Roj: SAP M 21001/2012 Id Cendoj: 28079370282012100355 rgano: Audiencia Provincial Sede: Madrid Seccin: 28 N de Recurso: 618/2011 N de Resolucin: 388/2012

Procedimiento: Recurso de Apelacin Ponente: PEDRO MARIA GOMEZ SANCHEZ Tipo de Resolucin: Sentencia

AUD.PROVINCIAL SECCION N. 28 MADRID SENTENCIA: 00388/2012 AUDIENCIA PROVINCIAL SECCION 28 MADRID C/GRAL. MARTINEZ CAMPOS 27 Tfno: 914931988/9 Fax: 914931996 t6 Rollo: RECURSO DE APELACION 618/2011 Proc. Origen: P. Ordinario 321/06 rgano Procedencia: Juzgado de lo Mercantil nm. 3 de Madrid Recurrente: Da. Mar Trini Procurador: D. Jos Luis Barragues Fernndez Abogado: Da. Gema Conde Prez Recurrida: PROYECTOS Y MONTAJES JAR S.L. Da. Dolores Da. Marina Procurador: Da. Concepcin Montero Rubito Abogados: Da. Sandra Fresno Bertsch Da. Adriana Fresno Bertsch D.Benito Huertos Serrano S E N T E N C I A n 388/12 ILMOS.SRS.MAGISTRADOS D. ENRIQUE GARCA GARCA D. ALBERTO ARRIBAS HERNNDEZ D. PEDRO MARA GMEZ SNCHEZ En Madrid, a 10 de diciembre de 2012. La Seccin Vigsimo Octava de la Audiencia Provincial de Madrid, especializada en materia mercantil, integrada por los Ilustrsimos Seores Don ENRIQUE GARCA GARCA, Don ALBERTO ARRIBAS

HERNNDEZ y Don PEDRO MARA GMEZ SNCHEZ, ha visto el recurso de apelacin bajo el nmero de Rollo 618/11 interpuesto contra la Sentencia de fecha 18 de junio de 2009 dictada en el Procedimiento Ordinario nmero 321/06 seguido ante el Juzgado de lo Mercantil nmero 3 de Madrid . Han sido partes en el recurso, como apelante, la demandante Da. Mar Trini , siendo apelada la parte demandada ambas representadas y defendidas por los profesionales ms arriba especificados. Es magistrado ponente Don PEDRO MARA GMEZ SNCHEZ.

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Las actuaciones procesales se iniciaron mediante demanda presentada con fecha 18 de octubre de 2008 por la representacin de Da. Mar Trini contra la Mercantil PROYECTOS Y MONTAJES J.A.R., y contra los socios DOA Dolores y DOA Marina , en la que, tras exponer los hechos que estimaba de inters y alegar los fundamentos jurdicos que consideraba apoyaban su pretensin, suplicaba que: ". se dicte en su da Sentencia en la que se declare: 1. Que los acuerdos impugnados en el presente escrito son nulos de pleno derecho. 2. La expresa imposicin de costas a la parte demandada por su manifiesta temeridad y mala fe." SEGUNDO.- Tras seguirse el juicio por los trmites correspondientes, el Juzgado de lo Mercantil nmero 3 de Madrid dict sentencia con fecha 18 de junio de 2009 cuya parte dispositiva es del siguiente tenor: " Que desestimo la demanda formulada por el procurador D. Jos Luis Barragues Fernandez, en nombre y representacin de D Mar Trini y con la defensa letrada de doa Gema Conde Lpez, contra Proyectos y montajes J.A.R., S.L., y con la defensa letrada de D Sandra Fresno Bertsch, D Dolores con la defensa letrada de D Adriana Fresno Bertsch, y D Marina , con la defensa letrada de D. Benito Huertos Serrano y en consecuencia: Primero: Debo absolver y absuelvo a las demandadas de las pretensiones del actor Segundo: Con la expresa imposicin de costas a la demandante. Notificada dicha resolucin a las partes litigantes, por la representacin de la demandante se interpuso recurso de apelacin que, admitido por el Juzgado y tramitado en legal forma, ha dado lugar a la formacin del presente rollo que se ha seguido con arreglo a los trmites de los de su clase, sealndose la sesin de deliberacin y votacin del asunto el da 5 de diciembre de 2012. TERCERO.- En la tramitacin del presente recurso se han observado las prescripciones legales.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Doa Mar Trini , socia de la mercantil PROYECTOS Y MONTAJES J.A.R. S.L., interpuso demanda contra dicha entidad ejercitando accin impugnatoria de los acuerdos adoptados por su junta general de 29 de junio de 2006 consistentes en la aprobacin del balance final de liquidacin, del informe de las operaciones liquidatorias y del proyecto de divisin del activo resultante. Tambin hizo extensiva su demanda a Doa Dolores y Doa Marina , socias de la misma mercantil que votaron a favor de tales acuerdos. La sentencia de primera instancia desestim la demanda y, disconforme con dicho pronunciamiento, contra el mismo se alza Doa Mar Trini a travs del presente recurso de apelacin. Teniendo en cuenta la entrada en vigor del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, hemos de precisar que las citas legales que se efectuarn en la presente resolucin irn referidas al hoy derogado Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, por el que se aprob el texto refundido de la Ley de Sociedades Annimas, y a la Ley 2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada, al ser dichos textos, por razones temporales, los aplicables al supuesto enjuiciado. SEGUNDO.- El Art. 118 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada establece lo siguiente:

" 1. Concluidas las operaciones de liquidacin, los liquidadores sometern a la aprobacin de la Junta General un balance final, un informe completo sobre dichas operaciones y un proyecto de divisin entre los socios del activo resultante. 2. El acuerdo aprobatorio podr ser impugnado por los socios que no hubieran votado a favor del mismo, en el plazo de dos meses a contar desde la fecha de su adopcin. Al admitir la demanda de impugnacin, el Juez acordar de oficio la anotacin preventiva de la misma en el Registro Mercantil.". Es fcil advertir que, a diferencia de lo que sucede en el mbito normativo de la Ley de Sociedades Annimas, cuyo Art. 275-2 remite, para la impugnacin del acuerdo aprobatorio del balance final de liquidacin, a las normas generales relativas a la impugnacin de acuerdos sociales contenidas en sus Arts. 115 y ss., en cambio, en el campo de las sociedades de responsabilidad limitada rige un sistema especial para la impugnacin del acuerdo asambleario que aprueba el balance final, el informe y el proyecto de divisin del activo resultante. Dentro de ese sistema, la accin de impugnacin ha de ejercitarse necesariamente, sin distincin alguna -y esto es lo relevante- entre motivos de nulidad o de anulabilidad, dentro del plazo de dos meses a contar desde la fecha de adopcin del acuerdo. Por lo dems, aun cuando ello sea irrelevante para la resolucin del presente litigio, el Art. 390 de la actual Ley de Sociedades de Capital adopta este rgimen especial como criterio unificado para todas las sociedades de dicho carcter. En el supuesto que nos ocupa los acuerdos aprobatorios de esos tres documentos se adoptaron en la junta general de 29 de junio de 2006 y la demanda iniciadora del presente litigio se interpuso el 18 de octubre del mismo ao, y, por lo tanto, transcurrido con exceso el plazo nico de dos meses que el Art. 118 L.S.R.L . concede para el ejercicio de la accin impugnatoria. Por tal motivo, dicha accin ha de considerarse, efectivamente, caducada, sin que para alcanzar esta conclusin se haga preciso indagar, como acabamos de indicar, en la naturaleza -nulidad o anulabilidad- de los motivos de impugnacin invocados en la demanda. Sea como fuere, se debe indicar, a mayor abundamiento, que, aun cuando la accin no se considerase caducada, el recurso devendra igualmente improsperable en la medida en que el mismo se funda, nica y exclusivamente, en una supuesta irregularidad del proceso liquidatorio (relativa a la venta de una nave industrial) que nunca fue invocada en el escrito de demanda como motivo impugnatorio, sin que resulte admisible la incorporacin al proceso de dicho motivo, tal y como pretendi la demandante, en una fase procesal tarda como lo es el acto de celebracin de la audiencia previa, pues el Art. 426 L.E.C . solamente admite la formulacin en dicho acto de aquellas alegaciones complementarias que no alteren sustancialmente las pretensiones ejercitadas, y es lo cierto que lo que pretendi la actora al aludir en el indicado momento procesal a la presencia de irregularidades en la venta de una nave industrial, fue introducir un motivo de impugnacin de los acuerdos enteramente novedoso e indito. No ha de prosperar, en consecuencia, el recurso de apelacin interpuesto. TERCERO.- Las costas derivadas de esta alzada deben ser impuestas a la parte apelante al resultar desestimadas todas las pretensiones de su recurso de conformidad con lo previsto en el nmero 1 del Art. 398 de la L.E.C . VISTOS los preceptos legales citados y dems de general y pertinente aplicacin,

FALLO
En atencin a lo expuesto la Sala acuerda: 1.-Desestimar el recurso de apelacin interpuesto por la representacin de Doa Mar Trini contra la sentencia del Juzgado de lo Mercantil nmero 3 de Madrid que se especifica en los antecedentes fcticos de la presente resolucin. 2.-Confirmar ntegramente la resolucin recurrida. 3.-Imponer a la apelante las costas derivadas de su recurso. As por esta sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos los magistrados integrantes de este Tribunal. PUBLICACION.- Dada y pronunciada fu la anterior Sentencia por los Ilmos. Sres. Magistrados que la firman y leda por el/la Ilmo. Magistrado Ponente en el mismo da de su fecha, de lo que yo el/la Secretario certifico.