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Roj: Id Cendoj: rgano: Sede: Seccin: N de Recurso: N de Resolucin: Procedimiento: Ponente: Tipo de Resolucin: Resumen: SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.IMPUGNACIN DE ACUERDOS TOMADOS EN JUNTA GENERAL ORDINARIA SOBRE APROBACIN DE CUENTAS, INFORME DE GESTIN, APLICACIN DE RESULTADOS Y CESE DE CONSEJEROS.- D.STS 7624/2002 28079110012002101515 Tribunal Supremo. Sala de lo Civil Madrid 1 1119/1997 1086/2002 Recurso de casacin ALFONSO VILLAGOMEZ RODIL Sentencia

SENTENCIA En la Villa de Madrid, a dieciocho de Noviembre de dos mil dos. VISTOS por la Sala Primera del Tribunal Supremo, integrada por los Magistrados identificados al margen, el Recurso de Casacin contra la Sentencia dictada en grado de apelacin por la Audiencia Provincial de Santander -Seccin primera-, en fecha 19 de febrero de 1997, como consecuencia de los autos de juicio de menor cuanta, sobre impugnacin de acuerdos sociales de Sociedad de Responsabilidad Limitada, en relacin a aprobacin de cuentas, informe de gestin, aplicacin de resultados y cese de Consejeros, tramitados en el Juzgado de Primera Instancia de Santander nmero tres, cuyo recurso fue interpuesto por la entidad LUNAGUA, S.L., representada por el Procurador de los Tribunales don Santos de Gandarillas Carmona, en el que es recurrida la mercantil PRISMA, PROMOCIONES DE INDUSTRIAS Y SERVICIOS MEDIOAMBIENTALES, S.L., representada por el Procurador don Gustavo Gmez Molero.

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de Primera Instancia tres de Santander tramit el juicio de menor cuanta nmero 461/1993, que promovi la demanda de PRISMA, PROMOCIN DE INDUSTRIAS Y SERVICIOS MEDIOAMBIENTALES, S-L., en la que, tras exponer hechos y fundamentos de derecho, se vino a suplicar: "Que previo los oportunos trmites dictar sentencia por la que se declare anulables los acuerdos adoptados en la Junta General de la Sociedad, indicada, relativos a la aprobacin de cuentas, gestin del Consejo e informe de gestin, y aplicacin de resultados, y nulo de pleno derecho el acuerdo relativo al cese de los Consejeros, con expresa imposicin de las costas causadas a la Sociedad demandada". SEGUNDO.- La mercantil demandada LUNAGUA S.L., se person en el pleito y contest a la demanda, oponindose a la misma mediante las alegaciones fcticas y jurdicas que aport para terminar suplicando: "Dicte en su da Sentencia en virtud de la cual: A.-Se desestime la demanda planteada de adverso. B.- Se declare la imposicin a la actora de las costas causadas en este litigio por su evidente temeridad y mala fe". TERCERO.- Unidas las pruebas practicadas tenidas por pertinentes, el Magistrado-Juez del Juzgado de Primera Instancia nmero tres de Santander dict sentencia el 17 de mayo de 1994, con el siguiente Fallo literal: "Que estimando parcialmente la demanda formulada por la Sociedad PRISMA, PROMOCION DE INDUSTRIAS Y SERVICIOS MEDIOAMBIENTALES, S.L. representada por la Procuradora D Silvia espiga Prez, contra la Sociedad LUNAGUA, S.L., representada por el Procurador D. Antonio Nuo Palacios, debo declarar y declaro anulables los acuerdos adoptados en la Junta General Ordinaria de fecha 28 de junio de 1993, relativos a la aprobacin de cuentas, Gestin del consejo e Informe de gestin, descritos en la fundamentacin jurdica 5 de la presente resolucin, as como la nulidad del acuerdo relativo al cese de los Consejeros referidos, sin hacer declaracin expresa de condena en costas".

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CUARTO.- La referida sentencia fue recurrida por la mercantil demandada que promovi apelacin para ante la Audiencia Provincial de Santander y su Seccin Primera tramit el rollo de alzada nmero 322/1994, pronunciando sentencia en fecha 19 de febrero de 1997, con el siguiente Fallo: "Que debemos confirmar y confirmamos la sentencia dictada por el Iltmo. Sr. Magistrado Juez de Primera Instancia n 3 de los de esta ciudad, en los autos de donde este recurso procede, imponiendo las costas del mismo a la recurrente". QUINTO.- El Procurador de los Tribunales don Santos de Gandarillas Carmona, causdico de LUNAGUA, S.L., formaliz recurso de casacin contra la sentencia dictada en apelacin en base a los siguientes motivos, aportados por el ordinal cuarto del artculo 1692 de la Ley de Enjuiciamiento Civil: Uno: Infraccin del artculo 15 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada y 115 de la Ley de Sociedades Annimas y jurisprudencia aplicable. Dos: Infraccin del artculo 13 y Disposicin Transitoria 1 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 1953 y doctrina jurisprudencial. SEXTO.- La parte recurrida present escrito por medio del cual impugn el recurso formalizado. SEPTIMO.- La votacin y fallo del presente recurso de casacin tuvo lugar el pasado da cinco de noviembre de dos mil dos. Ha sido Ponente el Magistrado Excmo. Sr. D. ALFONSO VILLAGMEZ RODIL

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- En este motivo se denuncia como infringidos el artculo 15 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 17 de julio de 1953 y 115 de la Ley de Sociedades Annimas, as como jurisprudencia aplicable. Se combate el acuerdo de la Junta General Ordinaria de la sociedad recurrente, celebrada el 28 de junio de 1993, en cuanto que la sentencia anul la aprobacin de cuentas del ejercicio de 1992 con referencia a los pagos de 3'6 millones realizados a la entidad Tradibe S.A. y 5'4 millones a favor de Berako y que efectu la mercantil que recurre Lunagua S.L. La impugnacin casacional se sustenta en que las operaciones comerciales de la recurrente con las sociedades que quedan dichas no ha producido perjuicio ni lesin alguna para sus intereses. La sentencia recurrida anul dichas partidas toda vez que las sociedades acreedoras ostentaban condicin de socios mayoritarios de Lunagua, S.L., con presencia en su Consejo de Administracin, por lo que, partiendo de una interpretacin lgica del artculo 12, prrafo segundo de Sociedades de Responsabilidad Limitada y 136 y siguientes del Cdigo de Comercio, las referidas operaciones no constaban expresamente autorizadas por la sociedad, la que se integraba con slo seis participantes, alcanzndose la conclusin de que los pagos impugnados beneficiaban los intereses de los socios que los percibieron en contra de los intereses de la propia compaa, pues, y a mayores razones, los pagos discutidos no aparecen contabilizados en el balance. Los hechos probados acreditan que las sociedades acreedoras Tradebe y Berako reunan la triple condicin de socios y consejeros de la recurrente y al tiempo acreedores de la misma, y por ello ya, de principio, se presentan potencialmente peligrosas las operaciones negociales llevadas a cabo por la sociedad con los referidos integrantes de la misma, y as el artculo 12 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada resulta previsor al no autorizar a los administradores para dedicarse, por s o por persona ajena, al mismo gnero de comercio que constituye el objeto de la sociedad, lo que puede provocar incluso la disolucin de la compaa segn el artculo 31, que es extensivo para los socios. En el caso presente se dice que los pagos obedecieron a suministros y servicios presentados por las acreedoras, pero no consta autorizacin expresa de la sociedad para llevarlas a cabo, lo que resultaba lo ms acomodado a la buena fe mercantil y buena fe social que debe imperar en el actuar de las empresas mercantiles. El artculo 115-1 de la Ley de Sociedades Annimas autoriza a impugnar los acuerdos de la Junta lesivos de los intereses de la sociedad en beneficio de uno o varios accionistas y es lo que aqu ha de decidirse, pues ha quedado demostrado suficientemente la realidad de los abonos sometidos a la crtica de

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los socios minoritarios. No se trata, por tanto, de decidir sobre las operaciones mercantiles llevadas a cabo, objetivamente consideradas, sino de su transcendencia respecto a los intereses generales de la compaa, en cuanto resultaron beneficiosas para dos de sus participantes, con fuerte presencia en el capital social y rganos gestores y as el artculo 67 de la vigente Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, de 23 de marzo de 1995, para evitar los posibles abusos, exige que para el establecimiento o la modificacin de cualquier clase de relaciones de prestacin de servicios o de obra entre la sociedad y uno o varios de los administradores, es necesario el acuerdo de la Junta General. Ha de entenderse que procede considerar lesin a los intereses generales de la sociedad, entendidos como intereses comunes de todos los socios y con proyeccin consecuente a la defensa de los participantes minoritarios y sin necesidad de que el dao o lesin efectivamente se produzcan, para poder deducir la pretensin impugnatoria, como dice la sentencia de 19 de febrero de 1991 y las que cita, pues basta y es suficiente que exista peligro potencial del dao, sin tener que esperar el demandante a que la lesin ocurra para poder ejercitar la accin (Sentencias de 11-5-1968 y 11-11-1980). El requisito del beneficio a favor de uno o varios socios no hay que entenderlo exclusivamente en el sentido de puro inters econmico, sino que tambin puede consistir en cualquier otra ventaja de carcter poltico-social o profesional, resultando decisivo que el beneficiario sea un socio de la compaa y concurra relacin de causabilidad entre la lesin del inters social producido por el acuerdo y el beneficio experimentado por el socio (Sentencias de 23-6-1962; 4-3-1967; 11-5-1968 y 22-11- 1970); en este caso claramente representado por los pagos satisfechos por la recurrente a las dos sociedades que participan en su capital social. Tambin sucede que los pagos impugnados no han tenido reflejo en el balance, conforme declara probado la sentencia que recurre. De este modo se ha incurrido en infraccin transcendental del artculo 26 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 1953, en relacin a los artculos 172, 173, 175 y 180 de la Ley de Sociedades Annimas, as como 34 y 35 del Cdigo de Comercio, por lo que se tratara de pagos ocultos que no reflejan la necesaria y exigida imagen fiel del patrimonio de la sociedad. SEGUNDO.- En este motivo se aportan como infringidos el artculo 13 y Disposicin transitoria Primera de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 1953 y jurisprudencia, para sostener la validez del acuerdo de cese de los Consejeros, que la sentencia recurrida decret nulo. Efectivamente el artculo 13 citado dispone que los administradores podrn ser separados de sus cargos en cualquier momento por acuerdo de los socios que representen la mayora del capital social, no tratndose aqu de administradores nombrados en la escritura fundacional, en cuyo caso la norma aplicable es el artculo 17. Al decir que "podrn" estamos ante un precepto no imperativo que no anula y deja sin efecto lo previsto en los Estatutos de la Sociedad. El artculo 17 de los que rigen la compaa recurrente (no fueron modificados), establece que la separacin de los administradores en todo caso habr de ser acordada con los requisitos establecidos en el artculo 17 de la Ley, que impone que el acuerdo debe ser votado por un nmero de socios que representen, al menos, la mayora de ellos y las dos terceras partes del capital social y aqu sucede que el acuerdo declarado nulo slo fue adoptado por los socios que ostentaban el porcentaje del 64'96%. No se ha infringido la Disposicin Transitoria Primera de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, toda vez que Lunagua S.L. se constituy como sociedad con posterioridad a la vigencia de dicha Ley, concretamente por escritura de 26 de diciembre de 1983 y la referida norma resulta aplicable a las sociedades anteriores a la vigencia de la Ley de 17 de julio de 1953. TERCERO.- Al no prosperar el recurso procede imponer sus costas a la mercantil recurrente, de conformidad al artculo 1715 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, con prdida del depsito constituido. Por lo expuesto, en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo espaol

FALLAMOS
Que debemos declarar y declaramos no haber lugar al recurso de casacin que formaliz la mercantil LUNAGUA, S.L. contra la sentencia pronunciada por la Audiencia Provincial de Santander -Seccin primera-, en fecha diecinueve de febrero de 1997, en el proceso al que el recurso se refiere. Se imponen a dicha recurrente las costas de casacin y se decreta la prdida del depsito constituido, al que se le dar el destino que legalmente le corresponde.

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Lbrese testimonio de esta resolucin para su remisin a la expresada Audiencia, con devolucin de actuaciones a su origen, interesando acuse de recibo de todo ello. As por esta nuestra sentencia, que se insertar en la COLECCIN LEGISLATIVA pasndose al efecto las copias necesarias, lo pronunciamos, mandamos y firmamos .-Alfonso Villagmez Rodil.-Luis Martnez-Calcerrada Gmez.-Jos Manuel Martnez-Pereda Rodrguez.- Firmado y rubricado. PUBLICACIN.- Leda y publicada fue la anterior sentencia por el EXCMO. SR. D. Alfonso Villagmez Rodil, Ponente que ha sido en el trmite de los presentes autos, estando celebrando Audiencia Pblica la Sala Primera del Tribunal Supremo, en el da de hoy; de lo que como Secretario de la misma, certifico.