voluntad soberana. prohíbe o permite” se señala que éste es al menos uno de sus sentidos o significados. permite o castiga. permite o castiga. 7.Clasificaciones de las leyes. desde un punto de vista gramatical. Se le ha criticado que diga que es una declaración. sin indicar “que se manda” sobre lo prohibido o permitido. su letra. Clasificación de las leyes considerando el tipo de fuerza obligatoria que poseen (clasificación desde un punto de vista gramatical). permiten que un acto se lleve a cabo. pues al decir “la ley manda. sin embargo.. “la ley es una declaración de la voluntad soberana que. prohíbe.3. • Leyes prohibitivas. es decir. asemejándose ambos a lo propuesto por Modestino para quien de acuerdo “a su virtud”. prohíbe o permite. manda. o lo que es lo mismo “su fuerza obligatoria” la ley manda. pues se estima que hay más que la sola letra de la norma. del concepto se extrae una clasificación de las leyes. prohíbe. solo dice manda prohíbe o permite. • Leyes imperativas. pues precisa la fuerza del mandato que conlleva toda ley o norma jurídica. Por lo que atendiéndose al tenor literal. se puede distinguir en. quien señalo que de acuerdo a su virtud o fuerza la ley manda. • Leyes permisivas o facultativas. Finalmente. filosofía y derecho. se prefiere no señalarla como una clasificación desde el punto de vista gramatical. otras la forma prohibitiva y otras se limitan a declarar un derecho o permitir una cosa”. Esta clasificación goza de amplia aceptación. quien no dice expresamente que esta es una clasificación desde el punto de vista gramatical sino que parece insinuarlo en el volumen primero de sus “Explicaciones de Derecho Civil chileno y Comparado” en la cual señala que toda ley en el fondo es imperativa agrega “pero las leyes toman a veces con preferencia la forma imperativa.

o para emitir una opinión.. Clasificación de las leyes según su importancia: En teoría. En otros campos del derecho. señalando. Ej: en el derecho penal puede conllevar una pena de privación de libertad. estimándose que se trata de la nulidad absoluta.Leyes Permisivas o facultativas. la realización de un acto prohibido por la ley conlleva como sanción la nulidad. modificación o derogación. la importancia de las leyes estaría dada por su jerarquía que tienen las leyes. Ej: facultad de celebrar un contrato o para transitar libremente por las calles. pues en principio todas las leyes tienen la misma jerarquía salvo las leyes interpretativas de la constitución que tienen rango mayor. es imperativa. solo habían leyes sin diferencias.3. quien podrá ejercer o no su derecho según lo decida libremente. para su aprobación. toda norma jurídica. los requisitos que deben cumplirse para llevarlo a cabo. C. salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravención”. es necesario distinguir entre leyes imperativas en sentido amplio y leyes imperativas en sentido restringido.2. Solo se dejaran los Decretos con fuerza de ley para analizar después. introdujo estas distinciones. La CPE de 1925 no distinguía clases o categorías dentro de las leyes. sino al resto de los miembros de la sociedad para que no le impidan u obstaculicen el ejercicio del mismo. en la votación parlamentaria.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Cabe señalar. aquellas que impiden absolutamente y bajo todo respecto o circunstancia la realización de una determinada conducta o acto. A. en el sentido que contiene un mandato. como dijimos.. podemos conceptualizar esta clasificación de leyes de la siguiente forma. implican que toda norma es imperativa. 7. En el ordenamiento jurídico chileno. junto con anularse por actos prohibidos por ley. que las que exigen las leyes simples o comunes.Leyes Imperativas (En sentido estricto): aquellas que mandan o prescriben la realización de un determinado acto. las que se conceptualizaran mas adelante. El art. la mayor o menor importancia de las leyes se debe a que la Constitución en ciertas materias especificas. Así. Por esto. se aplican otras sanciones. 29 . “Los actos que prohíbe la ley son nulos y de ningún valor. Ordenan hacer algo. para determinar la distinta importancia de las leyes. incluso las prohibitivas y las permisivas. según sea el caso. En el derecho privado. Las de mayor jerarquía serian más importantes que las de rango inferior.Leyes Prohibitivas. indica cuales deben ser reguladas por leyes que requieren de mayorías más altas. Las leyes imperativas en sentido amplio. además de otros requisitos formales. que toda ley. 1 del CC hace referencia a las leyes imperativas en sentido restringido. Ordenan no hacer algo.. Esta es la clave. B. según el art. pues incluyen un mandato que va dirigido no al titular de la facultad. pero en nuestro ordenamiento esto no es exactamente así. 10 del CC. La CPE de 1980 siguiendo las tendencias del derecho constitucional moderno. son las que permiten o facultan la realización de una determinada conducta o acto.

Leyes interpretativas de la Constitución.. y antes de su promulgación. se exigen las mismas mayorías que las que se necesitan para aprobar un proyecto de reforma constitucional.. Este problema es mas teórico que practico. De acuerdo al art. FFAA. para que éste examine y se pronuncie si se a tiene o no a la Constitución. Sin embargo. existiendo 16 casos. modificación o derogación requieren de la mayoría de los miembros presentes de cada Cámara. 4 de la CPE.Katherine Figueroa Aillañir 2010 A.Leyes Orgánicas Constitucionales. de un quórum de los 3/5 (60%) de los senadores y diputados en ejercicio (Art. debe obligatoriamente ser enviada al Tribunal Constitucional. De acuerdo al art.. etc.Leyes simples o comunes. una ley interpretativa de la Constitución.Leyes de Quórum calificado: La propia constitución señala los casos en que estas deben dictarse para regular mas materias por ella indicadas. 66 “las normas legales de quórum calificado se establecerán. son todas las demás que no se encuentran en las categorías anteriores. aquellas que tienen por finalidad interpretar a un precepto de la Constitución. 66 Inc. C. B. pues para aprobar una ley interpretativa de la Constitución. La Cº en 11 casos indica qué materias deben regularse por leyes de quórum calificado por ejemplo. Una vez aprobada en el Congreso. modificarán o derogaran por mayoría absoluta de los diputados y senadores en ejercicio” D..1%) de los diputados y senadores en ejercicio. tienen el mismo rango constitucional que las leyes simples. estas leyes son las únicas que tienen una jerarquía más alta. corresponde a aquella clase de leyes de rango superior a las comunes. dado que estas leyes fijan el sentido de las normas de la CPE. Según el art. 66 inc. esto no es exactamente así. pues no son superiores. y antes de su promulgación deben obligatoriamente ser enviadas al Tribunal Constitucional. lo que conllevaría una reforma a la misma. 66 inc 2 de la CPE estas leyes requieren para su aprobación. modificación o derogación de un quórum igual o superior a las 4/7 partes (57. mientras que todas las demás tienen el mismo nivel jerárquico. para su aprobación. 1 de la CPE). las que se supone que son de mayor importancia que aquellas que son reglamentadas por leyes simples o comunes. para su control de constitucionalidad. Según la doctrina. La inmensa mayoría de las leyes que rigen en nuestro país pertenecen a esta clase. Es discutible doctrinariamente si la Cº puede ser interpretada por una ley. es decir de la mayoría de los miembros presentes en la sala en el momento de la votación en la 30 . Una vez aprobadas en el parlamento. modificación o derogación. el Tribunal Constitucional. Finalmente. Las leyes interpretativas de la constitución requieren para su aprobación. Igualmente. a las comunes. en rango. para algunos estas leyes deben entenderse incorporadas a la Cº por ser interpretativas de la misma. o si bien esta tarea debe realizarse a través de una norma constitucional. aquellas que conceden indultos. es la Constitución la que indica qué materias deben regularse por medio de estas leyes. Lo anterior. En chile. cuya finalidad es regular la estructura y funcionamiento de ciertos órganos e instituciones importantes del Eº como el Poder Judicial.

Son leyes que regulan las situaciones producidas como consecuencia de un cambio de legislación en determinadas materias. no de los miembros en ejercicio como se exigía en el caso de las leyes anteriores. Ej: las leyes anuales de presupuesto. algunas leyes se aplican a más casos y otras a un menor nº. En la mayor parte de los casos de leyes temporales se fija un plazo de duración. Pero si en el camino aparece una nueva ley que regula de manera distinta el contrato de compraventa ¿Qué ley regula el pago pendiente?. cuando se dicta una ley que regula de manera distinta una situación antes regulada por otra ley. pero las partes acuerdan que el precio de la cosa vendida se pague un año después de la fecha de celebración del contrato. destinados a solucionar los problemas derivados del cambio de legislación. La regla general es que todas las leyes tengan este carácter. Se mantienen vigentes hasta su derogación o hasta que se les ponga término por algún medio contemplado para esos efectos. al dictar una ley para construir un monumento y una vez terminada la obra se entiende que se ha cumplido la condición (hecho futuro o incierto) para la que se dicto por lo que se entiende que cesa su vigencia.Leyes Temporales. Ej: caso de un contrato de compraventa que se celebra bajo la vigencia de una ley. 31 . Para solucionarlo.4.Leyes Transitorias... se debe tener presente lo expresado en la CPE en su art. Sin embargo.. B. al número de casos. por ejemplo. C.. se dictan para que rijan durante un periodo de tiempo que ha sido prefijado o predeterminado. Clasificación de las leyes según su duración.3. La misma ley fija un plazo o establece una condición que indica hasta cuando ella va a tener vigencia. 56 “la cámara de diputados y el senado no podrán entrar en sesión ni adoptar acuerdos sin la concurrencia de la tercera parte de sus miembros en ejercicio” 7.A. Las generales. Excepcionalmente se señala una condición.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Cámara respectiva.Leyes Permanentes. Clasificación de las leyes según su extensión. a estas disposiciones nuestra doctrina le llama leyes transitorias. la que sin embargo. Así. la nueva. Aquellas dictadas para durar indefinidamente en el tiempo. en chile se tiene el principio básico establecido en el art. Su extensión hace referencia. son aquellas que rigen en todo el territorio de la República o Eº respectivo.Considerando el territorio: las leyes se dividen en generales y locales.3. que señala que la ley sólo puede disponer para lo futuro y que no tendrá jamás efecto retroactivo. es de poca aplicación en los hechos. 7. En nuestro caso en todo el territorio de Chile. Como el principio es muy general para aplicarlo se debe acudir a la “ley sobre el efecto retroactivo de las leyes” del año 1861.3. al final de su texto contiene una serie de disposiciones o artículos denominados transitorios. situación o personas que la ley regula o a que se aplica. siendo la excepción aquellas que tienen la condición de temporales o transitorias. 9 del CC. A. Po esta razón.

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Las locales; rigen solo en una parte del territorio, por ejemplo solo en una localidad. Como nuestro país es un Estado Unitario y no Federal, la mayoría de las leyes son generales de acuerdo a su extensión, pues rigen en todo el territorio. La excepción en nuestro país son las leyes locales, por ejemplo la Ley de la Zona Franca de Iquique. B.- Atendiendo a las personas: Las leyes se clasifican en generales, que se aplican a todos los habitantes de la República, y particulares, de aplicación restringida a ciertas personas. Desde la Revolución Francesa, se acepta un principio fundamental, el principio de la igualdad ante la ley consagrado en el art. 19 Nº2 de la CPE. Por su parte, el Art. 14 del CC dispone que “La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, inclusos los extranjeros”. Así, las leyes en Chile tiene carácter general de aplicación respecto de las personas, pero existen algunas leyes que regulan de distinta manera la situación de algunas personas en relación con otras. Estas diferencias son justificadas pero en otros casos no lo son. Ej; cuando se libera del pago de impuestos a vehículos para discapacitados, pero distinto es el caso de aquellas leyes que conceden a ciertas personas, en asuntos judiciales, algunos privilegios procesales. Al respecto, lo que se sostiene, es que las diferencias no pueden ser arbitrarias. 7.3.5. Clasificación de las leyes según la materia que regulan. De acuerdo a este criterio, las leyes se dividen en: A.- Leyes de Derecho Público: incluye leyes del Derecho Constitucional, Derecho administrativo, derecho penal, procesal y otros. B.- Leyes de Derecho Privado: Incluye leyes del Derecho civil, comercial, minería, de aguas y otros. 7.4.- Materias que han de regularse por ley. En el ordenamiento Jurídico chileno, no todas las materias o hechos de la vida social requieren reglamentación jurídica. Se supone que las materias de mayo importancia, excluidas las que deben reglamentarse en la Cº, se regulan mediante ley. Las que son de menor relevancia, se regulan por normas de inferior jerarquía. Ej: el presupuesto publico se rige por una ley, mientras que la pavimentación de una calle se rige por un decreto alcaldicio. Según la Cº de 1980 en su art. 63 “solo son materias de ley” indicando que solo algunas materias serán reguladas por ley, mientras que las que no aparecen ahí se regularan por otra clase de normas como un reglamento o decreto del Presidente. Pero en los hechos esto no es tan exacto, pues al examinar los numerandos del artículo, nos percatamos que su amplitud permite considerar en ellos casi cualquier materia. Ej; el Nº 20 indica es materia de ley “toda otra norma general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurídico”.

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7.5.- Etapas en el proceso de formación de la ley. Las etapas corresponden a los diversos trámites que debe cumplir un proyecto hasta convertirse en ley de la República. Etapas que están señaladas en el Capitulo V de la CPE, art. 65-75 sin perjuicio de lo que disponen los art. 46 y 32 Nº 1 de ella. Las etapas son las siguientes; 7.5.1. Iniciativa: acto mediante el cual se presenta, ante una de las ramas del Congreso Nacional, un proyecto de ley para su debida tramitación. En chile, solo tienen iniciativa en materia de ley el Presidente (mediante el mensaje) y los parlamentarios (mediante la moción). No existe la iniciativa popular. Los proyectos de ley, indistintamente, pueden iniciarse por mensaje o moción, con algunas excepciones establecidas en la Cº que son exclusiva iniciativa del Presidente, como los señalados en el art. 65 inc. 3 y siguientes de la CPE que señala “Las leyes pueden tener su origen en la Cámara de Diputados o en el Senado, por mensaje que dirija el Presidente de la República o por moción de cualquiera de sus miembros. Las mociones no pueden ser firmadas por más de diez diputados ni por más de cinco senadores”. Respecto del origen, debemos señalar que es distinto a la iniciativa, pues se refiere a la Cámara en que principia la tramitación de un proyecto de ley. Por regla general, las leyes pueden tener su origen en cualquiera de las dos cámaras, pero por excepción algunos proyectos de ley, como los indicados en el inc 2, solo pueden tener su origen en el Senado y otros sólo en la Cámara de Diputados, según señala la CPE. 7.5.2. Discusión: Consiste en el estudio y análisis del proyecto de ley llevado a cabo por los parlamentarios, incluyendo el debate a que da a lugar. Este estudio, se realiza tanto por las comisiones especializadas, en determinadas materias que en cada cámara existen, como en la sala respectiva. Asimismo. De acuerdo al art. 23 de la Ley 18.918 Orgánica Constitucional del Congreso Nacional “los proyectos, en cada Cámara, podrán tener discusión general y particular u otras modalidades que determine el reglamento. Se entenderá por discusión general la que diga relación sólo con las ideas matrices o fundamentales del proyecto y tenga por objeto admitirlo o desecharlo en su totalidad. En la discusión particular se procederá a examinar en sus detalle”. 7.5.3. Aprobación: acto por el cual las Cámaras prestan su conformidad al proyecto, después de agotada la discusión. Se consigue tras una votación, cuyo quórum varía según la clase de ley de que se trate. (Recordar quórum solicitado) 7.5.4. Revisión por el Tribunal Constitucional: Si bien no todos los proyectos de ley deben cumplir obligatoriamente este requisito, se incluye en el proceso por ser un trámite que necesariamente deben cumplir los dos tipos de proyectos legales más importantes de nuestro ordenamiento y facultativamente los demás. Sólo es obligatorio, según el Nº 1 del art. 93 de la CPE, en el caso de los proyectos relativos a leyes orgánicas constitucionales y leyes interpretativas de la Cº, siendo en los demás casos facultativo, donde la facultad de solicitarle al Tribunal Constitucional este

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control la tiene el Presidente de la República, cualquiera de las Cámaras, o ¼ parte de sus miembros en ejercicio, siempre que se pida antes de su promulgación. 7.5.5. Sanción o veto por parte del Presidente de la República; La sanción es el acto mediante el cual el Presidente de la República presta conformidad al proyecto ya aprobado por el Congreso. El art. 72 de la Cº señala “Aprobado un proyecto por ambas Cámaras será remitido al Presidente de la República, quien si también lo aprueba, dispondrá su promulgación como ley”, esta aprobación es expresa y es la que normalmente se usa, pero existe también la aprobación tácita, la que tiene lugar cuando el Presidente deja transcurrir 30 días contados desde que el proyecto le fue remitido, sin pronunciarse sobre él, así lo señala el art. 75 de la CPE “Si el Presidente de la República no devolviere el proyecto dentro de 30 días, contados desde la fecha de su remisión, se entenderá que lo aprueba y se promulgará como ley”. Existe una tercera clase de aprobación o sanción, se trata de la aprobación forzada que se da en el caso de que el proyecto haya sido desaprobado o vetado por el Presidente, quien lo devuelve a la Cámara de su origen con las observaciones pertinentes dentro del término de los 30 días, ocurriendo la aprobación forzada, según el art. 73 inc final “si las dos Cámaras desecharen todas o algunas de las observaciones e insistieren por los 2/3 de sus miembros presentes en la totalidad o parte del proyecto aprobado por ellas, se devolverá al Presidente para su promulgación” El veto es el acto mediante el cual el Presidente rechaza o desaprueba un proyecto de ley que ha sido aprobado por el Congreso, devolviéndolo con las observaciones pertinentes, dentro del término de 30 días, a la Cámara de origen. El veto puede ser absoluto o suspensivo, a su vez el veto suspensivo puede ser supresivo, sustitutivo y aditivo. El veto absoluto, que no se contempla en nuestro ordenamiento pero si era aceptado en algunos casos hasta la derogación del antiguo artículo 118 de la actual CPE, es aquel en que el sólo rechazo o veto del Presidente al proyecto impide que este se convierta en Ley. En el veto suspensivo, el sólo rechazo del Presidente no impide, ipso jure, que este se convierta en Ley, sino que primeramente suspende su entrada en vigencia, ya que el Presidente debe devolverlo al Congreso con las observaciones pertinentes, pero el destino del veto será distinto según si las Cámaras aprueban o rechazan las observaciones del Presidente. En caso del veto supresivo, según el inc 3 del art. 73 de la CPE, “si las dos Cámaras aprobaren las observaciones, el proyecto tendrá fuerza de ley y se devolverá al Presidente para su promulgación”, pero si las Cámaras rechazan las observaciones (veto), se debe distinguir si el rechazo se realiza por los 2/3 o más de sus miembros presentes, o bien por una mayoría inferior a ésta. Si hay rechazo por los 2/3 o más, entonces procede la aprobación forzada del proyecto, pero si las observaciones se rechazan por una mayoría inferior a los ya aludidos 2/3, entonces, prevalece la voluntad del Presidente de la República para el caso de que el veto sea supresivo, supuesto en el que las disposiciones vetadas no se convierten en ley. Si el veto es sustitutivo o aditivo, y este es rechazado por el Congreso, prevalece la voluntad del Congreso, no convirtiéndose en ley las modificaciones propuestas o añadidas por el Presidente.

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por un plazo no superior a un año. que sólo mediante una reforma constitucional del año 1970 se introdujo una norma en el texto constitucional que permitía esta situación de delegación. elecciones. 7. contados desde que ella sea procedente” (siendo procedente desde cuando el proyecto ha sido sancionado o vetado por el Presidente). que este dicta en virtud de una delegación de facultades legislativas por parte del Congreso Nacional. los DFL constitucionales perdiendo vigencia en 1973. Sin embargo. ciudadanía. del Congreso Nacional. la fecha de la ley será la de su publicación en el Diario Oficial. acto mediante el cual se da a conocer la ley a todas las personas.Katherine Figueroa Aillañir 2010 7. 2 y 3 del mismo art. Regulada en el inc final del art. así por ejemplo podría establecerse que la ley se publicara en un diario distinto. 6 “la ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la CPE y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen” y el Art. garantías constitucionales.6.6. En conclusión. permite que el Congreso delegue facultades legislativas en el Presidente. Igualmente. plebiscitos. Para todos los efectos legales. La CPE 1925 no permitía formalmente esta delegación. a través de un Decreto Supremo. 75 de la CPE “la publicación se hará dentro de los cinco días siguientes a la fecha en que quede totalmente tramitado el decreto promulgatorio” y en los art. nacionalidad. llamado Decreto Promulgatorio. cuenta con más medios como asesorías jurídicas y técnicas que el Congreso.7. Publicación. por ejemplo que entre en vigencia un mes después de la fecha de su publicación. en asuntos relativos a facultades que afecten a la organización. 35 . Art. 75 inc 2 “La promulgación deberá hacerse siempre dentro del plazo de 10 días. casi todos admitieron la practica inconstitucional ya que los DFL permiten solucionar una serie de problemas relativos al manejo administrativo y económico del país. 6 y 7 del CC. Son decretos del Presidente de la República sobre materias propias de ley.5. a pesar de que constitucionalmente no podía hacerlo.. llamando a ese periodo entre publicación y entrada en vigencia. o que deban ser objeto de LOC o de quórum calificado. también se establece la posibilidad de dictar reglas diferentes para su publicación. atribuciones y régimen de los funcionarios del Poder Judicial. No pueden dictarse DFL en materias de. Cabe señalar. La delegación se efectúa a través de una ley especial llamada ley delegatoria. pasando a ser. Promulgación: acto por el cual el Presidente de la República da constancia de la existencia de la ley. pero poco después de su entrada en vigencia el Congreso comenzó a delegarlas de hecho. 7. pueden establecer reglas diferentes para su entrada en vigencia. pero con importantes limitaciones contempladas en los inc. en cualquiera ley podrán establecerse reglas diferentes sobre su publicación y sobre la fecha o fechas en que haya de entran en vigencia”. 64.Decretos con fuerza de ley: tienen la jerarquía normativa de una le común. la ley debe publicarse por regla general en el Diario oficial entrando en vigencia el día en que se publique en este.5. del Tribunal Constitucional ni de la CGR. 7 “La publicación de la Ley se hará mediante su inserción en el Diario Oficial y desde la fecha de este se entenderá conocida de todos y será obligatoria. periodo de vacancia legal. pues en estas materias como en otras el Poder Ejecutivo. Pero. fija su texto y ordena cumplirla. Según el Art. La CPE en su art.

Luego. es el caso de que un proyecto de ley se apruebe por un quórum inferior al exigido por la Cº lo que se traduce. en virtud del cual las normas de rango inferior deben sujetarse a las normas de rango superior. siendo inconstitucional por infringir los preceptos constitucionales de fondo que debe respetar. tienen la jerarquía de una ley y se dictan en periodos de anormalidad constitucional. que se considerara inconstitucional en su forma. 19 de la CPE. todas las demás deben atenerse a ella en forma y fondo. 7. cuando existen gobiernos de facto.Este control se practica en todos los ordenamientos. En Chile. pues no existe Poder Legislativo.Todos los ordenamientos jurídicos.8. ha habido 3 periodos en que sean dictado DL.8. en su aspecto formal.. una ley que vulnera alguna de las garantías constitucionales contempladas en el art. Ej. dictados sin delegación de facultades por parte del Congreso. porque ha habido una ruptura en el antiguo orden jurídico del país. se ha optado por reconocerles en general su vigencia. Son decretos de Poder Ejecutivo. por sobre la discusión teórica. las cuales deben guardar correspondencia con la CPE.Decretos leyes. Este concepto de DL se usa en nuestra doctrina jurídica pero no es aceptado universalmente. 7. Control preventivo o a priori y Control Represivo o a posteriori. en que será inconstitucional en la forma. Mecanismos de control de constitucionalidad de las leyes. es decir. contemplan mecanismos de control de constitucionalidad de las leyes.1. para velar que las leyes se ajusten a la CPE.Control de constitucionalidad de las leyes. antes de entrar en vigencia deben cumplir con las etapas que la Cº exige. Como en todo ordenamiento la norma más alta es la CPE.Katherine Figueroa Aillañir 2010 7. por una cuestión práctica. es más frecuente de ocurrir. por lo que se ha optado por modificarlos o derogarlos en la medida que en cada caso se justifique. sobre materias propias de ley. Lo normal es que esto ocurra. por lo que dejarlos sin efecto generaría más daño que mantenerlos. 7. si entra en vigencia como ley. la discusión dice relación con el valor que se les otorga a éstos. En cuanto a la inconstitucionalidad en el fondo. y 1973 en adelante. 36 . En Chile se contemplan dos clases de mecanismos. Si bien es difícil que esto ocurra no es imposible. es inconstitucional en el fondo. 1931-1932. Sólo trataremos el control de constitucionalidad de las leyes. ambos controles efectuados por el Tribunal Constitucional.7. ya que muchos de ellos eran de relevancia en la vida social y económica del país. Éstos.2. órgano al que se le agrega la CGR quien realiza el control de constitucionalidad de los Decretos con Fuerza de Ley. de terminados estos periodos. Generalidades. pues no es más que la expresión del principio de la “jerarquía normativa”..8. 1924-1925. pero es posible que se publique el texto de alguna que no cumpla esas etapas. pero lo que es más probable de ocurrir. Ej: que una ley no se halla sometido a votación en el Congreso y se envía a todos los demás trámites constitucionales.

es decir el proyecto de ley declarado inconstitucional no entrará en vigencia como ley de la República. está integrado por 10 miembros. solo algunos proyectos de ley deben ser enviados en forma obligatoria al TC para determinar si se ajustan o no a la CPE. Ahora bien. a los decretos y reglamentos del P de R y otras autoridades. Otros. 93. “Son atribuciones del TC: Resolver por la mayoría de sus miembros en ejercicio. el TC puede declarar inconstitucional la totalidad o solo algunas disposiciones o art.”.4. 93 Nº 8) y no sobre un proyecto de ley.3. regulado en el inc 2 que señala “Las disposiciones que el Tribunal declare inconstitucionales no podrán convertirse en ley. 4 por el Congreso Nacional (letra b del Art. respecto de los efectos de sus resoluciones. la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicación en cualquier gestión que se siga ante un tribunal ordinario o especial.Katherine Figueroa Aillañir 2010 7. 7.8.Reemplaza al “Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley” (art 80 CPE. respecto de su composición. del proyecto de ley. entre ellas.96n° 3) Se entiende por “precepto legal: Algunos entendieron que con esta expresión se hacía referencia a una amplia gama de normas jurídicas en que se incluían no sólo a las leyes. que las resoluciones dictadas por el TC no son susceptibles de recurso alguno. Se debe destacar. Control de Constitucionalidad a posteriori (o represivo) practicado por el TC. De acuerdo al Art. 94 . De acuerdo al Art. mientras que los proyectos de ley relativos a las leyes de quórum calificado y a las leyes simples o comunes podrán o no ser sometidas a este control. según si se solicita por el Presidente. ejerciendo un control preventivo o a priori no sobre las leyes ya vigentes sino que sobre los proyectos de ley. Este control se ejerce sobre una ley considerada ya vigente (salvo un caso art. antes de su promulgación. Ahora bien. 7.) y 3 elegidos por la Corte Suprema (letra c del art. 93 y 94 de la CPE. 3 por el Presidente de la República. además de su LOC que lo regula en detalle.4. 92. respecto de sus competencias o atribuciones. De acuerdo al Art.). etc. designados de la siguiente forma. derogado) que se entregaba a la Corte Suprema. Considera los tres casos siguientes. todos abogados con al menos 15 años de título. 92.8. resulte contraria a la constitución” (art. Este control también lo ejerce el TC. El control de constitucionalidad a priori de las leyes practicado por el TC. la que nos atañe. La estructura básica del TC está regulada en los art. a los decretos leyes . el control de constitucionalidad de las leyes. hasta el 2005 lo realizaba la Corte Suprema. Inaplicabilidad por inconstitucionalidad de un precepto legal conforme al nº 6 del artículo 93.1.8. los relativos a las LOC y a las leyes interpretativas de la CPE. cualquiera de las Cámaras o ¼ de sus miembros en ejercicio y siempre que la solicitud se haga antes de la promulgación de la ley. tales son. no le dieron una 37 . ahora se entrega al Tribunal Constitucional. a los contratos.. siendo esto lo común. sino que también a los decretos con fuerza de ley .

38 . Quien puede solicitar la declaración de inaplicabilidad? El art 93. se encuentran habilitados para solicitarle al TC que declare inaplicable por inconstitucional tal precepto. 93 n° semana: “Son atribuciones del TC: R esolver por la mayoría de los cuatro 7.Que en tal gestión judicial se intente aplicar un precepto legal que resulte contrario a la constitución. 7.Que exista una gestión. debiéndose además tener en cuenta las otras exigencias que este precepto establece..2. Declaración de Inconstitucionalidad de un precepto legal.93 n° 6. como un juicio u otro procedimiento judicial. que la aplicación del precepto legal impugnado pueda resultar decisivo en la resolución de un asunto. Resolución de inaplicabilidad y sus efectos: Ella debe ser adoptada por la mayoría de los miembros del TC. desde la constitución del 80. El art. la inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplicable en conformidad a lo dispuesto en el número anterior”. sea este ordinario o especial. sin ulterior recurso.4. pero sigue vigente como ley de la República. Esto porque para reclamar de la inconstitucionalidad de otras normas se requieren procedimientos específicos. Los contratos en cambio. que se siga ante cualquier tribunal de la república. o sea. cualquiera de las partes que intervienen en la gestión judicial en que se intenta aplicar un precepto legal que pueda resultar contrario a la constitución o el juez que conoce de este asunto. que la imputación esté fundada razonablemente y se cumplan los demás requisitos que establezca la Ley”. de acuerdo al nº 7 del artículo 93 de la Constitución..8. a los DFL y a los DL. en ningún caso se estima que constituyen “precepto legal” Qué supuestos o requisitos se exigen para que proceda la declaración de inaplicabilidad: 1.Katherine Figueroa Aillañir 2010 extensión tan amplia. quintos de sus integrantes en ejercicio. la tendencia es a interpretar de manera más restringida esta expresión. la admisibilidad de la cuestión siempre que verifique la existencia de una gestión pendiente ante un tribunal ordinario o especial. El efecto principal que produce esta resolución consiste en que el precepto legal señalado como inconstitucional es declarado inaplicable en la gestión judicial o juicio en que pretendía ser aplicado. 2. no lo elimina del ordenamiento jurídico chileno. señala: “ la cuestión podrá ser planteada por cualquiera de las partes o por el juez que conoce del asunto. Tiene como requisito que previamente se haya resuelto que es inaplicable conforme al art. Corresponderá a cualquiera de las salas del Tribunal declarar. haciendo incluir sólo a las leyes propiamente tales.

En estos casos. en base a los artículos 99 inciso 2º y 93 nº4 de la CPE. Por eso que todos los decretos y reglamentos que dicta el PR deben ser enviados a la CGR para que determine si ellos se ajustan o no a la CPE y a las leyes.9. Control de constitucionalidad de los decretos con fuerza de ley..93 n° la cuestión podrá 8. Viene a constituir una forma nueva de hacer cesar la vigencia de la ley (art. haciendo que se promulgue por el TC la ley que no lo había sido. por iniciativa propia.050. dentro de los 30 días siguientes a la publicación del texto impugnado o dentro de los sesenta días siguientes a la fecha en que el PR debió efectúa la promulgación de la ley. Es posible observar que existe una acción pública para solicitar la declaración. Aquí juega un importante rol la CGR. Hay en el caso un efecto derogatorio. además el propio tribunal puede declararla de oficio .Control de constitucionalidad de los decretos con fuerza de ley previo o a priori. 7. es decir. promoverse por cualquiera de las Cámaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio. 2.3. 93 n° 7) 7.. de los integrantes en ejercicio del TC. 39 . ello significa en términos generales que cualquier persona que sea legalmente capaz y que no tenga alguna prohibición puede pedirla.. “Son atribuciones de del TC: Resolver los reclamos en el caso en que el P de la R no promulgue una ley cuando deba hacerlo o promulgue un texto diverso del que constitucionalmente corresponda” Este precepto contempla 2 situaciones distintas: 1.4. Resolución de un reclamo de inconstitucionalidad por la no promulgación de una ley que debe promulgarse o por promulgación de un texto diverso al que corresponde. Se trata de una institución jurídica absolutamente novedosa en nuestro ordenamiento que se introdujo mediante las reformas constitucionales del año 2005 contenidas en la ley 20.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Requiere una mayoría muy alta para ser declarado inconstitucional. sin perjuicio de otras acciones.8.En que el PR no promulga una ley teniendo la obligación de hacerlo. “…un organismo autónomo con el nombre de CGR ejercerá el control de legalidad de los actos de la administración…” Expresión “legalidad” nos indica que la CGR debe resguardar que los actos de la administración se sujeten tanto a las leyes como a la Constitución. A. aquí lo que existe es un acto inconstitucional del PR que debe enmendarse.El PR promulga como texto de una ley uno diverso al que constitucionalmente corresponda. es que simplemente se elimina del ordenamiento jurídico chileno. deja de ser ley vigente en él. El efecto que produce esta declaración de inconstitucionalidad. Nº 8 del artículo 93 de la Constitución. se requiere el acuerdo de los 4/5 (80%). de acuerdo lo indica el art.

.1. señala “Corresponderá. Se distinguen 2 grandes causales de cesación: intrínsecas y extrínsecas. 93 n° . que indica hasta cuándo ella regirá. el art. 7. no pudiendo entrar en vigencia. en cuyo evento habrá que atenerse a lo por él resuelto. Plazo de 30 días para formular el reclamo desde la publicación del DFL. significa que los rechaza. luego el PR tiene 2 opciones: 1. Se trata de las llamadas leyes temporales. Se encuentran dentro de la propia ley. la que podrá ser promovida por cualquiera de las cámaras o por ¼ parte de sus miembros en ejercicio en caso que la CGR hubiere tomado razón de un DFL cuya constitucionalidad se impugne.Control de constitucionalidad de los decretos con fuerza de ley ya vigentes.10. Existen 2 formas básicas de reclamar: 1.. para que sea ese Tribunal quien en definitiva se pronuncie sobre si atiene o no a la Constitución. 93 n° de la CPE existe un control sobre los 4 DFL que lleva a cabo el mis TC. debiendo representarlos cuando ellos excedan o contravengan la ley delegatoria o sean contrarios a la Constitución” Si no toma razón. Generalidades. en este caso lo devuelve al PR.Enviar el DFL rechazado al TC (art. El periodo de una ley inicia con la entrada en vigencia y concluye con el término de esta. al interior de ésta. Ejem: una ley de impuestos que se dicta para que rija por 2 años.Ante el TC deduciendo un recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad conforme al art. que puede entenderse como una condición. asimismo.10.De acuerdo con lo que se señala en el art. La ley en este caso determina el momento hasta el cual tendrá vigencia . 99 inc.10. 7. Causales intrínsecas o internas de cesación de vigencia de la ley.. la cual en este caso determinará hasta cuando regirá.2. B. en los términos ya conocidos por n osotros. al CGR tomar razón de los decretos con fuerza de ley. 40 . dentro del plazo de 10 días contados desde este rechazo..Katherine Figueroa Aillañir 2010 Por otra parte. 7. El CGR puede representarlo ya sea porque excede o contraviene la ley delegatoria o bien por ser contrario a la Constitución.. bien señalando un plazo (es más común este caso) o bien estableciendo una circunstancia.Conformarse con lo resuelto por el Contralor. 6 2. 2 de CPE. 2. Cesación de la vigencia de la Ley. que no le da curso. 93 n° “Son atribuciones del TC resolver las 4 cuestiones que se susciten sobre la constitucionalidad de un DFL”).

La ley deja de cumplirse y aplicarse tanto por los ciudadanos como por los órganos del Estado encargados de su aplicación. Causales extrínsecas o externas de la cesación de vigencia de la ley.La derogación: Es la otra causal extrínseca que pone término a la vigencia de la ley. en cambio en aquellos ordenamientos donde el derecho consuetudinario o la costumbre tienen una mayor importancia encontramos casos en que el desuso o desuetudo constituye una causal de término de la vigencia de la ley. Esta forma de poner fin a la vigencia de la ley no se aplica en nuestro régimen jridico. El que una ley pueda ser deroga por otra ley o por otra norma de jerarquía igual o superior ha sido aceptado en doctrina y en general también por nuestros tribunales de justicia. esa derogación debe efectuarse por otra norma jurídica de igual o superior jerarquía. B. Es un modo de poner término a la vigencia de una ley mediante otra ley posterior a ella. pone fin a la vigencia de la misma. Se distinguen 2 categorías: A. La Declaración de inconstitucionalidad de una ley. 93 n° donde la CPE 7. 52 y 53 del CC Problema de la derogación de la ley derogatoria: ¿qué sucede con la ley derogada si se deroga la ley derogatoria? Dicha derogación no influye.10. según piensan algunos. La derogación se encuentra regulada en los art. Son las que resultan de un factor externo a ella. pero hay algunos fallos de la CS que han adoptado una posición distinta.3. con relación a la contradicción o falta de conciliación que hubo luego de la entrada en vigencia de la Const. Cada vez que se deroga una norma jurídica. 41 . no hace recuperar su vigencia a la antigua ley derogada...Katherine Figueroa Aillañir 2010 7. Para derogar cada una de las leyes de nuestro ordenamiento jurídico. Se agrega: C. según art. es decir. 80. la CPE exige el mismo quorum que se requiere para que ellas sean aprobadas en el parlamento. Así entonces se habla de una ley derogada y de una ley derogatoria.El desuso o desuetudo: Es una forma de poner término a la vigencia de la ley debido al hecho o circunstancia de que ella no se aplica. entre algunos de sus artículos y ciertas leyes que habían entrado en vigencia con anterioridad.

la antigua norma queda tácitamente derogada (art. Mayoritariamente en nuestro país.52 CC. estos son: el de jerarquía. Se encuentra en el inc. Ej: Derógase la ley 19.300. puesto que debemos comparar el texto de la nueva ley con el de la antigua y mediante una labor de interpretación se debe precisar si sus preceptos son o no inconciliables (cuando 2 normas tienen textos contradictorios). 52 CC). de aquí se infiere que tanto la derogación total como la parcial pueden ser expresa o tácita. Art. 20 de la ley 18010” Derogación parcial expresa. consideran que nuestro ordenamiento jurídico no contempla ente tipo de derogación.10. cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior” En el caso de la derogación expresa la nueva ley señala explisitamente cual es el precepto. los autores y en opinión nuestra de manera correcta. cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antigua. para el caso que una de ellas sea anterior en el tiempo.Katherine Figueroa Aillañir 2010 7. “Deróguese el art. el de la especialidad y el de la temporalidad. toda una materia que antes regulaba otra. no es tan sencillo determinar en qué momento se produce.52 CC. y la otra posterior. sino que sólo regula de distinta manera todas las materias que la misma reglamentaba. La nueva ley no deroga ni tácitamente ni expresamente a la ley antigua. En el caso de la derogación tácita. 2.Derogación total o parcial.. este último es el que debemos considerar y que nos dice que en caso de existir contradicción entre dos normas de la misma jerarquía. todo aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley”.Derogación expresa o tácita. o los preceptos. “Es expresa. 52 “La derogación de una ley puede ser total o parcial” y se complementa con el art. Existen diversos mecanismos para solucionar contradicciones entre normas. aunque versen sobre la misma materia. Es tácita. que deroga. 3. Es aquella que se produce cuando se dicta una nueva ley que regula de manera distinta. pero sin contener disposiciones inconciliables con ella. 53 “La derogación tácita deja vigente en las leyes anteriores.4..Derogación orgánica. final del art. “La derogación de las leyes podrá ser expresa o tácita” 1. Clases de derogación: Art.. Ejem: “Deróguese la ley 18010” Derogación total expresa. 42 .

Los decretos. La potestad reglamentaria. decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecución de las leyes. reglamentaria del Presidente de la República.1. Potestad Reglamentaria Autónoma: Mediante ésta. para que exista verdaderamente como norma jurídica válida del sistema.. decretos e instrucciones.La potestad reglamentaria del Presidente de la República.” La potestad la ejerce dictando lo que genéricamente se conocen como decretos supremos. De tal modo que si se deroga una norma o ley que constituye el soporte de la existencia de otra. o derogación por retrueque.11..11.2. son normas jurídicas que emanan de las autoridades políticas y administrativas.Generalidades. dentro del ámbito de sus atribuciones. A tenor del precepto transcrito reciben los nombres de reglamentos. no así las que son función del poder judicial. señala: “La derogación orgánica..Katherine Figueroa Aillañir 2010 Un fallo de la CS de 1938.. Hay que destacar que esta potestad se clasifica en potestad reglamentaria autónoma y potestad reglamentaria de ejecución. 7. rebote o carambola Esta clase de derogación ocurre cuando se deroga una norma (o conjunto de normas) del ordenamiento jurídico que constituye el supuesto para que otra tenga sentido y pueda ser aplicada.11. Los decretos. dependiendo del tipo de regulación que efectúen.Derogación por vía de la consecuencia. entonces necesariamente por vía de consecuencia se considera derogada esta segunda. para gobernar y administrar el Estado. que estas dictan en virtud de las facultades que les son otorgadas por la CPE y las leyes. forma parte de la derogación tácita. sin perjuicio de la facultad de dictar los demás reglamentos. 7. aunque entre unas y otras no haya incompatibilidad” 4. en especial la potestad 43 . 7. Aquí debe tenerse presente que todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal las puede regular el presidente. Esta facultad o potestad es la que se denomina “potestad reglamentaria”. 6 “Son atribuciones especiales del Presidente de la República: Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal. exige para su existencia que la nueva ley reglamente toda la materia de que se ocupaba la anterior. La encontramos en el art 32 n° de la CPE. el presidente dicta normas (decretos en sentido amplio).

Publicación en el Diario Oficial: No hay norma expresa que obligue la publicación de los decretos. B. si se ajusta a derecho el CG toma razón mediante resolución fundada. indicándoles la manera de aplicar una ley. pero se ha impuesto la costumbre de hacerlo.11. 7. si quebranta las normas legales o constitucionales.Decretos Individuales: Son los que establecen normas para una persona o un grupo reducido de personas o bien regulan una situación determinada.Clases de decretos supremos... D. . un reglamento u otra norma jurídica o bien señalándoles las medidas que deben tomar para el buen funcionamiento de un servicio público.4.3. Las instrucciones que van dirigidas a un gran n° de funcionarios se envían mediante circulares.Reglamentos (Decretos Reglamentarios): Se dictan para regular un número amplio de situaciones y de personas en general sin limitarlos a casos específicos. 7.Instrucciones: son comunicaciones que el presidente dirige generalmente por medio de los ministros respectivos. sobre todo para el caso de los de mayor relevancia.. C. lo representa y lo devuelve al ministerio respectivo.Registro: sólo deben cumplir con este trámite los decretos que afectan al personal de la administración del Estado y a sus bienes.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Potestad Reglamentaria de Ejecución: Lo que hace el Presidente es dictar normas destinadas a facilitar y a asegurar la aplicación de la ley.Anotación y Firma: Se registra la fecha y n° de decreto en el ministerio de origen. Existen 3 clases: .. E. 6 decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecución de las leyes”.. .Comunicación: A la tesorería General de la República cuando implique compromisos económicos para el Estado. las que se dirigen a un solo funcionario o a un n° reducido de ellos se envían mediante ofic ios. pueden ser tanto de ejecución como autónomos. a los funcionarios públicos subordinados a él.11.Principales etapas en la tramitación de los decretos supremos A...Toma de Razón: Examen que hace la CGR de la constitucionalidad y legalidad del decreto. 44 . 32 n° de la CPE puede dictar “reglamentos. apoyándose en el art.

es el hecho o acto jurídico que efectivamente transfiere el dominio.. Sobre el particular. al igual que en el derecho romano. En nuestro sistema.Katherine Figueroa Aillañir 2010 9. o estudios sobre el Derecho. el contrato de compraventa es un tirulo. la jurisprudencia se ha uniformado en el sentido de establecer que no lo es. en cambio. Entonces la pregunta que surge es si el contrato de compraventa constituye o no enajenación. se refiere a un conjunto de fallos dictados por los tribunales de justicia en una misma clase de materias y en un mismo sentido. El mismo posee un sentido amplio y otro restringido. por ejemplo. fue que no constituye enajenación. Hay que tener en cuenta que las resoluciones o sentencias dictadas por estos órganos son siempre susceptibles de ser recurridas ante los tribunales ordinarios de justicia. pues ella por si sola no transfiere el dominio. A este resultado se llegó a propósito de los problemas suscitados en la aplicación por nuestros tribunales de justicia del artículo 1464 nº 3 del código civil que dispone “Hay un objeto ilícito de la enajenación: 3º De las cosas embargadas por decreto judicial. Es este concepto de jurisprudencia en la acepción de fallos de los tribunales. tanto de la doctrina como de la jurisprudencia. se usa principalmente el término jurisprudencia para designar a los fallos o sentencias de los tribunales de justicia y de otros órganos jurisdiccionales. específicamente lo que se denomina un titulo traslaticio de dominio. esto es. la dirección del trabajo. el que debe entenderse como fuente formal. La respuesta. El modo de adquirir. Los romanos usaron la palabra jurisprudencia con el sentido de ciencia del Derecho. prácticamente unánime.Significados del término jurisprudencia. a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello…” La duda que se planteo con respecto a este precepto fue la relativa a si las cosas embargadas por decreto judicial podían o no venderse.La jurisprudencia como fuente formal del Derecho. Desde un punto de vista histórico se puede señalar que en el Derecho romano hacía referencia al Derecho de los prudentes. en que se discute si ella constituye o no enajenación. en una materia de Derecho civil. Sobre este punto recordaremos que el titulo es el hecho o acto jurídico que sirve de antecedente y habilita la transferencia del dominio. En su acepción restringida la palabra jurisprudencia. tenemos órganos tales como el servicio de impuestos internos. al Derecho elaborado por los jurisconsultos romanos a quienes se los designaba por ese nombre. En chile.. etc. la contraloría general de la república. en los países del continente europeo y en América Latina. debe señalarse que en el derecho civil chileno.El termino jurisprudencia posee diversas acepciones. Por ejemplo. para transferir el dominio de una cosa se requiere de un titulo y de un modo de adquirir. relativa al contrato de compraventa. En su significado amplio entenderemos por jurisprudencia al conjunto de los fallos de los tribunales de justicia y de otros órganos jurisdiccionales sobre cualquier materia y en cualquier sentido en que hayan sido pronunciados. Sólo secundariamente se lo emplea en su significado tradicional de ciencia del Derecho. por tanto un acto jurídico que sirve de antecedente y habilita para la 45 . Pero.9. además de los tribunales de Justicia existen otros órganos con facultades jurisdiccionales.1. En la actualidad.

2. pero de aplicación limitada.. después del título. se limita a repetir. una menor. si pueden o no venderse las cosas embargadas por decreto judicial a que se refiere el artículo 1464 nº del CC. 9. Pero a pesar de que no tienen esta obligación legal. sobre todo la de los tribunales superiores de justicia. haremos notar que si bien la compraventa no constituye enajenación. los tribunales inferiores de justicia no se encuentran obligados a fallar en la misma forma en que antes lo han hecho los superiores en un caso similar. en especial el de la corte suprema. en especial de la corte suprema. y en otros similares al nuestro. En este existe una premisa mayor. lo que ya está en la ley. Por ello es importante para los abogados que litigan en un juicio darle a conocer al tribunal como han sido los fallos con anterioridad otros casos similares al actual. pero que no lo transfiere. la compraventa no es una enajenación. en nuestro caso la tradición. En chile. en los hechos. Agregaremos que existen diversos títulos traslaticios de dominio y existen diversos modos de adquirir el dominio de las cosas. inciso segundo del art. 46 . es decir. no es posible responder ahora. las sentencias judiciales constituyen una fuente formal. lo que afirman es que el juez en su sentencia. llaga a constituir precedente. puesto que esta no transfiere el dominio. De acuerdo al artículo 670del CC.Katherine Figueroa Aillañir 2010 transferencia del mismo. En nuestro país y en otros. Abordaremos el problema intentando resolver la interrogante referente a si las sentencias judiciales son creadoras de derecho o bien son meramente declarativas. los tribunales inferiores siguen el sentido de los fallos de los superiores. 3º del CC: “Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren” Este precepto lo que en el fondo afirma es que las sentencias judiciales obligan sólo en la causa o juicio en que ellas se pronuncian. sin añadir nada nuevo a ella. o si se quiere. los fallos posteriores que se dicten sobre la misma materia deben sujetarse al precedente. Por último. Esto es. una vez resuelto un asunto por los tribunales en un sentido. que se obtiene o deduce al relacionar esta premisa menor con la mayor. sin entrar en muchas otras consideraciones que no son pertinentes en esta oportunidad. En esto se diferencia el ordenamiento jurídico chileno de los ordenamientos jurídicos anglosajones donde la jurisprudencia. Para que la transferencia se produzca debe operar.¿Es la jurisprudencia una autentica fuente formal del Derecho? El principio de una respuesta a esta interrogante lo encontramos en el. habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio y por otra la capacidad e intención de adquirirlo” En conclusión. entre ellos la tradición. la entrega de la cosa vendida por parte del dueño al adquirente. no constituyendo precedente. : “La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueño hace de ellas a otro. sin crear nada. El juez en su sentencia lo que hace es un razonamiento deductivo del mismo tipo que el silogismo. hay toda una tradición que sostiene que las sentencias judiciales son meramente declarativas. otro hecho o acto jurídico que es el modo de adquirir. sino que la enajenación se produce cuando opera el modo de adquirir. Opinamos que en el ordenamiento jurídico chileno. a declarar para el caso concreto. y una conclusión. obligan a las partes implicadas en la causa y no a terceros extraños a ella. ya que obligan únicamente para el caso.

En este planteamiento se encuentran aquellas teoría que hemos denominado tradicionales. un acto de voluntad y no de conocimiento. Por esta razón. ya que este es una clase de razonamiento deductivo. En un razonamiento de este tipo nada se crea. al menos en parte. Ella señala que la jurisprudencia a veces es meramente declarativa y en otras oportunidades es creadora de Derecho. 9. el juez en ella esta añadiendo algo nuevo que no está en la ley. dicen que el juez al dictar la sentencia no efectúa un razonamiento deductivo. Esta opción es. desde un punto de vista doctrinario. Por este motivo opina. su fallo de la ley. 47 . toda normas jurídica. se formulan 3 posiciones: 1º Aquella que dice que la jurisprudencia es meramente declarativa. Kelsen por ejemplo. En la actualidad. 2º Otra posición afirma que siempre es creadora de derecho. constituye para el juez un marco de posibilidades. 3º Existe una posición a la que suele llamarse ecléctica. que toda ley. desde un punto de vista lógico. que es sustentada por Eduardo García Maynez. Por ser un acto de voluntad. afirma que es creadora de derecho cuando el juez llena un vacío o laguna en el ordenamiento jurídico. es que se afirma que las sentencias judiciales no tienen la estructura de un silogismo. sino que siempre es posible encontrar en ella más de uno. Esta es la que tiende a aceptarse actualmente. se encuentra con que tiene que optar por uno de los varios sentidos o significados que se hallan en la misma. está creando derecho. Sostiene este autor que es meramente declarativa en todos aquellos casos en que existe una norma en que el juez pueda fundamentar su sentencia.. la premisa mayor estaría constituida por la ley. Nos agrega que la ley no tiene un único sentido. en el sentido que no deduce. en general. dos o más.¿Es la jurisprudencia meramente declarativa o bien creadora de Derecho? En la actualidad la mayoría opina que es creadora de derecho. Ya que si bien es verdad que el juez dicta la sentencia apoyándose en la ley. en cambio. entre ellos Kelsen se adhiere a este planteamiento. que se manifiesta en la sentencia.3. fundamental. siempre en ella añade algo más que no se encuentra en el precepto legal. de acuerdo al recién nombrado jurista austriaco. los autores sostienen que la jurisprudencia es. en especial la esuela de la exégesis. Algunos autores. es interpretar la ley cuando la aplica para dictar una sentencia. Lo que el juez hace. la premisa menor por el caso que se somete al conocimiento del tribunal y la conclusión seria la resolución o decisión del asunto que pronuncia el juez. Cuando el juez interpreta la ley para aplicarla. creadora de derecho.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Ejemplo de razonamiento silogístico del modo en que Aristóteles lo concibió: Premisa mayor: “todos los hombres son mortales” Premisa menor: “todos los griegos son hombres” Conclusión: “Todos los griegos son mortales” En el caso de la sentencia.

Otro ejemplo es la Ley de Citas del año 426. Este principio se encuentra contemplado entre nosotros en los artículos 76 inciso 2º de la constitución política y 10 del código orgánico de tribunales. normalmente la doctrina motiva la dictación de normas e influye en su contenido. dicho juez o tribunal no puede negarse o excusarse de resolver el asunto bajo pretexto que no hay ley que resuelva el caso. encontramos que los jueces cuando dictan una sentencia la fundamentan en la ley. recurriendo a la equidad o a otros elementos integradores del derecho para dictar sus fallos. más específicamente. ya que los juristas son particulares que actúan como tales y no como autoridades del E° no tienen facultades para dicta r normas. existe lo que se llama “principio de la inexcusabilidad” conforme a éste. al menos para la gran mayoría de los casos. No hay duda de la importancia de la doctrina en el derecho. Son muy pocos los casos en que los jueces sostienen que hay un vacío.Katherine Figueroa Aillañir 2010 En relación con lo anterior debemos recordar que prácticamente en todos los ordenamientos jurídicos del mundo. encuentran una ley que resuelva el asunto. el Digesto de Justiniano del siglo VI DC. De este modo en los hechos.. Pero. pero excepcionalmente en . comentarios y en general por los trabajos de los autores (juristas) relativos a materias del Derecho. En la actualidad mayoritariamente se sostiene que la doctrina es una fuente material. esto es normas jurídicas y como tales. se le otorgo fuerza normativa y con ello el carácter de fuente formal. cuya influencia dependerá de los autores que la 48 . sino que termina afirmando que jurisprudencia es meramente declarativa. cultural. sino que la autoridad política.Doctrina como fuente formal del Derecho La doctrina. es decir “Los diversos factores de orden social. como el art. Volviendo al planteamiento de García Maynez. con poder para dictar el Derecho. la doctrina jurídica está compuesta por opiniones. cuando no hay ley que los resuelva seria creadora de derecho. 10. Solo en minoría. obligatorias. 342 letra d) del Código Procesal Penal. algunos periodos históricos. Otro ejemplo. se discute si constituye o no una fuente formal del Derecho. etc. que motivan la dictación de normas jurídicas y que influyen en contenido”. Sin embargo. La mayoría de los autores opina que la doctrina no es norma jurídica y por tanto no es fuente formal. político. Por todo ello estimamos que la posición de este autor no puede ser calificada de ecléctica o intermedia. sin embargo.. las promulgó como tal dándoles la condición de normas jurídicas. hay casos en que se ha tendido a considerarla como fuente formal. Se le considera más o menos equivalente a la ciencia del Derecho en un sentido amplio. incluido el chileno. Ej: En roma el emperador Augusto le dió a determinados jurisconsultos el “ius publici respondendi” por cuanto sus respuestas pasaron a tener algún tipo de obligatoriedad. la que tiene fuerza normativa. la jurisprudencia seria en la inmensa mayoría de los casos meramente declarativa. se aprecia que no es la doctrina por si misma o por si sola. En los casos anteriores. cuando un juez o tribunal es requerido en forma legal y en materias de su competencia para que resuelva un asunto controvertido entre partes. económico.

y que suelen no considerarse pues la doctrina tradicionalmente los ha excluido de la categoría. Del E° . En nuestro país. Su norma suprema es un estatuto que rige 49 . Ej: actos jurídicos de los tribunales de justicia. no obligan a todos los habitantes de la república. 1545 CC señala “Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes”. 11. específicamente una corpora ción. celebrados u otorgados por personas que actúan en este ámbito. realizados por órganos de la adm. a las partes que lo celebran y por excepción. pareciera que se abre un campo para ella en cuanto fuente de este tipo. centrándonos en los actos jurídicos en el ámbito del derecho privado. constituyen en nuestro ordenamiento una fuente formal. como lo ocurrido con el art.Los actos jurídicos como fuente formal del derecho. por regla general. en chile cuando se habla de acto jurídico se le relaciona de inmediato con aquello que los civilistas dicen sobre el particular. 342 letra b). Pero se trata de una fuente con alcance limitado.Los actos jurídicos de las personas jurídicas como fuente formal del D° . los cuales constituyen una fuente formal. y a pesar de que la doctrina no se tiende a considerar como fuente formal.Katherine Figueroa Aillañir 2010 formulen. pues se dice que en otros campos del D° y no solo en civil se realizan muchos actos que tienen. el cual parece darle cabida como fuente formal. con carácter procesal. Los actos jurídicos constituyen una fuente formal del D° Respecto de la teoría del . donde la doctrina de los mas importantes será más influyente como fuente material que las que no lo sean. acto jurídico debemos recordar que estamos haciendo alusión a una teoría elaborada dentro del campo del D° privado. a terceros. etc. expresando: “La sentencia definitiva contendrá: d) las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurídicamente cada uno de los hechos y sus circunstancia y para fundar el fallo”. Con todo. articulo que señala los requisitos que deben cumplir las sentencias definitivas en materia procesal penal. pues obligan únicamente. pero de alcance restringido. como Luis Claro Solar y Arturo Alessandri Rodríguez. ya que las normas que dictan o que se ponen en vigencia.. reglamentos. llamadas también colectivas o morales. el carácter de jurídicos. Lo anterior. específicamente de l D° civil y por ello. Los actos jurídicos que con mayor frecuencia constituyen una fuente formal son. sino que sólo a sus miembros y algunas personas ligadas a ella como sus funcionarios. no es unánimemente aceptado. Actos jurídicos de carácter administrativo. sin duda. Las personas jurídicas. (1) Los contratos y en general las convenciones y (2) Los testamentos y otros actos jurídicos unilaterales. realizan una serie de actos para lograr los fines que les son propios.. y para su funcionamiento se dictan una serie de decretos. 12. Ahora bien. hay algunos profesores que han tenido gran importancia y con su doctrina jurídica han influido en el contenido de muchas leyes y de la jurisprudencia. Ej: La UDEC es una persona jurídica de D° privado. Respecto de los contratos el art.

El autor precisa que si bien se celebran generalmente entre E° . celebrado entre dos o más E° regido por el D° Int ernacional y destinados a s. pues no sería un trat ado internacional. un contrato de compraventa de madera. etc. son E° y se exige además que este acuerdo sea regulado o regido s por el DIP.. un reglamento de personal. Se les considera una fuente formal del D° Son defi nidos como “un acuerdo .2. estos tratados son acuerdos entre sujetos de DIP. Unión Europea.3.Tratados Internacionales Multilaterales: Los sujetos de la relación jurídica son más de dos partes.Tratados Internacionales Bilaterales: Los sujetos de la relación jurídica que celebran el tratado son sólo dos Estados.Clasificación de los Tratados Internacionales. principalmente. normas jurídicas que regulan su funcionamiento.. es un simple negocio jurídico de D° privado no un TI. 13. Carta de las Naciones Unidas y el Tratado de Roma de 1957 que origino la Comunidad Económica Europea. producir efectos jurídicos” (Santiago Benadava). 13. es que produzca efectos jurídicos. Sin embargo. Atienden a diversos criterios.Los tratados internacionales como fuente formal del D° . existe cierta uniformidad en la materia en atención a las normas que establece la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados del año 1969. Ej. no por normas de D° privado. A. en orden a 50 .. la UNESCO. como diversas organizaciones y entidades como la ONU. nosotros sólo consideraremos la clasificación que distingue entre tratados bilaterales y multilaterales.Katherine Figueroa Aillañir 2010 su institución.. estudios y discusiones efectuadas entre los representantes de los E° o entidades que proyectan celebrar un trata do) y otra fase interna s (procedimientos llevados a cabo en los órganos competentes de cada país. sería un TI pues es un acuerdo celebrado entre E° regido por el DIP. Ej: Chile celebra un tratado con Argentina fijando sus límites territoriales. Así. pues ellos se suele dejar al libre acuerdo de las partes. s 13. etc. Ej: si un E° celebra con otro. B. Los especialistas del DIP opinan que no existe un procedimiento universalmente aceptado para la formación de los TI. también se encuen tran habilitados para estos efectos s otros sujetos del DIP. Todas ellas. 13.. distinto es si los E° acue rdan fijar los límites que marcan las s fronteras de sus respectivos territorios. y en base a antiguos antecedentes doctrinarios que permitieron a los autores distinguir entre una fase externa (análisis.Generalidades.: Todos los E° de América acuerdan c elebrar un tratado de libre comercio. Tiene además. uno estudiantil. así una simple declaración de buenas intenciones entre E° no sería un TI. los que.Fases en el proceso de formación de los tratados internacionales. que equivale más o menos a la CPE.. El último requisito del acuerdo.1.

y llevar a cabo las negociaciones.3. Asimismo. 32 N° de la CPE señala que el 15 responsable de estas negociaciones es el Presidente de la República. el art. la aprobación de sus respectivos parlamentos.1. según lo dispone el art. una vez aprobado en el Congreso. si así se solicita por los facultados para hacerlo se envía al TC para el pertinente control de constitucionalidad (Presidente de la República. nombra a los miembros de las comisiones. realizado a través de un acto. De los cuales. 13. Luego de aprobado por el Congreso y declarado en su caso conforme a la CPE por el TC. 13. pero la mayoría establece junto a otros trámites. firmar y ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses del país. Manifestación del consentimiento en obligarse: el texto del proyecto de tratado acordado y firmado por los negociadores. cualquiera de las Cámaras o ¼ de sus miembros en ejercicio). por medio del cual se acepta el tratado y se promete cumplirlo. Que señala como atribución exclusiva del Congreso “1) Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el Presidente de la Republica antes de su ratificación. 51 . de los quórum que corresponda en conformidad al artículo 66 y se someterá en los pertinente a los tramites de una ley”. En chile. Si bien el Congreso tiene la facultad de rechazar o aprobar un tratado. Negociación y adopción del texto: Las partes que proyectan celebrar un tratado (E° u otros sujetos de D° negocian los términos d el mismo. Luego del acuerdo de los negociadores. a través del nombramiento s ) de los miembros de las respectivas comisiones con poderes suficientes. Cada país. se adopta el texto del tratado. para lo cual los hacen llegar a sus respectivos gobiernos. La manera de cómo cada E° forma el consentimiento. llamados plenipotenciarios que realizan esa tarea. El derecho chileno. 32 N°15 de la CPE señala que corresponde al Presidente de la Republica “conducir las relaciones políticas con las potencias extranjeras y organismos internacionales.Por nuestra parte. distinguiremos entre un procedimiento formal y un procedimiento simplificado de formación de los tratados. en su ordenamiento señalara la manera de realizar la designación. que según la forma que revista se llama manifestación o adhesión. concluir. los que deberán ser sometidos a la aprobación del Congreso conforme a los prescrito en el artículo 54 N° 1”. quien por medio del Ministerio de RREE. el Presidente procederá a su ratificación o adhesión. se envía a los gobiernos respectivos para que presten su consentimiento manifestando su voluntad a obligarse. el cual será firmado por los plenipotenciarios como manera de certificar su autenticidad y de manifestar la intención de continuar con los trámites posteriores. no puede introducirle modificaciones. sólo consideraremos el procedimiento formal o común el cual incluye los siguientes pasos en el proceso de formación de los tratados. la cual se consigna en una instrumento sellado y firmado.2. La aprobación del tratado requerirá en cada cámara.Katherine Figueroa Aillañir 2010 aprobar o rechazar el proyecto de tratado acordado por los negociadores) en la formación de los tratados.3. varía según e l ordenamiento.

la autonomía de la voluntad. de entender a los principios generales del D° . tienen el mismo rango que las normas de la CPE. Primero. lo que se sostiene apoyándose en lo dispuesto en el art. señalados anteriormente.3. 52 .3. principio de la buena fe. generalmente existe una clausula que señala su entrada en vigencia conjuntamente con el canje de los instrumentos o con su depósito o en un plazo determinado a contar de la fecha de los mismos.Los principios generales del derecho como fuente formal del D° . pues según algunos autores en especial profesores del D° civil en este precepto estarían recogidos. En principio. Cada ordenamiento determina si le da o no el valor de fuente formal a estos principios. Registro de los tratados: el art. 14. quiere recurrir a la ONU invocando un tratado vigente del cual es parte. 102 de la Carta de las Naciones Unidas señala que si un país. consiste en el acto de entregar el tratado a un depositario.El rango normativo de los tratados en el ordenamiento jurídico chileno.Generalidades. sin perjuicio de las posiciones intermedias como la doctrina romanista que afirma que estos principios se encuentran en el Derecho Romano. en el caso de chile. Entrada en vigencia de los Tratados: comúnmente. 13. reparación del enriquecimiento sin causa. por cualquier motivo. El depósito. 13. como los relativos a los derechos fundamentales de las personas o DDHH.. Se conceptualizan como las pautas o directrices que informan y orientan a todo un ordenamiento jurídico.. 2 de la CPE.Katherine Figueroa Aillañir 2010 13. principio de la responsabilidad. para definirlo es necesario atender lo dispuesto por el art. 24 del CC. Si nada se establece al respecto. los tratados internacionales también están sujetos a un control de constitucional según lo dispuesto en el art.3. las concepciones iusnaturalistas y por otra las doctrinas positivistas. Hay quienes opinan que ciertos tratados. a grandes rasgos.4.5. 93 N° 1 y 3. En chile. 5 inc. Así. tiene lugar en los tratados multilaterales. 13. el propio tratado señala su entrada en vigencia. 13. no indicando nada mas al respecto. 14. Ejemplos de ellos.4.5.1. se ha pensado que poseen el rango de una ley común porque siguen en el Parlamento la tramitación propia de un proyecto de ley. deberá tenerlo en ella registrado. lo cual es infrecuente. Canje o depósito de los tratados: el canje procede en los tratados bilaterales y consiste en el acto de entregar a la otra parte el instrumento en que consta el tratado.3. Hay dos maneras. sino que solo produce consecuencias con respecto a las Naciones Unidas...Control de constitucionalidad de los tratados. la Convención de Viena dispone que entraran en vigencia cuando efectivamente conste que las partes que los celebran tienen la intención de obligarse por ellos. etc. el registro no es un requisito exigido para existencia o validez de los mismos.

estos principios. sino que ha sido concluido por los autores. en la actualidad debe considerarse también el art. “La historia dogmatica de las reglas de interpretación en el título preliminar del código civil de Chile” sostiene que no hay tal equivalencia. respecto a si los principios generales del derecho constituyen o no una fuente formal. aclara dichos pasajes con la finalidad de determinar su verdadero sentido y alcance. al prescindir del d° natural como algo racionalmente c ognoscible no encuentran en él a los principios sino que los extraerán del propio D° pos itivo.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Para los iusnaturalistas. Los iusnaturalistas. de la cual habría que extraer su espíritu general que sería más o menos lo mismo que extraer sus principios generales. extraemos una ley o conclusión de carácter universal. los obtienen mediante deducción partiendo de las grandes premisas del derecho natural. Tradicionalmente se sostiene que los principios están. En nuestro ordenamiento prácticamente no se usa la expresión principios generales del D° sino que se usa en el art. 24 dispone “En los casos. El pensamiento inductivo se encuentra en las ciencias empíricas como la física donde después de una serie de experiencias individuales que se confirman reiteradamente. así el que eventualmente pueda ser una fuente de derecho no esta establecido en la ley. recogidos en el art. Así. no es en consecuencia una fuente formal. legislación” que ha sido entendida por la mayoría de la doctrina como equivalente a los principios generales del D° sin embargo el autor A lejandro Guzmán Brito en su trabajo . 14. en el fondo no son otra cosa que el propio derecho natural. siendo esta su función principal. Así mismo. Los argumentos sobre este respecto consideran concretamente que este precepto se coloca en dos situaciones. Ahora. concretamente a la ley positiva. pero además es posible que cumpla una función integradora pasando a ser con ello. 1° La de los pasajes obscuros de la ley: aquí el espíritu general de la legislación cumple solo una función interpretativa. los obtienen por inducción. la inducción de lo particular a lo general.. La deducción va de lo general a lo particular.Los principios generales del D° y el ordenam iento jurídico chileno. serian entonces un conjunto de principios anteriores y superiores a todo ordenamiento jurídico positivo. los positivistas en cambio. El art. 24 del CC. 53 . 458 N° 6 del código del trabajo. Ello porque al emplearla se estaría aludiendo a la legislación. existe una diferencia de método en la obtención de los principios dado en estas dos corrientes. en el ordenamiento. Los positivistas. partiendo de normas particulares concretas del D° positivo de las cuales los extraen. una fuente formal. se señala que el art. a los cuales deben sujetarse. que establecen y apoyan la equivalencia. a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación precedentes. 24 se encuentra en un sector del código civil relativo a la interpretación de la ley. 24 no dice que ese espíritu general de la legislación constituya una fuente formal. 24 la expresión “espíritu general de la . se interpretarán los pasajes obscuros o contradictorios del modo que más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad natural”. el art. pero incluso aceptando esta equivalencia se señala que Andres Bello habría optado por una posición iuspositivista.2.

de especialidad. en algunas ocasiones en lugar de conducir a la justicia genera que se cometan actos de injusticias.1. de llenar el vacío que se produce en nuestro supuesto. Entonces.Generalidades. En la primera situación. entonces se aplicarán estas reglas sin necesidad de recurrir a los principios generales. de una contradicción entre normas que persiste y para la cual no se encuentra solución. que en teoría es posible. el valor que la equidad tenga como fuente formal dependerá del que le dé el respectivo ordenamiento jurídico. como el principio de la jerarquía. ya que generalmente los tribunales usan uno de los tres criterios clásicos que la doctrina jurídica usa para este efecto. lo que implica que todos deben rendir una prueba el mismo día. Pero aun sería posible pensar en una situación mas excepcional. encontraran la solución en el de especialidad pues siempre podrán decidir que una norma es especial frente a otra. es difícil de presentarse en la práctica. Así en su obra “Ética Nicomaquea” dice que si la justicia es buena. debiéramos darle la oportunidad de dar la prueba otro día. En este caso. si así ocurre los principios continuarían desempeñando una función interpretativa no siendo una fuente formal.La equidad como fuente formal del D° . en este caso el espíritu general de la legislación o principios generales del derecho cumpliría la función de integrar el derecho. sino que las mismas persisten. por la contradicción insalvable de normas. Para Aristóteles. lo que ocurre según autores como Roberto Bobbio es que se produce un vacio o laguna. podría pensarse que los principios generales del D° operan como una 4 regla para lograr la finalidad. Así en esa situación habrá que adaptar el caso a las circunstancias. Ej: debemos regirnos por el principio de que todos los alumnos de un curso deben ser tratados de igual manera. Así si se estima que ni el criterio de la jerarquía ni el de la temporalidad resuelven el conflicto. porque ninguno de los principios o reglas la solucionan.Katherine Figueroa Aillañir 2010 2° La de los pasajes contradictorios de la ley: en este caso debemos distinguir entre los pasajes contradictorios que encuentran una solución aplicando las reglas generales para resolver conflictos entre normas. es decir. la equidad es mejor aún. en que la contradicción se mantiene de todos modos. cuando las contradicciones pueden ser solucionadas aplicando las reglas destinadas al efecto. Pero en caso que ninguna de las 3 solucione la contradicción.. entonces si lo tratamos igual que al resto podríamos cometer una injusticia.. la equidad no es sino “la justicia para el caso concreto”. para él la justicia implica tratar a todos los hombres de igual manera. 54 . que requiere ser llenado para resolver un asunto que se plantea ante los tribunales. Pero un caso como este. 15. habrá que rectificar el tratamiento de igualdad para todos. pero es tratamiento igual para todos. 15. pero puede ser que un alumno ese día este enfermo. haciéndola prevalecer. unos la nombran otros nada dicen al respecto. de temporalidad. A esta justicia para el caso particular Aristóteles le llama EQUIDAD. de aquellas otras situaciones en que las contradicciones o pasajes contradictorios no hallan una solución aplicando tales reglas.

La equidad es nombrada en diversos preceptos de nuestro ordenamiento. a falta de éstos.2. El juez cuando dicte una sentencia debe. A) Artículo 170 N° del Código de Procedimiento Civ il: señala que las sentencias 5 definitivas de primera y única instancia. En la parte que nos interesa destacar dice “La sentencia definitiva deberá contener: 6° los pr eceptos legales o. 2 CPE). primero. por acertados que puedan ser. no puede dictarla recurriendo solo a su propio arbitrio o criterio. 73 inc. análisis que es prácticamente. Distintos preceptos la señalan.La equidad en el ordenamiento jurídico chileno. ni aun por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometidos a su decisión” (Art. si no hay ley que resuelva el asunto deben fallar conforme a la equidad. deberán cumplir con los siguientes requisitos “5° La enunciación de las leyes y en su defecto de los principios de equidad. C) Articulo 458 N° 6 del Código del Trabajo: señala los requisitos que deben cumplir las sentencias definitivas en materia laboral. Por ese motivo.Katherine Figueroa Aillañir 2010 15. Los tribunales en chile deben fallar todo caso que se les presente para su decisión. nosotros atenderemos los siguientes. conforme al D° vigente o a la equidad para el event o de que no haya ley. se le acepta aunque sea restringidamente (cumpliendo con ciertos requisitos) como fuente formal. también conviene recordar que “reclamada su intervención en forma legal y en negocios de su competencia. 55 . los principios de equidad en que el fallo se funda”. no podrán excusarse de ejercer su autoridad. Así entonces. el mismo que efectuamos en relación con los principios generales del derecho. por tanto a el nos remitimos. señalar las leyes que la fundamenta.. B) Artículo 24 del Código Civil: tiene un análisis distinto. con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo”.

pues para conceptualizarlo se puso énfasis en la noción de norma y no en la noción de ordenamiento o sistema. mientras que la expresión sistema jurídico no hace referencia a las normas sino que al sistema de la ciencia del derecho elaborado por los juristas. sin embargo el autor no hizo referencia solo al ordenamiento jurídico si no que preferentemente usa la expresión para designar a la ciencia del derecho. La expresión ordenamiento jurídico como conjunto de normas jurídicas que regulan la convivencia en una determinada sociedad.Generalidades. Los que comenzaron a usar de manera sistemática la expresión ordenamiento jurídico fueron los juristas de la tendencia conocida bajo el nombre de teoría institucional del derecho. desplaza las demás. 2. no tiene sentido. Norberto Bobbio en su obra “Teoría General del Derecho” sostiene que las normas jurídicas aisladas no existen. Santiago Nino “Sistema Jurídico” expresión usada por muchos autores. Solo adquiere sentido si existe dentro de un ordenamiento jurídico. Esta importancia es novedosa ciertas perspectivas y en otras no lo es tanto. El concepto de ordenamiento jurídico. se deducen las características del ordenamiento. Las normas jurídicas que regulan la convivencia en una determinada sociedad no son normas aisladas e inconexas y dispersas entre sí. Es novedoso pues destaca un aspecto para la comprensión del Derecho al que no se le había dado suficiente importancia. encargados de crear y aplicar el derecho. Actualmente.Características del ordenamiento jurídico. Conceptualizamos el ordenamiento jurídico como “el conjunto unitario. normativos. Kelsen le llamo “orden jurídico”.. No todos los autores llaman de igual manera al ordenamiento jurídico. coherente y jerarquizado de normas jurídicas que rigen la convivencia social en una determinada comunidad”. Ej: Carlos Von Savihny entiende el derecho desde la noción de sistema. Uno de los significados de la palabra derecho es aquel en que se entiende como sinónimo de ordenamiento jurídico. entre ellos destaca el autor Santi Romano y su obra “El Ordenamiento Jurídico”.. En el fondo. unidad. 56 . sin embargo los autores difieren acerca de qué características atribuirle exactamente.Del concepto anterior. pues sola la norma no se entiende. el concepto siempre ha estado presente. coactivos e institucionalizados. Para Bobbio las características fundamentales son.Katherine Figueroa Aillañir 2010 CAPITULO V: EL ORDENAMIENTO JURIDICO 1. se reserva la expresión ordenamiento para señalar el conjunto de normas vigentes en una sociedad. si en el todo (ordenamiento) o en la parte (norma). tienen las características de ser. se trata de un problema acerca de dónde colocar el acento para comprender al derecho. o a los grandes sistemas científicos del derecho elaborados por los juristas a lo largo de los siglos. Si bien no ha tenido la relevancia de hoy. Santiago Nino dice que los ordenamientos o sistemas jurídicos. Donde la institucionalización significa que existen en él ciertos órganos a los cuales denomina órganos primarios.

La institucionalidad. en la norma jurídica positiva suprema del sistema. no sería concebible sin la existencia de estos órganos primarios. Al ser las normas sistematizadas constituyen el ordenamiento. Esto es así para todos los estados soberanos. Estas características son sólo en parte coincidentes. 2. y con ello su origen. de distintas fuentes y de diversas materias a regular. pero para esos casos se establecen principios para solucionar esas contradicciones. Los órganos primarios. Así las características de ordenamiento jurídico son las siguientes. órganos primarios. esto es. 2. pero en los hechos pueden presentarse. específicamente normas jurídicas. las normas de un determinado ordenamiento no deben contradecirse entre sí. temporalidad (la posterior en el tiempo prevale a la anterior) y especialidad (La de carácter especial prevalece sobre la general) art.. sus normas establecen autoridades u órganos para operar. Por esto. pues hay unas de rango superior a otras. esto es.La unidad del ordenamiento jurídico. que tienen cientos e incluso miles de preceptos. La sistematización de las normas se efectua atendiendo diversos criterios ej: la materia que regulan. la CPE.. 2. Ej: Si análisis en Chile.Katherine Figueroa Aillañir 2010 coherencia...000. Los ordenamientos constituyen sistemas institucionalizados. el tiempo en que se dictan. donde imperaba un d° consuetudinario muy 57 . Ej: no puede existir una norma que por regla general reconozca la venta de cosa ajena y otra que no. es decir es solo uno y no varios. jerarquía (la norma superior prevale sobre la inferior). para autores como Hartz y Raz. forman por tanto una UNIDAD. 2.1. Ellos suelen denominarse por algunos autores como Joseph Raz.2. Esto es.Normatividad y coactividad: El ordenamiento esta compuesto por normas. unos de mayor relevancia ya que dictan y aplican las de más importancia. en cada estado hay un solo ordenamiento jurídico que regulan su vida social. Las normas jurídicas. Así Hart insiste que en las sociedades muy primitivas. las normas del ordenamiento que tienen rango de ley son de inmenso volumen. pero sobre todo la jerarquía. aunque de manera no prevista y excepcionalmente. solo adquieren su sentido y pueden cumplir con las finalidades y funciones que le son propias si conforman un ordenamiento. plenitud y su relación con otros ordenamientos jurídicos. 4 y 13 del Código civil.4. no es difícil que al legislador se le introduzcan algunas normas contradictorias. de organización política unitaria o federal. Ej: En Chile el ordenamiento jurídico constituye una unidad porque todas sus normas deben sujetarse a la CPE. como el poder legislativo y el judicial. las que son coactivas. La unidad se debe o proviene de la circunstancia de que todas las normas del ordenamiento encuentran su fundamento de validez. Es decir. en principio no deben ser contradictorias.3.La coherencia: se refiere a la ausencia de contradicciones que presenta el ordenamiento jurídico. para nosotros no se excluyen sino que se suman. porque al legislador se le escapan tales situaciones. en torno a la ley N° 20. pues las que lo conforman son muchas y variadas. en ella se encuentra su fundamento de validez. En todo ordenamiento hay ciertos órganos encargados de crear normas jurídicas y de aplicarlas. El derecho y con ello el ordenamiento. en cada sociedad.

La integridad. entendemos entonces que conceptualiza el derecho entendiéndolo. 58 . Sobre el particular. buena parte de su teoría sobre el derecho se explica desde la perspectiva de que el ordenamiento jurídico posee una estructura jerárquica. 2. Para ellos en el ordenamiento. aun cuando no la hayan formulado de una manera explícita lo suficientemente clara como se ha hecho en la teoría jurídica moderna.. En otras palabras. una ley aprobada por los comicios. donde encuentra su fundamento de validez la constitución política del estado. es algo que se postula sobre la base de la jerarquía del mismo. La integridad es conocida también como la plenitud del ordenamiento. en la época republicana. la idea de que el ordenamiento jurídico tiene una jerarquía normativa no la ha expresado nadie de manera tan clara a como lo ha hecho Hans Kelsen. En su obra “El concepto de Derecho” Hart señala que éste consiste en la unión de reglas primarias y secundarias. La tesis que afirma que el ordenamiento jurídico posee una jerarquía. el problema importante surge cuando se formula la pregunta que indaga acerca de donde encuentra su fundamento de validez esta norma positiva superior del sistema. En nuestro siglo. Ahora bien. o que. la superior va a prevalecer siempre. Hay quienes sostienen que no posee esta característica. que en él existían normas de rango superior y normas de rango inferior. 2. era jerárquicamente superior a la norma que emanaba de un edil. afirmando que en ningún caso constituye una plenitud pues siempre habrán situaciones que no están reguladas. Autores como Kelsen le asignan al ordenamiento la característica de constituir una integridad. Pensamos que para ellos era claro que una constitución imperial tenía una jerarquía normativa superior al edicto de un magistrado o de provincia. pero también para las autoridades e incluso para los ciudadanos. en el cual no existen vacios o lagunas. pero para la sociedad actual ello es impensable. Si por algún motivo ocurre esto último. Nunca una norma de inferior jerarquía puede entrar en contradicción con otra superior.. es una tesis muy antigua que de una u otra forma los juristas la sostuvieron siempre. ya que es imposible que el legislador y en general las autoridades encargadas de dictar las normas puedan prever todos los casos que surgen en la vida social. un todo hermético. (problema de la validez y del fundamento de validez del derecho).5. pues todo caso de la vida social se encuentra de alguna manera por el regulado. se han dado muchas respuestas de distinta índole. la afirmación de que el ordenamiento jurídico constituye una unidad y de que cada estado soberano tiene solo uno. pensamos que en el derecho romano ya era claro para sus jurisconsultos. en nuestra opinión. siempre existen vacios o lagunas. mediante lo que hoy llamamos autotutela.La jerarquía. sosteniéndose al mismo tiempo que las normas de rango inferior deben sujetarse siempre a las normas de rango superior.Katherine Figueroa Aillañir 2010 elemental y en que las personas hacían justicia por su propia mano. Por ejemplo. como ordenamiento jurídico. Más aun. en todo ordenamiento jurídico hay normas de rango superior y normas de rango inferior. el ordenamiento jurídico podía carecer de estos órganos primarios de creación y aplicación del derecho.6.

En doctrina constituyen conceptos lo suficientemente amplios y complejos. 4. no tiene existencia. Quiere decirse con ello que las normas se encuentran éticamente justificadas por perseguir la justicia. en lugar de hablar de validez de las normas prefieren hablar de fundamento de validez de las mismas. la manera como los entendamos. 6.Otro significado es aquel que hace referencia al hecho de que la norma se ha dictado en conformidad a otras normas jurídicas. 5.Otra forma. puede sostenerse que una sentencia judicial es válida porque ha sido dictada en conformidad a la ley. 2. Hay autores que en este caso.Como sinónimo de vigencia. la opinión mayoritaria entiende por vigencia el que la norma debe ser obedecida. Puede afirmarse que la norma jurídica aislada fuera del ordenamiento. al 59 . Y que por lo mismo deben ser obedecidas. el bien común. en relación con el concepto de validez. Por ejemplo.En muchos casos con la palabra validez que se atribuye tanto a las normas jurídicas como al ordenamiento jurídico considerado como un todo.Otro significado.. 4. la libertad. se quiere significar que la norma existe y que el ordenamiento existe. que deba ser obedecido. que es obligatoria. hay que destacar que Nino denomina vigencia como eficacia.1.Validez y fundamento de validez del Derecho. 4. en lugar de hablar de validez de las normas jurídicas prefieren hablar de pertenencia de las normas jurídicas a un cierto ordenamiento. Además son conceptos importantes para la comprensión del derecho. Muchos autores en este caso. Así por ejemplo. como cuando se la usa con relación a todo un ordenamiento..Vamos a entender por validez del derecho (tanto a la validez de las normas jurídicas como la validez del ordenamiento). En otras palabras son el termino validez se designan la existencia de la norma y la existencia del ordenamiento jurídico. Criterios de pertenencia e individualización de las normas. debido a lo cual sobre ellos existen muchas opiniones distintas.Puede decirse también que una norma jurídica es válida cuando hay otra norma jurídica que declara que su aplicación u observancia es obligatoria. etc.Generalidades.... Carlos Santiago Nino.Validez y eficacia de las normas de un ordenamiento jurídico. Así nos dice que la vigencia de una norma consiste en que ella es generalmente aplicada y observada en los hechos.. es aquel que designa la justificación de las normas y del ordenamiento. y que según. tanto cuando se la aplica para calificar a una norma jurídica.... En cambio. 3. Los términos validez y eficacia de las normas jurídicas y también de los ordenamientos jurídicos no son usados siempre con el mismo significado. menciona seis “focos de significados”: 1. es aquel que señala que una norma jurídica es válida cuando pertenece a un determinado ordenamiento. Vamos a entender por fundamento de validez del derecho al por qué. son discrepantes las nociones de fundamento de validez y la validez del derecho que tienen los autores de tendencia positivistas de la que tienen los autores de tendencia realista o iusnaturalista.Katherine Figueroa Aillañir 2010 3. señala que la expresión validez es de una extrema ambigüedad y vaguedad. el que este sea obligatorio. reflejan concepciones diversas acerca del mismo.

lo que aquí vamos intentar fundamentar.. Para lo cual. La ley en cambio.Teoría de Santo Tomas de Aquino: Distingue entre ley o Lex y derecho o ius. porque si no las acatan de manera voluntaria. Por ello nos dice. Si pertenece se la considerará norma válida de ese ordenamiento. por consiguiente de la ley natural y con ello de la ley humana positiva. por que el derecho o las normas jurídicas son obligatorias y por ello obedecidas. entendemos por eficacia del derecho la circunstancia de que esta sea cumplido en los hechos. o vigente.Katherine Figueroa Aillañir 2010 motivo por el cual las normas jurídicas y el ordenamiento deben ser obedecidos. les son impuestas por la fuerza.2. Pero 60 . desde su perspectiva. que la ley es “regla y medida de los actos” (ley humana positiva). Nos dice que es “la razón de la divina sabiduría en cuanto dirige todos los actos y movimientos”. la ley humana positiva y la ley divina. Esta pregunta de por qué el derecho. Finalmente. encausarlas hacia el bien y con esto también hacia lo justo. Mediante los criterios de individualización es posible distinguir a un ordenamiento jurídico valido. de otro. La ley divina: es aquella que ha sido revelada por Dios y que se encuentra en las Sagradas escrituras. esta ley es. Distingue cuatro clases u órdenes de leyes: la ley eterna. retornando al tema sobre el fundamento de validez en la concepción de Santo Tomas. dada y promulgada por quien tiene a su cargo la comunidad”. Así entonces. Algunas teorías sobre el fundamento de validez del Derecho. Ahora bien. tiene un sentido normativo o prescriptivo. 4. la podemos encontrar en quienes emplean la expresión “criterios de pertenencia e individualización de las normas jurídicas y de los ordenamientos jurídicos”. 4. en otras palabras. por qué debe ser obedecido. Teorías propuestas por Santo Tomás de Aquino (1224-1274) iusnaturalista católico. el acto justo. por la autoridad del estado. Específicamente. En primer lugar debemos señalar que el preguntarse por el fundamento de validez del derecho consiste en intentar responder la interrogante de por qué el derecho es válido. Ella reitera y clarifica a la ley natural y a la ley humana positiva. el Derecho es la cosa justa. Otra terminología para hacer referencia a aquello que estamos denominando fundamento de validez del derecho. que constituye el contenido de la justicia. Hans Kelsen (1881-1973) tendencia positivista y Alf Ross (1899-1979) tendencia realista. bien porque los destinatarios de las normas jurídicas las acatan voluntariamente. o bien. ha sido contestada de manera muy distinta a lo largo de la historia. Mediante los criterios de pertenencia se determina si una norma pertenece o no a un determinado ordenamiento. su principal obra. añadiendo luego.1. la ley natural. pretendiendo encausar actos o acciones. En su opinión. es a esta ley humana positiva. que se trata de “una prescripción racional a favor del bien común. nos agrega que el derecho es el objeto la justicia. tratando estas materias en lugares distintos de la “Suma Teológica”. hablaremos de las leyes que él distingue.2. en la concepción tomista. la razón divina. La ley eterna: es el fundamento de toda ley.

que son: ser cognoscible. el respeto a los demás y otros. pues Dios es infinito. dada y promulgada por quien tiene a su cargo la comunidad”. Dios excede en muchota capacidad cognoscitiva del ser humano. la ley eterna y la ley natural no son dos clases diversas de leyes. en esto radican sus diferencias y por ello no deben confundirse. A esta manifestación de la ley eterna en la conciencia del hombre. Santo Tomas responde. contraria al bien común. es decir. lo puede conocer parcialmente a través de sus manifestaciones. no es autentica ley. esto es no se puede borrar del corazón o conciencia del hombre. que conforme a nuestro filosofo. Pero si bien el hombre no puede conocer a Dios en su esencia. es Dios mismo. en especial en el hombre. hacia todas aquellas cosas a que el hombre siente una inclinación natural y que son percibidas como buenas por su inteligencia. En cuanto participa en las criaturas. la tendencia a la perpetuación de la especia y tendencia a conocer la verdad respecto a Dios y a vivir en sociedad.Katherine Figueroa Aillañir 2010 dado que Dios es simple. a pesar de que la ley humana positiva no es inmutable. esto es en el hombre. constituye un mandato que encausa las acciones humanas. inmutable. es decir la ley injusta. que la ley humana positiva contraria a la ley natural. es decir. Toda ley humana para ser verdadera ley debe derivar de la natural. Todos los demás preceptos de la ley se fundan en éste. De manera específica. en 61 . Esta es una proposición prescriptiva. Pero ocurre que el hombre no puede conocer a Dios en su esencia. Podemos concluir. *Hablando estrictamente. en consecuencia. que puede variar y puede ser derogada. No obliga en conciencia. Además hay que destacar que es necesaria para la regulación de la conducta humana en sociedad. sino que dos modos distintos de ser de la misma ley. es ley natural. el hombre conoce a la ley eterna al manifestarse ésta en su conciencia. En ella encuentra su fundamento de validez. las encausa hacia el bien. debe sujetarse siempre a la ley natural. que la ley eterna puede conocerse de la misma manera en que puede conocerse a Dios. dice que la ley eterna participa en la criatura racional. l oque señala es que no es obligatoria en conciencia. ¿podemos conocer la ley eterna?. es a la que denomina ley natural. tomando en consideración lo que acaba de señalarse. universal e indeleble. La ley natural posee una serie de características. Ley humana positiva: “es una prescripción racional a favor del bien común. vale decir. es decir. la ley eterna no es otra cosa que la esencia de Dios. La ley natural: “es la participación de la ley eterna en la criatura racional”. pues no basta con la sola ley natural. Afirma asimismo. Específicamente. sin oque es corrupción de ley. de las cosas creadas. en cambio el hombre es finito y limitado. no lo puede conocer en su totalidad. En cuanto está en Dios es ley eterna. Por ejemplo: hay ciertas tendencias naturales que se perciben como buenas. Surge entonces la pregunta. D e ellas se obtienen preceptos como el no matar. entre ellas más importantes destacan la conservación de la vida. y por esta vía de la eterna. De ahí entonces el primer precepto que nos dice que “se debe hacer el bien y evitar el mal”. Santo tomas no dice directamente que no deba obedecerse la ley injusta.

Tratando de superarlo.. la libertad o cualquiera otro.2. de una u otra manera. en sus líneas generales es normalmente aceptado. desde siempre por los juristas. 4. Por ejemplo: una sentencia judicial encuentra su fundamento de validez en la ley. Los problemas y las críticas a esta teoría de Kelsen comienzan a presentarse cuando se pregunta. Luego. Por ejemplo. donde encuentra su fundamento de validez la constitución hoy vigente en un estado cualquiera. que es una norma juridica. económicos o sociales. expresa que una norma jurídica de rango inferior encuentra su fundamento de validez en otra de rango inmediatamente superior a ella. Más todavía. la Constitución chilena de 1925 que se dictó ateniéndose a los procedimientos e reforma constitucional establecidos en la constitución de 1833. por ello hay que considerar algunos casos en que la desobediencia produce un mal mayor que su cumplimiento. como no tiene tras de si una norma juridica positiva que le otrote 62 . Más específicamente. señala que la nueva constitución. como en la forma de su creación. hecha conforme a los procedimientos de reforma que esta misma constitución indicaba. de un golpe de estado u otro hecho. que surge de una revolución. ha sido compartida. En este evento es preferible cumplirla. puede encontrar su fundamento de validez en hechos de cualquier tipo. Así. Intentando responder a esta pregunta nuestro autor afirma que deben distinguirse dos situaciones: * Si la constitución hoy vigente en un Estado es producto de una reforma a la anterior. Nos dice que una norma jurídica sólo puede encontrar su fundamento validez en otras normas jurídica y no en factores o elementos que no sean jurídicos. a la que denomina primera constitución en sentido histórico. * Si no se da el caso que acaba de mencionarse y la Constitución surge a raíz de un golpe de Estado. esta señala la forma como debe dictarse la ley debiendo sujetarse.Teoría de Hans Kelsen: Conocida bajo el nombre de teoría pura del Derecho. la ley a su turno lo encuentra en la Constitución Política del Estado. encuentra su fundamento de validez en la segunda. Su teoría sobre el fundamento de validez pretende ser exclusivamente jurídica y normativa. ni en valores como la justicia.2.Katherine Figueroa Aillañir 2010 principio no debe ser obedecida. este planteamiento en la actualidad. nos señala que el fundamento de validez de una norma no hay que buscarlo en factores políticos. asimismo. de una guerra civil o de cualquier otro evento de carácter fáctico que no se ha ajustado a los procedimientos de reforma constitucional que señalaba la anterior constitución. La tesis kelseniana que sostiene que una norma jurídica de rango inferior encuentra su fundamento en otra de rango inmediatamente superior. se presenta aquí un problema importante. Para kelsen en ningún caso la constitución. Por ejemplo: la ley se encuentra sujeta a la Constitución. nos señala que las normas de rango inferior tendrán que sujetarse a las superiores tanto en su contenido. a su contenido.

consistente en la eficacia de la primera constitución en sentido histórico. su cumplimiento efectivo en la vida social.2. nos dice que en este caso. Tal requisito es el que señala que esta tiene que cumplirse efectivamente en los hechos. Kelsen desde su perspectiva. Ella le da validez a la primera constitución en sentido histórico y con esto. Al respecto. que es algo exclusivamente jurídico. Pues la eficacia del derecho. Así por ejemplo. debe suponerse una norma que le proporcione tal fundamento. en axiomas que no son demostrables. Pero la norma hipotética fundamental no es en absoluto un postulado que aparezca como autoevidente a la mente humana. kelsen. Recordemos que kelsen denomina a su teoría “teoría pura del derecho”. para que norma hipotética fundamental le otorgue un fundamento de validez a la primera constitución en sentido histórico. desde la perspectiva de su teoría pura del derecho. de acuerdo a Kelsen. Kelsen se defiende sosteniendo que prácticamente todas las ciencias se apoyan en supuestos o hipótesis o. más que una hipótesis es un axioma del cual parte la construcción de su teoría. en matemáticas. 4. Esto es absolutamente contradictorio con los postulados básicos de su doctrina. 63 . a todo el ordenamiento jurídico que surge a raíz de la misma. Se le replica señalando que aquellas ciencias que parten de supuestos o axiomas no demostrables afirman que los mismos son autoevidente. por lo tanto el modelo de ciencia jurídica que ellos postulan es del mismo tipo que los modelos de las ciencias físico naturales. se trata de un postulado que aparece como evidente a la mente humana. Por ejemplo. es decir. es un hecho. La otra crítica dice relación con el requisito que se exige.3. Nuestro autor. por ello simplemente no puede aceptarse como la base sobre la cual se construya toda una teoría jurídica. y Ross en particular. una cuestión fáctica. En lo que respecta a la validez del Derecho hay que hacer presente que los realistas en general. y no que realmente es obedecido en los hechos (eficacia). A este respecto se le critica que este haciendo depender a la validez del Derecho de su eficacia. Los realistas pretenden explicar al Derecho considerándolo como un hecho. A esta norma supuesta la llama norma hipotética fundamental. porque quiere eliminar de ella todo elemento no jurídico o no normativo.. usan el término validez. En este punto. lo que es absolutamente contradictorio con los postulados básicos de su teoría. Incluso. se le critica: Primero. pero a esta palabra terminan dándole un significado distinto de aquel que le atribuyen los iusnaturalistas o los positivistas. cumplirse efectivamente en los hechos. Tal requisito señala que la primera constitución en sentido histórico tiene que ser eficaz. cuando se parte del axioma que afirma que la línea más corta entre dos puntos es la recta que los une. hace depender nada menos que su norma hipotética fundamental de un hecho. si se quiere. el que la norma hipotética fundamental se una mera hipótesis o supuesto que no puede ser demostrado. de un hecho como es la eficacia.Teoría de Alf Ross sobre el fundamento de validez del Derecho: Ross es uno de los exponentes más importantes del realismo jurídico. quien con la palabra validez quiere significar que el derecho debe ser obedecido. coloca sólo un requisito para que la norma hipotética fundamental otorgue este fundamento de validez. no puede hacer depender a la validez.Katherine Figueroa Aillañir 2010 fundamento de validez.

Varias tesis se han propuesto sobre el particular. Que los jueces sientan o crean que esa norma que están aplicando es obligatoria. es un hecho interno o psicológico. los destinatarios de ellas son los jueces. o si se quiere no somos todos los habitantes de la republica como señala el artículo 14 del CC. por así decirlo.. extremas. Ahora bien. de Eduardo García Maynez. de esta manera en su obra “sobre el derecho y la justicia” nos dice que norma juridica valida es aquella que los jueces aplican porque la sienten (psicológicamente) como obligatoria. Por un lado. El legislador y en general. 5.Katherine Figueroa Aillañir 2010 - Según Ross. sino que éste constituye lo que se denomina una plenitud hermética. Lo más probable es que siempre se le escape algo de lo que pueda ocurrir.El realismo ingenuo.La tesis que acepta la existencia de lagunas en el Derecho. nos encontramos con que de acuerdo a la teoría de Ross el fundamento para sostener que una norma es válida se encuentra en dos aspectos: La norma debe ser efectivamente aplicada por los jueces. a todos. Para él los destinatarios de las normas jurídicas no somos todas las personas. Desde hace ya un siglo se discute entre los juristas acerca de si en el ordenamiento jurídico existen o no lagunas. Uno sostiene que en el ordenamiento jurídico siempre van a presentar vacíos o lagunas. Otro que afirma que no existen. para así regularlos anticipadamente. podemos ver que para este autor el fundamento de validez del derecho es exclusivamente fáctico. que nos dice. El llamado problema de las lagunas del derecho o vacíos del ordenamiento jurídico se presenta cuando un caso sometido a la decisión de un tribunal de justicia o de un órgano jurisdiccional no encuentra una solución en las normas positivas del sistema. Es más. Por otro. o si se quiere. que en los hechos la apliquen.. Es el caso. las autoridades encargadas de dictar las normas que conforman un ordenamiento jurídico. consistente en la creencia que el juez tiene que tal norma es obligatoria. Así. no pueden prever todos los casos o situaciones que se van a presentar en su respectiva sociedad. derecho valido es aquel que los jueces aplican porque creen o sienten que es obligatorio. las razones que se dan para sostener esta última tesis varían de un autor a otro. se han formulado algunas que pudieren ser calificadas de eclécticas. sino.El problema de las lagunas y de la integración del ordenamiento jurídico. cuando corresponda. 5. Prácticamente todos los ordenamientos jurídicos del mundo adoptan esta posición realista con respecto a la posibilidad de existencia de 64 . Parece natural afirmar que el legislador no puede prever todos los hechos que van a ocurrir en la vida social. Se dice que en este evento nos encontramos ante un vacío o laguna. quienes tienen la obligación de aplicarlas. Entre estas dos tesis. entre otros. es un hecho externo consistente en la aplicación de la norma.1. de tal modo que siempre habrá situaciones no reguladas.

La analogía integradora.El empirismo científico: fue planteada a fines del siglo XIX por el jurista Alemán E. Zitelman en su obra “Lagunas del derecho”. Por tal motivo. regula todos los casos o situaciones que se dan en la vida real. existe en el ordenamiento jurídico una norma periférica (o supletoria) que señala que “todo aquello que no se encuentra prohibido. o norma jurídica.1. todos también establecen los mecanismos necesarios para llenarlas cuando se presentan. se encuentra 65 . se dio a comienzos del siglo XX con el surgimiento de la aviación.Dos tesis que niegan la existencia de lagunas o vacíos en el Derecho: 5. la norma que regula un caso semejante o análogo. La primera. “Reclamada su intervención en forma legal y en negocios de su competencia. se utiliza para interpretar una ley. o si se quiere el ordenamiento jurídico. por ejemplo por versar sobre la misma materia.Katherine Figueroa Aillañir 2010 lagunas. esto es así porque en opinión de los autores antes mencionados. Se encuentra recogida en l articulo 22 inciso segundo del CC. la que en aquella época carecía de una regulación propia. cuando existe la misma razón para resolverlo de igual manera. “los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes. Este ultimo precepto viene reiterado en el articulo 10 del código orgánico de tribunales.. Un ejemplo clásico en que se aplicó la analogía integradora. darán cuenta al presidente de la república de las dudas y dificultades que les hayan ocurrido en la inteligencia y aplicación de las leyes. Afirma que no hay vacíos o lagunas en el derecho. muchas normas de la navegación marítima a la navegación aérea. Entre tales mecanismos o elementos destinados a llenar las algunas de un ordenamiento jurídico. la equidad y la analogía integradora. no podrán excusarse de ejercer su autoridad. los más frecuentemente utilizados son los principios generales del derecho.2. formula la tesis que sostiene que el derecho. El ordenamiento jurídico chileno. Referencia a la analogía integradora: primero haremos una distinción entre la que llamamos analogía interpretativa y la analogía integradora. y de los vacíos que noten en ellas” 5. ni aun por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometido a su decisión”. es uno de aquellos que tiene como supuesto que en él pueden existir vacíos o lagunas. “La corte suprema de justicia y las cortes de Alzada. A ellos hay que añadir el artículo 5 del CC. Las mas relevantes al respecto son los artículos 170 nº 5 del código de procedimiento civil y 76 inciso segundo de la constitución. analógicamente. Este autor. al igual que Kelsen posteriormente. Semejanza que viene dada por tener elementos en común. mediante otra semejante. en el mes de marzo de cada año. En ese entonces se aplicaron.Las tesis que niegan la existencia de lagunas o vacíos en el Derecho. particularmente si versan sobre el mismo asunto”.2. en cambio consiste en llenar un vacío o laguna del ordenamiento jurídico aplicando a un caso no regulado.

nos dice. 66 . no es un vacío lo que hay.. que comprende no solo a las leyes sino que a todas las demás normas. No hay lagunas en el ordenamiento jurídico considerándolo como un todo. sosteniendo que tales vacíos no se dan porque existe la mencionada norma de libertad. Nos dice que no hay lagunas en el ordenamiento jurídico. y no a las demás normas.3. etc. En esta situación. supongamos que injustamente. es simplemente una regulación que no nos gusta. es perfectamente posible que en ellas encontremos vacíos. en consecuencia. en su opinión. nada queda sin regular. pero si que las hay en la ley.La tesis de García Maynez. a veces se tiene la percepción de que existen. En cambio. porque lo propio y constitutivo del hombre es la libertad.2. Esto porque. 5. 5. por inducción de las normas positivas. como decretos. Existe lo que denomina una laguna axiológica y no una laguna jurídica.Este autor plantea una especie de posición ecléctica entre quienes afirman y niegan la existencia de lagunas. no obteniéndose.2. Esto ocurre. De acuerdo a Zitelman. en su obra “la plenitud del ordenamiento jurídico”. Así. a la que bien podría llamarse norma de libertad. en especial las sentencias judiciales. A veces lo que sucede es que un caso se encuentra regulado de manera insatisfactoria. se obtiene por inducción de las demás normas del ordenamiento. Su principal exponente es el jurista argentino Carlos Cossio.El apriorismo filosófico: Niegan la existencia de vacíos o lagunas en el derecho. En lo que difieren es en la manera como esa norma se obtiene.. si consideramos sólo a las leyes. ya que los jueces siempre se encuentran obligados a resolver los asuntos que se les presentan para su decisión.Katherine Figueroa Aillañir 2010 permitido”. sentencias judiciales. afirma lo mismo que la tesis anterior. entonces. esta norma periférica o supletoria. reglamentos. Kelsen agrega que a pesar de que no existen lagunas de derecho. por un error de apreciación. en último término alguna de estas normas va a solucionar el caso. de su libertad. Ello es así. Para Cossio es una que se deduce de la forma de ser del hombre.

si un ord.Generalidades. puede haber recibido una casa en herencia de su padre fallecido.Carlos Santiago Nino es uno de los autores que da un concepto diferente. Ej: la compraventa o el arrendamiento ¿El Ord..Solo nos referiremos a los más importantes. sin los cuales éste no podría existir. (2) Objeto de derecho. (1) Sujeto de Derecho o persona. la que se divide en capacidad de goce y capacidad de ejercicio..Para los efectos de este curso se considerara la definición de Jorge del Vecchio.2. La capacidad de goce consiste en la aptitud para ser titular de derechos y correlativamente sujeto pasivo de obligaciones.Katherine Figueroa Aillañir 2010 CAPITULO VI: CONCEPTOS JURIDICOS FUNDAMENTALES 1.Concepto: ser persona para el Dº significa tener capacidad jurídica. puede prescindir de ella? Resulta dudoso incluirlos o no. “persona” o “relación jurídica”.. Dº a la vida. Hay conceptos jurídicos de tal relevancia que los ordenamientos no pueden carecer de ellos..1. No puede existir sin el concepto de “Sujeto de derecho”. (3) Relación jurídica y (4) Sanción. Ej: Un niño de 2 años es titular de Dºs.Enumeración de los conceptos jurídicos fundamentales. Todas las personas tienen capacidad de goce. a la libertad.3. Es difícil determinar exactamente cuáles son los conceptos jurídicos fundamentales.3.Según Jorge del Vecchio: Son aquellos que necesariamente deben encontrarse en todo ordenamiento jurídico.. Asimismo se debe señalar que los conceptos jurídicos fundamentales se distinguen y hasta contraponen a los conceptos jurídicos contingentes o accidentales los que pueden o no encontrarse en un ordenamiento jurídico y si no están el ordenamiento subsistirá aun cuando resulte menoscabado o afectado en cierta medida. son aquellos que se encuentran en toda norma jurídica. señalando que son aquellos que se encuentran en todas las ramas del Derecho. pues elimina derechos reales de garantía cuya finalidad es asegurar el cumplimiento de obligaciones. etc.Sujeto de Derecho o Persona. Ej: un Ord. puede ser titular de Dº patrimoniales como el Dº de dominio. 67 . pero seguirá subsistiendo. algunos conceptos si bien son importantes resulta dudoso decir si se encuentran dentro de los fundamentales o bien a los contingentes. Ej: Prácticamente todos los ordenamiento tienen instituciones como la prenda y la hipoteca. Las elimina va a salir afectado. nadie carece de ella.

la facultad de una persona tiene para poder ejercer por sí misma los derechos de que es titular.3. y el art. relativas y especiales. etc. cualquiera que sea su edad. 1445 inc. Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caución.1. No se considera a la hora de definir a un ser humano como persona. todos los seres humanos. sexo. que se refiere a la posición que los hombres tienen en la sociedad ya sea por riqueza. es decir.Las personas naturales. pues persona es todo individuo de la especie humana. 55 “Son personas todos los individuos de la especie humana. 1447 señala los incapaces de ejercicio. no se distingue.2. 1446 CC que expresa “toda persona es legalmente capaz salvo aquellas a quienes la ley declara incapaces”. clase social. 2 como “la capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma. En cuanto a la estirpe. los impúberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.3.3. Persona es todo individuo de la especie humana: es decir.. son personas los hombres y mujeres de cualquier edad. determinados por las leyes.3. “Son absolutamente incapaces los dementes. las reglas aplicables las define el art. La categoría más importante de hombre a quienes los Dºs del pasado no le atribuían la condición de personas eran los esclavos. 54 del CC. referida a la raíz o tronco de una familia o linaje. educación. pero ello no era así cuando se formulo la norma. No toda persona tiene capacidad de ejercicio. todos los hombres son personas independientemente de su condición.Clasificación de las personas: las personas se clasifican en naturales y jurídicas según lo indica el art. Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos”.3. y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos. español y muchos Ord antiguos no consideraban como personas a los monstruos (seres humanos malformados) ya que se creía en la posibilidad de relaciones entre hombres y bestias. afirmación falsa comprobada por la ciencia biológica. y sin el ministerio o autorización de otra”. En cuanto a la edad y sexo. Respecto de la condición.Katherine Figueroa Aillañir 2010 La capacidad de ejercicio la define el CC art.. puede parecer redundante.Concepto de persona natural en el Código Civil: art. Son también incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo. no se hace distinción según la ascendencia y descendencia de la persona.Esta definición destaca la igualdad de los hombres ante el Dº. absolutas. Se distinguen 3 clases de estas incapacidades. 68 . estirpe o condición”. ya que aun existía la esclavitud y otras desigualdades que hoy no son admitidas.. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta. El Dº romano.

pero la criatura que muere en el vientre materno o que perece antes de estar completamente separada de su madre. esto es. La teoría de la separación fisiológica sostiene que basta que la criatura haya salido del claustro materno y posea autonomía de vida para que haya separación completa.3. la teoría de la vitalidad según la cual para que el nacimiento constituya un principio de existencia se requiere que la criatura haya nacido viva. esta teoría se apoya en el tenor del art..Requisitos para que el nacimiento constituya un principio de existencia. o generador de personalidad. A.2. Si al separarse la criatura de la madre logra una autonomía de vida. se reputará no haber existido jamás”.Que el niño sea separado de su madre..3.. independiente de la placentaria. dejando de ser un acto natural. 74 “La existencia legal de toda persona principia al nacer. 2). B.Que la separación sea completa: dos doctrinas se refieren a la separación completa. Respecto de esto existen dos teorías. El parto es el conjunto de actividades y procesos cuya finalidad es hacer pasar a la criatura por el canal pelviano.. La teoría de la separación material postula que para que exista una separación completa no debe existir ningún nexo entre la madre y la criatura.B.2. o que no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera. Existencia Legal y Existencia Natural: La existencia legal principia con el nacimiento y la natural comienza con la concepción.. no importando cuanto tiempo dure su vida extrauterina. pues el cordón no cumpliría en esos momentos una función fisiológica importante alguna. se reputara de no haber existido jamás (art.Que la criatura haya sobrevivido a la separación un momento siquiera: si cumple este requisito la criatura se considerará persona. o que parece antes de estar completamente separada de su madre. es una separación completa aunque materialmente el nexo del cordón umbilical aun exista.Katherine Figueroa Aillañir 2010 3. el extremo de la doctrina postula que debe haberse expulsado la placenta. la 69 . sin importar que éste siga unido a su madre por el cordón umbilical.Parto y Nacimiento: El nacimiento importa la separación completa de la criatura de la madre. es decir el niño tiene respiración y circulación propia. la expresión completa indica que no debe faltar nada (art. ya que lo importante es diferenciar entre vida independiente en oposición a la dependiente desarrollada en el vientre materno.Comienzo de la existencia de las personas naturales. B. B. debe haberse cortado el cordón umbilical. El art.1. o que no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera. al separarse completamente de su madre” y respecto de la existencia natural “La criatura que muere en el vientre materno. Es la teoría preferida.. 20) pero adherir esta teoría resulta peligroso porque implica entregar el arbitrio de un 3ero la determinación del principio de existencia de una persona. 74 que emplea la expresión “separación completa”. Lo anterior puede detallarse con los siguientes conceptos. lo que culmina con el nacimiento. 74 inc.

la suerte de estos dºs dependerá de la situación que se produzca. perdió su sentido. siendo viable. si hubiese nacido y viviese. o no sobrevive un momento siquiera.Si la criatura muere en el vientre materno. Art. al haberse eliminado la pena de muerte en chile. los dºs pasan a otras personas. si no flotan nació muerto. es quien alega la vida como quien alega la muerte.Katherine Figueroa Aillañir 2010 teoría de la viabilidad que postula que para que el nacimiento constituya un principio de existencia es necesario que la criatura nazca viva y que se capaz de seguir viviendo extrauterinamente. Art 342 y 345 CP establece el delito de aborto. 75 CC “La ley protege la vida del que esta por nacer. el recién nacido entra en el goce de los dºs como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron (Art.La existencia Anterior al Nacimiento: el legislador considera la existencia natural (previa al nacimiento) para proteger la vida y los dºs del que esta por nacer. informes de peritos como el realizado por el médico y la docimasia pulmonar hidrostática es decir hacer flotar los pulmones en un recipiente con agua. una persona que jurídicamente vendrá a la vida. Art. 341 del CPC) Ej: personas que presenciaron el parto. B. como si la criatura no hubiese existido jamás. Art. El juez. ni notificársele la sentencia en que se le impone dicha pena hasta que hayan pasado cuarenta días después del alumbramiento. El que debe probar el hecho de que la criatura nació viva (si hubo o no principio de existencia). 2º Protección de los derechos del que está por nacer.Consagrada en art. por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en su seno. en caso de dudas. en consecuencia tomará a petición de cualquiera persona o de oficio las providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido. siempre que crea que de algún modo peligra” inc 2 “todo castigo a la madre. 77 1era parte “Los dºs que se deferirían a la criatura que esta en el vientre materno. Ej: quien pretenda heredar al niño deberá probar que nació vivo. estarán suspensos hasta que el nacimiento se efectué”..Art. operando la derogación por vía de la consecuencia. 1698 CC). 19 inc 2º CPR “La ley protege la vida del que esta por nacer”. deberá diferirse hasta después del nacimiento”.Que el nacimiento de la criatura constituya un principio de existencia. Parte. y quien lo hereda si el niño nace muerto deberá probar su muerte. Los medios de prueba que pueden emplearse a este efecto son los establecidos en la ley (Art. 77 ult. Hoy la inclinación es por la teoría de la vitalidad. 77 2da parte). A. asimismo la legislación laboral contempla normas a favor de la mujer embarazada. 1699 CC y Art. pues la viabilidad es un hecho complejo que debe analizarse en cada caso. por lo que una determinación legal a ese respecto seria arbitraria. Esta disposición. Esto porque la criatura es un germen de dº.- 70 . C.. 1º Protección de la vida del que esta por nacer.. o perece antes de estar completamente separada de su madre. 85 CP “no puede ejecutarse la pena de muerte en la mujer que se halle en cinta. Lo anterior porque la prueba de un derecho compete a quien lo alega (art.. según el caso.

Puede resolverse aplicando el art. Así se presume de dº una época no un día preciso. contados de 12 a 12 de la noche. 3. la legislación solo reconoce a la muerte natural como causal de termino de la existencia de la persona. se determina según las reglas generales Art. 71 . pero hay alta probabilidad de que haya ocurrido estamos frente a la muerte presunta.Fin de la existencia de la persona natural. y no más que 300. desde la medianoche en que principie el día del nacimiento”. el primero en ser completamente separado de su madre. ya que señala que se divide en partes iguales solo cuando no puede saberse la prioridad. generándose graves injusticias. es decir completos. se dividirá entre ellos el censo por partes iguales…” se deduce que se considera mayor a la criatura que nace primero. Se ha criticado la posición de establecer una presunción de derecho. situación que puede ocurrir según lo ha comprobado la ciencia. El legislador no considero esta materia ya que después de la supresión de los mayorazgos y vinculaciones la progenitura no tenía mayor importancia. Art. 2051 “Cuando nacieren de un mismo parto dos o más hijos llamados a suceder. algunas legislaciones han optado por establecer presunciones simplemente legales. D. cuando en un mismo parto han nacido varias. o bien no establecer plazo alguno. 77 “Los dºs deferidos a la criatura que está en el vientre materno”. al momento de deferirse tales dºs? como la concepción no es un hecho ostensible. Vial y Lyon) que debe aplicarse analógicamente a hipótesis semejante. respecto de la época de la concepción pues no acepta la posibilidad de gestaciones inferiores a 180 días o superiores a 300. 78 “la persona termina en la muerte natural”. Respecto del cómputo del plazo.Nacimientos dobles o múltiples: el CC no contiene norma general para determinar que criatura debe considerarse mayor. 76 señala “De la época del nacimiento se colige la de la concepción. se presume de dº que la concepción ha precedido al nacimiento no menos que 180 días cabales. Se refiere a los censos (rédito.. los días son cabales.4..3. Generalidades: hoy. sin que pueda saberse la prioridad de nacimientos. se determina a partir de un hecho conocido (nacimiento) y uno desconocido (época de la concepción). lo que se deduce del art. por lo que si la prioridad se conoce se atiende a ella.1. Pero ¿Cómo saber si la criatura estaba concebida.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Para que el dº se adquiera por la criatura que nace viva. así mismo no hay limitación para demostrar que la concepción se produjo en un día determinado dentro de ese periodo. Si bien. Cuando la muerte consta efectivamente estamos frente a la muerte real. que no admite prueba en contrario. es menester que esta se encuentre concebida al momento en que se le defirieron los dºs. El art. que puede ser real o presunta.4. renta) la doctrina (Alessandri. o no. pero hoy sigue teniéndola con respecto al goce de los censos y para la adquisición de donaciones o herencias que puedan hacerse a favor del primogénito. Somarriva. Por esto. por lo que no se admite prueba para demostrar que la concepción se produjo fuera de ese periodo. según la regla siguiente. el art. que admiten prueba en contrario. el legislador estableció una presunción de Dº para fijarla. dentro de la cual se produjo la concepción. si solo hay presunciones a su respecto. contados hacia atrás. 48 CC).

no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos.. que da fe de la inscripción de la defunción y se obtiene previa presentación del certificado otorgado por el médico encargado de comprobar las defunciones o el que haya asistido al difunto en su última enfermedad y con los demás requisitos legales (Art. 95 y sgtes. (3) Ausencia de reflejos tronco encefálicos. 44 a 50 Ley de Registro civil). o por otra causa cualquiera.2. Las condiciones que deben presentarse como minino para declarar la muerte encefálica son: (1) Ningún movimiento voluntario observado durante una hora. La prueba de muerte compete a quien la alega. “Termina también la personalidad relativamente a los dºs de propiedad. No la define. pero no obstante ellas el individuo ha perdido toda conciencia o proceso intelectual. como en un naufragio. B. 958 “Si dos o más personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el caso del art. 79 ninguna de ellas sucederá en los bienes de las otras”. En ausencia de esta prueba instrumental se prueba con la presencia del cadáver. 3. C.Efectos jurídicos de la muerte: como hecho jurídico natural tiene efectos jurídicos. art.612 del 21 de octubre de 1943. D.. La muerte real. por la muerte civil. incendia.Concepto: aquella cuya ocurrencia consta efectivamente. que se mantienen por lo general en forma artificial. ruina o batalla. (1) Extingue la personalidad (Art. La ley 19451 de 1996 de Trasplantes y donación de órganos define la muerte clínica como un estado en que se conservan algunas funciones vitales... pero el ord. La muerte natural consiste en la cesación de las funciones vitales del ser humano. Se prueba de la sgte forma.La comurencia: determinar con precisión el momento del fallecimiento tiene importancia jurídica sobre todo en materia sucesoria. que es la profesión solemne ejecutada conforme a las leyes en instituto monástico. reconocido por la Iglesia Católica”. según parámetros clínicos corroborados por las pruebas o exámenes calificados”. 78) 72 . se procederá en todos los casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras”. Puede acontecer que dos personas llamadas a sucederse recíprocamente fallezcan sin que se sepa cual deceso fue 1ero. El art.(2) Apnea (dejar de respirar) luego de 3 minutos de desconexión del ventilador. Presentándose el problema de los comurientes lo que se reglamenta por el Art. 79 “Si po haber perecido dos o mas personas en un mismo acontecimiento. Fue derogada por la Ley 7. definiéndola como “la abolición total e irreversible de todas las funciones encefálicas. lo que se acreditará con la certeza diagnostica de la causa del mal.A.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Antiguamente existía la institución de la muerte civil. pero si se conoce el orden de fallecimiento habrá que atenerse al mismo.4.Prueba de la muerte: fundamentalmente a través de certificado de defunción expedido por el funcionario competente del Registro civil.

.Katherine Figueroa Aillañir 2010 (2) Opera la apertura de la sucesión (Art.. es decir. (Art. B. es el del último domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile. (1) que un individuo haya desaparecido (2) que no se tengan noticias de su existencia (3) que sea declarada por sentencia judicial y (4) que la declaración se haga conforme a las normas legales que regulan la institución.Sujeto activo y tribunal competente: Art. A.Periodos de desaparecimiento: En general. 3. los legatarios. propietario de los bienes usufructuados por el desaparecido. 270 Nº 1 y 2). la expectativa del fideicomisario (Art. en conformidad a las reglas legales. 2163). 2005). Como en chile se acepta una pluralidad de domicilios (art. sus hijos. la oferta se extingue al morir el oferente (Art. Es la declarada por el juez. quien tenga un intereses pecuniario subordinado a la muerte del desaparecido.La muerte presunta. etc. Asimismo según el art. comodato (Art. renta vitalicia (Art. C. etc. Al mismo tiempo. Pero no los acreedores del desaparecido. es importante determinar a quién pasaran los bienes del presunto desaparecido. 334).4. (5) Hay contratos que se extinguen con la muerte de uno de los contratantes Ej: confección de obra material (Art. 762) y los Dºs de usufructo. excepto las condicionales (Art. que ocurrirá con el matrimonio. (6) En materia de formación del consentimiento.Concepto y Fundamento: Art. el tribunal competente para declarar la muerte presunta. De la definición se deducen los requisitos que deben concurrir para que sea procedente. mandato (Art.(7) En materia de familia la muerte determina la emancipación legal de los hijos. Ej: herederos presuntivos. pues su interés no está subordinado a la muerte de éste.. salvo que corresponda a la madre ejercer la patria potestad.3. el fideicomisario. la declaración de muerte presunta puede ser provocada por cualquier persona que tenga interés en ella.. (3) El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los cónyuges (Art. 2264 y 2274) entre otros. 955). se defieren las asignaciones hereditarias o testamentarias. sociedad (Art. Hay intereses de la persona desaparecida. 73 . 42 Nº 1 LMC). y si no tenia domicilio en el país los tribunales chilenos son incompetentes para declararla. respecto de un individuo ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no. 101 C de comercio). (4) La muerte determina la extinción de los dºs intrasmisibles Ej: Dº a pedir alimentos (Art. distinguimos 3 periodos en la muerte presunta. de terceros y de la sociedad entera que pretende que no existan bienes y dºs abandonados. 81 Nº 1 CC y 151 del COT. pudiendo declararla cualquiera de ellos. por la muerte del padre. 67) es posible que exista más de un tribunal competente. 956). 2180). El fundamento de la institución es la necesidad de certeza jurídica. y pueden dirigirse en contra de los representantes o apoderados y a falta de ellos pueden solicitar se nombre un curador de bienes. 773 y 812). 81 Nº 3. 80-94 titulo “De la presunción de muerte por desaparecimiento”. y por la muerte de la madre en caso de que ella la ejerza. uso y habitación (Art. 2103).

los que deben cumplir con ciertas obligaciones como..3. 31 señala que las partidas de nacimiento deberán contener “el nombre y apellido del nacido. etc.Concepto: son un conjunto de condiciones. 103. 447. se da la posesión definitiva de sus bienes a los herederos terminando las restricciones a las que estaban afectos. 455. que indique la persona que requiera la inscripción” el Nº 4 “la inscripción contendrá también los nombres y apellidos 74 . El CC no conceptualiza el nombre pero hay muchas referencias a el Ej: Art. la expresión “atributos de la personalidad” tiende a ser desplazada por “Dºs fundamentales”.Atributos de la personalidad.. es el signo que la ley impone a las personas para distinguirlas entre sí. ni tampoco la persona puede despojarse de ellos al igual que los deberes que conllevan pues la ley los impone sobre la voluntad de los interesados. rendir caución y sujetarse a ciertas restricciones para poder enajenar los bienes del desaparecido. cuando han transcurrido los plazos necesarios (5 años con ciertas excepciones) y cumpliéndose los demás requisitos legales. son inherentes a ella e integran el concepto mismo de personalidad en sentido jurídico. (3) Periodo de posesión definitiva de tales bienes. Se llaman atributos de la personalidad.El nombre: es la designación que sirve para individualizar a una persona en la vida social y jurídica.1. 3. las posibilidades de que el desaparecido se halle muerto son muchas.5. El conjunto de ambos individualiza a una persona en el grupo social.5. Económicamente son extra patrimoniales.Enumeración: los atributos de la personalidad son los siguientes. hay grandes posibilidades de que el desaparecido reaparezca. que necesariamente tiene toda persona por el solo hecho de serlo. Existen desde el momento en que se tiene la personalidad. “Dºs humanos”. lo que puede conducir a equívocos pues no solo consiste en derechos o prerrogativas sino que imponen al mismo tiempo deberes o cargas. Los periodos 2 y 3 son consecuencia de la declaración de muerte presunta que decreta el juez a petición de parte. (2) Periodo de posesión provisoria de los bienes del desaparecido. por lo que generalmente solo se tiende a la administración de sus bienes. Nosotros lo abordaremos de la manera tradicional. La ley sobre registro civil en su art.5.. Está constituido por 2 elementos. pero pueden llegar a tenerlo.2. en especial. o nombre patronímico o de familia que señala a los que pertenecen a un grupo familiar determinado.. no pueden negársele a una persona. el pronombre o nombre propiamente tal que individualiza a una persona dentro del grupo familiar y el o los apellidos. A. etc. 3. Esto puede fundamentarse porque revisten mayor amplitud mas allá del campo civilístico. cuando se lesionan esos atributos pudiendo dar lugar a la indemnización.Katherine Figueroa Aillañir 2010 (1) Periodo de mera ausencia. las posibilidades de que el desaparecido reaparezca se equiparan con las de que se encuentre muerto por lo que se otorga la posesión provisoria de sus bienes a los presuntos herederos. no tienen significado o valor económico directo. Muchos autores prefieren hablar de Dºs de la personalidad.

1682 Inc 2 “los actos de los absolutamente incapaces se encuentran sancionados con la nulidad absoluta”. La sanción a los actos de estas personas es la nulidad relativa. por filiación. B. 1447 señala 3 tipos de incapacidades. El hijo tiene el nombre que le asignen sus padres. impropios o equívocos. extramatrimonial o adoptiva. no debe entenderse como lo ven los 75 . La incapacidad se establece ya que el legislador determina que ciertas personas no tienen el discernimiento para actuar en la vida jurídica o a que el mismo no es suficiente. determinados por las leyes. desde ahí jurídicamente tiene personalidad.. en otros lugares como Europa el patronímico lo compone solo el apellido del padre. en su caso. Este dº al nombre otorga al titular la facultad de usar los nombres y apellidos con que haya sido individualizado en su inscripción de nacimiento y autoriza.La capacidad de goce: desde el nacimiento el ser humano es sujeto de relaciones jurídicas. Incapacidad absoluta: los incapaces absolutos jamás pueden actuar personalmente en la vida jurídica. al usar también el de la madre. excepto aquellas que la ley declara incapaces”. el apellido de soltera de la madre se usa solo a veces pues generalmente adopta el del marido. incomerciable. siendo el apellido paterno el ultimo componente del nombre. actúan representados pero también personalmente si son debidamente autorizados El art. los impúberes y los sordomudos que no pueden darse a entender claramente.Katherine Figueroa Aillañir 2010 de los padres. sea matrimonial. El art. Pero como la incapacidad de estas personas no es absoluta. solo lo hacen representados. Incapacidad relativa. pero nuestra costumbre. Los dementes. tiene la aptitud de ser titular de dºs. irrenunciable. Pero ser titular de dº no significa que este habilitado para ejercerlos por si mismo sin el ministerio o autorización de otra persona. pero si pueden ser titulares de dºs. El nombre se adquiere en primer término. Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caución”. El nombre como un bien extra patrimonial es indivisible. siendo el patronímico formado por los apellidos de éstos. pues no toda persona tiene capacidad de ejercicio. El Art. que padecen cualquier enfermedad mental grave que produzca este efecto. Respecto de la capacidad de ejercicio. que se impida a otros el uso ilegitimo del mismo. 1447 señala “Son absolutamente incapaces los dementes. Los incapaces relativos. o los del padre o madre que le reconozca o haya reconocido. 1446 CC “toda persona es legalmente capaz. Para mayor singularización las personas suelen usar un 2do nombre entre el 1ero y el patronímico. imprescriptible. inembargable e inmutable por regla general. hace pensar que este al ser el ultimo es el del padre. sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos. son seres humanos privados de razón. ridículos.” También prohíbe imponer nombres extravagantes. El nombre es inmutable pero la ley 17344 autoriza el cambio de nombre y apellido cumpliendo con los requisitos establecidos. Pero esto no es costumbre universal. “son relativamente incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo. la regla general es la capacidad según el art. intransferible e intransmisible (salvo el Dº de los hijos para usar el patronímico de sus padres).

y de las personas sujetas a tutela o curaduría es el guardados quien los representa. 1. 1447 inc final) para algunos no son verdaderas incapacidades sino que prohibiciones impuestas a ciertas personas para realizar ciertos actos. las personas son plenamente capaces al cumplir 18 años (Art.“Los hijos de padre o madre chilenos nacidos en territorio extranjero. se requerirá que alguno de sus ascendientes en línea recta de 1er o 2do grado haya adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo establecidos en los Nº 1. 3. Ese vinculo crea dºs y deberes entre el Eº y la persona. Respecto de la edad. el padre. Las personas a quienes corresponde esta representación o autorización se llaman representantes legales. art. debe ser declarado en interdicción para que se le considere ante la ley relativamente incapaz (Art. la igual repartición de los impuestos y contribuciones etc.. 445 CC). 19 CPR. 3 ó 4. Art.. Todos los dementes son absolutamente incapaces.Son chilenos “los nacidos en territorio de Chile. la protección de los dºs. mayores de esa edad y hasta antes de cumplir 18 años. 10 CPR señala 4 formas de adquirir la nacionalidad.. el adoptante del adoptado. a la libertad. la admisión a los empleos y funciones públicas.“Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalización en conformidad a la ley”. Los demás son extranjeros. 412. Los deberes del Eº son recíprocamente los dºs del sujeto son generalmente de carácter constitucional. Incapacidad especial o particulares: (Art. son absolutamente incapaces y los menores adultos. el adoptante y su tutor o curador”. 404. todos los que sin embargo podrán optar por la nacionalidad chilena” 2. Ej: Dº a la vida. 4. los deberes de esta que son los dºs de aquel se encuentran generalmente establecidos en la CPR y en las leyes y consisten en defender y prestar determinados servicios al Eº y en respetar su ordenamiento jurídico. Art.Los que obtuvieren especial gracia de nacionalización por ley”. 1796 y otros del CC. hombres que no ha cumplido 14 años y la mujer que no ha cumplido 12. son relativamente incapaces.- 76 . 26 CC).. con excepción de los hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno y de los hijos de extranjeros transeúntes. la madre. Los menores de esta edad se dividen en impúberes. a la integridad física y síquica. Los incapaces pueden actuar en la vida jurídica representados y los relativamente incapaces autorizados.La nacionalidad: es el vinculo jurídico que une a una persona con un Eº determinado. El disipador es el que manifiesta una total falta de prudencia por actos repetidos de dilapidación. El representante legal de los hijos no emancipados es el padre o la madre que ejerza legalmente la patria potestad.C. Con todo. 56 CC “Son chilenos los que la Cº del Eº declara tales. Ej. Art.. “Son representantes legales de una persona. estén o no declarados en interdicción por el defecto psíquico que padecen.Katherine Figueroa Aillañir 2010 psiquiatras que lo consideran dentro de varias clases de enfermedades mentales sino que en el sentido primero señalado.

60). El domicilio tiene 2 elementos.61).El domicilio.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Como la nacionalidad se adquiere.- 77 . Art. Hay 4 causales de perdida. sobre esta base se determinan diversas presunciones de domicilio.El ánimo puede ser real o presunto. Es diferente de la habitación pues desaparece el concepto de transitorio. 67 “Cuando concurran en varias secciones territoriales. .3. lo que no implica que siempre deba estar ahí. 11 CPR. El más importante es el ánimo. puede perderse. el establecimiento físico de una persona en un lugar determinado. 59 CC. Implica la idea de algo estable. el civil es el relativo a una parte determinada del territorio del Eº (Art. ella solo será para tales casos el domicilio civil del individuo”. por eso nuestra jurisprudencia ha dicho que el domicilio más que un mero y simple hecho es un concepto jurídico..La habitación o morada: relación de hecho de una persona con un lugar donde permanece y generalmente pernocta. D.La residencia: es siempre una noción concreta. 62 CC. circunstancias constitutivas de domicilio civil. o donde ejerce habitualmente su profesión u oficio. es decir. D. Ej: pasajero que habita un tiempo en un hotel . 68 CC).. 57 CC “La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisición y goce de los dºs civiles que regla este Código” lo que tiene ciertas excepciones en ciertas normas de nuestra legislación. se entenderá que en todas ellas lo tiene. El caso más corriente es que ambos elementos coincidan “El lugar donde un individuo está de asiento. pero que puede ser accidental. Art. nuestro código acepta la pluralidad de domicilios.Pluralidad de domicilios: a diferencia del código de Napoleón y la doctrina francesa.. “Es la residencia acompañada real o presuntivamente del ánimo de permanecer en ella” se aplica con mayor propiedad al domicilio civil. La nacionalidad tradicionalmente debía ser una pero actualmente el ord jurídico chileno permite tener más de una. Art.2. El civil se clasifica en general y especial.1. con respecto a un mismo individuo. Para definir con exactitud el domicilio debemos distinguir los sgtes conceptos: . D. o mejor de ocasional.. (1) la residencia y (2) el ánimo real o presuntivo de permanecer en ella. pues la sola residencia sin ánimo no puede constituir domicilio.Clasificación del domicilio: el CC distingue en domicilio político y civil. en forma permanente o habitual. pero si se trata de cosas que dicen relación especial a una de dichas secciones exclusivamente.El domicilio: conlleva la intención de la persona de tener el lugar de su residencia como asiento de su vida social y jurídica. La mera residencia hará las veces de domicilio civil de las personas que no tuvieren domicilio civil en otra parte (Art.Concepto y generalidades: es el asiento jurídico de una persona para el ejercicio de sus dºs y el cumplimiento de sus obligaciones. Art. El político es relativo al territorio del Eº en general (Art.D. ocasional o transitorio. determina su domicilio civil o vecindad” Art.

El estado civil es uno e indivisible en cuanto se atiende a una clase de relaciones de familia. Como los dºs y cargas de familia y obligaciones patrimoniales entre padres e hijos o entre cónyuges. se rigen por la ley respectiva”. padre.Filiación por naturaleza: que puede ser filiación no determinada y filiación determinada.. Los principios inspiradores según René ramos en su libro Derecho de Familia son. una de las cuales es padre o madre de la otra” se clasifica en: E. o ser permanente mientras no le afecte un nuevo constitutivo del mismo. se prefiere definir el estado civil como “la calidad permanente que un individuo ocupa en la sociedad derivaba de sus relaciones de familia”. por lo que en los actos de 78 .Filiación adoptiva: según la ley 19. así un mayor de edad. La determinada puede ser matrimonial y no matrimonial. soltero. viudo. E. Ej: en cada relación se tiene un solo estado civil pero pueden yuxtaponerse dos estados basados en relaciones diferentes. toda persona tiene uno.585 elimino la distinción entre filiación legitima. los dºs entre adoptante y adoptado y la filiación que puede establecerse entre ellos. El concepto es deficiente ya que no señala a que calidad del individuo se refiere. regulado por ley. Lo relativo al estado civil es de orden público. (1) Dº de toda persona a conocer sus orígenes (2) garantizar un trato igualitario a todos los hijos y (3) dar prioridad a los intereses del menor.1. La ley 19. El estado civil da origen a dºs y obligaciones. la calidad de hijo matrimonial y extramatrimonial podrán ser reclamadas e impugnadas por las correspondientes acciones de filiación. Ej: una persona puede ser no matrimonial en cuanto a su filiación y casada si consideramos el matrimonio. Art. y extingue sus vínculos de filiación de origen. madre o hijo. El estado civil es personalísimo.2. podría referirse con más propiedad a la capacidad.620 art.1.. Así..1. El estado civil es un atributo de la personalidad.Concepto y características: “es la calidad de un individuo. para todos los efectos civiles…” (Salvo los impedimentos dirimentes para contraer matrimonio del art. cuyo fundamento fue que era indispensable establecer una regulación igualitaria de la cargas y dºs de los hijos en cumplimiento con el art. además la habilidad de un individuo para ejercer dºs o contraer obligaciones puede ser diversa aunque su estado civil permanezca invariado. 179 inc 2 “la adopción. 304).E. ajustándose el cambio de legislación a los TI ratificados por chile en la materia. El estado civil de una persona pueda variar. en cuanto le habilita para ejercer ciertos dºs y contraer ciertas obligaciones civiles” (Art. tiene plena capacidad. natural e ilegitima. Por esto. Debemos precisar que entenderemos por filiación “La relación de descendencia entre dos personas.1.. 37 “la adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes.Katherine Figueroa Aillañir 2010 E.El estado civil. 1 de la CPR “las personas nacen libres e iguales en dignidad y dºs”.pero la calidad permanente no es tan exacta. casado. hay circunstancias que pueden hacerlo variar. pero di cae en demencia su capacidad desaparece aunque no cambie su estado civil. Ej: Matrimonio.. con todos los dºs y deberes recíprocos establecidos por ley. fuera de la autonomía de la voluntad de los particulares. hijo. filiación o matrimonio. 5 de la ley de matrimonio).

312 “debe haber durado 10 años continuos a lo menos”.. A falta de éstos. se acreditará frente a terceros y se probará por las respectivas partidas de matrimonio. madre o hijo. A falta de partidas se admite la prueba supletoria. 309 “La falta de partida de matrimonio podrá suplirse por otros documentos auténticos. 309-313. públicos que tradicionalmente se ha dicho consisten en el trato. 2 “La filiación. Art. y de padre. son estrictamente personales las acciones judiciales para adquirirlo o protegerlo. F. nombre y fama que la persona ha tenido ante 3eros. El estado civil es imprescriptible ya que el art.Prueba del estado civil: titulo 17 Libro I CC. 310 “la posesión notoria del estado de matrimonio consiste. intransmisibles e intransables (Art. 2450 CC “No se puede transigir sobre el estado civil de las personas”. La prueba de matrimonio es regulada por los art.. “Ni prescripción ni fallo alguno. de muerte. principalmente. por la notoria posesión de ese estado civil”. 320 limita el efecto de las sentencias en materia de estado civil). el estado de padre. Medios de prueba. Art. no está compuesta por cosas u obligaciones determinadas.Desde otro punto de vista el patrimonio es. Art. E. no estando en él el estado civil. 309 inc. o como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce” (Art. por lo que son intransferibles. 305 “El estado civil de casado. en defecto de estas pruebas. La teoría clásica de Aubry y Rau lo señala como un atributo de la personalidad distinto a la capacidad.Katherine Figueroa Aillañir 2010 estado civil no es posible la representación legal sino solo la voluntaria (Art.2. a falta de partida o subinscripción. (1) único (2) Inalienable (3) Imprescriptible (4) inembargable y (5) intransmisible (característica que no es aplicable en nuestro d positivo. entre cualesquiera otras personas que se haya pronunciado. por declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebración del matrimonio y. (a) Una universalidad jurídica. Art. le otorga el carácter de ser.El patrimonio: conjunto de dºs y obligaciones de una persona susceptibles de estimación pecuniaria. divorciado. 272. distinguiéndose entre la prueba de matrimonio y la de filiación. sólo podrá acreditarse o probarse por los instrumentos auténticos mediante los cuales se haya determinado legalmente. sino por la totalidad de los bienes y 79 . de nacimiento o bautismo” (Filiación matrimonial) Inc. 2 “El estado civil de padre. separado juridicialmente. 103 y 271 Nº CC). podrá oponerse a quien se presente como verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros. o viudo. está constituida por hechos notorios. 317 CC). 313 “la posesión notoria del estado civil se probará por un conjunto de testimonios fidedignos que lo establezcan de un modo irrefragable” La prueba de filiación la regula el art. Así mismo el art. y en haber sido la mujer recibida en ese carácter por los deudos y amigos de su marido y por el vecindario en general”. Art. partidas del registro civil. madre o hijo deberá probarse en el correspondiente juicio de filiación en la forma y con los medios previstos en el Título VIII”. 2498 señala que se ganan por prescripción los bienes que están en el comercio humano. 182. en haberse tratado los supuestos cónyuges como marido y mujer en sus relaciones domesticas y sociales. madre o hijo se acreditara o probara también por la correspondiente inscripción o subinscripcion del acto de reconocimiento o del fallo judicial que determine la filiación” (Filiación no matrimonial).

347.1. ya se venda el total o una cuota. que se contrae comportándose de modo contrario a las prerrogativas fundamentales de otra persona. Nuestro código no define ni lo trata en forma sistemática. son un atributo de la personalidad y en consecuencia son los mismos para todos. son entidades jurídicas que pueden encuadrarse en el amplio círculo de las cosas.Los derechos de la personalidad: conjunto de dºs inherentes a la persona humana. Los atentados a estos constituyen delitos sancionados por el código penal. de los dºs y obligaciones que lo componen. 1811 declara nula la venta de todos los bienes presente o futuros o de uno y otros. pues una persona tiene patrimonio aunque no tenga bienes. 85 inc 2. porque en caso contrario no tendrían una tutela jurídica. reconocen que no hay duda de la existencia de un dº al honor. al nombre. su violación es sancionada penalmente cuando corresponda. por estar consagrados en la CPR. 1341. etc. Otros como Enrico Allorio. art. Estos dºs no tienen directamente un interés pecuniario. El art.Derechos de la individualidad: la individualidad comprende el dº a la integridad física (conlleva a la protección de la vida y de la integridad corporal) y la libertad personal. a la libertad y que la ley acepta los dºs de esta categoría. 2056 prohíbe toda sociedad a título universal. pero también se hace efectiva la responsabilidad civil. La condición de universalidad jurídica del patrimonio conlleva su carácter de intransferible. art. art 1407 prohíbe las donaciones a título universal. (d) al ser un atributo de la personalidad e independiente de los bienes que lo componen no necesita saldo positivo para existir. (c) tiene un activo y un pasivo pues se integra de dºs y obligaciones. Podemos distinguir estos derechos entre. 80 . (b) consecuencialmente es independiente. G. La sanción penal de los delitos de homicidio. que forman parte de esta generalidad. Se pueden agrupar en categorías genéricas. sobre todo en los países de una jurisprudencia más avanzada van agregando nuevas situaciones merecedoras de protección jurídica. 534. nombre y libertad. pero hay distintas disposiciones que se refieren a el. si bien ningún precepto legal lo establece directamente resulta de otras disposiciones. distinto. pertenecen a los dºs extrapatrimoniales pero no significa que no puedan llegar a tener esa valoración. serian solo un hecho constitutivo de la obligación de reintegro o de resarcimiento de daños. Así mismo. pero éstos como otros deben tener un objeto siendo imprescindible reconocer que honor. no son auténticos dºs o estados. Autores como Biondi. no constituyendo un sin sentido. Algunos autores les llaman Dºs políticos. mutilaciones y lesiones protegen la integridad física. art. señalan que los dºs de la personalidad no son autónomamente declarables en juicio y por consiguiente. pareciera oponerse a este carácter intransferible la cesión del dº de herencia que autoriza la ley. G.Katherine Figueroa Aillañir 2010 obligaciones de que la persona es sujeto o titular... 19 Nº1 CPR garantiza el derecho a la vida y a la integridad física y síquica. que siempre es intransferible. Los tribunales. pero esto no sucede porque en ese caso el cedente no enajena su patrimonio personal u originario. (e) por ser una universalidad jurídico tiene su origen en la ley ya que la voluntad de los particulares no puede crear universalidades jurídicas.

Ej: tú mataste a lidia) e injuria (Expresión proferida o acción ejecutada en deshonra. Ej: la libertad de información justifica reproducir la imagen de personas de actuación pública. su publicación no puede estar subordinada al consentimiento de cada una de las personas presentes. opinar y creer Nº 6 y 12 (d) Dº de residir y trasladarse Nº 7 (e) Dº y libertad de trabajo N 16. G..Derechos de la personalidad moral: implica la protección del honor. La usurpación del nombre es un delito contemplado en el código penal.Katherine Figueroa Aillañir 2010 La protección de la individualidad. 412 y 416. etc. Ej: acusar a Piñera de haber tenido una relación con su secretaria) Art. a todo ello se llama integridad síquica protegida en el art. es fácil entender la protección del nombre frente a las usurpaciones voluntarias. tiene el individuo con relación al Eº. La protección de los sentimientos de afección es al ser vulnerados. G. por parte de 3ros. Art. la jurisprudencia francesa considera que la reproducción de los rasgos de una persona sin su consentimiento. Respecto del Dº de la propia imagen. viola un dº subjetivo y en consecuencia para obtener una reparación no es necesario justificar otro daño distinto que el propio desconocimiento del Dº.2. el código penal contempla los crímenes o simples delitos cometidos contra el estado civil de las personas. es una disposición más amplia que la norma penal que configura el delito contra el honor de las persona pues consagra el respeto y protección de la vida privada y pública de la persona y de su familia.. Esto es. pero como responsabilidad penal es sin perjuicio de la responsabilidad civil que pueda acarrea el acto. reputación e incluso de sus sentimientos y de su afección. comprende una serie de dºs que en general. Respecto del estado civil. el vasto campo de la indemnización del daño moral dentro de la responsabilidad civil. lo mismo pasa con el sitio u ocasión en que se toma una fotografía. Si bien estudiamos el nombre como atributo de la personalidad. siendo más confuso si se usa el nombre ajeno no dolosa sino culpablemente.3. nos referiremos al dº subjetivo que una persona tiene para usar su nombre y para oponerse a la usurpación o uso indebido del mismo. se definen y reglamentan por el Derecho Público y se establecen en la CPR. (a) Dº a la libertad misma. 81 . (b) Dº de reunión y asociación Nº 13 y 15 (c) Dº de pensar. 19 Nº 7 establece el dº a la libertad personal y a la seguridad individual. si fue un lugar o suceso público.Derechos de la personalidad civil: consisten especialmente en el Dº al nombre. considerando la libertad. para que ellos no sean revelados a la faz pública y para cada uno pueda llevar su vida sin. Esta teoría es amplia y se ha limitado según sea la situación. descrédito o menosprecio de otra persona. considera especialmente la usurpación de estado civil y la ocultación o sustitución de una persona para hacerla perder su estado. al estado civil y a la propia imagen. es una acción ilícita. También se incluye el Dº a la intimidad privada que comprenden los actos y sentimientos de la vida intima de una persona. El código penal contempla los delitos de calumnia (imputación de un delito determinado pero falso y que pueda actualmente perseguirse de oficio. o con el mínimo de interferencias o perturbaciones de terceros. 19 Nº1 CPR mientras que el Nº4 señala “el respeto y protección a la vida privada y pública y a la honra de la persona y de su familia”. pero no necesariamente.

la del patrimonio de afectación. 546 CC). las comunidades religiosas y los establecimientos que se costean con fondos del erario”. 3. (a) que surja una entidad distinta e independiente de los individuos que la componen (b) que esta entidad sea reconocida por el Eº como sujeto de Dº. colectivas. las municipalidades. En el caso de las corporaciones este acto constitutivo no crea la persona jurídica sino sólo la asociación. Sin fines de lucro. corporaciones. de responsabilidad limitada. 547 inc 2 “la nación. con innumerables consecuencias teóricas y prácticas para el Dº. son establecimientos y obras creadas por una persona que las dota de un patrimonio destinado al cumplimiento de una finalidad no lucrativa. morales. Con fines de lucro. Es “Una persona ficticia. las iglesias. siendo esta última forma la empleada en la inmensa mayoría de los casos (Art. pues hay actividades que solo pueden llevarse a cabo por grupos de personas asociadas para una tarea común. quien sostuvo que las personas jurídicas son una ficción que no tiene realidad efectiva del modo que la tienen las personas naturales. fundaciones y ciertas entidades especiales o mixtas. Su actuación debe regirse por un estatuto establecido en el acta de constitución. debido a la utilidad que prestan en los aspectos de la vida social. también llamadas. Los requisitos básicos para la su existencia son. etc. En cuanto al acto jurídico que les da origen. hay varias teorías que intenta explicar tal naturaleza.Las personas jurídicas.3.6. la normativa. Nuestro código sigue la teoría de la ficción formulada por Savigny. a ciertas asociaciones de hombres o de bienes jurídicamente organizados a los que el Eº y con ello el Ord. con medios propios y dotados de personalidad jurídica. A diferencia de las corporaciones.6. Las corporaciones son colectividades de personas asociadas para conseguir un fin no lucrativo y común. capaz de ejercer Dºs y contraer obligaciones civiles. Ejemplos de PJ de Dº público según art. Solo nos referiremos a estas personas colectivas de dº privado sin fines de lucro. respecto de las iglesias y comunidades religiosas se entiende por nuestra doctrina y jurisprudencia que se hace referencia a entidades de la Iglesia Católica y no de otras religiones.. Se ha discutido sobre la naturaleza jurídica de esta clase de personas.6. sociedades civiles y las sociedades comerciales. La concesión de la personalidad jurídica únicamente se obtendrá por ley o por decreto del Presidente.Katherine Figueroa Aillañir 2010 3. y de ser representada judicial y extrajudicialmente” Art.1. Asimismo. que haya un conjunto de 82 . teoría de la ficción. debe contener la declaración común de voluntad de sus miembros en orden a unirse a una asociación. civiles. 545.Las fundaciones. se llaman personas jurídicas. el fisco. que incluso puede ser de ayuda a sus miembros.Concepto y generalidades: desde antiguo en lo jurídico se da la categoría de personas a entes ideales.. es indispensable para su existencia.2. en comandita (simple o por acciones) y las sociedades anónimas (abiertas o cerradas). las PJ de Dº privado se clasifican en aquellas que persiguen fines de lucro y las que no tienen tal finalidad.. Jurídico los reconoce como sujetos de Dº. en las comerciales se distinguen las colectivas.Clasificación: se clasifican en 1er lugar en personas jurídicas de Dº público y de Dº privado. etc. Ficción a la que hay que recurrir por razones prácticas.

Como seguimos la teoría de la ficción. Nosotros intentaremos abordar un concepto aplicable a todas las ramas del Dº. Respecto de la concesión de personalidad jurídica se rige por las mimas normas que las corporaciones. Son ciertos valores fundamentales que tienen todas las personas por la solo hecho de serlos. 4. puede ser voluntaria o por disposición de la autoridad. 559 hay dos causales que puede usar la autoridad unilateralmente para disolverlas. Según el art.3. un actor puede permitir que su foto circule o se distribuya para hacer propaganda a un producto y está facultado para cobrar una suma de dinero por ello. según la doctrina.Clasificacion de los objetos de Derecho según Arturo Orgaz. pues estos normalmente lo circunscriben al área del Dº privado.Objeto de Derecho. cuando comprometan la seguridad o los intereses del Eº. A. B. libertad.Los valores adscritos a la personalidad: los considera un objeto de Dº.. etc. 564 presenta como causal propia de las fundaciones la destrucción de los bienes destinados a su manutención. La extinción o disolución de las personas jurídicas que analizamos. por lo que sus miembros. A partir de este concepto Arturo Orgaz propone la sgte clasificación. lo único que interesa es su condición de objeto de derecho.2. 83 . por su sola voluntad. no pueden ponerles fin. pero generalmente sin contenido económico. bajo esas circunstancias puede comercializarlos Ej: en caso del Dº a la propia imagen. El art. que puede ser entre vivos o testamentario. C. se estudia con profundidad en romano y civil.. y que por ello son susceptibles de apropiación. 3.Concepto: a este efecto consideraremos una definición distinta a la dada en el derecho romano y civil. Ej: vida... es decir. En su mayoría no tienen contenido económico.1. el Eº es quien otorga la personalidad jurídica y también quien puede finalizarla. el sujeto de Dº. pero algunos pueden llegar a tenerlos. La persona a quien pertenecen. honor. 4.Katherine Figueroa Aillañir 2010 bienes y no la reunión de personas. Lo definimos como todo aquello sobre lo cual ejerce su prerrogativa la persona.Personas jurídicas y atributos de la personalidad: ¿las personas jurídicas poseen o no atributos de la personalidad?.Los Bienes: cosas corporales e incorporales que pueden prestar alguna utilidad al hombre. o cuando no correspondan sus actuaciones al objeto de la institución.4. pero si tienen la posibilidad de la iniciativa. La fundación se constituye por medo de un acto jurídico unilateral de fundación o acto fundacional.. carecen de estado civil.. ya que requieren adicionalmente la de la autoridad.6.. la generalidad señala que si los poseen pero con los matices y las excepciones propias que surgen de su propia naturaleza Ej.Los hechos jurídicos: al igual que los bienes.

Hay otros conceptos de sanción.. como consecuencia del incumplimiento de un deber” la única observación es que su concepto está referido mas al plano factico que al jurídico contrario al de Maynez. pero no siempre para ejecutar una sanción. (a) se trata de un acto coercitivo. el himno nacional o los símbolos nacionales y otros valores mas pragmáticos y económicos como los sellos que acuña o el dinero que emite.Sujeto de Derecho B.E. 5. Maynez señala “todas las normas jurídicas son coercibles”. Según el autor un 3er elemento vinculado a los anteriores es la coercibilidad entendida como la posibilidad de usar la fuerza. pero si en muchos casos.La sanción.1. con seguridad su iglesia será más importante que el Eº. el cumplimiento de un determinado deber”.Norma Jurídica.D.La relación jurídica. la posibilidad de que una obligación jurídica sea hecha cumplir mediante el uso de la fuerza cuando no se cumple voluntariamente.. aun mediante la fuerza.Prestación. pero no siempre son coactivas..Los valores institucionales: son propios de entidades como el Eº.. García Maynez señala “la sanción es la consecuencia jurídica que el incumplimiento de un deber (jurídico) produce en relación con el obligado”. se recurre a la coacción.Sanción. El concepto se formula en el plano únicamente jurídico. pues siempre existe la posibilidad de aplicarlas mediante la fuerza. como por ejemplo el de Abelardo Torré quien señala que “la sanción es el hecho más o menos impuesto al obligado. El autor señala que no debe confundirse la sanción dada en el plano jurídico con la coacción dada en el plano factico. pues muchas veces no es necesario la fuerza.. La coacción es la aplicación de la fuerza. pero no siempre ha sido así y aun hoy es discutible.Correlatividad de situaciones jurídicas. Ues..Katherine Figueroa Aillañir 2010 D. Frecuentemente posee los siguientes elementos. A. Actualmente se piensa que el Eº es la institución más importante de la sociedad.F. es un concepto jurídico fundamental. es decir 84 . pues se refiere a una consecuencia o efecto que produce el no cumplimiento de una obligación..Tiene muchas definiciones. es una forma de llevar a cabo la sanción. nosotras la consideraremos como “el vínculo jurídico entre dos o más sujetos en virtud del cual uno tiene la facultad de exigir a otro. u otros. Ej: para quien tiene firmes convicciones religiosas. son dos nociones distintas. la bandera.. El Eº puede tener como valores institucionales. la generalidad de las personas acata voluntariamente. Tendrán más relevancia o presencia pública mientras más importante sea la institución a que se adscriben..6.6.Generalidades: además de ser un elemento de la relación jurídica. Carlos Santiago Nino sintetiza el de Kelsen “define la palabra sanción señalando las siguientes propiedades necesarias y suficientes.. etc.Hecho condicionante C.

se incurre en mora. y de existir cómo debe formularse.Katherine Figueroa Aillañir 2010 de un acto de fuerza efectiva o latente. etc. el acreedor está facultado para solicitar el 85 .. penal. de minería. si un funcionario es negligente. multa de extrañamiento. 6.2. administrativo.. el efecto propio de las mismas consiste en que deben cumplirse integra y oportunamente. Ej: en el Dº constitucional el art. En el Dº penal. Hay muchas teorías respecto de la existencia de esta clasificación.2. procesal.Cumplimiento forzado de la obligación: consiste en obtener coactivamente la observancia de un deber infringido.. si no se cumplen se incurre en incumplimiento o inejecución. 21 CC) como la pena de muerte que fue derogada en chile salvo para casos excepcionales en tiempos de guerra. la sanción se denomina también pena o castigos (Art.Clasificación de las sanciones: consideraremos las siguientes.2. Hay diversas sanciones que pueden darse en las distintas ramas del Dº. (c) quien lo ejerce debe estar autorizado por una norma válida (d) debe ser la consecuencia de una conducta de algún individuo. etc. En el Dº civil. destierro. para los jueces y funcionarios hay sanciones como la amonestación. (b) tiene por objeto la privación de un bien. suspensión y destitución si corresponde.2. en ocasiones solo se da 1 o 2. el cual por este motivo no puede entrar en vigencia. En el Dº procesal. el TC declara contrario a la Cº un proyecto de ley o parte del mismo. suspensión o destitución. Éstos se subclasifican Ej: Dº público. comercial. penas privativas de libertad sea perpetua o relativa. las que pueden aplicarse solas o con otras sanciones como las penales. 6..” 6.2. Si el cumplimiento se retarda. o las 3 conjuntamente. si no se cumple con un requisito o trámite en el proceso se puede decretar la nulidad de ciertas actuaciones realizadas sin cumplir con ellas. 7 de la CPR señala que deben sancionarse con la nulidad ciertos actor contrarios a ella ahí mencionados. etc. Dº civil.1.Atendiendo a las distintas ramas del Derecho: el Dº se clasifica en Dº público y privado. 6. la sanción típica es la nulidad que tiene lugar por ejemplo cuando se celebra un contrato o acto que no cumple con los requisitos que la ley exige para su existencia o validez.Según la finalidad que persiguen se clasifican en (Según García Maynez) Cabe advertir que estas sanciones no son incompatibles entre sí. relegación. pero por regla general no puede acumularse el cumplimiento forzado de la obligación con la indemnización de perjuicios compensatoria.2. En materia civil.1. Dº constitucional. no atiende al público o incumple otro deber tendrá una sanción administrativa según sea la gravedad de la infracción sea una amonestación. como es el caso del Derecho Laboral. Dº privado. de aguas. En el Dº Administrativo. pues en ciertos casos es muy difícil determinar si una rama del Dº pertenece al ámbito público o privado. este se estudia a propósito de los efectos de las obligaciones. En estos casos.

de realizar algo como levantar una muralla.2. Decimos “por regla general” pues hay casos principalmente. se lleva a cabo a expensas del deudor que incumple. según sea la obligación de dar. designados en el art. Art. 1555 CC. no siempre es posible en caso de incumplimiento.Generalidades: es la 2da finalidad que puede perseguir la sanción.Katherine Figueroa Aillañir 2010 cumplimiento de la prestación o la indemnización de perjuicios (con limitaciones) y para hacer efectivos los dºs auxiliares. si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho”. a realizar bienes del deudor o a compelerlo a efectuar la prestación.. 434 CPC) procederá a solicitar al tribunal competente el embargo y el retiro de especies o bienes del deudor. esto hace imposible el cumplimiento de la obligación convenida y ante ellos se puede pedir como dº subsidiario una indemnización de perjuicios. en el evento de la indemnización de perjuicios 86 .2. intereses y costas (gastos de la persona en juicio). “toda obligación de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar perjuicios.. El cumplimiento forzado persigue hacer efectiva la responsabilidad del deudor sobre los bienes de su patrimonio. Ej: el deudor se obligo a entregar el caballo Bucefalo (como especie o cuerpo cierto). 1553 CC. para su posterior remate. aunque no exclusivamente. si es posible deshacer lo hecho y fuere procedente.2. Por regla general. en lo fundamental. pero este se muere antes de la entrega por culpa del deudor. con cuyo producto se pagara del capital.A. el procedimiento es distinto.Indemnización de perjuicios. El cumplimiento forzado. Mario Cassarino define el título ejecutivo como “aquel documento que da cuenta de un dº indiscutible. En las de dar. normalmente se lleva a cabo mediante el juicio ejecutivo (no el declarativo) el cual es breve y compulsivo. la indemnización de perjuicios es un dº subsidiario del acreedor en caso de que la obligación no pueda hacerse cumplir forzadamente. como normalmente ocurre en un titulo ejecutivo (Art. En caso de las obligaciones de no hacer la norma básica esta en el art. debe distinguirse entre las de género y las de especie o cuerpo cierto. el Dº de prensa general Art. 6. el banco en virtud de que esta obligación consta. hacer cumplir forzadamente la obligación no ejecutada. al cual la ley atribuye la suficiencia necesaria para exigir el cumplimiento forzado de la obligación que en él se contiene”. hacer o no hacer. Ejemplos: En una obligación de dar (de género) un banco presta una cantidad de dinero a una persona. que se obliga a restituirla con intereses. 1618”. se encuentra destinado. En caso de obligación de hacer. (1) se pueden pedir apremios contra el deudor para que ejecute el hecho convenido (2) es posible solicitar que se autorice al acreedor para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor y (3) se puede solicitar que el deudor indemnice los perjuicios resultantes al acreedor del no cumplimiento de la obligación. exceptuando solamente los no embargables. 2465 CC “toda obligación personal da al acreedor el dº de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor. si llegado el plazo el deudor no paga. sean presentes o futuros.

sea total o parcial. B. o retardo y los perjuicios.1. debe ser reparado por ésta”. y es el dº que tiene el acreedor para que se le repare el perjuicio que le reporto tal incumplimiento. o la indemnización proveniente de un daño derivado de responsabilidad contractual o derivado de una responsabilidad extracontractual. procede en el caso en que hubo mora. retardo. Recoge un principio de Dº según el que quien ocasiona un daño a otro. Implica una sanción para el deudor que ha obrado con dolo o negligencia. La indemnización de perjuicios: para Alessandri y Somarriva es “El Dº que tiene el acreedor con respecto al deudor para que éste le pague la cantidad de dinero equivalente a lo que le habría válido el cumplimiento integro y oportuno de la obligación”. Se distingue. “es todo detrimento o menoscabo que sufre un sujeto de Dº en su patrimonio o en su persona física o moral”. (d) Imputabilidad. además del valor económico o material poseen un valor afectivo produciendo la destrucción un daño moral. (a) Incumplimiento o mora del deudor. para que procesa la indemnización deben concurrir los siguientes requisitos. Perjuicios: nuestra legislación lo considera como sinónimo de daño. en que se puede solicitar conjuntamente el cumplimiento forzado y la indemnización. Art. Es muy difícil de probar y de avaluar. Indemnización de perjuicios moratoria. Pero no es fácil para los juristas concluir que éste o el sufrimiento psicológico. Hay distintas clasificaciones de los perjuicios. o de daño emergente o por lucro cesante. (c) Relación de causalidad entre el incumplimiento. En su contra se argumenta que el sufrimiento espiritual de una persona no tiene un equivalente económico. a una persona le destruyen los muebles que eran de su abuelo. debe repararlo. (b) perjuicio del acreedor. más bien se sostiene que si bien 87 .. dolosa o culpablemente. Indemnización de perjuicios compensatoria es aquella que procede para el caso en que existe incumplimiento de la obligación. 2329 “Por regla general todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona. en el cumplimiento de la obligación. hoy no se piensa de este modo. es el dº que tiene el acreedor para que se le repare el daño causado por ese retardo. principalmente para determinar cuales se indemnizan y llevar a cabo la avaluación de los mismos. debe ser indemnizado por quien lo causa.. se le puede clasificar también según el tipo de perjuicios que se trata de indemnizar Ej: proveniente de un daño material o de un daño moral. El daño moral no afecta el patrimonio sino a la psiquis de la persona.: a un padre le matan a un hijo en un accidente. por lo que no hay monto en dinero que lo equipare o aproxime. En las situaciones de daño moral hoy se entiende que procede una indemnización. por dolo o culpa del deudor y (e) que no concurra una causal de exención de responsabilidad. B.Clasificaciones de la indemnización de perjuicios y de los perjuicios: la clasificación de la indemnización de perjuicio más importante es la compensatoria y moratoria.Daño material y daño moral: el daño material es el menoscabo que experimenta el patrimonio de una persona como consecuencia del incumplimiento de una obligación. es la aflicción o sufrimiento que experimenta debido a la acción de un 3ro Ej.Katherine Figueroa Aillañir 2010 moratoria.

La que opera en la práctica es la judicial. Ej: si un conductor imprudente derriba el cerco del jardín del vecino. de él surge la obligación originando el vínculo jurídico que hace responsable a quien causo el daño de indemnizarlo.Perjuicios ciertos y eventuales: por regla general se indemnizan sólo los ciertos. no son coincidentes. B. el lucro cesante es la utilidad que dejó de percibir el taxista en ese tiempo.5.. legal y convencional. si se comete con culpa es un cuasidelito. salvo que exista dolo o culpa grave de parte de quien causó el perjuicio. 2314.Perjuicios directos e indirectos: por regla general se indemnizan solo los directos. El delito y cuasidelito civil son hechos ilícitos que causan daño.. la legal procede solo respecto de las obligaciones de dinero y la convencional supone un acuerdo entre las partes.Avaluacion de los perjuicios: Hay 3 formas de realizarla. En chile se acepto la indemnización por daño moral en el ámbito de la responsabilidad extracontractual (delito y cuasidelito civil) y luego en la responsabilidad contractual Ej. el daño emergente es el costo que le significa reparar o reponer el parabrisas. por ejemplo 15 días en que no pudo trabajar el vehículo por estar paralizado y en reparaciones. Art.3. B. Es más fácil probar el daño emergente y avaluar sus perjuicios que el lucro cesante. La responsabilidad civil extracontractual se llama delictual o aquiliana. Si no se cumple da lugar al cumplimiento forzado o a la indemnización de perjuicios.2.6.Katherine Figueroa Aillañir 2010 el sufrimiento no es equiparable a una cantidad de dinero o bienes materiales.Daño emergente y lucro cesante: generalmente se efectúa dentro de los daños materiales. 88 . avaluación judicial. Art. Las nociones de estas figuras civiles. que no siempre es fácil de lograr. B. está obligado a reparar el daño causado.Perjuicios provenientes de una responsabilidad contractual y perjuicios provenientes de una responsabilidad extracontractual: La responsabilidad civil contractual supone la existencia de un vínculo jurídico previo Ej: un contrato que da nacimiento a una obligación que debe cumplirse integra y oportunamente por quien la contrae. si bien tienen elementos coincidentes con los mismos en materia penal. 1556 dispone que ambos deban indemnizarse. C. B. No cumplir con las obligaciones de un contrato. se origina de un hecho ilícito en un delito o cuasidelito civil. El daño emergente es el empobrecimiento real y efectivo que sufre el patrimonio de una persona. Si es procedente puede solicitarse conjuntamente la indemnización por daño moral y material. B. Ej: un taxi a quien le chocan su auto rompiéndole el parabrisas. si se compone con dolo..Perjuicios previstos e imprevistos: la regla general es que se indemnicen solo los previstos.. la indemnización en parte atenúa el mal causado... con la intención de dañar constituye un delito.4. El lucro cesante es la utilidad que se deja de percibir por el incumplimiento o por el cumplimiento tardío de la obligación.

2. art. Consideraremos la doctrinaria. Ambas definiciones expresan lo mismo.. se relación estrechamente con el concepto de imputabilidad que es la capacidad de conocer lo injusto del actuar y de determinarse conforme a ese conocimiento. antijurídica y culpable”. pero esta acción no se realiza. o una omisión destinado a conseguir un resultado. en legítima defensa. Estas causales de justificación están en el ord. 237 inc 1 “el empleado público que. pues no hay otros delitos sino aquellos establecidos o descritos como tales en la ley. Dicha acción debe ser típica. La culpabilidad es la reprochabilidad del hecho típico y antijurídico. realiza una acción típica. sufrirá la pena de suspensión del empleo en sus grados mínimo a medio”. una acción puede ser típica pero no constituir delito ya que la misma ley la autoriza o justifica en ciertos casos o circunstancias. Se impone a un sujeto en caso de la comisión de un delito. Ej del código penal. no es un simple no hacer. 10 Nº1). fundada en que su autor lo ejecutó no obstante que en la situación concreta podía someterse a los mandatos y prohibiciones del Dº.2.084 del 2005. un cierto comportamiento humano. los menos 89 . pero no es antijurídica cuando lo hace en defensa propia. debe hallarse descrita en la ley como delito (tipo penal). algunos de esos casos considerados por la legislación tienen su origen o fundamento en un trastorno mental. la legal requiere de interpretación más ardua para lograr esa precisión.5.6. Art. no siendo delito. que puede ser muy dañina o perjudicial a otro. están exentas de la responsabilidad penal. produciendo un resultado que daña un bien jurídico protegido como la vida o la propiedad de otro. No cualquier omisión que produzca un resultado dañino o rechazable constituye delito.Castigo o pena. Es inimputable el loco o demente (Art. pues en ciertos casos produce un resultado Ej: medico que no suministra a un paciente su medicina y este fallece. sino que hay omisión cuando se tiene el deber jurídico de hacer algo impuesto por una norma con transcendencia penal. para la doctrina delito “es una acción u omisión típica. 1 CP “Toda acción u omisión voluntaria penada por la ley”. La acción típica y antijurídica para constituir delito debe ser culpable. La culpa en el dº penal no es exactamente coincidente con la del dº civil y del dº privado en general. Jurídico chileno en el art.El castigo opera en el ámbito del Dº penal. para algunos en el concepto amplio de acción se incluye el de omisión.7. Que sea antijurídica significa que la acción típica no se encuentre autorizada o justificada por el Dº. pero la doctrinaria explicita todos los elementos del delito clara y precisamente. desde punto de vista penal. Ej: la legítima defensa. debiendo hacer un pago como tenedor de fondos del Estado. rehusare hacerlo sin causa bastante. Para que haya delito no es suficiente la sola acción. que es el hecho delictivo. Algunas personas son inimputables.Para que haya delito debe existir una acción (en sentido amplio). La imputabilidad es la capacidad de culpabilidad. más complejo es ejemplificar un delito por omisión por no realizar una determinada conducta o actividad.10 y 12. Ej de acción: sustraerle a una persona sin su consentimiento el dinero de su bolsillo. es otra de las finalidades de la sanción.Katherine Figueroa Aillañir 2010 6. 10 CP Nº 4.3. Mucho de ha discutido en la doctrina penal la naturaleza de éstos y su consistencia. Son inimputables según las reformas de la ley de responsabilidad penal juvenil 20. si una persona mata a otra.

establece medidas de reinserción y educación. a estas se les llama mixtas. reprimir o castigar los delitos. Según Eugenio Cuello Calón “la pena es el sufrimiento impuesto por el Eº en la ejecución de una sentencia al culpable de una infracción penal”. la policía maltrata a un detenido. 13 mixtas. 11 Atenuantes y Art. Además de eximentes de la responsabilidad civil hay otras que la modifican. dentro de estas modificatorias de responsabilidad penal hay algunas que la atenúan otras que la agravan y otras que dependiendo de la situación. pues no se pueden prevenir. La pena o castigo en el ámbito del Dº penal solo puede imponerse mediante una sentencia judicial. Ej. 12 agravantes y Art. Los mayores de 18 se sujetas a las reglas generales de responsabilidad penal. disminuye los plazos de prescripción. contempla formas más benignas de cumplirlas. dictada por un tribunal competente y según un procedimiento establecido en la ley como consecuencia de la comisión de un delito. Los apremios injustificados e ilegítimos tienen que ser evitados. sino que ante apremios ilegítimos absolutamente injustificados y contrarios al derecho. Por lo que si se impone un sufrimiento o apremio sin que se cumpla con los requisitos recién señalados no estamos exactamente ante una pena. la pueden atenuar o agravar.Katherine Figueroa Aillañir 2010 de 14 años. sino en la forma que la ley establece y no en otra. etc. 90 . en el sentido jurídico de la expresión. Los mayores de 14 y menos de 18 tienen una situación especial de responsabilidad que atenúa las penas. Art.

un sentimiento. En cambio otras concepciones filosóficas. Scheler va a decirnos que los valores no son sólo algo formal sino que poseen un contenido. en este supuesto nos encontramos ante una grave injusticia y. algunas de ellas profundamente arraigadas. Son de acuerdo a esta tesis. La palabra valor en el ámbito filosófico se usa generalmente para referirse a algo (como un objeto. se han formulado muchas teorías. La teoría de los valores que propone Scheler se formula en oposición. empiristas. La definición que ahora comentamos se encuentra en su obra “El formalismo en la ética y la ética material de los valores”. si tomamos el valor belleza habría que concluir que una cosa es bella porque es captada como bella por el sujeto. Así. y también los vinculados a otras tendencias. Intentando precisar lo que acaba de decirse. que la generalidad de los seres humanos tiene la capacidad para poder distinguir los casos claros de trasgresión o cumplimiento de determinados valores. Sin duda. un concepto únicamente formal del valor. pensamos. Por nuestra parte. que además son incognoscibles desde una perspectiva racional y científica. reconociendo la existencia de opiniones discrepantes. El neokantinismo postula que los valores dependen básicamente del sujeto que hace la valoración. nos apoyaremos en el concepto que propone el filósofo alemán Max Sheler quien nos dice que “los valores son cualidades o esencia ideales que se encuentran en los objetos de la realidad cultural”. etc. sin duda también. o polémica directa.Katherine Figueroa Aillañir 2010 CAPÍTULO VII: FINES O VALORES DEL DERECHO El tema de los valores en Derecho se encuentra íntimamente vinculado al tema de los valores en general y al tema de los valores éticos en particular. en relación con los valores en general y particularmente con respecto a los valores éticos. además cumplen una función no sólo en el ámbito del conocimiento sino que también en el social. la gran mayoría de la gente así lo percibe claramente. Asimismo los filósofos ligados al pensamiento cristiano. Son entonces estas cualidades o esencias las que nos hacen preferir a unos objetos en lugar de otros. y neoempiristas sobre la ciencia y la filosofía tienden a sostener. o de las personas que lo sustentan. aunque no siempre. que los valores no poseen una existencia real. una idea. Como se sabe. como las fenomenológicas y que. 91 .) que constituye un motivo de preferencia o selección. etc. de suyos importantes en el primer tercio del siglo XX. aceptan la existencia de los valores y su cognoscibilidad. una acción humana. cuando cumplen con algunas condiciones que él nos señala. además. con los filósofos neokantianos. Los neokantianos postulaban. Hacia un concepto de valor. que a lo sumo son relativos lo que significa que son dependientes de las épocas o las culturas en que se encuentran. las estructuras mentales del sujeto las que imponen los valores en el mundo externo. Por ejemplo: Los casos claros en que se comete una injusticia o se realiza un acto injusto. por ejemplo. una entidad espiritual o artística. Podemos suponer la situación en que una persona sin mediar provocación ni motivo alguno da muerte a otra. en especial de ciertos valores éticos. Las concepciones positivistas.

Sheler. Tienen jerarquía. constituyendo así los objetos de la realidad cultural. en cambio. No independientes: los valores no subsisten por si solos. No independientes Objetivos A priori Bipolares Jerarquía 1. 4.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Características de los valores: 1. En contra de Kant. que no encuentran su origen en ella. sino de una intuición emocional. Sin embargo. La belleza la encontramos siempre existiendo en otro ente. Bipolares. La hallamos en un cuadro. muchos opinaron que estaba proponiendo tesis muy próximas a las de platón. 2. Por ejemplo: frente al valor del bien esta el antivalor del mal 5. la capacidad que éste tiene de ver esencias y captar 92 . 4. ya que cabe preguntarse dónde tienen existencia esas esencias ideales. Sheler dice que a la pretensión de captar los valores mediante el intelecto equivaldría a la pretensión de contemplar un sonido. E n el caso de los valores estéticos en las obras de arte. en un ente de la realidad cultural. quienes afirman. Sheler afirma la primacía del valor sobre el deber. en cierta medida sigue a Kant. Para Kant es únicamente formal. Sigue a Kant en cuanto afirma que los valores son a priori. Los valores no son un objeto de la actividad teórica. Por ejemplo: el valor estético de la belleza no existe por si solo independientemente de la realidad en que se encarna. 3. ya que afirma que esas esencias ideales existen en los objetos de la realidad cultural. Por eso es que Sheler habla también. Negar la intencionalidad del sentimiento. A priori. en una obra literaria. de una conciencia de que el hombre se haya rodeado de un cosmos de valores que el no tiene que producir. Los valores son las esencias ideales de que ya hablamos. y en parte lo contradice. Añade que no deben confundirse los valores con los bienes. según lo hicimos notar. Significa para Sheler que son independientes de la experiencia. que ellos dependen del sujeto que realiza la valoración. en una cultura. En este punto. para Sheler es de contenido o material como prefiere llamarlo. sino que limitarse a reconocer y descubrir. los bienes o bienes valiosos. Pero se aparte de él en el modo que tiene de entender este a priori. en los objetos valiosos. sino que siempre se dan o existen en una cosa. Frente a este planteamiento. ¿habría tal vez que postular un mundo de las ideas como el concebido por platón? En realidad la explicación de Sheler es distinta. 5. 2. Objetivos: Al asignarles esta característica Scheler se distancia de la concepción meramente formalista que sobre los valores postulan los neokantianos. 3. La ética de Kant carece de un reconocimiento del valor material. de un polo positivo del valor (valor propiamente tal) y un polo negativo del valor (antivalor). son los objetos de la realidad cultural en que los valores se encuentran. Frente a todo valor encontramos siempre el respectivo antivalor (como antagónico). sostiene que los valores son esencias ideales que tienen un contenido (valioso) con independencia del sujeto. como acaba de indicarse. por muchas razones debemos decir que esta respuesta de Sheler no termina siendo satisfactoria.

o polo positivo. 3º Valores vitales: Lo noble es el valor. dicho modo de experiencia nos coloca ante los auténticos objetos y ante el orden externo que existe entre ellos. cada uno de los cuales se encarna en una persona o modelo-tipo”. de acuerdo a Sheler. Para él. cuando en caso de conflicto entre valores se elige el valor superior y no el inferior. y capta y reconoce la jerarquía existente entre dichos valores. comenzando por los valores materiales sensibles hasta alcanzar los espirituales superiores: 1º Valores sensibles: La alegría y el placer son los valores. pero que de ningún modo puede reducirse a la legitimidad típica de la actividad intelectual”. b) Valores éticos jurídicos: lo justo es el valor y lo injusto el antivalor. La pena y el dolor constituyen los respectivos antivalores. que capta aquellos valores objetivos por los cuales las cosas son bienes. Su arquetipo es el artista. El técnico es el modelo de hombre. c) Valores especulativos: Sheler nos dice que el valor consiste en lo verdadero y el antivalor en lo falso. Lo que ve el sentimiento son las esencias en cuanto valores. Para Sheler.Katherine Figueroa Aillañir 2010 valores. se subdividen en: a) Valores estéticos: Lo bello (valor) y lo feo (antivalor). que es el valor de lo bueno. 5º Valores religiosos: Lo sagrado y lo profano constituyen el valor y el antivalor. ante los valores y su jerarquía” Según Giovanni Reale. lo útil es el valor y lo perjudicial el antivalor. los mismos no se sitúan en ningún punto específico de la escala. en cambio existe “una eterna y absoluta legitimidad de los sentimientos. en relación con ellos se muestra tan ciego como el oído y la oreja ante los colores. 93 . El modelo o arquetipo de hombre que a ellos corresponde es el vividor. Tienen como arquetipo al legislador. Su arquetipo es el sabio. 4º Valores culturales o espirituales. Dice Sheler: “existe un modo de experiencia cuyos objetos son inaccesibles para el intelecto: éste. Sheler no incluye dentro de su lista de jerarquía de valores a los morales. El correspondiente arquetipo es el héroe. Tal perjuicio procede de otro. El genio es el arquetipo. se realiza el valor moral. tan absoluta como la lógica pura. Además. según el cual el intelecto es el único que da origen a actividades espirituales. Sheler propone la siguiente escala jerárquica. Como arquetipo se señala al santo. la intuición emocional. “para que las cosas se hagan comprensibles. en orden de inferiores a superiores. es decir. Sino que. lo vulgar el antivalor. 2º Valores de la civilización: En este caso. y dichos valores. en opinión suya. cuando se elige el polo positivo del valor y no el negativo o antivalor. no es más que un perjuicio. cabe decir que poseemos un instrumento innato.

se encuentra consignada en el digesto de Justiniano donde nos dice: “la justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno su derecho”. se suelen plantear los mismos problemas y discusiones que se plantean en relación a los valores en general. Prácticamente todos los ordenamientos jurídicos que han dejado una huella perdurable en la historia de la humanidad. la denominan estimativa jurídica. Esta tesis es compartida por la mayoría de los grandes juristas. en abstracto. a los grandes códigos de principio de la edad contemporánea como el código civil francés. legislaciones y códigos a que hemos hecho referencia.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Algunos valores jurídicos en particular La parte de la teoría del Derecho que se ocupa de los valores a veces es conocida con el nombre de teoría de los valores jurídicos. la buena fe. Con respecto a los valores del derecho. La más conocida de todas es la de Ulpiano. como Recaséns Siches. Así entonces. el de Italia. el de Alemania. sino que en cada caso concreto. Lo mismo ocurre cuando examinamos las doctrinas de los grandes juristas desde roma hasta nuestros días. respecto a que es vacía se ha contestado diciendo que la noción de justicia se limita a señalar una pauta. a las siete partidas del Alfonso x el sabio. se le llaman también axiología jurídica. A lo largo de la historia se han propuesto muchas definiciones sobre la justicia. se ha replicado que constituye una afirmación dudosa. que indica que a cada uno se le debe dar aquello que le corresponde. La justicia Con respecto a este valor se han formulado diversas opiniones. la critica que dice que no es empíricamente verificable. las buenas costumbres. Algunos autores. Así. podemos mencionar al corpus iuris civilis de Justiniano. y muchos otros. Frente a la objeción de que no es empíricamente verificable. sino que a cada uno no se determina en forma general. parten de la base de que hay valores jurídicos. Pues todos aquellos ordenamientos. acerca de cuáles son exactamente tales valores. Así los autores se preguntan y discuten sobre la existencia o inexistencia de los valores del derecho. En los diversos tiempos y culturas se han formulado muchas teorías o concepciones sobre la justicia. pues no indica lo que es de cada uno. Entre algunos ejemplos históricos de ordenamientos y legislaciones en que se recogen valores jurídicos importantes. la tolerancia. 94 . etc. o un principio. como la justicia por ejemplo. Se suele añadir a la anterior. el orden publico. positivizan principios y valores tales como la justicia. si son o no cognoscibles o. lo que corresponde a cada uno no se determina en forma general. sosteniendo que el derecho natural existe dentro del propio derecho positivo. la libertad. puesto que cada vez que se comete una injusticia grave ello se percibe se manera muy clara. etc. Se le ha criticado al sostenerse que se trata de una definición vacía. parece muy razonable aquella afirmación que Aristóteles hace en la ética nicomaquea. Ahora bien. que el ordenamiento positivo debe prometer y promover. nos reduciremos a considerar brevemente las teorías de Aristóteles y santo tomas de Aquino a este respecto.

Estamos ante el caso de una relación entre la autoridad. de acuerdo a su mérito y dignidad. pero cuando se las considera en referencia a otro. se halla situado en un nivel más alto de poder que quien recibe. la virtud de la valentía es un justo medio entre la temeridad y la cobardía. que tiende hacia lo bueno. a obrar justamente y a querer lo justo”. Aristóteles clasifica a la justicia particular en: • Justicia distributiva: Sabemos que para Aristóteles la justicia implica una igualdad. Por todo esto. nos dice “la justicia es un modo de ser por el cual uno está dispuesto a practicar lo que es justo. 95 . con los miembros de esa comunidad. Se trata también de una relación en que los sujetos de ella no se encuentran situados en un mismo plano. Esta especie de justicia supone la existencia de una autoridad. de acuerdo a nuestro filósofo. Esta clase de justicia implica la igualdad. Pero no se trata. Por ejemplo. porque el que la posee puede hacer uso de la virtud con los otros y no sólo consigo mismo” 2º Justicia particular: es la justicia propiamente tal o justicia en sentido estricto. cuando se trata de fijar las respectivas remuneraciones de los funcionarios. en el caso de la justicia distributiva. se trata de una igualdad geométrica o proporcional. Aristóteles distingue varias especies de justicia: 1º Justicia general o universal: En este concepto amplio. en cuanto representa a la comunidad toda. supongamos. donde concibe a la justicia como una virtud. IV AC. en que a cada persona se le da (asigna o retribuye) de acuerdo a sus méritos o merecimientos. Nos dice que “es la virtud en el más cabal sentido. por ejemplo. adquirido por la práctica. no se trata de pagarles a todos la mis misma cantidad. de una igualdad aritméticamente exacta. algunos de los cuales. son voluntarios y otros involuntarios. Concibe también a las virtudes éticas como un justo medio entre el exceso y el defecto. Consiste en la recta distribución de bienes (no sólo de los materiales sino también de los de índole social y espiritual como los honores) y en la correcta regulación de los modos de trato. La justicia distributiva dispone el reparto de honores y bienes a los ciudadanos. al más eficiente. porque es la práctica de la virtud perfecta y es perfecta. en primer término. la justicia distributiva nos indica que debe designarse al de mayores méritos. se ha sostenido que la justicia distributiva considera lo que la comunidad le debe a los individuos que la integran. que realiza tal repartición entre los miembros de la comunidad respectiva conforme a sus méritos.Katherine Figueroa Aillañir 2010 La justicia según Aristóteles (s. específicamente como una virtud ética. la justicia distributiva señala que a cada uno debe remunerársele de acuerdo a sus méritos. como nuestro filosofo lo dice. o si se quiere. consiste en una igualdad. pues nos dice que justo es lo igual y lo injusto desigual. Para nuestro filósofo la virtud de la justicia consiste en el hábito de practicar lo justo. pues quien distribuye (la autoridad). Entendiéndose por virtud a una disposición o hábito de las personas. que ha de nombrarse a un funcionario para desempeñar un cargo público. mirando el bien ajeno y no el propio. sino que proporcional. Así mismo. la justicia es una virtud total. puesto que más que una virtud es el conjunto de todas las virtudes.) Desarrollo su teoría de la justicia en la ética nicomáquea.

en el campo del derecho privado. debiendo a este respecto tenerse presente que estos “tratos” se han entendido como “intercambios” entre ellos. Se trata de una concepción primitiva del delito y la pena. Nos interesa destacar su tesis que afirma que los tratos (o intercambios) en que se da la justicia correctiva pueden ser voluntarios o involuntarios. Por este motivo. en épocas posteriores a nuestro autor. unos son llamados clandestinos. Los voluntarios son tratos tales como los de la compra. el homicidio. En especial. el encarcelamiento. la difamación y el insulto”. que implica una aplicación siempre igual de ella. Conviene reiterar que la justicia correctiva se da en el ámbito de los tratos entre individuos. algunas veces hay que adaptar la justicia al caso concreto. palabra que proviene de conmutar. adulterio. pues los tratos son voluntarios o involuntarios. Por ello. asesinato.Katherine Figueroa Aillañir 2010 • La justicia correctiva: tomando como referencia a los tratos. venta. lo que “dan” y l oque “reciben” debe ser equivalente. usufructo. Sobre este planteamiento de Estagirita diremos muy sucintamente que el mismo no es compartido por la teoría jurídica actual. Nuestro filosofo nos dice que la justicia correctiva “es la que establece los tratos en las relaciones entre individuos… tiene dos partes. • Equidad según Aristóteles: La justicia para Aristóteles tiene un carácter general. Pero esta generalidad de la justicia. por la propia victima. préstamo de dinero. paradojalmente. el robo. más próxima a la ley del talión que a los criterios de nuestro tiempo. en la compraventa. falso testimonio y otros violentos. estimamos que no lo comparte ni la teoría del acto jurídico. al mal o daño que se le ha hecho. puede conducir a injusticias. En la actualidad no se acepta la idea de que los delitos constituyan un “trato” o “intercambio”. ni la teoría del delito en el ámbito del derecho penal. o intercambios. depósito. Estos tratos se realizan entre individuos situados en un mismo plano o nivel. alquiler (se llaman voluntarios. envenenamiento. Pero. tenemos a la justicia correctiva. en que la pena es algo que se da. como el ultraje. debe ser igual en el sentido de una igualdad aritmética o exacta. pasó a ser denominada conmutativa. Por ello. esta clase de justicia a la que llamó correctiva. porque son iniciados voluntariamente). que mantiene mucho vigente más allá de los defectos que puedan observarse. Aristóteles nos dice que en el caso de la justicia correctiva la igualdad (que debe existir siempre en toda clase de justicia) es una igualdad aritmética y no proporcional o geométrica como en el caso de la distributiva. una teoría coherente del acto humano. seducción de esclavos. el precio que el comprador paga por la cosa debe ser equivalente (igual aritméticamente) al valor de ella. ya no hay una autoridad que se ubique a un nivel más alto. Ahora bien. que significa cambiar o intercambiar. Un ejemplo. la mutilación. fianza. para que esta sea justa. de los involuntarios. en beneficio de Aristóteles diremos que fue el primero en formular. sobre cuya base se elaboró después una teoría del acto jurídico. para que de este modo se realice 96 . en compensación como una cosa equivalente. como el hurto. prostitución. en la ética nicomáquea. en estos intercambios que realizan los individuos entre sí. debe aplicarse siempre de la misma manera a todos los casos que corresponda.

Se trata de lo que sus miembros integrantes aportan a la comunidad. el precio pagado por el comprador debe ser equivalente al valor de la cosa. La comunidad es representada por una autoridad. Si se quiere. Ahora bien. cargos. Regula las relaciones privadas entre individuos. Nos dice que es aquella que se dirige a la realización de un bien común. que se encarga de dirigirla y. La entiende de un modo bastante parecido a la forma como Aristóteles entendía a la justicia correctiva. etc. pero también en otras obras suyas como es el “comentario a la ética a nicómaco de Aristóteles”. la definición de Ulpiano. Esta adaptación de la justicia al caso concreto es la equidad. salvo en cuanto añade que la justicia es un hábito. bienes. recordando a este efecto que la virtud es un hábito que se encamina hacia la realización de lo bueno. Justicia y equidad no son algo diferente. de practicar una igualdad proporcional.Katherine Figueroa Aillañir 2010 efectivamente el valor a que hacemos referencia. para que se realice la justicia conmutativa. permitiéndole que lo rinda en una fecha distinta. es mejor lo equitativo”. Define justicia como “el hábito según el cual uno. y aunque ambos son buenos. y así lo acredite fehacientemente. con ello. sino que esta constituye una adaptación de aquella. Un ejemplo. aritméticamente iguales. Aristóteles nos dice que “lo justo y lo equitativo son lo mismo. Se trata por tanto. 3º Justicia legal: es la justicia universal. Más específicamente. geométrica. Esto porque quiere destacar que se trata de una virtud. a las relaciones de la comunidad con los individuos que la componen. En todas ellas sigue y complementa al Estagirita. no aritmética. con constante y perpetua voluntad. estos deben asignarse conforme a los merecimientos de los miembros de la comunidad. Por ejemplo. 1º justicia conmutativa: trata de los cambios. o intercambios entre individuos. Un ejemplo. a las que agrega la que denomina justicia legal. Así distingue entre una justicia distributiva y una conmutativa. En este supuesto se puede adaptar la justicia al caso concreto. A esta última la entiende como la justicia universal. debe practicarse la justicia conmutativa. aunque adaptándolo al pensamiento cristiano. Es aproximadamente. La justicia según Santo Tomás de Aquino (1225-1274) Trata del tema de la justicia en la “suma teológica”. lo podemos 97 . La justicia nos indica que todos los alumnos de ese curso deben ese día rendir tal certamen. de lo que las partes aportan al todo. se debe designar en un cargo público a la persona más apta y con mayores merecimientos para el mismo. es el del contrato de compraventa en el cual. Adopta la división de la justicia propuesta por Aristóteles. de distribuir honores. En aquello que los individuos se deben recíprocamente. Por ejemplo. 2º Justicia distributiva: atiende a las relaciones del todo con las partes. de una manera semejante pero no idéntica a como la concebía el Estagirita. da a cada uno su derecho”. supongamos que los alumnos de un curso deben rendir un determinado día el certamen de una asignatura. cuidando que en estas relaciones las prestaciones sean equivalentes. Pero bien puede ocurrir que en esa fecha uno de los estudiantes se encuentre efectivamente enfermo.

2º El derecho debe basarse en hechos. Lo que ocurre es. Así. parece con ello aproximarse a una idea de justicia antes que a otro valor. Al respecto Gustavo Radbruch. el derecho debe adaptarse a las transformaciones sociales. Si el derecho se aparta de esta realidad se va a tornar poco eficaz y. que estos cambios no pueden adquirir la característica extrema de variar siempre radicalmente y de manera permanente. porque se sostiene que no hace referencia a la seguridad jurídica propiamente tal. “en su sentido más esencial la seguridad jurídica es la garantía dada al individuo de que su persona. ya que si eso ocurre es casi imposible que exista seguridad jurídica. en esta acepción. esto es que se concrete en normas positivas. Radbruch no está sosteniendo que el derecho no deba cambiar. 98 . sus bienes y sus derechos no serán objeto de ataques violentos y que si esto llega a suceder le serán asegurados por la sociedad protección y reparación”. por ejemplo. los que deben ser establecidos con el menor margen de error posible. Las normas jurídicas tienen que ajustarse lo más posible a la realidad social que regulan. de la certeza de las normas jurídicas que regulan la convivencia entre los hombres. con ello también. Para ello el derecho no debe encontrarse sometido permanentemente a cambios abruptos. Esta es para la mayoría de los autores la forma correcta de entenderla. La seguridad jurídica entendida como la seguridad o certeza del derecho mismo. si garantiza la integridad de las personas o la propiedad de sus bienes. Es más. El jurista alemán Max Ernest Mayer en su obra “Filosofía del derecho” la define. de la manera siguiente: La seguridad jurídica Se suele entender de dos maneras distintas: 1º como la seguridad dada por el derecho. o apunta a dar una idea. solo de esa manera tiene la posibilidad de implantarse y ser asimiladas por la comunidad. Al respecto Radbruch señala que. diciendo que. sino que conceptualiza. de otros valores del derecho. poco seguro. señala que el derecho cumple con la seguridad jurídica cuando reúne los siguientes requisitos: 1º Que el derecho sea positivo. y 2º como la seguridad o certeza del derecho mismo. La seguridad entendida como la seguridad dada por el derecho. Se critica la definición recién transcrita.Katherine Figueroa Aillañir 2010 encontrar en el pago de impuestos que deben hacer los ciudadanos para contribuir al bien común. Se suele representar esta clasificación de la justicia mediante un triángulo. Pues se trata de la estabilidad o seguridad del derecho. es decir. las normas que regulan la convivencia social deben ser conocidas por los sujetos imperados por ellas. para la existencia de la seguridad jurídica. pues los principios que no se positivizan carecen de certeza. Se trata de hechos de la vida social del grupo regulado por el derecho. 3º Que el derecho tenga un mínimo de estabilidad. 4º Que el derecho sea conocido.

Por ejemplo. 5. en el ámbito del derecho penal en la actualidad se acepta el “error de prohibición”. Esta sólo es obligatoria para el juez. Por ejemplo. sólo atenuado.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Algunas instituciones que constituyen una expresión de la seguridad jurídica 1. b) En materia de derecho de propiedad no pueden dictarse leyes con efecto retroactivo. ya que si se facultara a las personas para alegar ignorancia de la ley. el articulo 706 del mismo código cuando dispone que “pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe. Al señalar que “nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que esta haya entrado en vigencia”. el que puede dictar las normas con efecto retroactivo. “el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento”. La presunción del conocimiento de la ley El principio de irretroactividad de la ley El principio de la reserva o legalidad en materia penal La prescripción La cosa juzgada La presunción de conocimiento de la ley: Más que una presunción de conocimiento de la ley. de acuerdo a lo que señala en el artículo 19 nº 24 de la constitución. Este principio se establece por una razón de seguridad jurídica. 2. Entre tales materias podemos destacar: a) En materia penal el legislador no puede dictar leyes con efecto retroactivo. salvo en aquellas materias que la Constitución se lo prohíbe. hoy en día se ha atenuado. básicamente aunque no de manera exclusiva en el artículo 9 del CC. se trata de una presunción de conocimiento de derecho. produciéndose así consecuencias sociales muy dañinas. pero no para el legislador. lo que se concreta en las diversas normas que la recogen. Inciso primero. 99 . podrían no cumplir con ciertos deberes jurídicos. esta presunción tiene una relevancia fundamental en nuestro ordenamiento. en ciertas materias. el que expresa que “la ley puede sólo disponer para lo futuro y no tendrá jamás efecto retroactivo”. el artículo 8 del CC. alguien podría alegar la ignorancia o el desconocimiento de la existencia de un impuesto. en materia tributaria. salvo que la nueva ley sea más favorable al inculpado. En todo caso. Por ejemplo. 3. lo que produciría efectos muy perniciosos. El principio de irretroactividad de la ley Su consagración positiva la encontramos. que no admite prueba en contrario”. o el articulo 1452 al establecer que. 4. excusándose con ello de pagarlo. Si bien el principio a que hacemos referencia parece tener un carácter absoluto. sobre todo si se masifica el incumplimiento.

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Principio de la reserva o legalidad en materia penal Este principio indica que no hay otros delitos sino aquellos que se encuentran establecidos en la ley como tales y, que no hay otras penas sino aquellas que la ley contempla. Se encuentra consagrado en el artículo 19 nº 3 de la constitución y enh el código penal. La prescripción Se encuentra definida en el articulo 2492 del CC., el cual señala que, “La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante un cierto lapso de tiempo y concurriendo los demás requisitos legales”. En la definición que acaba de transcribirse, es posible distinguir una prescripción adquisitiva y una prescripción extintiva. La cosa juzgada La podemos definir como “un efecto que producen las resoluciones judiciales firmes o ejecutoriadas”. Efecto que tiene una doble dimensión o aspecto, la acción de cosa juzgada y la excepción de cosa juzgada. Resoluciones judiciales: Diremos que el juez en el transcurso de la tramitación de un proceso cualquiera toma muchas decisiones. A estas decisiones, que de acuerdo al derecho procesal chileno deben consignarse por escrito en el expediente respectivo de las denomina resoluciones judiciales. Son de diverso tipo y tienen también efectos diversos. Así por ejemplo, cuando ante un juez se presenta una demanda lo primero que se hace es dictar una resolución proveyéndola, esto pronunciándose sobre algunas cuestiones respecto a ella. Por ejemplo, el juez puede resolver “traslado”, lo que quiere decir que la demanda debe notificarse a la otra parte para que ésta pueda contestar; el juez, en el proceso, puede dictar muchas otras resoluciones. Pero la más importante que se dicta en el curso del juicio es la sentencia definitiva. Mediante ella, se pone fin a la respectiva instancia o grado jurisdiccional, resolviendo el asunto controvertido. En suma podemos observar que existen distintas clases de resoluciones judiciales. En el O.J. chileno de acuerdo a lo que se expresa en el artículo 158 del código de procedimiento civil, se distinguen las siguientes clases entre ellas: “Las resoluciones judiciales se denominan sentencias definitivas, sentencias interlocutorias, autos y decretos”. Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestión o asunto que ha sido objeto del juicio. Sentencia interlocutoria es la que falla un incidente del juicio, estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algún trámite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria. Se llama auto la resolución que recae en un incidente no comprendido en el inciso anterior. Se llama decreto, providencia o proveído el que sin fallar sobre incidentes o sobre trámites que sirvan de base para el

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pronunciamiento de una sentencia, tiene sólo por objeto determinar o arreglar las substanciación del proceso” De las resoluciones antes nombradas, sólo las sentencias definitivas e interlocutorias firmes producen el efecto de cosa juzgada, la acción o la excepción. Así lo dice el Art. 175 del C.P.C. “las sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la acción o la excepción de cosa juzgada”. Vamos a señalar que una sentencia se encuentra firme o ejecutoriada cuando ella no es susceptible de recurso algún o en su contra, por alguna de las siguientes razones: 1º Cuando la propia ley lo establece. Como ocurre por ejemplo, con la mayoría de las sentencias de la Corte suprema. 2º Cuando siendo susceptible de recurso, éste no se interpone dentro del plazo señalado por la ley. 3º Cuando habiéndose interpuesto el recurso, este fue resuelto por el tribunal superior competente, acogiéndolo o rechazándolo. Pasemos ahora a examinar las dos dimensiones o aspectos de la cosa juzgada a que ya hemos hecho referencia, esto es la acción y la excepción: a) Acción de cosa juzgada: El art. 176 del código de procedimiento civil dice “corresponde la acción de cosa juzgada a aquel a cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio, para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecución del fallo en la forma prevenida por el título XIX de este libro”. Esta acción entonces, corresponde a aquella persona que obtuvo un pronunciamiento favorable por parte del tribunal, es decir, que ganó el juicio. Se traduce en la facultad que tiene el ganancioso para exigir el cumplimiento de lo resuelto. La facultad a que hacemos referencia, es el elemento fundamental que caracteriza a la acción de cosa juzgada. b) Excepción de cosa juzgada: La excepción de cosa juzgada puede alegarla tanto la persona que perdió el juicio como aquella que lo ganó. Por regla general será aquella que ganó el juicio quien va a oponer este excepción, para evitar que se discuta nuevamente el asunto ya fallado por los tribunales. Pero, también puede oponerla el que perdió, para evitar ser condenado nuevamente, sobre todo términos más gravosos. Se define como, un “efecto de las resoluciones judiciales firmes que consiste en que a todos aquellos a quienes aproveche el fallo en conformidad de la ley, impidan definitiva e irrevocablemente todo procedimiento posterior sea en el mismo sentido o en otro distinto al anterior”. Se acaba de afirmar que la excepción de cosa juzgada beneficia a quien le aprovecha fallo. La pregunta que debemos formularnos a este respecto es ¿a quién aprovecha fallo? En una primera aproximación puede decirse que el fallo aprovecha a aquel que ganó. A l que obtuvo en el juicio, al ganancioso como a veces se dice también en el el lo el

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ámbito del derecho procesal. Pero lo cierto es que esta primera apariencia no es tan exacta, porque la verdad que termina imponiéndose muestra que el fallo aprovecha tanto al que lo ganó como al perdidoso, pero con significados y matices distintos. Al ganancioso, para que no se altere lo ya resuelto a su favor. Al perdidoso, para que no vuelva a ser condenado de nuevo por el mismo asunto y, sobre todo, en términos más gravosos. Los requisitos exigidos para que proceda la excepción de cosa juzgada, comúnmente conocidos como “los requisitos de la triple identidad”, son los 3 siguientes: 1º identidad legal de las personas 2º identidad de cosa pedida 3º identidad de causa de pedir. Estos 3 requisitos son copulativos, es decir, tienen que darse los 3 conjuntamente. Basta que uno sólo de ellos no se encuentre presente para que no proceda la excepción de que hablamos. Breve paralelo de las relaciones entre justicia y seguridad jurídica. Estos valores normalmente con son concordantes entre sí, están en armonía y no en contradicción, porque al parecer en las naciones civilizadas la mayor parte de las normas jurídicas que componen un ordenamiento suelen tener el sentido de la justicia. Pero hay casos, de algunos ordenamientos jurídicos, inclusive de países civilizados, en que ciertas normas positivas suelen encontrarse en contradicción con la justicia. Por supuesto, que estos casos de normas jurídicas contradictorias con la idea de justicia son mucho más numerosas en países con sistemas políticos arbitrarios, como es el caso de las dictaduras. Por tanto, en algunas naciones el valor de la seguridad jurídica entra en contradicción con el valor de la justicia, porque como ya hemos dicho, la seguridad jurídica exige que las normas del derecho tengan certeza. Esta certeza implica, entre otras cosas, que se cumplan siempre. La pregunta entonces es, en caso de contradicción, ¿Cuál de estos dos valores deben prevalecer? Al respecto, hacemos la observación de que no es bueno que alguno de ellos, o los dos, sean infringidos, pero lo cierto es que a lo largo de la historia del pensamiento humano esta disputa se ha mantenido por siglos. En general se dice que las concepciones positivistas sobre el derecho, en caso de contradicción, optan por la seguridad jurídica y no por el valor justicia. Gustavo Radbruch sostenía que no había argumentos racionales para optar por uno u otro de estos valores, pero él, en una preferencia no racional sino que por posición ideológica, optaba por la seguridad jurídica. Radbruch era positivista, pero cuando en el año 1933 fue destituido de si cátedra por el nacionalsocialismo, cuando le tocó sufrir el sistema político impuesto en ese tiempo es su patria y sobretodo cuando le tocó sufrir la II guerra mundial, se volcó hacia posiciones iusnaturalistas.

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En un ensayo suyo, producto de una conferencia que dictó después de la guerra, el año 1947 sostuvo que había que optar por la justicia. Este escrito lleva por título cinco minutos de filosofía del derecho. En el nos dice que en aquellos casos en que la autoridad dicte mandatos injustos y arbitrarios en grado sumo, debe tenerse el valor para no reconocerles el carácter de normas jurídicas, debiéndose de este modo optar por la justicia. Por supuesto que se debe tratar de normas injustas en grado sumo, porque Radbruch y en general cualquier jurista, no va a aceptar de buenas a primeras que no se acate una norma so pretexto de ser injustas porque en esos casos pueden producirse males mayores que prácticamente le harían perder eficacia al O.J.

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CAPITULO VIII: CLASIFICACIONES DEL DERECHO.El Derecho puede clasificarse desde muchas perspectivas. Por una parte entre Derecho objetivo y subjetivo; y por otra entre Derecho público y privado. 1.- Distinción entre Derecho objetivo y derecho subjetivo.1.1.- Generalidades.El Dº objetivo es un conjunto de normas jurídicas cuya finalidad es regular la convivencia de los hombres en sociedad. El Dº subjetivo es la facultad que tiene una persona, o sujeto de dº, para exigir de otra el cumplimiento de una determinada obligación o deber jurídico. ¿De donde nacen o surgen los Dº subjetivos? Al plantear esta pregunta, de inmediato, aparece la antigua disputa entre los partidarios del iusnaturalismo para quienes los dºs subjetivos de que es titular una persona (algunos aceptan que no todos pero si los mas importantes) surgen y encuentran su origen principalmente en el dº natural, en un conjunto de principios anteriores y superiores a todo Dº positivo y los del positivismo jurídico, sostienen que emanan del dº objetivo positivo, de las normas jurídicas impuestas por los hombres en una determinada sociedad, señalan que el dº subjetivo no es sino una dimensión del dº objetivo positivo, es el mismo dº objetivo positivo pero desde la perspectiva de los sujetos implicados en una relación jurídica. Por ejemplo: desde la perspectiva de las partes que celebran un contrato. Otro problema es el relativo a la situación de igualdad o desigualdad de los sujetos en una relación jurídica subjetiva. Podemos hablar de igualdad objetiva y desigualdad subjetiva en el Dº. Hay un principio del Dº que en la actualidad tiene aceptación prácticamente universal, el principio de igualdad ante la ley, o mejor dicho igualdad ante el Dº, porque los hombres somos iguales ante todas las normas jurídicas y no únicamente ante una clase de ellas que son las leyes. Pero ante qué dº somos iguales los hombres, pues esa palabra tiene varios significados. Ej: nos podemos preguntar si ante el dº objetivo o el subjetivo. Así, al afirmar que la igualdad ante el dº equivale a decir que se trata de una igualdad ante las normas jurídicas, concluimos que esta igualdad es una igualdad ante el dº objetivo. Distinta es la situación de igualdad frente al dº subjetivo. Aquí, las relaciones no se dan en un plano de igualdad sino que de desigualdad, las partes en principio no se encuentran en un plano de igualdad, ya que en la relación jurídica una es titular del dº subjetivo (acreedor) y el otro sujeto es el sujeto obligado. La primera se encuentra siempre ubicada en una situación de poder superior al sujeto obligado. Por tanto, con respecto al dº subjetivo lo que hay es una situación de desigualdad justificada en su la naturaleza de este derecho. 1.2.- Algunas teorías acerca de la naturaleza del derecho subjetivo.Se clasifican las teorías a partir de quienes difieren sobre el origen, fundamento e importancia de los dº subjetivos, pues estrictamente nadie niega su existencia. 1.2.1.- Teoría de la voluntad: Formulada por Bernardo Windscheid (s. XIX), quien en su obra “pandectas” define al dº subjetivo “como un poder o señorío de la voluntad

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al usar la palabra interés no la usa solo para hacer referencia a los económicos sino que también a los espirituales y otros. No se explicaría. Señala expresamente que ni los individuos ni la colectividad tienen dºs. La facultad no es más que una derivación del deber. uno formal o externo y otro substancial o interno que son comparables. de este modo los deberes. Asimismo.2. se encuentran sometidos a la regla social.4. que resulta decisiva para el nacimiento del derecho. consideración que se funda en lo expresado en su obras. El elemento externo es el protector del dº subjetivo. la existencia personas sin voluntad en sentido psicológico (infantes. En lo referente a que la acción es esencial al dº subjetivo.2. Señala que la acción procesal respectiva.Teoría de Hans Kelsen: Kelsen usa las expresiones de Dº en sentido objetivo y Dº en sentido subjetivo. no habiendo en él un querer orientado hacia los mismos...Teoría del interés: Formulada por Rodolfo Von Jherig (s. reiterado en otra al señalar “pienso que los individuos no tienen dºs y que la colectividad tampoco los tiene. b) Se dice que los dºs subjetivos no desaparecen aunque el titular no sepa de su existencia. De éstos el más importante es el deber u obligación jurídica.2. tanto para la colectividad como para el resto de las personas.Katherine Figueroa Aillañir 2010 reconocido por el ordenamiento jurídico”. respectivamente. por tanto. Los deberes generarían situaciones jurídicas subjetivas.3. 1. el dº en sentido subjetivo no es más que una dimensión del Dº en sentido objetivo.2. Señala: “de la norma puede valerse el particular con plena libertad para la consecución de sus fines y si se vale de ella. No obstante siguen siendo dºs. En todo dº subjetivo. 1470 del CC). Pero ello no ocurre en el caso de un amigo que le presta dinero a otro. Señala que el dº subjetivo es un interés jurídicamente protegido o un interés tutelado por la ley. en “el espíritu del derecho romano”. por un lado el deber u obligación jurídica y por otro la facultad. a que estamos 105 . y que tanto individuos como colectividad se encuentran sometidos a la regla social”. La norma abstracta se concreta en una particular protección al sujeto. que en su opinión. se le critica diciendo que hay dº subjetivos que carecen de acción para exigir su cumplimiento. Pese a esto el dº subjetivo subsiste mientras no prescriba. éste no existiría cuando falta tal interés. XIX).Teoría de León Duguit: jurista francés especializado en el Dº político y en Dº constitucional. tiene dos polos. 1. a la corteza y a la médula de una planta. pero que sí son titulares de dºs subjetivos. Critica: si el interés fuese esencialmente dº subjetivo. “Tratado de dº constitucional”. no teniendo interés en demandar el pago. concluyendo que todos tenemos deberes. solo podrían tener dºs subjetivos las personas dotadas de voluntad en sentido psicológico. El elemento interno es el interés o el dº subjetivo propiamente tal. Ej: un heredero que ignora su calidad de tal. a) 1. individuos y colectividad. es lo que le da eficacia al dº subjetivo. Se le han formulado diversas críticas: Según la teoría. Ej: dº correlativos a las obligaciones naturales (art. a su voluntad. El dº en sentido subjetivo. que habilita para reclamarlo y protegerlo. por lo que se concluye que no tienen dºs subjetivos pero señala que todos. Para él todo Dº es básicamente Dº objetivo positivo.. el ordenamiento jurídico le proporciona los medios adecuados para constreñir u obligar a los demás a la observancia de aquel precepto o norma”. Es considerado como uno de los que niega la existencia del Dº subjetivo. es la acción. dementes o personas jurídicas). hay 2 elementos.

. sino moral.3. como mejor le parezca. Hoy la mayoría opina que los dºsubjetivos. y todos los que tengan sentido económico. de un sujeto de dº a otro. como el dº a libertad. Son dºs subjetivos transferibles son aquellos que pueden traspasarse de una persona a otra. Se relaciona con el tema que aborda el problema referente a la teoría del abuso del Dº.Atendiendo a su contenido. o más bien su ejercicio. Así. que lo habilita para exigirlo. Así los dº subjetivos absolutos son aquellos que el titular puede ejercer a su entero arbitrio sin limitación alguna y los dºs subjetivos relativos aquellos que su titular puede ejercer sólo dentro de ciertos márgenes. en cambio. Pero si lo adquirió por un modo derivado. 1.1. Si una persona es titular de un dº subjetivo está facultado para ejercer ese dº. tienen un límite.3. Ej: si alguien adquiere su actual dº de propiedad sobre una cosa por un modo de adquirir originario.El ejercicio de los derechos subjetivos y la teoría del abuso del derecho.Katherine Figueroa Aillañir 2010 sometidos por la regla social.2.. nos pueden ser exigidos.Los dºs subjetivos extrapatrimoniales son aquellos que no tienen un contenido económico o. supongamos ocupación. dado por el dº de los demás. 1. Lo que se discute es si el titular de un dº subjetivo puede ejercerlo a su entero arbitrio.3. o si el ejercicio de esos dºs tiene un límite. Son dºs subjetivos intransferibles los que no se pueden enajenar.Atendiendo a su eficacia. Pero el problema consiste en determinar con qué amplitud su titular puede ejercerlo. Ej: Dº de propiedad.. Ej: dºs fundamentales de las personas que no tienen contenido económico.se clasifican en: A) Derechos subjetivos absolutos y relativos o limitados. como el de propiedad. o dº subjetivo.Atendiendo a si son del ámbito del Derecho público o del Derecho privado.. que no lo tienen directamente..3. Los Dºs subjetivos originarios son aquellos que principian o tienen su origen en el actual titular de los mismos.. al menos.. b. Presentándose la discusión entre aquellos que sostienen que los dºs subjetivos son absolutos y los que afirman que no son absolutos sino relativos o limitados. el dº será derivado. que sobrepasado se incurre en un abuso del Dº.. implica que tiene una facultad. este dº será originario en el sentido que ahora hablamos. c) Derechos subjetivos transferibles e intransferibles. Ej: la libertad. B) Derechos subjetivos originales u originarios y derivados..3. supongamos tradición. si alguien se encuentra facultado para exigirnos el cumplimiento de un deber.Se clasifican en: a.4. al menos directamente. 1. 1. derechos subjetivos derivados tienen su origen en otro sujeto distinto a su actual titular. En el siglo 106 .1. no pueden traspasarse de una persona a otra.(vinculada con la distinción de dº privado y público). llama situaciones jurídicas subjetivas a aquello que tradicionalmente se ha denominado dº subjetivo.Los dºs subjetivos patrimoniales son aquellos que tienen un contenido económico Ej: sucesión por causa de muerte y los dºs reales.Algunas clasificaciones de los derechos subjetivos. Se cambia la terminología.

pero fijarlo con exactitud no es una tarea fácil. o si se quiere del mero accidente.Katherine Figueroa Aillañir 2010 19. por el sólo afán de maltratarlo y dar un espectáculo denigrante para sus vecinos. A. El cuasidelito civil existe cuando se realiza una acción que produce daño en la persona o patrimonio de otro. Haremos alusión a los importantes civilistas franceses del siglo 20. Si el propietario usa. nos encontraremos en una situación de abuso del dº.Teoría de Luis Josserand: nos dice que para determinar si existe o no abuso del dº. donde se actúa con dolo o culpa.. Si aceptamos que los dºs subjetivos son limitados. tiene sobre él un dº de propiedad o dominio. 2314 y 45 del código civil) 107 .Teoría de Jorge Ripert: Nos dice que para determinar si hay o no abuso del dº hay que recurrir a las normas sobre responsabilidad delictual y cuasidelictual en materia civil. podemos pensar que se ha desviado de la finalidad perseguida por el dº de propiedad y se ha incurrido en abuso.Teoría de Francois Geny: señala que existe abuso del dº cuando su titular. ya que resulta sencillo afirmar que viene dado por los dºs de los demás. sino que. se sostuvo por algunos teóricos liberales extremos que los dºs subjetivos eran absolutos tesis que afirma que el titular de un dº subjetivo puede ejercerlo a su entero arbitrio. pero si lo único que hace siempre es maltratarlo públicamente. B. y que el límite del dº de cada uno se encuentra dado por el dº de los demás. Ej: una persona ejerciendo su dº de opinar libremente no puede ofender a otro. hay que examinar los motivos en base a los cuales obró el titular del mismo. sin perjuicio de que en ocasiones la ley presuma tales motivos. Señala que habrá un ejercicio ilegitimo del dº cuando su titular incurre en un delito o en un cuasidelito civil que produce daño a otro.. Hoy no se piensa de este modo. pues no se desvía de la finalidad propia que con él se persigue. en el ejercicio del mismo.. Recordemos que es delito aquella acción que produce daño o perjuicio en la persona o propiedad de otro existiendo dolo. Ej: mala fe. Esta teoría es un tanto imprecisa. gozar y disponer del mismo no siendo contra la ley o contra dº ajeno. se sostiene que los dºs subjetivos son limitados. ya que resulta difícil probar los casos en que existe abuso del derecho. que determinar cuál es el límite en el ejercicio de los mismos. que lo autoriza para usar. pero si actuó basado en una motivación ilegítima no habrá un ejercicio legítimo. Por esto se han formulado varias teorías. surgiendo el aforismo que dice “quien en su dº ejerce a nadie ofende”. deben distinguirse del caso fortuito o fuerza mayor. surge el problema de determinar en qué casos el dº se ejerce más allá de sus límites. se desvía de la finalidad u objetivo que tal dº persigue. Los autores no se ponen de acuerdo en él. goza o dispone en términos normales de él no incurre en abuso del dº. 44. donde no hay ni dolo ni culpa. (Ver: Art. Ej: si una persona es dueña de un caballo. Hay por cuanto. pero sin la intención de producir tal daño sino con culpa. C. sino que el daño se produce por razones absolutamente casuales. 2284. Los delitos y cuasidelitos civiles. pues siempre es problemático probar la intención o motivo con que una persona obró. sin limitación alguna en sus facultades. si el titular del dº actuó por un motivo legítimo hay también un ejercicio legítimo de él. o sea la acción que causa daño se realiza con la intención de producirlo. con negligencia.

Teoría del Interés: propuesta por Ulpiano y consignada en el Digesto. pero en otras no. aunque de la lectura de los textos del digesto pareciera que se está haciendo alusión al interés económico. Críticas: 1.A menudo y sin mayores precisiones...Distinción entre Derecho público y derecho privado.. 1) Propiedad Pública: Cuando el sujeto titular del dºde propiedad es el Eº. Ulpiano señala que el dº público es aquel que concierne (regula) al interés de la cosa romana. Con la expresión “cosa romana” los juristas clásicos hacían referencia a la república romana. afirma que la norma es de Dº público cuando tiene por finalidad regular la estructura y funcionamiento del Eº. 2) Propiedad Colectiva: El sujeto titular del dº de propiedad es la colectividad toda.Teoría del sujeto fin o destinatario del derecho de propiedad: formulada por el jurista alemán del siglo XIX Rodolfo Von Jhering. sino que son coincidentes. Se señala que la noción misma de interés no está bien precisada. Esta teoría clásica sostiene que el dº público protege y regula el interés del Eº y el de la sociedad toda.2. Efectivamente. apoyándose en las diversas clases de propiedad que según él existen.2. o al Eº romano como diríamos hoy. hay intereses políticos. y las relaciones de éste con otros entes públicos y la norma es de Dº privado cuando su finalidad es regular relaciones entre particulares. Se señala que contrapone el interés público con el privado de manera inconciliable. Crítica: no precisa de manera adecuada qué se entiende por relaciones del ámbito público y qué por relaciones del ámbito privado. 2. culturales.2.2. de género. en muchas ocasiones el interés público se encuentra en pugna con el privado.Generalidades. 2. quien plantea la distinción entre dº público y privado.. Pero este no es el único interés existente..2. lo que les permitirá llevar más fácilmente sus productos a los mercados.1. Ej: de intereses contrapuestos: los impuestos que una persona debe pagar al estado y de intereses coincidentes: donación de terrenos de su propiedad que un grupo de agricultores hace al Eº para que éste construya un camino. 108 .Katherine Figueroa Aillañir 2010 2.2. se dice que nos encontramos ante el dº público cuando en una relación jurídica el sujeto más importante de ella. Nos dice que hay 3 clases distintas de propiedad.1. Para diferenciarlas hay que atenderse a quien es el respectivo sujeto titular. mientras que el dº privado protege y regula el interés de los particulares. es el Eº o alguno de sus órganos y ante el dº privado cuando en una relación jurídica el sujeto más importante es una persona particular que actúa en calidad de tal. Señala que el dº privado es aquel que concierne (regula) al interés de los particulares..2. etc. 2.3.Algunas teorías sobre la distinción entre derecho publico y privado.Teoría del fin: tiene cierta semejanza con la anterior. 2. el que determina su naturaleza.

Según éste una norma es de Dº público cuando los sujetos implicados en la relación jurídica se sitúan en un plano de desigualdad. si no que son claramente de dº público. Así. los particulares cuando entablan relaciones jurídicas propias del dº privado. colectivo y privado. de la propiedad pública surge el dº público. las relaciones de los particulares entre sí. entre dº público y privado. resulta extraña a la tradición jurídica.Teoría de las normas de coordinación y subordinación: propuesta en el siglo 20 por el jurista alemán Jorge Jellinek. 2. Observaciones formuladas al planteamiento de las divisiones de propiedad: 1º Llama la atención que efectúe una división tripartita. Así. la norma es de dº privado cuando los sujetos implicados en la relación jurídica se sitúan en un plano de igualdad. De cada una de estas clases de dº de propiedad surge una rama del dº. de la propiedad colectiva surge el dº colectivo y de la propiedad privada surge el dº privado. Jellinek formuló esta teoría teniendo presente. 3º La distinción misma que hace del dº de propiedad. cuando hablamos de una propiedad colectiva. que ella por sí sola no es suficiente para explicar todas las clasificaciones que pueden hacerse del dº. de subordinación. estamos implícitamente pensando que su titular es el Eº o algún órgano del mismo. Pero la propiedad colectiva resulta más difícil de comprender. Pensando en la relación del Eº con los ciudadanos. Se entiende. pero. porque no se precisa bien en este caso quién es el sujeto titular de la misma. solamente. Se entiende perfectamente que el Eº pueda ser titular del dº de propiedad entendiéndose la propiedad pública. que deben considerarse para clasificar el dº Ej: la libertad. Hay otras instituciones y conceptos éticos y sociales relevantes. y no bipartita.2. cuando los sujetos se encuentran en un plano de desigualdad hay una relación de subordinación de uno con respecto al otro y cuando los sujetos se sitúan en un plano de igualdad lo que hay es una relación de coordinación entre ellos. en una institución. como generalmente se hace. por una parte. cuando uno de ellos está en un plano superior y el otro en uno inferior. pero lamentablemente no nos precisa cual es el sujeto titular de esta última. En cambio. pensamos. para él la propiedad del Eº o pública es una cosa y la propiedad colectiva es otra. de una de sus ramas el DIP. pues se encuentra el poder del Eº y por otra el ciudadano o súbdito sujeto a ese poder. Critica: se señala que resulta insatisfactoria para explicar las diferencias entre dº público y privado.4. como representante de la colectividad. pues muchas relaciones jurídicas que se entablan en un plano de igualdad no son de dº privado. entre dº público. Pero Jhering no lo entiende así. 2º Jhering formula toda su teoría sobre la división del dº fundándose.. considerando a su titular. que pertenece a la sociedad toda. Al parecer.Katherine Figueroa Aillañir 2010 3) Propiedad Privada: El sujeto titular del dº de propiedad es un particular. pero si a esas relaciones jurídicas internacionales le aplicáramos la teoría de Jellinek concluiríamos (erróneamente) que se encuentran dentro 109 . la propiedad. como la celebración de actos y contratos se sitúan en un plano de igualdad. Ej: las relaciones entre Eºs es materia propia del dº público. Sin ninguna duda es una institución jurídica y social importante. la relación del Eº con sus ciudadanos y por otra. que un particular pueda ser titular del dº de propiedad entendiéndose la propiedad privada. pareciera que ellos se ubican en un plano de desigualdad. como lo serían aplicándoles la teoría de Jellinek. En cambio. Pues.

Teoría de Adolfo Posada: Este autor español del siglo 20 niega la distinción entre dº público y privado. Nos agrega que los romanos junto con lo político y lo privado. En verdad ello no es así. y cuando el dueño es un particular podemos pensar que la propiedad es una institución de carácter privado. a lo público como opuesto al individuo.. que diferenciaron en el ámbito social y cultural. que todo el dº regula todas las actividades humanas. pero que bajo esta teoría deberían considerarse de Dº Público Ej: Patria potestad. pues el dº surge. Cuando el Eº es el dueño podemos pensar que se trata de una institución de carácter público. en opinión de Posada. del error de creer que todo el Dº tiene su origen en el Eº. además. Si tomamos como ejemplo la institución de la propiedad. distinguieron también muchos otros campos de actividades humanas. y en general. Ésta se limita sólo a ordenar esas relaciones de los individuos. En este punto Posada paso por alto. Sostiene que no es una cuestión de simplemente afirmar que ésta pertenece al ámbito del derecho público o privado. distinguieron lo político de lo privado más bien en el campo sociológico. de las relaciones subjetivas de los individuos particulares. Por su parte el Eº tiene vida privada que se revela en muchos campos. que es obra objetiva del Eº.Katherine Figueroa Aillañir 2010 del dº privado. Esto es así porque los Eºs establecen entre ellos relaciones jurídicas en plano de igualdad. Afirma en síntesis. Y asimismo hay muchas relaciones jurídicas que son típicamente del Dº privado. pero de manera más ostensible en el dº administrativo”. Los romanos. 4) La tesis que distingue entre dº público y privado también incurre en el error de considerar al Eº. 6) La distinción entre dº público y privado no responde a exigencias universales y permanentes. 2) Posada señala que es erróneo considerar que el dº público se refiere únicamente al Eº.5. que son anteriores a cualquiera intervención del Eº. Siendo difusa 110 .2. Señala que los romanos y en general todas las culturas antiguas no hicieron la distinción entre derecho público y privado. ya que no sirve de base para una clasificación de las instituciones jurídicas. Argumentos de Posada: 1) Por una razón histórica. lo que hay más bien es una complementariedad. hijo y padre no están en relación de igualdad. Añade que es erróneo. Las teorías que niegan esta distinción se llaman teorías monistas. ni constituye un criterio adaptable a todas las circunstancias. cuando lo cierto es que no hay una oposición entre lo público y los individuos particulares. la distinción del jurisconsulto clásico Ulpiano entre dº público y privado. consignado en el libro I del Digesto y que reconoce esta distinción. porque lo cierto es que se encuentra en ambos. sostener que el dº privado regula solo las actividades de los particulares. reconoce este autor. que regula solo actividades del Eº. y además esta diferenciación no coincide exactamente con el campo del dº público y el dº privado así como se entienden en la actualidad. se contraponen a las dualistas que sí la aceptan. 3) La distinción entre Dº público y privado deriva de un error. Así el individuo y la familia tienen vida pública y son componentes del Eº político nacional y por ello son sujetos de relaciones jurídicas de carácter público. 2. En una obra suya titulada “tratado de dº administrativo” afirma “lo público y lo privado no expresan dos esferas jurídicas definidas y sustancialmente distintas. 5) La distinción entre dº público y privado no tiene utilidad.

4. La organización de la administración del estado y su actividad jurídica Control jurídico de la Adm. determinan las atribuciones de estos y declaran o garantizan los dºs individuales”.1.3. 3.3. Una definición más completa señala que son “aquellas normas o principios reguladores de la actividad del Eº.Derecho Administrativo: Guillermo Varas señala “es una rama del dº público y como tal regula las relaciones entre la autoridad y los ciudadanos”. por ejemplo. Materias más importantes: El estado y la administración.Derecho penal: Enrique Cury señala “el dº penal está constituido por el conjunto de normas que regulan la potestad punitiva del Eº asociando a ciertos hechos legalmente 111 .. que reglamentan las relaciones entre las instituciones públicas y. 3.Katherine Figueroa Aillañir 2010 en la teoría su eficacia resulta dudosa en la práctica.3.Derecho procesal: “la rama del Dº que regula la organización de los tribunales de justicia. Materias más importantes: La constitución y las bases de la institucionalidad. CN. La función Pública.2. Teoría de la constitución 3. Garantías individuales o dºs fundamentales de las personas Poderes del Eº y sus atribuciones: Presidente. Materias más importantes: Teoría del estado.. así como las personas que concurren ante ellos a plantear sus pretensiones”. entre éstas y los particulares”..1. el dº inglés..1.” Otra definición señala “es un conjunto de normas jurídicas que organizan el Eº y los poderes públicos. ha podido prescindir de ella casi sin problemas.1.1.Derecho Constitucional: Gabriel Amunátegui la define como “aquella rama del dº nacional público cuyas normas tienen por objeto preferente organizar el Eº determinando las atribuciones del gobierno y garantizar el ejercicio de los dºs individuales..1.Divisiones dentro de cada una de las distintas ramas del Derecho.1. formas de Eº y de gobierno. Materias más importantes: Cuestión controvertida y Resolución de la controversia o lo de debatido. determinando las normas de procedimiento a que deben someterse los mismos. y responsabilidad del Eº en la actividad adm..Divisiones en el ámbito del Derecho Público. señala sus atribuciones y competencias. CGR.5. TC etc.. poder judicial. Prueba de los hechos Actividad de las partes y del tribunal 3. Procedimientos de reforma de la Constitución 3.Derecho Político: Silva Bascuñan señala “es una rama aparte del dº público que estudia las reglas que rigen la organización y funcionamiento de las autoridades y el comportamiento recíproco de gobernantes y gobernados”.

Felipe Clemente Diego dice que es el “conjunto de principios y normas que regulan las relaciones más generales y ordinarias de la vida. en relación a la posible solución del problema económico colectivo”.6.1.. con el objeto de asegurar el respeto de los valores elementales sobre los cuales descansa la convivencia humana pacífica.Divisiones dentro del ámbito del derecho privado. civil y penal ambiental 3. el delincuente y la pena. bien para prevenirlas.8.” Materias más importantes: El delito. que abarca traspasándolo enteramente a la totalidad del dº.2. “de manera más general se puede definir al dº civil como el dº privado común y general. Ésta característica importante del dº ambiental.2. como sujeto de dº y miembro de una familia. la navegación y transporte aéreo La solución de controversias internacionales 3.1.Katherine Figueroa Aillañir 2010 determinados. o sea. para la consecución de sus fines individuales dentro del concierto social”. descriptivamente. Regula tanto materias de derecho público como de derecho privado y este varía en su estructura.1.1. Materias más importantes: Derecho constitucional.. como el conjunto de principios y preceptos jurídicos sobre temas como la personalidad. la actividad de los agentes que operan en este campo.Derecho económico: conjunto de principios y normas que regulan la organización y el funcionamiento de la economía. el conjunto de reglas y principios jurídicos que rigen las relaciones entre los estados”. reside en que sobrepasa y supera la distinción entre dº público y privado. interpretación y modo de aplicarse según los países y las legislaciones vigentes en ellos. reprimirlas o repararlas.Derecho Internacional Público: Santiago Benadava señala “el DIP es el orden jurídico de la comunidad de estados.. administrativo.. 3. puede estructurarse internamente sobre la base de las categorías de comportamientos que son capaces de repercutir positiva o negativamente sobre los distintos elementos de protección”. Materias más importantes: 112 . relaciones patrimoniales y familia”. considerando a la persona en cuanto a tal. 3.Derecho ambiental: Silvia Jaquenod en su obra “Dº ambiental y sus principios rectores” señala “el dº ambiental es el sistema organizado de normas que contemplan las diferentes conductas agresivas para con el ambiente.7.3. una pena o medida de seguridad o corrección como consecuencia..Derecho civil: Alessandri y Somarriva enseñaban que. Materias más importantes: Reconocimiento y responsabilidad de los estados La adquisición de territorios La protección de los derechos humanos Las relaciones diplomáticas y consulares La conducta de las fuerzas armadas en tiempo de paz El uso de la fuerza en las relaciones internacionales La situación de los refugiados Los espacios marítimos.

las cosas sobre las cuales se ejercen estos actos y las personas que desarrollan actividades mercantiles”. otra definición indica que “es la rama especializada del dº privado que tiene como fondo las mismas estructuras generales del dº civil. conservación y extinción de las concesiones de exploración y explotación mineras.Derecho de Minería: Don Sergio Gómez Núñez señala “se entiende por dº de minería al conjunto de normas jurídicas aplicables a la exploración.2. pero no cumplió el objetivo. “es el conjunto de normas jurídicas que establecen la forma de constitución..Katherine Figueroa Aillañir 2010 Normas sobre las personas. El nombre de esta rama del Dº.2. el Dº internacional privado tiene por objeto regular la vida internacional del hombre. Don Samuel Lira Ovalle dice que.4. los contratos 3. Se conoce como Código de Bustamante.Derecho Internacional Privado: la definición restringida señala que “el Dº internacional privado consiste en un conjunto de reglas de fuente nacional e internacional (tratados) que tiene por objeto solucionar los conflictos de normas en el espacio”. cuba. pues fue suscrito por pocos y quienes lo suscribieron lo hicieron con importantes reservas. al dº penal. sugiere que se trataría de una rama del Dº privado. y regulan las relaciones de los particulares entre sí en todo lo relativo a la industria minera”. la jurisdicción de los tribunales de justicia. se suscribió un tratado internacional que pretendía regular universalmente todas las materias propias del DI privado. 113 . etc. pero ello no es tan así.3. contempla un conjunto de normas específicas sobre los actos de comercio. Ej: hacer prevalecer las normas del derecho interno sobre las de este código para el caso de contradicción. etc. 3. explotación y beneficio de las sustancias minerales y que regula la actividad de los concesionarios y de la minería en general”.. sucesión por causa de muerte. Materias más importantes: Conflictos de leyes en el espacio Nacionalidad Conflictos de jurisdicción Situación legal de los extranjeros El año 1928 en habana. La definición amplia expresa que. familia.. Sucesión por causa de muerte Obligaciones. fuentes de las obligaciones.Derecho comercial: “conjunto de principios y normas que regulan el comercio y en general todas las relaciones que nazcan de esa actividad”.2. ya que si bien regula materias propias del derecho privado como bienes. patrimonio o bienes. Hay también otras normas que pertenecen al campo del dº publico como lo relativo a la nacionalidad. sociales o de derecho societario Empresas y establecimientos de comercio Contratos y obligaciones mercantiles Efectos de comercio o títulos de crédito: cheques y letras de cambio Quiebras 3.2. Por esta razón se han sugerido otras denominaciones a esta rama. Materias más importantes: Los actos de comercio y Estatutos comerciales Auxiliares de comercio Comerciantes colectivos.

en su “manual de derecho del trabajo” lo define: “conjunto de normas jurídicas que se preocupan de regular en forma tuitiva la situación de las personas naturales que obligan su capacidad de trabajo a un empleo proporcionado por otra persona natural o jurídica que remunera sus servicios”.2.. éste puede otorgar concesiones a los particulares. según el art.5. productivo. Materias más importantes de que se ocupa: Contrato individual y colectivo del trabajo Término del contrato de trabajo Organizaciones sindicales Negociación colectiva 114 . 19 nº 24 inciso 6 CPE.Derecho Laboral: William Thayer. 3.Katherine Figueroa Aillañir 2010 En Chile la propiedad minera. pertenece exclusivamente al Estado. por cuenta ajena y subordinado. Se trata de un trabajo humano.

el que se denomina también problemas de retroactividad e irretroactividad de la ley. la que también es una norma jurídica. INTERPRETACION E INTEGRACION DEL DERECHO 1. Abelardo Torré dice que aplicar una norma jurídica consiste en reglar la conducta por ella aludida frente a una determinada realidad. es decir.2. Es por eso que. un acto de creación de normas.Interpretar al derecho. que podemos remontar hasta las doctrinas de los jurisconsultos clásicos. lo que dispone el código penal. Por ejemplo. Dentro de la tradición romanista.A) Problemas de interpretación del derecho o si se quiere.1.2.Principales problemas que plantea la aplicación del Derecho..Generalidades. significa determinar su verdadero sentido y alcance. o si se quiere.2. Así se ve este proceso de concreción del Derecho. y para el caso concreto. cuando se aplica la ley se crea una sentencia. 1.Las normas jurídicas y en general el derecho. Generalidades. es un proceso que va de lo abstracto y general a lo concreto y particular de los casos de la vida real. de interpretación de las normas jurídicas. si alguien comete un homicidio será juzgado por un tribunal. que culmina con la aplicación de la norma jurídica a hechos concretos de la realidad social.. un acto de creación de Derecho. A este respecto. o interpretar a una norma jurídica.. En la medida que se desciende en la escala jerárquica suelen ser más específicas y concretas. Las normas jurídicas de más alta jerarquía suelen ser siempre normas de carácter más general.Aplicación del Derecho.. pasando por los glosadores. Karl Engisch. llamado también problemas de territorialidad y extraterritorialidad del Derecho. sostiene que el proceso de aplicación del derecho es un proceso de concreción del mismo. pero de menor generalidad que el precepto de ese código.Interpretación del Derecho. al mismo tiempo.C) Problemas de conflictos de normas en el espacio. sino para ser aplicadas a los casos concretos de las vida real. consiste en referir esa norma a un caso concreto de la vida real. una norma del código penal sanciona el homicidio con presidio mayor en su grado máximo. la primera cuestión que se plantea es la relativa a determinar qué se entiende por sentido de la norma y qué por alcance de las misma. se dictan y entran en vigencia en una determinada sociedad no por un mero ejercicio intelectual. D) Problemas de conflictos de normas en el tiempo. Por ejemplo. Para Kelsen todo acto de aplicación del Derecho es. o aplicar una norma jurídica. Para aplicar esa norma del código penal el juez debe dictara una sentencia. mediante otra norma de menor generalidad que la aplicada. el que debe aplicar la norma que sanciona a su autor. cuando se aplica la constitución se crea una ley. Podemos también decir que aplicar el derecho. B) Problemas de integración del Derecho. los post glosadores y los juristas de la 115 . Así.1.Katherine Figueroa Aillañir 2010 CAPITULO IX: APLICACIÓN. La sentencia regla con mayor detalle.1.

pasó a llamar espíritu a aquello que los romanistas anteriores denominaban ratio. En nuestro país. en nuestro caso de las normas que se pretenden aplicar. en la segunda mitad del siglo 17. Una norma jamás opera de manera aislada. Casi todas las palabras tienen más de un significado y. de esta finalidad última.2. La doctrina y jurisprudencia en la actualidad mayoritariamente adhieren a la tesis que afirma que toda norma jurídica. Por tanto. Pero el debate que a este respecto se ha suscitado plantea el problema relativo a si toda las normas jurídicas deben ser interpretadas cuando se las aplica o bien solamente algunas requieren de interpretación. se señala que para determinar si una norma jurídica es clara u obscura debe ser interpretada. El fin o ratio última de toda ley es la equidad. lo requieren. pretendiendo apoyarse en el inciso primero del artículo 19 del código civil. aquello que nuestro código civil denomina espíritu. sino vago. su sentido (sensu) y su razón (ratio). además desde la perspectiva de nuestro ordenamiento jurídico positivo. En tercer lugar. el contrato de compraventa.Katherine Figueroa Aillañir 2010 edad moderna. se argumenta diciendo que cuando se aplica una norma. la ley tiene una ratio o finalidad inmediata que se encuentra en asuntos más cercanos. consiste en lo que ella expresa. se dice que palabras y expresiones claras.La aplicación del derecho presupone previamente su interpretación. Tampoco se refiere al tenor de la ley. no se desatenderá su tenor literal. Que el alcance es su finalidad. etc. en el inciso 1 del artículo 19 del código civil cuyo texto expresa. sino que únicamente las oscuras. los casos e instituciones que regula o comprende. El jurista francés Jean Domat. Esta es la finalidad que ella persigue. interpretar una norma jurídica es una labor que consiste en determinar su sentido (significado) y finalidad (alcance). al aplicarse debe ser interpretada. a pretexto de consultar su espíritu”. como por ejemplo. Ello sin perjuicio que además. Se apoyan. como cuando reglamenta las libertades públicas. y así lograr una adecuada comprensión de los textos. se la aplica siempre en relación con el resto del ordenamiento jurídico. sino que en relación con las demás. en el lenguaje prácticamente no las hay. Debemos decir que este precepto no expresa que tales leyes no se interpretan. En segundo término. pero queriendo designar siempre con esa palabra espíritu a la finalidad de la ley. Se apoyan en un aforismo que se encuentra en el digesto de Justiniano que dice “in claris non fit interpretatio” (en lo claro no se interpreta). adhiriendo a esta idea encontramos varios fallos de la corte suprema y algunas opiniones doctrinarias. Una de esas tesis sostiene que las normas jurídicas claras no requieren ser interpretadas. es posible distinguir tres elementos en la ley. “cuando el sentido de la ley es claro. además. se realiza la pertinente interpretación. examinaremos el argumento que sostiene. 2.Necesidad de interpretar el derecho. Para superar estos defectos. A lo que se refiere 116 . Se han formulado dos tesis fundamentales en uno y otro sentido. que las normas o leyes claras no se interpretan. unívocas y precisas. para ser clasificadas mediante el proceso interpretativo.. su letra. En primer lugar. De Domat tomó don Andrés Bello la palabra espíritu que usa en los artículos 19 y 24 de nuestro código civil. es decir. Nosotros vamos a decir que el sentido de la norma es su significado. sea claro u obscuro. Por último. este significado no es preciso. ( como Savigny y Claro Solar).

a la que se denomina ley interpretativa. Según quien efectúa la interpretación o de acuerdo al intérprete. dependiendo de la relevancia y prestigio que tenga el autor que la realiza. y no a todas. Pues hace referencia sólo a la interpretación de una clase de normas jurídicas. la interpretación legislativa es la que posee mayor fuerza obligatoria. a veces. quien la interpreta. “hermenéutica jurídica”. la interpretación privada o doctrinaria constituye lo que suele llamarse ciencia del derecho.7. entran en vigencia en la misma fecha en que entran en vigencia las leyes interpretadas. aunque ésta varía dependiendo de qué clase de interpretación pública se trate. no resulta conveniente por ser demasiado restringida. En general. O interpretación según resultados. De acuerdo a esta solución las leyes interpretativas. 2. 2.6. 2. su letra). “interpretación de la ley”. B) Según si la interpretación se encuentra o no reglada. 2.Denominaciones de la interpretación del Derecho. Diremos que la interpretación pública o de autoridad se sub clasifica en: 2. “interpretación judicial”. al menos la ciencia del derecho en sentido estricto o dogmática jurídica.5. Interpretación pública o de autoridad.Clasificaciones de la interpretación del Derecho. ello por lo que dispone el inciso 1º del artículo 3º del código civil “sólo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio”.. En el ordenamiento jurídico chileno. 2.Katherine Figueroa Aillañir 2010 es a su sentido. En nuestro país. Un problema doctrinario y práctico. Interpretación legislativa.La interpretación del Derecho según su origen. D) Según el método de interpretación o según la doctrina interpretativa que se adopte. 117 .. pero puede tener influencia.La interpretación privada o doctrinaria: es aquella que efectúan determinadas personas en su condición de particulares.7. Otros nombres. a las leyes. a nuestro juicio. a pretexto de consultar su espíritu. Se la suele denominar auténtica porque es el propio autor de la ley.1. El legislador cuando interpreta a una ley lo hace mediante otra ley. mayor o menor..4. pero esta denominación. Se le suele llamar. las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes. se entenderán incorporadas en éstas. En nuestro ordenamiento jurídico éste se encuentra solucionado en el inciso 2º del artículo 9º del código civil “sin embargo. pero no afectarán en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio”. C) Según su extensión y alcance.Interpretación privada o doctrinaria. No tiene carácter obligatorio. o legal o autentica: Es aquella que realiza el legislador. A) Interpretación del Derecho según su origen... el empleo de la expresión interpretación de la ley se encuentra bastante extendida. es el relativo a la fecha en que entra en vigencia.La interpretación pública o de autoridad: es aquella que se realiza por un órgano o autoridad del estado. expresando que cuando éste es claro no debe desatenderse su tenor literal (es decir. esto es su finalidad. Posee fuerza obligatoria. no como autoridades o representantes de algún órgano del estado.3.

sin añadirle ni quitarle nada. no tienen efecto retroactivo. para que ley sea considerada interpretativa de otra. Se requiere que efectivamente lo sea en la realidad. como se dijo. 2. etc. Salvo la excepción de las llamadas sentencias que producen efectos “erga omnes”. También. Determinar si es de una u otra clase tiene importancia. porque en general los autores 118 . quienes deberán atenerse. como por ejemplo. en cambio. obligan sólo en la causa en que se pronuncian a las partes que intervienen en ella. un caso especial de leyes interpretativas que se contempla en el ordenamiento jurídico chileno es el de las denominadas leyes interpretativas de la constitución. A este respecto diremos que. rige todos los hechos que ocurran desde la fecha de ésta en adelante. ello sucedía así por diversas razones. Es aquella que efectúan los órganos de la administración del estado. En consecuencia. pues en la realidad han sido creadoras. si es creadora ella se produce con la publicación en el diario oficial de ésta. ya sea una ley u otras normas.2. la dirección de aguas. entre otras materias. la dirección del trabajo. o bien es creadora. que producen efectos para todos los miembros de la sociedad. sin crear nada nuevo. Interpretación judicial: Es aquella realizada por un juez. en orden a establecer la fecha de entrada en vigencia principia junto con la ley interpretada. para todos los efectos que correspondan. Porque debemos hacer presente que la ley interpretativa es aquella que interpreta a otra.7. Esta sentencia produce efectos no sólo entre el padre y el hijo. además. “las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren”. porque se entendía que la actividad interpretativa de la administración del estado no era muy importante. sino que también respecto a todos los demás miembros de la sociedad. se afirma. una ley puede ser considerada como interpretativa. viene señalada en el inciso 2º del artículo 3º del código civil. Por ejemplo. En este supuesto. Pero. no basta. nos encontramos ante el llamado “efecto relativo de las sentencias”. mediante una sentencia. Se da como argumento a favor de ella el hecho de que la ley interpretativa entra en vigencia en la misma fecha que la ley interpretada. 2. no solía incluirse el relativo a la interpretación administrativa. Por último. Hay quienes opinan que esta solución tiene más de ficción que de realidad. La clase de fuerza obligatoria que tiene esta interpretación.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Otro problema. careciendo de obligatoriedad general. Tradicionalmente. es decir. Entre otras. señalando que tienen por finalidad interpretar a otras. el servicio de salud. a la filiación declarada en la aludida sentencia. que una ley se autocalifique de tal. es el relativo a si las leyes interpretativas tienen o no efecto retroactivo. En varias oportunidades se ha suscitado la controversia acerca si una ley es interpretativa de otra anterior.7. pero sin crear nada nuevo. sin serlo efectivamente. vamos a examinar el problema que indaga acerca de cuándo. en qué casos. La mayor parte de la doctrina y la jurisprudencia chilena han sostenido que estas leyes. al exponerse el tema de la interpretación jurídica. Por tanto. ocurre que se han dado situaciones en que algunas leyes se han autocalificado de interpretativas. en nuestro ordenamiento jurídico. para que en verdad sea interpretativa.3. en virtud del cual obligan sólo en la causa a las partes. que fueron partes en la causa. el servicio de impuestos internos. debe clarificar el sentido de la anterior. Éste interpreta las normas jurídicas. Las sentencias judiciales obligan únicamente para el caso. entre nosotros. Interpretación administrativa. cuando una sentencia judicial declara que un hijo tiene la condición de tal con respecto a su padre.

2º si bien la interpretación que hacen los órganos administrativos suele tener un alcance general. pero no con el detalle del ordenamiento jurídico chileno u otro similar a este.. pero no normas laborales o normas relativas al manejo de las aguas o de la salud pública.Clasificación de la interpretación del Derecho según se encuentre o no reglada. tiene importantes diferencias con la interpretación legislativa y con la judicial. que algunos funcionarios del servicio de impuestos internos encargados de las cuestiones jurídicas relacionadas con esta materia. dentro de la esfera de su especialidad y competencia.8. Pero la interpretación del derecho que hacen estos órganos de la administración del estado. los que tienen facultades para enmendarla o dejarla sin efecto. Pero muchos buenos conocedores del derecho francés sostienen que esto no es así. porque el él no se establecerían normas de interpretación. Podemos mencionar. Pero hoy ya no se piensa de este modo. sino que nos inclinamos por sostener que hay una gradualidad en los sistemas jurídicos. Argumentando a favor de los sistemas reglados. no pudiendo esta tarea ser desconocida por los autores y la doctrina. se dice que no contemplan normas interpretativas. estimaban que el único órgano del estado encargado de interpretar la ley era el poder judicial. 2. Ello porque la interpretación efectuada por estos órganos puede siempre ser recurrida ante los tribunales de justicia. por este motivo serían no reglados. Los órganos del estado. Los artículos 19 al 24 del código civil relativas a la interpretación de la ley. la interpretación que puedan hacer los tribunales y desde luego. el que ha sido claramente delimitado por la ley. también sobre cualquiera interpretación administrativa. Por ejemplo. Preferimos no hablar de sistemas reglados y no reglados. entre otras. en cambio. no poseen el mismo grado o la misma fuerza vinculante que tiene la interpretación legislativa.Se dice que el ordenamiento chileno constituye un sistema reglado. referentes a la interpretación de los contratos. Afirmamos que todos los ordenamientos tienen reglas de interpretación. Se señala como u ncaso de sistema no reglado al ordenamiento jurídico francés. y. se han esgrimido las siguientes razones: 119 . entonces. en lo que respecta a las reglas de interpretación. aunque esto no es así siempre. interpretan la ley y otras normas jurídicas. los artículos 1560 y 1566 del mismo código. se dice que nadie domina mejor el contenido de las leyes tributarias y de impuestos en general. A su vez. a pesar de ser interpretación pública o de autoridad. pero hay que distinguir grados entre ellos. contempla algunas. porque contiene diversas normas destinadas o interpretar a las demás vigentes en él. a las dos siguientes: 1º los órganos de la administración del estado cuando interpretan el derecho sólo pueden hacerlo dentro del ámbito de su especialidad. pues se reconoce toda la importancia que tiene esta clase de interpretación. pues el ordenamiento jurídico a que hacemos referencia. De otros ordenamientos jurídicos. de todos modos.Katherine Figueroa Aillañir 2010 y profesores. el servicio de impuestos internos puede interpretar normas tributarias y de impuestos. Por ejemplo.

Argumentando en contra de la existencia de reglas interpretativas en el ordenamiento. Este problema se traduce en que las normas interpretativas. ir en contra del valor justicia. Ello porque al indicarle al juez como debe interpretar el derecho. en muchas situaciones. que el juez vaya adaptando el derecho a las nuevas circunstancias y realidades que le toca afrontar. porque la norma interpretativa. cuyo texto es “la ley es obligatoria para todos los habitantes de la república. etc. al restringirlo acerca del modo como debe entender el derecho. lo está limitando. a su vez. Diversas razones: a) se presenta un problema insoluble en el caso que ordenamiento jurídico establezca normas interpretativas. es decir. O Interpretación según su resultado. Se dice también que la existencia de normas interpretativas puede. paralizando su desarrollo. o si se quiere.2. las normas no pueden disponer algo para ellas mismas. y de manera específica. en muchos casos impide. ni a más casos ni a menos. ellas ser interpretadas. Se argumenta que la existencia de normas de interpretación. en su texto o letra. 2. requieren. la respuesta no es otra que a todos los habitantes de la república. A esos casos se aplica la ley chilena.1. la forma como debe interpretar el derecho. en su texto o letra. podría ocurrir que cuando éste intente aplicar una ley. no va a poder hacer justicia para el caso. o doctrina jurídica. Esto porque las normas y en general las experiencias autorreferente. han sostenido que la forma o modo como deben interpretarse las normas es algo que debe a la ciencia del derecho. Pero los problemas comienzan a suscitarse cuando preguntamos ¿Qué se entiende por habitantes de la república? ¿Sólo los chilenos que viven en nuestro país?. dentro del ordenamiento. inclusos los extranjeros”. resulta claro señalar a quienes se aplica. Entonces. en algunas situaciones. restringe o limita el alcance de la ley. es aquélla que hace incluir en la norma exactamente los mismos casos a que a ella se refiere.9.Clasificación de la interpretación del Derecho según su extensión o alcance. todo el derecho va a ser interpretado de la misma manera. e intentamos precisar a quienes se aplica la ley chilena.. pues al haber tales reglas. Con ello lo estanca. porque le va indicando en cada caso. Interpretación declarativa: llamada también “estricta”. 120 . El problema que surge es ¿en base a qué normas jurídicas vamos a interpretar a las normas interpretativas? Desde luego. de la norma jurídica. En una primera lectura de la norma.Katherine Figueroa Aillañir 2010 1º la existencia de reglas interpretativas. Se garantizaría así una igualdad y estabilidad en su aplicación. en una primera lectura. conducen siempre al absurdo lógico. Que no debe ser materia de normas jurídicas positivas. y con ello aplicado de igual modo para todos. no podrá adaptarla al valor justicia.9. no puede ser autorreferente. Por ejemplo. en una primera lectura pareciera referirse. Se subdivide en: 2. b) c) 2. aparentemente. Se la puede conceptualizar diciendo que la interpretación restrictiva es la que hace incluir en la norma menos casos que aquellos a que. 2º la existencia de reglas interpretativas facilita la labor del juez. lo impide. En otros términos. como su nombre lo indica. Interpretación restrictiva: es aquella que. si tratamos de interpretar el artículo 14 del código civil.9. otorga seguridad jurídica.

1. 2.. tal vez.9. es decir. 2. no van a producir daño alguno a los jardines. no resulta en absoluto sencillo determinar si a una norma jurídica la estamos extendiendo a casos en que es legitimo aplicarla.Algunos métodos o doctrinas interpretativos.El Método Gramatical o filológico: postula la tesis que afirma que cuando se interpreta el derecho hay que atenerse a las palabras y expresiones que se emplean en la norma 121 . Podríamos entender por habitantes de la república únicamente a las personas que encontrándose en chile tienen su domicilio en nuestro país. Pero en la practica. de manera ilógica e ilegitima. sino que existe un vacío. Pero si la interpretamos de manera extensiva. deben interpretarse restrictivamente. a casos que no se encuentran comprendidos bajo ninguna circunstancia en la misma. es eso. custodiados por su amo. Supone que existe una norma que esta siendo interpretada. siempre que exista la misma razón para aplicar a este nuevo caso la norma que regula el otro.1. 2. Bajo este supuesto. Teóricamente es muy fácil determinar el límite entre ambas.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Interpretando. de una manera más exacta podría denominarse doctrinas interpretativas o doctrinas sobre la interpretación del derecho. La interpretación extensiva y la analogía integradora. es decir. quedando excluidas todas las demás.Clasificación de la interpretación del Derecho según el método. Con seguridad quien dictó esa norma nunca pensó incluir dentro de ella. incluyendo también el caso de los canarios debido a su condición de animales. la diferencia es sencilla de formular. restrictivamente ahora. Interpretación extensiva: es la que extiende el ámbito de casos de aplicación de la ley. la analogía integradora parte del supuesto de que no hay norma. no se permitirá que alguien entre al parque con un canario dentro de una jaula. una norma que regla otro caso similar o análogo. Por ejemplo: si a la entrada de un parque hay un letrero que dice “se prohíbe entrar con animales a este parque”. es interpretación.3.Siempre se plantea el problema acerca de cual es el límite entre la interpretación extensiva y la analogía integradora. Se dice que las normas y leyes especiales. Teóricamente. 2. En cambio.10. La analogía integradora es un elemento de integración del derecho cuya finalidad consiste en llenar un vacío o laguna. porque de alguna manera. 1. Que por tanto. porque la norma en cuestión fue interpretada extensivamente. pueden quedar incluidos en ella.3. hace incluir en la norma interpretada un mayor número de casos que aquellos que en una primera lectura aparecen en su texto o letra. haremos incluir en la norma más casos que aquellos a que aparentemente se refiere. el mismo artículo 14 del código civil.. Se la conceptualiza diciendo que. pero desde un punto de vista práctico resulta difícil precisar cuando nos encontramos ante una u otra. porque la interpretación extensiva. las no domiciliadas en él.. por mucho que extienda el alcance de la ley. la estamos extendiendo.10. Consiste en aplicar a un caso que no se encuentra regulado.9. que ninguna interpretación puede incluirlos. dentro de la prohibición a ciertos animales muy pequeño se inofensivos que. o bien. se encuentran sin regulación. Se ha empleado la terminología de llamar métodos de interpretación a lo que.

11. el momento o la circunstancia en que surgió la norma jurídica. Al respecto se han propuesto diversas soluciones: 122 . es decir. no se ponen exactamente de acuerdo acerca de en qué consiste este elemento histórico. que cree que toda ley. no podría buscarlo en la situación histórica en que surgió. no en la de su aplicación. Con esto se explica el cambio de legislación o cambio normativo.¿Dónde se encuentra el verdadero sentido de la ley o norma jurídica? Toda doctrina acerca de la interpretación del derecho lo que pretende es encontrar o determinar el verdadero sentido de la norma jurídica o. 3. Ese sentido debe determinarse conforme a la intención del legislador. Pero quienes esto afirman. Pero otros autores como savigny y claro solar. debe procederse libremente para resolverlas. Así lo ha entendido la doctrina jurídica chilena. El significado que el intérprete debe darle a la ley tendrá que buscarlo en ella misma. nos señala que. sino que. Es la concepción de la escuela de la exegesis que exaltaron a los s legales. El significado de la norma no es algo fijo e inamovible.Katherine Figueroa Aillañir 2010 jurídica. el verdadero sentido de la ley..-El método o doctrina dogmatico o lógico sistemático: presupone la tesis racionalista de que todo el derecho se encuentra en la ley. La mayor libertad la tiene el intérprete en los casos de oscuridades insalvables de la ley y de algunos. por el solo hecho de serlo. que la consideración de las palabras y expresiones son la base a partir de la cual se desarrolla toda la tarea interpretativa. Podemos decir. de carácter absolutamente positivista que cree en la racionalidad de los textos jurídicos. por elemento histórico entienden la situación en que se encontraba el derecho en el momento anterior a la dictación de la norma interpretada. ni en la situación socioeconómica en la cual se aplica. sino que éste varía al cambiar las circunstancias sociales y culturales. Voluntad en la que se encuentra también. la que se debe establecer de acuerdo a las circunstancias existentes en la época de la dictación de la ley. debe considerarse el factor histórico.El método de la evolución histórica: el significado de las normas varía con el tiempo en la misma medida que cambia la situación social.. En estas situaciones. su verdadero sentido o significado. 2. En el texto de ésta y no fuera de él. por tanto. como se suele decir también. según opinan.El método de la libre investigación científica: el intérprete tiene libertad en su actividad cuando se presentan dudas sobre el sentido de la norma.. es una verdadera concepción acerca del derecho. Pero el problema radica en lograr precisar dónde se encuentra ese verdadero sentido o significado de la ley.La doctrina del método exegético o histórico: sostiene que al interpretarse el derecho debe buscarse y desde luego. que ésta tiene. Así. una vez en vigencia.. una vida y un sentido propio independientes del legislador que la dictó. En el fondo. Por ejemplo. es racional y en consecuencia correcta y adecuada. como el código de napoleón. no hay una intención del legislador. el intérprete ha de reconstruir el pensamiento del legislador. 5. Para algunos consiste en indagar por la voluntad del legislador que dictó la norma. debe encontrarlo sólo en la ley misma. como se dijo. pues nos dicen que lo encontramos en la voluntad o intención que el legislador tuvo al crearla. 4. influida en alta medida por la escuela de la exégesis. 2.

que con respecto a las ideas matrices del proyecto. no tiene voluntad en sentido psicológico. En un sentido propio. en un sentido estricto. se nos presenta al formular la pregunta relativa a qué aspectos y contenidos del proyecto de ley prestan su aprobación los legisladores. y con ello en último término de leyes. no en un sentido propio sino análogo. el poder legislativo como órgano colectivo que es.Katherine Figueroa Aillañir 2010 2. Por el contrario. y no persona natural. Los parlamentarios no tienen porque se expertos en cada una de ellas. hablando estrictamente. Pero este planteamiento presenta diversas dificultades: 1) en primer término. pues ésta la poseen sólo los hombres individualmente considerados. y de su voluntad. Sobre el particular hay que tener presente que un importante número de proyectos de ley. o que elaboraron o contribuyeron a elaborar el proyecto.El verdadero sentido de la ley se encuentra en la voluntad del legislador: el autor de la ley es quien le da el verdadero significado a ella. l legislador no es sino el poder legislativo. 4) otro problema que vamos a destacar. sólo por analogía se puede hablar de voluntad. Respecto de los grupos y órganos constituidos por seres humanos. pues por legislador. sosteniendo que mientras más antigua sea una ley. Asimismo. Es en este contexto donde surge la pregunta ¿a qué le prestan su aprobación los legisladores? Se puede contestar diciendo que ellos le prestan su aprobación. no puede entenderse al experto o a la comisión de expertos que redactó el proyecto de ley que luego se tramitó en l parlamento y entró en vigencia. hay que determinar que se entiende por legislador..12. más lo es todavía conocer la de un órgano colectivo en cuanto al legislador. que prestan su aprobación al respectivo proyecto de ley. se puede hablar de una voluntad del poder legislativo. o comisiones de expertos que los asesoran. más cercana se encuentra de su autor. En cambio. es el relativo a la tesis que se ha formulado. Si ya es muy complejo conocer la voluntad o intención de una persona natural. supongamos el juez. con respecto al legislador y su voluntad. y con ello. se afirma que mientras más reciente sea una ley. en lo que respecta a sus detalles técnicos y especializados no les queda más que confiar en el experto. es más bien una formalidad con la que se debe cumplir. conllevan complejas cuestiones. 123 . para así cumplir también con los requisitos que se exigen para su entrada en vigencia. del legislador. más se aparta y distancia de la voluntad de su autor. La aprobación que le prestan a estos detalles. estimamos que el grado de vinculatoriedad que tienen para el intérprete. sólo a las grandes ideas matrices del proyecto. Lo normas es que no lo sea. 3) otro problema que surge cuando indagamos sobre el legislador y la voluntad de éste. 2) ahora bien. por voluntad del legislador. científicas o técnicas. Debido a lo cual resulta muy difícil indagar por esa voluntad. ya sean jurídicas. las opiniones de los expertos es menor que las de los legisladores. en orden a encontrar el verdadero sentido de la norma. pues de éstas sí tienen un conocimiento claro. es decir. 5) un último problema que destacaremos en relación con la voluntad del legislador. hace referencia a lo difícil que siempre resulta conocer o desentrañar la voluntad. Estimamos que para los efectos de establecer la historia fidedigna de la ley los informes de las comisiones de expertos tienen mayor relevancia con respecto a los detalles técnicos. Así entonces. entendiendo por tal a la mayoría de sus miembros.

(3) se ha afirmado también. (1) que la tesis de los cuatro elementos interpretativos se debe a la escuela de la exégesis y no a savigny. que el verdadero significado de la norma es aquel que le da el intérprete. Pero savigny. por ejemplo.En la actualidad se tiende a afirmar. El intérprete.Katherine Figueroa Aillañir 2010 2. se refirió a estos elementos fue Savigny. elemento lógico. a los que en su “sistema de derecho romano actual” los denomina elementos de la interpretación de la ley. La critica que se formula a la tesis que ahora comentamos señala que ella es mucha más una ficción que una realidad. elemento histórico y elemento sistemático. principalmente en la intitulada “explicaciones de derecho civil chileno y comparado”. que entre esos cuatro elementos existiría una especie de prelación. El que se afirme que la norma tiene en ella misma su significado. lo que en manera alguna es exacto. por ello. Así no puede concebirse a la norma como algo desligado de los seres humanos ya sea de su autor que la puso en vigencia o del intérprete que la aplica a la realidad de un tiempo determinado. se independiza de ella. o. por muchos.. 2. por una presunta voluntad de la norma o de la ley misma. que en la tarea interpretativa se podría emplear sólo. afirmamos que en último término quien determina el sentido de la ley es el intérprete.Los elementos de la interpretación del Derecho. evita el problema de estar remitiéndose siempre a la voluntad de su autor. quien la tomó de manera muy fiel y la expuso es sus clases de derecho civil y en sus obras. Son los distintos factores que se emplean con la finalidad de interpretar a las normas jurídicas. cuando se realiza deben emplearse todos estos elementos interpretativos conjuntamente. sobre todo tratándose del juez cuando aplica la ley. tal cual la propuso savigny. a fines del siglo 19 y comienzos del 20. que en este caso no hablamos de un verdadero sentido de la ley. Por tanto.. Distinguió los clásicos cuatro elementos de interpretación del derecho: elemento gramatical. no están de acuerdo con este planteamiento. de ellos. porque las normas no tienen voluntad propia. pues la voluntad es solo de los seres humanos. es quien le impone su sentido. sin prescindir de ninguno. la ley tiene en sí misma si propia voluntad o si se quiere su propio significado. Por tanto señala. el rol más importantes es el del intérprete. lo que nunca sostuvieron ni savigny ni Claro Solar.esta tesis afirma que una vez que la ley.13. y el resto de la doctrina. o norma jurídica ha entrado en vigencia se desliga de la voluntad de su autor. Esto lo sostienen apoyándose en ciertas doctrinas hermenéuticas generales que se dan en el ámbito de la filosofía. (2) se ha sostenido. Afirman que la interpretación es un solo acto del espíritu.El verdadero sentido o significado de la ley se encuentra en la ley misma. Algunos autores posteriores a Claro Solar han introducido ciertas confusiones sobre el tema al afirmar. 2. 124 . Esta doctrina de los cuatro elementos de interpretación.14. sino que del sentido que se impone de la ley. adquiriendo vida propia.El verdadero sentido de la ley se encuentra en la voluntad del intérprete. Claro está. erróneamente. El primero que de una manera global y coherente. Nosotros pensamos que en la tarea de determinar el significado de las normas jurídicas. ha tenido amplia acogida en la teoría jurídica chilena. gracias a la obra de don Luis Claro Solar.. Su función es más relevante que la desempeñada por la voluntad del legislador.15. que a veces es difícil desentrañar y que al mismo tiempo la deja ligada al pasado a las circunstancias pretéritas de la época del legislador. o sólo algunos. de manera errónea.

el lenguaje de las leyes”. pues es natural que éstas no sean contradictoria y exista entre ellas una unidad conceptual y de criterio”.800 y en la doctrina hermenéutica del jurista francés del siglo 17 Jean Domat. Ahora bien. a los que se puede recurrir para interpretar el derecho. 1º Elemento gramatical: es aquel que en la tarea de interpretar el derecho se atiene a las palabras. la cual sirve de medio de comunicación entre el pensamiento del legislador y el nuestro. pensamos que estos elementos son sólo algunos. Parte general” dice que “el elemento gramatical implica el análisis de la semántica y de la sintáctica del precepto legal”.Katherine Figueroa Aillañir 2010 También conviene consignar. El profesor Carlos Ducci en su libro “derecho civil. que el elemento lógico se utiliza para descomponer el pensamiento expresado en las leyes. frases o expresiones. frases o expresiones que se encuentran en las normas jurídicas. de tal modo que no haya entre ellas contradicciones. ni a savigny. Carlo Ducci. La primera se refiere al contenido de significado de las palabras y expresiones. “elemento gramatical de la interpretación tiene por objeto las palabras de que el legislador se sirve para comunicar su pensamiento. a la equidad. y por esa vía. No hay pruebas de que savigny haya pensado en estas consideraciones de la ciencia del lenguaje cuando trató sobre el elemento gramatical. nos dice que “el elemento lógico busca la intención o espíritu de la ley o las relaciones lógicas que unen sus diversas partes”. Es evidente que la lógica jurídica contemporánea no estaría dispuesta a entender el elemento lógico de la manera como lo hace la doctrina jurídica chilena. en la ley. son sus palabras. redactado por Antonio Vodanovic sobre la base de las clases de los profesores Alessandri y Somarriva. de ahí que se la denomine interpretación gramatical”. que este elemento considera a la ley aisladamente. por lo tanto habrá que determinar. tiene por objeto la descomposición del pensamiento o las relaciones lógicas que unen a sus diferentes partes (de las leyes)”. a los principios generales del derecho. Sobre esta afirmación comentaremos. 2º Elemento lógico: aquél que se considera la concordancia y armonía que debe existir entre las distintas partes de la ley. Pueden considerarse también como elemento de la interpretación a la idea de justicia. Porque de acuerdo a ella. que Bello no tuvo en consideración a los referidos cuatro elementos. Por nuestra parte. pues para este autor. o si se quiere. que tanto la semántica como la sintáctica son partes de la lingüística o ciencia del lenguaje. el elemento lógico se refiere a la coherencia y armonía de una ley. cual es su alcance. sin relación al resto del ordenamiento jurídico. “el elemento lógico. de tal modo que la misma no presente modificaciones. entre varios. a la estructura de las expresiones. con qué significado o sentido se emplean. El “curso de derecho civil”. La interpretación de las palabras de la ley debe tener lugar según las reglas del lenguaje. La segunda. mostraría las relaciones lógicas que unen a las diferentes partes de tales leyes. lo define diciendo que “el elemento gramatical tiene por objeto la palabra. El libro redactado por Antonio Vodanovic. esta descomposición o análisis. a los factores sociales y otros. etc. Para savigny. 125 . En este punto se apoyó en el código de Luisiana. al redactar las normas interpretativas del código civil. Debemos decir que savigny no lo entendió de esta manera. Se suele añadir también. es decir. en el proyecto de código civil francés del año 1. por ejemplo. Podemos observar de acuerdo a savigny. Lo que se considera. señala que “el elemento lógico consiste en la concordancia que debe existir entre las diversas partes de la ley.

22. así como se aparta de cómo lo entendió Claro solar que repitió la idea de Savigny. es necesario referirse a su entendimiento de las instituciones o institutos jurídicos y a la unión que debe existir entre ellas y las reglas del dº. considera la coherencia y armonía de todo el ordenamiento jurídico. debe haber una unión o concordancia entre las 126 . como lo establece el inc. Según los autores la historia fidedigna del establecimiento de la ley. debates en las Cámaras. 4º Elemento sistemático: en el fondo consiste en lo mismo que el elemento lógico. Lo que no es así pues estos elementos presentan operaciones inversas. y por consiguiente. tiene por lo general. quien señala “El elemento histórico tiene por objeto el estado del dº existente sobre la materia. para apreciar por completo su pensamiento. descompone el pensamiento o las relaciones lógicos de las diferentes partes del lenguaje (pensamiento) de las leyes y una operación de síntesis. actas de las comisiones legislativas. cuyo objeto es el lazo íntimo que une las instituciones y reglas del dº en el seno de una vasta unidad. 19 del CC que en Savigny ha sido ampliamente acogido por nuestra jurisprudencia. en la época en que la ley ha sido dada. analizando. no por ser coincidentes con lo planteado por Savigny sino por su concepción sobre lo que es la lógica (elemento lógico) y el sistema o lo sistemático (elemento sistemático). Según señala. que refleja el elemento histórico “resulta del estudio de los proyectos. apreciable valor porque trasunta el pensamiento legislativo”. 2 del art. que es precisamente lo que el elemento histórico debe esclarecer”. Para Savigny “el elemento sistemático tiene por objeto el lazo intimo que une las instituciones y reglas de derecho en el seno una vasta unidad. agrega que “en el elemento sistemático esta correspondencia de la legislación se busca más allá de la propia ley interpretada. Para Alessandri y Somarriva “el elemento histórico tiene por objeto la indagación del estado del dº existente sobre la materia a la época de la confección de la ley y el estudio de los antecedentes que tomó en cuenta el legislador antes de dictar la ley que se trata de interpretar”. Para entender la concepción del elemento sistemático. el lógico con respecto a una ley aislada y el sistemático con respecto a la totalidad del ordenamiento jurídico. es necesario que nos expliquemos claramente la acción ejercida por la ley sobre el sistema general del derecho y el lugar que aquella ocupa en el sistema” así el sistemático es lo mismo que el lógico pero considerado en forma amplia. pero en lugar de considerar la coherencia y armonía de una ley tomada aisladamente. este concepto se funda mas en el art. luego de señalar que el elemento lógico consiste en la concordancia que debe existir entre las diversas partes de la ley. Una operación de análisis. que a su parecer esta equivocada. preámbulos y exposición de motivos con que se acompañan los proyectos. determina el modo de acción de la ley y el cambio por ella introducido. así el cambio introducido por la ley es lo importante que explica el elemento histórico al esclarecer por ejemplo porque y como se llevo a cabo el cambio. Alessandri y Somarriva señalan “el elemento sistemático se basa en la interna conexión que enlaza a todas las instituciones jurídicas y normas en una gran unidad” Carlos Ducci. otras leyes. Escandón piensa que esta forma de concebir el elemento sistemático por los autores chilenos no es correcta. el lógico. elemento sistemático. particularmente si versas sobre el mismo asunto”.Katherine Figueroa Aillañir 2010 3º Elemento histórico: se ha hecho referencia a él al hablar del método exegético y al señalar que la doctrina chilena actual se aparta del modo concebido por Savigny. El legislador tenia ante sus ojos tanto el conjunto como los hechos históricos.

16. Hay conceptos jurídicos permanentes o intemporales como las instituciones jurídicas básicas. 21 “Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte. o sea las palabras y expresiones que se usan en esa norma. constituyendo la escuela “Jurisprudencia de Conceptos o Escuela Pandectista” a la que perteneció Von Ihering. las cuales tienen una determinada manera de ser siempre igual en sus aspectos fundamentales. a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso”. que estos planteamientos de Savigny sobre las instituciones jurídicas se desarrollaron después por la ciencia del derecho alemana del siglo 19.16. 2. ha intentado determinar en qué forma se expresan en los art. las palabras de la ley o norma jurídica. Asi. Según estos dos artículos. lo que no impide que esos artículos sean un instrumento de interpretación jurídica y que se encuentren presentes de algún modo en estos preceptos aunque Bello no los considerara. Algunos de estos conceptos permanentes e intemporales propuestos por Savigny podemos señalar. Al indagar cual de los elementos clásicos de interpretación del dº están presentes en cada uno de los artículos. 1560 y sgtes (interpretación de contratos). El elemento gramatical: la mayoría de los autores señala que se encuentra primero en el inciso 1º del art. Asimismo. Toda interpretación debe principiar considerando el texto. pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias. se les dará en éstas su significado legal” y el art. 20 señala “Las palabras de la ley se entenderán en sus sentido natural y obvio. se debe recordar que Andrés Bello no se apoyo en Savigny para redactarlos. Así. 20 y 21 que señalan el modo en que deben entenderse las palabras de la ley. pues al expresar “Cuando el sentido de la ley es claro no se desatenderá su tenor literal a pretexto de consultar su espíritu” señala que se debe considerar al interpretar una ley.. Cabe destacar.Katherine Figueroa Aillañir 2010 instituciones jurídicas y las reglas del dº en que las instituciones se expresan.Los elementos de interpretación del Derecho y los artículos 19 al 24 del Código Civil. afirma que debe existir una concordancia entre esas instituciones jurídicas y las normas que las expresan. no debe desatenderse su tenor literal a pretexto de consultar su espíritu o finalidad. (1) de lo que se denomina su sentido natural y obvio (art. 20 1era parte) (2) de la definición expresa que el legislador efectúa de algunas palabras para 127 . el significado de las palabras de la ley (recalcando que el código no se refiere a las expresiones o conjuntos de palabras de la ley) pueden obtenerse de tres fuentes. quien luego se aleja formulando una crítica a la misma en su obra “Jurisprudencia en Broma y en Serio” 2. 19 – 24 CC. 19. según el uso general de las mismas palabras. es decir.Desde que la doctrina acepta los 4 elementos ya señalados. primero su tenor literal. Algunos han intentado encontrar esa expresión en los art. por lo que no considero en estos preceptos a dichos elementos.. contrato. sino en otros fuentes ya señaladas. Hay una minoría en la doctrina jurídica chilena que no comparten lo anterior y señalan que el inciso anterior se refiere al sentido de la ley no a sus palabras o letra y que lo único que señala respecto del elemento gramatical es que si su sentido es claro. el art. debiendo recoger la naturaleza de la institución y no distorsionarla. las instituciones como las de obligación. el elemento que encuentran en este inciso es el elemento lógico y no el gramatical y encontrarían el elemento gramatical presente en los art. tal cual las poseen los conceptos matemáticos y de otras ciencias.1. etc.

2º Las palabras definidas expresamente por el legislador: si el legislador ha definido palabras expresamente para ciertas materias debe dárseles. pero detectar el significado de las palabras en el uso que les dan las personas es muy difícil. pero la psiquiatría actual no la entiende como toda enfermedad mental grave sino como una enfermedad mental especifica.16. Ej: las palabras usadas en la medicina se entienden en el sentido que les dan los médicos. se encuentra en el diccionario de la RAE. pero desde unas cinco décadas la jurisprudencia cambió. según el art. 20 señala que las palabras que emplea la ley se entienden en un sentido natural y obvio. Otro problema que plantea el diccionario radica en que a menudo a un mismo término le asigna muchos significados distintos. porque las leyes se redactan normalmente en un lenguaje usual y cotidiano y no en un lenguaje especializado o técnico propio de las ciencias. 21 del CC se refiere a las palabras técnicas que se emplean en ciertos campos científicos y técnicos. salvo que se le dé otro sentido. por cuanto en el código se le toma en un sentido distinto al dado por los médicos y psicólogos. 1447 CC se emplea con el significado de cualquier enfermedad mental de cierta importancia que priva de su sana razón a una persona considerándola por ello incapaz. atribuyéndole quienes practican esta ciencia un significado distinto en ese campo. en el uso que hacemos de ellas en la comunicación diaria con los demás. según el art. por esa razón durante mucho tiempo se entendió en chile que el significado natural y obvio de las palabras es el que encontramos en el diccionario. lo cual comparten autores como K. y señala que el significado de las palabras no siempre estará en el diccionario. por lo que debemos considerar que cuando el legislador define una palabra lo hace por regla general solo para ciertas materias. pues muchas veces este no las consignará.Katherine Figueroa Aillañir 2010 ciertas materias y (3) del significado que le atribuyen a las palabras de una determinada ciencia o arte quienes las practican. Ej: la palabra “demente” definida por el art.1. por lo que nuestra jurisprudencia señala que este uso general de las palabras de nuestro idioma y por cuanto su significado natural y obvio. ese debe ser su significado generalmente. 20 y 21 puede ocurrir que una palabra tenga un significado natural y obvio pero que además se encuentre expresamente definida por la ley para cierta materia y además que pertenezca también a cierta ciencia o arte. sólo para un determinado ámbito. Este sentido natural y obvio de las palabras. en relación a esa materia su significado legal. deben entenderse con el significado que les da el legislador. por cuanto debe buscarse en el medio en el cual se emplean. cuando la define expresamente para ciertas materias. Larenz. Por cuanto.1. 128 . por lo que para determinar el correcto significado de manera univoca y precisa se debe recurrir al uso que se hace de él. 3º Las palabras técnicas de toda ciencia o arte: el art. ¿Qué significado se prefiere? En el caso de estos artículos se extraen las siguientes reglas: A) Primero se prefiere el significado atribuido por el legislador a la palabra. que considera que el diccionario no es el único referente para encontrar el significado de las palabras. Éstas deben entenderse en el sentido que les dan quienes profesan esa ciencia o arte a menos que se establezca claramente que se han tomado en un sentido distinto. 2. 1º El sentido natural y obvio de las palabras de la ley: la regla general. Esta es la solución del Código. al contexto y a la situación en que se emplea. 20 se encuentra en el uso general de las mismas. Prelación entre los distintos significados de las palabras de la ley: según los art.

4. 2. Por esto. se prefiere. se determinará por su genuino sentido y según las reglas de interpretación precedentes”. 22 inc 2 que expresa “Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes.. 2. El elemento sistemático: la mayoría señala que esta en el art. por lo que la mayor parte de las palabras empleadas en la ley deben entenderse en su sentido natural y obvio.16.16. al emplear los distintos elementos de interpretación hay que considerarlos a todos. Sólo una minoría son expresamente definidas por el legislador o bien son palabras técnicas pertenecientes a ciertas ciencias y artes correspondiéndoles un significado especial. en las actas y documentos en que se consigna su discusión en las cámaras. Por esto se dice que si bien dentro de la interpretación se distinguen varias partes. 2. Escando no piensa así. 19 inc. se le atribuye a la palabra su significado natural y obvio. debe existir entre las distintas partes de una ley. en el caso de palabras técnicas.2. de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía”. 1 del art 22 cuando expresa “El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes. El elemento histórico: Está en el art. 2. 24 que señala “En los casos en que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación precedentes.16. elementos o aspecto como los elementos a los que nos hemos referido.5.Relación entre los distintos elementos de interpretación del Derecho: la interpretación y específicamente la interpretación jurídica constituyen un solo acto del espíritu que conforma una sola unidad. 2 cuando señala “la historia fidedigna del establecimiento de la ley”. siendo el proceso interpretativo quien señale cual sirve mejor para el caso. el significado que le atribuyen quienes profesan esa ciencia o arte.Katherine Figueroa Aillañir 2010 B) Segundo. 129 . Se fundamenta que el elemento lógico esta en este articulo por la correspondencia y armonía que según él.16.16. 13. 24 pues dicen que el espíritu general de la legislación lo reflejaría. 19-24 son el espíritu general de la legislación y la equidad natural. C) Por último. etc.Como elemento interpretativo aparece la regla de lo favorable u odioso en el art. y señala que el último debe considerarse como un elemento distinto.Otros elementos de interpretación: que se encontraría en los art. 2. Algunos señalan que está en el art.Debemos recordar que la mayoría de las palabras usadas por el legislador pertenecen al lenguaje cotidiano. La extensión que deba darse a toda ley. entendido de esta forma y no como lo concibió Savigny se debe indagar donde se encuentra la “historia fidedigna”. ella se halla en los mensajes con que se envían los proyectos de ley. particularmente si versan sobre el mismo asunto”. éstos son únicamente distinciones conceptuales que no pueden separarse en la práctica. la mayoría opina que está en el inc. 52 y 53 del CC.6. 23 que dice “Lo favorable y u odioso de una disposición no se tomará en cuenta para ampliar o restringir su interpretación. así se emplea primero el elemento gramatical y luego los demás. El elemento lógico: algunos señalan que se presenta en el art.. se interpretarán los pasajes obscuros o contradictorios del modo que más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad natural”. Ambos en el art. 19 “sentido de la ley” y “del espíritu de la ley”.3. 4. Otros elementos son los principios de la especialidad y temporalidad que se encuentran en los art. salvo que esas palabras técnicas se hayan tomado claramente en un sentido distinto.

pues el precisamente el Dº Internacional Privado quien atiende estos problemas.. el contrato produce todos sus efectos en Chile.1..Para solucionar los conflictos anteriores se han formulado distintas doctrinas o teorías que de algún modo se han recogido por las legislaciones positivas de los Eºs. son cada vez más frecuentes. en su forma pura y extrema antes descrita no lo contempla prácticamente la legislación de ningún Eº. este sistema.Sistemas de Derecho Internacional Privado.. en alguna forma. recíprocamente no admite que el dº extranjero se aplique dentro de él. Asimismo postula que en su territorio no debe aplicarse Dº extranjero. no pretende que sus normas jurídicas se extiendan mas alla de sus fronteras.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Finalmente se considera la analogía interpretativa que se recoge en el art. esto por un principio de reciprocidad pues si cada Eº no pretende que sus normas rijan fuera de su territorio.Actualmente. se aplica simplemente la ley del país en que surgió.. Pueden agruparse en dos grandes tendencias o sistemas o principios. 3. por lo que habrá que decidir..Conflictos de normas en el espacio o problemas de territorialidad y extraterritorialidad en el Derecho. Aquí puede producirse un conflicto de normas en el espacio. donde la cosa vendida se entrega inmediatamente pagándose el precio.1. cosas o situaciones que en él se encuentren o sucedan. 4. puede usarse para interpretar a esta última. llamados sistemas de Derecho internacional privado. Ej: un contrato de compraventa celebrado en Francia sobre bienes situados en Chile. que va a producir sus efectos en EEUU ¿Cuál de las 3 legislaciones se aplica a esa relación jurídica? Estos problemas de territorialidad y extraterritorialidad de la ley. 2º Sistema de extraterritorialidad del Derecho o sistema de personalidad del Dº. 22 cuando señala “Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes.(cueck!! xD) 4.Generalidades: cuando una relación jurídica o un hecho que produce efectos jurídicos nace en un Eº determinado y agota todos sus efectos y consecuencias en él no se produce problema alguno de cuál legislación aplicar. Los dos grandes sistemas son: 1º Sistema de territorialidad del Derecho. lo mismo ha sucedido con los movimientos de personas entre los países.2. pues actualmente el tráfico de mercaderías y de bienes entre un país y otro es infinitamente mayor de lo que era en el pasado.Se remitirá a lo dicho en el capitulo V. 4. ni doctrina alguna lo postula porque 130 . qué legislación se aplica a esa relación jurídica. particularmente si versan sobre el mismo asunto”.Sistema de la territorialidad del Derecho: afirma que el dº de un país rige dentro de su territorio a todas las personas. no hay duda que solo se aplica la legislación chilena sin otra posibilidad.4.Problemas de integración del Derecho. El dº de un país rige dentro de su territorio no rigiendo ni aspirando a regir mas allá de sus fronteras.2.. es decir una ley que tiene semejanza o parecido con otra. Ej: 2 chilenos celebran un contrato de compraventa en Chile. Esto es complejo al tratar de relaciones jurídicas a las que se les puede aplicar más de una legislación o bien aplicarles normas de diversos ordenamientos.

se habría aplicado en forma absoluta únicamente en la época de las grandes invasiones bárbaras al Occidente de europa. Sería impracticable por las siguientes razones. establece como regla general el principio de la territorialidad del Derecho. 14 por su parte. en cambio los países europeos suelen no otorgar nacionalidad por el hecho de nacer en su territorio y establecen un principio que importa que los hijos siguen la nacionalidad de sus padres (ius sanguinis). 4. cualquiera sea el lugar en donde se hallen. un Eº no puede renuncia a tener alguna clase de jurisdicción sobre todos los habitantes de su territorio. pues los germanos impusieron su costumbre de que cada grupo étnico se rige por las leyes de su origen. lo cual no se puede. los Eºs que aceptan este principio lo admiten con importantes restricciones. con excepciones muchas veces importantes. como es el caso del ordenamiento jurídico chileno. 15-18 establecen importantes excepciones al mismo. Ej: la mayoría de los países americanos conceden nacionalidad por nacer en el territorio del respectivo país como Chile (ius solis). pero los art. En ocasiones se ha dicho que el origen de una persona no es su nacionalidad sino que está dada por su domicilio o por la etnia o tribu a la cual pertenece o incluso por su religión cuando es factor cultural determinante en uan cierta época. Se dice la “ley de su origen” y no “la ley de su nacionalidad” pues no siempre se ha entendido como origen de una persona a su nacionalidad. ya que los país no viven aisladamente y las comunicaciones. la aplicación del Dº extranjero es contraria al orden jurídico de un país: Ej: si viene un ciudadano de un Eº musulmán en que se admite la poligamia. Este principio hoy no se aplica de manera absoluta. art. o sistema de la personalidad del derecho: es el contrario al anterior. Por esto. por lo que si le aplicamos exclusivamente a las personas la ley de su origen todos los extranjeros que viven en un determinado país no quedarían regulados en absoluto. A) Es atentatorio contra la soberanía de los Estados. Los países americanos tienden a seguir. postula que las personas no se rigen por la ley del territorio en que se encuentren. en cambio los europeos. pues conllevaría muchos problemas..2. los Eºs que lo emplean lo usan atenuadamente. lo que resulta absurdo. de manera limitada.2. pues aquí el único matrimonio valido es el monogámico. el principio de la territorialidad del Derecho. ya que conocer las normas del ordenamiento propio ya es difícil por cuando conocer las de todo el mundo es simplemente imposible. B) En muchas ocasiones. por las normas de éste.Sistema de la extraterritorialidad del Derecho. sino que por la ley de su origen. también de manera limitada. en tiempos de la caída del Imperio Romano. Hoy esa forma resultaría impracticable. El art. aplicar íntegramente el principio de la extraterritorialidad del Dº sería imposible porque en cada país los jueces tendrían que conocer el Dº de todo el mundo. como Francia y España que otorgan nacionalidad en primer lugar no por nacer en su territorio sino que por ser hijos de padres españoles o franceses. 14 -18 CC y otros códigos como los preceptos del Código de Derecho Internacional Privado o Código de Bustamante. por cuanto su aplicación es atenuada. Por cuanto. 131 .Katherine Figueroa Aillañir 2010 resulta impracticable en los hechos. C) En los hechos. el comercio mundial y en sí la globalización lo hacen imposible. a domiciliarse en Chile con sus 4 mujeres y pretende que ese matrimonio tenga validez legal no será aceptado pues es contrario a nuestro ordenamiento. que se complementan con lo establecido en otros códigos. tienden a seguir el principio de la extraterritorialidad del Dº. lo cual se fundamenta en distintas normas.

A continuación se expondrán algunas doctrinas que no hacen sino que detallar y matizar los dos grandes sistemas o principios antes descritos.. son normas aplicables a las personas. señala que las formas de los contratos debían regularse por la ley del lugar en que se celebran y que los efectos de ellos debían regirse por la ley del lugar a que las partes acordaran someterse. en diversos países.3. Sostiene que a cada persona debe aplicársele. son normas aplicables en los casos en que no es posible distinguir con exactitud la situación jurídica de las cosas y de las personas. por ejemplo. es imprecisa. Esta escuela también considera algunas reglas específicas para ciertas situaciones jurídicas concretas. las doctrina de Dº internacional privado propuestas para la solución de conflictos de normas en el espacio son muchas. 4. A) Estatutos reales. revisaremos solo algunas. Las críticas formuladas a esta escuela son aproximadamente las mismas que se le hacen al sistema de la extraterritorialidad del Dº.. varía según las épocas y lugares.3. Afirma que para determinar qué Dº se aplica en caso de que haya conflicto de normas en el espacio. Esta escuela sostiene el principio de la territorialidad del Dº.2. 2º Como deja. reciprocidad o por razón de ciertas situaciones especiales. por lo que no tiene formulación única. es decir. Asi en algunos casos se aplica la ley de las personas y en otras la ley del lugar en que las cosas se encuentran. tuvo larga duración e influencia en toda Europa encontrándose representantes de ella. pero admite en ciertos casos. en gran medida. C) Estatutos mixtos. Como siempre ocurre. en caso de que más de una legislación pretenda aplicarse a una misma relación jurídica. es decir se rigen por la ley del territorio en que están situadas. B) Estatutos personales. había que distinguir entre distintos tipos de estatutos. por cortesía. entendiendo por tal la ley de su domicilio. Ej: sucesión por causa de muerte en que no se puede hacer esa distinción.Algunas doctrinas de Derecho Internacional Privado o de solución de conflictos de normas en el espacio. no a la de su nacionalidad. el aceptar o no la aplicación del Dº extranjero a la cortesía de los Eºs y a la reciprocidad. porque sus fundadores denominaban estatutos a las normas jurídicas. Esta teoría tiene este nombre.3. nos dice que las cosas se rigen por las normas jurídicas del lugar en que se encuentran.. son normas aplicables a las cosas. Sin duda esta tesis representa al nacionalismo europeo y también el expansionismo europeo del siglo en que surge. Así por ejemplo si un francés reside en Chile no se le debe aplicar la ley chilena. la aplicación del Dº extranjero. 132 . Se han formulado dos críticas básicas a esta teoría de los estatutos: 1º La distinción entre estatutos reales y personales y sobre todo mixtos. ello crea gran inseguridad jurídica. no la ley del lugar en que se encuentra. existiendo tres clases de ellos.Katherine Figueroa Aillañir 2010 4. 4. y señala que las personas se rigen por la ley de su origen. su principal exponente fue el jurista italiano Pascuale Mancini.Doctrina o sistema de la nacionalidad del Derecho: tuvo gran auge en Europa en el Siglo XIX. hasta el siglo XVIII.1. sino la francesa. sino que la ley de su nacionalidad.La doctrina o sistema de los estatutos: surgió en el norte de Italia en el siglo XIV.

la aplicación de dº extranjero.3. Con todo. 3º Este principio es impracticable. además del principio general ya dado. Se debe comenzar con el análisis de la relación jurídica. se admite que si bien un país puede admitir la aplicación de dº extranjero. para determinar qué normas o legislación se le aplica. 2º Hay una razón de orden público para no admitir en algunos casos. Ej: si un país acepta la esclavitud está al margen de la comunidad. pues muchas de sus instituciones pueden ser contradictorios con los principios básicos que inspiran el ordenamiento jurídico nacional. así al existir dudas sobre si a una relación jurídica se le han de aplicar las normas de una legislación o la de otra se deberán aplicar las que sean más conformes con sus naturaleza. se rigen por la ley del lugar en que se encuentran. B) La forma de los actos jurídicos debe regirse por la ley del país en que se celebran. La forma de los actos y contratos se regula por la ley del lugar en que se celebran. la cual es de carácter político y sociológico e implica o conlleva la existencia de una comunidad jurídica internacional. por cuanto esa institución no puede aplicarse en los países civilizados. muebles o inmuebles. Hoy. Savigny da reglas especiales. siendo contrarios al orden público. Lo cual significa que las instituciones del dº de los países que la conforman son básicamente las mismas y en razón de esa igualdad no existen inconveniente de fondo para aplicar dº extranjero.Katherine Figueroa Aillañir 2010 1º Es atentatoria contra la soberanía de los Estados. la aplicación de dº extranjero. pues pretende aplicar indiscriminadamente derecho extranjero en el territorio de otro Eº soberano. Las cosas. es un vuelco fundamental en la forma de analizar y resolver los problemas de conflictos de normas en el espacio. C) Los efectos de los contratos (dºs y obligaciones que de ellos emanan) se rigen por la ley del país a que las partes acuerden someterse expresa o tácitamente. Mancini se percató de que su doctrina de la nacionalidad del Dº no podía aplicarse integra y absolutamente. atentatorias al su orden publico interno. 133 . Para resolver esos conflictos. no importando si se trata de dº nacional o extranjero. En principio. ese mismo país determina en qué casos lo acepta y en cuáles no.Doctrina o sistema de la comunidad del Dº: propuesta por Savigny en su obra “Sistema de dº romano actual”. por una razón de orden público no puede aplicarse dº extranjero perteneciente a países que están al margen de la comunidad jurídica internacional. no por la de su nacionalidad. se aplicara la norma que sea más conforme con la naturaleza de la relación jurídica.. Las personas se rigen por la ley de su domicilio. Savigny propone partir de la relación jurídica y no de la norma. 4. que algunos interpretando a Savigny la han entendido como la comunidad internacional de los países civilizados. por lo que estableció las sgtes excepciones a ella. al menos en su forma pura y absoluta. es decir que cuentan con instituciones distintas a las de los países civilizados. acerca de la aplicación del dº cuando hay conflictos de normas en el espacio. lleva a aceptar ampliamente. A) No puede admitirse el dº extranjero cuando éste se halla en contradicción con el orden público o los principios básicos del ordenamiento del país en que pretende ser aplicado. lo cual sería necesario si a cada extranjero que vive en un determinado Eº se le aplicara siempre la ley de su nacionalidad. Este planteamiento.3. Afirma que es posible aplicar el dº extranjero sin mayores inconvenientes porque existe una comunidad internacional. porque es imposible que un juez pueda dominar el dº de todo el mundo o de parte de él.

en principio. 5.5.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Los efectos de los actos jurídicos y los contratos (obligaciones y dºs) se rigen por la ley del país en que las obligaciones han de cumplirse. por cuando solo puede admitirse 134 . Ej: el 30/08/1997 se celebró un contrato de compraventa.Conflictos de normas en el tiempo o problemas de retroactividad e irretroactividad del Derecho. 4. o de las leyes. El ordenamiento jurídico chileno recoge en su normativa el principio de la territorialidad del dº de manera atenuada y con importantes excepciones. se llama también problema de retroactividad o irretroactividad del dº.2. si la vigente al momento de su celebración o la vigente al momento de producir sus efectos.1. aquí se da el conflicto de qué ley aplicar a los efectos pendientes de la relación jurídica.Los conflictos de normas en el espacio en el Derecho chileno. el que produce y agota todos sus efectos bajo la vigencia de esa ley. desde su entrada en vigencia hacia delante sino que también rige. Distinta es la situación de una relación jurídica que nace a la vida del dº bajo el imperio de una ley. el nuestro incluido y en otras normas que se encuentran en diversos códigos y leyes. o problema de los efectos de las leyes en el tiempo.El principio de retroactividad de las leyes o de las normas jurídicas: según el cual una ley o norma jurídica no rige solamente los hechos o situaciones que se produzcan en el futuro. pero el 01/01/1998 entró en vigencia una ley que regula de manera distinta el contrato de compraventa.. por lo que se aplica a los hechos o situaciones ocurridas en el pasado. pues su nacimiento y efectos se rigen por la misma ley Ej: se celebra un contrato de compraventa bajo la vigencia de una ley.. como derecho adquiridos y otras relaciones de dº que estén firmes. Las sucesiones por causa de muerte se rigen por la ley del último domicilio que el causante tuvo en vida. en el código de dº internacional privado o código de Bustamante. su aplicación generalizada vulneraria el valor justicia. produce gravísimos problemas de seguridad jurídica porque altera situaciones jurídicas ya consolidadas. el comprador paga el precio y se cumplen todas las demás obligaciones inherentes al mismo. solo excepcionalmente pues aplicar leyes o normas con efecto retroactivo primero..4.2. Cuando una determinada relación jurídica surge a la vida del Dº bajo el imperio de una ley y agota todos sus efectos bajo ella. 5. cuyo objeto era un fundo. que no es otra cosa que una convención internacional suscrita y aceptada por varios países.Principios básicos para solucionar los conflictos de normas en el tiempo.5.Los conflictos de leyes en el espacio o problemas de territorialidad y extraterritorialidad del dº está reglamentado en los art. Este principio nunca se ha usado de manera generalizada. es decir junto con celebrarse válidamente el contrato. 14 al 18 del CC. Tiene similitudes con el conflicto de las normas en el espacio.Generalidades. aquí nos preguntamos qué ley rige este contrato. pero en él se acordó que el fundo se entregue el 30/08/1998 y que ese mismo día el comprador pague el precio.El conflicto de normas en el tiempo.1. el vendedor entrega la cosa. antes de su entrada en vigencia. pero produce todos o algunos de sus efectos bajo el imperio de otra. Aquí se presenta el conflicto de normas en el tiempo... no se producen conflictos de normas en el tiempo. Segundo.

Teoría de los derechos adquiridos: se basa en la distinción entre derechos adquiridos y meras expectativas.1.El principio de la irretroactividad de las leyes o de las normas jurídicas: es contrario al anterior. 5. dice que una ley o norma jurídica solo puede regir para lo futuro. En este supuesto la nueva ley no hubiera podido privarlo de la sucesión de aquél. pero antes de morir Sergio entra en vigencia el CC que limita este derecho. Teoría de los derechos adquiridos. al entrar en vigencia el CC limitó el dº de sucesión intestada de los colaterales hasta el sexto grado inclusive. salvo de incurrir en retroactividad. vigentes en Chile hasta que comenzó a regir el CC en 1857. las que pueden llegar a frustrarse. hechos o situaciones que se producen desde su entrada en vigencia hacia delante. 135 . Distintos juristas la asumieron y algunos la reformularon. en este caso la esperanza de suceder de Pedro queda frustrada. No es sencillo decir cuando una ley o norma tiene efecto retroactivo. A) Exposición clásica de Bordeau: distingue entre derechos adquiridos y meras expectativas. sólo puede regular los casos. la exposición clásica y la reformulación de la misma hecha por Baudry-Lacantinerie y Houques-Fourcade. ni cónyuge sobreviviente ni otros colaterales preferentemente llamados a sucederle. Pedro hubiese tenido un dº adquirido. pues era una mera expectativa. Ej: Pedro esperaba heredar a Sergio.5. Antes de éste. efecto retroactivo por razones de justicia o de utilidad práctica. para determinarlo con exactitud se han elaborado las siguientes teorías. es de nuestro interés porque en esta teoría se inspira nuestra LER de octubre de 1861 y porque tradicionalmente ha sido la más aceptada por los diferentes ordenamientos jurídicos hasta no hace muchos pues hoy no tiene la acogida de antaño. pero hay que admitir excepciones otorgándoles en ciertos casos.Teoría de los efectos pasados y futuros. uno de los autores del CC francés.Katherine Figueroa Aillañir 2010 excepcionalmente. Consideraremos dos versiones de la teoría. Portalis. aquellos que ya se han incorporado al patrimonio de una persona.. 5. establecían el dº de sucesión ab intestato entre colaterales hasta el décimo grado inclusive.Teoría de los hechos cumplidos. o simplemente derechos. Las meras expectativas. Se dice que su fundador es Blondeau un jurista francés del siglo XIX en su obra “Ensayo sobre el llamado efecto retroactivo de las leyes” de 1809.. Ej: las antiguas leyes españolas.3. su pariente en 8vo grado.Algunas teorías acerca del problema de la retroactividad de las leyes.2. Pero si Sergio hubiera fallecido antes de entrar en vigencia el CC. quien no tenia ascendientes ni descendientes. En chile existen leyes con efecto retroactivo ej: ley sobre empleados particulares de 1924.3. Si bien este principio se aplica de manera más amplia que el anterior no puede aplicarse de un modo absoluto y excluyente pues en algunos casos es justo o conveniente que a una norma se le dé efecto retroactivo. que estableció la indemnización por años de servicios no solo a contar de esa fecha sino por el tiempo servido con anterioridad.2. o esperanzas son simples posibilidades de adquirir un dº.. Concluimos que las leyes y normas jurídicas deben ser irretroactivas por principio. fue el 1ero en plantear la distinción entre derechos adquiridos y meras expectativas. Entiende por dºs adquiridos.

pues nadie ha podido dar una noción exacta respecto de lo que son. sostiene que todo hecho o acto jurídico se somete a la ley vigente al tiempo de su celebración. 5. su testamento queda a reguardo de un cambio de legislación que exigiera más edad para otorgarlo. Si solo afecta meras expectativas no es retroactiva.2. es distinguir entre facultades legales ejercitadas y las no ejercitadas. Mientras no las usan tiene solo la aptitud para ejercerlas según ciertos modos determinados. aun cuando ese acto haya nacido a la vida del dº bajo la vigencia de una ley anterior. una vez que lo hayan hecho.4. 5. Bajo el nombre de derechos las personas poseen una serie de facultades que son libres de usar o no.3.Teoría de los efectos pasados y futuros: formulada por el jurista francés Marcel Planiol. no podrá hacerlo antes de tener 21. Así para Planiol no es retroactiva una nueva ley que se aplica a los efectos de un acto que se producen con posterioridad a su entrada en vigencia. Así. B) La versión de Beaudry-Lacantinerie y de Houques-Fourcade caracteriza de otro modo el concepto de derecho adquirido. si una nueva ley exigiera una edad superior para otorgar testamento. Lo encontramos en el inc.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Si una nueva ley afecta derechos adquiridos. Para explicar esto consideraremos lo señalado por Abelardo Torré. 19 o 20 y no testo. 5.3. El derecho se adquiere solo cuando la facultad se ejerce usando el modo que la ley señala para este efecto. todos quienes tengan la edad tienen dº a testar. el testamento otorgado bajo ella es válido. a primera vista parece señalar que en chile no son posibles las leyes 136 . una ley no es retroactiva cuando se aplica a los efectos futuros de un hecho o acto jurídico. aunque con excepciones y atices. Diferente es el caso si alcanzó a otorgar testamento durante la vigencia de la ley antigua. 1 art 9 del CC “La ley puede solo disponer para lo futuro y no tendrá jamás efecto retroactivo”. pero mientras no haya sido otorgado. por ejemplo 21 años. Señala que una ley es retroactiva cuando se aplica a los efectos ya producidos de un hecho o acto jurídico. pero también se la atribuyó el francés Paul Roubier. cumpliéndose la edad según la nueva ley. Su tesis se funda en la distinción entre los efectos ya producidos y los efectos futuros de los hechos y actos jurídicos.. para que exista el derecho adquirido no basta tener un derecho es necesario que haya sido ejercido. contenido y efectos cualquiera sea el momento en que se produzcan. Ej: si hoy para otorgar testamento se requiere una edad mínima de 18 años. Lo esencial para éstos. Esta norma aparentemente es muy categórica. Así.. esa ley será aplicada de tal forma que si alguien antes de su entrada en vigencia tenía 18. sino que distinguiendo entre facultad legal y su ejercicio. pues la respectiva facultad legal se ejerció.Teoría de los hechos cumplidos: la propuso el jurista italiano Ferrara. en relación a su forma.. Planiol crítica la teoría de los derechos adquiridos. podrá legalmente otorgar testamento.3. entonces ella es retroactiva o se aplica con efecto retroactivo. es decir mientras no se ejerza el derecho no habrá derecho adquirido. Restringe el efecto retroactivo de la nueva ley más que la anterior. si tenía por ejemplo 18 años.En chile se admite el principio básico de la irretroactividad.Los problemas de conflictos de normas en el tiempo en el Derecho chileno. no como un derecho incorporado al patrimonio de una persona.

En el derecho civil: su principio fundamental se consigna en el inc. esto porque el precepto esta en el CC que tiene rango de ley y no de norma constitucional y el legislador está sujeto a la CPE y no a la ley. antes de su entrada en vigencia. 9 del CC que al hallarse en el título preliminar del código recién mencionado. respecto de la cual el legislador presume que pudieran presentarse conflictos de normas en el tiempo. en chile no pueden dictarse leyes con efecto retroactivo que lo vulneren. Al garantizarlo.. como el Dº constitucional. las leyes penales no tienen efecto retroactivo salvo en aquellos casos en que la nueva ley es más favorable al inculpado (Art. Debemos advertir que esta LER tiene menos aplicación práctica de lo que pudiera pensarse porque normalmente al dictarse una nueva ley.2. las cuales siempre prevalecen. Lo expresado en el art.En materias de Derecho Público: se acepta el principio que afirma que en su ámbito no hay derechos adquiridos. Un caso especial tanto en el Dº Civil como en el Dº Constitucional es el relativo al dº de propiedad garantizado en el art. en principio. lo que no es así pues éstas pueden existir ya que el legislador puede dictarlas.. Desde luego rigen todos los aspectos de las relaciones jurídicas nacidas desde su entrada en vigencia hacia delante.Katherine Figueroa Aillañir 2010 con efecto retroactivo. 9 obliga al juez no al legislador. en el acto.5. Así el legislador puede dictar normas con efecto retroactivo. 137 .1. 5. tiene una aplicación amplia que lo trasciende usándose en otras ramas del dº salvo las cuentan con normas especiales. El art.. Se dice que en el Dº Público las leyes rigen “in actum”. 9 solo establece la regla general respecto del conflicto de normas en el tiempo. 5. 19 Nº 24 de la CPE. lo que hace es incluir en la nueva ley ciertas normas como disposiciones transitorias para dar solución a los conflictos de este tipo. por lo que desde que se dictan son obligatorias para todos. 18 C penal) 5. Esto es válido para todas las ramas del Dº Público.5.En el Derecho penal: en principio. 1 del art. su regulación en detalle esta en la LER de 1861 que se inspira en la teoría de los derechos adquiridos.5. 19 Nº 3 CPE y Art. Salvo que la propia ley disponga otra cosa. etc.5.5.La retroactividad de las leyes y algunas ramas en particular del Derecho chileno. salvo en las materias que la CPE se lo prohíbe como en la materia penal y sobre el derecho de propiedad. administrativo. pero también los efectos pendientes de las relaciones jurídicas nacidas en el pasado.. regulando todas las relaciones jurídicas pertenecientes a su campo. salvo casos de excepción como la expropiación por motivo de utilidad pública.3.

interpretación y aplicación. El término jurisprudencia utilizado en este caso en su sentido originario. su efectiva aplicación a los hechos de la vida social. el tópico de la eficacia de las normas. La crítica más conocida en contra del carácter científico de la ciencia del Dº la formuló Julius von Kirchmann en el escrito “La jurisprudencia no es ciencia” que reproduce una de sus conferencias (1847). si merece o no esta calificación. con la finalidad de esclarecer la tarea que significa la aplicación de las normas jurídicas a la realidad social. 3. El núcleo más importante de ella es la dogmática jurídica. como ciencia del Dº. sobre todo al compararla con las ciencias físico-naturales y el progreso que presentan. sobre los diversos saberes jurídicos. su estudio. del Dº vigente. 2. para finalizar revisaremos algunos alcances sobre los distintos estudios que pueden realizarse sobre el Dº. sino teórico-práctica. Así. La polémica permanece abierta. La ciencia del Dº es una disciplina normativa. su objeto de estudio es el Dº positivo vigente.El problema de la cientificidad de la Ciencia del Derecho Existen dudas de si la ciencia del Dº es o no una ciencia. hace que la ciencia jurídica se vincule a la realidad social en que el Dº va a aplicarse.Katherine Figueroa Aillañir 2010 CAPÍTULO X: LAS DISCIPLINAS JURÍDICAS 1.La ciencia del Derecho en sentido restringido. La ciencia del Dº en sentido restringido se ocupa principalmente de la dimensión normativa del Dº y de los problemas relacionados con su estructura. si estudiamos el Dº desde una perspectiva sociológica.. El conocimiento del Dº. Hay una perspectiva que interesa en especial. así como de los principios y valores que lo inspiran y orientan. El aspecto práctico del trabajo de los juristas. Por lo que observamos que hay una multiplicidad de estudios que es posible realizar sobre el ámbito de lo jurídico. la que siempre debe considerarse por los juristas. desde una concepción histórica la historia del Dº. sobre la ciencia del Dº. desde una filosófica. en cuanto lo describe y analiza indicando también cómo funciona. estamos ante la filosofía del Dº. encontramos la sociología jurídica. pues las respuestas y soluciones propuestas difieren unas de otras. de conflictos en la vida real. es la que estudia al Dº como fenómeno exclusivamente jurídico y normativo. para la resolución de casos concretos. y junto a ella se encuentran siempre la teoría general del Dº y el Dº comparado. o si se quiere. Cuya diversidad de estudios posibles no es sino reflejo de los múltiples aspectos que el mismo tiene y de las muchas funciones que cumple en la sociedad. el sistema de valores que las inspiran y la influencia que en verdad estos poseen. o empleando el término de manera amplia.. es decir. encontrándonos ante la ciencia del derecho en sentido estricto. No es una actividad meramente teórica. de los que surgirán los diversos saberes que acerca de él se cultivan. puede abordarse de distintos puntos de vista.Aproximación al tema Se ha realizado con anterioridad una revisión amplia de los elementos fundamentales del dº. Esta dimensión teórico-práctica.. 138 . tiene otras consecuencias como la función de los jueces en cuanto interpretan y aplican el Dº.

con objetos y métodos de estudio diferentes. los filósofos y pensadores posteriores a la época aludida. No todos los autores están de acuerdo en afirmar que la ciencia del Dº es no empírica. lo que es Dº en un lugar no lo es en otro. Kirchman maneja un concepto de ciencia básicamente positivista y empirista. llamada realismo jurídico. que postula que la disciplina jurídica para ser en verdad ciencia debe ser empírica. 2º Desde mediados del siglo XIX. la sociología. efectuó una importante distinción entre ciencias de la naturaleza y del espíritu. Rickert y Karl Popper. en que Kirchman formuló su tesis. ubicada dentro de las ciencias del espíritu. Sobre el particular nos dice que: “en cuanto la ciencia hace de lo contingente su objeto. Quienes están en desacuerdo con Kirchmann. compraventa. y el escandinavo (Alf Ross). radica en la inestabilidad de su objeto de estudio. la antropología y tantas otras. Los que se sitúan en esta línea de pensamiento son los juristas y iusfilósofos que adhieren. pero sí a las del espíritu. sostienen que el Dº como tal muestra gran estabilidad. que permite obtener conocimientos universalmente verdaderos y necesariamente verdaderos. Guillermo Dilthey (fallecido en 1911). debe versar sobre objetos empíricamente verificables. ella misma se hace contingencia.Katherine Figueroa Aillañir 2010 El argumento fundamental en contra de la cientificidad de la ciencia jurídica. lo que no comparten es un concepto exclusivamente positivista de ciencia. Sostienen que la ciencia del Dº ha de construirse del mismo modo que las ciencias de la naturaleza. que varía de un país a otro y de un tiempo a otro. tres palabras rectificadoras del legislador convierten bibliotecas enteras en basura”. así como la historia. La opinión del autor afirma que no puede haber ciencia que verse sobre un objeto tan mutable y contingente. radica en que Kirchman se limitó a señalar que la ciencia jurídica no era empírica y que. Ej: los conceptos de obligación. introduciendo diversas clasificaciones de la misma. lo que estudia la ciencia del Dº es el Dº positivo vigente. quien señala además que el Dº no pertenece al campo de las ciencias naturales. tal vez adecuado (aunque esto también es cuestionable) para emplearse en el ámbito de la naturaleza física. Nótese bien. Según esta tesis la ciencia jurídica es en verdad una ciencia. Planteamiento que ha tenido respuestas: 1º Se le ha observado que el Dº no tiene ese grado de variabilidad extrema que él sostiene. muestran un grado notable de permanencia y estabilidad en espacio y tiempo. Esta tesis le niega la condición de ciencia a la jurídica. pero ello no quiere decir que desconozcan los aportes que el positivismo ha hecho en el campo de la ciencia. que emplearían métodos diferentes. aunque no mayoritario. Se reconoce que las normas jurídicas positivas cambian de un país a otro y en el tiempo. contrato. derecho real. dando lugar a las ciencias propias del campo (ciencias físico naturales). Pues. Por ello. dentro de la filosofía del Dº. como la permanencia e inmutabilidad de su objeto de estudio. o las instituciones jurídicas fundamentales. por ello no 139 . pero el Dº propiamente tal. pero que deja fuera a amplios sectores de la realidad. el realismo jurídico norteamericano (Oliver Wendell Holmes). lo que fue Dº ayer no lo es hoy y probablemente no lo será mañana. comenzaron a rectificar el concepto positivista de ciencia. La diferencia más importante entre los planteamientos de Kirchmann y los del realismo jurídico. científicos y pensadores que no comparten un concepto de ciencia exclusivamente positivista. pues no cumple con los requisitos de las ciencias naturales. entre ellos Windelband. son casi idénticos en todos los ordenamientos jurídicos y las variaciones desde los romanos hasta hoy son mínimas. el sentido y el concepto de lo que se entiende por ciencia ha variado enormemente. Hay un grupo importante. Hay otros filósofos. ubicados en el ámbito de lo social y humano. Destacaremos que el filósofo alemán. dentro de la cual se distinguen dos corrientes básicas. lo que varían son las normas en que se expresa.

integración y sistematización de un ordenamiento jurídico determinado. aunque ésta suele tener lugar en ámbitos geográficos limitados (por ejemplo. el Dº comparado consiste fundamentalmente en el estudio comparativo de diversos ordenamientos jurídicos globalmente considerados o bien de instituciones concretas (compraventa. 5º Sirve como medio para comprender a los pueblos extranjeros y como base para el establecimiento de relaciones internacionales de cooperación. Lo que si hicieron los realistas. o ciencia del Dº en sentido estricto. como se interpreta y aplica.La teoría general del Derecho 140 .” Las funciones de la dogmática jurídica. La ciencia del Dº en sentido estricto. (Estudiada en capítulos anteriores) 4.). 4. calificada de teórico-práctica. integrar y sistematizar el Dº (ordenamiento jurídico) para su justa aplicación. obligaciones. la dogmática jurídica “es la ciencia que tiene por objeto el estudio. Aunque esta realidad se va ampliando cada vez más debido al fenómeno de globalización mundial que ahora vivimos. 2º Es útil para preparar reformas legislativas. El estudio del Dº comparado cumple diversas funciones. con ánimo de construir una ciencia jurídica empírica. en la Comunidad Económica Europea) y respecto de materias concretas y determinadas. Según Abelardo Torré en su obra “Introducción al Derecho”. es imprescindible para la comprensión del Dº y con ello para su aplicación a los diversos problemas que presenta la vida del hombre en sociedad.La dogmática jurídica o ciencia del derecho en sentido estricto. En ella podemos distinguir las siguientes tres partes o sectores: 4.. 3º Sirve de base para la armonización y unificación de las legislaciones de diversos países. que se infieren de la definición son: interpretar.2.. 4º En ocasiones el jurista necesita ciertos conocimientos acerca de los Dºs extranjeros para resolver problemas jurídicos en que intervienen elementos de diversos países. Pero no intento formular una ciencia jurídica sobre bases empíricas. Más allá de esta discusión.) o de sectores del Dº (Dº constitucional. se ocupa fundamentalmente del Dº vigente en cuanto norma jurídica positiva que regula la convivencia humana en una determinada sociedad.El Derecho comparado Mientras que la dogmática jurídica se sitúa en el ámbito de un determinado ordenamiento jurídico vigente. caracterizada por la dogmática jurídica. 1º su estudio facilita una mejor comprensión del mundo jurídico. o mejor aún.Es la que mayor importancia reviste.Katherine Figueroa Aillañir 2010 es una ciencia. etc. para su justa aplicación.Las diversas partes o sectores que pueden distinguirse en la ciencia del Derecho en sentido restringido. a todos resulta clara la utilidad de esta disciplina para el buen funcionamiento de la sociedad. etc. correspondientes a diversos ordenamientos jurídicos.1.3. civil. (Problemas de conflictos de leyes en el espacio o de territorialidad y extraterritorialidad del Derecho).. Esta ciencia. permite conocer el Dº de diversos países. propias del positivismo científico del siglo XIX. 4. la interpretación.. aprovechando las experiencias de otros.

la historia del arte. como a los diferentes ordenamientos jurídicos correspondientes a distintos países e incluso a distintas familias jurídicas (sistema continental europeo. sentencias de los tribunales. al concebir el Dº como emanación del espíritu del pueblo. La Escuela histórica. encontramos a la historia económica. aplicadas al ámbito jurídico. como historia e historiografía. 1º como el acontecer real de los hechos humanos en el pasado. Junto a ella. se la suele denominar lógica del Dº. historia. En la historia del Dº. como perteneciente al Dº. para los autores de esta escuela el conocimiento de la historia del Dº de cada pueblo aparecía como una condición necesaria para la elaboración de la ciencia del Dº.. 6. la historia del Dº. etc. etc. existen otras disciplinas como la sociología del Dº.) que componen la total realidad histórica. la informática jurídica y otras. rama reciente de la lógica formal cuyo objeto de estudio es el análisis lógico de las normas de todo tipo y de las relaciones entre ellas. etc. últimamente de gran relevancia. fuentes del Dº. no es la única ciencia que trata sobre el fenómeno jurídico. por obra de la Escuela histórica alemana y de Savigny.Katherine Figueroa Aillañir 2010 La teoría general del Dº sobre la base del análisis de diversos sistemas estudia los elementos que son comunes a todo el Dº. desde una perspectiva científica. Hoy. 7.La lógica jurídica. aparecen mencionadas en 1er lugar como la sociología. Así. 2º como la ciencia que estudia la realidad humana pasada. tiene por objeto el análisis de los razonamientos o argumentaciones que los juristas. La teoría general del Dº elabora de un conjunto de conceptos. La historia del Dº como rama de la historia general no debe aislarse respecto de ésta. Se compone fundamentalmente de la lógica deóntica o lógica de las normas. etc. que también se ocupan de la realidad del Dº. considerando estructura.. costumbres jurídicas. anglosajón. conceptos jurídicos fundamentales.La Historia del Derecho La ciencia del Dº en sentido restringido. en el siglo XIX alcanza mayor desarrollo.Con gran desarrollo en los últimos años. teóricos y prácticos 141 . sino dividida en muchas especialidades. La Historia del Dº se fue constituyendo como disciplina autónoma por varios siglos. Ahora bien. interpretación y aplicación.). la palabra “historia” tiene dos acepciones. la historia del Dº. pues la vinculación le permite estudiar y comprender la realidad jurídica en el contexto más amplio de su conexión con los restantes factores (económicos. A estas ciencias se las suele considerar como ramas especializadas de las disciplinas que. según la materia de que se ocupan. doctrina formulada por los juristas o ciencia del derecho y otros. etc. reglamentos. se tiende a considerar a la historia del Dº o historiografía jurídica como una rama especializada de la Historia general que se ocupa del Dº del pasado que atiende sus diversos aspectos. Su método de investigación es el propio de las ciencias históricas. Aplicada a las normas jurídicas. la lógica jurídica. veía en el estudio de la tradición jurídica nacional la principal vía de acceso a las realidades jurídicas más profundas. en cuanto conjunto de normas jurídicas emanadas de distintos tipos como leyes. 5. La argumentación jurídica.La teoría de la argumentación jurídica. elementos y estructuras más o menos comunes tanto a los diferentes sectores de un determinado ordenamiento jurídico (Ej: Dº público y privado). sociales.. Que no es una ciencia unitaria.

. La sociología del Dº como rama autónoma e independiente. otros señalan a Saint-Simon (1760-1825) su auténtico fundador. jurisprudencial. empleando el software adecuado.La Sociología del Dº como tal. 2º Informática jurídica documental: utilización de las técnicas de almacenamiento y recuperación automática. 3º Informática jurídica decisional: uso del computador de manera que. tiene un origen más reciente. Esta rama del Derecho debe distinguirse de la informática jurídica. de la documentación jurídica. 9. abogados o profesores de dº). no vislumbrándose con exactitud los niveles que puede alcanzar. Los razonamientos jurídicos no siempre pueden emplear únicamente la lógica formal deductiva (incluida la lógica deóntica). 4º Informática jurídica de gestión: utilización del computador para efectuar tareas rutinarias en las oficinas jurídicas como notarías.La informática jurídica y el Derecho informático. por medio del computador. desde el ámbito de la filosofía en general. surge en el siglo XIX. se ocuparon de las relaciones entre Dº y sociedad con anterioridad a la fundación de la Sociología general y.La Informática jurídica es una disciplina cuyo objeto es el conocimiento científico y las técnicas relativas a la estructuración y tratamiento de la información jurídica para su automatización por medio de computadores. es decir de aquellos autores que. Abarca diversos campos: 1º Estudio de la formalización del lenguaje jurídico en los diversos ámbitos en que se lo emplea. Es un campo menos avanzado ya que plantea mayores problemas en el desarrollo de los software correspondientes. etc. con frecuencia acuden a razonamientos distintos que se conocen como tópica. como el primero en usar la expresión “sociología”. y es un conjunto de normas jurídicas que regulan el fenómeno informático. ha dado lugar a una nueva rama del Dº el Dº informático o de la informática.Katherine Figueroa Aillañir 2010 (legisladores. éste dé la solución jurídica a un determinado problema. dialéctica o retórica. Renato Treves en su obra “Introducción a la sociología del derecho” explica las contribuciones que desde la sociología general se 142 . 8.La Sociología como ciencia social distinta de la filosofía social. en cuanto rama especializada de la sociología. sino la de persuadir. doctrinal u otra. registros.. desde luego. y cuya finalidad no es la de demostrar. Ej: es posible usar modelos de escritos y comunicaciones. efectúan en el proceso de dictar las normas del Dº. pues está íntimamente vinculado a la denominada inteligencia artificial.1. como su fundador. la anotación automática de ciertos datos. aplicarlas o explicarlas. ya sea legislativa. El gran desarrollo de la informática en todos los campos. que estudia las relaciones entre Dº y sociedad. dentro de la sociología general. interpretarlas. y en general datos relativos al Dº. es una disciplina reciente.La sociología del derecho 9. política y jurídica.. etc. Se puede hablar de antecesores o precursores de la Sociología del Dº. la generación de algunos documentos. de sentencias judiciales y de otras resoluciones que deben dictar los tribunales. Se considera a Augusto Comte (1798-1857). juzgados. de la filosofía social.Antecedentes. a la sociología del Dº. jueces. incluido el jurídico.

La sociología del Dº se ocupa de las relaciones entre Dº y sociedad. Según Treves. (Los problemas que señala Treves). Sólo después de 1945 fueron frecuentes las investigaciones empíricas en sociología del dº. La primera. cuestionarios.Temas de la sociología del derecho. pues interesa saber.Katherine Figueroa Aillañir 2010 hicieron para la conformación de esta. como la influencia del Dº sobre la sociedad. La sociología empírica. lo relevante en una sociedad democrática. Conociendo estos factores se suele entender el motivo que en algunas circunstancias procedan de una u otra manera. de la forma en que los fenómenos sociales y los tipos de sociedad van influyendo en el dº y conformándolo de manera distinta. Estudia también la eficacia del dº. ideología política. leyes mal formuladas o inaplicables. Señala que el estudio de la sociología jurídica debe efectuarse considerando dos perspectivas. económicos. etc. Theodor Geiger (1891-1952) y Georges Gurvitch (1894-1965) que se ocuparon del problema de la sociedad en el Dº como del problema del Dº en la sociedad en su conjunto. culturales. formas de comportarse de jueces. morales. la que se muestra como amplia. Estas investigaciones también aportan en determinar las opiniones que la gente tiene acerca del dº. 143 . etc. etc.Sus inicios.2. 9. 9. partiendo de la reflexión y del pensamiento elabora una teoría general de la sociedad o una sociología general. modificación o desaparición del Dº y de los valores jurídicos.) que influyen en la creación. pudiendo formular una serie de sociologías para campos específicos. efectos sociales de las leyes. impidiendo los cambios. Además estudia de qué manera el Dº influye en la sociedad. 2º El problema de la sociedad en el dº: trata de la manera que la sociedad influye en el dº. Se refieren a las cuestiones diversas como la forma de crear y la eficacia de las leyes. Sus trabajos se publicaron en el período entre guerras. estudia hasta qué punto y por qué motivos las normas jurídicas se cumplen o no en los hechos en una determinada sociedad. sistemas de ingresos a la respectiva carrera. Dos modos de estudiar a esta disciplina: sociología del Derecho teórica y empírica. los fundadores de la sociología del Dº son Max Weber (18641920). funcionarios y otros operadores jurídicos. transformándola. en el que puede decirse que se constituye propiamente la sociología del Dº. Versan también acerca de la procedencia social. En efecto..La sociología general y la del Dº pueden estudiarse de 2 maneras: teóricamente y empíricamente. por ejemplo. parte de los hechos de la realidad social procediendo sobre su base a efectuar investigaciones empíricas que emplean una serie de métodos como entrevistas. que no deben considerarse contradictorias sino que complementarias. muestreos. moldeándola de una cierta manera. como el jurídico. o bien. pudiendo elaborarse una sociología teórica y otra empírica.3. etc. cómo funcionan los tribunales. mantenimiento. investiga la influencia de los factores sociales sobre el Dº.. investiga los factores sociales de todo tipo (políticos. 1º El problema del dº en la sociedad: analiza la función que el dº cumple dentro de la sociedad. compleja y prolongada en el tiempo. abogados. qué confiabilidad tiene los abogados. Estas investigaciones centran su estudio en problemas concretos de la vida jurídica real.

discrepando unos de otros.Problemas o temas de la filosofía del Derecho Las corrientes de pensamiento que coexisten en el ámbito de la filosofía del dº impiden la existencia de un acuerdo amplio sobre la finalidad y los temas propios de ella. de tal modo que quienes se dediquen a ella han de tener un profundo conocimiento no sólo filosófico. etc. indagaciones y con ellas temas propios de esta disciplina. un concepto universal válido para todo tiempo y lugar sobre lo que es dº. Pero se trata de problemas y de nociones jurídicas que los juristas habitualmente no abordan o presuponen en su trabajo cotidiano con el dº positivo. cabe preguntarnos ¿Qué es la Filosofía? ¿Cómo la entienden los que se ocupan de la ella (filósofos)? ¿Cuál es su historia? ¿Cómo se la concibe hoy? . La expresión “filosofía del derecho” como tal no se usa en Europa hasta el siglo XIX. tales como una reflexión acerca del sentido del dº. la sociología jurídica es cada vez más necesaria e imprescindible.La filosofía del derecho 10. pues constituye una reflexión filosófica sobre lo jurídico. más allá de la concepción de la filosofía que cada uno maneje sitúan a los estudios iusfilosóficos en una perspectiva de mayor amplitud que los otros estudios acerca del dº a que nos hemos referido por ejemplo. ahí se encuentran las primeras reflexiones filosóficas sobre el dº. La Filosofía del Derecho como una reflexión filosófica sobre el Derecho ¿La filosofía del Dº forma parte de la filosofía o del dº? esta pregunta puede plantearse no solo respecto de lo jurídico. los datos empíricos necesitan ser entendidos y situados dentro de un marco teórico más amplio. disciplina o ámbito de la cultura. no resultando sencillo elaborar este concepto. en el ámbito de los estudios del derecho.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Las dos perspectivas de estudio de la sociología. el dº como algo consubstancial y propio de la vida humana en sociedad. La filosofía del dº intenta constituir una reflexión filosófica sobre el dº. En este sentido es filosofía. que la historia del dº. la constitución de un metalenguaje sobre el lenguaje de la ciencia jurídica. los valores jurídicos. Así hay ciertos temas propios de la filosofía del derecho. Igualmente.. Al hablar de este modo. se inician ya en la filosofía griega. Es impensable que una filosofía del Dº pueda elaborarse por quien carece de estos saberes. su relación con la totalidad de la cultura.. Ej: frente a la filosofía de la física. 10.10. que la ciencia del derecho en sentido restringido. La teoría implica y exige la referencia a lo empírico..1. y dependiendo de autores y tendencias se incluyen en ella investigaciones diversas. Pero la mayoría de los autores opinan que sus orígenes. matemática o biología). etc. pero se trata de una filosofía que se encuentra íntimamente enraizada en el Dº. En este caso sostendremos como hipótesis que la filosofía del Dº forma parte de la filosofía. consideraremos como grandes áreas temáticas. Pero una vez establecido que es filosófica.2. justicia. etc. sino también jurídico. hoy coexisten diversas visiones sobre su concepto. Pero no todos los autores los aceptan como tales. Así. de la matemática o de la biología podría indagarse si pertenecen a la filosofía o a las disciplinas a que aluden (física. el modo de abordar estos problemas presenta importantísimas diferencias. sino que en relación a cualquier ciencia. Hoy. A lo largo de la historia del pensamiento humano se han propuesto muchas concepciones acerca de la filosofía. 144 . etc. el problema de la obediencia a la ley. se complementan. la teórica y la empírica. en el ámbito de la filosofía del dº comienzan a surgir preguntas. entendida en un sentido amplio.

de qué manera puede construirse o elaborarse. muy distintos a los actuales. hay quienes partiendo de la premisa de que el dº debe realizar ciertos valores. una existencia temporal pero con sentido de la supervivencia. Intenta esclarecer si es posible la existencia de una ciencia del dº. qué grado de certeza tienen sus proposiciones. el contenido específico que se le asigna a este primer problema del que se ocupa la filosofía del derecho varía según los autores.. si el dº se justifica por razones de utilidad o se funda en la libertad. Ontología significa estudio del ser. no se limita sólo a las materias referidas. si el dº es una mera expresión de fuerza o hay otros factores que lo justifican. a si son o no cognoscibles. opinan que un supuesto tema de estudio con las características que se le atribuyen al ontológico. como aquella que busca depurar el dº de todo elemento extranormativo (Kelsen). fines del dº. Es la indagación sobre qué es el dº. Se trata de indagar no qué es el derecho aquí y ahora.La llamada ontología jurídica. Íntimamente vinculado al tema se encuentre el tópico referente a la legitimidad del dº. otros. Asi.Plantearse la cuestión del sentido y necesidad del dº en la vida humana. Esta reflexión filosófica sobre la ciencia del dº. llamada “teoría de la ciencia jurídica”. que ha generado grandes disputas entre los autores. etc.Katherine Figueroa Aillañir 2010 1. El tema más importante es cómo puede construirse la ciencia del Dº. Se ha dicho también que. Pero también hay discrepancia respecto a lo que son los valores. estimativa jurídica. le dan más importancia a alguno (s) de ellos antes que a otros. el bien común u otro. Algunos afirman que su método es fundamentalmente racional y no empírico. otra muy importante. En este ámbito se plantean varias preguntas.. sentimientos éticos. se trata del problema del método. de valores jurídicos. qué requisitos debe cumplir para ser una auténtica ciencia.Valores jurídicos llamada también axiología jurídica. sino filosófico. como presentan los autores de tendencia realista. una hipotética sociedad futura que no necesitara del dº para poder subsistir y funcionar. etc. sino qué debe entenderse por dº en general. Indaga el motivo de la presencia del dº en las sociedades humanas históricamente conocidas. Dependiendo del autor puede recibir otros nombres como “investigación lógica” (del Vecchio) o “teoría general del derecho” (Bobbio). 4. Se pregunta también si. Ej: algunos afirman que es la justicia el valor que por excelencia debe realizar. En suma. es un problema ético. ¿qué valores tiene como finalidad realizar el dº? Lo que puede tener varias respuestas. qué resultados se espera de ella. en la justicia o en la igualdad. por lo que la ontología jurídica trataría sobre el ser del dº. Algunos como Alf Ross se sitúan en una línea empirista y realista similar a la suya. sobre todo éticamente. los romanos decían donde hay sociedad hay derecho. consiste en considerar a la teoría de la ciencia jurídica en el contexto de la filosofía de las ciencias en general y poner así en relación a la ciencia del dº con las demás ciencias. requeriría de un tipo de hombres muy distintos.. 145 . otros señalan que es la libertad.. ¿será posible que el futuro existan sociedades sin dº? Para estas investigaciones habrá de apoyarse en características propias y constitutivas de la naturaleza humana como la libertad. a si son absolutos o relativos. Otros defienden otras metodologías. 2. Así se indaga sobre el porqué hay obligación de obedecerlo. Ahora bien. etc.Teoría de la ciencia jurídica. ocupándose de definir lo que es el dº y formular un concepto general del él. no tiene sentido. etc. Jorge del Vecchio denominó investigación lógica al tema a que ahora nos referimos 3. dependiendo quién las conteste. postulan un método empírico igual o similar al de las ciencias físico naturales. etc. no desde un punto de vista empírico-científico.

sobre el carácter científico de los estudios que acerca de él se realizan.Katherine Figueroa Aillañir 2010 Los temas de que se ocupa la filosofía del dº. no se agotan con los solo nombrados. 146 . sobre los valores jurídicos yo otros. pues la iusfilosofía al indagar sobre cuestiones tales como el sentido del dº y su fundamento. entra en un ámbito de materias de tal extensión y profundidad que no es posible limitar al enunciado de unos pocos temas.

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