FOCOS ROJOS DEL DICTAMEN DEL SENADO QUE SE APROBAR EN CMARA DE DIPUTADOS EN MATERIA DE TRANSPARENCIA

Por Dra. Perla Gmez Gallardo1 Acorde a la minuta enviada por la Cmara de Senadores que se discute en la Cmara de Diputados, sealo puntos preocupantes que destaco por importancia en verde y rojo. La controversia que se ha desatado sobre la permanencia o no de los actuales comisionados desva la atencin de otros puntos que vienen como propuestas de adiciones y cambios al artculo 6 constitucional. Cinco focos rojos: 1er FOCO ROJO.- La adicin desde el mandato constitucional de la reserva de informacin por seguridad nacional, este supuesto viene a nivel legislativo pero no constitucional. No hay razn para integrar un concepto tan ambiguo en el artculo 6, esta insercin se puede convertir en la forma de cerrar la informacin desde la constitucin. 2 FOCO ROJO.- La adicin sobre la inexistencia de la informacin, se debe precisar con claridad a que se refiere esa redaccin. La inexistencia de un tiempo a la fecha se ha convertido en la forma por excelencia de negar el acceso a la informacin. Simplemente se dice que no existe y el rgano garante en la mayora de los casos no cuenta con facultad de investigacin para validarlo o si la tiene no la usa y confirma esa inexistencia.2 3er FOCO ROJO.- Al permitir que el rgano garante de oficio atraiga casos para revisin, lo que se hace es generar otra instancia adicional, en donde el tiempo de resolucin es un factor negativo. Informacin que no llega a tiempo, informacin que no sirve. 4 FOCO ROJO.- Que la designacin del Comisionado Presidente sea por los miembros del rgano y no por el propio congreso para evitar conflictos como los que ahora se evidencian en el IFAI. 5 FOCO ROJO.- En el transitorio Sptimo se establece que el IFAI no seguir conociendo sobre la proteccin de datos personales en posesin de particulares. Hay que revisar cual es el fundamento y en su lugar que esquema o ente se pretende implementar. PUNTO A DISCUTIR: La permanencia o no de los actuales integrantes:
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Profesora Investigadora UAM Unidad Cuajimalpa, Maestra por oposicin de la asignatura derecho de la informacin en la Facultad de Derecho UNAM. 2 Consultar: IFAI: avances y retrocesos. Anlisis Jurdico de sus resoluciones. ISBN: 9709997068 En donde se evidencia la omisin de su facultad de investigacin en casos de inexistencia y en cambio se confirman las respuestas que las declaran.

Cuando se cambia la naturaleza jurdica de un rgano para dotarlo de ms eficacia y facultades es menester revisar la idoneidad de quienes fueron seleccionados para otras facultades y atribuciones para ratificar su permanencia. Si se establece con claridad el mecanismo de revisin no tiene que convertirse en una cuestin de cuotas polticas, por el contrario la forma de seleccin de los actuales comisionados lo hizo el Presidente de la Repblica bajo un esquema muy controvertido que a la fecha sigue generando suspicacias. Porque no legitimar al rgano con sus resultados y defensa de la permanencia de sus integrantes con base en su trabajo? No hay que olvidar que al tener la definitividad en sus decisiones, ser la ltima palabra en la materia, de tal suerte que es esencial el perfil especializado del responsable para que las resoluciones sean de calidad. Conservar por conservar o remover por remover en el sentido polarizado de la opcin no es la mejor prctica para que se fortalezca el rgano garante.

Dudas que no se aclaran en el dictamen: El caso de los rganos garantes que en los Estados tiene la autonoma constitucional y su relacin de coordinacin o subordinacin con el IFAI y su nueva naturaleza jurdica. La redaccin errnea de organismo cuando debe ser rgano por el tipo de autonoma que tendr. (se dice organismo en toda la minuta) La funcin de un consejo consultivo cuando el rgano es colegiado y no unipersonal, no se explica la razn de ser de este consejo. En la designacin de los comisionados el que se pueda hacer por la Comisin Permanente cuando lo pertinente es que se haga cuando est en sesiones la Cmara de Senadores. Las situaciones de incompatibilidad y conflicto de intereses que debe tener repercusiones de juicio poltico o destitucin para evitar que por falta de regulacin se cierre el crculo de la impunidad cuando no se cumple con este deber, no solo jurdico sino tico. Las controversias constitucionales y la situacin que se revisen solo en el caso del Poder Ejecutivo y el Banco de Mxico. El dotar de esa competencia al IFAI, se podr hacer extensiva a los rganos autnomos locales para que puedan defender la constitucionalidad en la materia cuando se emiten leyes locales? Los plazos para la generacin de la ley general que como pas en 2007, se sealaron en el transitorio y a la fecha hay entidades que no actualizaron su legislacin.

Por lo dems, y no se puede desconocer, es importante que las otras partes que se adicionan al artculo 6 se aprueben en sus trminos, sobre todo la concerniente a ampliar a los sujetos obligados de la ley a partidos polticos (la gran omisin de 2007) y no se diga los sindicatos.

TEXTO CONSTITUCIONAL ACTUAL

Artculo 6o. La manifestacin de las ideas no ser objeto de ninguna inquisicin judicial o administrativa, sino en el caso de que ataque a la moral, los derechos de tercero, provoque algn delito, o perturbe el orden pblico; el derecho de rplica ser ejercido en los trminos dispuestos por la ley. El derecho a la informacin ser garantizado por el Estado.

TEXTO DE LA MINUTA ENVIADA POR LA CMARA DE SENADORES

Artculo 6o. La manifestacin de las ideas no ser objeto de ninguna inquisicin judicial o administrativa, sino en el caso de que ataque a la moral, los derechos de tercero, provoque algn delito, o perturbe el orden pblico; el derecho de rplica ser ejercido en los trminos dispuestos por la ley. El derecho a la informacin ser garantizado por el Estado.

Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacin, la Federacin, los Estados y el Distrito Federal, en el mbito de sus respectivas competencias, se regirn por los siguientes principios y bases:

A.- Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacin, la Federacin, los Estados y el Distrito Federal, en el mbito de sus respectivas competencias, se regirn por los siguientes principios y bases:

I. Toda la informacin en posesin de cualquier autoridad, entidad, rgano y organismo federal, estatal y municipal, es pblica y slo podr ser reservada temporalmente por razones de inters pblico en los trminos que fijen las leyes. En la interpretacin de este derecho deber prevalecer el principio de mxima publicidad.

I. Toda la informacin en posesin de cualquier autoridad, entidad, rgano y organismo de los poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, rganos autnomos, partidos polticos, fideicomisos y fondos pblicos, as como de cualquier persona fsica, moral o sindicato que reciba y ejerza recursos pblicos o realice actos de autoridad en el mbito federal, estatal y municipal, es pblica y slo podr ser reservada temporalmente por razones de inters pblico y seguridad nacional, en los trminos que fijen las leyes. En la interpretacin de este derecho deber prevalecer el principio de mxima publicidad. Los sujetos obligados debern documentar todo acto que derive del ejercicio de sus facultades, competencias o funciones y la ley determinar los supuestos especficos bajo los cuales proceder la declaracin de inexistencia de la informacin. II

II. La informacin que se refiere a la vida privada y los datos personales ser protegida en los trminos y con las excepciones que fijen las leyes.

III. Toda persona, sin necesidad de acreditar inters alguno o justificar su utilizacin, tendr acceso gratuito a la informacin pblica, a sus datos personales o a la rectificacin de stos.

III

IV. Se establecern mecanismos de acceso a la informacin y procedimientos de revisin expeditos. Estos procedimientos se sustanciarn ante rganos u organismos especializados e imparciales, y con autonoma operativa, de gestin y de decisin.

IV. Se establecern mecanismos de acceso a la informacin y procedimientos de revisin expeditos que se sustanciarn ante los organismos autnomos especializados e imparciales que establece esta Constitucin.

V. Los sujetos obligados debern preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicarn a travs de los medios electrnicos disponibles, la informacin completa y actualizada sobre sus indicadores de gestin y el ejercicio de los recursos pblicos.

V. Los sujetos obligados debern preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicarn, a travs de los medios electrnicos disponibles, la informacin completa y actualizada sobre el ejercicio de los recursos pblicos y los indicadores que permitan rendir cuenta del cumplimiento de sus objetivos y de los resultados obtenidos.

VI. Las leyes determinarn la manera en que los sujetos obligados debern hacer pblica la informacin relativa a los recursos pblicos que entreguen a personas fsicas o morales. VII. La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacin pblica ser sancionada en los trminos que dispongan las leyes.

VI. a VII. (... )

B. El Estado contar con un organismo autnomo, especializado e imparcial, responsable de garantizar el cumplimiento del derecho de acceso a la informacin pblica y a la proteccin de datos personales en los trminos que establezca la Ley. Contar con personalidad jurdica y patrimonio propios as como plena autonoma tcnica, de gestin, para proponer su proyecto de presupuesto y determinar su organizacin interna.

Este organismo se regir por la ley federal en materia de transparencia y acceso a la informacin, la cual deber ajustarse a lo previsto en la ley general en materia de acceso a la informacin pblica que emita el Congreso de la Unin

En su funcionamiento se rige por los principios de certeza, legalidad, independencia, imparcialidad, eficacia, objetividad, profesionalismo, transparencia y mxima publicidad.

El organismo garante tiene competencia para conocer de los asuntos relacionados con el acceso a la informacin pblica y la proteccin de datos personales de cualquier autoridad, entidad, rgano u organismo que forme parte de alguno de los poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, rganos autnomos, partidos polticos, fideicomisos y fondos pblicos, as como de cualquier persona fsica, moral o sindicatos que reciba y ejerza recursos pblicos o realice actos de autoridad en el mbito federal; con excepcin de aquellos asuntos jurisdiccionales que correspondan a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en cuyo caso resolver un Comit integrado por tres ministros. Tambin conocer de los recursos que interpongan los particulares respecto de las resoluciones de los organismos autnomos especializados de los estados y el Distrito Federal que determinen la reserva de la informacin, en los trminos que establezca la Ley.

El organismo garante federal de oficio o a peticin fundada del organismo garante equivalente del estado o del Distrito Federal, podr conocer de los recursos de revisin que por su inters y trascendencia as lo ameriten.

La ley establecer aquella informacin que se considere reservada o confidencial.

Las resoluciones del organismo garante son vinculatorias, definitivas e inatacables para los sujetos obligados.

El organismo garante se integra por siete comisionados. Para su nombramiento, la Cmara de Senadores, o en sus recesos, la Comisin Permanente del Congreso de la Unin, previa realizacin de una amplia consulta a la sociedad, a propuesta de los Grupos Parlamentarios, con el voto de las dos terceras partes de los miembros presentes, nombrar al comisionado que deba cubrir la vacante, siguiendo el proceso establecido en la Ley. El nombramiento podr ser objetado por el Presidente de la Repblica en un plazo de diez das hbiles. Si el Presidente de la Repblica no objetara el nombramiento dentro de dicho plazo, ocupar el cargo de comisionado la persona nombrada por el Senado de la Repblica, o en sus recesos, por la Comisin Permanente del Congreso de la Unin.

En caso de que el Presidente de la Repblica objetara el nombramiento, la Cmara de Senadores nombrar una nueva propuesta, en los trminos del prrafo anterior, pero con una votacin de las tres quintas partes de los miembros presentes. Si este segundo nombramiento fuera objetado, la Cmara de Senadores, en los trminos del prrafo anterior, con la votacin de las tres quintas partes de los miembros presentes, designar al comisionado que ocupar la vacante.

Los comisionados durarn en su encargo siete aos, sin posibilidad de reeleccin y

durante el tiempo que dure su nombramiento no podrn tener ningn otro empleo, cargo o comisin, salvo en instituciones docentes, cientficas o de beneficencia, slo podrn ser removidos de su cargo en los trminos del ttulo cuarto de esta Constitucin.

En la conformacin del organismo garante se procurar la equidad de gnero.

El comisionado presidente ser designado por los propios comisionados, mediante voto secreto, por un periodo de tres aos, con posibilidad de ser reelecto por un periodo igual; estar obligado a rendir un informe anual ante el Senado, en la fecha y en los trminos que disponga la Ley.

El organismo garante tendr un Consejo Consultivo integrado por diez consejeros que sern elegidos por el voto de las dos terceras partes de los miembros presentes de la Cmara de Senadores o, en sus recesos, por la Comisin Permanente del Congreso de la Unin, con la misma votacin calificada. La ley determinar los procedimientos a seguir para la presentacin de las propuestas por la propia Cmara. Anualmente sern substituidos los dos consejeros de mayor antigedad en el cargo, salvo que fuesen propuestos y ratificados para un segundo perodo.

La Ley establecer las medidas de apremio que podr imponer el organismo garante para asegurar el cumplimiento de sus decisiones.

Toda autoridad y servidor pblico, estar obligado a coadyuvar con el organismo garante y sus integrantes para el buen desempeo de sus funciones.

El organismo garante coordinar sus acciones con la entidad de Fiscalizacin Superior de la Federacin, con la entidad especializada en materia de archivos y con el organismo encargado de regular la captacin, procesamiento y publicacin de la informacin estadstica y geogrfica, as como con los organismos garantes de los estados y el Distrito Federal, con el objeto de fortalecer la rendicin de cuentas del Estado Mexicano. TRANSITORIOS Primero.- Este Decreto entrar en vigor al da siguiente al de su publicacin en el Diario Oficial de la Federacin. Segundo.- El Congreso de la Unin deber expedir la Ley General del Artculo 6 de esta Constitucin, as como las reformas que correspondan a la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental, a la Ley Federal de Datos Personales en Posesin de los Particulares, al Cdigo Federal de Procedimientos Electorales, a la Ley General del Sistema de Medios de Impugnacin en Materia Electoral y los dems ordenamientos necesarios, en un plazo de un ao contado a partir de la fecha de publicacin del presente decreto. Tercero.Los comisionados que actualmente conforman el Instituto Federal de Acceso a la Informacin y Datos Personales seguirn en su cargo hasta concluir el mandato para el cual fueron nombrados y pasarn a formar parte del organismo garante que se crea con el presente Decreto. Cuarto.- La designacin de los dos nuevos comisionados del organismo garante que establece el artculo 6 de esta Constitucin, ser realizada a ms

tardar 90 das despus de la entrada en vigor de este Decreto. Para asegurar la renovacin escalonada de los comisionados en los primeros nombramientos, el Senado de la Repblica especificar el periodo de ejercicio para cada comisionado tomando en consideracin lo siguiente: a) Propondr a un nuevo comisionado, cuyo mandato concluir el 1 de noviembre de 2017. b) Propondr a un nuevo comisionado, cuyo mandato concluir el 31 de marzo de 2020. c) Quien sustituya al comisionado que deja su encargo el 9 de enero de 2014, concluir su mandato el 31 de marzo del 2018. d) Quien sustituya al comisionado que deja su encargo el 13 de abril de 2019, concluir su mandato el 31 de marzo del 2026. e) Quien sustituya al comisionado que deja su encargo el 17 de junio de 2016, concluir su mandato el 1 de noviembre del 2021. f) Quienes sustituyan a los comisionados que dejan su encargo el 11 de septiembre de 2016, uno concluir su mandato el 1 de noviembre del 2022 y el otro concluir su mandato el 1 de noviembre de 2023. Quinto.- Las Legislaturas de los Estados y la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, tendrn un plazo de un ao, contado a partir de su entrada en vigor, para armonizar su normatividad conforme a lo establecido en el presente Decreto. Sexto.- El organismo garante que establece el artculo 6 de esta Constitucin podr ejercer las facultades

de revisin y de atraccin a que se refiere el presente Decreto, posterior a la entrada en vigor de las reformas a la ley secundaria que al efecto expida el Honorable Congreso de la Unin. Sptimo.- En tanto se determina la instancia responsable encargada de atender los temas en materia de proteccin de datos personales en posesin de particulares, el Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica y Proteccin de Datos Personales, continuar ejerciendo las atribuciones correspondientes. Octavo. En tanto el Congreso de la Unin expide las reformas a la Leyes respectivas en materia de transparencia el Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica y Proteccin de Datos Personales ejercer sus atribuciones y competencias conforme a lo dispuesto por el presente Decreto y la ley reglamentaria vigente. Noveno. Los asuntos que se encuentren en trmite o pendientes de resolucin a la entrada en vigor de este Decreto, se seguirn substanciando ante el Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica y Proteccin de Datos Personales como rgano descentralizado, y posteriormente ante el organismo pblico autnomo federal creado en los trminos del presente Decreto. Dcimo. Los recursos financieros y materiales, as como los trabajadores adscritos al Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica y Proteccin de Datos Personales, se transferirn al organismo pblico autnomo creado. Los trabajadores que pasen a formar parte del nuevo organismo se seguirn rigiendo por el apartado B del Artculo 123 de esta Constitucin y de ninguna forma resultarn afectados en sus derechos laborales y de seguridad social.