Precedente judicial en el Contencioso Administrativo: Estudio desde las fuentes del derecho
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Precedente judicial en el Contencioso Administrativo - Paola Marcela Iregui Parra
Precedente judicial en el contencioso administrativo: estudio desde las fuentes del derecho
Resumen
La historia del derecho colombiano refleja exactamente la forma cómo las instituciones y los gobernantes se han amoldado a las nuevas realidades de la sociedad. En este sentido, muchos cambios, han sido fruto de reclamaciones violentas, otras pacíficas, por reformas al gobierno, a la administración, a las instituciones jurídicas, políticas y sociales en general, reclamando justicia, igualdad y la protección de los derechos de las personas. En este contexto se considera pertinente estudiar uno de los temas más tradicionales del derecho, sus fuentes, presentando las alteraciones que han sufrido, al reconocer la aparición de nuevas instituciones que han incursionado con fuerza en el ordenamiento, afectando la jerarquía existente.
A pesar de que el sistema colombiano se enmarca dentro del Sistema Romano Germano donde la ley es la principal fuente del derecho, en la actualidad, conceptos como el precedente judicial han tomado fuerza convirtiéndose verdaderamente en fuente del derecho colombiano, alterando la concepción clásica de las fuentes y su organización jerárquica tradicional de acuerdo al valor vinculante que se le ha otorgado. Lo cual se puede evidenciar en la Ley 1437 de 2011 en la que el legislador intervino en la materialización del concepto de precedente judicial en la Jurisdicción Contencioso Administrativa, con la creación de las sentencias de unificación y la posibilidad de extender los efectos de las mismas.
Lo novedoso de la publicación es que la discusión sobre la alteración de la jerarquía de las fuentes del derecho, se aborda desde una perspectiva teórica, pero desarrolla puntualmente, mecanismos como las sentencias de unificación y la extensión de jurisprudencia, que posiblemente dan alcance al concepto de precedente judicial en el Contencioso Administrativo.
Palabras clave: Recurso contencioso administrativo en Colombia, procedimiento administrativo, Ley 1437 de 2011.
Legal Precedent in Administrative Procedures: A Study from the Sources of Law
Abstract
Colombian legal history reflects the manner in which the country’s governing personalities and institutions have adapted to new social realities. Many changes have been responses to social demands for reforming government bodies, administrative practices, and legal, political, and social institutions to improve access to justice, equality, and the protection of people’s rights. Some of these demands have been expressed violently and others peacefully. In this context it is relevant to examine the sources of law —a traditional focus of legal studies— and to present research on the changes that the law has undergone as well as the appearance of new institutions that have strongly influenced the legal code and affected the existing institutional hierarchy.
Despite the fact that the Colombian system follows the Romano-Germanic System where its core principles are codified into legal texts that serve as the primary source of law, concepts such as legal precedent have taken on new importance as sources of law, modifying the classical conception of hierarchically organized and binding tradition. This is illustrated by Law 1437 of 2011, a legislative intervention that materialized the concept of legal precedence, establishing the Code of Public Administration and Administrative Procedures, the establishment of unification judgments, and the ability to extend their effects.
What is new in this work is the discussion regarding a new hierarchy of sources of law. While this is a theoretical discussion, it presents a series of concrete mechanisms to illustrate its points, mechanisms such as unification judgments and the extension of jurisprudence that may give a sense of the reach of legal precedent in Administrative Procedures.
Keywords: Public administration, administrative procedures in Colombia, Law 1437 of 2011.
Citación sugerida:
Iregui Parra, P. Precedente judicial en el contencioso administrativo: estudio desde las fuentes del derecho. (2016). Bogotá: Editorial Universidad del Rosario.
DOI: http://dx.doi.org/10.12804/tj9789587387803
Precedente judicial en el Contencioso Administrativo:
estudio desde las fuentes del derecho
Paola Marcela Iregui Parra
Iregui Parra, Paola Marcela
Precedente judicial en el Contencioso Administrativo: estudio desde las fuentes del derecho / Paola Marcela Iregui Parra. - Bogotá : Editorial Universidad del Rosario, 2016.
x, 152 páginas - (Colección Textos de Jurisprudencia)
Incluye referencias bibliográficas.
ISBN: 978-958-738-779-7 (impreso)
ISBN: 978-958-738-780-3 (digital)
Recurso contencioso administrativo - Colombia / Procedimiento administrativo - Colombia / Derecho administrativo - Colombia - Fuentes / I. Universidad del Rosario. Facultad de Jurisprudencia / II. Título / III. Serie.
342.066 SCDD 20
Catalogación en la fuente — Universidad del Rosario. Biblioteca
jda Septiembre 12 de 2016
Hecho el depósito legal que marca el Decreto 460 de 1995
Colección Textos de Jurisprudencia
© Editorial Universidad del Rosario
© Universidad del Rosario, Facultad de Jurisprudencia
© Paola Marcela Iregui Parra
Editorial Universidad del Rosario
Carrera 7 Nº 12B-41, oficina 501 • Teléfono 297 02 00
http://editorial.urosario.edu.co
Primera edición: Bogotá D.C., noviembre de 2016
ISBN: 978-958-738-779-7 (impreso)
ISBN: 978-958-738-780-3 (digital)
DOI: http://dx.doi.org/10.12804/tj9789587387803
Coordinación editorial: Editorial Universidad del Rosario
Corrección de estilo: Daniela Echeverry
Diseño de cubierta: Miguel Ramírez, Kilka DG
Diagramación: Martha Echeverry
Desarrollo epub: Lapiz Blanco S.A.S.
Hecho en Colombia
Made in Colombia
Los conceptos y opiniones de esta obra son de exclusiva responsabilidad de sus autores y no comprometen a la universidad ni sus políticas institucionales.
Fecha de evaluación: 8 de junio de 2016
Fecha de aceptación: 25 de julio de 2016
Todos los derechos reservados. Esta obra no puede ser reproducida sin el permiso previo por escrito de la Editorial Universidad del Rosario.
Paola Marcela Iregui Parra
Abogada y Colegial de Número de la Universidad del Rosario, con maestría en Derecho Administrativo en la misma institución. Profesora de carrera académica del Grupo de Investigación en Derechos Humanos, vinculada al Observatorio Legislativo de la Universidad del Rosario donde además coordina el Semillero de Investigación en Derechos Humanos. Sus áreas de interés son el derecho constitucional, administrativo y los derechos humanos, especialmente la protección de los derechos y la participación ciudadana.
Agradecimientos
A Dios, por darme la oportunidad y la fe para poder alcanzar este nuevo logro académico. Por ser mi guía y fortaleza siempre al llenar mi vida de amor y alegría.
A mis papás, por animarme a seguir y aguardar con paciencia la buena noticia. A las mejores hermanas del mundo, por ser como son y darme el soporte que siempre necesito, pero sobre todo por su amor incondicional. A Ricardo, por su infinito amor, ayuda y comprensión. A Juan José, a Iván, y a la familia, por apoyarme en silencio.
A Malu, por ser ejemplo en todo el sentido de la palabra. Sus enseñanzas, apoyo y amistad son incomparables. Por ser cómplice y coadyuvante de mis sueños y proyectos, pero, sobre todo, por confiar en que lo iba a lograr, cultivando, en cada momento difícil, mi esperanza.
A María T y a Hugo, por compartir desinteresadamente su experiencia y conocimiento, para enriquecer el contenido de esta investigación, porque sin sus aportes académicos el resultado no sería el mismo que hoy se presenta.
A Luisa, por su apoyo y su compromiso durante esta investigación. A la doctora Beatriz, por creer en mi proceso de formación. Al doctor Restrepo, por su comprensión y por presionar cuando se necesitaba. A Juan Felipe, por la bibliografía proporcionada.
A mis amigos, a Pocalana, a la Tuna del Rosario y a la Tuna Navarra les agradezco su comprensión, paciencia y apoyo durante la construcción de esta investigación.
Aprovecho para pedir disculpas a esas personas que dejé de lado durante mucho tiempo por sentarme a leer o escribir, pero aquí está el fruto de este esfuerzo.
¡Gracias a todos por todo!
Introducción
El derecho, en su objetivo de ser regulador de las distintas relaciones dentro de la sociedad, está en constante evolución por el carácter dinámico de los temas que maneja. De esta manera el hombre está en evolución permanente y las instituciones deben actualizarse para mejorar día a día. En este sentido, se deben hacer revisiones constantes a temas neurálgicos que permitan la redefinición de los conceptos y la acomodación a las nuevas tendencias, de tal manera que se responda a las necesidades reales de la sociedad.
El derecho colombiano refleja cómo las instituciones y los gobernantes se han amoldado para responder a las nuevas realidades de la sociedad. En este sentido, muchos cambios han sido fruto de reclamaciones violentas o pacíficas, por reformas al tipo de gobierno, a la administración, a las instituciones jurídicas, políticas y sociales, en general reclamando justicia, igualdad y la protección de los derechos de las personas.
En este contexto se considera pertinente estudiar uno de los temas más tradicionales del derecho, sus fuentes, presentando las alteraciones que han sufrido al reconocer la aparición de nuevas instituciones que han incursionado con fuerza en el ordenamiento, afectando la jerarquía existente. La institución a la que se está haciendo referencia es el precedente judicial, entendido este como la decisión anterior de una autoridad, que fija posición interpretativa en relación con ciertas circunstancias fácticas y jurídicas, para ser aplicadas en el futuro, esto es, como antecedente vinculante generador de regla, principio o concepto aplicable a casos sustancialmente similares
(Santofimio Gamboa, 2010, p. 10); dicha definición coincide con la dada por la Corte Constitucional de allí que se pueda definir el precedente aplicable como aquella sentencia anterior y pertinente cuya ratio conduce a una regla —prohibición, orden o autorización— determinante para resolver el caso, dados unos hechos y un problema jurídico, o una cuestión de constitucionalidad específica, semejantes
(Corte Constitucional, Sentencia T-292 de 2006).
La Corte Constitucional y la doctrina que ha estudiado el tema del precedente judicial en el derecho colombiano, sin lugar a dudas, señalan que la Sentencia C-836 de 2001 es un verdadero hito para el derecho colombiano en tanto traduce el precedente judicial en nuestro sistema de fuentes de derecho, sin restringirlo ya a la jurisprudencia de la Corte Constitucional
(Contreras Calderón, 2011). Además, con la expedición de la Ley 1437 de 2011, Por la cual se expide el Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo
, en adelante CPACA, se crean instituciones como las sentencias de unificación de jurisprudencia y el mecanismo de extensión de la jurisprudencia, las cuales ameritan ser estudiadas para identificar su relación con el concepto de precedente judicial.
Por lo anterior, se plantea el siguiente problema alrededor del cual se estructura la presente investigación: ¿hay una alteración en las fuentes del derecho que abre cabida a la existencia del precedente judicial como fuente formal del ordenamiento colombiano y específicamente del derecho administrativo? La pertinencia del problema está dada en que nuestro ordenamiento jurídico, desde sus inicios, se ha enmarcado en la familia jurídica romano-germánica o sistema continental, en la cual la jurisprudencia ocupa un papel secundario en el momento de la toma de decisiones por parte de los jueces, fungiendo como un instrumento meramente auxiliar, totalmente opacado por la ley, la cual ha sido la principal fuente del derecho. Sin embargo, a partir de la entrada en vigencia de la Constitución de 1991, con la creación de la Corte Constitucional y el valor vinculante que se ha dado a sus decisiones, el tradicional sistema de fuentes romano-germánico adoptado en el país ha presentado una evolución que lo aproxima al uso de instituciones que parecían exclusivas del common law.
Sin perjuicio de la dificultad que representa la materia, es necesario abordar el tema con el fin de solucionar problemas en la práctica del derecho que pueden llegar a comprometer la seguridad jurídica y la justicia, pilares fundamentales del Estado social de derecho. De esta manera, lo novedoso del problema de investigación es que la discusión sobre la alteración de la jerarquía de las fuentes del derecho se aborda desde una perspectiva teórica, pero desarrolla puntualmente mecanismos como las sentencias de unificación y la extensión de jurisprudencia, que posiblemente dan alcance al concepto de precedente judicial en el Contencioso Administrativo.
La conclusión a la que se quiere llegar es que, a pesar de que el sistema colombiano se enmarca dentro del sistema romano-germano en el que la ley es la principal fuente del derecho, en la actualidad conceptos como el precedente judicial han tomado fuerza, convirtiéndose verdaderamente en fuente del derecho colombiano, alterando la concepción clásica de las fuentes y su organización jerárquica tradicional por el valor vinculante que se le ha otorgado. Esto se puede evidenciar en la Ley 1437 de 2011, en la cual el legislador intervino en la materialización del concepto de precedente judicial en la Jurisdicción Contencioso-Administrativa, con la creación de las sentencias de unificación y la posibilidad de extender los efectos de estas.
Para llegar a una respuesta al planteamiento propuesto, se trazaron como objetivos de investigación los siguientes:
Identificar las fuentes del derecho en las dos grandes familias jurídicas, la tradición romano-germana y del common law, para comprender el concepto y el alcance del precedente judicial en cada una.
Analizar el desarrollo normativo y jurisprudencial de las fuentes del derecho colombiano para establecer si existe el precedente judicial dentro del ordenamiento y el valor que se le ha otorgado como fuente para alterar la jerarquía tradicional del sistema.
Revisar las fuentes del derecho administrativo colombiano e identificar, a través del estudio de sus normas y la jurisprudencia del Consejo de Estado, la existencia del precedente judicial en la Jurisdicción Contencioso-Administrativa.
Identificar la existencia de instituciones en la Ley 1437 de 2011 que materialicen o den alcance al concepto de precedente judicial en la Jurisdicción Contencioso-Administrativa.
La metodología planteada para el desarrollo de este trabajo de investigación evidencia una orientación deductiva, ya que se parte de premisas generales, como el estudio de las fuentes del derecho en la familia jurídica romano-germánica y en el common law, para obtener resultados particulares circunscritos al derecho administrativo. En este sentido, se puede observar el planteamiento de los cuatro objetivos y su desarrollo en orden a lo largo del documento.
La información que sirvió de base para la investigación se recopiló a partir de la búsqueda de fuentes primarias y secundarias. Se utilizaron entonces documentos relacionados con los objetivos propuestos, esto es, desarrollos legislativos que se han referido sobre los puntos de investigación, providencias judiciales proferidas principalmente por la Corte Constitucional y el Consejo de Estado, y documentos provenientes de la doctrina autorizada en los que se evidencien diversas posturas sobre el problema de estudio.
El estudio de la jurisprudencia se circunscribirá únicamente a las sentencias de la Corte Constitucional y del Consejo de Estado, ya que la Corte Constitucional, como legítima intérprete de la Constitución, ha realizado el mayor desarrollo en la materia, marcando las pautas para la aplicación del precedente judicial por parte de la Corte Suprema de Justicia y del Consejo de Estado. Por otra parte, se estudiarán las providencias del Consejo de Estado, por ser el órgano de cierre de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa, la cual es el objeto central de este trabajo.
En ese sentido, esta investigación está estructurada en dos capítulos, y cada uno a la vez en dos secciones:
El primer capítulo, titulado El precedente judicial: ¿fuente de derecho?
, tiene como objetivo responder a la primera parte del problema de investigación, consistente en identificar si, a pesar de que Colombia se circunscribe en la tradición jurídica romano-germánica, figuras como el precedente judicial se han abierto camino, provocando una alteración en la concepción tradicional de las fuentes del derecho. La respuesta a esta pregunta se trabaja desde dos perspectivas: una muy general, desarrollada en la primera parte del capítulo, en la que se estudia el concepto de fuente del derecho y la jerarquía de esta en la familia romano germánica y la familia del common law, haciendo una breve referencia a la historia y evolución de cada tradición jurídica, para evidenciar el papel del precedente judicial en cada una de ellas. La segunda perspectiva es más particular, ya que la discusión se centrará en el contexto nacional. En este sentido, en la segunda parte del capítulo se estudiarán las fuentes del derecho en el sistema colombiano como parte de la tradición jurídica romano-germánica; se profundiza en el rol de los jueces y la posición que se le ha otorgado a la jurisprudencia en el desarrollo normativo y en los pronunciamientos de las altas cortes, para evidenciar si en Colombia existe el precedente judicial y si el desarrollo que se le ha dado ha alterado la concepción tradicional de las fuentes del derecho.
En el segundo capítulo, titulado El precedente judicial en la Justicia Contencioso-Administrativa
, se analizará cómo el contexto general, estudiado en el primer capítulo, ha impactado en el Consejo de Estado